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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO - SEO DE DIREITO PRIVADO

34 a Cmara

APELAO C/ REVISO
No. 837976- 0/5

Comarca de IT 4.V.CVEL
Processo 1357/02

APTE ARISTIDES DA SILVA PAIO

APDO GAPLAN ADMINISTRADORA DE BENS S/C LTDA

A C R D O

Vistos, relatados e discutidos estes autos,


os desembargadores desta turma julgadora da Seo
de Direito Privado do Tribunal de Justia, de
conformidade com o relatrio e o voto do relator, que
ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data,
deram provimento parcial ao recurso, por votao
unnime, fazendo declarao de voto o terceiro julgador.

Turma Julgadora da 34 a Cmara


RELATOR DES. RAUL KHAIRALLAH DE OLIVEIRA E SILVA
REVISOR DES. MARIA DE FTIMA PEREIRA DA COSTA E
3 o JUIZ DES. NGELO MALANGA
Juiz Presidente DES. CRISTINA ZUCCHI
Data do julgamento: 19/10/05

RAUL KHAIRALLAH DE OLIVEIRA^E SILVA


elator
PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

34a Cmara 'A' - Seo de Direito Privado

Apelao c/ Reviso n 837976- 0/5


Comarca: It - 4 a Vara Cvel
Ao: Depsito n 1357/02
Apte(s): Aristides da Silva Paio
Apdo(a)(s): Gaplan Administradora de Bens S/C Ltda.

Voto n 106
ALIENAO FIDUCIRIA. BUSCA E
APREENSO. CONVERSO EM
DEPSITO. ESCUSA FUNDADA EM
FORA MAIOR. NO RECONHECIMENTO.
PRISO CIVIL. DESCABIMENTO.
EQUIVALNCIA EM DINHEIRO. VALOR DE
MERCADO DO BEM NO CUMPRIMENTO
DA DECISO JUDICIAL. No pode se
socorrer da escusa fundada em fora maior o
devedor fiduciante que vendeu o bem para
terceiro de quem a coisa foi furtada. A
Constituio Federal no autoriza a priso
civil de "depositrio infiel e devedor
inescusvel de obrigao alimentcia por
equiparao decorrente de lei
infraconstitucionar. A obrigao facultativa
consiste na entrega do valor correspondente
ao de mercado do bem que no restitufdo,
nada a mais, nada a menos, podendo o
devedor, se desejar, buscar junto ao credor
ou em ao prpria a extino do contrato
principal e a conseqente exonerao da
obrigao acessria, ou ento pleitear
indenizao por perdas e danos.

Visto.

Trata-se de ao de busca e apreenso convertida


em depsito, nos termos do Decreto-lei n 911/69, que GAPLAN
ADMINISTRADORA DE BENS S/C LTDA move contra ARISTIDES DA SILVA
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PAIO, ambos devidamente qualificados nos autos, embasada em "contrato de


financiamento com alienao fiduciria em garantia" celebrado entre as partes.

A ao foi julgada procedente com a condenao do


requerido a "pagar autora 30,1445% do preo do bem padro no
momento da integralzao". Houve tambm a condenao do requerido ao
pagamento das despesas processuais e honorrios advocatcios.

Inconformado com a r. sentena o requerido


ingressou com recurso de apelao objetivando a reforma da deciso. Em
preliminar aponta falta de citao da converso de busca e apreenso em
depsito e no concesso de prazo para oferecimento de defesa. No mrito,
pleiteia o reconhecimento da escusa fundada em fora maior, em razo do
furto do bem dado em garantia. Subsidiariamente, busca o afastamento da
priso civil e a reviso do valor a ser pago em caso de no entrega do bem.

A requerente apresentou suas contra-razes,


sustentando o acerto do julgamento monocrtico.

o relatrio.

Passo a proferir o voto.

Nos termos dos arts. 512 ao 517 do Cdigo de


Processo Civil, o recurso de apelao devolve ao Tribunal o conhecimento da
matria impugnada, que pode abranger todas as questes suscitadas e
discutidas no processo, mesmo que no enfrentadas na sentena.

I. DA ALEGADA FALTA DE CITAO NA


CONVERSO PARA RITO DE DEPSITO
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A alegao de falta de citao da converso do rito


de busca e apreenso em depsito no prospera, tendo em vista que o
requerido, ora apelante, na verdade, deu-se por citado e at apresentou defesa
na forma de exceo de incompetncia, conforma autos em apenso.

II. DA ESCUSA FUNDADA EM FORCA MAIOR

Ficou evidenciado nos autos, pelo boletim de


ocorrncia de fls. 113 e a certido lanada por Oficial de Justia no mandado
de busca e apreenso (fls. 100), que antes da ocorrncia do furto do bem o
devedor fduciante j havia dolosamente infringido o seu dever de guarda e
conservao, promovendo a venda da coisa a terceiro, provavelmente a
pessoa que consta como vtima do furto no referido documento.

Alis, a conduta do requerido est a configurar, em


tese, o delito definido no 8o do art. 66 da Lei 4.728/65, com redao dada
pelo art. 1 o do Decreto-lei n 911/69, reproduzida no 2 o do art. 66-B,
introduzido pela Lei 10.931/04. Portanto, no h que se falar em escusa
fundada em fora maior.

III. DA PRISO CIVIL DO DEVEDOR


FDUCIANTE

A beleza do direito est tambm na possibilidade de


poder defender posicionamentos totalmente opostos com argumentos bastante
convincentes e que seduzem at mesmo os mais atentos e capacitados
conhecedores do assunto.

Uma questo que provoca essa situao , sem


dvida, a da possibilidade ou no da priso civil do devedor fuduciante como se
fiel depositrio fosse.
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O Decreto-lei n 911/69 "equiparou" um ao outro


com a finalidade de garantir que instituies financeiras, dentre outras
entidades, tenham mecanismos mais eficientes para coagirem os contratantes
ao cumprimento de obrigaes por dvidas assumidas.

A "equiparao" do devedor fiduciante ao


depositrio , portanto, uma "fico legal" que, obviamente, no tem o condo
de alterar a natureza jurdica desses institutos.

Ao contrrio do que sustentado por muitos, a lei s


pode dar o mesmo tratamento a institutos completamente diferentes como o
depsito e a alienao fiducina no que couber e no ferir a Constituio
Federal. Alis, quem consegue visualizar relao de depsito em um contrato
de alienao fiducina precisa mesmo rever seus conceitos, e deve comear
pela consulta a um bom dicionrio da lngua portuguesa.

Segundo o dicionrio Houaiss da lngua portuguesa:

Depsito - 1 . ato ou efeito de depositar(-se)...3. local ou estado daquilo que


est depositado, acumulado, protegido (os bens colocados em d. esto
seguros)....
Depositrio - aquele recebe e guarda um depsito.
Alienao - 1. JUR. transferncia para outra pessoa de um bem ou direito(a.
de uma propriedade)
Alienao fduciria - JUR. revenda de bem mvel, adquirido com recursos de
instituio financeira, a essa mesma instituio, que manter o domnio sobre o
citado bem, at que lhe seja pago o valor adiantado pela dita instituio.

J as diferenas entre o depsito e a alienao


fiducina no campo da cincia do Direito so tantas que daria para se redigir
um verdadeiro tratado sobre o tema. Portanto, dou-me o direito de apenas citar
algumas delas.
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O depsito um contrato principal e autnomo, ao


passo que a alienao fiducira um contrato acessrio. No primeiro a
custdia (guarda e conservao) da coisa depositada constitui o objeto
principal do contrato e, no segundo, a garantia do cumprimento da obrigao
definida em outro contrato. O depositrio deve apenas guardar a coisa que lhe
foi confiada, embora no desnature o depsito a realizao de alguns atos
destinados conservao ou melhoria do bem. P. ex.: entrega de um veculo a
uma oficina para limpeza, lubrificao e aplicao de produtos de proteo e
conservao.
O importante que a guarda do bem seja o fim
precpuo da conveno, o que certamente no acontece na alienao fiducira
onde o devedor tem a posse direita do bem para usufruir. O depositante tem
propriedade plena sobre o bem, podendo vend-lo, a qualquer tempo, para
quem desejar, mesmo enquanto a coisa estiver sob a guarda do depositrio.
Na alienao fiducira, se o devedor vender o bem comete crime, e o credor,
que s permanece com a propriedade resolvel, proibido, caso ela seja
consolidada, de ficar com o bem, sendo obrigado a vend-lo para terceiro.

A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5o,


inciso LXVII, determina que: "no haver priso civil por dvida, salvo a do
responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao
alimentcia e a do depositrio infiel;"

A vedao constitucional para a priso civil por


dvida comporta excees apenas em duas situaes: 1a) Em se tratando de
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia; 2a) Na de
depositrio infiel - em relao de natureza jurdica verdadeiramente de
depsito, e no de "fico legal".

No existe a situao do "devedor de alimentos ou


depositrio inflei por equiparao", no podendo o legislador
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infraconstitucional e o Poder Judicirio condenarem mais essa garantia


constitucional fundamental a tomar-se "letra morta", como vem sendo feito com
o direito adquirido, a coisa julgada, o ato jurdico perfeito e tantas outras.

Sendo a liberdade um dos bens mais preciosos


tutelados pela Lei Maior, qualquer interpretao s hipteses de privao
desse direito no pode ser extensiva ou flexvel, sendo at desnecessrio
recorrer-se ao "Pacto de San Jos" (Costa Rica, 1992), do qual o Brasil
signatrio (promulgado pelo decreto 678/92 e autorizado pelo Decreto
Legislativo n 27 do Congresso Nacional) e outros tratados internacionais para
sustentar a impossibilidade da priso civil do devedor fiduciante.

O tormentoso posicionamento adotado pelo


Supremo Tribunal Federal em reconhecer a constitucionalidade da priso civil
do devedor fiduciante, longe de ser unnime, no impressiona e nem
constrange este julgador ao sustentar a tese contrria. Felizmente, as decises
da Suprema Corte do pas ainda no possuem fora vinculante.

O que, em verdade, preocupa, o fato de que, ao


prevalecer o entendimento da possibilidade da priso, no futuro, dependendo
do que venha a acontecer, poderemos ter tambm a priso civil por divida do
locatrio de bem mvel, do mero detentor, do usufruturio, do comodatrio e
etc..., que por fora de alguma lei infraconstitucional elaborada em beneficio de
poderosos grupos econmicos venha a equipar-los, sem qualquer restrio,
ao depositrio, ou ento que passe a considerar as dividas com instituies
financeiras como se obrigaes alimentcias fossem.

Cumpre destacar os julgados que merecem


deferncia em razo de esposarem a exata compreenso da matria e do
contedo dos ditames legais, como o V. Acrdo proferido pela 6a Turma do
Egrgio Superior Tribunal de Justia, no julgamento do HC n 3.552-6/SP, Rei.
Min. Vicente Leal, cuja ementa da deciso segue abaixo transcrita:
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"Segundo a ordem jurdica estabelecida pela Carta Magna de 1988,


somente admissvel priso civil por dvida nas hipteses de
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e de
depositrio infiel (CF, art 5o, LXVII). O devedor-fiduciante que descumpre
a obrigao pactuada e no entrega a coisa ao credor fiducirio no se
equipara ao depositrio infiel, passvel de priso civil, pois o contrato de
depsito disciplinado nos arts. 1.265 a 1.287, do Cdigo Civil, no se
equipara, em absoluto, ao contrato de alienao fduciria. A regra do art
1o do Decreto-lei n 911/69, que equipara a alienao fduciria em
garantia ao contrato de depsito, perdeu sua vitalidade jurdica em face
da nova ordem constitucional." No mesmo sentido: "ALIENAO
FDUCIRIA. Priso civil. No cabe a priso civil do devedor que
descumpre contrato garantido por alienao fduciria. Embargos
acolhidos e providos" (STJ, Corte Especial, Emb. de Div. em REsp. n
149.518-Gois, rei. Min. Ruy Rosado Aguiar, j . 05/05/99, v.u.)

No mesmo sentido o V. Acrdo da lavra do Min.


Antnio de Pdua Ribeiro, da 3a Turma do Egrgio Superior Tribunal de
Justia, no julgamento do AgRg nos EDcl no AG 626775, Min verbis":

"Civil e Processual Civil. Contrato garantido por alienao fduciria.


Priso do devedor fiducirio. Impossibilidade. Precedentes desta Corte.
Aplicao do enunciado n. 83 da Smula desta Corte. I. Segundo a
jurisprudncia tranqila desta Corte, o devedor fiduciante, em contrato de
alienao fduciria em garantia, no est sujeito priso civil, por no se
equiparar ao depositrio infiel. II. Agravo regimental a que se nega
provimento."

Portanto, no se aplica a pena corprea ao alienante


fiducirio, tendo em vista que a viabilizao do meio coercitivo se restringe s
hipteses legtimas de depsito e alimentos, conforme se infere do texto
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constitucional, razo pela qual afasto a possibilidade de priso civil do devedor


fiduciante.

IV. DO EQUIVALENTE EM DINHEIRO

Ora, visto que no se discute nesta ao a dvida ou


o saldo devedor do contrato principal, garantido pela alienao fiduciria, a
nica interpretao lgica a ser dada expresso "equivalente em dinheiro"
a do valor de mercado do bem no resttudo, na data do cumprimento da
"obrigao facultativa" pelo devedor fiduciante.

O fato do art. 902, "capuf, do CPC determinar que o


autor apresente uma estimativa do valor do bem decorre da possibilidade
conferida ao requerido de, no desejando entregar o bem ou deposit-lo em
juzo, ofertar o equivalente em dinheiro para ento, se assim o quiser, discutir
a dvida principal em ao prpria, ou ento compor-se com o credor fiducirio.

Mas tem ele tambm a opo de contestar a ao


sem promover a entrega ou depsito do bem, e nem de efetuar o pagamento
do equivalente em dinheiro segundo a estimativa do autor (art. 902, inciso II, do
CPC).

Em sendo a ao julgada procedente dever o


requerido entregar a coisa ou a quantia em dinheiro que a ela se equipare, sob
pena de execuo, nos prprios autos, do valor de mercado do bem
acrescido de todas as despesas e demais verbas decorrentes da sucumbncia
(art. 904, "capuf, do CPC).

Sendo assim, o sentido da expresso "equivalente


em dinheiro" deve ser o do valor correspondente ao de mercado do bem no
restitufdo.
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No se pode entender que deva ser o valor


apresentado pelo autor, corrigido a partir da citao, aps a converso ao rito
de depsito ou algo semelhante. Tambm no se deve optar pelo saldo
devedor atualizado como fazem alguns julgados, atribuindo ao uma
fungibilidade e alcance que ela no tem.

importante se ter em mente que o bem dado em


garantia da dvida pode sofrer depreciao ou mesmo valorizao de mercado
no curso da demanda e, se ele no for entregue ou depositado, deve o autor
receber o seu equivalente em dinheiro na data do implemento da obrigao
facultativa, nada a mais, nada a menos.

Isso no impede que o devedor, caso o seu dbito


seja inferior ao valor de mercado do bem e ele tenha o desejo de quit-lo, o
faa junto ao credor ou em ao prpria (por ex.: consignao em pagamento),
demonstrando assim que houve o implemento total do contrato principal e,
conseqentemente, a exonerao da obrigao acessria.

Caso no sejam tomadas pelo devedor as


providncias que a lei lhe confere, ele poder ser executado por quantia
eventualmente superior ao saldo devedor do contrato principal e s ser
reembolsado do excedente depois que o credor estiver ressarcido do seu
crdito e de todas as verbas reconhecidas na deciso judicial.

O que no tem cabimento querer englobar nessa


ao o objeto de outra que sequer foi ajuizada e cujo mrito no foi apreciado,
dando margem a discusses que o legislador pretendeu que pudessem ser
iniciadas aps assegurada a garantia contratual estabelecida entre as partes.

como se nos contratos celebrados com instituies


financeiras e outras entidades privilegiadas primeiro se fizesse a "penhora" de
bens ou valores mnimos para garantir a satisfao, ao menos parcial, dos
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crditos alegados pelo autor, para depois, se as partes envolvidas se sentirem


de alguma forma prejudicadas, ajuizarem as aes de conhecimento que
entenderem cabveis.

Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso


para afastar a possibilidade de priso civil e fixar como obrigao facultativa
para exonerao da entrega do bem, o pagamento do equivalente em dinheiro
ao seu valor de mercado na ocasio do cumprimento da deciso judicial,
mantida, no mais, a r. sentena. Determino a remessa ao Ministrio Pblico
das peas necessrias para apurao da prtica do delito definido no 8o do
art. 66 da Lei 4.728/65, com redao dada pelo art. 1 o do Decreto-lei n 911/69,
reproduzida no 2 o do art. 66-B, introduzido pela Lei 10.931/04.

RAUL KHAIRALLAH ^
Desembargador Relator
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34a CMARA "A" - SEO DE DIREITO PRIVADO

RECURSO N 837.976 - 0/5

COMARCA: 4aV.CVELDEIT

AO N 1357/02

RECORRENTE: ARISTIDES DA SILVA PAIO

RECORRIDO: GARPLAN ADMINISTRADORA DE BENS S/C LTDA

DECLARAO DE VOTO VENCEDOR

VOTO N 650

1. Divirjo da douta maioria apenas no tocante possibilidade de


priso do depositrio infiel. Sem embargo das judciosas ponderaes dos
nobres magistrados, tenho que a matria no comporte mais discusso. que
o E. Supremo Tribunal Federal, guardio soberano da Constituio, de h
muito j pacificou o entendimento de que o DL 911 no transgride a Magna
Carta. Nesse sentido, RE 267.994/GO, RE 230.624/PR, RE 254.554/GO, HC
71.286-0/MG, HC 74.875/SP, entre inmeros outros. Note-se que a prpria
Constituio Federal designou o Excelso Pretrio para, originria ou
recursalmente, declarar a constitucionalidade ou no das leis, como se v em n>
seu artigo 102,1, "a", e III, "b".
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Ora, se a instncia mxima do Poder Judicirio, inmeras vezes


instada a se manifestar, afirma categoricamente que a priso civil do devedor
fiduciante quando depositrio infiel cabvel, ento ela cabfvel. Alis, o
bonito no direito quando a ordem constitucionalmente estabelecida
respeitada, valendo citar, no contexto deste julgamento, os seguintes extratos:

"Como se trata de matria de ordem constitucional, a questo j


foi decidida pelo S.T.F. (...) Ora, em matria constitucional, a Suprema
Corte d a ltima palavra. Assim, admito que os rgos julgadores de
inferiores instncias at podem no concordar com a soluo dada por
ela. No entanto, decidir sistematicamente contra o entendimento agora
consolidado naquele Sodalcio no contribui para evitar crticas do
jurisdicionado, porque vai obrig-lo a interpor outros recursos, com
novos dispndios, para obter o resultado que, de antemo j
conhecido. Por tais razes, vnia ao eminente relator, para negar
provimento ao recurso". (RT 744/331)

" ...Este magistrado, no entanto, perfilha entendimento de que


se o Colendo Supremo Tribunal Federal j apreciou a questo da
priso civil do alienante fiduciante e reputou-a constitucional, no cabe
ao juiz singular, nem aos julgadores integrantes de Tribunais de inferior
instncia, desconsiderar a interpretao emanada da Suprema Corte,
guardi da Constituio, e declarar inconstitucional norma legal
validada pela corte competente para dar a ultima palavra sobre a
questo." (2 o TAC - Ap.C. 522872-0/1)

"A real ideologia do sistema processual, luz do princpio da


efetividade processual, do qual emerge o reclamo da celeridade em
todos os graus de jurisdio, impe de o STJ decida consoante o STF
acerca da mesma questo* porquanto, do contrrio.em razo de a

50.18 019
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SO PAULO

Corte Suprema emitir a ltima palavra sobre o tema, deciso


desconforme do STJ implicar o nus de a parte novamente recorrer
para obter o resultado que se conhece e que na sua natureza funo
uniformizadora e, a fortiori, erga omnes? (STJ - A.I. 452. 367/SP).

2. Todavia, e exatamente pelo dever de celeridade a que


alude o aresto supra citado, no vou proferir voto divergente. que,
nesta cmara, a posio que no admite a priso vencedora, com trs
votos, de modo que, no caso de embargos infringentes, no haver
modificao do resultado. Assim, para poupar intil recurso, fao essa
declarao de voto vencedor apenas para consignar minha posio e
incentivar os interessados a que busquem a uniformizao da
jurisprudncia nas instncias superiores.

3. Assim, meu voto acompanha o do ilustre relator.

50.18.G19