Revista Eletrônica de Jurisprudência do TJSP - Volume 20 - Março e Abril de 2017

ISSN 0000-0000
REVISTA ELETRNICA DE JURISPRUDNCIA

DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
REVISTA OFICIAL DO TRIBUNAL DE

JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
VOLUME 20 ANO 4
MARO E ABRIL DE 2017
Repositrio autorizado pelo Supremo Tribunal de Federal,

conforme Registro n. 000-00, de 00.00.0000
Repositrio autorizado pelo Superior Tribunal de Justia,

conforme Registro n. 00, de 00.00.0000
As ntegras aqui publicadas correspondem aos seus originais, obtidos junto

aos rgos responsveis do Tribunal.
COMISSO DE JURISPRUDNCIA
Presidente
Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO
Desembargador RICARDO HENRY MARQUES DIP

Desembargador ITAMAR GAINO
Desembargador ALBERTO GENTIL DE ALMEIDA PEDROSO NETO
Desembargador ARTUR CSAR BERETTA DA SILVEIRA
Desembargador HERMANN HERSCHANDER
Desembargador RONALDO SRGIO MOREIRA DA SILVA
SUMRIO
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1- Jurisprudncia Cvel:
Seo de Direito Privado:

a) Agravos de Instrumento 25
b) Agravos Internos 121
c) Apelaes 123
d) Embargos de Declarao 334
Seo de Direito Pblico
b) Apelaes 391
c) Apelaes/Reexames Necessrios 513
d) Embargos de Declarao 526
e) Mandados de Segurana 541
f) Reexames Necessrios 544
2- Jurisprudncia Criminal:
a) Agravos em Execuo Penal 549
b) Apelaes 555
c) Correies Parciais 630
d) Embargos Infringentes e de Nulidade 633
e) Habeas Corpus 635
f) Mandados de Segurana 663
g) Recursos em Sentido Estrito 667
h) Revises Criminais 674
3- Jurisprudncia do rgo Especial:
a) Aes Diretas de Inconstitucionalidade (Adins) 699
b) Agravos Regimentais 807
c) Conflitos de Competncia 810
d) Reclamaes 826
4- Jurisprudncia da Cmara Especial:
b) Agravos Internos 834
c) Apelaes 838
d) Conflitos de Competncia 874
e) Conflitos de Jurisdio 882
f) Habeas Corpus 884
g) Reexames Necessrios 886
5- Conselho Superior da Magistratura 894
6- Noticirio 909
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
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Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo - Ano IV,

n. 20, mar./abr. 2017 - So Paulo: Tribunal de Justia do Estado, 2017.
Bimestral.
Repositrio Oficial da Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
1. Direito - jurisprudncia 2. Tribunal de Justia - peridico. I. So Paulo (Esta-

do). Tribunal de Justia.
CDU 34(05)
TRIBUNAL DE JUSTIA
CARGOS DE DIREO E DE CPULA

Presidente
Desembargador PAULO DIMAS de Bellis MASCARETTI
Vice-Presidente
Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO
Corregedor-Geral da Justia
Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA CALAS
Presidente da Seo de Direito Privado

Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY
Presidente da Seo de Direito Pblico

Desembargador RICARDO Henry Marques DIP
Presidente da Seo de Direito Criminal

Desembargador Renato de SALLES ABREU Filho
Decano
RGO ESPECIAL
Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO
ANTONIO CARLOS MALHEIROS
MOACIR Andrade PERES
Fernando Antonio FERREIRA RODRIGUES
PRICLES de Toledo PIZA Jnior
Getlio EVARISTO DOS SANTOS Neto
MRCIO Orlando BARTOLI
JOO CARLOS SALETTI
FRANCISCO Antonio CASCONI
RENATO Sandreschi SARTORELLI
CARLOS Augusto Lorenzetti BUENO
Augusto Francisco Mota FERRAZ DE ARRUDA
ADEMIR de Carvalho BENEDITO
PAULO DIMAS de Bellis MASCARETTI

Jos Henrique ARANTES THEODORO
Antonio Carlos TRISTO RIBEIRO
Dimas BORELLI THOMAZ Jnior
JOO NEGRINI Filho
SRGIO RUI da Fonseca
Luiz Fernando SALLES ROSSI
Manoel de Queiroz PEREIRA CALAS
RICARDO Mair ANAFE
LVARO Augusto dos PASSOS
Raymundo AMORIM CANTURIA
Artur Csar BERETTA DA SILVEIRA
CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA
Presidente
Desembargador PAULO DIMAS de Bellis MASCARETTI
Vice-Presidente
Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO
Corregedor-Geral da Justia
Desembargador Manuel de Queiroz PEREIRA CALAS
Presidente da Seo de Direito Privado

Presidente da Seo de Direito Pblico

Presidente da Seo de Direito Criminal

Decano
CMARA ESPECIAL
(sala 511 2 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO***

Desembargadora ANA LUCIA ROMANHOLE MARTUCCI**
Desembargadora LDIA MARIA ANDRADE CONCEIO**
Desembargador IASIN ISSA AHMED**
Desembargador ANTONIO CARLOS ALVES BRAGA JNIOR**
Desembargadora DORA APARECIDA MARTINS**
Desembargador RENATO GENZANI FILHO**
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO
PRIVADO
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA

PJ (SALA 510)
1 Cmara de Direito Privado (sala 510 2 Cmara de Direito Privado (sala 511
3 feira 13:30 horas PJ) 3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY Desembargador JOS CARLOS FERREIRA
Desembargador RUI CASCALDI ALVES***
Desembargador FRANCISCO Eduardo Desembargador JOS JOAQUIM DOS SANTOS
LOUREIRO*** Desembargador LVARO Augusto dos PASSOS
Desembargadora CHRISTINE SANTINI Desembargador Luiz Beethoven GIFFONI
Desembargador CLAUDIO Luiz Bueno de GODOY FERREIRA
Desembargador DURVAL AUGUSTO REZENDE Desembargador ALCIDES LEOPOLDO E SILVA
FILHO** JNIOR
Desembargadora ROSANGELA MARIA TELLES**
2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA

PJ (SALA 509)
Desembargador Carlos Eduardo DONEG Desembargador ENIO Santarelli ZULIANI
MORANDINI*** Desembargador Fernando Antonio MAIA DA
Desembargador Artur Cesar BERETTA DA CUNHA***
SILVEIRA Desembargador Carlos TEIXEIRA LEITE Filho
Desembargador EGIDIO Jorge GIACOIA Desembargador FBIO de Oliveira QUADROS
Desembargador Dcio Tadeu VIVIANI NICOLAU Desembargador NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA
Desembargador CARLOS ALBERTO DE SALLES Desembargador HAMID CHARAF BDINE
Desembargadora MRCIA REGINA DALLA DA JNIOR**
BARONE**
Desembargador ALEXANDRE AUGUSTO PINTO
MOREIRA MARCONDES**
3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA E

QUINTA-FEIRA PJ (SALA DISPONVEL)
Desembargador Antonio Carlos MATHIAS Desembargador VITO Jos GUGLIELMI***
COLTRO*** Desembargador Jos Percival ALBANO
Desembargador ERICKSON GAVAZZA MARQUES NOGUEIRA Jnior
Desembargador JOS LUIZ MNACO DA SILVA Desembargador PAULO ALCIDES Amaral Salles
Desembargador JAMES Alberto SIANO Desembargador EDUARDO S PINTO
Desembargador JOO FRANCISCO MOREIRA SANDEVILLE
VIEGAS Desembargador JOS ROBERTO FURQUIM
Desembargador FABIO HENRIQUE PODEST** CABELLA
Desembargadora FERNANDA GOMES Desembargadora ANA MARIA ALONSO BALDY
CAMACHO** MOREIRA FARRAPO**
Desembargador RODOLFO PELLIZARI**
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA
PJ (SALA 509)
Desembargador LUIZ ANTONIO SILVA COSTA Desembargador Paulo Roberto GRAVA BRAZIL***
Desembargador MIGUEL ANGELO BRANDI Desembargador Luiz Fernando SALLES ROSSI
JNIOR*** Desembargador PEDRO DE ALCNTARA DA
Desembargador LUS MRIO GALBETTI SILVA LEME FILHO
Desembargadora MARY GRN Desembargador Joo Batista SILVRIO DA SILVA
Desembargador RMOLO RUSSO Jnior Desembargador THEODURETO de Almeida
Desembargador JOS RUBENS QUEIRZ CAMARGO Neto
GOMES** Desembargador ALEXANDRE COELHO**
Desembargadora CLARA MARIA ARAJO
XAVIER**
5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA

PJ (SALA 622)
Desembargador Walter PIVA RODRIGUES Desembargador JOO CARLOS SALETTI***
Desembargador GALDINO TOLEDO JNIOR Desembargador Jos ARALDO da Costa TELLES
Desembargador ALEXANDRE Alves LAZZARINI Desembargador ELCIO TRUJILLO
Desembargador Jos Carlos COSTA NETTO*** Desembargador CESAR CIAMPOLINI NETO
Desembargador EDSON LUIZ DE QUEIROZ Desembargador CARLOS ALBERTO GARBI
Desembargador JOS APARICIO COELHO PRADO Desembargador JOO BATISTA DE MELLO
NETO** PAULA LIMA**
Desembargadora ANGELA MORENO PACHECO Desembargador RONNIE HERBERT BARROS
DE REZENDE LOPES** SOARES*
6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA OU

QUINTA-FEIRA PJ (SALA 604 OU 622)
Desembargador GILBERTO PINTO DOS Desembargador Luiz Antonio CERQUEIRA LEITE
SANTOS*** Desembargador Jos JACOB VALENTE***
Desembargador WALTER Pinto da FONSECA Filho Desembargador TASSO DUARTE DE MELO
Desembargador GIL Ernesto Gomes COELHO Desembargadora SANDRA MARIA GALHARDO
Desembargador RENATO RANGEL DESINANO ESTEVES
Desembargador ALBERTO MARINO NETO Desembargador Antonio Mrio de CASTRO
Desembargador ANTONIO LUIZ TAVARES DE FIGLIOLIA
ALMEIDA** Desembargador RAMON MATEO JNIOR**
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

(SALAS 612/616)
13 Cmara de Direito Privado (salas 14 Cmara de Direito Privado (salas

621/623 4 feira 9:30 horas PJ) 612/616 4 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Carlos Eduardo CAUDURO PADIN Desembargador Everaldo de MELO COLOMBI***
Desembargadora ANA DE LOURDES Coutinho Desembargador Sebastio THIAGO DE
Silva da Fonseca SIQUEIRA
Desembargador HERALDO DE OLIVEIRA Silva*** Desembargadora LIGIA Cristina de ARAJO
Desembargador FRANCISCO GIAQUINTO BISOGNI
Desembargador NELSON JORGE JNIOR Desembargador CARLOS Henrique ABRO
Desembargador MAURICIO PESSOA
8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ
(SALA 504)
Desembargador EDISON VICENTINI BARROSO Desembargador Jos Roberto COUTINHO DE
Desembargador Luiz Antonio COELHO MENDES ARRUDA
Desembargador JOS WAGNER DE OLIVEIRA Desembargador JOVINO DE SYLOS Neto
MELATTO PEIXOTO Desembargador Jos Maria SIMES DE
Desembargador Carlos Alberto de Campos VERGUEIRO***
MENDES PEREIRA Desembargador MIGUEL PETRONI NETO
Desembargadora LUCILA TOLEDO Pedroso de Desembargador MAURO CONTI MACHADO
Barros*** Desembargadora DANIELA IDA MENEGATTI
Desembargador JAIRO OLIVEIRA JNIOR** MILANO**
Desembargador LUIZ FERNANDO PINTO ARCURI*

(SALA 509)
Desembargador Teodozio de SOUZA LOPES Desembargador CARLOS ALBERTO LOPES
Desembargador IRINEU JORGE FAVA Desembargador ROQUE Antonio MESQUITA de
Desembargador AFONSO Celso Nogueira BRAZ Oliveira***
Desembargador PAULO PASTORE FILHO Desembargador HENRIQUE RODRIGUERO
Desembargador JOO BATISTA Amorim de CLAVISIO
VILHENA Nunes*** Desembargador HELIO Marques de FARIA
Desembargadora CARMEN LUCIA DA SILVA**
10 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

(SALA 510)
Desembargador RICARDO Jos NEGRO Desembargador LVARO TORRES JNIOR
Nogueira*** Desembargador Luiz CORREIA LIMA
Desembargador JOO CAMILLO DE ALMEIDA Desembargador LUIS CARLOS DE BARROS
PRADO COSTA Desembargador Manoel Ricardo REBELLO
Desembargador MARIO Carlos DE OLIVEIRA PINHO***
Desembargador RICARDO PESSOA DE MELLO Desembargador ROBERTO MAIA Filho
BELLI
Desembargarora CLAUDIA GRIECO TABOSA
PESSOA
11 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA OU QUINTA-FEIRA

PJ (SALA 622 OU 510)
Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO Desembargador Gasto Toledo de CAMPOS
Desembargador Antonio Jos SILVEIRA PAULILO MELLO Filho
Desembargador ITAMAR GAINO Desembargador Manuel MATHEUS FONTES***
Desembargador VIRGLIO DE OLIVEIRA Desembargador ROBERTO Nussinkis MAC
JNIOR*** CRACKEN
Desembargador Wellington MAIA DA ROCHA Desembargador SRGIO RUI da Fonseca
Desembargador GILSON DELGADO MIRANDA** Desembargador ALBERTO GOSSON Jorge
Junior
Desembargador HLIO NOGUEIRA**
12 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ (SALA 510)
Desembargador Jos Benedito FRANCO DE Desembargador Luiz Augusto de SALLES VIEIRA
GODOI Desembargador PLINIO NOVAES DE ANDRADE
Desembargador JOS MARCOS MARRONE JNIOR
Desembargador SEBASTIO FLVIO da Silva Filho Desembargador WALTER Rocha BARONE***
Desembargador PAULO ROBERTO DE SANTANA Desembargadora JONIZE SACCHI DE OLIVEIRA
Desembargador SRGIO SEIJI SHIMURA*** Desembargadora DENISE ANDRA MARTINS
RETAMERO
Desembargadora SILVIA MARIA FACCHINA
ESPSITO MARTINEZ**
13 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA PJ

(SALAS 407/425)

Desembargador Vicente Antonio MARCONDES Desembargador RENATO Sandreschi
DANGELO SARTORELLI
Desembargador HUGO CREPALDI NETO*** Desembargador Tarcsio Ferreira VIANNA
Desembargador CLUDIO HAMILTON Barbosa COTRIM
Desembargador EDGARD Silva ROSA Desembargador Reinaldo FELIPE FERREIRA***
Desembargador Eduardo AZUMA NISHI Desembargador ANTONIO BENEDITO DO
NASCIMENTO
Desembargador Mrcio Martins BONILHA FILHO
Desembargador ALFREDO ATTI JNIOR**
14 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ

(SALAS 621/623)
27 Cmara de Direito Privado (sala 403 28 Cmara de Direito Privado (salas

3 feira 13:30 horas PJ) 618/622 3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER DE Desembargador CELSO Jos PIMENTEL
AQUINO Desembargadora BERENICE MARCONDES
Desembargador Paulo Miguel de CAMPOS CESAR
PETRONI Desembargador CESAR LACERDA***
Desembargadora ANA CATARINA STRAUCH Desembargador DIMAS RUBENS FONSECA
Desembargadora DAISE FAJARDO NOGUEIRA Desembargador CSAR LUIZ DE ALMEIDA
JACOT Desembargador GILSON DELGADO MIRANDA**
Desembargador Samuel Francisco MOURO
NETO***
Desembargador TERCIO PIRES**
Desembargador SRGIO LEITE ALFIERI FILHO**
(SALAS 218/220)

Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA Desembargador Jos Roberto LINO MACHADO
CALAS Desembargador CARLOS Alberto RUSSO
Desembargadora SILVIA ROCHA Desembargador MARCOS Antonio de Oliveira
Desembargador FBIO Guidi TABOSA Pessoa RAMOS
Desembargador CARLOS HENRIQUE MIGUEL Desembargador Alberto de Oliveira ANDRADE
TREVISAN NETO***
Desembargador Marcelo FORTES BARBOSA Desembargadora MARIA LCIA Ribeiro de Castro
Filho*** PIZZOTTI Mendes
Desembargador CARLOS DIAS MOTTA** Desembargadora MONICA SALLES PENNA
Desembargador THEMSTOCLES BARBOSA MACHADO**
FERREIRA NETO**
16 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ (SALA

612)
Desembargador FRANCISCO Antonio CASCONI Desembargador RUY COPPOLA
Desembargador PAULO Celso AYROSA Monteiro Desembargador KIOITSI CHICUTA***
de Andrade Desembargador FRANCISCO OCCHIUTO
Desembargador ANTONIO RIGOLIN JNIOR
Desembargador ADILSON DE ARAUJO Desembargador Luis FERNANDO NISHI
Desembargador CARLOS NUNES Neto*** Desembargador CAIO MARCELO MENDES DE
OLIVEIRA
Desembargadora MARIA DE LOURDES LOPEZ
GIL CIMINO**

(SALA 511)
33 Cmara de Direito Privado (sala 511 34 Cmara de Direito Privado (salas

Desembargador EROS PICELI Desembargador Luiz Augusto GOMES
Desembargador Carlos Alberto de S DUARTE VARJO***
Desembargador LUIZ EURICO Costa Ferrari Desembargador NESTOR DUARTE
Desembargador MARIO ANTONIO SILVEIRA Desembargadora Maria CRISTINA ZUCCHI
Desembargador Joo Carlos S MOREIRA DE Desembargador Cludio Antonio SOARES
OLIVEIRA*** LEVADA
Desembargador TERCIO PIRES** Desembargadora KENARIK BOUJIKIAN**
Desembargador CARLOS VIEIRA VON
ADAMEK**
(SALA 509)
Desembargador ARTUR MARQUES da Silva Desembargador JAYME QUEIROZ Lopes Filho***
Filho*** Desembargador Jos Henrique ARANTES
Desembargador Fernando MELO BUENO Filho THEODORO
Desembargador GILBERTO GOMES DE MACEDO Desembargador PEDRO Luiz BACCARAT da
LEME Silva
Desembargador ANTONIO CARLOS MORAIS Desembargador WALTER CESAR Incontri
PUCCI EXNER
Desembargador FLVIO ABRAMOVICI Desembargador MILTON Paulo de CARVALHO
Desembargador SRGIO LEITE ALFIERI FILHO** Filho
19 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA OU

QUARTA-FEIRA PJ (SALAS 504/511)
Desembargador SRGIO GOMES*** Desembargador EDUARDO Almeida Prado Rocha
Desembargador JOS TARCISO BERALDO de SIQUEIRA
Desembargador ISRAEL GES DOS ANJOS Desembargador SPENCER ALMEIDA
Desembargador PEDRO Yukio KODAMA FERREIRA***
Desembargador JOO PAZINE NETO Desembargador FERNANDO Luiz SASTRE
REDONDO
Desembargador FLVIO Cunha da SILVA
Desembargador ACHILE Mario ALESINA Junior
Desembargador CSAR SANTOS PEIXOTO**
Desembargador MARCOS GOZZO**
GRUPO DE CMARAS RESERVADAS DE DIREITO EMPRESARIAL
1 Cmara Reservada de Direito 2 Cmara Reservada de Direito

Empresarial (sala 509 4 feira Empresarial (sala 510 2 feira
quinzenal 13:30 horas PJ) quinzenal 10:00 horas PJ)
Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA Desembargador Jos ARALDO da Costa
CALAS TELLES***
Desembargador ENIO Santarelli ZULIANI Desembargador RICARDO Jos NEGRO
Desembargador CESAR CIAMPOLINI Neto Nogueira
Desembargador ALEXANDRE Alves LAZZARINI Desembargador CARLOS ALBERTO GARBI
Desembargador Marcelo FORTES BARBOSA Filho Desembargador FBIO Guidi TABOSA Pessoa
Desembargador Hamid Charaf Bdine Jnior** Desembargador CLAUDIO Luiz Bueno de
Desembargador CARLOS DIAS MOTTA** GODOY
Desembargador ALEXANDRE AUGUSTO PINTO
MOREIRA MARCONDES**
CMARAS EXTRAORDINRIAS - SEO DE DIREITO PRIVADO
(Resoluo n 737/2016)
20 Cmara Extraordinria de Direito 21 Cmara Extraordinria de Direito

Privado Privado
Desembargador Luiz Fernando SALLES ROSSI*** Desembargador Gasto Toledo de CAMPOS
Desembargador JAMES Alberto SIANO MELLO Filho
Desembargador JOO FRANCISCO MOREIRA Desembargador Manuel MATHEUS FONTES
VIEGAS Desembargador ROBERTO Nussinkis MAC
Desembargador LUS MRIO GALBETTI CRACKEN
Desembargadora MRCIA REGINA DALLA DA Desembargador SRGIO RUI da Fonseca
BARONE** Desembargador ALBERTO GOSSON Jorge
Desembargador FABIO HENRIQUE PODEST** Junior***

Privado Privado
Desembargador HERALDO DE OLIVEIRA Silva*** Desembargador Teodozio de SOUZA LOPES
Desembargador Jos JACOB VALENTE Desembargador IRINEU JORGE FAVA
Desembargador TASSO DUARTE DE MELO Desembargador AFONSO Celso Nogueira BRAZ
Desembargador SRGIO Seiji SHIMURA Desembargador PAULO PASTORE FILHO***
Desembargador RENATO RANGEL DESINANO Desembargador JOO BATISTA Amorim de
Desembargador JOO PAZINE NETO VILHENA Nunes

Privado Privado
Desembargador JOVINO DE SYLOS Neto*** Desembargador Fernando MELO BUENO Filho
Desembargador VIRGLIO DE OLIVEIRA JNIOR Desembargador RUY COPPOLA
Desembargador Wellington MAIA DA ROCHA Desembargador Reinaldo FELIPE FERREIRA
Desembargador Samuel Francisco MOURO NETO Desembargador PAULO Celso AYROSA Monteiro
Desembargador GILSON DELGADO MIRANDA** de Andrade
Desembargador KIOITSI CHICUTA***
Desembargador Vicente Antonio MARCONDES
DANGELO

Privado Privado
Desembargador EROS PICELI*** Desembargador MARCOS Antonio de Oliveira
Desembargador LUIZ EURICO Costa Ferrari RAMOS
Desembargador CESAR LACERDA Desembargador EDGARD Silva ROSA***
Desembargador Jos Henrique ARANTES Desembargadora MARIA LCIA Ribeiro de Castro
THEODORO PIZZOTTI Mendes
Desembargador PEDRO Luiz BACCARAT da Silva Desembargador MILTON Paulo de CARVALHO
Desembargador MARIO ANTONIO SILVEIRA Filho
Desembargador Eduardo AZUMA NISHI
Desembargador CARLOS DIAS MOTTA**

Privado Privado
Desembargador ENIO Santarelli ZULIANI*** Desembargador Everaldo de MELO COLOMBI***
Desembargador Fernando Antonio MAIA DA Desembargador Jos Benedito FRANCO DE
CUNHA GODOI
Desembargador Carlos TEIXEIRA LEITE Filho Desembargador CARLOS ALBERTO LOPES
Desembargador PAULO ALCIDES Amaral Salles Desembargadora LIGIA Cristina de ARAJO
Desembargador MAURO CONTI MACHADO BISOGNI
Desembargador HAMID CHARAF BDINE JNIOR** Desembargador PAULO ROBERTO DE
Desembargador JOO BATISTA DE MELLO PAULA SANTANA
LIMA** Desembargador MAURICIO PESSOA
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO
PBLICO
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ

(SALA 609)
1 Cmara de Direito Pblico (sala 609 2 Cmara de Direito Pblico (sala 604
Desembargador DANILO PANIZZA Filho Desembargadora VERA Lcia ANGRISANI
Desembargador LUS FRANCISCO AGUILAR Desembargador RENATO DELBIANCO***
CORTEZ Desembargadora LUCIANA Almeida Prado
Desembargador RUBENS RIHL Pires Corra BRESCIANI
Desembargador Lus Paulo ALIENDE RIBEIRO*** Desembargador CARLOS Alberto Mousinho dos
Desembargador VICENTE DE ABREU AMADEI Santos Monteiro VIOLANTE
Desembargador MARCOS PIMENTEL TAMASSIA** Desembargador CLAUDIO AUGUSTO
PEDRASSI
3 Cmara de Direito Pblico (sala 623

3 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador ANTONIO CARLOS
MALHEIROS***
Desembargador JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA
Desembargador Raymundo AMORIM CANTURIA
Desembargador Luiz Edmundo MARREY UINT
Desembargador ARMANDO CAMARGO PEREIRA
Desembargador MAURCIO FIORITO**
Desembargador KLEBER LEYSER DE AQUINO**
2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO SEGUNDA-FEIRA PJ

(SALA 612)
4 Cmara de Direito Pblico (sala 612 5 Cmara de Direito Pblico (salas

Desembargador Fernando Antonio FERREIRA Desembargador FERMINO MAGNANI FILHO
RODRIGUES Desembargador FRANCISCO ANTONIO BIANCO
Desembargador RICARDO Santos FEITOSA*** NETO
Desembargador OSVALDO MAGALHES Jnior Desembargador Jos Helton NOGUEIRA
Desembargador PAULO BARCELLOS GATTI DIEFENTHLER Jnior
Desembargadora ANA Luiza LIARTE Desembargador MARCELO Martins BERTHE
Desembargador LUS FERNANDO CAMARGO DE Desembargadora MARIA LAURA de Assis Moura
BARROS VIDAL** TAVARES***
Desembargadora HELOSA MARTINS MIMESSI**
3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO SEGUNDA-FEIRA PJ
(SALA 604)
Desembargador Getlio EVARISTO DOS SANTOS Desembargador MOACIR Andrade PERES
Neto Desembargador Srgio COIMBRA SCHMIDT
Desembargador Decio LEME DE CAMPOS Jnior Desembargador PAULO MAGALHES DA
Desembargador SIDNEY ROMANO dos Reis*** COSTA COELHO
Desembargador REINALDO MILUZZI Desembargador EDUARDO CORTEZ DE
Desembargadora MARIA OLVIA Pinto Esteves FREITAS GOUVA
ALVES Desembargador LUIZ SERGIO FERNANDES DE
Desembargadora SILVIA MARIA MEIRELLES SOUZA***
NOVAES DE ANDRADE** Desembargador FERNO BORBA FRANCO**
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 609)
Desembargador PAULO DIMAS de Bellis Desembargador DCIO de Moura
MASCARETTI NOTARANGELI***
Desembargador LEONEL Carlos da COSTA*** Desembargador OSWALDO LUIZ PALU
Desembargador Carlos Otvio BANDEIRA LINS Desembargador JEFERSON MOREIRA DE
Desembargador ANTONIO CELSO Campos de CARVALHO
Oliveira FARIA Desembargador CARLOS EDUARDO PACHI
Desembargador JOS MARIA CMARA JNIOR Desembargador Joo Batista Morato REBOUAS
Desembargador JOS DA PONTE NETO** DE CARVALHO

(SALA 511)
Desembargador ANTONIO Carlos VILLEN Desembargador AROLDO Mendes VIOTTI
Desembargador ANTONIO CELSO AGUILAR Desembargador RICARDO Henry Marques DIP
CORTEZ*** Desembargador LUIS Antonio GANZERLA
Desembargador Ricardo Cintra TORRES DE Desembargador Jos JARBAS de Aguiar
CARVALHO GOMES***
Desembargadora TERESA Cristina Motta RAMOS Desembargador OSCILD DE LIMA JNIOR
MARQUES Desembargador MARCELO LOPES
Desembargador PAULO Srgio Brant de Carvalho THEODOSIO**
GALIZIA
Desembargador MARCELO SEMER**
6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ
(SALA 601)
Desembargador OSVALDO Jos de OLIVEIRA Desembargador Augusto Francisco Mota
Desembargador VENICIO Antnio de Paula FERRAZ DE ARRUDA
SALLES Desembargador RICARDO Mair ANAFE
Desembargador Jos Manoel RIBEIRO DE Desembargador Dimas BORELLI THOMAZ Jnior
PAULA*** Desembargador ANTONIO TADEU OTTONI
Desembargador EDSON FERREIRA da Silva Desembargadora FLORA MARIA NESI TOSSI
Desembargador Jos Roberto de SOUZA SILVA***
MEIRELLES Desembargador DJALMA RUBENS LOFRANO
Desembargadora MARIA ISABEL CAPONERO FILHO**
COGAN** Desembargador JULIO CESAR SPOLADORE
DOMINGUEZ**
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUINTA-FEIRA PJ

(SALA 622)
Desembargador GERALDO Euclides Araujo Desembargador Oswaldo ERBETTA FILHO***
XAVIER Desembargador Antonio Teixeira da SILVA
Desembargador JOO ALBERTO PEZARINI RUSSO
Desembargador OCTAVIO Augusto MACHADO DE Desembargador Srgio Godoy RODRIGUES DE
BARROS Filho*** AGUIAR
Desembargador HENRIQUE HARRIS JNIOR Desembargador EUTLIO Jos PORTO Oliveira
Desembargadora MNICA de Almeida Magalhes Desembargador RAUL JOS DE FELICE
SERRANO Desembargador ALOISIO SRGIO REZENDE
Desembargador CLUDIO ANTONIO MARQUES SILVEIRA**
DA SILVA** Desembargador JOS HENRIQUE FORTES
MUNIZ JNIOR**
Desembargador EURPEDES GOMES FAIM
FILHO**
18 Cmara de Direito Pblico (sala 612

5 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador WANDERLEY JOS FEDERIGHI
Desembargador Luiz BURZA NETO
Desembargador FRANCISCO OLAVO Guimares
Peret Filho
Desembargador ROBERTO MARTINS DE SOUZA
Desembargadora Maria BEATRIZ Dantas BRAGA***
Desembargador RICARDO CUNHA CHIMENTI**
(SALA 601)
Desembargador LUIZ Alberto DE LORENZI Desembargador ANTONIO Jos Martins
Desembargador CYRO Ricardo Saltini BONILHA MOLITERNO
Desembargador JOO NEGRINI Filho Desembargador RICARDO GRACCHO
Desembargador VALDECIR JOS DO Desembargador ALBERTO GENTIL de Almeida
NASCIMENTO*** Pedroso Neto***
Desembargador LUIZ FELIPE NOGUEIRA Jnior Desembargador ALDEMAR Jos Ferreira da
Desembargador NAZIR DAVID MILANO FILHO** SILVA
Desembargador JOO ANTUNES DOS SANTOS Desembargador NELSON Paschoal BIAZZI
NETO** Jnior
Desembargador MARCOS DE LIMA PORTA* Desembargador NUNCIO THEOPHILO NETO**
Desembargador LUS GUSTAVO DA SILVA PIRES* Desembargador AFONSO CELSO DA SILVA**
Desembargador AFONSO DE BARROS FARO
JNIOR**
CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PBLICO


Pblico Pblico
Desembargador AROLDO Mendes VIOTTI*** Desembargador Srgio Godoy RODRIGUES DE
Desembargador Jos JARBAS de Aguiar GOMES AGUIAR
Desembargador Lus Paulo ALIENDE RIBEIRO Desembargador EUTLIO Jos PORTO
Desembargadora MARIA LAURA de Assis Moura Oliveira***
TAVARES Desembargadora VERA Lcia ANGRISANI
Desembargador MARCELO LOPES THEODOSIO** Desembargadora Maria BEATRIZ Dantas BRAGA
Desembargador MAURCIO FIORITO**

Pblico Pblico
Desembargador Srgio COIMBRA SCHMIDT*** Desembargador Luiz BURZA NETO***
Desembargador OSWALDO LUIZ PALU Desembargador Jeferson MOREIRA DE
Desembargador CARLOS EDUARDO PACHI CARVALHO
Desembargador Joo Batista Morato REBOUAS Desembargador LEONEL Carlos da COSTA
DE CARVALHO Desembargador MARCELO Martins BERTHE
Desembargador JOS MARIA CMARA JNIOR** Desembargadora MARIA ISABEL CAPONERO
COGAN**

Pblico Pblico
Desembargador LUS FRANCISCO AGUILAR Desembargador ALDEMAR Jos Ferreira da
CORTEZ*** SILVA***
Desembargadora MNICA de Almeida Magalhes Desembargador JOO NEGRINI Filho
SERRANO Desembargador PAULO BARCELLOS GATTI
Desembargador VICENTE DE ABREU AMADEI Desembargador NUNCIO THEOPHILO NETO**
Desembargador CLUDIO ANTONIO MARQUES
DA SILVA**
GRUPO ESPECIAL DE CMARAS DE DIREITO AMBIENTAL QUINTA-FEIRA PJ
(SALAS 232/236)
1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente

(sala 604 5 feira 9:30 horas PJ) (salas 227/229 5 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador Ricardo Cintra TORRES DE
CARVALHO Desembargador PAULO Celso AYROSA Monteiro
Desembargador OSWALDO LUIZ PALU*** de Andrade
Desembargador RUY ALBERTO LEME Desembargador PAULO ALCIDES Amaral
CAVALHEIRO Salles***
Desembargador Joo Francisco MOREIRA VIEGAS Desembargador Luis FERNANDO NISHI
Desembargador MARCELO Martins BERTHE Desembargador MIGUEL PETRONI NETO
Desembargador ROBERTO MAIA Filho
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE
DIREITO CRIMINAL
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL SEGUNDA-FEIRA PJ

(SALAS 201/203)
1 Cmara de Direito Criminal (salas 2 Cmara de Direito Criminal

201/203 2 feira 13:30 horas (salas 217/219 2 feira 13:30
PJ) horas PJ)
Desembargador PRICLES de Toledo PIZA Desembargador Antonio de ALMEIDA
Jnior SAMPAIO
Desembargador MRCIO Orlando BARTOLI Desembargador FRANCISCO ORLANDO
Desembargador Luiz Antonio FIGUEIREDO de Souza
GONALVES Desembargador ALEX Tadeu Monteiro
Desembargador Mrio DEVIENNE ZILENOVSKI***
FERRAZ*** Desembargador LUIZ FERNANDO
Desembargador IVO DE ALMEIDA VAGGIONE
Desembargador DINIZ FERNANDO Desembargador SILMAR FERNANDES
FERREIRA DA CRUZ** Desembargador SRGIO MAZINA
MARTINS**
2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL TERA-FEIRA PJ

(SALAS 407/425)

PJ) horas PJ)
Desembargador GERALDO Lus WOHLERS Desembargador LUS SOARES DE
Silveira MELLO Neto***
Desembargador LUIZ ANTONIO CARDOSO Desembargador EUVALDO CHAIB Filho
Desembargador LUIZ TOLOZA NETO*** Desembargador IVAN Ricardo Garisio
Desembargador RUY ALBERTO LEME SARTORI
CAVALHEIRO Desembargador CAMILO LLLIS dos
Desembargador CESAR MECCHI MORALES Santos Almeida
Desembargadora CLAUDIA LUCIA Desembargador EDISON Aparecido
FONSECA FANUCCHI** BRANDO
Desembargador AIRTON VIEIRA** Desembargadora IVANA DAVID**
3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUINTA-FEIRA PJ
(SALAS 601/602)

PJ) horas PJ)
Desembargador Jos DAMIO Pinheiro Desembargador RICARDO Cardozo de
Machado COGAN Mello TUCUNDUVA
Desembargador Geraldo Francisco Desembargador Antonio Carlos
PINHEIRO FRANCO MACHADO DE ANDRADE
Desembargador Antonio Carlos TRISTO Desembargador JOS RAUL GAVIO DE
RIBEIRO ALMEIDA
Desembargador SRGIO Antonio RIBAS Desembargador MARCO ANTONIO
Desembargador JUVENAL Jos DUARTE*** Marques da Silva***
Desembargador MAURICIO HENRIQUE Desembargador Cassiano Ricardo ZORZI
GUIMARES PEREIRA FILHO** ROCHA
Desembargador MARCOS ANTONIO
CORREA DA SILVA**

(SALAS 202/204)

PJ) horas PJ)
Desembargador FERNANDO Geraldo Desembargador MARCO ANTONIO
SIMO*** Pinheiro Machado COGAN***
Desembargador ALBERTO ANDERSON Desembargador LOURI Geraldo
FILHO BARBIERO
Desembargador AGUINALDO DE FREITAS Desembargador ROBERTO GRASSI
FILHO NETO
Desembargador Luiz OTAVIO de Oliveira Desembargador ALCIDES MALOSSI
ROCHA JUNIOR
Desembargador REINALDO CINTRA Torres Desembargador Carlos Eduardo
de Carvalho ANDRADE SAMPAIO
Desembargador EDUARDO CRESCENTI Desembargador CSAR AUGUSTO
ABDALLA** ANDRADE DE CASTRO**
Desembargador LAURO MENS DE MELLO** Desembargadora ELY AMIOKA**

(SALA 511)
9 Cmara de Direito Criminal (sala 10 Cmara de Direito Criminal

511 5 feira 9:30 horas PJ) (sala 404 5 feira 9:30 horas
PJ)
Desembargador Jos Orestes de SOUZA
NERY Desembargador CARLOS Augusto
Desembargador Antonio SRGIO COELHO Lorenzetti BUENO
de Oliveira*** Desembargador FBIO Monteiro GOUVA
Desembargador ROBERTO Caruso Desembargador Francisco Jos GALVO
Costabile e SOLIMENE BRUNO
Desembargador AMARO Jos THOM Filho Desembargador Waldir Sebastio de
Desembargador CARLOS Fonseca NUEVO CAMPOS Jnior***
MONNERAT Desembargadora Maria de Lourdes
Desembargador JULIO CAIO FARTO RACHID VAZ DE ALMEIDA
SALLES** Desembargador NELSON FONSECA
JUNIOR**
6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUARTA-FEIRA PJ
(SALAS 504/506)

PJ) horas PJ)
Desembargador GUILHERME Gonalves Desembargador Carlos VICO MAAS
STRENGER Desembargador JOO Luiz MORENGHI
Desembargadora MARIA TEREZA DO Desembargadora ANGLICA de Maria
AMARAL Mello DE ALMEIDA
Desembargador Nilson XAVIER DE Desembargador PAULO Antonio ROSSI***
SOUZA*** Desembargador Antnio LVARO
Desembargador Renato de SALLES ABREU CASTELLO
Filho Desembargador AMABLE LOPEZ SOTO**
Desembargador ABEN-ATHAR de Paiva Desembargador MARCELO COUTINHO
Coutinho GORDO**
Desembargador ALEXANDRE CARVALHO E
SILVA DE ALMEIDA**

(SALA 511)

403 5 feira 13:30 horas PJ) (sala 511 5 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador Roberto Galvo de
FRANA CARVALHO*** Desembargador FERNANDO Antonio
Desembargador Nilo CARDOSO TORRES GARCIA
PERPTUO Desembargador HERMANN
Desembargador Luiz AUGUSTO DE HERSCHANDER***
SIQUEIRA Desembargador WALTER DA SILVA
Desembargador Ronaldo Srgio MOREIRA Desembargador MARCO ANTONIO DE
DA SILVA LORENZI
Desembagador Jos Antonio DE PAULA Desembargador MIGUEL MARQUES E
SANTOS Neto SILVA
Desembargador LUIS AUGUSTO DE Desembargador LAERTE MARRONE DE
SAMPAIO ARRUDA** CASTRO SAMPAIO**
8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL TERA-FEIRA OU

QUINTA-FEIRA PJ
(SALAS 218/220 OU 609)
609 5 feira 13:30 horas PJ) (salas 218/220 3 feira 13:30
horas PJ)
Desembargador Fbio POAS LEITO
Desembargador WILLIAN Roberto de Desembargador Jos Ruy BORGES
CAMPOS PEREIRA
Desembargador Jos Antonio ENCINAS Desembargador NEWTON de Oliveira
MANFR NEVES
Desembargador RICARDO SALE JNIOR Desembargador Otvio Augusto de
Desembargador Adalberto Jos Queiroz ALMEIDA TOLEDO
Telles de CAMARGO ARANHA FILHO*** Desembargador GUILHERME DE SOUZA
Desembargador MAURCIO VALALA** NUCCI
Desembargador GILBERTO FERREIRA DA Desembargador Gilberto LEME Marcos
CRUZ** GARCIA***
Desembargador OSNI ASSIS PEREIRA**
Desembargador JAIME FERREIRA
MENINO**
CMARAS CRIMINAIS EXTRAORDINRIAS
7 Cmara Criminal Extraordinria 8 Cmara Criminal Extraordinria

Desembargador Geraldo Francisco Desembargador LUS SOARES DE
PINHEIRO FRANCO*** MELLO Neto***
Desembargador GUILHERME Gonalves Desembargador EUVALDO CHAIB Filho
STRENGER Desembargador CAMILO LLLIS dos
Desembargador LUIZ ANTONIO CARDOSO Santos Almeida
Desembargador FERNANDO Geraldo Desembargador EDISON Aparecido
SIMO BRANDO
Desembargador AGUINALDO DE FREITAS Desembargador CARLOS Fonseca
FILHO MONNERAT
9 Cmara Criminal Extraordinria 10 Cmara Criminal Extraordinria

Desembargador Antonio SRGIO COELHO Desembargador CARLOS Augusto
de Oliveira Lorenzetti BUENO
Desembargador ROBERTO Caruso Desembargador Antonio Carlos TRISTO
Costabile e SOLIMENE RIBEIRO
Desembargador AMARO Jos THOM Desembargador Otvio Augusto de
Filho ALMEIDA TOLEDO
Desembargador ALBERTO ANDERSON Desembargador Waldir Sebastio de
FILHO NUEVO CAMPOS Jnior***
Desembargadora IVANA DAVID** Desembargadora Maria de Lourdes
RACHID VAZ DE ALMEIDA
*** Presidente
** Juiz de Direito Substituto em 2 Grau
* Juiz Auxiliar
PJ Palcio da Justia (Praa da S s/n)

JUZES DE DIREITO SUBSTITUTOS DE SEGUNDO GRAU
(em ordem de antiguidade)
Kenarik Boujikian
Amable Lopez Soto
Ramon Mateo Jnior
Carlos Vieira Von Adamek
Cludio Antonio Marques da Silva
Mrcia Regina Dalla Da Barone
Maurcio Valala
Hamid Charaf Bdine Jnior
Jlio Caio Farto Salles
Maurcio Fiorito
Cludia Lcia Fonseca Fanucchi
Cesar Santos Peixoto
Maria Isabel Caponero Cogan
Alexandre Carvalho e Silva de Almeida
Marcelo Coutinho Gordo
Gilson Delgado Miranda
Fbio Henrique Podest
Lus Augusto de Sampaio Arruda
Eduardo Crescenti Abdalla
Csar Augusto Andrade de Castro
Alexandre Augusto Pinto Moreira Marcondes
Aloisio Srgio Rezende Silveira
Nuncio Theophilo Neto
Luis Fernando Camargo de Barros Vidal
Monica Salles Penna Machado
Lauro Mens de Mello
Ana Lucia Romanhole Martucci
Ricardo Cunha Chimenti
Jos Henrique Fortes Muniz Jnior
Ivana David
Silvia Maria Meirelles Novaes de Andrade
Lidia Maria Andrade Conceio
Maria de Lourdes Lopez Gil Cimino
Hlio Nogueira
Tercio Pires
Jos Aparicio Coelho Prado Neto
Carlos Dias Motta
Marcelo Semer
Djalma Rubens Lofrano Filho
Afonso Celso da Silva
Nelson Fonseca Jnior
Airton Vieira
Jos da Ponte Neto
Marcelo Lopes Theodosio
Rosangela Maria Telles
Iasin Issa Ahmed
Laerte Marrone de Castro Sampaio
Themstocles Barbosa Ferreira Neto
Osni Assis Pereira
Heloisa Martins Mimessi
Nazir David Milano Filho
Diniz Fernando Ferreira da Cruz
Srgio Mazina Martins
Joo Batista de Mello Paula Lima
Srgio Leite Alfieri Filho
Alfredo Atti Jnior
Euripedes Gomes Faim Filho
Julio Cesar Spoladore Dominguez
Jairo Oliveira Jnior
Marcos Antonio Correa da Silva
Marcos Gozzo
Carmen Lucia da Silva
Marcos Pimentel Tamassia
Durval Augusto Rezende Filho
Silvia Maria Facchina Esposito Martinez
Ely Amioka
Alexandre Coelho
Jos Rubens Queiroz Gomes
Joo Antunes dos Santos Neto
Fernanda Gomes Camacho
Afonso de Barros Faro Jnior
Antonio Carlos Alves Braga Jnior
Gilberto Ferreira da Cruz
Dora Aparecida Martins
Mauricio Henrique Guimares Pereira Filho
Antonio Luiz Tavares de Almeida
Kleber Leyser de Aquino
Angela Moreno Pacheco de Rezende Lopes
Renato Genzani Filho
Jaime Ferreira Menino
Ana Maria Alonso Baldy Moreira Farrapo
Rodolfo Pellizari
Daniela Ida Menegatti Milano
Clara Maria Arajo Xavier
Ferno Borba Franco
e-JTJ - 20 25
SEO DE DIREITO PRIVADO
Jurisprudncia - Direito Privado

Agravos de Instrumento
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n

2225455- 90.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
MAX AZEVEDO DOS SANTOS, agravado FUNDAO SADE ITA
S/A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 2 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 26295)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOS CARLOS
FERREIRA ALVES (Presidente sem voto), ALVARO PASSOS e GIFFONI
FERREIRA.
So Paulo, 2 de maro de 2017.
JOS JOAQUIM DOS SANTOS, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. Plano de

sade coletivo. Pretenso de manuteno no plano
de sade estabelecido entre a Fundao Sade Ita
e ex-empregadora, mediante pagamento da prestao
integral. Deciso que indeferiu a antecipao de
tutela.
Recurso do autor. Plano de sade que sofreu
reestruturao, adotando o modelo unificado de faixas
Acesso ao Sumrio
etrias e categorias, em lugar do sistema anterior,

que distinguia entre ativos e inativos. Possibilidade
de redesenho, nesses termos, reconhecida pela
jurisprudncia do Colendo Superior Tribunal de
Justia. Ausncia de elementos no sentido de que os
valores exigidos no estariam compatveis com as
tabelas apresentadas a todos os empregados ativos
e inativos. Probabilidade do direito alegado no
verificada. R. Deciso mantida. Recurso improvido.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo

Maro e Abril de 2017
26 e-JTJ - 20
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, em autos
de ao de obrigao de fazer, indeferiu o pedido de tutela de urgncia.

Insurge-se o autor, alegando, em suma, que a r bipartiu o grupo de
beneficirios em duas aplices, uma especial destinada aos aposentados e outra
destinada aos trabalhadores ativos. Pugna pela concesso da liminar para que
seja mantido do plano de sade nas mesmas condies de quando da vigncia
do contrato de trabalho, sob pena de pagamento de multa diria de R$5.000,00,
bem como para que a r envie boletos bancrios de at no mximo 100% de
aumento do que pagava o agravante pelo plano a ttulo de cota-parte do ex-
empregador.
O efeito ativo no foi concedido (fls. 69/70).
Sem contraminuta.
Presentes os requisitos foi possvel o juzo positivo de admissibilidade,
razo pela qual o recurso foi processado e est em condies de julgamento.
o relatrio.
Trata-se de ao de obrigao de fazer com pedido de tutela de urgncia
de natureza antecipada atravs da qual o ora agravante objetiva a manuteno de
seu plano de sade, nas mesmas condies quando da vigncia de seu contrato
de trabalho do qual beneficirio h mais de dez anos, com base no artigo 31
da Lei 9656/98.
A liminar foi indeferida pela r. deciso agravada.
Pois bem.
O recurso no merece ser provido.
Ora, como se sabe de julgamento de casos anlogos, a r reestruturou
seu modelo de plano de sade, antes cindido entre ativos e inativos, alterando
forma de custeio para um modelo unificado, dividido por faixas etrias e padro
de conforto. Assim, a nica distino atual entre ativos e inativos seria a de
que os primeiros so beneficiados pela cota patronal, enquanto que os segundos
Acesso ao Sumrio
assumem o valor integral da prestao.

A possibilidade de readequao do plano de sade coletivo, com
redesenho do modelo de custeio para faixas etrias e categorias, tem a validade
reconhecida pela jurisprudncia do Colendo Superior Tribunal de Justia:
RECURSO ESPECIAL. CIVIL. PLANO DE SADE COLETIVO
EMPRESARIAL. TRABALHADOR APOSENTADO. MIGRAO
PARA PLANO NOVO. EXTINO DO CONTRATO ANTERIOR.
LEGALIDADE. REDESENHO DO MODELO DE CONTRIBUIES
PS-PAGAMENTO E PR- PAGAMENTO. AUMENTO DA BASE

e-JTJ - 20 27
DE USURIOS. UNIFICAO DE EMPREGADOS ATIVOS E
INATIVOS. DILUIO DOS CUSTOS E DOS RISCOS. COBERTURA
ASSISTENCIAL PRESERVADA. RAZOABILIDADE DAS ADAPTAES.

EXCEO DA RUNA.
1. Discute-se se o aposentado e o empregado demitido sem justa causa,
migrados para novo plano de sade coletivo empresarial na modalidade
pr-pagamento por faixa etria, mas sendo-lhes asseguradas as mesmas
condies de cobertura assistencial da poca em que estava em vigor o
contrato de trabalho, tm direito de serem mantidos em plano de sade
coletivo extinto, possuidor de sistema de contribuies ps-pagamento,
desde que arquem tanto com os custos que suportavam na atividade
quanto com os que eram suportados pela empresa.
2. garantido ao trabalhador demitido sem justa causa ou ao aposentado
que contribuiu para o plano de sade em decorrncia do vnculo
empregatcio o direito de manuteno como beneficirio nas mesmas
condies de cobertura assistencial de que gozava quando da vigncia
do contrato de trabalho, desde que assuma o seu pagamento integral
(arts. 30 e 31 da Lei n 9.656/1998). Os valores de contribuio, todavia,
podero variar conforme as alteraes promovidas no plano paradigma,
sempre em paridade com os que a ex-empregadora tiver que custear.
Precedente.
3. Por mesmas condies de cobertura assistencial entende-se mesma
segmentao e cobertura, rede assistencial, padro de acomodao em
internao, rea geogrfica de abrangncia e fator moderador, se houver,
do plano privado de assistncia sade contratado para os empregados
ativos (art. 2, II, da RN n 279/2011 da ANS).
4. Mantidos a qualidade e o contedo de cobertura assistencial do
plano de sade, no h direito adquirido a modelo de custeio, podendo
o estipulante e a operadora redesenharem o sistema para evitar o seu
colapso (exceo da runa), desde que no haja onerosidade excessiva
ao consumidor ou a discriminao ao idoso.
Acesso ao Sumrio
5. Nos contratos cativos de longa durao, tambm chamados de

relacionais, baseados na confiana, o rigorismo e a perenidade do
vnculo existente entre as partes pode sofrer, excepcionalmente, algumas
flexibilizaes, a fim de evitar a runa do sistema e da empresa, devendo
ser respeitados, em qualquer caso, a boa-f, que bilateral, e os deveres
de lealdade, de solidariedade (interna e externa) e de cooperao
recprocos.
6. No h ilegalidade na migrao de inativo de plano de sade se a
recomposio da base de usurios (trabalhadores ativos, aposentados

28 e-JTJ - 20
e demitidos sem justa causa) em um modelo nico, na modalidade pr-
pagamento por faixas etrias, foi medida necessria para se evitar
a inexequibilidade do modelo antigo, ante os prejuzos crescentes,
solucionando o problema do desequilbrio contratual, observadas as
mesmas condies de cobertura assistencial. Vedao da onerosidade

excessiva tanto para o consumidor quanto para o fornecedor (art. 51,
2, do CDC). Funo social do contrato e solidariedade intergeracional,
trazendo o dever de todos para a viabilizao do prprio contrato de
assistncia mdica.
7. No h como preservar indefinidamente a sistemtica contratual
original se verificada a exceo da runa, sobretudo se comprovadas a
ausncia de m-f, a razoabilidade das adaptaes e a inexistncia de
vantagem exagerada de uma das partes em detrimento da outra, sendo
premente a alterao do modelo de custeio do plano de sade para manter
o equilbrio econmico-contratual e a sua continuidade, garantidas as
mesmas condies de cobertura assistencial, nos termos dos arts. 30 e 31
da Lei n 9.656/1998.
8. Recurso especial provido. (REsp 1479420/SP, Rel. Ministro
RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em
01/09/2015, DJe 11/09/2015).
Desta feita, em uma analise perfunctria, no parece haver distoro na
fixao dos valores impostos para ativos e inativos, tampouco justificativa para
a tutela de urgncia. Todavia, a questo deve ser esclarecida durante a instruo
processual.
Alm disso, no h noticia de que a r esteja se negando a incluir o autor
no plano de sade.
Nesse contexto, mantem-se a r. deciso agravada.
Ante ao exposto, nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

2236906-15.2016.8.26.0000, da Comarca de Votuporanga, em que agravante
R.B.S.A., agravado M.A.R.

e-JTJ - 20 29
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ALEXANDRE
LAZZARINI (Presidente sem voto), GALDINO TOLEDO JNIOR e MAURO
CONTI MACHADO.

PIVA RODRIGUES, Relator
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de divrcio.

Inconformismo da r. No acolhimento. Separao
obrigatria (legal) de bens - comunicao dos
bens adquiridos na constncia do casamento,
independentemente da prova de efetiva contribuio,
que presumida nessa hiptese - incidncia da
Smula 377 do Supremo Tribunal Federal. Partilhado
o imvel, devido aluguel diante da fruio exclusiva
por parte da r - artigos 1314 e 1319 do Cdigo Civil.
Deciso mantida. Agravo de instrumento no provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por R.B.S.A. contra a
respeitvel deciso (fls. 38/40 - MM. Juiz de Direito Dr. Srgio Martins Barbatto
Jnior) proferida nos autos da ao de divrcio litigioso c/c pedido de partilha
de bens (fls. 12 e seguintes) em sua face ajuizada por M.A.R.
A mencionada deciso foi proferida nos seguintes termos:
Vistos.
1 - O divrcio um ponto pacfico entre as partes. Fica j DECRETADO.
Com relao ao nome. Integra, ele, a personalidade da pessoa. No
compete a marido exigir que esposa altere o seu. Pode, sim, a requerida
alterar o seu nome, se desejar, para se desvincular do requerente. Mas
no lcito exigir de uma pessoa que abra mo de uma parte de sua
personalidade.
Acesso ao Sumrio
Expea-se mandado observando-se a opo de nome da r.

2 - O processo caminha agora com questes controversas.
2.1 - Bens que sero discutidos:
A) Prdio da Rua (...), 2... B;
B) Ford/Fiesta placa ()
C) Conta Bancria no Banco Bradesco agncia (...) nmero (...).
D) Bens mveis diversos (fls. 5).
2.2 Questes diversas.

30 e-JTJ - 20
A) Aluguel pelo uso exclusivo do bem na Rua (...) em favor do autor;
B) Penso em favor da requerida;
C) Usufruto de imvel doado, situado na cidade de DIRCE.
Pois bem. DECIDO.

O imvel da Rua (...) fica desde j partilhado em 50% para cada um, j
que os dois concordam com sua integrao ao patrimnio comum.
Considerando-se que a autora est em requerida est em posse exclusiva
do bem, aliado ao fato de tem profisso que exerce no local (como confessa
na inicial), dever pagar ao autor, pessoa idosa, aluguel equivalente a R$
500,00 pelo uso do local.
Quanto ao Fiesta. Estar em nome de uma pessoa no significa, de
forma alguma, propriedade exclusiva. Trata-se de mera formalidade
administrativa. Foi adquirido na constncia do casamento, pelo que, em
princpio, deve ser dividido.
Quanto ao imvel na cidade de Dirce. Conforme fls. 74/78, OS DOIS
LITIGANTES o doaram para (...), pelo que no integra a partilha. E o
usufruto que a requerente suscita em SEU FAVOR (fls. 77).
Quanto conta Bancria. comum. Os dois tm acesso aos extratos.
Compete s partes trazer ao juzo o saldo existente no momento da
dissoluo da unio.
No papel do Juzo substituir aos litigantes e Advogados.
Com base em tudo que foi exposto aqui, no prazo de 15 dias, as partes
devero:
1 - juntar o saldo da conta corrente no ms da separao de fato do casal;
2 - indicar se pretendem produzir alguma outra prova, com justificativa
em concreto de sua necessidade, arrolando eventuais testemunhas sob
pena de precluso;
3 - fica indeferida juntada de novos documentos, salvo extratos bancrios
de item 1.
Intime-se. (fls. 38/40).
Acesso ao Sumrio
Por primeiro, pugna a r, ora agravante, pela anulao da deciso agravada

por ofensa ao artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal e ao artigo 11 do
Cdigo de Processo Civil - ausncia de fundamentao.
Pleiteia, tambm, a reforma da mencionada deciso a fim de que seja
revogada a determinao de pagamento de aluguel por parte da agravante ao
agravado, bem como para que o automvel seja declarado de inteira propriedade
da agravante. Sustenta, em sntese, que o regime de bens adotado quando
da unio do casal o da separao obrigatria de bens e que cada uma das
partes tem sua renda prpria, j que a agravante cabeleireira e o agravado
e-JTJ - 20 31
aposentado e percebe frutos da locao de um imvel em outra cidade. Afirma
que cada cnjuge construiu seu patrimnio em separado, sendo certo que a casa
em que at ento vivia o casal fruto da contribuio financeira de ambos os

cnjuges. Argumenta que o veculo automvel de propriedade exclusiva da
agravante, pois, em que pese tenha sido adquirido na constncia do casamento,
fruto exclusivo do seu trabalho como cabeleireira. Cita os artigos 1641, 1687,
1688 e 2039, todos do Cdigo Civil de 2002.
Os autos foram distribudos a esta Nona Cmara de Direito Privado, mais
especificamente a este Relator, em 22 de novembro de 2016 (fls. 45) e, em 23
de novembro, o recurso foi recebido com determinaes para o seu regular
processamento (fls. 46).
O autor, ora agravado apresentou contraminuta (fls. 48/51) e certificou-se
nos autos a ausncia de oposio ao julgamento virtual (fls. 52).
Em 13 de fevereiro de 2017, os autos foram conclusos para julgamento.
o relatrio do necessrio.
Por primeiro, no merece amparo o pleito da r, ora agravante, para que
seja anulada a deciso agravada, pois, ainda que concisa, h fundamentao
suficiente para suportar as determinaes nela contidas.
De fato, fundamentou o MM. Juiz que:
O imvel da Rua (...) fica desde j partilhado em 50% para cada um,
j que os dois concordam com sua integrao ao patrimnio comum.
Considerando-se que a autora est em requerida est em posse exclusiva
do bem, aliado ao fato de tem profisso que exerce no local (como confessa
na inicial), dever pagar ao autor, pessoa idosa, aluguel equivalente a R$
500,00 pelo uso do local.
Quanto ao Fiesta. Estar em nome de uma pessoa no significa, de
forma alguma, propriedade exclusiva. Trata-se de mera formalidade
administrativa. Foi adquirido na constncia do casamento, pelo que, em
princpio, deve ser dividido. (fls. 39).
Logo, devidamente fundamentada a mencionada deciso, nos moldes do
Acesso ao Sumrio
que exige o artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal, bem como o artigo 11
do Cdigo de Processo Civil, no vinga a preliminar arguida na minuta.
Quanto ao mrito recursal, necessrio apontar que a regra de
incomunicabilidade de patrimnio de cnjuges casados sob o regime de
separao obrigatria de bens revela intuito protetivo da norma legal, para
impedir que o interesse material pela fortuna seja o motor da deciso pelo
casamento (confira-se: RODRIGUES, Silvio. Direito civil aplicado. 7 volume.
So Paulo, 1996, p. 178-179). A tutela legal objetiva proteger no somente os
consortes, mas tambm, eventualmente, terceiros que possam ser beneficiados
em sucesso causa mortis, herdando o referido patrimnio.
32 e-JTJ - 20
Em que pese haja essa indicao, no regime de separao obrigatria de
bens devem se comunicar os bens adquiridos onerosamente na constncia da
unio, sendo presumido o esforo comum, com o fito de inibir o enriquecimento
sem causa, o que equivale, quanto a tais bens, aplicao do regime de comunho
parcial de bens.
Observa-se como relevante na vida do casal o parmetro da solidariedade
e da dignidade humana. O esforo comum para estabelecer seus laos perpassa
no apenas a relao de afetividade, mas tambm o desejo que as relaes
patrimoniais sejam bem-sucedidas, com o congresso de interesses entre os
cnjuges, reconhecendo-se e se presumindo a igual participao de ambos na
formao do patrimnio ao longo da constncia matrimonial.
Essa leitura interpretativa, feita pela majoritria parcela da Jurisprudncia,
decorre da clara disciplina do artigo 259 do Cdigo Civil de 1916, que, embora
no repetida no Cdigo Civil de 2002, inspira a redao da Smula n 377 do
Supremo Tribunal Federal, que assim dispe:
No regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na
constncia do casamento.
Essa smula, ao que consta, no est cancelada, nem revogada, est
em pleno vigor, o que torna a sua aplicabilidade ainda juridicamente possvel,
impedindo o acolhimento do pleito da agravante para que seja declarado que o
automvel Fiesta de sua inteira propriedade.
Com efeito, tendo em vista que a aquisio do pr-falado automvel
ocorreu na constncia do casamento e no h nos autos qualquer demonstrao
de que uma tal aquisio tenha decorrido de esforo exclusivo de qualquer dos
cnjuges, no merece acolhida o pleito formulado na minuta.
No que se refere ao imvel localizado na Rua (...), adquirido na
constncia do casamento, foi partilhado na proporo de 50% para cada um dos
cnjuges, comportando a indenizao pleiteada pelo varo no que diz respeito
a arbitramento de aluguel do referido bem imvel que vem sendo ocupado com
exclusividade pela agravante.
De fato, cedio que o condomnio garante aos condminos usar da coisa
Acesso ao Sumrio
conforme sua destinao (artigo 1314 do Cdigo Civil) e, no presente caso,

verificada a fruio exclusiva por parte da r, ora agravante, prevalece o dever
desta de pagar pelo uso da cota-parte do autor, ora agravado (artigo 1319 do
Cdigo Civil).
Assim, enquanto persistir a situao de condomnio e o uso da coisa
somente pela agravante, em detrimento do agravado, deve, sim, arcar com o
aluguel mensal.
Concluindo, nega-se provimento ao presente agravo de instrumento a fim
de que seja mantido o quanto decidido pela respeitvel deciso proferida em
e-JTJ - 20 33
Primeiro Grau.
Na hiptese de apresentao de embargos de declarao contra o presente
acrdo, ficam as partes intimadas manifestao, no prprio recurso, a respeito

de eventual oposio ao julgamento virtual, nos termos do artigo 1 da Resoluo
n 549/2011 do rgo Especial deste Egrgio Tribunal, entendendo-se o silncio
como concordncia.
ACRDO

2231404-32.2015.8.26.0000, da Comarca de Diadema, em que agravante
T.L.T., agravado J.L.N.
ACORDAM, em 10 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, negaram
provimento ao recurso, vencido o 2 Juiz, que dava provimento e declara., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.647)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JOO
CARLOS SALETTI (Presidente sem voto), CESAR CIAMPOLINI e CARLOS
ALBERTO GARBI.
ELCIO TRUJILLO, Relator
Ementa: RECONHECIMENTO E DISSOLUO

DE UNIO ESTVEL - Exceo de incompetncia -
Ratione loci - Acolhimento, nos termos do art. 100,
inciso I, do Cdigo de Processo Civil/1973 (vigente
poca) - Impossibilidade - No h como sustentar que
o referido dispositivo legal tenha sido recepcionado
pela Constituio Federal de 1988, em razo dos arts.
Acesso ao Sumrio
5, inciso I e 226, 5 - Princpio da igualdade entre os

cnjuges - Aplicao da regra geral do domiclio do
ru (art. 94, do CPC/1973, vigente poca) - Deciso
mantida - AGRAVO NO PROVIDO.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento contra a r. deciso de fls. 23 que, junto
ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel, acolheu o incidente
34 e-JTJ - 20
de exceo de incompetncia apresentado pelo recorrido, determinando a
remessa dos autos Comarca de guas da Prata/SP (processo n 0008221-
52.2015.8.26.0161 - 1 Vara da Famlia e Sucesses da Comarca de Diadema).
Em busca de reforma, sustenta a agravante a competncia da 1 Vara da

Famlia e Sucesses da Comarca de Diadema/SP para o processamento do feito,
local de seu domiclio.
O pedido de antecipao dos efeitos da tutela recursal foi indeferido - fls.
159/161.
Dispensadas informaes junto MM. Juza da causa. Devidamente
intimado, deixou o agravado de apresentar contraminuta (certido de fls. 165).
o relatrio.
O recurso no merece acolhimento.
T.L.T. ajuizou ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel
contra J.L.N. - fls. 29/33 (processo n 1001792-52.2015.8.26.0161 - 1 Vara da
Famlia e Sucesses da Comarca de Diadema).
Devidamente citado, o ru apresentou contestao (fls. 109/112) e exceo
de incompetncia (fls. 9/13).
Pois bem.
Na lio de Humberto Theodoro Jnior:
A jurisdio, que integra as faculdades da soberania estatal, ao lado do
poder de legislar e administrar a coisa pblica, vem a ser, na definio de
Couture, a funo pblica, realizada por rgos competentes do Estado,
com as formas requeridas pela lei, em virtude da qual, por ato de juzo,
se determina o direito das partes com o objetivo de dirimir seus conflitos
e controvrsias de relevncia jurdica, mediante decises com autoridade
de coisa julgada, eventualmente passveis de execuo.
Como funo estatal, a jurisdio , naturalmente, una. Mas seu exerccio,
na prtica, exige o concurso de vrios rgos do Poder Pblico.
A competncia justamente o critrio de distribuir entre os vrios rgos
judicirios as atribuies relativas ao desempenho da jurisdio.
Acesso ao Sumrio
.....................................................................................
Se todos os juzes tem jurisdio, nem todos, porm, se apresentam com
competncia para conhecer e julgar determinado litgio.
S o juiz competente tem legitimidade para faz-lo.
(Curso de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro, Forense, 2007, 47
ed., vol. I, p. 178)
Dispunha o art. 100, inciso I, do Cdigo de Processo Civil/1973 (vigente
poca) que era competente o foro da residncia da mulher, para a ao de
separao dos cnjuges e a converso desta em divrcio, e para a anulao de
e-JTJ - 20 35
casamento.
Contudo, no h como sustentar que o foro privilegiado da residncia da
mulher, conforme acima indicado, tenha sido recepcionado pela Constituio

Federal de 1988, em razo dos arts. 5, inciso I e 226, 5.
Estabelece a Carta Magna:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos
desta Constituio;
(grifo meu)
E ainda:
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
............................................................................................
5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos
igualmente pelo homem e pela mulher.
(destaquei)
Conforme bem anotado pelo Des. lvaro Passos:
O constituinte originrio de 1988, ciente deste fenmeno social
consagrado em grande parte pelo direito, entendeu por bem declarar,
de forma definitiva, a igualdade em direitos e obrigaes entre homens
e mulheres, com a ressalva de que apenas a Constituio poderia
estabelecer diferenas, assim compreendido face a expresso nos termos
desta Constituio (art. 5, inciso I).
E assim o fez. Consignou, no texto constitucional, dois direitos somente
reservados s mulheres e uma obrigao imposta aos homens. Elas se
aposentam com tempo de contribuio e idade inferiores e podem usufruir
a licena-maternidade. J aos homens foi imposto o servio militar
obrigatrio. norma infraconstitucional foi vedada a possibilidade de
Acesso ao Sumrio
estabelecer direitos e obrigaes que no pudessem ser recprocos.

O Cdigo de Processo Civil, editado sob a gide da Constituio de
1967, consagrou o direito mulher de demandar no seu domiclio contra
o marido ou ex-marido. Na vigncia da Carta de ento, por ausncia
de previso expressa quanto igualdade de direitos e obrigaes entre
homens e mulheres, o foro privilegiado no afrontava a Lei Maior.
Com a edio da Constituio de 1988, todas as normas inferiores que
no se coadunaram aos seus dispositivos no foram recepcionadas.
Neste particular, merece destaque o quanto disposto no art. 178, 1,
36 e-JTJ - 20
do Cdigo Civil de 1916, quanto ao direito do marido em anular o
casamento, at dez dias aps a sua celebrao, caso a nubente no mais
ostentasse sua virgindade com o desconhecimento do contraente. Ainda
que em desuso decorrente da transformao dos valores sociais, at 1988
tal previso se manteve vlida, perdendo tal condio somente diante da

norma constitucional impeditiva de consagrar direito ao homem (exigir a
virgindade da contraente) e obrigao mulher (manter-se virgem at o
casamento), sem que a recproca fosse juridicamente estabelecida.
O legislador de 1973, e aqueles que os antecederam, reconhecendo que
naquele momento histrico a posio ocupada pela mulher, na estrutura
familiar tradicional, impunha-lhe condio inferior ao marido, seja no
que concerne administrao da famlia, seja quanto ao papel econmico
flagrantemente inferiorizado, optou por resguard-la, conferindo-lhe
foro privilegiado quando demandasse contra o marido.
Porm, nestes novos tempos, a igualdade se impe. No como forma
de prejudicar a mulher, mas sim para reafirmar sua equiparao com
relao aos homens.
Se admitirmos a possibilidade de se conceder direitos diferentes, tambm
seremos forados a aceitar obrigaes desiguais. E, neste particular,
possvel que a mulher acabe em desvantagem. (Agravo de Instrumento
n 522.167-4/2-00, j. 26.09.2007, negaram provimento, v.u.)
No ensinamento de Yussef Said Cahali, Temos para ns que j no mais
prevalece o foro privilegiado, assim estabelecido a benefcio da mulher casada,
porquanto conflita com princpio da igualdade entre os cnjuges, proclamado
no art. 226, 5., da Constituio Federal de 1988 (Divrcio e Separao.
Revista dos Tribunais, 9 ed. revista e atualizada, p. 527).
Nesse sentido, a jurisprudncia:
Arrolamento de bens. Cautelar preparatria de ao de divrcio.
Necessidade de observncia da competncia territorial para a
demanda principal, luz do art. 800 do CPC. Insubsistncia do
foro privilegiado da mulher (art. 100, I, do CPC) luz da nova
Acesso ao Sumrio
ordem constitucional (CF, art. 226, 5). Aplicao da regra geral

do domiclio do ru (art. 94 do CPC). Exceo de incompetncia do
varo pertinente. Deciso de Primeiro Grau que rejeitou o incidente
reformada. Agravo do excipiente acolhido para tal fim. (Agravo
de Instrumento n 0283918-35.2011.8.26.0000, 2 Cmara de Direito
Privado - TJ/SP, Rel. Des. Fbio Tabosa, julgado em 3.4.2012, deram
provimento ao recurso, votao unnime)
Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao agravo.

e-JTJ - 20 37
DECLARAO DE VOTO VENCIDO
(Voto n 16.420)

Tendo, na assentada de julgamento, dissentido do eminente relator,
minha divergncia restou vencida, razo pela qual ora a declaro. Eis o voto
que escrevi:
Com a sempre merecida vnia, divirjo do ilustre relator, dando
provimento ao agravo de instrumento da convivente, para reconhecer a
competncia da Comarca de Diadema para o processamento e julgamento da
ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel.
Em que pesem o entendimento e os precedentes deste egrgio Tribunal
de Justia colacionados pelo relator em seu voto, bem como o decidido pelo
rgo Especial desta colenda Corte (Conflito de Competncia 0226611-
89.2012.8.26.0000, CAMARGO ARANHA FILHO) e, at mesmo, a orientao
do colendo Superior Tribunal de Justia a respeito do tema (REsp 500.100,
ALDIR PASSARINHO JUNIOR), tenho, data maxima venia, que a r. deciso
agravada no pode prevalecer.
que a 2 Turma do colendo Supremo Tribunal Federal, guardio da
Constituio, assim decidiu:
DIREITO CONSTITUCIONAL. PRINCPIO DA ISONOMIA ENTRE
HOMENS E MULHERES. AO DE SEPARAO JUDICIAL. FORO
COMPETENTE. ART. 100, I DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. ART.
5, I E ART. 226, 5 DA CF/88. RECEPO. RECURSO DESPROVIDO.
O inciso I do artigo 100 do Cdigo de Processo Civil, com redao dada
pela lei 6.515/1977, foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988.
O foro especial para a mulher nas aes de separao judicial e de
converso da separao judicial em divrcio no ofende o princpio da
isonomia entre homens e mulheres ou da igualdade entre os cnjuges.
Recurso extraordinrio desprovido. (RE 227.114, JOAQUIM BARBOSA;
grifei).
No mesmo sentido, consoante anotam THEOTONIO NEGRO e
Acesso ao Sumrio
continuadores acerca do inciso I do art. 100 do CPC/73 (vigente poca da

prolao da r. deciso agravada):
A jurisprudncia vem entendendo que este preceito no inconstitucional
(RT 753/309, RJTJESP 132/279) nem foi afetado pelo disposto na CF
5-I (RJTJESP 134/283, JTJ 259/375). (CPC, 46 ed., pg. 235).
Divergindo do nobre relator, portanto, dou provimento ao agravo de
instrumento e reformo a r. deciso agravada, para reconhecer a competncia
da Comarca de Diadema - foro de domiclio da convivente, ora agravante para
o processamento e julgamento do feito, ficando suspensa a remessa dos autos

38 e-JTJ - 20
Comarca de guas da Prata foro de domiclio do convivente, ora agravado.
Fica, assim feita a cabvel declarao de voto.
CESAR CIAMPOLINI, Desembargador, 2 Juiz
ACRDO

2201023-07.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
VIRGINIA PEREIRA CEGATO BERTOMEU, agravado JUZO DA
COMARCA.
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 16.945)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GRAVA BRAZIL
(Presidente sem voto), SILVRIO DA SILVA e THEODURETO CAMARGO.
So Paulo, 3 de abril de 2017.
PEDRO DE ALCNTARA DA SILVA LEME FILHO, Relator
Ementa. Agravo de instrumento. Inventrio.

Indeferimento do pedido de justia gratuita.
Inconformismo. Cabimento. Cumprimento dos
requisitos autorizadores para a concesso da
gratuidade da justia. Deciso reformada. Agravo
provido.
VOTO
Acesso ao Sumrio
Agravo de instrumento interposto contra a deciso de fl. 28 que, em ao

de inventrio, indeferiu pedido de justia gratuita formulada pela autora.
A agravante pretende a reforma da deciso pelas razes de fls. 1/13.
Recurso processado com a antecipao da tutela recursal (fls. 52/53).
o relatrio.
O recurso comporta provimento.
A agravante formulou pedido de concesso de justia gratuita nos termos
do art. 99, 3, do CPC, vale dizer, mediante simples declarao formal de
pobreza do prprio beneficirio, que goza de presuno de veracidade (art. 374,
e-JTJ - 20 39
IV do CPC).
Para a obteno da Justia Gratuita basta a declarao feita pelo prprio
interessado, de que a sua situao econmica no permite vir a juzo sem prejuzo

da sua manuteno ou de sua famlia. Essa norma infraconstitucional pe-se,
ademais, dentro do esprito da Constituio, que deseja que seja facilitado o
acesso de todos Justia (CF, art. 5, XXXV) (RTJ 163/416; RREE ns 205.746
e 206.958-RS, 1 Turma, Rel. Min. MOREIRA ALVES).
No se deve olvidar que, se vier a ser apurado o contrrio e elidida tal
presuno, o beneficirio do favor incorrer na grave pena de pagar o dcuplo
de multa (art. 100, pargrafo nico do CPC).
A jurisprudncia dominante (RT 708/88, 716/169, 740/233 (STF), vrias
vezes sufragada nesta Cmara, no sentido da concesso do benefcio, merecendo
reproduo voto do eminente Des. LUIZ AMBRA, cujos fundamentos ficam
integralmente adotados nesta deciso:
A privao de recursos pode ser temporria, nessa linha j se deferiu
a assistncia at a proprietrio de apartamento de cobertura no Litoral, em
dificuldades financeiras. Quer dizer (STJ, 4 T., REsp 168.618-SP, rel. Min.
Barros Monteiro, j. 8.9.98, DJU 9.11.98): o simples fato de ser o autor
proprietrio de um apartamento de cobertura no litoral no constitui motivo
bastante para a revogao do benefcio. Vencimentos lquidos por ele percebidos
que permitem o enquadramento na situao prevista no art. 2, nico, da lei
1060, de 5.2.50. (Agravo de Instrumento n 0301827-90.2011.8.26.0000, j.
29.02.2012, v.u.).
E, mais: A presuno de pobreza decorrente da simples alegao de
miserabilidade do interessado no pode ser afastada por indcio decorrente de
sua profisso: JTJ 235/112, Bol. AASP 2.444/3.681
irrelevante que tenha propriedade imvel (RJTJESP 101/276), desde
que no produza renda que permita pagar as custas e honorrios do advogado
(JTA 118/406)
Se a parte indicou advogado, nem por isso deixa de ter direito
assistncia judiciria (RT 700/119; JTJ 320/89: AI 7.169.718-0; 325/137;
Acesso ao Sumrio
AI 489.338.4/4-00), no sendo obrigada, para gozar dos benefcios desta, a

recorrer aos servios da Defensoria Pblica (STJ - Bol. AASP 1.703/205, JTJ
301/383).
Logo, merece reforma a deciso, deferindo-se agravante a justia
gratuita.
Ante o exposto, meu voto d provimento ao recurso.

40 e-JTJ - 20
ACRDO

2132991-47.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so agravantes

RICARDO FURLAN RODRIGUES e EVELY MARIA DE OLIVEIRA,
agravado LUIZ GERALDO ISOLDI DE SYLOS.
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.367)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MAIA DA
CUNHA (Presidente sem voto), NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA e HAMID
BDINE.
FBIO QUADROS, Relator
Ementa: Deciso que determinou o bloqueio de valores

em conta da agravante. Insurgncia. Alegao de que
deveria haver a converso em perdas e danos, que a
aplicao de duas multas contrria legislao e
que a penhora recaiu sobre valores que servem para o
sustento da agravante, advindos de sua aposentadoria.
Deciso que se encontra acertada e no merece reparos.
Multas que possuem diferentes naturezas: contratual
e cominatria. Legalidade da penhora. Alegao de
ser o valor oriundo de aposentadoria que no restou
comprovado a contento. Quantia, ademais, que se
encontra muito alm do necessrio para o custeio das
necessidades da agravante. Recurso improvido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que
determinou o bloqueio, via sistema BACENJUD, de valor de cerca de sessenta
e oito mil reais.
Insurgem-se os agravantes, alegando que foram penhorados valores
destinados sobrevivncia da agravante Evely em razo de execuo de multa
milionria. Aponta que a medida inicial de execuo e no de adjudicao
compulsria, o que afasta a possibilidade jurdica do pedido pela inadequao
da via eleita. Afirma que a aplicao de duas multas contrria legislao e

e-JTJ - 20 41
que inoportuna a aplicao de multa diria, j que a obrigao de fazer dever
ser convertida em perdas e danos. Aduz que houve penhora sobre aposentadoria
e frutos da executada que servem para o sustento dela e de sua famlia. Busca

seja concedido o efeito suspensivo e a reforma da deciso.
O pedido liminar foi indeferido (fls. 346/347).
Os agravados apresentaram resposta (fls. 351/360).
o relatrio.
O recurso no comporta acolhida.
A deciso encontra-se escorreita e deve ser mantida por seus prprios
fundamentos.
As alegaes dos agravantes merecem ser rechaadas.
A primeira delas - o inconformismo com a medida de adjudicao
compulsria e a pretenso de converso em perdas e danos - no tem razo de
ser.
Verifica-se que pretendida converso s seria possvel na hiptese de ser
a obrigao inexequvel, o que no o caso, j que a obrigao que pretende o
agravado ver cumprida (outorga de escritura pblica) possvel de ocorrer, j
que o imvel existe, inexistindo, assim, razes legais ou fticas para a converso,
como argumentado.
Alm disso, a converso em perdas e danos deveria ser requerida pelo
agravado e isso no ocorreu. Pelo contrrio. O que se verifica que o recorrido
deu como valor da causa, o valor do contrato, demonstrando, claramente,
que no busca indenizao, mas sim, a escritura definitiva do imvel ou,
alternativamente, a substituio pela sentena de adjudicao.
Com relao s multas, no h bis in idem, como se ver.
A novao alegada no restou demonstrada nestes autos e essa matria
sofrer, por esta instncia, a devida apreciao no momento oportuno.
Com o que aqui consta, o que se verifica atualmente, que se trata de
multas de diferentes naturezas: contratual e cominatria.
Esto sendo aplicadas, uma em razo do inadimplemento dos apelantes
Acesso ao Sumrio
ante o descumprimento do contrato e a outra em razo do descumprimento de

determinao judicial.
Por fim, a respeito do bloqueio dos valores existentes na conta bancria
da agravante Evely, nada a alterar igualmente.
A alegao de que os valores seriam impenhorveis porque oriundos de
aposentadoria da agravante no restou comprovada a contento.
Alm disso, o valor bloqueado (cerca de sessenta e oito mil reais)
encontra-se muito alm do necessrio para o custeio das necessidades bsicas,
revelando-se quantia economizada pela agravante.
42 e-JTJ - 20
Dessa forma, a eventual natureza alimentar do valor, isoladamente, no
serviria para convencer sobre o desacerto do bloqueio.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso.
ACRDO

2160859- 97.2016.8.26.0000, da Comarca de Monte Alto, em que agravante
IANNI E LEPORE LTDA., agravado MARCIA CRISTINA DA COSTA
MELLO BISSOLI.
integra este acrdo. (Voto n 22940)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GILBERTO
DOS SANTOS (Presidente) e WALTER FONSECA.
So Paulo, 14 de fevereiro de 2017.
MARINO NETO, Relator
Ementa: CUMPRIMENTO DE SENTENA -

INCIDNCIA DA MULTA DO ART. 475-J DO
CPC/73 - AGRAVO DE INSTRUMENTO - Bloqueio
de valores da conta corrente da devedora - Insero
no clculo da multa de 10%, prevista no artigo 475-
J do CPC/73, sem que houvesse a regular intimao
do devedor para pagamento do dbito no prazo
quinzenal - Inadmissibilidade - Necessidade de que
o credor apresente o clculo atualizado da dvida e
o devedor seja intimado, na pessoa de seu advogado,
Acesso ao Sumrio
para pagamento espontneo no prazo de 15 dias, a

partir de quando, caso no o efetue, passa a incidir
sobre o montante da condenao a multa de 10% -
Intimao da executada nestes termos que no se
efetivou - Multa do artigo 475-J do CPC afastada -
Levantamento que pode ser autorizado apenas aps
o reclculo do dbito, sem a incidncia da multa,
ficando liberado o excesso retido a favor da devedora
- Deciso reformada. Recurso provido.

e-JTJ - 20 43
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra as decises de fls.
73/74 e 75/76 que, no incidente de cumprimento de sentena na qual exequente

a empresa Marcia Cristina da Costa Mello Bissoli Frutas EPP e executada a
empresa Ianni e Lepore Ltda., determinou que a exequente apontasse o valor
atualizado do dbito acrescido da multa de 10% prevista no artigo 475-J do
Cdigo de Processo Civil de 1973 e, em seguida, determinou a penhora on
line de bens pelos sistemas BACENJUD e RENAJUD, at o limite do valor do
dbito apontado pela exequente.
A executada recorre sustentando que no foi intimada para o pagamento
do dbito e somente depois de intimada e no havendo o pagamento voluntrio
que poderia incidir a multa constante do artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil
de 1973, pois o cumprimento de sentena no se efetiva de forma automtica.
Recurso recebido e bem processado.
Na contraminuta, a agravada pugnou pelo no provimento do recurso.
o relatrio.
Antes de apreciar o mrito, importante ressaltar que a deciso que deu
incio fase de cumprimento de sentena foi proferida e publicada ainda na
vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1973.
O artigo 14 do citado diploma legal dispe: A norma processual no
retroagir e ser aplicvel imediatamente aos processos em curso, respeitados
os atos processuais praticados e as situaes jurdicas consolidadas sob a
vigncia da norma revogada.
Assim, em se tratando de norma de cunho processual, aplica-se a lei
vigente poca da publicao da deciso recorrida.
Feita essa premissa, passa-se ao mrito recursal.
A Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005, estabeleceu modificaes
no Cdigo de Processo Civil de 1973 sobre o cumprimento da sentena, visando
torn-lo clere e efetivo.
Dispunha o artigo 475-J do citado diploma processual que: Caso o
Acesso ao Sumrio
devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao,

no o efetue no prazo de 15 (quinze) dias, o montante da condenao ser
acrescido de multa no percentual de 10% (dez por cento) e, a requerimento
do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se-
mandado de penhora e avaliao.
Ao que se constata, no h disposio expressa sobre o termo inicial da
contagem do prazo para o pagamento, muito menos sobre a necessidade e a
forma de intimao da executada.
Como bem salientado no despacho copiado s fls. 43/46 dos autos

44 e-JTJ - 20
originrios, o prazo para pagamento no se inicia no trnsito em julgado da
sentena, mas necessrio que o credor apresente clculo atualizado da dvida
e posteriormente o devedor seja intimado para pagamento na forma do dbito j
tornado lquido.
Somente ento, caso decorrido o prazo quinzenal estabelecido para

o pagamento voluntrio, que a multa de 10% deve incidir sobre o valor da
condenao.
Contudo, o despacho recorrido surpreendentemente considerou a
executada j intimada para o pagamento do dbito.
Ora, no isso o que se extrai do despacho de fls. 43/46 citado na deciso
recorrida, in verbis:
Destarte, providencie a parte autora/exequente o clculo atualizado
do dbito, com excluso da multa computada a fls. 261, diante da
possibilidade de pagamento voluntrio pela parte executada, caso em
que no incidir a multa em tela.
A seguir, se em termos, intime-se a executada Ianni e Lepore Ltda. para
que pague parte exequente o valor a ser apresentado, a ser acrescido
dos juros e da correo monetria at o efetivo pagamento, no prazo de
15 dias, sob pena de incidncia da multa prevista no art. 475-J, caput, do
CPC (10% do dbito).
Assim, no caso em tela, a executada no foi previamente intimada para os
fins do artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil de 1973 e, portanto, invivel se
mostra o acrscimo imediato da multa de 10%.
Logo, no tendo sido oportunizada devedora a realizao do pagamento
voluntrio do dbito, no h como prevalecer a deciso agravada, ficando
autorizado o levantamento pelo exequente apenas do valor singelo da dvida
atualizada, excluda a multa de 10%, liberando-se o excesso aferido em favor da
empresa devedora.
Posto isso, d-se provimento ao recurso, nos termos acima expostos.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

MARIA FLAVIA QUEIROGA DE SOUSA, agravado TIM CELULAR S/A.
e-JTJ - 20 45
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JACOB

VALENTE (Presidente) e TASSO DUARTE DE MELO.
CERQUEIRA LEITE, Relator
Ementa: Assistncia judiciria - Gratuidade

processual - Benesse requerida nos autos de ao
declaratria de inexigibilidade de dbito, cumulada
com indenizao por dano moral - Indeferimento da
gratuidade pelo juzo de primeiro grau, depois de
superada a oportunidade para a autora documentar
a alegada hipossuficincia financeira - Adequao
- Declarao de pobreza que goza de presuno
relativa de veracidade - Viabilidade de o juiz exigir
prova complementar em situaes de dvida a
respeito da pobreza jurdica do interessado - Caso
concreto, todavia, em que a autora assalariada,
isenta de declarar ajuste do imposto de renda e me
de dependente menor de idade - Irrelevncia de ter
constitudo advogado particular, conforme o art. 99,
4, do novo CPC - Ajuizamento da pretenso no foro
do domiclio da r tambm irrelevante, na medida em
que serve facilitao da defesa - Recurso provido e
gratuidade deferida.
VOTO
Ajuizada ao declaratria de inexigibilidade de dbito, cumulada com
Acesso ao Sumrio
indenizao por dano moral, o juzo de primeiro grau assinou prazo para a
autora juntar documentos aptos a comprovar a alegada hipossuficincia, a fim
de apreciar pedido de gratuidade processual.
Escoado o prazo, sobreveio r. deciso de indeferimento da gratuidade,
visto estar a autora patrocinada por advogado particular e ter ajuizado a pretenso
no foro do domiclio da r, deciso contra a qual a autora objeta, expondo que
aufere nfimos rendimentos mensais e, por isso, isenta do recolhimento do
imposto de renda. Aduz que me de dependente menor de idade e que o fato
de estar patrocinada por advogado particular no obsta o deferimento do favor
legal.
46 e-JTJ - 20
Deferido efeito suspensivo ao agravo, o juiz singular foi comunicado
e prescindiu-se da intimao da agravada para contraminuta, por no estar
formada a relao processual.
o relatrio.
A declarao de pobreza jurdica goza de presuno de veracidade relativa,
da a faculdade ao arbtrio do juiz de ser complementada por documentos em
face de indcios de suficincia financeira.
agravante foi determinado exibir documentos hbeis a comprovar a
alegada insuficincia financeira, ou seja, cpias das ltimas folhas da carteira de
trabalho ou comprovante de renda mensal, extratos bancrios, faturas de carto
de crdito e a ltima declarao de ajuste do imposto de renda.
Alis, a providncia hoje prevista no art. 99, 2, do CPC e o juiz
indefere a gratuidade na falta de comprovao.
Assim, no atendida essa determinao, , em tese, escorreito o
indeferimento do benefcio.
J decidiu o Col. STJ que: O benefcio da gratuidade no amplo e
absoluto. No injurdico condicionar o juiz a concesso da gratuidade
comprovao da miserabilidade jurdica alegada, se a atividade exercida pelo
litigante faz, em princpio, presumir no se tratar de pessoa pobre (4 T., REsp
604.425, rel. Min. Barros Monteiro, j. 7.2.06, DJU 10.4.06, pg. 198).
O caso concreto, todavia, peculiar pelo fato de a autora qualificar-se
como vendedora, atividade remunerada s por si no incongruente com a
pobreza jurdica na acepo legal do termo.
Traz a autora prova idnea de parcos salrios mensais, de ser isenta de
declarar ajuste anual do imposto de renda, de ter um filho dependente financeiro
e, enfim, de ser residente em regio perifrica da Grande So Paulo.
O indeferimento da gratuidade forma oblqua de impedir o acesso
ao Judicirio, ao menos enquanto no se desvendar que a autora falta com a
verdade.
A circunstncia de a autora ter constitudo advogado particular, da sua
Acesso ao Sumrio
confiana, no impeditiva do deferimento da benesse (art. 99, 4, do novo

CPC).
De resto, irrelevante se a pretenso est sendo ajuizada no foro do
domiclio da r, no qual ter facilidades para o exerccio da defesa no devido
processo legal. No significa que a autora pode custear o processo.
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso e defere-se a gratuidade.

e-JTJ - 20 47
ACRDO

BANCO DO BRASIL S/A, agravado FABIO MENDES DOS SANTOS.
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 29.758)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SIMES
DE VERGUEIRO (Presidente sem voto), JOVINO DE SYLOS e MIGUEL
PETRONI NETO.
COUTINHO DE ARRUDA, Relator
Ementa: Agravo de instrumento - ao ordinria -

tutela de urgncia - art. 300 do Cdigo de Processo
Civil - perigo de dano configurado - presena de
elementos que evidenciam a probabilidade do direito
- tutela de urgncia acertadamente deferida - multa
cominatria - cabimento - art. 537 do Cdigo de
Processo Civil - reduo do valor fixado - recurso
parcialmente provido para esse fim.
VOTO
Vistos, etc..
Trata-se de agravo de instrumento contra deciso que, em ao ordinria,
deferiu o pedido de tutela provisria de urgncia para limitar os descontos de
prestaes de emprstimo em 30% dos vencimentos lquidos do autor, sob pena
de multa diria de R$ 1.000,00, limitada a trinta dias.
Acesso ao Sumrio
o RELATRIO.
Inicialmente, constata-se no art. 300 da lei de rito vigente ao tempo do
ajuizamento da ao ser essencial para se justificar a concesso da tutela de
urgncia, cumulativamente, que o Magistrado se convena da existncia de
elementos que evidenciem a probabilidade do direito e do perigo de dano
ou o risco ao resultado til do processo.
In casu, divisa-se presente o perigo de dano ou o risco ao resultado
til do processo, posto que a reteno dos valores de natureza salarial, em
percentual acima do legalmente permitido, certamente causar ao autor prejuzo,
48 e-JTJ - 20
uma vez que depende de seus salrios para a sobrevivncia.
Ainda, tambm se vislumbram elementos que evidenciem a
probabilidade do direito, uma vez que os documentos de fls. 119/127 denotam
que os descontos realizados pelo agravante na folha de pagamento e conta

salrio do agravado superam 50% do seu rendimento lquido.
Importa esclarecer que, inexistindo nos autos informaes precisas acerca
da data de incio dos contratos, no h que se considerar aplicveis os limites
de 40% ou 35% previstos no Decreto n 61.750/15 e Medida Provisria n
681/2015, respectivamente.
Assim, presentes os requisitos legais, a tutela de urgncia foi acertadamente
concedida.
De outro lado, a fixao da multa moratria encontra amparo no art. 537
do Cdigo de Processo Civil (correspondente ao art. 461, 4 da lei de rito de
1973), a multa independe de requerimento da parte e poder ser aplicada
na fase de conhecimento, em tutela provisria ou na sentena, ou na fase de
execuo, desde que seja suficiente e compatvel com a obrigao e que se
determine prazo razovel para cumprimento do preceito.
Todavia, o importe fixado pela r. deciso, qual seja, R$ 1.000,00 (um mil
reais) por dia de descumprimento, limitado a trinta dias, mostra-se exacerbado
em relao ao valores objeto da presente discusso (fls. 119), de sorte que deve
ser reduzido para R$ 500,00 (quinhentos reais), mantido o limite de 30 (trinta)
dias.
Destarte, para tal fim, de rigor a parcial acolhida das razes recursais,
mantendo-se, no mais, a r. deciso agravada.
Isto posto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO ao agravo. Oficie-se.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
2239241-07.2016.8.26.0000, da Comarca de Vargem Grande Paulista, em que

agravante BANCO BRADESCO S/A, agravado FABIANO DOS REIS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, Com
observao. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 25.357)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
MATHEUS FONTES (Presidente sem voto), SRGIO RUI E ALBERTO
GOSSON.

e-JTJ - 20 49
ROBERTO MAC CRACKEN, Relator

Ementa: Processo Civil - Suspenso - Execuo
de ttulo extrajudicial - Pretenso indeferida pelo
juzo, uma vez que a executada no foi citada -
Interpretao sistemtica do art. 921 do novo CPC -
Suspenso do processo por um ano, tambm em no
sendo localizado o executado ( 2) - arquivamento
do processo em seguida, pelo tempo necessrio
prescrio intercorrente ( 4) - Recurso provido, com
determinao.
VOTO
Recurso de agravo de instrumento interposto por Banco Bradesco S/A,
dirigido r. deciso interlocutria copiada fls. 19/20, proferida em denominada
ao de execuo proposta perante Fabiano Dos Reis, que indeferiu a
suspenso da execuo, nos seguintes termos:
... Vistos. Esgotadas as diligncias junto aos sistemas informatizados
disposio do juzo, no foram encontrados bens para arresto. De
outra parte, tambm no h notcia de localizao do(s) prprio(s)
executado(s), infrutfera a(s) tentativa(s) de citao. Consoante a
jurisprudncia pacfica do Superior Tribunal de Justia, no h razo
para a repetio das diligncias j realizadas, que somente se justifica
mediante: motivao expressa da exequente, que no apenas o
transcurso do tempo, sob pena de onerar o Juzo com providncias que
cabem ao autor da demanda (STJ. AgRg no AREsp 366440 Rel. Min.
Napoleo Nunes Maia Filho, J. 25/03/2014). De outra parte, tambm
no h como se determinar a suspenso, uma vez que at o presente
momento ainda no foi aperfeioada a relao processual. A respeito
do tema, ainda na vigncia da legislao anterior, decidiu o Superior
Acesso ao Sumrio
Tribunal de Justia: imprescindvel a constituio vlida da relao

jurdica processual para a suspenso do feito. Somente aps a citao do
devedor, poder o exequente se valer do disposto no art.791, III, do CPC,
requerendo a suspenso do processo. (REsp n 1.514.463/SP, Rel. Min.
Marco Aurlio Bellizze, J. 12/06/2015). Nessas condies, manifeste-se
a parte exequente em termos de prosseguimento, no prazo de 10 dias. Na
mesma oportunidade, tratando-se de pressuposto processual de validade,
dever requerer e providenciar o necessrio para a citao pessoal,
ou, se o caso, por edital. Ficam desde logo indeferidos pedidos de

50 e-JTJ - 20
reiterao de diligncias j realizadas, at eventual notcia de alterao
patrimonial, bem como de suspenso da execuo, at a regularizao
das providncias pendentes. Em caso de inrcia, tornem conclusos, para
extino, sem nova intimao. Int.
Em suas razes recursais, insurgem-se a instituio bancria agravante,

em suma, pugnando pela reforma da r. deciso guerreada. Alega em seu favor: (i)
que o executado se encontra em lugar incerto e no sabido; (ii) foram requeridas,
pesquisas por conta prpria e por meio judicirio, restando infrutferas; (iii) que
em momento algum o CPC impe a necessidade de citao para suspenso da
execuo.
Foi determinado o processamento do presente recurso de agravo de
instrumento (fl. 27).
Dispensada a requisio de informaes ao MM. Juiz de Direito,
bem como a intimao da agravada para apresentar resposta, visto que no
aperfeioada a relao jurdica.
Do essencial, o relatrio.
No curso da presente ao de execuo por quantia certa contra devedor
solvente, o exequente requereu a suspenso do processo nos termos do art.
921, inciso III, do CPC de 2015, indeferida pelo juzo de primeiro grau sob o
fundamento de no ter sido ultimada a citao dos executados, cogitando da
extino do processo.
Irresignado, o exequente se insurge, invocando o art. 921, inciso III,
do novo CPC, uma vez que no tiveram xito as diligncias na tentativa de
encontrar bens dos executados.
Deferido efeito suspensivo ao agravo de instrumento, prescindiu-se da
intimao da executada para contraminuta, vez que a relao processual no
est formada.
Sob a gide do Cdigo de Processo Civil revogado j existia polmica em
torno das hipteses de suspenso do processo de execuo enumeradas no art.
791, inclinando-se a jurisprudncia no sentido de que eram exemplificativas.
Acesso ao Sumrio
Com a edio do novo CPC a tendncia ser nesse mesmo sentido, mas
com ressalva que emana da interpretao sistemtica do art. 921.
Entre as hipteses arroladas de suspenso do processo de execuo no
est a de no ter sido citado o executado.
Logo, em primeiro exame, a r. deciso agravada seria escorreita.
Entretanto, o 2 do art. 921 do novo CPC cuida de estabelecer o prazo
mximo de um ano de suspenso do processo de execuo sem que o executado
seja localizado ou que sejam encontrados bens penhorveis; s ento o processo
ser arquivado, porm sem ser extinto.

e-JTJ - 20 51
J o 4 dispe que escoado esse um ano de suspenso do processo,
sem manifestao do exequente, comear o prazo de prescrio intercorrente
cognoscvel de ofcio pelo juiz ( 5).

Por conseguinte, a suspenso do processo permitida, em no sendo
localizado o executado para a citao in faciem ou no encontrados bens
penhorveis.
O prazo de suspenso, todavia, de um ano e, escoado, o processo ser
arquivado, iniciando-se o prazo de prescrio intercorrente, oportunamente
cognoscvel pelo juiz depois de ouvir o exequente.
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso, no sentido de deferir a
suspenso do processo por um ano e, a seguir, arquiv-lo pelo tempo necessrio
prescrio intercorrente.
ACRDO

2216030-39.2016.8.26.0000, da Comarca de Guarulhos, em que agravante
ITAMAR ACOSTA, so agravados ELCIVANO ANTONIO DOS REIS e
JOO BATISTA FAUSTINO.
provimento ao recurso. V.U. de conformidade com o voto da Relatora, que
HERALDO DE OLIVEIRA (Presidente) e FRANCISCO GIAQUINTO.
ANA DE LOURDES COUTINHO SILVA DA FONSECA, Relatora
Ementa: HONORRIOS PERICIAIS - Gratuidade

Acesso ao Sumrio
da justia - Pretenso de iseno do pagamento dos

honorrios periciais, por se tratar de beneficirio
da gratuidade - Cabimento - Hiptese em que a
gratuidade da justia compreende a iseno dos
honorrios de perito, incluindo as despesas com
a elaborao do laudo, nos termos do inciso VI, do
artigo 98 do Cdigo de Processo Civil - RECURSO
PROVIDO.

52 e-JTJ - 20
VOTO
Cuida-se de recurso de agravo de instrumento interposto contra respeitvel
deciso que determinou que o autor dever suportar os honorrios periciais (fls.
78-79).
Sustenta, em apertada sntese, a impossibilidade de custear a prova
pericial, uma vez que lhe foi deferida a gratuidade da justia.
Recurso bem processado.
o relatrio.
O recurso comporta provimento.
Com efeito, o inciso VI, do artigo 98 do Cdigo de Processo Civil claro
ao isentar o beneficirio da gratuidade da justia do pagamento dos honorrios
periciais.
Tanto assim que, diante da clareza do apontado dispositivo legal, o
Colendo Superior Tribunal de Justia estende essa iseno para abranger tambm
as despesas pessoais e materiais para a realizao da percia e para a confeco
do respectivo laudo, alm do prprio valor dos honorrios do expert, pois, no
fosse assim, a garantia democrtica de acesso justia restaria prejudicada,
frustrando a expectativa daqueles privados da sorte de poderem custear, com
seus prprios meios, a defesa de seus direitos (REsp 131815/SP, Rel. Ministro
CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em 16.06.1998, DJ
28.09.1998 p. 63).
E, isenta a parte do pagamento dos honorrios periciais, o custeio para a
elaborao de laudo pericial deve ser assumido pelo Estado.
A Deliberao n 92, de 29/08/2008 do Conselho Superior da Defensoria
Pblica, que revogou anterior deliberao n 56/2008, regulamentou o pagamento
de prova pericial das partes beneficirias da gratuidade da justia, o que ser
feito por meio de recursos do Fundo de Assistncia Judiciria - FAJ (art. 1).
Nesse sentido, o precedente abaixo da Corte Superior:
Processual Civil. Recurso Especial. Assistncia judiciria gratuita.
Incluso dos honorrios de perito. Responsabilidade do Estado pela sua
Acesso ao Sumrio
realizao.
- Nos termos da jurisprudncia dominante neste Tribunal, os benefcios da
assistncia judiciria gratuita incluem os honorrios de perito, devendo
o Estado assumir os nus advindos da produo da prova pericial.
- O Estado no est obrigado a adiantar as despesas com a realizao
da prova pericial ou reembolsar esse valor ao final da demanda. Caso o
perito nomeado no consinta em realizar a prova pericial gratuitamente e/
ou aguardar o final do processo, deve o juiz nomear outro perito, devendo
a nomeao recair em tcnico de estabelecimento oficial especializado

e-JTJ - 20 53
ou repartio administrativa do ente pblico responsvel pelo custeio
da prova pericial. Precedentes (REsp 435.448/MG, Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19.09.2002,

DJ 04.11.2002 p. 206).
No caso presente, ao que se infere, j houve o custeio da prova pericial
pela Defensoria Pblica e a realizao da percia.
Nesse contexto, a matria deve ser reapreciada pelo d. magistrado
singular, com o exame da natureza da percia a ser realizada: se for o caso de
nova percia, esta dever ser custeada pela Defensoria Pblica, no podendo ser
aceita a recusa.
E, em se tratando de complementao de percia incompleta, deve o perito
complementar o laudo anteriormente apresentado.
O que no se pode admitir imputar parte o custeio dos honorrios
periciais abrangidos pela gratuidade da justia a ela concedida.
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso, a fim de isentar o
recorrente do pagamento dos honorrios periciais.
ACRDO

2245148-60.2016.8.26.0000, da Comarca de Limeira, em que agravante
MARCELO RAPP PORTO, agravado FERNANDA DE SOUZA ME.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 1 Cmara Reservada
de Direito Empresarial do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte
deciso: Deram provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.692)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores FRANCISCO
LOUREIRO (Presidente), CESAR CIAMPOLINI e HAMID BDINE.
Acesso ao Sumrio
FRANCISCO LOUREIRO, Relator
Ementa: EMBARGOS DE TERCEIRO. Deciso que

autoriza a agravada e seu advogado a acompanhar
o Oficial de Justia no cumprimento de mandado
de reintegrao de posse de bens mveis. Alegao
de sria animosidade e inimizade entre as partes.
Agravante que no quer, em hiptese alguma, que
a parte adversa adentre em sua residncia. Balizas
54 e-JTJ - 20
estabelecidas a fim de que seja cumprido o mandado
sem intercorrncias. Recurso parcialmente provido.
VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo,
tirado de deciso (fl. 542 destes autos digitais) proferida nos autos dos embargos
de terceiro manejados pela agravada FERNANDA DE SOUZA ME em face de
MARCELO RAPP PORTO, ora agravante.
O decisum recorrido tem o seguinte teor:
Vistos.
Fls. 525/527 - Razo assiste a embargante, vez que os meios necessrios
compreende tambm a presena da embargante ou pessoa por ela
autorizada, vez que a retirada dos bens no podem do local no pode
em nenhum momento sobrecarregar qualquer uma das partes em razo
de seus problemas pessoais.
Portanto, autorizado o acompanhamento da diligncia pela embargante
ou pessoa por esta indicada, devendo ambas as partes se absterem
de criar bices ao cumprimento do mandado sob pena de tal ato ser
considerado como ato atentatrio a dignidade da justia, devendo o
Oficial encarregado da diligncia certificar o ocorrido nos autos para a
devida apurao.
Desentranha-se o mandado de fls. 437, aditando-o para que o mesmo
seja cumprido integralmente, reintegrando a embargante na posse
de seus bens, encaminhando-se cpia de fls. 37/42 e 249, devendo a
embargante entrar em contato com o Oficial de Justia a ser encarregado
da diligncia, fornecendo-lhe os meios necessrios para cumprimento do
mandado.
Ante o recolhimento das diligncias (fls. 505 e 528), expea- se o
necessrio.
Aps, subam os autos ao Egrgio Tribunal de Justia;
Intime-se.
Aduz o agravante, em apertada sntese, que foi proferida sentena de
Acesso ao Sumrio
parcial procedncia nos autos dos embargos de terceiro apresentados pela ora
agravada, atacada por recurso de apelao interposto em abril de 2015, porm
somente remetida a este E. Tribunal no ms de setembro de 2016.
Esclarece que, em razo de ter sido concedida na sentena antecipao de
tutela, e o apelo ter sido recebido apenas no efeito devolutivo, foi determinada a
expedio de mandado de reintegrao de posse.
Pontua que aps diversas reconsideraes, sobreveio a deciso atacada,
que concedeu autorizao judicial para que a agravada e seu advogado
acompanhem o Senhor Oficial de Justia no cumprimento do mandado de
e-JTJ - 20 55
reintegrao de posse dos bens mencionados nos autos (fl. 06).
Afirma que a presena da agravada e seu advogado no lar do agravante,
ser situao insuportvel e indigna, sendo certo, que a agravada deseja, to

somente, vangloriar-se juntamente ao agravante e sua famlia, e no auxiliar o
Senhor Oficial de Justia, considerando que a procura e apreenso dos bens a
serem arrolados no mandado tarefa nada complexa e no necessita de auxlio
ou acompanhamento (fl. 07).
Destacando a ndole constitucional do direito intimidade e da
inviolabilidade da vida privada, pede que o mandado seja cumprido apenas pelo
Oficial de Justia, sem a presena da agravada e de seu patrono, pois a presena
da parte contrria causaria tormento no apenas ao recorrente, mas tambm
sua esposa, que faz tratamento de cncer e inimiga da agravada.
Sugere que a agravada acompanhe o Oficial de Justia, porm aguarde
do lado de fora da residncia a fim de evitar o dissabor de ter a parte dentro de
sua casa.
Em razo do exposto, e pelo que mais argumenta s fls. 01/09, pede, ao
final, o provimento do recurso.
Concedida em parte a liminar de efeito ativo, foi determinado o
processamento do recurso (fls. 545/551).
No se ops o recorrente ao julgamento virtual (fl. 554).
Transcorreu, in albis, o prazo para que a parte agravada apresentasse
contraminuta e manifestasse oposio ao julgamento virtual (fl. 555).
o relatrio.
1. Inicialmente, admito o presente recurso com fundamento no pargrafo
nico do art. 1.015 do Cdigo de Processo Civil vigente, de acordo com o qual
cabe Agravo de Instrumento contra decises interlocutrias proferidas na fase
de cumprimento de sentena, eis que a expedio de mandado de reintegrao
de posse, a rigor, corresponde a ato tipicamente praticado na fase processual que
sucede a fase de conhecimento.
2. No mrito, o recurso comporta parcial provimento, nos termos
Acesso ao Sumrio
da deciso proferida em sede de anlise liminar, cujo entendimento fica

integralmente ratificado.
Manejou a agravada FERNANDA DE SOUZA ME embargos de terceiro
em face de MARCELO RAPP PORTO, ora agravante.
Sobreveio sentena de parcial procedncia dos pedidos, oportunidade
em que foi determinada a reintegrao da embargante na posse dos bens
discriminados s fls. 37/42 e fl. 249 dos autos de primeiro grau.
Muito embora tenha sido a sentena atacada por recurso de apelao, o
apelo desprovido de efeito suspensivo quanto ordem de reintegrao, dotada

56 e-JTJ - 20
de exigibilidade imediata.
Pois bem.
O presente Agravo de Instrumento foi tirado de deciso que possibilitou
parte embargante, ora recorrida, acompanhar Oficial de Justia quando do

cumprimento do mandado de reintegrao. Assim procedeu o MM. Juiz de
primeiro grau por entender que a presena da embargante era necessria ao
cumprimento do mandado.
Insurge-se o embargado ao argumento de que existe sria animosidade
entre as partes. Desse modo, no deveria ser franqueada a entrada da parte
adversa em sua residncia.
Afirma o recorrente que a simples presena da agravada gerar mal
estar familiar e, alm disso, causar tormento esposa do agravante, que faz
tratamento de cncer e trava relao de inimizade com a agravada.
certo que o simples cumprimento de um mandado de reintegrao de
posse, em princpio, no tem o condo de gerar traumas s partes. No entanto,
vista das circunstncias do caso concreto, o caso de estabelecer determinadas
balizas ao cumprimento da ordem de reintegrao.
O mandado dever ser cumprido, preferencialmente, apenas pelo Oficial
de Justia. Em outras palavras, em um primeiro momento, no deve a agravada
ou qualquer preposto adentrar residncia do recorrente.
A medida parece ser razovel, sobretudo em razo da mencionada relao
de animosidade que vivenciam as partes.
Sugere o prprio recorrente que a agravada acompanhe o Oficial de
Justia, porm aguarde do lado de fora da residncia a fim de evitar o dissabor
de t-la no interior de sua casa, o que, novamente, afigura-se perfeitamente
razovel.
Desse modo, o mandado deve ser cumprido pelo Oficial, facultada a
presena da embargante, porm do lado de fora.
Cabe fazer uma ressalva.
Compulsando os autos, verifica-se que os bens a serem reintegrados
Acesso ao Sumrio
so, dentre outros, fritadeiras, panelas, bebedouro, forno eltrico, micro-ondas,

freezers, refrigerador e afins (fls. 37/42 e 249 dos autos de primeira instncia).
Tendo em vista que a prpria natureza dos bens sobre os quais recai o
mandado de reintegrao pode dificultar a identificao pelo Oficial de Justia,
poder, em ltimo caso, se houver dvida quanto identificao, adentrar a
agravada ao ambiente familiar, ficando sua presena limitada ao recinto em que
estejam os bens.
Ressalvo que a agravada dever agir com cortesia e urbanidade, o
que certamente ocorrer, evitando qualquer tipo de contato com a esposa do

e-JTJ - 20 57
recorrente.
Fica desde logo a recorrida advertida no sentido de que, se agir fora dos
limites ora estabelecidos, sua conduta ser digna de reprimenda por parte do

Poder Judicirio, que no tolerar qualquer abuso ou excesso.
Os decotes acima parecem ser suficientes para que o mandado seja
cumprido sem mais delongas, a fim de evitar maiores desgastes.
Dou parcial provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento

n 2150470-53.2016.8.26.0000, da Comarca de Bragana Paulista, em
que so agravantes UNIMED ESTNCIAS PAULISTAS OPERADORA
DE PLANOS DE SADE SOCIEDADE COOPERATIVA e UNIMED
BRAGANA PAULISTA COOPERATIVA DE TRABALHO MDICO,
agravado INSTITUTO SALAROLI DE OTORRINOLARINGOLOGIA E
FONOAUDIOLOGIA LTDA.
Julgaram prejudicado o recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 38588)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SRGIO
SHIMURA (Presidente sem voto), JOS MARCOS MARRONE e SEBASTIO
FLVIO.
J. B. FRANCO DE GODOI, Relator
Ementa: PENHORA - Incidncia sobre o faturamento

da empresa - Desistncia do exequente da realizao
Acesso ao Sumrio
da penhora, com pedido de suspenso do feito - Perda

do objeto - Anlise prejudicada.
VOTO
1) Insurgem-se as agravantes contra r. deciso proferida nos autos da
ao de cobrana pelo procedimento ordinrio, em fase de cumprimento
de sentena, que lhes move a empresa agravada, na qual o MM. Juiz a quo
deferiu o pedido de penhora de 20% (vinte por cento) do faturamento mensal
da empresa agravante UNIMED ESTNCIAS PAULISTAS OPERADORA
58 e-JTJ - 20
DE PLANOS DE SADE SOCIEDADE COOPERATIVA, nomeando perito
administrador. Alega, em sntese, que: a nomeao de administrador judicial
foi precipitada, pois no h indcios de fraude; vivel a penhora de 5% do
faturamento lquido; penhora no faturamento bruto pode vir a impossibilitar as
atividades da agravante; h outras penhoras desta natureza, tendo este Tribunal

decidido pela constrio do faturamento lquido, excludas as despesas de sua
manuteno; a conservao da penhora nos termos da deciso impugnada,
associada aos vultosos honorrios do administrador, ocasionar a insolvncia
da empresa.
Efetuou-se o preparo.
Foi concedido o efeito pretendido ao recurso, para limitar a penhora a 5%
(cinco por cento) de seu patrimnio lquido.
No houve resposta.
o breve relatrio.
2) Conforme consulta ao Sistema de Automao da Justia (SAJ) em
08.09.2016, verificou-se que o exequente desistiu da realizao de penhora,
solicitando a suspenso do feito ao MM. Juiz a quo.
Em despacho, este Relator intimou o recorrente a se manifestar sobre o
prosseguimento do recurso (fls. 129). Por sua vez, o agravante deixou decorrer
in albis o prazo (fl. 131).
Assim, com a desistncia do exequente-agravante em realizar a penhora
objeto do instrumento, e transcorrido o prazo para manifestao, verifica-se o
presente recurso perdeu seu objeto.
Ante o exposto, julga-se prejudicada a anlise do recurso.
ACRDO

n 2231333- 93.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que
Acesso ao Sumrio
agravante BANCO BRADESCO S/A, so agravados LUMI STAR COM. E

INSTALAES ELTRICAS ME e WILSON CARLOS DA SILVA.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MELO
COLOMBI (Presidente sem voto), LGIA ARAJO BISOGNI E CARLOS
ABRO.
e-JTJ - 20 59
THIAGO DE SIQUEIRA, Relator

Ementa: Agravo de Instrumento - Execuo por
ttulo extrajudicial - Penhora no rosto dos autos de
ao monitria ajuizada pela executada - Processo
em fase de conhecimento - Art. 860 do novo
Cdigo de Processo Civil que permite a penhora
sobre expectativa de direitos que vierem a caber
executada - Desnecessidade da existncia de crdito
j reconhecido - Recurso provido.
VOTO
O presente agravo de instrumento foi interposto contra a r. deciso (fls.
204/205 dos autos principais) que, em execuo de ttulo extrajudicial ajuizada
pelo agravante, indeferiu pedido de penhora no rosto dos autos de ao monitria
ajuizada pela agravada Lumi Star, tendo em vista tratar-se de processo que se
encontra em fase de conhecimento, e determinou fosse dado andamento ao feito,
no prazo de cinco dias, sob pena de extino, nos termos do art. 485, 1, do
novo CPC.
Sustenta o agravante que todas as tentativas de recebimento do seu crdito
restaram infrutferas, motivo pelo qual, pleiteou a penhora que foi indeferida.
Diz que o art. 860 do novo CPC prev a possibilidade de penhora sobre bens que
vierem a pertencer ao executado. Junta precedente jurisprudencial em defesa de
sua tese e postula, por isso, a reforma da r. deciso.
Recurso tempestivo preparado, instrudo e recebido com a concesso do
efeito suspensivo. No houve apresentao de contraminuta pela parte contrria.
o relatrio.
Colhe o inconformismo do agravante.
O agravante pretende a realizao de penhora nos autos da ao monitria
Acesso ao Sumrio
n 1010980-29.2013.8.26.0100 ajuizada pela agravada Lumi Star para garantia

de recebimento de seu crdito na presente demanda.
Referido pedido restou indeferido, por entender o MM. Juiz a quo no
ser possvel tal pretenso por se encontrar o processo monitrio em fase de
conhecimento. Todavia, dispe o art. 860 do novo CPC:
Quando o direito estiver sendo pleiteado em juzo, a penhora que recair
sobre ele ser averbada, com destaque, nos autos pertinentes ao direito e na
ao correspondente penhora, a fim de que seja efetivada nos bens que forem
adjudicados ou que vierem a caber ao executado. (sem grifo no original).

60 e-JTJ - 20
Assim, faz jus o agravante pretendida penhora, uma vez que, de acordo
com citado dispositivo legal, permite-se a constrio sobre expectativa de direito
e neste sentido j foram procedidas decises anteriores por este ETJSP:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Execuo de ttulo extrajudicial.

Deciso que deferiu a tutela recursal e determinou seja realizada penhora
no rosto de autos indicados de direitos que o devedor pleiteia naquele outro
feito. Irresignao da parte executada. Descabimento. Constrio que, alm de
poder recair sobre expectativa de direitos, pode ser levada a efeito mesmo que
o processo indicado ainda se encontre na fase de conhecimento. Legalidade da
penhora tal como determinada, consoante o disposto nos artigos 789 e 860 do
novo Cdigo de Processo Civil. Precedentes. Deciso mantida. Recurso no
provido. (Agravo de Instrumento n 2097112-76.2016.8.26.0000, Rel. Walter
Barone, 24 Cmara de Direito Privado, DJe 21/07/2016).
Cumprimento de sentena - Pretenso de constrio no rosto dos autos -
Comprovao por certido acerca da existncia de crditos - Opresso judicial
que pode recair sobre expectativa de direito - Inteligncia do 860 do CPC/2015
- Precedentes - Deciso reformada - Recurso provido. (Agravo de Instrumento
n 2120499-23.2016.8.26.0000, Rel. Mario de Oliveira, 19 Cmara de Direito
Privado, DJe 15/08/2016).
Note-se, ademais, que a constrio em tela no acarretar prejuzos
agravada, porquanto somente se efetivar sobre eventual produto que venha a ser
apurado em favor desta na ao monitria por conta da penhora aqui efetivada.
Impe-se, portanto, a reforma da r. deciso recorrida.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso.
ACRDO

n 2012094-53.2017.8.26.0000, da Comarca de Bauru, em que agravante
Acesso ao Sumrio
REALEX REPRESENTAES COMERCIAIS LTDA., agravado IBEM

PRODUES E EVENTOS LTDA. ME.
HERALDO DE OLIVEIRA (Presidente sem voto), ANA DE LOURDES
COUTINHO SILVA DA FONSECA e FRANCISCO GIAQUINTO.

e-JTJ - 20 61
So Paulo, 2 de maro de 2017 .
CAUDURO PADIN, Relator

Ementa: Agravo de instrumento. Ao monitria.
Justia Gratuita. Pessoa jurdica. Possibilidade
desde que comprovada a insuficincia financeira.
Smula n. 481 do STJ e arts. 98 e 99, 3 do CPC/15.
Inexistncia de prova documental idnea nesse
sentido. Indeferimento mantido. Razes recursais
confusas e desconexas. Pessoa jurdica-autora, ora
agravante, que no se confunde com a pessoa fsica do
seu representante legal. Recurso desprovido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento contra deciso que indeferiu o benefcio
da gratuidade e determinou o recolhimento das custas e despesas processuais,
sob as penas da lei (art. 290, CPC/15), fls. 50/54.
Recorre o autor.
Sustenta, em resumo, que se encontra em situao financeira aflitiva
e temerria, no podendo arcar com as custas e despesas processuais, sem
prejuzo prprio e de sua famlia; que para concesso da benesse basta simples
afirmao de pobreza; que iniciou uma empresa, mas acumulou dvidas e no
foi possvel sald-las; que est com o seu nome negativado e ttulos protestados;
que, atualmente, profissional autnomo e percebe em mdia R$1.500,00; que
possui famlia: esposa e dois filhos para sustentar; que j foi empresrio, mas
no mais; por fim, ressalta o princpio da facilitao do acesso justia e quer
a reforma da deciso.
A liminar foi concedida apenas para afastar eventual extino antes do
julgamento deste agravo, fl. 58.
Acesso ao Sumrio
Em juzo de admissibilidade verifica-se que o recurso tempestivo e

foi regularmente processado, sem resposta, ausente completa angularizao
processual.
o relatrio.
A irresignao no merece acolhida.
Cuida-se de ao monitria fundada em cheque movida por Realex
Representaes Comerciais Ltda., ora agravante, em face de Ibem Produes
e Eventos Ltda. ME (fls.42/47).
Pleiteou-se na inicial o benefcio da justia gratuita em favor da pessoa
62 e-JTJ - 20
jurdica e/ou o diferimento (fl.43/44), o que foi indeferido na deciso agravada
(fls.50/54).
Dispe o art. 4 da Lei n. 1.060/50: A parte gozar dos benefcios da
assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial,

de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios
de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia..
J o art. 5, LXXIV da CF estabelece: O Estado prestar assistncia
jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos.
Assim, certo que doutrina e jurisprudncia se alinham no sentido de
facilitar o acesso ao Judicirio tambm s pessoas jurdicas, mesmo porque o
referido artigo constitucional, no faz distino.
De forma unssona o E. STJ estende a gratuidade a toda e qualquer pessoa
jurdica, condicionada, todavia, prova da efetiva necessidade, entendimento
cristalizado na Smula n. 481: Faz jus ao benefcio da justia gratuita a pessoa
jurdica com ou sem fins lucrativos que demonstrar sua impossibilidade de
arcar com os encargos processuais..
Situao mantida com o advento do novo CPC que estabelece: Art.
98. A pessoa natural ou jurdica, brasileira ou estrangeira, com insuficincia
de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorrios
advocatcios tem direito gratuidade da justia, na forma da lei. [...] Art. 99 3
Presume-se verdadeira a alegao de insuficincia deduzida exclusivamente
por pessoa natural..
V-se que para a pessoa jurdica no basta simples afirmao de pobreza,
desacompanha de documentao idnea que revele a precariedade financeira.
Da correta a advertncia do juzo a quo: [...] a Smula 481 do Superior
Tribunal de Justia prev a possibilidade da concesso dos benefcios da
assistncia judiciria gratuita s pessoas jurdicas com ou sem fins lucrativos,
no entanto, condiciona o benefcio demonstrao da impossibilidade de
arcar com os encargos processuais, o que, repita-se, no foi comprovado nos
autos, j que a parte exequente no trouxe documentos pertinentes que pudesse
embasar a impossibilidade de arcar com o custeio do processo, tais como
Acesso ao Sumrio
balanos idneos, documentos comprobatrios do faturamento (extratos de

conta corrente, declarao de imposto de renda etc), fls. 52/53.
O quadro ftico no foi alterado com a interposio deste recurso, isto
porque no houve a juntada de qualquer documento nesse sentido.
Ao contrrio, as razes so confusas e desconexas com os autos. A deciso
recorrida apontada a fls. 05/06 no corresponde deciso de fls. 50/54.
Depois, embora o agravante seja a pessoa jurdica, a fundamentao
recursal vem em favor da pessoa fsica do seu representante legal - Alexandre
Mossato Gomes da Silva - que no parte da ao.
e-JTJ - 20 63
Logo, sem relevo e importncia para o julgamento do agravo a
documentao pessoal do representante legal, a saber: declarao do imposto
de renda, documentos de sua esposa e filhos, certido de casamento e carteira

de trabalho, fls. 13/27. Como se sabe, a pessoa jurdica no se confunde com a
pessoa fsica dos seus scios.
Em resumo, era nus do agravante apresentar, j com o pedido de
gratuidade em primeiro grau, toda a documentao necessria a comprovao
da insuficincia financeira da empresa, o que no ocorreu e, por si s, leva ao
indeferimento. Veja-se:
Agravo de instrumento. Assistncia judiciria. Pessoa jurdica com fins
lucrativos. Possibilidade do pleito, em tese, mas ausente, neste caso, presuno
de necessidade. Exigncia de prova da efetiva impossibilidade de suportar as
custas do processo. Prova insuficiente, na espcie. Deciso mantida. Agravo
desprovido. (TJ/SP, Relator(a): Claudio Godoy; Comarca: Barueri; rgo
julgador: 2 Cmara Reservada de Direito Empresarial; Data do julgamento:
13/02/2017; Data de registro: 14/02/2017).
Agravo de instrumento. Deciso que indeferiu o pedido de justia
gratuita. Inconformismo. Pessoa jurdica. Necessidade de comprovao da
hipossuficincia alegada. Inteligncia da Smula 481 do E. STJ. Ausncia de
provas da necessidade financeira. Recurso no provido. (TJ/SP, Relator(a):
Hlio Nogueira; Comarca: Limeira; rgo julgador: 22 Cmara de Direito
Privado; Data do julgamento: 09/02/2017; Data de registro: 13/02/2017).
JUSTIA GRATUITA Requisitos legais previstos no artigo 98, do
CPC/2015 e no artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal Preenchimento
Necessidade para concesso da gratuidade processual: - Apenas diante do
preenchimento dos requisitos legais previstos no artigo 98, do CPC/2015 e no
artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal, para pessoa jurdica, que
se admite a concesso do benefcio da gratuidade processual. RECURSO NO
PROVIDO. (TJ/SP, Relator(a): Nelson Jorge Jnior; Comarca: Valinhos;
rgo julgador: 13 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento:
18/01/2017; Data de registro: 18/01/2017).
Acesso ao Sumrio
Ante o exposto, o meu voto nega provimento ao recurso.
ACRDO

2221780-22.2016.8.26.0000, da Comarca de Presidente Venceslau, em que so
agravantes UILSON APARECIDO ULIAN e DULCE ELENA CARVELLI
ULIAN, agravado COOPERATIVA DE CRDITO DE LIVRE ADMISSO
64 e-JTJ - 20
RIO PARAN - SICREDI RIO PARAN - PR/SP.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 24.204)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores MATHEUS
FONTES (Presidente sem voto), ALBERTO GOSSON e HLIO NOGUEIRA.
SRGIO RUI, Relator
Ementa: Execuo de ttulo extrajudicial - Cdula

de crdito bancrio - Tutela de urgncia - Concesso
- Arresto liminar on line de bens e direitos
pertencentes aos executados, devedores solidrios
da empresa emitente do ttulo e que se encontra
em recuperao judicial - Medida acautelatria
pertinente face possibilidade do no recebimento do
quantum devido - Inteligncia dos artigos 799, inciso
VIII, e 835, inciso I, do CPC - Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de recurso tirado de r. deciso, proferida nos autos de ao de
execuo de ttulo extrajudicial movida por Cooperativa de Crdito de Livre
Admisso Rio Paran - SICREDI em face de Uilson Aparecido Ulian e Dulce
Elena Carvelli Ulian, na qual foi deferido o arresto liminar on line de bens e
direitos pertencentes aos executados.
Inconformados, os agravantes pugnam pela reforma da r. deciso fustigada
- a fim de que seja afastado o arresto cautelar dos bens ilegalmente constritos
- aos argumentos de que (a) o crdito da agravada encontra-se garantido, uma
vez que ela est habilitada no processo de recuperao judicial, inexistindo risco
Acesso ao Sumrio
de no receber o que lhe devido, (b) a satisfao do crdito da agravada em

ao autnoma gera favorecimento de tal credora em detrimento dos demais,
(c) inexiste perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao apto a concesso
da tutela de urgncia, (d) a mera suposio de que a empresa recuperanda ou
os executados no efetuaro o pagamento do dbito no constitui requisito
para a concesso da medida de urgncia, inexistindo indcios de dilapidao
patrimonial ou de insolvncia. Postulam, ainda, a concesso da tutela antecipada
recursal e do efeito suspensivo ao presente agravo.
O recurso foi processado apenas no efeito devolutivo e a antecipao

e-JTJ - 20 65
requerida no foi concedida (fls. 261).
Dispensadas as informaes e intimada a agravada, foi apresentada
contraminuta (fls. 264-269).

o relatrio.
O recurso no merece provimento.
Trata-se de ao de execuo de ttulo extrajudicial, proposta pela
agravada em face dos agravantes, cujo objeto a execuo da dvida oriunda
de Cdula de Crdito Bancrio - Abertura de Crdito Rotativo, entabulada em
31/8/2015 e representativa da operao financeira n B51931495-4, por meio
da qual foi formalizada operao de emprstimo no valor de R$ 100.000,00, da
qual figurou como emitente a empresa Uilson Aparecido Ulian & Cia. Ltda. e,
como avalistas, os ora agravantes (fls. 83-105).
Disponibilizado e utilizado o crdito, os scios e avalistas da empresa
devedora, na qualidade de devedores solidrios, no realizaram o pagamento
na forma e no tempo devidos, dando ensejo ao ajuizamento da ao executiva,
oportunidade em que a agravada postulou - liminarmente - o arresto on line
de bens e direitos eventualmente encontrados em nome dos avalistas. Tal se deu,
segundo consta dos autos, face frgil situao financeira dos EXECUTADOS,
ressaltam-se os altssimos apontamentos encontrados sob suas titularidades
junto Boa Vista Administradora do SCPC, existindo dvida na monta de
R$ 2.547.698,41 (sic) (fls. 91).
O douto magistrado a quo entendeu estarem preenchidos os requisitos
do artigo 300 do NCPC. Os executados esto inadimplentes em outros processos
e possuem pendncias financeiras na ordem de mais R$ 3.000.000,00 (pgs.
198/201), o que por si s pe em risco o resultado til do processo, diante do
perigo da demora e, tambm, h a possibilidade de frustrao do pagamento do
crdito objeto do feito executivo. Portanto, o pedido deve ser deferido (sic) (fls.
78), determinando, ainda, o arresto via BacenJud, com o que se concorda.
A lei processual civil, em seu artigo 799, inciso VIII, prev a hiptese
acenada no presente recurso, no sentido de, utilizando-se de medidas
acautelatrias urgentes, proteger o exequente da dissipao patrimonial do
Acesso ao Sumrio
executado. Alis, h entendimento de que tais medidas podem ser requeridas e

concedidas no prprio processo de execuo; no dependem da instaurao de
processo prprio para tanto (in Negro, Theotonio et alii, Cdigo de processo
civil e legislao processual em vigor, 47 edio. So Paulo: Editora Saraiva,
2016, p. 736, nota 4 ao art. 799).
O bloqueio eletrnico de valores antes da citao tem natureza equivalente
do arresto previsto no artigo 830, caput, do Cdigo de Processo Civil que,
na qualidade de ato de apreenso provisria de bens dos executados, tem por
finalidade no apenas a celeridade processual, mas a garantia da execuo.
66 e-JTJ - 20
No bastasse, a determinao de arresto numerrio eventualmente
existente nas contas correntes dos agravantes obedece ordem estabelecida no
inciso I do artigo 835 daquele diploma processual, de maneira que a pretenso
da agravada possui respaldo legal e no se afigura descabida ante o quadro ftico
apresentado na exordial. A constrio de dinheiro atende no s o direito da parte,

mas, principalmente, aos princpios da efetividade da jurisdio e da razovel
durao do processo, que devem nortear a atividade judiciria desenvolvida
no procedimento executivo, evitando atos como avaliao e impugnao ao
respectivo valor, custo de registro no cartrio imobilirio e editais, incidentes
na fase de expropriao, incerteza quanto existncia de licitantes na hasta
pblica, oposio de embargos de terceiros, dentre outros.
Por tudo, a jurisprudncia:
Execuo - Contrato de cmbio - Arresto (na verdade, bloqueio on
line) - Autonomia da obrigao do garante - Penhora de ativos financeiros
do coexecutado, garante e devedor solidrio - Admissibilidade - Agravo de
instrumento improvido. (22 Cmara de Direito Privado; Agravo de Instrumento
2166293-67.2016.8.26.0000/So Paulo; Relator: Matheus Fontes; julg. em
22/9/2016; V.U. - in site do Tribunal de Justia de So Paulo). Deste, extrai-
se:
De acordo com a inicial da execuo, figura o agravante como avalista
de nota promissria emitida em garantia de contrato de cmbio entre o Banco
CityBank S/A e Sementes Esperana Comrcio Importao e Exportao Ltda,
sob processo de recuperao judicial, cujos direitos no pode o recorrente
pleitear em nome prprio (CPC, art. 18).
Formalmente h ttulo executivo (CPC, art. 784, incisos I e XII) e, no
que tange ao agravante, tem sido admitida execuo a garantes coobrigados
e devedores subsidirios em razo da autonomia das obrigaes (REsp
1.095.352/SP, 3 T., Rel. Min. Massami Uyeda, DJe 25.11.10; CC 112.620/
DF, 2 Seo, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, DJe 01.12.10). antigo,
alis, o entendimento. O Min. Barros Monteiro, relator designado no REsp n
4.613/SP, da 4 T., DJ 29.06.92, com base em precedente daquela Corte e do
Supremo Tribunal Federal assegurou ao credor o direito de exigir do codevedor
Acesso ao Sumrio
a satisfao integral do crdito, sem embargo de levantamento efetuado na

concordata, afastando, assim, a possibilidade de se ter por satisfeita a obrigao
para fins de extino do processo de execuo, a que alude o art. 794, I, do
CPC/73 correspondente ao art. 924, II, do NCPC. No mesmo sentido: REsp n
93.126/SP, 3a. T., Rel. Min. Nilson Naves, DJ 02.09.96; REsp n 298.408/SP,
Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 24.09.01.
J se disse que O co-embargante, garante e devedor solidrio, no
afetado nem mesmo pelo deferimento da recuperao judicial ou decretao de
falncia da devedora, em razo de sua autonomia (Ediv no Ag n 1.179.654/SP,
2a. Seo, Rel. Min. Sidnei Beneti, Dje 13.04.12; RCDESP no CC n 120.210/
MG, Rel. Min. Raul Arajo, 2a. Seo, Dje 18.04.12; REsp n 1.095.352/SP,
e-JTJ - 20 67
Rel. Min. Massami Uyeda, Dje 25.11.10; REsp n 883.859/SC, Rel. Min. Nancy
Andrighi, Dje 23.03.09) (sic).
Agravo de instrumento - Execuo de ttulo extrajudicial - Empresa

recorrente que se encontra em recuperao judicial - Pleito de desbloqueio de
valores constritos em conta corrente - Indeferimento na origem - Irresignao
da executada - Descabimento - Cdula de Crdito Bancrio com garantia de
alienao fiduciria, cuja execuo no se sujeita aos efeitos do regime de
recuperao judicial - Art. 49, 3, da Lei 11.101/2005 - Deciso mantida.
Recurso no provido. (37 Cmara de Direito Privado; Agravo de Instrumento
2129879-70.2016.8.26.0000/So Paulo; Relator: Sergio Gomes; julg. em
30/8/2016; V.U. - in site do Tribunal de Justia de So Paulo).
Agravo de instrumento - Execuo - Instrumento de transao - Devedora
em recuperao judicial - Inexistncia de novao da dvida do coobrigado que
no est em recuperao judicial - Obrigaes da devedora sujeitas ao art. 59
da Lei 11.101, de 2005, que no abrange as obrigaes do garante - Dvida
existente, vencida e impaga - Penhora on line deferida - Medida legtima
dirigida Efetividade da Jurisdio in executivis - Deciso mantida - Recurso
improvido. (38 Cmara de Direito Privado; Agravo de Instrumento 2133686-
69.2014.8.26.0000/So Paulo; Relator: Maury Bottesini; julg. em 16/1/2015;
V.U. - in site do Tribunal de Justia de So Paulo).
Agravo de instrumento - Tentativa infrutfera de citao - Bloqueio
eletrnico - Possibilidade - O bloqueio eletrnico de valores antes da citao,
tem natureza equivalente do arresto, a fim de preservar a celeridade processual
e a efetividade da execuo, visando, ainda, o respeito ordem estabelecida no
art. 655 do CPC - Eventuais valores efetivamente bloqueados que podero ser
mantidos, pelo MM. Juzo de primeira instncia, depositados em conta judicial,
para levantamento no momento processual adequado - Deciso reformada
- Agravo provido. (24 Cmara de Direito Privado; Agravo de Instrumento
0195273-34.2011.8.26.0000/Santo Andr; Relator: Salles Vieira; julg. em
13/10/11; V.U. - in site do Tribunal de Justia de So Paulo).
Agravo de instrumento - Execuo fundada em ttulo extrajudicial -
Acesso ao Sumrio
Executados no localizados - Pretenso do exequente de bloqueio on line de

ativos financeiros dos executados para fins de arresto - Admissibilidade - art.
653, do CPC - Dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio
financeira, tem preferncia na ordem legal de nomeao de bens penhora -
Legalidade do bloqueio de ativos financeiros, pelo sistema eletrnico, para fins
de arresto - Artigos 655, I e 655-A, caput do CPC - Precedente do STJ, sob o
rito de Recursos Repetitivos - Agravo de instrumento provido. (24 Cmara de
Direito Privado; Agravo de Instrumento 0052033-84.2011.8.26.0000/Sorocaba;
Relator: Plinio Novaes de Andrade Jnior; julg. em 12/05/11; V.U. - in site do
Tribunal de Justia de So Paulo).
68 e-JTJ - 20
Em que pese o fato de tais providncias, muitas vezes, no atingirem o
objetivo almejado, elas devem ser aplicadas a fim de que os maus pagadores
no permaneam impunes aps usufrurem do numerrio que lhes foi
disponibilizado. Afinal, celebrado um contrato, a mxima pacta sunt servanda
merece - a princpio - ser observada.

Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

2020857-43.2017.8.26.0000, da Comarca de Ribeiro Preto, em que agravante
M P SANTAMARIA PET SHOP ME, agravado JOAO GABRIEL MARAL
DE SOUZA E SILVA.
deciso: No conheceram do recurso e determinaram a remessa dos autos para
redistribuio. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CARLOS
ALBERTO GARBI (Presidente) e RICARDO NEGRO.
ARALDO TELLES, Relator
Ementa: Competncia recursal. Execuo fundada

em ttulos extrajudiciais (cheques) emitidos para
pagamento de prestaes assumidas em aquisio de
fundo de comrcio. Competncia afeta s Cmaras
que integram a Subseo de Direito Privado II
desta Corte. Precedentes. Recurso no conhecido,
Acesso ao Sumrio
determinada a sua redistribuio.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra a r. deciso de fls. 17, que,
nos autos da ao de execuo de ttulos extrajudiciais (cheques), indeferiu o
pedido de emenda da inicial porque o executado j teria sido citado.
Sustenta, em suma, que o pedido de emenda foi protocolado antes da
citao e, no tocante ao valor da causa, o erro material do causdico poderia ser
objeto de correo de ofcio pela magistrada, a teor do que prev o art. 292 do
e-JTJ - 20 69
Cdigo de Processo Civil.
o relatrio.
Embora a competncia para julgar a matria prevista no Livro II, Parte

Especial do Cdigo Civil, tenha sido atribuda s Cmaras Reservadas de Direito
Empresarial, nos termos do art. 6 da Resoluo n. 623/2013 deste Tribunal de
Justia, este rgo fracionrio no competente para o julgamento deste recurso.
que, por se tratar de execuo fundada em ttulo extrajudicial (cheque)
prevalece, em razo do que dispe o art. 5, II.31, do mesmo ato normativo, a
competncia das que integram a Subseo de Direito Privado II.
Nesse sentido, confiram-se os seguintes precedentes:
COMPETNCIA RECURSAL. CAUTELAR INOMINADA INCIDENTAL
EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL. CHEQUE.
Apelao tirada contra a sentena de procedncia do pedido
formulado em ao cautelar incidental execuo de ttulo
extrajudicial. Matria recursal inserida no mbito de competncia
das Cmaras de Direito Privado numeradas de 11 a 24 e 37 a 38 (art.
5, inc. II.3, da Resoluo n 623/2013). Remessa dos autos. Recurso
no conhecido.2
COMPETNCIA RECURSAL - Embargos do devedor - Execuo
ajuizada com lastro em cheques emitidos para pagamento de
prestaes ajustadas em instrumento particular de compra e venda
de cotas sociais e de fundo de comrcio - Matria no inserida
na competncia da Cmara Reservada de Direito Empresarial -
Inteligncia do art. 1 da Resoluo n. 538/11 - Redistribuio a uma
das Cmaras de Direito Privado.3
Competncia - Dvida - Ao relativa a insolvncia civil fundada
em ttulo executivo extrajudicial - Resoluo 108/98 e 194/2004,
artigo 2, III, b, com a redao dada pela Resoluo n. 281/2006 -
Competncia da 14 e no da 5 Cmara de Direito Privado - Dvida
procedente fixada a competncia da 14 Cmara de Direito Privado
para a apreciao do recurso.4
Por esses fundamentos que, pelo meu voto, proponho que no se
Acesso ao Sumrio
conhea do recurso e que se determine a sua redistribuio nos termos acima

explicitados.
1 II.3 - Aes e execues de insolvncia civil e as execues singulares, quando fundadas em

ttulo executivo extrajudicial...
2 Apel. n 4004762-34.2013.8.26.0196, sob a rel. do Des. Carlos Alberto Garbi, desta C. 2 Cmara
Reservada de Direito Empresarial.
3 Apel. n 001488-29.2012.8.26.0002, sob a rel. do Des. Ricardo Negro, desta C. 2 Cmara
Reservada de Direito Empresarial.
4 Dvida de Competncia n 183.753-0/2-00, sob a rel. do Des. Walter de Almeida Guilherme, do
rgo Especial desta Corte.
70 e-JTJ - 20
ACRDO

n 2210450-28.2016.8.26.0000, da Comarca de Aruj, em que agravante

NIUTON RODRIGUES, agravado AMIN SALEH RIMAN.
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por
maioria de votos, deram provimento ao recurso. Contrrio o 2 Desembargador.,
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n
19354)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUCILA
TOLEDO (Presidente), JOS WAGNER DE OLIVEIRA MELATTO PEIXOTO
e MENDES PEREIRA.
COELHO MENDES, Relator
Ementa: EXECUO. DECISO QUE AFASTOU

A ALEGAO DE IMPENHORABILIDADE
DE MONTANTE DEPOSITADO EM CONTA
CORRENTE, NA QUAL O AGRAVANTE RECEBE
APOSENTADORIA. VERBA QUE APRESENTA
NATUREZA ALIMENTAR, CUJA PENHORA
VEDADA PELO ART. 833, IV DO CPC. MONTANTE
BLOQUEADO QUE NO SUPERA O LIMITE
PREVISTO NO 2 DO MENCIONADO ART. 833.
RECURSO PROVIDO.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra r. deciso, digitalizada
Acesso ao Sumrio
s fls. 24, que manteve o bloqueio de ativos financeiros.

O agravante sustenta, em sntese, a nulidade da penhora, pois recaiu sobre
verba salarial, conforme comprovado documentalmente.
Observa que 1/3 de seu salrio destinado ao pagamento de penso
alimentcia.
Aduz, ainda, a nulidade absoluta por inexistncia de ttulo executivo, ante
a ausncia de certeza e liquidez.
Pleiteia o provimento para liberar o montante bloqueado e reconhecer a
nulidade do ttulo executivo.
e-JTJ - 20 71
Recurso processado com efeito suspensivo e respondido, requerendo a
condenao do agravante por litigncia de m-f.
o relatrio.

Consoante se verifica dos autos, foram efetuados bloqueios, em contas
do agravante, existentes em instituies financeiras diversas (fls. 147/148, 150
e 152).
O agravante apresentou impugnao aduzindo que o bloqueio, efetuado,
no dia 30/05/2011, na conta do Banco do Brasil, se referia ao recebimento de
aposentadoria, requerendo a liberao dos valores (fls. 199/201 e 203/206).
Em seguida, sobreveio a deciso recorrida que deixou consignado:
Trata-se de execuo que tramita desde o ano de 2008, houve bloqueio
de ativos financeiros. Considerando a localizao destes valores ocorreu
em contas distintas e os documentos juntados s fls. 134/137 referem-se
uma instituio financeira apenas, significa que h duas fontes de renda.
E ainda, verifico que o valor bloqueado inferior a 30% dos vencimentos
lquidos do executado, logo, no que se falar em impenhorabilidade.
Mantenho o bloqueio.
Contudo, este entendimento no se revela adequado.
Isto porque o bloqueio questionado, pelo agravante, nitidamente ocorreu
na conta corrente em que recebe o benefcio previdencirio, o qual apresenta
natureza alimentar, cuja penhora vedada, nos termos do inciso IV do artigo
833 do Cdigo de Processo Civil.
Portanto, considerando que o montante bloqueado no ultrapassa o limite
estabelecido no 2 do mencionado artigo 833, o respectivo desbloqueio a
medida que se impe.
No mais, tendo em vista o resultado deste julgamento, agora nesta sede,
no h se falar em litigncia de m-f.
Ante o exposto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso, nos
termos acima.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

2235972-57.2016.8.26.0000, da Comarca de Bauru, em que so agravantes
JR SALOON EVENTOS LTDA. ME, JR SALOON EVENTOS LTDA. ME
e PRISCILA CUNHA DOS SANTOS, agravado BANCO SANTANDER
BRASIL S/A.
72 e-JTJ - 20
O julgamento teve a participao dos Desembargadores VIRGILIO DE

OLIVEIRA JUNIOR (Presidente) e MAIA DA ROCHA.
ITAMAR GAINO, Relator
Ementa: Assistncia judiciria - Pessoa jurdica.

O deferimento do benefcio da assistncia
gratuita pessoa jurdica admissvel em casos
excepcionalssimos e quando demonstrada a sua
fragilidade econmica para suportar as despesas do
processo. Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, em ao
de execuo de ttulo executivo extrajudicial, indeferiu pedido de concesso dos
benefcios da assistncia judiciria gratuita.
Segundo a recorrente, o acolhimento da mencionada postulao se
impunha, uma vez que a scia da pessoa jurdica enfrentou grave problema de
sade de seu genitor.
Acolhido pedido de atribuio de efeito suspensivo, o recurso foi bem
processado.
o relatrio.
A pretenso recursal no merece acolhimento.
O disposto no artigo 5, incisos XXXV e LXXIV, da Constituio Federal
aliado ao artigo 98 e seguintes do Novo Cdigo de Processo Civil, visam
proporcionar o acesso universal Justia, dada a inafastabilidade da jurisdio,
de forma que a pessoa natural ou jurdica, brasileira ou estrangeira, com
Acesso ao Sumrio
insuficincia de recursos para pagar custas, despesas processuais e honorrios

advocatcios, tem direito ao benefcio da gratuidade da justia, presumindo-se
verdadeira a alegao de insuficincia deduzida por pessoal natural, presuno
essa que poder ser afastada pela presena de elementos denotadores da evidente
falta de pressupostos legais para a concesso do benefcio.
Acerca do princpio do livre acesso Justia, Robson Flores Pinto,
citando Mauro Cappelletti, leciona (Hipossuficientes - Assistncia Jurdica na
Constituio):
(...)
e-JTJ - 20 73
a atuao do Estado premissa fundamental para o asseguramento
e o gozo de todos os direitos sociais bsicos, dentre os quais, o de acesso
justia, pois, atravs dele que se garante a efetiva proteo de todos os

demais direitos.
(...)
O acesso justia pode, portanto, ser encarado como requisito
fundamental - o mais bsico dos direitos humanos - de um sistema jurdico
moderno e igualitrio que pretenda garantir e no apenas proclamar os direitos
de todos.
O novo Cdigo de Processo Civil passou a disciplinar o tema na Seo IV,
do Captulo II, revogando expressamente diversos artigos da Lei n 1.060/50,
nos termos do seu artigo 1.072, inciso III.
No obstante, porm, incorporou os majoritrios posicionamentos
doutrinrios e jurisprudenciais aplicveis matria, uma vez que o artigo 99 da
atual legislao processual estabelece que o pedido de gratuidade da justia
pode ser formulado na petio inicial, na contestao, na petio para ingresso
de terceiro no processo ou em recurso, o juiz, no entanto, somente poder
indeferir o pedido se houver nos autos elementos que evidenciem a falta dos
pressupostos legais para a concesso de gratuidade, devendo, antes de indeferir
o pedido, determinar parte a comprovao do preenchimento dos referidos
pressupostos ( 2), pois Presume-se verdadeira a alegao de insuficincia
deduzida exclusivamente por pessoa natural ( 3).
Sobre o tema, Misael Montenegro Filho leciona:
A norma em comentrio acompanhou o entendimento doutrinrio
e jurisprudencial aplicvel matria, construdo desde o incio da vigncia
da Lei n 1.060/50. Quando o requerimento de concesso da gratuidade
formulado por pessoa natural, no se exige a juntada de documentos, como
extratos bancrios, instrumentos de protestos, comprovante de recebimento de
seguro-desemprego etc., sendo suficiente afirmao, que goza da presuno
juris tantum da sua veracidade, cabendo parte contrria produzir prova em
sentido contrrio, arguindo a indevida concesso do benefcio da gratuidade de
Acesso ao Sumrio
justia como matria preliminar (inciso XIII do art. 337), se o requerimento foi
formulado pelo autor na petio inicial. Diferentemente, quando a concesso do
benefcio solicitada pela pessoa jurdica, exigida a comprovao documental
do alegado estado de pobreza, atravs da juntada de balanos ou balancetes, de
extratos bancrios e de outros documentos que demonstrem a insuficincia de
recursos para o pagamento das custas processuais.
(Novo Cdigo de Processo Civil, Atlas, 2016, p. 148).
Teresa Arruda Alvim Wambier, Maria Lcia Lins Conceio, Leonardo
Ferres da Silva Ribeiro, igualmente registram:
74 e-JTJ - 20
Tanto as pessoas fsicas quanto as pessoas jurdicas podero usufruir
do benefcio da justia gratuita, contudo as pessoas jurdicas, com ou sem fins
lucrativos, devero comprovar os requisitos para concesso do benefcio -
Smula 481/STJ. Para as pessoas fsicas, suficiente a afirmao nos autos,
pois gozam da presuno de hipossuficincia.

Logo, de acordo com o 2 do art. 99 a deciso que indeferir o benefcio
da justia gratuita dever estar fundamentada em elementos comprobatrios
nos autos. Vale lembrar que o necessitado no somente a pessoa miservel,
mas aquele que demonstrar que os custos do processo prejudicaro o seu
sustento ou de sua famlia.
(Primeiros Comentrios - Novo Cdigo de Processo Civil - Artigo por
Artigo, Revista dos Tribunais, p. 183/184).
Especificamente, em relao s pessoas jurdicas, Jos Miguel Garcia
Medina leciona:
As pessoas jurdicas podem ser beneficiadas pela gratuidade da justia
(cf. art. 98, caput, do CPC/2015). No entanto, a presuno decorrente da mera
alegao de insuficincia diz respeito apenas s pessoas naturais (cf. 2 do art.
99 do CPC/2015). Logo, as pessoas jurdicas devem demonstrar que necessitam
do benefcio. Nesse sentido, em relao s pessoas jurdicas, decidiu o STJ que o
benefcio pode lhes ser concedido, apenas se comprovarem que dele necessitam,
independentemente de terem ou no fins lucrativos (STJ, EREsp. n 1.015.372/
SP, Corte Especial, j. 17.06.2009, rel. Min. Arnaldo Esteves Lima; no mesmo
sentido, STJ, EREsp. 603.137/MG, rel. Min. Castro Meira, j. 02.08.2010). J se
decidiu, porm, no mesmo tribunal, que as pessoas jurdicas sem fins lucrativos
tm presuno juris tantum de hipossuficincia para o fim de concesso do
benefcio da assistncia judiciria gratuita (STJ, EREsp 1.055.037/MG, rel.
Min. Hamilton Carvalhido; STJ, AgRg no AgRg no Ag 1.105.821/RS, 2 T., j.
04.08.2009, rel. Min. Herman Benjamin). Firmou-se a jurisprudncia do STJ
em consonncia com a primeira das orientaes citadas, com a edio da
Smula 481: Faz jus ao benefcio da justia gratuita a pessoa jurdica com
ou sem fins lucrativos que demonstrar sua impossibilidade de arcar com os
Acesso ao Sumrio
encargos processuais.
(Novo Cdigo de Processo Civil Comentado, Revista dos Tribunais, p.
190).
Nesse sentido, a propsito, Misael Montenegro Filho leciona:
Diferentemente, quando a concesso do benefcio solicitada pela
pessoa jurdica, exigida a comprovao documental do alegado estado de
pobreza, atravs da juntada de balanos ou balancetes, de extratos bancrios
e de outros documentos que demonstrem a insuficincia de recursos para o
pagamento das custas processuais.

e-JTJ - 20 75
(Novo Cdigo de Processo Civil, Atlas, 2016, p. 148).
Em suma, admite-se a concesso da justia gratuita s pessoas jurdicas,
com fins lucrativos, desde que as mesmas comprovem, de modo satisfatrio, a

impossibilidade de arcarem com os encargos processuais, sem comprometer a
existncia da entidade.
A comprovao da miserabilidade jurdica pode ser feita por documentos
pblicos ou particulares, desde que os mesmos retratem a precria sade
financeira da entidade, de maneira contextualizada. Exemplificativamente:
a) declarao de imposto de renda; b) livros contbeis registrados na junta
comercial; c) balanos aprovados pela assembleia, ou subscritos pelos diretores.
Do julgamento do Recurso Especial n 1.365.272/PR, de relatoria do
Ministro Humberto Martins e publicado no Dirio de Justia eletrnico de 13 de
novembro de 2013, extrai-se que no Superior Tribunal de Justia encontram-se,
h muito, pacificados os seguintes entendimentos:
1. O benefcio da assistncia judiciria foi institudo, originariamente,
com fins de assegurar s pessoas naturais o efetivo cumprimento do desiderato
constitucional do amplo acesso ao Poder Judicirio, j cogente ao tempo de sua
edio (cf. artigo 141, pargrafo 4, da Constituio Federal de 1946), bastando,
sua concesso, a simples afirmao de se tratar de pessoa necessitada, porque
presumida, juris tantum, a condio de pobreza, nos termos do artigo 4 da Lei
n 1.060/50.
2. Mais tarde, doutrina e jurisprudncia ampliaram significativamente
tal benefcio no sentido de alcanar no somente as pessoas naturais, mas
tambm, com base na mesma norma, as pessoas jurdicas sem fins lucrativos
e beneficentes, mantendo a presuno juris tantum sobre a impossibilidade de
arcar com as despesas do processo sem prejuzo de sua manuteno.
3. Por fim, restou assegurada a concesso da assistncia judiciria s
pessoas jurdicas em geral, incluindo aqueloutras com fins lucrativos, cabendo-
lhes, contudo, a comprovao da condio de miserabilidade, porque no h
falar, a, em presuno de pobreza, nos termos jurdicos.
No caso em exame, o indeferimento era mesmo de rigor, pese o lamentvel
Acesso ao Sumrio
e grave problema de sade do genitor da scia proprietria da pessoa jurdica, o

qual, alis, esperamos tenha sido totalmente superado, no se pode desconsiderar
que formulou-se pedido de gratuidade sem qualquer comprovao do alegado
estado de miserabilidade, a fim de possibilitar a concluso de que no ostenta
situao econmica capaz de permitir o pagamento das custas e despesas
processuais sem prejudicar suas finanas.
Assim, haveria a recorrente de prestar informaes precisas sobre sua
situao econmica, apresentando, pelo menos, seu ltimo balano contbil,
com demonstrao pormenorizada de seu passivo e de seu ativo. No basta a
76 e-JTJ - 20
essa finalidade a apresentao de Declarao Anual do Simples Nacional
(cf. p. 68/69) posto no deixar entrever situao de miserabilidade, ou seja, a
declarao de que a empresa est enquadrada no Sistema Integrado de Pagamento
de Impostos e Contribuies das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte
- Simples Nacional no comprova seu estado de penria financeira.

Desta forma, ainda que no esteja com balanos contbeis em dia, no
possvel que nunca tenha contratado servios contbeis e que no disponha
sequer dos anteriores. Outrossim, nota-se que constituiu banca particular de
advocacia para o patrocnio de seus interesses.
ACRDO

2233639-35.2016.8.26.0000, da Comarca de Diadema, em que agravante
MATILDE FERREIRA MENDES, agravado EMTRAM EMPRESA DE
TRANSPORTES MACAUBENSE.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SIMES DE
VERGUEIRO (Presidente) e MIGUEL PETRONI NETO.
JOVINO DE SYLOS, Relator
Ementa: Penhora - ao de indenizao por danos

morais e materiais decorrentes de acidente de veculo,
Acesso ao Sumrio
versando contrato de transporte rodovirio de

passageiros, julgada parcialmente procedente - fase
de execuo do julgado trnsito (Acrdo) - recusada
constrio judicial recada sobre nibus velho -
possibilidade de penhora on line de contas bancrias
e aplicaes financeiras encontrveis no geral em
nome da empresa executada, at o limite do dbito
exequendo - inteligncia do art. 835, I, do CPC/15 -
recurso provido.

e-JTJ - 20 77
VOTO
1. Cuida-se de agravo de instrumento contra o r. ato decisrio de fls. 15

que, nos autos da parcialmente procedente ao de indenizao por danos morais
e materiais decorrentes de acidente de veculo, versando contrato de transporte
rodovirio de passageiros, ora em fase de execuo do julgado trnsito - Acrdo
da lavra deste mesmo Relator (fls. 16 e segs.), aps recusa pela exequente
agravante da penhora recada sobre nibus antigo, denegou credora pedido
de bloqueio on line de contas e ativos financeiros encontrveis no geral em
nome da coexecutada agravada EMTRAM EMPRESA DE TRANSPORTES
MACAUBENSE LTDA.
2. Formado o instrumento, o recurso foi recebido e processado sem a
resposta da recorrida, apesar de regularmente intimada (fls. 199 e 200).
o relatrio.
3. modificao do julgado, sustenta a recorrente a viabilidade da insistida
pretenso, em especial porque at o momento alcanou apenas atravs do oficial
de justia a recusada penhora recada sobre nibus antigo pertencente
empresa executada (auto de penhora e depsito a fls. 179), que deixou por duas
vezes de proceder ao pagamento do valor exequendo (fls. 163), de maneira que
h amparo legal e jurisprudencial penhora on line pleiteada, pois a execuo
se d em prol do credor.
4. E o agravo merece acolhimento. Vislumbrando-se nos autos a existncia
de dvida no paga aliada s frustradas tentativas de constrio judicial de outros
bens da executada, exceo daquela recada sobre o recusado nibus antigo
(fls. 189), evidncia h risco concreto de insatisfao da credora agravante,
configurando-se nessas circunstncias razovel o deferimento da pretenso
de penhora on line de contas bancrias e aplicaes financeiras da devedora
at o limite do dbito exequendo. De momento no se justifica, em face dessa
situao, que a recorrente ainda despenda tempo, energia e numerrio requerendo
providncias concretas para satisfao de seu crdito. Ademais, a constrio de
dinheiro obedece gradao do art. 835, I, do CPC/15.
Acesso ao Sumrio
5. Nessas condies, sem se olvidar que o bloqueio at o limite do

crdito, no tocante s contas correntes e aplicaes financeiras, exige amplo
resguardo judicial, sem excessos, temeridades ou apressamentos, considera-se
que a medida pleiteada est justificada, mantendo-se obediente ao due process
of law.
6. Com esses fundamentos, para os propsitos da agravante, d-se
provimento ao recurso.

78 e-JTJ - 20
ACRDO


INDIANA COMPANHIA DE SEGUROS GERAIS, agravado SINVALDO
JOS DE OLIVEIRA.
Relator, que integra este acrdo. (Voto (D) n 11529)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GOMES
VARJO (Presidente) e NESTOR DUARTE.
So Paulo, 9 de janeiro de 2017.
ANTONIO TADEU OTTONI, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO -

ACIDENTE DE VECULOS - CHAMAMENTO AO
PROCESSO DE TERCEIRO SUPOSTAMENTE
CAUSADOR DO SINISTRO - INDEFERIMENTO
- ALEGADA NULIDADE POR FALTA DE
FUNDAMENTAO - Deciso suficientemente
fundamentada - No h confundir fundamentao
concisa com sua ausncia - Nulidade inexistente -
Preliminar afastada.
AGRAVO DE INSTRUMENTO - ACIDENTE DE
VECULOS - CHAMAMENTO AO PROCESSO
DE TERCEIRO SUPOSTAMENTE CAUSADOR
DO SINISTRO - INADMISSIBILIDADE - No
subsuno s hipteses previstas no artigo 130 do
Novo Cdigo de Processo Civil - Insero indevida no
Acesso ao Sumrio
polo passivo que tumultuaria o feito em desprestgio

durao razovel do processo - Agravo desprovido.
VOTO
Vistos
1. RELATRIO
Trata-se de agravo de instrumento interposto em ao indenizatria
(acidente de trnsito) contra a r. deciso que indeferiu postulado chamamento
ao processo (fls.66).

e-JTJ - 20 79
Arguindo nulidade da deciso agravada por falta de fundamentao, no
mrito a agravante sustentou caber chamamento ao processo na hiptese dos
autos (fls.01/19).

Deferido efeito suspensivo ao recurso (fls.299), no foi apresentada
contraminuta (fls.304).
o relatrio.
2. FUNDAMENTOS
Preliminarmente, esclarea-se inexistir nulidade a ser sanada, pois a r.
deciso objurgada, embora sinttica, apresentou fundamentao suficiente,
indigitando ausncia de subsuno s hipteses do artigo 77 do C.P.C./73 ou do
artigo 130 do N.C.P.C. (fls.66).
No se vislumbra, pois qualquer nulidade, uma vez que h fundamentao
cujos termos so perfeitamente inteligveis e suficientes para embasarem a r.
deciso agravada.
Consigna-se ser pacfica a jurisprudncia do C. Superior Tribunal de Justia
nesse sentido, ou seja, inexiste nulidade na apresentao de fundamentao
concisa.
Note-se:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL
- NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL - INEXISTNCIA
- FUNDAMENTAO SUCINTA - POSSIBILIDADE - PARTILHA
- NULIDADE - RECONHECIMENTO - IMPOSSIBILIDADE DE
REEXAME DE PROVAS - INCIDNCIA DA SMULA 7 DESTA CORTE
- ALEGAO DE DISSDIO JURISPRUDENCIAL - AUSNCIA DE
SIMILITUDE FTICA - RECURSO IMPROVIDO. (AgRg no AREsp
124112/SP, Rel. Min. Massami Uyeda, STJ, T3, julgado em 26/06/2012,
DJe 02/08/2012).
AGRAVO REGIMENTAL - AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL -
COMPETNCIA RELATIVA DOS RGOS FRACIONRIOS DESTE
STJ - PRECEDENTE - RESPONSABILIDADE CIVIL - REPARAO
Acesso ao Sumrio
DE DANOS - NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL - NO

OCORRNCIA - FUNDAMENTAO SUCINTA - VALIDADE -
ARTIGOS DA LEGISLAO INFRACONSTITUCIONAL - SMULA
211/STJ RECURSO IMPROVIDO. (AgRg no AREsp 31820/RJ, Rel.
Min. Massami Uyeda, STJ, T3, julgado em 19/06/2012, DJe 26/06/2012).
PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 535 DO
CPC. OMISSO INEXISTENTE. DEVIDO ENFRENTAMENTO DAS
QUESTES RECURSAIS.
1. Nos termos do art. 535 do CPC, os embargos declaratrios somente

80 e-JTJ - 20
so cabveis para modificar o julgado que se apresentar omisso,
contraditrio ou obscuro, bem como para sanar possvel erro material
existente no acrdo, o que no ocorreu no presente caso.
2. O Tribunal de origem analisou a alegada nulidade do procedimento

administrativo (por ausncia de contraditrio e ampla defesa) quando
expressamente determinou que a administrao pode anular seus
prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque
deles no se originam direitos, ou revog-los, por motivos de convenincia
e oportunidade, respeitando os direitos adquiridos e ressalvadas, em
todos os casos, a apreciao judicial, nos termos da Smula 473/STF.
Inexistncia de violao do art. 535 do CPC. Omisso no caracterizada.
3. Fundamentao sucinta no se confunde com ausncia de
fundamentao. Somente a ausncia de fundamentao capaz de
gerar a nulidade do acrdo regional.
Embargos de declarao rejeitados. (EDcl no AgRg no AREsp 39366/
DF, Rel. Min. Humberto Martins, STJ, T2, julgado em 17/05/2012, DJe
25/05/2012) - destaquei em negrito.
RECURSO ESPECIAL - AO DE INDENIZAO - DANOS
MORAIS E MATERIAIS - ERRO MDICO - M PRESTAO DE
SERVIOS HOSPITALARES - RETARDAMENTO DE PARTO E
COMPROMETIMENTO DA SADE DA ME E DA MENOR RECM-
NASCIDA - DEFICINCIA NA FUNDAMENTAO DO ACRDO
RECORRIDO - NO-OCORRNCIA - FUNDAMENTAO
SUCINTA - VALIDADE - ALEGAO DE NULIDADE POR
INCOMPETNCIA ABSOLUTA - RESOLUO DA CORTE
ESTADUAL LOCAL ATRIBUINDO A COMPETNCIA PARA JULGAR
AES ENVOLVENDO DIREITO DO CONSUMIDOR AO JUZO
CVEL - QUESTO PREJUDICADA - OFENSA AO PRINCPIO DA
CONGRUNCIA E DECISO EXTRA PETITA - INEXISTNCIA, NA
ESPCIE - INTERPRETAO LGICO-SISTEMTICA DA INICIAL
- NECESSIDADE - PRECEDENTES - DANOS MORAIS - DUPLA
Acesso ao Sumrio
CONDENAO - NO-OCORRNCIA - QUANTUM INDENIZATRIO

- REVISO POR ESTA CORTE - ADMISSIBILIDADE, EM CASOS
EXCEPCIONAIS - EXCEPCIONALIDADE NO CARACTERIZADA
- DANOS MATERIAIS E PENSO VITALCIA - QUANTIFICAO -
ENTENDIMENTO DO TRIBUNAL A QUO PAUTADO EM ELEMENTOS
FTICO-PROBATRIOS - REVISO NESTA INSTNCIA ESPECIAL -
INVIABILIDADE - BICE DO ENUNCIADO N. 7 DA SMULA/STJ
- RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO.
I - No padece de nulidade a deciso que, embora sucinta, assenta-

e-JTJ - 20 81
se em entendimento harmnico e suficiente prestao jurisdicional
invocada, na esteira do requerido pela parte interessada;
II - A existncia de Resoluo do Tribunal de Justia Estadual, que

expressamente atribuiu ao Juzo Cvel a competncia para processar e
julgar os litgios decorrentes das relaes de consumo, torna prejudicada
a arguio de nulidade por incompetncia absoluta;
III - Aceita a denunciao da lide e apresentada contestao quanto ao
mrito da causa, o denunciado assume a condio de litisconsorte do
ru, podendo, por conseguinte, ser condenado direta e solidariamente
com aquele, na mesma sentena, ao pagamento da indenizao;
IV - A delimitao dos pedidos constantes da petio inicial deve ser
norteada por uma interpretao lgico-sistemtica de toda a exposio
dos fatos e fundamentos de direito, e no, simplesmente, considerar
apenas aqueles constantes de capitulao prpria;
V - O valor da indenizao por dano moral somente pode ser revisto nesta
instncia especial nos casos de flagrante irrisoriedade ou exorbitncia, o
que no ocorre na hiptese dos autos;
VI - Relativamente quantificao dos danos materiais e da penso
vitalcia, as concluses a que chegaram as instncias ordinrias
pautaram-se em elementos ftico-probatrios, cuja reviso invivel
nesta instncia recursal (Enunciado n. 7 da Smula/STJ);
VII - Recurso especial improvido. (REsp 1195656/BA, Rel. Min.
Massami Uyeda, STJ, T3, julgado em 16/08/2011, DJe 30/08/2011) -
destaquei em negrito.
Portanto, ausente qualquer vcio a ser sanado na r. deciso agravada, fica
afastada a preliminar de nulidade.
No mrito, este agravo no comporta provimento.
Pretende a agravante incluso no polo passivo de terceiro supostamente
causador do acidente:
(...) o acidente foi causado pelo condutor do veculo Celta e no
Acesso ao Sumrio
pelo veculo dos rus, sendo que estes so to vtimas quanto o Agravado.
E, em que pese no haver qualquer identificao do veculo Celta
no boletim de ocorrncia, constata-se que, em sede de defesa, os rus
indicaram que se trata do Senhor Odair Ferreira de Jesus, que poder
ser localizado quando realizadas as pesquisas necessrias para tal.
Assim, no permitir que seja chamado ao processo o verdadeiro
causador dos danos debatidos estaria a cerce direito de defesa da
Agravante, que no pode ser responsabilizada pelo pagamento de dano
que no foi o seu segurado quem causou.

82 e-JTJ - 20
Insta, ainda, destacar que o chamamento ao processo representaria
uma significante economia processual, uma vez que seria debatida,
em processo nico, a responsabilidade pelos danos, o que agilizaria,
inclusive, qualquer ressarcimento que eventualmente seja deferido ao
Agravado.
Entendimento em sentido contrrio estaria a desconstituir,
inclusive, princpios processuais vitais para o acesso Justia, dentre
os quais o da efetividade do processo, pois o chamamento ao processo
permitiria a anlise dos fatos com a imprescindvel participao de quem
deu origem ao evento.
Dessa forma, estando comprovada a necessidade e o cabimento
do chamamento ao processo, requer seja dado provimento ao presente
Agravo, sendo determinado o prosseguimento do feito com a citao do
verdadeiro causador dos danos debatidos nos autos (...) (fls.14/15).
Verifica-se, pois, que a recorrente visa instaurao de autntica e indevida
lide secundria, sequer cogitada pelo autor ao propor a demanda, a qual no
ostenta qualquer nexo de solidariedade, uma vez que alega excluso de culpa
dos requeridos, deste modo em absoluto descompasso com quaisquer das
hipteses legais.
Com efeito, o artigo 130 do Novo Cdigo de Processo Civil, ao prever
o chamamento ao processo, enumera as hipteses em que se admite a incluso
de terceiros no feito. E o caso dos autos no se insere em qualquer delas,
no havendo, portanto, razo em se estender a lide em prejuzo do regular
desenvolvimento do processo.
Frise-se, sendo faculdade do autor na proemial atribuir culpa aos supostos
causadores do acidente (cuja procedncia ou improcedncia decorrer da dilao
probatria), a instaurao de lide secundria nos termos em que prope a corr,
ora agravante, com a insero de terceiro que na concepo desta - e no do
autor - fosse o verdadeiro causador do sinistro, tumultuaria e traria obstculos ao
processo com discusses de ordem interna entre aquele terceiro, os demais rus
e o autor, assim desprestigiando, sobremaneira, o princpio da durao razovel
Acesso ao Sumrio
do processo.
Isto posto, fica mantida a r. deciso objurgada pelos seus prprios e
jurdicos fundamentos.
3. DISPOSITIVO
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao agravo.

e-JTJ - 20 83
ACRDO

DIVA KAIRALLA MALUF, agravado PANAMBY EMPREENDIMENTOS
E PARTICIPAES LTDA.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MILTON
CARVALHO (Presidente sem voto), WALTER CESAR EXNER e JAYME
QUEIROZ LOPES.
ARANTES THEODORO, Relator
EMENTA: Locao. Execuo de ttulo extrajudicial.

Devedora em regime de recuperao judicial.
Particularidade que no impedia o prosseguimento
da execuo contra os fiadores. Ordem de bloqueio de
bens da executada. Comparecimento espontneo da
devedora que supriu a falta da citao. Ausncia de
pagamento que justificava a manuteno da penhora.
Bloqueio de numerrio encontrado em conta corrente.
Cabimento na espcie. Bloqueio que recaiu sobre
saldo vindo do ms anterior, que por isso perdera
quela altura a finalidade alimentar, sendo ademais
composto por depsitos realizados diretamente pela
titular da conta e por terceiros. Anotao de restrio
judicial no sistema RenaJud autorizada apenas
no tocante transferncia dos veculos constritos.
Acesso ao Sumrio
Recurso parcialmente provido.
VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento tirado de despachos que, em autos
de ao de execuo por crdito locatcio, autorizou o prosseguimento do feito
em relao aos fiadores da coexecutada em recuperao judicial e manteve a
penhora sobre metade dos valores bloqueados da fiadora, bem como a restrio
judicial circulao, licenciamento e transferncia de seus veculos.

84 e-JTJ - 20
A agravante, fiadora da locatria, pede sejam anuladas ou reformadas tais
decises.
Para tanto ela afirma que as decises vieram desprovidas de fundamentao
vlida, eis que fizeram aluso genrica ao texto da lei e deixaram de enfrentar os
argumentos deduzidos pela agravante, quadro que impe sua anulao.
Ao lado disso, aps enfatizar que os efeitos da recuperao judicial da
locatria se estendem fiadora, o que impunha mandar suspender a execuo,
a litigante insiste na nulidade do processo porque o Juiz de ofcio e antes da
citao determinou o arresto de veculos e ativos financeiros da agravante.
A propsito a recorrente salienta que o bloqueio de numerrio recaiu
sobre sua aposentadoria, o que vedado pelo art. 833, 2, do CPC, e que a
proibio circulao de seus veculos no se mostrava razovel porque deles
depende para se locomover, quadro que impe o levantamento dos bloqueios
ou, pelo menos, a liberao dos automveis para circulao.
Ao agravo foi concedido o efeito ativo.
Recurso regularmente processado e respondido.
o relatrio.
I - O juiz determinou o bloqueio de bens dos executados antes da citao
tendo em vista os princpios constitucionais da efetividade, celeridade,
eficincia e presteza no exerccio da jurisdio (Arts. 5, inciso LXXVIII, 37,
caput, e art. 93, II, c, CF; art. 139, II, CPC), bem como a ordem prevista no
Cdigo de Processo Civil (art. 835, I) e o poder geral de cautela.
Na sequncia, o Magistrado autorizou o prosseguimento do feito contra
os fiadores da coexecutada, ora em recuperao judicial, isso ao argumento
de que inexistia vedao legal para que a ao executria prossiga contra o
coobrigado.
Ao lado disso ele manteve a penhora sobre 50% dos valores bloqueados
da fiadora Diva para satisfao do crdito exequendo.
Pois mais no preciso para se considerar minimamente fundamentada
aquelas decises, importando lembrar que no havia bice legal a que o Juiz
Acesso ao Sumrio
apontasse como razo de decidir os dispositivos normativos que autorizavam as

medidas que ele indicava.
Certo, ainda, que o Magistrado no estava obrigado a se pronunciar sobre
cada um dos argumentos expendidos pela executada, mxime se por um dado
fundamento j podia ele concluir pelo cabimento do bloqueio.
No se identifica, em suma, a suposta nulidade das decises.
II - De pronto se registra que, conforme o 1 do artigo 49 da Lei
11.101/2005, o fato de a locatria se encontrar em regime de recuperao judicial
no impede o prosseguimento da execuo contra os coobrigados.

e-JTJ - 20 85
Alis, o tema j nem comporta discusso, eis que foi assim dirimido pela
Corte incumbida de ditar a inteligncia da lei federal segundo o regime dos
recursos repetitivos:

RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA.
(...) 1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: A recuperao judicial do devedor
principal no impede o prosseguimento das execues nem induz suspenso
ou extino de aes ajuizadas contra terceiros devedores solidrios ou
coobrigados em geral, por garantia cambial, real ou fidejussria, pois no se
lhes aplicam a suspenso prevista nos arts. 6, caput, e 52, inciso III, ou a
novao a que se refere o art. 59, caput, por fora do que dispe o art. 49, 1,
todos da Lei n. 11.101/2005. 2. Recurso especial no provido. (STJ, REsp. n
1.333.349-SP, Rel. Min. Lus Felipe Salomo).
Pois bem.
Embora o Magistrado tenha determinado o bloqueio de bens da executada
antes da citao, o fato objetivo que a devedora espontaneamente compareceu
execuo.
Ora, segundo anunciava o 1 do artigo 239 do CPC, o comparecimento
espontneo do executado supria a falta da citao.
Assim, a esta altura mostra-se irrelevante a notcia de o bloqueio ter sido
ordenado quando a devedora ainda no estava presente na execuo.
Aqui importa, sim, constatar que ela no efetuou o pagamento da quantia
devida, particularidade que justificava a manuteno da constrio.
Neste sentido, com efeito, j decidiu esta Corte:
EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL - Arresto de valores
em conta corrente dos agravantes determinada de ofcio antes da citao
- Comparecimento dos executados, que se deram por citados - Mantida a
constrio na conta do agravado Reginaldo e determinado levantamento da
constrio em conta poupana da agravante Elisabeth, at o limite de 40 salrios
mnimos - Observncia do artigo 649, inciso X do CPC - Bloqueio de veculos
com ordem de restrio de transferncia - Restrio de circulao indevida.
Recurso parcialmente provido. (AI n 2107947-60.2015.8.26.0000, 18 Cmara
Acesso ao Sumrio
de Direito Privado, rel. Des. Fernanda Gomes Camacho, 30.09.2015).

No tocante penhora dos ativos financeiros, o bloqueio judicial ocorreu
em agosto de 2016 e veio a atingir o saldo de R$ 1.494,40, encontrado na conta
n 01-004311-9 do Banco Santander, de titularidade da agravante (fls. 534).
Certo que naquela conta bancria a devedora recebia seus proventos de
aposentadoria, verba que absolutamente impenhorvel conforme anuncia o
art. 833, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil.
Ocorre, porm, que o bloqueio recaiu sobre saldo vindo do ms anterior e

86 e-JTJ - 20
que por isso perdera a finalidade alimentar, mxime porque era formado no s
por resduo dos proventos de aposentadoria, como aqui alega a recorrente, mas
ainda por depsitos realizados tanto pela correntista como por terceiros, no
havendo motivo para dizer que tambm esses aportes tinham natureza alimentar.
Tais circunstncias a rigor autorizavam manter o bloqueio daquele

numerrio, j que a ele no se aplicava a proteo legal indicada pela executada.
Contudo, tendo o magistrado autorizado o desbloqueio de metade do
valor constrito, providncia contra a qual o credor no se insurgiu, caso era
mesmo, ento, de limitar a penhora parte remanescente.
Por fim, razo no h para agora se cancelar a restrio judicial
transferncia dos veculos penhorados da agravante.
Afinal, essa providncia - compatvel com o poder geral de cautela
atribudo ao Magistrado - contribui para assegurar a efetividade da penhora e,
alm disso, tende a evitar que terceiro alheio ao litgio venha a sofrer prejuzo
consequente aquisio de bem destinado a satisfazer a execuo.
Contudo, motivo no havia para se proibir o licenciamento dos
automveis, medida imposta pelo Poder Pblico, nem para vedar a circulao
deles, proibies que ficam ento cassadas.
Realmente, a execuo no reclamava vedao daquela sorte, mostrando-
se suficiente a proibio transferncia de titularidade.
Para esse fim, pois, d-se parcial provimento ao recurso.
ACRDO

CIBRA QUADRAS ESPORTIVAS LTDA., agravado CONJUNTO
MORADAS DA CANTAREIRA.
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores ARTUR
MARQUES (Presidente sem voto), MORAIS PUCCI e FLAVIO ABRAMOVICI.
GILBERTO LEME, Relator

e-JTJ - 20 87
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO.
PRESTAO DE SERVIOS. AO
DE REPARAO DE DANOS. FASE DE

CUMPRIMENTO DE SENTENA. RELAO
DE CONSUMO. AUSNCIA DE ATIVOS
FINANCEIROS E DE BENS DA EXECUTADA.
DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA.
ADMISSIBILIDADE. ART. 28, 5, DO CDC.
Desconsiderao da personalidade jurdica que enseja
a extenso das obrigaes assumidas pela pessoa
jurdica aos bens particulares dos administradores ou
dos scios. Manifesta a relao de consumo entre as
partes, incide na espcie a teoria menor prevista no art.
28 do CDC, de tal forma que dispensa a comprovao
do desvio de finalidade e da confuso patrimonial,
bastando que a personalidade da pessoa jurdica
caracterize bice ao ressarcimento dos prejuzos
causados ao consumidor. Recurso desprovido.
VOTO
Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto r. deciso que
em ao de reparao de danos, em fase de cumprimento de sentena, deferiu
a desconsiderao da personalidade jurdica da r-agravante, incluindo no polo
passivo da demanda os scios Michael Dan Horpaczky e Ana Laura Horpaczky.
Recorre a r, alegando que no se infere o preenchimento dos requisitos
do art. 50 do CC para a desconsiderao da personalidade jurdica, tendo em
vista que no h demonstrao de abuso da personalidade jurdica, desvio de
finalidade, fraude a credores ou confuso patrimonial. Aduz que o encerramento
irregular da empresa ou a ausncia de recursos financeiros no justificam a
desconsiderao da personalidade jurdica.
Recurso tempestivo, preparado e respondido.
Acesso ao Sumrio
Denegado o efeito suspensivo.

o relatrio.
Preliminarmente, de se consignar a tempestividade do presente recurso,
tendo em vista que a agravante no foi intimada da r. deciso agravada, conforme
se infere da certido de fls. 27.
Alm da irregularidade da notificao encaminhada pelo advogado
Nivaldo Alves de Oliveira agravante, uma vez que o mero recibo dos Correios
nem sequer indica o endereo ao qual tal notificao foi encaminhada (fls. 74/77),
na verdade, infere-se que a renncia deu-se apenas por um dos advogados por
88 e-JTJ - 20
ela constitudos, sendo que a intimao da r. deciso agravada deveria ter sido
feita em nome do outro patrono Marcelo Angrisani Alvez de Oliveira (fl. 40), o
que no foi observado.
Conhecido o recurso, passa-se apreciao do mrito.

No caso dos autos, o condomnio-agravado contratou os servios da r-
agravante consistente na pintura de suas quadras poliesportivas, entretanto,
o servio no foi executado na espessura adequada, pelo que no atingiu a
resistncia desejada.
A r. sentena recorrida condenou a r-agravante a pagar ao autor o valor
de R$ 4.950,00, com correo monetria desde o ajuizamento da ao e com
juros de mora desde a citao (fls. 68/72).
Iniciada a fase de cumprimento de sentena, a exequente requereu a
desconsiderao da personalidade jurdica da executada-agravante diante da
ausncia de localizao de bens em seu nome, o que foi deferido pela r. deciso
agravada.
Pois bem. A pessoa jurdica tem existncia distinta da dos seus membros.
Tem, pois, patrimnio prprio. Dvidas suas no so dos scios ou dos
administradores e vice-versa.
No entanto, em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado
pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial, pode o juiz desconsiderar
a existncia distinta da personalidade jurdica da sociedade e estender
certas e determinadas relaes obrigacionais aos bens particulares dos seus
administradores ou scios (CC, art. 50). Ou seja, em casos de fraude ou m-f,
praticados sob o manto da personalidade prpria da pessoa jurdica, o patrimnio
dos seus membros pode ser atingido para o cumprimento das obrigaes dela.
a aplicao da moderna teoria da desconsiderao da pessoa jurdica,
que permite ao juiz que, onde haja conduta indicativa de atos de desvio, declare
a personificao ineficaz, possibilitando alcanar a responsabilidade pessoal de
seus membros.
A incidncia dessa doutrina tem como pressuposto, como dito, a
utilizao abusiva da personalidade jurdica. Tanto assim que o Cdigo de
Acesso ao Sumrio
Defesa do Consumidor, pioneiramente consolidando a doutrina, estabeleceu que

o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em
detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao
da lei, fato ou ato ilcito ou violao do estatuto ou do contrato social (art. 28,
caput).
No caso dos autos, ao exequente-agravado contratou com a empresa-
executada a prestao de servios que apresentou defeitos. A r. sentena
exequenda reconheceu a m-prestao dos servios, condenando a r a indenizar
o autor-agravado.
e-JTJ - 20 89
Verifica-se, portanto, que a empresa-executada praticou ato ilcito
causando prejuzo ao consumidor, alm de que no foram encontrados bens
passveis de penhora em nome da empresa, de forma a ensejar a aplicao da

desconsiderao da personalidade jurdica. Note-se que bastante clara a relao
de consumo entre as partes, tendo em vista que, cuidando-se o autor-exequente
de um condomnio, no utilizou os servios contratados para aprimorar nenhuma
atividade, mas, sim, visando apenas manuteno de suas dependncias.
Com efeito, manifesta a relao de consumo entre as partes, incide
na espcie a teoria menor prevista no 5 do art. 28 do CDC, que dispensa
a comprovao de desvio de finalidade e da confuso patrimonial, bastando
que a personalidade da pessoa jurdica caracterize bice ao ressarcimento dos
prejuzos causados ao consumidor (STJ, 3. T., REsp n. 279.273-SP, rel. p. o ac.
Min. Nancy Andrighi, j. 4.12.03, m.v.).
No mesmo sentido:
AO DE OBRIGAO DE FAZER. Cumprimento de sentena -
Desconsiderao da personalidade jurdica - Incluso dos scios no polo
passivo - Admissibilidade - Aplicao da Teoria Menor - Inteligncia do
artigo 28, 5 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Evidncias de que
a personalidade da pessoa jurdica constitui bice ao justo ressarcimento
do consumidor - Ausncia de indcios da solvncia da empresa - Agravo
no provido. (Agravo de Instrumento n 00092222-41.2013.8.26.0000,
Rel. Des. Moreira Viegas, 5. Cm.Dir.Priv., j. 22.5.13, v.u.)
Agravo de instrumento. Ao de resciso contratual e de devoluo de
valores, em fase de cumprimento de sentena. Deciso que indeferiu
desconsiderao da personalidade jurdica.
1. Relao de consumo. Aplicao da teoria menor da desconsiderao
da personalidade jurdica. Inteligncia do artigo 28, 5 CDC.
2. Empresa no encerrada formalmente. No localizao de bens
passveis de satisfazer o crdito. Personalidade jurdica que est servindo
de obstculo ao ressarcimento dos agravantes.
3. Ainda que assim no fosse, constata-se que a pessoa jurdica foi
usada com desvio de finalidade. Requisitos autorizadores do Cdigo
Acesso ao Sumrio
Civil presentes.
4. Desconsiderao da personalidade jurdica devida.
Agravo de instrumento provido. (Agravo de Instrumento n. 2076128-
42.2014.8.26.0000, Rel. Des. Edson Luiz de Queiroz, 5. Cm.Dir.Priv.,
j. 3.9.14, v.u.)
Dessa forma, de rigor a manuteno da deciso agravada a fim de
autorizar a desconsiderao da personalidade jurdica da empresa-executada,
com a incluso de seus scios no polo passivo da ao.
Pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
90 e-JTJ - 20
ACRDO


MARCELO EWBANK PACHECO, so agravados BANCO SAFRA S/A e LIG
AUTO COMRCIO DE VECULOS LTDA.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CAMPOS
PETRONI (Presidente) e SERGIO ALFIERI.
MOURO NETO, Relator
Ementa: Processual Civil. Ao de busca e apreenso

e oposio. Deciso prolatada nos autos da ao de
busca e apreenso, indeferindo a aplicao de multa
diria pelo suposto atraso da instituio financeira
em providenciar a baixa do gravame. Pretenso do
terceiro (opoente) reforma.
Ausncia de precluso. A deciso que deu ensejo
interposio do agravo retido no indeferiu o
pedido do agravante, mas apenas determinou que ele
comprovasse a demora da instituio financeira em
cumprir a obrigao de fazer (baixa do gravame).
Responsabilidade pelo atraso no cumprimento da
obrigao de fazer que no pode ser imputada
instituio financeira, mas sim ao rgo de trnsito.
RECURSO NO PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
VOTO
I - Relatrio.
Trata-se de agravo de instrumento interposto por Marcelo Ewbank
Pacheco contra a deciso reproduzida a fls. 316 que, nos autos da ao de busca
e apreenso que o Banco Safra S/A props em face Lig Auto Comrcio de
Veculos Ltda., indeferiu o pedido de aplicao de multa diria, formulado pelo
opoente nos autos da ao originria, em razo do suposto atraso do Banco Safra
S/A em providenciar a baixa do gravame que recaiu sobre o veculo objeto da
e-JTJ - 20 91
ao de busca e apreenso e da oposio.
As razes recursais postulam a reforma do decisum para que o banco
agravado seja condenado no pagamento da astreinte, no valor de R$ 100,00

diria estipulada, diante do atraso de 155 (cento e cinquenta e cinco) dias para
efetivao da baixa definitiva do gravame, totalizando multa no valor de R$
15.500,00 (quinze mil e quinhentos reais), ao argumento de que o agravado
no cumpriu com o nus de provar que houve a demora por parte do rgo de
trnsito, na verdade o banco sequer comprovou ter feito as devidas diligencias
- fls. 14.
Contraminuta a fls. 331/375.
II - Fundamentao.
O Banco Safra S/A, ora agravado, ajuizou ao de busca e apreenso
em face de Lig Auto Comrcio de Veculos Ltda., tambm agravada, tendo por
objeto dois veculos (fls. 36/40).
Aps o deferimento da liminar de busca e apreenso e do bloqueio judicial
dos veculos junto ao Detran (fls. 92/93 e 102/105), o agravante ajuizou oposio
no qual aduziu ser proprietrio do veculo marca/modelo Chrysler/Stratus Sedan
LE 2.0, Placa CTR 2388, Chassi 1C3EMB6C9YN146634, Renavan 732337054
(fls. 113).
O agravado postulou, ento, a extino do processo de busca e apreenso
(fls. 112), seguindo petio do agravante/opoente concordando com a extino,
mas requerendo o prosseguimento da oposio e a expedio de ofcio ao Detran
para que proceda o desbloqueio do veculo em questo (fls.115/118).
O ofcio endereado ao Detran, com ordem para desbloqueio judicial
e financeiro foi retirado pelo agravante (fls. 125, 127/128 e 341/342) que,
posteriormente, informou ao juzo que o veculo permanecia com restrio
financeira (fls. 137/138).
A instituio financeira foi intimada a providenciar a retirada de todos os
gravames, no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de multa de R$ 100,00 ao dia (fls.
143). O agravante, por sua vez, postulou a dilao de prazo para cumprimento
da ordem ao argumento de que eram necessrios de 10 a 15 dias teis para
Acesso ao Sumrio
cumprimento da determinao pelo rgo de trnsito (fls. 145). Aps novo pedido
de dilao, o Juzo a quo determinou ao agravado que cumprisse a determinao
no prazo de 48 horas, sob pena de fixao da multa. Deste despacho o agravado
foi intimado em 27/5/2010 (fls. 151/154).
Em 14/6/2010 o agravado comprovou o cumprimento da ordem (fls.
155/157).
O agravante, todavia, postulou a intimao do agravado para pagamento
do montante de R$ 15.500,00 (quinze mil e quinhentos reais), que equivale a
155 dias sem cumprimento da obrigao de fazer (fls. 167/170).
92 e-JTJ - 20
O Juzo a quo, por sua vez, determinou ao agravante que comprovasse
a demora informada. A deciso foi mantida no julgamento dos embargos de
declarao opostos pelo agravante, contra a qual foi interposto agravo retido em
maro de 2012 (fls. 178, 196 e 199/211).
Em junho de 2016, aps tentativas frustradas de citao da agravada Lig

Auto Comrcio de Veculos Ltda. tanto nos autos da ao de busca e apreenso
quanto nos autos da oposio, o agravante tornou a postular a intimao da
instituio financeira para pagamento do montante de R$ 15.500,00 (quinze mil
e quinhentos reais). (Fls. 303/304.)
Aps manifestao do banco agravado, veio a lume a deciso agravada
que considerou invivel a aplicao da multa, uma vez que a culpa pelo atraso
na baixa no gravame no pode ser imputada ao Banco, mas sim ao rgo de
trnsito (fls. 316).
O agravo no comporta provimento.
No se pode dar guarida a tese de precluso trazida na contraminuta,
pois a deciso que deu ensejo a interposio do agravo retido em maro de
2012 (fls. 178), integrada pela deciso reproduzida a fls. 196, no chegou a
indeferir o pedido do agravante, mas apenas determinou que o ele comprovasse
documentalmente suas alegaes. O pedido somente foi indeferido 4 (quatro)
anos depois, aps o agravante reiterar o pedido de intimao do agravado para
pagamento da multa.
Conclui-se, portanto, que no ocorreu a precluso, razo pela qual este
agravo de instrumento pode ser conhecido.
Pois bem.
Pelo que se pode observar das peas que instruram este recurso, o banco
agravado no deixou de cumprir a determinao do juzo. Por duas vezes
postulou a dilao do prazo ao argumento de que o DETRAN exigiu documento
e prazo de 10 (dez) a 15 (quinze) dias teis para providenciar a baixa. E em
14/6/2010 comprovou a baixa do gravame financeiro.
O documento reproduzido a fls. 156 no demonstra em qual data a
restrio foi efetivamente excluda do rgo de trnsito, todavia, competia ao
Acesso ao Sumrio
agravante ter demonstrado que obrigao fora cumprida fora do prazo fixado
pelo Juzo, nus do qual no se desincumbiu.
Sob outro aspecto, verifico que a demora em cumprir a determinao
judicial, neste caso, no poderia mesmo ser imputada a instituio financeira,
pois antes mesmo da intimao desta para cumprimento de obrigao de fazer,
sob pena de multa diria, j havia ordem dirigida ao DETRAN no mesmo sentido.
O prprio agravante retirou ofcio dirigido ao DETRAN contendo ordem para
imediato desbloqueio judicial e financeiro (fls. 125 e 127/128).
Quando veio a lume a primeira notcia de que a restrio permanecia
e-JTJ - 20 93
(fls. 137/138), deveria o Magistrado que conduzia o processo ter reiterado
determinao, atravs de diligncia do prprio Juzo, impondo prazo para
cumprimento ou expressa justificativa de recusa.

Como bem salientou o Juzo a quo na deciso guerreada, caso pretenda
alguma indenizao, dever o agravante se valer de ao prpria e contra quem,
de fato, foi responsvel por eventual prejuzo causado.
Em suma, a deciso interlocutria combatida no merece reparo.
III - Concluso.
Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

EVALDO SALLES ADORNO e ANTONIO CARLOS PEREIRA DO
NASCIMENTO, agravada VALRIA ROMUALDO COSTA PEREIRA.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JAYME
QUEIROZ LOPES (Presidente) e ARANTES THEODORO.
WALTER CESAR EXNER, Relator
Ementa: Justia gratuita. Indeferimento mantido.

Advogados militantes. Inexistncia de elementos que
indiquem no ter condies de suportar as custas
Acesso ao Sumrio
do processo. Fundadas razes para o indeferimento.

Recurso improvido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a respeitvel deciso
de fls. 16 que, nos autos da ao de cobrana de honorrios, indeferiu a justia
gratuita pleiteada pelos autores.
Inconformados, agravam os autores pleiteando, em suma, a reforma da

94 e-JTJ - 20
deciso, vez que juntaram declaraes de imposto de renda que comprovam sua
situao de hipossuficincia, sendo, de rigor, a concesso da benesse.
o relatrio.
A insurgncia no comporta acolhimento.

O benefcio da justia gratuita tem previso no artigo 98 e seguintes, do
CPC/15, que autoriza sua concesso, em regra, mediante mera declarao de
pobreza.
certo que a presuno do 3 do artigo 99 relativa, e pode ser desfeita
pela parte adversa, nos termos do artigo 100, da referida lei, ou ainda pelo prprio
magistrado, caso j se encontre provada a capacidade financeira do requerente.
E na hiptese dos autos, a bem fundamentada deciso recorrida afastou a
alegada situao de penria que impossibilite os autores de suportarem as custas
do processo.
Cabe anotar que faz parte da funo fiscalizatria do Juiz verificar se as
partes fazem jus ao benefcio da justia gratuita, de modo a conceder a benesse
s pessoas que realmente dela necessitem.
Na hiptese dos autos, vale ressaltar que os agravantes buscam
arbitramento de honorrios advocatcios, so advogados militantes, e, de certo,
patrocinam outras causas, no sendo crvel que no tenham condies de arcar
com as custas processuais mnimas, sem prejuzo de sua prpria subsistncia.
Ao contrrio do afirmado no foram juntadas as declaraes de imposto
de renda dos agravantes. Juntou-se somente o recibo da entrega de declarao
relativa ao agravante Antonio, faltando dados que possibilitem uma anlise mais
precisa da situao financeira.
Portanto, acerta o d. Juiz a quo ao afastar a pretenso, pois efetivamente
ficou ilidida a presuno de miserabilidade decorrente da declarao de pobreza.
Ademais, outro no o entendimento deste E. Tribunal de Justia, que
analisando situao anloga assim decidiu:
(...) o Juiz no mero expectador na concesso dos benefcios da
Justia Gratuita e a regra do artigo 4 da Lei n 1.060, de 05/02/50, deve ser
Acesso ao Sumrio
interpretada apenas como norma genrica e passvel de apreciao em situaes

excepcionais, como, alis, fez o Superior Tribunal de Justia, no julgamento do
Recurso Especial 57.531, relator o Juiz Vicente Cernicchiaro, que prestigiou
acrdo que, pela qualificao profissional da parte, determinou parte que
fizesse prova da necessidade (AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.021.668-
0/0, Rel. Des. Kioitsi Chicuta).
E ainda:
RECURSO ESPECIAL. ASSISTNCIA GRATUITA. INDEFERIMENTO.
POSSIBILIDADE. FUNDADAS RAZES. LEI 1.060/50, ARTS. 4 E 5.

e-JTJ - 20 95
PRECEDENTES. AGRAVO INTERNO DESPROVIDO. I Pelo sistema
legal vigente, faz jus a parte aos benefcios da gratuidade, mediante simples
afirmao, na prpria petio, de que no est em condies de pagar as

custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de
sua famlia (Lei n.1.060/50, art. 4), ressalvado ao juiz, no entanto, indeferir a
pretenso se tiver fundadas razes para isso (art. 5).(AgRg no REsp 314.177/
RJ, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA,
julgado em 26.06.2001, DJ 20.08.2001 p. 479).
Como se v, estando elidida a referida presuno, quer pela qualificao
profissional da parte, quer pela ausncia de demonstrao cabal da incapacidade
financeira para suportar as parcas custas e despesas processuais, sem prejuzo
ao seu prprio sustento, outra soluo no restava seno a de indeferimento da
pretenso.
Isto posto, pelo meu voto, nego provimento ao agravo de instrumento.
ACRDO

2222564- 96.2016.8.26.0000, da Comarca de Itanham, em que agravante
WILLIANS APARECIDO LOPES DA SILVA, agravado TELEFONICA
BRASIL S/A VIVO.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JAYME
QUEIROZ LOPES (Presidente), ARANTES THEODORO e WALTER CESAR
EXNER.
Acesso ao Sumrio
JAYME QUEIROZ LOPES, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO

DE OBRIGAO DE FAZER C/C INDENIZAO
POR DANOS MATERIAIS E MORAIS -
OBRIGAO DA R DE DISPONIBILIZAR AO
AUTOR VELOCIDADE DE INTERNET DE UM
MEGA - AUSNCIA DE COMPROVAO DE
CUMPRIMENTO DA MEDIDA - R QUE NO

96 e-JTJ - 20
INFIRMA A ALEGAO DO AUTOR DE QUE A
VELOCIDADE QUE LHE FOI DISPONIBILIZADA
BEM INFERIOR - IMPOSIO DE MULTA
DIRIA, QUE J HAVIA SIDO DETERMINADA
POR ESTA CMARA - DECISO ALTERADA.

Agravo de instrumento provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento extrado de ao de ao de obrigao
de fazer c/c indenizao por danos materiais e morais, interposto contra a
deciso de fls. 148, do seguinte teor:
Fls. 296. Ante os termos da petio de fls. 262/264, dando conta do
cumprimento da liminar, razo pela qual indefiro o pedido de cobrana
da multa imposta. I-se. Aps, conclusos para sentena.
Sustenta o agravante que todas as ordens de servio apontam para a
instalao da velocidade de 250 kbps ou at de 500 kbps, mas em nenhuma
hiptese de um mega, conforme foi determinado na deciso de antecipao de
tutela; que o acolhimento de agravo interposto pela agravada lhe causou prejuzo,
pois continua sendo lesado; que a limitao da multa diria a R$ 2.000,00 no
inibe o descumprimento por parte da agravada, mas, ao contrrio, estimula o
descumprimento.
Pela deciso de fls. 162, foi negado o efeito suspensivo pleiteado no
recurso, que tempestivo e no foi preparado, porque o agravante goza dos
benefcios da justia gratuita. Houve resposta (fls. 164/170).
o relatrio.
O agravante ajuizou ao de obrigao de fazer c/c indenizao por danos
materiais e morais em face da agravada, objetivando que lhe fosse disponibilizada
a velocidade de um mega de internet, tal como havia sido contratado.
Num primeiro momento, o magistrado de 1 grau indeferiu a antecipao
de tutela (fls. 83) e, posteriormente, deferiu em parte a liminar para que a r, em
Acesso ao Sumrio
cinco dias, restabelecesse o servio de internet indicado no ofcio de fls. 103

(numerao dos autos principais), sob pena de multa diria de R$ 200,00, at o
limite de R$ 10.000,00.
Contra essa deciso a r agravou e este tribunal deu provimento em parte
ao recurso, para que o prazo de cumprimento da determinao fosse alterado
para dez dias e para que o valor da multa diria ficasse reduzido para R$ 100,00,
com teto no superior a R$ 2.000,00.
Como se v, no foi alterada a obrigao da r de estabelecer a velocidade
de um mega de internet ao autor.

e-JTJ - 20 97
Assim, cabia a ela ter comprovado que, dentro do novo prazo estabelecido
judicialmente, cumpriu a determinao judicial, o que no foi feito. No h
nenhum documento no processo que demonstre tal cumprimento.

Em sua contraminuta, a agravada nem sequer infirmou a alegao do
agravante de que lhe foram disponibilizados apenas 250 e 500 kbps, o que
tambm corrobora a pretenso recursal.
Dessa forma, considerando que a agravada no comprovou ter
disponibilizado ao agravante a velocidade de um mega, devido o pagamento
da multa fixada em R$ 2.000,00, valor estabelecido por esta Cmara em anterior
julgado.
As demais questes no dizem respeito deciso agravada e sim ao
acrdo que acolheu em parte o agravo interposto pela r, no merecendo
maiores consideraes.
Diante do exposto, dou provimento ao recurso.
ACRDO

n 2193858-06.2016.8.26.0000, da Comarca de Santos, em que agravante
AWDREY SANTOS DE SOUSA, agravado FUNDAO LUSADA.
ACORDAM, em 32 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator que integra este Acrdo. (Voto
n 22633)
O julgamento teve a participao dos Exmos Desembargadores KIOITSI
CHICUTA (Presidente sem voto), CAIO MARCELO MENDES DE OLIVEIRA
e RUY COPPOLA.
So Paulo, 2 de fevereiro de 2017
LUIS FERNANDO NISHI, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO -

GRATUIDADE DA JUSTIA - INDEFERIMENTO
- Presuno relativa de veracidade - Necessidade de
comprovao da insuficincia de recursos - Elementos
nos autos que evidenciam a falta dos pressupostos
legais - Gratuidade negada, com oportunidade de
recolhimento do preparo, sob pena de inscrio na
dvida ativa.
98 e-JTJ - 20
CUMPRIMENTO DE SENTENA - BLOQUEIO DE
NUMERRIO EM CONTA CORRENTE E CONTA
POUPANA - O atual entendimento do C. STJ no
sentido de que a impenhorabilidade da quantia de
at 40 salrios mnimos no abrange apenas aquela

poupada em caderneta de poupana, mas tambm em
conta corrente, em fundos de investimento ou guardada
em papel-moeda - A existncia de movimentao na
conta poupana no retira a proteo legal conferida
pelo inciso X do art. 833 do CPC - Verificando-se que a
soma do valor bloqueado no ultrapassa o limite legal,
de rigor o levantamento das constries. RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento interposto por AWDREY SANTOS DE
SOUSA contra respeitvel deciso trasladada a fls. 17/18 que, nos autos da ao
de cobrana, em fase de cumprimento de sentena, movida pela FUNDAO
LUSADA, negou executada a concesso dos benefcios da justia gratuita e
indeferiu o desbloqueio tanto do valor existente em conta-poupana, como do
valor existente em contra corrente.
Sustenta fazer jus ao benefcio da gratuidade judiciria, juntada a
declarao de pobreza com afirmao expressa do estado de hipossuficincia
financeira, apenas vista de sinais evidentes de situao contrria a presuno
legal poderia ser afastada. Assim, sustenta no existir qualquer bice legal ao
deferimento do pedido.
Alega que foi efetivada a constrio da quantia de R$1.317,95, em conta
corrente que utiliza para o recebimento de salrios, vencimentos e da penso
de sua filha menor de idade. Afirma que os valores bloqueados so oriundos de
verba salarial, recaindo sobre eles a impenhorabilidade prevista no art. 833 do
Acesso ao Sumrio
CPC/2015, no incidindo, ainda, qualquer hiptese excepcional a autorizar a

medida, visto que a dvida no possui carter alimentar.
Da mesma forma, aduz a violao do postulado no artigo 833, X, do
CPC, em razo da constrio efetivada em sua conta poupana, no valor de
R$ 20.003,65, pois tal valor no supera o equivalente a 40 salrios mnimos,
sendo o montante, assim, absolutamente impenhorvel, independentemente de
qualquer movimentao nela realizada.
Pugna pela concesso de efeito suspensivo/ativo e, ao final, pelo
provimento recursal, para que sejam deferidos os benefcios da gratuidade de
e-JTJ - 20 99
justia, bem como sejam desbloqueadas os valores existentes em conta corrente
e conta poupana de sua titularidade.
Foi deferido, em parte, o efeito suspensivo/ativo.

Intimada, a parte agravada apresentou contraminuta (fls. 177/181).
o relatrio, passo ao voto.
No sendo obrigatria a requisio de informaes, passe-se, de pronto,
ao exame da controvrsia.
I -- A disposio do artigo 5, LXXIV, da Constituio Federal prev a
assistncia judiciria integral quele que comprovar insuficincia de recursos.
O benefcio, em princpio, destinado s pessoas naturais (fsicas),
pobres, na acepo jurdica do termo. Nesse diapaso, a gratuidade processual
deve ser reservada s pessoas fsicas, comprovadamente necessitadas, ou seja,
quelas que no podem prover as despesas do processo sem prejuzo do prprio
sustento ou de sua famlia.
Cumpre consignar que o Cdigo de Processo Civil de 2015 (Lei n
13.105/2015) revogou parcialmente a Lei n 1.060/1950, passando a dispor nos
artigos 98 e seguintes acerca da gratuidade da justia.
De acordo com o art. 99, 3 do novo diploma processual, presume-se
verdadeira a alegao de insuficincia deduzida exclusivamente por pessoa
natural, podendo, todavia, ser indeferida a gratuidade se houver nos autos
elementos que evidenciem a falta dos pressupostos legais (2 do art. 99,
CPC/2015).
Na hiptese dos autos, embora alegue diversos gastos e descontos que
comprometem grande parte de sua remunerao mensal (fls. 139/154), fato
que a agravante possui remunerao na casa dos R$ 2.500,00, automvel e
caderneta de poupana em valor razovel, conforme os demonstrativos juntados
aos autos (fls. 158/164).
Ausente, assim, prova inequvoca do estado de hipossuficincia, a parte
agravante no faz jus aos benefcios da assistncia judiciria, ressalvada a
possibilidade de concesso da gratuidade, a qualquer tempo, diante de
Acesso ao Sumrio
prova da modificao da situao financeira da parte.

Partindo da premissa supra, quanto ausncia de preparo do agravo de
instrumento, indiscutvel a incidncia dos valores impostos, diante do imperativo
do artigo 1.007 do Novo Cdigo de Processo Civil, que traz para o momento
da interposio do recurso a oportunidade de assim proceder a recorrente,
incluindo-se o porte de remessa e de retorno, sob pena de desero.
Smula 187 do Colendo Superior Tribunal de Justia assim ementada:
deserto o recurso interposto para o Superior Tribunal de
Justia, quando o recorrente no recolhe, na origem, a importncia

100 e-JTJ - 20
das despesas de remessa e retorno dos autos.
Ocorre, todavia, que na hiptese a questo recorrida prejudicial
prpria exigibilidade do preparo; no fazendo jus o agravante aos auspcios da
gratuidade, corolrio lgico a convico de que impositivo era o preparo como

forma de se permitir a admissibilidade recursal, no perpetrado no momento da
interposio.
No particular, dever providenciar a parte agravante, em cinco dias, o
recolhimento do preparo do agravo de instrumento, sob pena de inscrio na
dvida ativa.
II -- Melhor sorte assiste a agravante relativamente ao desbloqueio do
saldo de sua conta corrente e conta poupana.
A constrio da conta corrente da agravante, no valor de R$ 1.317,95, se
deu sob a fundamentao de que esta no comprovou que a quantia constrita
constitui saldo de salrio e penso alimentcia de sua filha.
J a manuteno do bloqueio da quantia de R$ 20.003,88, existente no
Banco Santander, agncia 0171, conta poupana n 000010358039 (fls. 116),
determinada pela deciso agravada, se fundamentou em grande movimentao
da conta poupana nos trs meses anteriores ao bloqueio, entendendo o D.
Magistrado a quo pelo desvirtuamento de sua natureza de poupana tpica nica
aplicao financeira protegida pelo artigo 833, X, do CPC.
A reforma da deciso se d na esteira da interpretao extensiva
conferida ao inciso X do artigo 833, do CPC, pela jurisprudncia pacificada
no mbito da Segunda Seo do C. Superior Tribunal de Justia, segundo o
qual , impenhorvel o valor depositado em conta bancria, independente
da modalidade adotada (conta poupana, conta corrente, fundos de
investimentos, papel-moeda).
Assim, a falta de comprovao da natureza salarial do valor depositado
em conta corrente e a existncia de movimentao da conta poupana no lhes
retiram a proteo legal, pois a impenhorabilidade da quantia de at 40 salrios
mnimos, prevista no inciso X do art. 649 do CPC/73, com correspondncia no
inciso X do art. 833 do CPC/2015, no abrange apenas aquela poupada em
Acesso ao Sumrio
caderneta de poupana, mas tambm em conta corrente, in verbis:

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA
EM RECURSO ESPECIAL. PENHORA DE SALRIO. ALCANCE.
APLICAO FINANCEIRA. LIMITE DE IMPENHORABILIDADE
DO VALOR CORRESPONDENTE A 40 (QUARENTA) SALRIOS
MNIMOS.
1. A Segunda Seo pacificou o entendimento de que a
remunerao protegida pela regra da impenhorabilidade a ltima
percebida - a do ltimo ms vencido - e, mesmo assim, sem poder
ultrapassar o teto constitucional referente remunerao de Ministro
e-JTJ - 20 101
do Supremo Tribunal Federal. Aps esse perodo, eventuais sobras
perdem tal proteo.
2. possvel ao devedor poupar valores sob a regra da

impenhorabilidade no patamar de at quarenta salrios mnimos,
no apenas aqueles depositados em cadernetas de poupana,
mas tambm em conta-corrente ou em fundos de investimento, ou
guardados em papel-moeda.
3. Admite-se, para alcanar o patamar de quarenta salrios
mnimos, que o valor incida em mais de uma aplicao financeira,
desde que respeitado tal limite.
4. Embargos de divergncia conhecidos e providos.1
Nesse sentido, j decidiu este E. Tribunal de Justia:
DESPESAS CONDOMINIAIS. CUMPRIMENTO DE
SENTENA. PENHORA. VALORES DEPOSITADOS EM CONTA
BANCRIA. ALEGAO DE IMPENHORABILIDADE, POR SE
TRATAR DE VERBA DE CARTER ALIMENTAR. INCIDNCIA DO
ARTIGO 833, X, DO CPC. AGRAVO PROVIDO. Segundo a orientao
jurisprudencial da 2 Seo do C. Superior Tribunal de Justia, a norma
do artigo 833, X, do Cdigo de Processo Civil deve ser interpretada de
forma extensiva para se reconhecer que a impenhorabilidade no limite
de at quarenta salrios mnimos compreende no apenas os valores
depositados em cadernetas de poupana, mas tambm em conta corrente
ou em fundos de investimento, ou guardados em papel-moeda. Da
a impossibilidade de prevalecer a constrio. A penhora incidiu sobre
valor depositado em conta bancria e alcanou montante inferior a esse
limite; logo, inadmissvel a sua persistncia. Da a impossibilidade de
prevalecer a constrio.2 (sem grifos no original)
Nessa linha tambm os seguintes Acrdos: Agravo de Instrumento n
2150351-92.2016.8.26.0000, 25 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Edgard
Rosa, j. 01.09.2016; Agravo de Instrumento n 2174990-77.2016.8.26.0000,
31 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Adilson de Arajo, j. 20.09.2016;
Agravo de Instrumento n 2155191-48.2016.8.26.0000, 28 Cmara de
Acesso ao Sumrio
Direito Privado, Rel. Des. Cesar Lacerda, j. 11.10.2016.

Portanto, verificando-se que a soma dos valores bloqueados no
ultrapassa o limite de 40 salrios mnimos, de rigor o imediato levantamento
das constries, tanto da conta corrente Banco Santander, agncia 0171, conta
corrente n 01-035803-9, no valor de R$ 1.317,95 (fls. 115), como da conta
1 EREsp n 1.330.567/RS, Segunda Seo, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 10.12.2014, DJe
19.12.2014.
2 Agravo de Instrumento n 2197770-11.2016.8.26.0000, 31 Cmara de Direito Privado, Rel. Des.
Antnio Rigolin, 18.10.2016.
102 e-JTJ - 20
poupana Banco Santander, agncia 0171, conta poupana n 000010358039,
no valor de R$ 20.003,88 (fls. 116).
III -- Ante o exposto, e pelo meu voto, DOU PARCIAL PROVIMENTO
ao recurso interposto, com observao.
ACRDO

2222759-81.2016.8.26.0000, da Comarca de Paulo de Faria, em que agravante
USINA MOEMA AUCAR E LCOOL LTDA., agravada MARINA DINIZ
JUNQUEIRA.
n 21.153)
HUGO CREPALDI (Presidente sem voto), AZUMA NISHI e MARCONDES
DANGELO.
EDGARD ROSA, Relator
Ementa: PARCERIA AGRCOLA PARA CULTIVO

DE CANA DE ACAR E COMPRA E VENDA
DA QUOTA PARTE DA SAFRA PERTENCENTE
AO PROPRIETRIO - AO DE COBRANA
AJUIZADA PELA PROPRIETRIA EM FACE
DA PARCEIRA - TUTELA PROVISRIA DE
URGNCIA DE NATUREZA ANTECIPADA
CONCEDIDA PARA COMPELIR A R AO
Acesso ao Sumrio
CUMPRIMENTO INTEGRAL DA OBRIGAO

DE PAGAR O PREO PR-FIXADO NO
CONTRATO - POSSIBILIDADE - FUMUS BONI
IURIS E PERICULUM IN MORA CONFIGURADOS
- ALTERAO UNILATERAL DO PREO PELA
R COM FUNDAMENTO NA REDUO DA
REA CULTIVVEL, QUE, EM UM JUZO
PRELIMINAR E DE PROBABILIDADE,
NO ENCONTRA AMPARO NO NEGCIO

e-JTJ - 20 103
CELEBRADO - EVENTUAL REVISO DAS
CLUSULAS ESTIPULADAS LIVREMENTE
PELAS PARTES QUE DEPENDE DA PRODUO

DE PROVAS EM JUZO DE COGNIO
EXAURIENTE - RISCOS NA DEMORA DO
PROCESSO QUE DEVEM SER SUPORTADOS
PELA R - RAZOVEL QUE SE MANTENHAM
AS PRESTAES TAL QUAL CONTRATADO
ORIGINALMENTE - INEXISTNCIA DE PERIGO
DE IRREVERSIBILIDADE DA MEDIDA, POIS,
DADO O TEMPO DE DURAO DO CONTRATO
(COM ERMO FINAL PREVISTO PARA O ANO
DE 2023), VERIFICADA A NECESSIDADE DE
REDUO DAS PRESTAES, POSSVEL
QUE SE D A COMPENSAO ENTRE O QUE
FOI PAGO A MAIOR E O QUE SERIA DEVIDO
AGRAVADA - DECISO MANTIDA. - Recurso
desprovido.
VOTO
Trata-se de tempestivo e preparado agravo de instrumento, com pedido
de efeito suspensivo, interposto contra a r. deciso copiada a fls. 221, declarada
a fls. 230, que, nos autos da ao que MARINA DINIZ JUNQUEIRA move
em face de USINA MOEMA AUCAR E LCOOL LTDA., deferiu a tutela
provisria de natureza antecipada, para determinar que a requerida proceda
o depsito das diferenas entre os valores que pagou e aquele constante do
contrato, no prazo de 10 dias, a contar do conhecimento desta deciso, sob
pena de incidir em multa diria de R$ 1.000,00, at o valor de R$ 200.000,00
e deixando claro, em resposta aos embargos de declarao opostos pela autora
que, a partir da citao, os pagamentos devero obedecer o valor contratado,
at final julgamento desta ao, sob pena de incidir no nus j estabelecido.
Acesso ao Sumrio
Inconformada, recorre a r. Sustenta, em sntese, que, por fora dos

contratos coligados de parceria agrcola e de compra e venda da quota parte da
safra pertencente ao proprietrio da gleba, o preo de venda da cana-de-acar
produzida pela Usina baseado na rea cultivvel fixada no Contrato de
Parceria Agrcola e a reduo da rea cultivvel por conta do aumento de rea
de Reserva Legal implica na reduo da produo de cana e a consequente
reduo no valor pago Agravada. Aduz, ainda, que, tendo havido reduo
da rea cultivvel na gleba de terras cedida em parceria, deve haver reduo
proporcional no preo devido autora, sob pena de enriquecimento sem causa
(fls. 1/26).
104 e-JTJ - 20
O recurso foi processado sem efeito suspensivo (fls. 242/244).
Houve resposta (fls. 246/260).
o relatrio.
Trata-se de ao de cobrana ajuizada por MARINA DINIZ JUNQUEIRA

em face de USINA MOEMA AUCAR E LCOOL LTDA., tendo por objeto
compelir a r ao cumprimento das prestaes integrais a que se obrigou por
ocasio da celebrao dos contratos de parceria agrcola, para cultivo de cana de
acar e compra e venda da quota-parte do parceiro proprietrio.
A r. deciso agravada deferiu a tutela provisria de natureza antecipada
para determinar r que deposite a diferena entre os valores efetivamente
pagos e os previstos nos contratos, sob pena de multa cominatria diria,
determinando, ainda, que a partir da citao, os pagamentos devero obedecer
o valor contratado, at final julgamento desta ao, sob pena de incidir no nus
j estabelecido.
Malgrado o inconformismo da r, a r. deciso agravada merece ser
prestigiada.
De acordo com o CPC, a concesso de tutela provisria de urgncia de
natureza antecipada tem como requisitos a probabilidade do direito e o perigo
de dano ou o risco ao resultado til do processo (art. 300, caput, do CPC), alm
da inexistncia de perigo de irreversibilidade dos efeitos da deciso (art. 300,
3, do CPC).
Diante disso, o magistrado precisa avaliar se h elementos que evidenciem
a probabilidade de ter acontecido o que foi narrado na petio inicial e quais as
chances de xito do demandante. Ou seja, faz-se um juzo de probabilidade e no
de certeza, razo pela qual a cognio sumria. Devem estar presentes: (i) a
verossimilhana ftica - h um considervel grau de plausibilidade em torno da
narrativa dos fatos trazida pelo autor, independentemente da produo de prova;
e (ii) a plausibilidade jurdica - verificao de que provvel a subsuno dos
fatos narrados norma invocada, conduzindo aos efeitos pretendidos.
Alm disso, como visto, deve se verificar a ausncia do perigo de
irreversibilidade dos efeitos da deciso. Trata-se de um requisito negativo.
Acesso ao Sumrio
Essa irreversibilidade basicamente uma irreversibilidade ftica, que seria

incompatvel com um juzo de cognio sumria.
A respeito, Alexandre Freitas Cmara, discorre que, no regime do atual
CPC:
Ambas as modalidades de tutela de urgncia, portanto, tm como
requisito essencial de concesso a existncia de uma situao de perigo de
dano iminente, resultante da demora do processo (periculum in mora). Este
perigo pode ter por alvo a prpria existncia do direito material (caso em que
ser adequada a tutela de urgncia satisfativa) ou a efetividade do processo

e-JTJ - 20 105
(hiptese na qual adequada ser a tutela cautela. O periculum in mora,
porm, embora essencial, no requisito suficiente para a concesso de
tutela de urgncia. Esta, por se fundar em cognio sumria, exige tambm a
probabilidade de existncia do direito (conhecida como fumus boni iuris), como

se pode verificar pelo texto do art. 300, segundo o qual [a] tutela de urgncia
ser concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do
direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo. Alm dos
dois requisitos j examinados (probabilidade de existncia do direito e perigo de
dano iminente), a tutela de urgncia satisfativa exige mais um requisito para ser
concedida. Trata-se de um requisito negativo: no se admite tutela de urgncia
satisfativa que seja capaz de produzir efeitos irreversveis (art. 300, 32).
que no se revela compatvel com uma deciso baseada em cognio sumria
(e que, por isso mesmo, provisria) a produo de resultados definitivos,
irreversveis1
No caso concreto, em um juzo preliminar, de delibao, vislumbra-se a
verossimilhana ftica das alegaes da autora, alm da plausibilidade jurdica
das teses invocadas na petio inicial, eis que, como salientado por ocasio do
indeferimento do efeito suspensivo a este recurso, os contratos coligados de
parceria agrcola e de compra e venda de safra de cana-de-acar, aparentemente,
no condicionam o preo de venda dos produtos extenso da rea cultivvel
da gleba cedida.
Em uma anlise perfunctria, v-se que o clculo do valor das prestaes
devidas mensalmente foi pr-fixado com base no peso da cana-de-acar
produzida, indicando que a reduo da prestao promovida unilateralmente
pela agravante, com fundamento no aumento da rea de reserva legal e,
consequente, na reduo da rea de plantio, carece de amparo nos negcios
jurdicos celebrados.
evidncia, eventual reviso das clusulas contratuais estipuladas
livremente pelas partes depende de anlise mais acurada das circunstncias e
ampla produo probatria, o que somente ser possvel em sede de cognio
exauriente. Por isso, os riscos da demora no trmite processual devem ser
suportados pela agravante, sendo razovel que se mantenha, por ora, o pagamento
Acesso ao Sumrio
das prestaes tal qual previsto no contrato de compra e venda.

Tambm no h perigo de irreversibilidade dos efeitos da deciso, tendo
em vista que, caso, ao final, fique comprovado que a agravante tem razo na sua
pretenso de ver reduzidas as prestaes devidas, dado o tempo de durao do
contrato, cujos efeitos se protraem at 2023, poder ser feita a correspondente
compensao entre o que foi pago a maior e o que seria devido agravada.
Por tais razes, presentes, no caso, os requisitos do art. 300 do CPC, a
concesso da tutela provisria de natureza antecipada era mesmo de rigor.
1 O novo processo civil brasileiro - So Paulo: Atlas, 2015, pp. 158/159.

106 e-JTJ - 20
ACRDO

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, so agravados ANA
LUISA CASTRO CUNHA DERENUSSON, ANTONIO CAIO BARBOSA,
ANTONIO CASTRO CUNHA DERENUSSON BARBOSA, FERNANDO
CASTRO CUNHA DERENUSSON BARBOSA e VALETINA CASTRO
CUNHA DERENUSSON BARBOSA.
n 31.701)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SERGIO
GOMES (Presidente), JOS TARCISO BERALDO E ISRAEL GES DOS
ANJOS.
SERGIO GOMES, Relator
Ementa: Agravo de instrumento - Ao ordinria de

indenizao por danos morais e materiais - Depsito
judicial - Deferimento do levantamento de depsito
judicial outrora realizado em favor dos filhos menores
pelos genitores - Insurgncia por parte do Ministrio
Pblico - Ausncia de indcios nos autos de que essa
verba teria destinao imprpria ou diversa dos
interesses dos menores - Deciso mantida - Recurso
Acesso ao Sumrio
desprovido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra r. deciso que, em
ao ordinria de indenizao por danos morais e materiais, deferiu expedio
de alvar de levantamento do valor depositado para os menores em favor do seu
representante legal.
Sustenta o ilustre representante do Ministrio Pblico, em sntese, que,
em ao de indenizao, aps sentena de parcial procedncia, a requerida optou
e-JTJ - 20 107
por depositar voluntariamente o valor da condenao, sendo requerido pelos
autores o levantamento integral. Afirma que se posicionou contrrio pretenso,
uma vez que no havia sido alegada ou comprovada qualquer situao de

necessidade que justificasse a utilizao do patrimnio dos menores. Nos termos
do art. 1.691, do Cdigo Civil c.c. art. 1, 1, da Lei n 6.858/80, o patrimnio
pertencente a menores de idade s poder ser movimentado ou utilizado pelos
genitores em caso de comprovao de manifesta necessidade, com posterior
prestao de contas. Desse modo, s poderia ser admitida a utilizao desses
valores em caso de absoluta incapacidade dos genitores de cumprir com sua
obrigao. No caso dos autos, contudo, os autores no alegaram (e muito menos
comprovaram) qualquer dificuldade financeira. Assim, incontroverso que
os genitores tm plenas condies de efetuar o pagamento das mensalidades
escolares dos filhos. Destarte, inexistente qualquer situao de necessidade que
justificasse a utilizao de seu patrimnio, incabvel o levantamento do valor
da indenizao destinado aos coautores menores. Colaciona entendimento
jurisprudencial pertinente e pugna pela concesso de efeito suspensivo ao
recurso, com a reforma da r. deciso agravada.
O efeito suspensivo foi concedido (fls.214).
Resposta a fls. 217/230.
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do
recurso (fls. 233/235).
O RELATRIO.
Cuida-se de ao ordinria de indenizao de danos morais por
cancelamento de voo, no qual houve o depsito voluntrio por parte da
requerida dos valores fixados na r. sentena que julgou parcialmente procedente
a demanda (fls. 184/187). A fls. 188/190 consta o depsito judicial do valor de
R$ 26.260,00.
Os autores, ora agravados, pleitearam, ento, a expedio de guia de
levantamento do valor integral (fls. 191). A ilustre representante do Ministrio
Pblico, contudo, manifestou-se contrria ao levantamento da quantia cabente
aos menores impberes (fls. 192/193 e fls. 198).
Acesso ao Sumrio
O juzo, na r. deciso vergastada (fls. 202), assim decidiu:

Respeito o entendimento do Ministrio Pblico, que manifestou a sua
preocupao com os incapazes, fato que os genitores demonstraram gasto
elevado com o pagamento de mensalidade de bom colgio para os filhos (fl.
341) e a preocupao com o bem estar deles, tanto que os danos ocorrem
quando decidiram lev-los para viagem decerto custosa ao exterior.
Est demonstrado, portanto, que o dinheiro ser empregado em favor
dos filhos e para suprir necessidades deles de valores elevados, razo pela qual
DEFIRO, desde que realizada a regularizao acima determinada, o pedido de
108 e-JTJ - 20
fls. 337/340, para determinar a expedio do alvar de levantamento do valor
depositado para os menores em favor do seu representante legal.
Apesar dos fatos e fundamentos de direito expostos no presente recurso,
a r. deciso vergastada merece ser prestigiada.

Com efeito, nos termos do disposto no art.1.691, caput, do CC/2002,
no podem os pais alienar, ou gravar de nus real os imveis dos filhos, nem
contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples
administrao, salvo por necessidade ou evidente interesse da prole, mediante
prvia autorizao do juiz.
Na hiptese em comento, entretanto, embora louvvel a preocupao
do Ministrio Pblico com os interesses dos menores impberes, a prova dos
autos permite concluir que os genitores prezam pelo bem estar de seus filhos,
tanto que os danos sofridos e que deram origem ao ajuizamento da ao de
indenizao decorreram justamente em virtude de viagem que a famlia realizou
ao exterior.
Alm disso, no se justifica exigir prova por parte dos pais quanto a
necessidade de utilizao desses valores, com posterior prestao de contas,
eis que ausentes indcios de que teriam destinao imprpria ou diversa dos
interesse dos menores.
Ao contrrio, denota-se que os ora agravados preocupam-se em fornecer
uma educao de qualidade aos filhos (fls. 197), alm de plano de sade e
atividades de lazer, como no caso da citada viagem ao exterior. De qualquer
forma, no se trata de valor elevado, notadamente no caso concreto, em que os
agravados, ao que consta, possuem um bom poder aquisitivo.
Neste sentido: No se pode impor, sem motivo plausvel, restrio a que
a me disponha das verbas, deferidas em favor do menor, oriundas de ao de
indenizao pelo falecimento do pai. Os valores recebidos por menor de idade
podem ser movimentados livremente por quem tem sobre ele o poder familiar.
(STJ, 3 T., REsp 254.101-RJ, rel. Min. Ari Pargendler, v.u., j.28.08.2001, DJU
29.10.2001).
Registre-se que a douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo
Acesso ao Sumrio
favoravelmente ao levantamento do montante pelos genitores, assim lanando

em seu parecer:
Portanto, os recursos que deram origem indenizao obtida pelos
menores provieram dos representantes legais, no existindo indicativos de
qualquer proveito seu em detrimento do patrimnio dos filhos, ou o pretexto de
se apropriarem da quantia de R$ 4.000,00, que coube a cada um deles.
Portanto, a situao dos autos diversa da maioria das que chegam
habitualmente nesse Egrgio Tribunal, em que os pais buscam obter a livre
movimentao de dinheiros de certo vulto, sem autorizao judicial, ferindo o
e-JTJ - 20 109
texto legal (artigo 1.691, CC).
(...)
Na hiptese, o montante no vultoso, de modo que nada justifica

permanea retido em conta judicial at a maioridade dos autores, quando o
propsito inicial foi o de lhes assegurar um benefcio, no sendo plausvel que
deixem de usufruir o resultado favorvel obtido na ao, ou que s o faam
quando vierem a completar 18 anos de idade.
Vide entendimento sufragado em casos similares por este Tribunal de
Justia, a saber:
Apelao. Ao de reparao de danos. Prestao de servios.
Homologao de acordo entabulado entre as partes, que previa o depsito
de importncia destinada a menor em conta indicada por sua representante.
Inexistncia de elementos de que o exerccio da administrao dos bens do
menor contrrio aos seus interesses. Sentena mantida. Recurso desprovido.
(AC n (1002137-07.2015.8.26.0100 - Relator: Pedro Kodama, Data do
julgamento: 20/09/2016).
AO INDENIZATRIA ENVOLVENDO MENOR-ACORDO -
Determinao para depsito judicial do valor da menor que dever aguardar
a maioridade civil. Alegao de que a genitora pode levantar os valores da sua
filha menor em decorrncia do exerccio do poder familiar. ADMISSIBILIDADE:
Entendimento jurisprudencial de que diante da ausncia de provas nos autos a
justificar o cerceamento do poder familiar inerente aos pais responsveis pela
administrao dos bens dos filhos menores, deve ser observado o disposto no
art. 1.689 do Cdigo Civil. Diante da casustica dos autos a r. sentena deve
ser reformada neste ponto. RECURSO PROVIDO. (Apelao n 0169158-
30.2012.8.26.0100, rel. Israel Ges dos Anjos, j. 14/10/14).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - Ao de indenizao - Depsito judicial
- Deferimento do levantamento de depsito judicial outrora realizado em favor
dos filhos menores pelos pais - Irresignao do Ministrio Pblico - Casustica
dos autos a revelar que o levantamento deferido est inserido nos atos de gesto
ordinria dos pais em relao ao patrimnio dos filhos - Inteligncia do art.
Acesso ao Sumrio
1.689, I e II, do CC/2002 - Quantias pagas em decorrncia de acordo celebrado

pelas partes, em ao em que se discutia a reparao de danos pela prtica de
overbooking - Custos com a viagem suportados pelos prprios pais - Carter de
recomposio do investimento - Patrimnio filial salvaguardado - Manuteno
da r. deciso a quo. Recurso improvido. (Agravo de Instrumento n 0124993-
04.2012.8.26.0000, rel. Carlos Eduardo Pachi, j. 11/09/2012).
(...) Ademais, seria invivel que o valor depositado ficasse mantido em
juzo at a maioridade sem possibilidade de atender as necessidades do dia
a dia do menor, de tal forma que o valor depositado deve ser levantado pela

110 e-JTJ - 20
representante legal do autor, anotando-se que a ela caber, se necessrio, prestar
contas dos gastos. (Agravo de Instrumento n 0303322-72.2011.8.26.0000,
rel. MANOEL JUSTINO BEZERRA FILHO, j. 13.02.2012).
Destarte, no merece reparo a deciso guerreada, a qual fica mantida tal

como lanada.
Por tais fundamentos, negam provimento ao recurso.
ACRDO

2237203-22.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante FJP
INVESTIMENTOS E PARTICIPAES LTDA., so agravados TLTO MODA
EIRELI e MARIA HELENA DOS REIS SILVEIRA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U.,
26995)
ANDRADE NETO (Presidente), MARIA LCIA PIZZOTTI e LINO
MACHADO.
ANDRADE NETO, Relator
Ementa: EXECUO DE TTULO

EXTRAJUDICIAL - CONTRATO DE LOCAO
- CITAO - CARTA RECEPCIONADA NO
ENDEREO DA SEDE DA EMPRESA REQUERIDA
- CITAO VLIDA - CARTA DE CITAO
DA FIADORA PESSOA FSICA RECEBIDA NA
Acesso ao Sumrio
PORTARIA DO SEU PRDIO RESIDENCIAL -

VALIDADE DA CITAO - AGRAVO PROVIDO.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, em ao
de execuo de ttulo extrajudicial, determinou a expedio de novo mandado de
citao em razo de os avisos de recebimento terem sido assinado por terceiros.
A agravante argumenta, em sntese, que os executados foram devidamente
citados, no havendo necessidade de providenciar nova citao.
e-JTJ - 20 111
O recurso foi recebido no duplo efeito e encaminhado diretamente mesa
para julgamento.
o relatrio.

Assiste razo recorrente.
A exequente figurou como locadora em contrato de locao de imvel
urbano e promove a presente execuo em face da empresa locatria e da fiadora
(pessoa fsica).
Os avisos de recebimento foram ambos assinados por pessoas estranhas
lide, o que deu ensejo deciso da magistrada de primeiro grau de determinar a
realizao de nova citao.
Contudo, nos termos do artigo 248, 2, do novo CPC, Sendo o citando
pessoa jurdica, ser vlida a entrega do mandado a pessoa com poderes de
gerncia geral ou de administrao ou, ainda, a funcionrio responsvel pelo
recebimento de correspondncias (Destaquei).
Na hiptese vertente, a carta de citao foi encaminhada e recebida
diretamente no endereo da empresa coexecutada, sendo perfeitamente legtima
a presuno, ditada por mximas de experincia e pela observao do que
ordinariamente acontece, de que a pessoa que recepciona o carteiro e subscreve
o respectivo recibo, o responsvel pela correspondncia, at porque se assim
no fosse, a carta no seria recepcionada.
Alis, desde a incluso do pargrafo nico ao art. 223 do antigo Cdigo
de Processo Civil, feita pela Lei n 8.710/93, vem sendo pacificamente aceita na
doutrina e jurisprudncia a validade de citao postal de pessoa jurdica mesmo
quando no recebida por gerente administrativo ou mesmo por qualquer outro
funcionrio seu, como ocorre em portarias de prdios comerciais.
Portanto, comprovado ter sido a correspondncia entregue e devidamente
recebida no endereo onde a executada esta sediada, h que se reputar
perfeitamente vlida a citao.
Igualmente vlida a citao da fiadora pela entrega da correspondncia
em seu endereo residencial.
Acesso ao Sumrio
Com efeito, nos termos do artigo 248, 4, do novo CPC, os condomnios

edilcios ou nos loteamentos com controle de acesso, ser vlida a entrega
do mandado a funcionrio da portaria responsvel pelo recebimento de
correspondncia, que, entretanto, poder recusar o recebimento, se declarar,
por escrito, sob as penas da lei, que o destinatrio da correspondncia est
ausente.
Na hiptese, a carta de citao foi entregue em condomnio residencial,
sendo igualmente vlida a presuno de que recebida pelo porteiro ou zelador
do prdio, com o devido encaminhamento ao destinatrio, aplicando-se o novo

112 e-JTJ - 20
dispositivo legal.
Isto posto, pelo meu voto, dou provimento ao agravo de instrumento
para, reputando vlida a citao, cassar a deciso que determinou a expedio
de novos mandados de citao.
ACRDO

2241228-78.2016.8.26.0000, da Comarca de Guaruj, em que agravante
MUNICPIO DE GUARUJ, so agravados CONDOMNIO EDIFCIO
TRAMANDA e MARIA AMPARO CARUSO JUSTO.
VARJO (Presidente), NESTOR DUARTE e SOARES LEVADA.
GOMES VARJO, Relator
Ementa: Ao de cobrana de despesas condominiais

em fase de cumprimento de sentena. O crdito
oriundo de despesas condominiais prefere a todos
os demais, inclusive aos de natureza tributria,
trabalhista e hipotecria. Entendimento consolidado
desta E. Cmara. Recurso improvido.
VOTO
Acesso ao Sumrio
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra deciso que, em ao

de cobrana de despesas condominiais em fase de cumprimento de sentena,
determinou que o crdito tributrio deve ensejar penhora ou arresto no rosto
dos autos, para que seja analisada, oportunamente, a preferncia pleiteada pelo
agravante (fls. 122).
Alega o agravante que no se submete a concurso de credores. Defende
a desnecessidade da penhora no rosto dos autos para a garantia da preferncia
do crdito tributrio. Sustenta que, de acordo com o art. 130 do CTN, o crdito
tributrio sub-roga-se no produto da arrematao, inexistindo previso legal de
penhora no rosto dos autos. Afirma que s a municipalidade possui a prerrogativa
e-JTJ - 20 113
conferida pelo art. 130 do CTN, recebendo os demais credores o saldo
remanescente. Acrescenta que se observa a anterioridade da penhora apenas se
no houver ttulo legal preferncia, nos termos do art. 908, 2, do CPC/2015.

Assevera que no facultado ao julgador modificar a ordem de preferncia legal
j definida por lei. Anota que a cobrana judicial de crdito tributrio no se
sujeita a concurso de credores. Argumenta que, por meio de um procedimento
administrativo, no qual a ampla defesa e o contraditrio so assegurados parte
interessada, constitui-se ttulo executivo, sem a necessidade de ajuizamento de
ao. Ressalta que desarrazoada a deciso que condiciona o recebimento do
tributo penhora no rosto dos autos, sendo suficiente mero pedido de habilitao
do crdito. Por isso, requer a concesso de efeito suspensivo ao presente recurso
e a reforma da r. deciso agravada.
Recebido o recurso no efeito devolutivo (fl. 136), foram apresentadas
contrarrazes pelo condomnio (fls. 138/142).
o relatrio.
A despeito dos argumentos declinados pelo agravante, a deciso agravada
deve ser confirmada.
Com efeito, os encargos condominiais so indiscutivelmente obrigaes
propter rem, isto , obrigaes que decorrem do direito de propriedade. A
responsabilidade por tais dvidas garantida direta e integralmente pelo prprio
bem que as originou.
Considerando-se a natureza da obrigao e, sobretudo, a circunstncia
de que as despesas condominiais destinam-se administrao e conservao
da coisa comum, o crdito do condomnio exequente prefere a todos os demais,
inclusive aos de natureza tributria, trabalhista e hipotecria. Soluo em sentido
contrrio acabaria por impor aos demais condminos suportar o pagamento de
despesas s quais no deram causa.
Dessa maneira, permanece o direito de preferncia do condomnio sobre
o valor que vier a ser auferido com a arrematao do bem, competindo ao credor
fiscal o direito sobre a importncia sobressalente ao crdito condominial.
A propsito, esta Col. Cmara assentou o entendimento de que o crdito
Acesso ao Sumrio
oriundo de despesas condominiais tem preferncia sobre os demais, inclusive

sobre o tributrio (Agravo de Instrumento n 2230289-10.2014.8.26.0000, de
minha relatoria, j. 23.02.2015).
Sobre o tema, confiram-se outros julgados desta Col. Cmara:
1. O crdito representado pelas despesas condominiais, propter rem,
prefere a todos os demais, fiscais, trabalhistas ou hipotecrios. Smula
478, STJ, no tocante ao crdito hipotecrio. Possibilidade de runa
econmica do condomnio a se adotar entendimento diverso.
2. No h sentido em que a dvida gerada por uma nica unidade

114 e-JTJ - 20
condominial seja suportada por todos os demais condminos, pelo
mero fato de o Fisco opor seu crdito. Interesse social prevalecente na
satisfao do crdito condominial, que engloba salrios dos funcionrios
e tributos diversos. Expedio de ofcios no apreciada em Primeira
Instncia. Agravo provido em parte. (Agravo de Instrumento n 2030079-

74.2013.8.26.0000, Rel. Des. SOARES LEVADA, j. 24.03.2014).
DESPESAS CONDOMINIAIS - CUMPRIMENTO DE SENTENA -
PRETENSO DE ADJUDICAO - DECISO INDICANDO QUE
DEVE SER DEPOSITADA A QUANTIA ATUALIZADA REFERENTE
AOS CRDITOS TRABALHISTAS, DECORRENTES DE PENHORA
EFETUADA NA JUSTIA ESPECIALIZADA - INVIABILIDADE -
ENTENDIMENTO DE QUE O CRDITO CONDOMINIAL, DADA A
SUA NATUREZA PROPTER REM, PREFERE A TODOS OS DEMAIS
CRDITOS, SEJAM TRABALHISTAS, FISCAIS OU HIPOTECRIOS -
DECISO REFORMADA. Agravo de instrumento provido.
(Agravo de Instrumento n 0024056-20.2011.8.26.0000, Rel. Des.
CRISTINA ZUCCHI, j. 25.07.2011).
Oportuno registrar, por fim, que a satisfao do crdito fiscal condicionada
penhora no rosto dos autos procedimento em consonncia com o preceito do
art. 908 do CPC/2015.
meu voto.
ACRDO

2238137-14.2015.8.26.0000, da Comarca de Ilha Solteira, em que agravante
SILVA AGUIAR SERVIOS TCNICOS DE ELETRECIDADE LTDA.,
agravado SOLUZIONA LTDA.
Acesso ao Sumrio

n 27153)
ANDRADE NETO (Presidente), LINO MACHADO e CARLOS RUSSO.
ANDRADE NETO, Relator

e-JTJ - 20 115
Ementa: AO DE COBRANA - FASE DE
CUMPRIMENTO DE SENTENA AUSNCIA
DE PATRIMNIO - DESCONSIDERAO

DA PERSONALIDADE JURDICA -
IMPOSSIBILIDADE - AUSNCIA DOS
REQUISITOS EXIGIDOS PELO ARTIGO 50 DO
CC - EXISTNCIA, CONTUDO, DE INDCIOS
DE IRREGULARIDADE - INSTAURAO
DO INCIDENTE DE DESCONSIDERAO
DA PERSONALIDADE JURDICA. RECURSO
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, em fase
de cumprimento de sentena proferida em ao de cobrana, indeferiu pedido de
desconsiderao da personalidade jurdica da empresa executada.
A agravante alega que, pelas pesquisas de patrimnio efetuadas,
constatou-se que a Executada no possui qualquer bem imvel ou mvel no
Brasil. Constatou-se ainda que a mesma no apresenta sua Declarao de
Imposto de Renda desde 2012, no havendo outro meio de se ver ressarcida de
seu crdito, se no pela desconsiderao da personalidade jurdica.
O recurso foi recebido apenas no efeito devolutivo, sem contrarrazes.
o relatrio.
A limitao ao princpio da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas se
submete verificao de situao indicativa de abuso da personalidade jurdica,
caracterizada pelo desvio de finalidade ou abuso patrimonial, conforme dispes
o artigo 50 do Cdigo Civil, sendo imprescindvel que o credor demonstre a
ocorrncia de situaes que caracterizem fraude, violao da lei, desvio de
finalidade ou confuso patrimonial, por parte da pessoa jurdica com o fim
esquivar-se do cumprimento de obrigaes, justificando, assim, a invaso do
Acesso ao Sumrio
patrimnio pessoal dos scios ou administradores.

A dificuldade na satisfao do crdito, ou mesmo a insuficincia ou
ausncia de patrimnio social no constituem critrios exclusivos e suficientes
para, isoladamente, autorizar a aplicao da desconsiderao da pessoa jurdica.
Conforme j decidiu a Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, ...
interpretao que melhor se coaduna com o art. 50 do Cdigo Civil a que
relega sua aplicao a casos extremos, em que a pessoa jurdica tenha sido
instrumento para fins fraudulentos, configurado mediante o desvio da finalidade
institucional ou a confuso patrimonial. 2. O encerramento das atividades ou
116 e-JTJ - 20
dissoluo, ainda que irregulares, da sociedade no so causas, por si s, para
a desconsiderao da personalidade jurdica, nos termos do Cdigo Civil.
(EREsp 1306553/SC, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, SEGUNDA
SEO, julgado em 10/12/2014, DJe 12/12/2014).
fato que, na hiptese dos autos, a credora no trouxe evidncias

seguras de ter a executada atuado fraudulentamente ou esvaziado seu
patrimnio com o fim de esquivar-se da obrigao. Contudo, a somatria das
circunstncias elencadas (ausncia de impugnao execuo, inexistncia de
bens penhorveis, no apresentao de declarao de renda desde 2012), ainda
que no sejam suficientes pra fundar uma deciso final de desconsiderao da
personalidade jurdica, autorizam a instaurao de incidente de desconsiderao
da personalidade jurdica da executada, nos termos dos artigos 133 e seguintes
do CPC, devendo os scios serem citados para o exerccio do contraditrio.
Isto posto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso para,
havendo indcios relevantes, promover a convocao dos scios para integrar
o polo passivo da lide, instaurando-se, em consequncia, o incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica, observados as disposies dos
artigos 134, 1, e seguintes do NCPC.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Instrumento n

2008522-89.2017.8.26.0000, da Comarca de Itapevi, em que agravante ANA
SILVIA DUARTE RIBEIRO MARQUES, agravado CONDOMNIO NOVA
SO PAULO.
Acesso ao Sumrio
n 38094)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores CARLOS
NUNES (Presidente) e ADILSON DE ARAUJO.
ANTONIO RIGOLIN, Relator
Ementa: DESPESAS CONDOMINIAIS. AO

DE COBRANA. CUMPRIMENTO DE
e-JTJ - 20 117
SENTENA. MORTE DA EXECUTADA. NOTCIA
APRESENTADA NOS AUTOS MUITO TEMPO
DEPOIS DO FATO. EFICCIA PRECLUSIVA

DA COISA JULGADA A IMPOSSIBILITAR A
APRECIAO DA ASSERTIVA DE NULIDADE
NA FASE COGNITIVA. CONTINUIDADE DA
ATUAO DO MESMO ADVOGADO, QUE
TAMBM O HERDEIRO INVENTARIANTE,
PRATICANDO TODOS OS ATOS PROCESSUAIS.
FALTA DE PROVIMENTO ESPECFICO PARA
A ADMISSO DA SUCESSO PROCESSUAL.
AUSNCIA DE NULIDADE A RECONHECER
ANTE A ABSOLUTA AUSNCIA DE
PREJUZO DEFESA. DESNECESSIDADE DE
CIENTIFICAO DE TODOS OS HERDEIROS,
ANTE O COMPARECIMENTO ESPONTNEO
DO ESPLIO, O VERDADEIRO LEGITIMADO.
RECURSO IMPROVIDO. 1. Durante o curso do
processo houve o falecimento da r, persistindo a
atuao de seu advogado, que praticou atos em seu
nome at o trnsito em julgado do acrdo. Tratando-
se de hiptese de nulidade, o seu reconhecimento
no pode mais ocorrer neste mbito, ante a eficcia
preclusiva da coisa julgada material. 2. Durante a
fase de cumprimento de sentena foi, enfim, noticiado
o falecimento pelo mesmo advogado que atuou desde
o incio, que tambm herdeiro, e que nesse momento
j exercia o cargo de inventariante. Em verdade,
essa atuao j ocorreu em nome do esplio, diante
da presena da capacidade postulatria, apenas no
foi formalizada a admisso da sucesso processual. 3.
No encontra razo de ser o pleito de declarao de
Acesso ao Sumrio
nulidade dos atos da fase de cumprimento de sentena,

considerando que houve efetivamente atuao
processual em nome do esplio e nenhum prejuzo
se caracterizou. 4. Havendo esplio, a quem cabe
atuar em juzo, no se faz necessria a cientificao
dos herdeiros, que podem, na verdade, atuar como
assistentes litisconsorciais.

118 e-JTJ - 20
VOTO
Visto.
1. Trata-se de agravo, sob a forma de instrumento, interposto por ANA
SLVIA DUARTE RIBEIRO com o objetivo de alcanar a reforma de deciso

proferida em ao de cobrana proposta por CONDOMNIO NOVA SO
PAULO, em fase de cumprimento de sentena.
Aduz a agravante que todos os atos processuais proferidos aps o
falecimento da r devem ser anulados, pois o processo teve andamento irregular
sem a presena do esplio. Alm disso, deveria ter sido cientificada da pendncia
do processo.
Recurso tempestivo e bem processado, devidamente preparado.
o relatrio.
2. Proferida a sentena condenatria, a r apresentou recurso de apelao,
que foi julgado por esta Cmara em 18 de junho de 2013. Consta no site deste
Tribunal a informao de que houve a interposio de recurso especial, cujo
processamento foi negado, tendo ocorrido o trnsito em julgado.
Agora, sabe-se que a demandada faleceu em 7 de janeiro de 2012.
Entretanto, esse fato somente foi noticiado nos autos em 30 de maro de 2015
(fls. 55/56), quando j se iniciara a fase de cumprimento de sentena.
O patrono da demandada peticionou para informar o ocorrido, destacando-
se a particularidade de que justamente um dos filhos da falecida. Nessa petio
houve o requerimento no sentido de ser dado conhecimento do processo
herdeira Ana Silvia Duarte Ribeiro Marques e ao condomnio autor. Tambm
se requereu a alterao do polo passivo para ali passar a constar o Esplio de
Conceio Duarte Ribeiro.
Verifica-se que o processo teve prosseguimento e as peties continuaram
a ser apresentadas em nome de Conceio Duarte Ribeiro, continuando a
atuao do mesmo causdico.
Ana Silvia Duarte Ribeiro Marques ingressou nos autos para, na qualidade
de herdeira filha, afirmar que no teve conhecimento da pendncia do processo
Acesso ao Sumrio
e requerer a declarao de nulidade de todos os atos processuais praticados a

partir do falecimento da demandada.
O Juzo de primeiro grau determinou a retificao necessria para constar
do polo passivo o esplio e deixou de acolher o pleito de nulidade, sendo esta
razo do presente inconformismo.
A morte constitui um fato processual, cuja consequncia a imediata
suspenso do processo a partir do exato momento de sua ocorrncia (artigo 265,
I, do CPC-1973; artigo 313, inciso I, do CPC-2015). Evidentemente, provoca
tambm a extino do mandato, de modo que no existe mais autorizao legal

e-JTJ - 20 119
para atuao do advogado nos autos.
A sucesso processual, que propicia o seguimento do processo, deve
ser admitida por deciso judicial, naturalmente precedida do requerimento de

habilitao formulado pelos sucessores do falecido ou pela parte contrria.
Durante o perodo de suspenso do processo no podem ser praticados
atos processuais, de modo que aqueles eventualmente praticados so nulos.
Como houve o trnsito em julgado do acrdo que julgou a apelao,
no existe possibilidade de realizar qualquer apreciao a respeito do pleito de
reconhecimento de nulidade, verificada que est a eficcia preclusiva da coisa
julgada (CPC-1973, artigo 474).
Assim sendo, a anlise a desenvolver s pode levar em conta a fase de
cumprimento de sentena.
Para situar o problema deve-se formular o seguinte resumo dos fatos:
a) a morte ocorreu em 7 de janeiro de 2012;
b) em 18 de outubro de 2012, foi deferido o compromisso de inventariante
ao herdeiro Lino Duarte Batista Ribeiro, que atuou desde o incio como advogado
da demandada falecida;
c) em 18 de junho de 2013 houve o julgamento da apelao, com efetiva
atuao do mesmo advogado, que atuou em nome da demandada sem mencionar
o falecimento;
d) em 30 de maro de 2015 ocorreu a interveno do inventariante para
noticiar a morte e requerer providncias;
e) seguiram-se atos praticados em nome da demandada, por meio do
mesmo advogado e inventariante, inclusive apresentao de impugnao.
Estando em curso o inventrio, cabe ao inventariante a representao do
esplio. No caso, sendo ele advogado, a sua atuao direta atende, inclusive, ao
requisito da capacidade postulatria.
Embora no adequada a forma, aspecto que se supera pela simples
constatao do atendimento da finalidade, o que houve, em verdade, foi o
comparecimento do esplio em Juzo, por meio de seu inventariante, que
Acesso ao Sumrio
noticiou o ocorrido e requereu as providncias necessrias. Embora no houvesse

a emisso de um pronunciamento judicial especfico para admitir a sucesso
processual, em verdade, o que ocorreu foi o desenvolvimento do processo com
a efetiva atuao do esplio por meio de seu inventariante.
No houve prejuzo algum defesa do esplio, que se viu perfeitamente
representado em todos os atos do processo que se seguiram, no se deparando
com verdadeira razo para cogitar de nulidade, por absoluta falta de interesse,
considerando a incidncia do princpio da instrumentalidade das formas.
No havia necessidade de cientificao da outra herdeira, pois ela no tem

120 e-JTJ - 20
a qualidade de sucessora processual, diante da existncia do esplio. A ela cabe
a possibilidade, to s, de atuar como assistente litisconsorcial; e o seu recurso
pode ser conhecido porque se trata de terceira juridicamente interessada.
Assim sendo, a nica providncia a adotar pelo Juzo a regularizao

formal do processo, com a anotao de que o esplio se encontra presente na
relao processual, representado por seu inventariante, e foi exatamente isso o
que fez a deciso agravada.
Por oportuno, no demais lembrar que na jurisprudncia do C. Superior
Tribunal de Justia, h claro reconhecimento de superao da nulidade processual
por falta de comunicao do falecimento da parte, quando no evidenciada a m-
f. No caso, o princpio da boa-f objetiva direciona exatamente no sentido da
admisso da validade dos fatos praticados, como destacou a deciso agravada.
A esse respeito:
O entendimento jurisprudencial deste Superior Tribunal de Justia
prev que em observncia ao princpio da instrumentalidade das formas
os atos judiciais no devem ser anulados, salvo quando comprovado o
prejuzo. A eventual falta de observncia da regra prevista no art. 265,
I, do CPC de 1973 (art. 313, I do NCPC) que determina a suspenso do
processo com a morte de qualquer das partes, enseja apenas nulidade
relativa, sendo vlidos os atos praticados, desde que no haja prejuzo
para os interessados. Na presente hiptese, no vislumbro a ocorrncia
de prejuzo s partes e muito menos o embargante demonstrou a
existncia de dano.
Precedentes.1
Pelo princpio da instrumentalidade das formas, esta Corte
vem reiteradamente afirmando que os atos judiciais no devem ser
anulados seno comprovado prejuzo, pas de nullit sans grief. Como
bem colocado pelo Ministro LUIZ FUX, o sistema processual informado
pelo princpio da instrumentalidade das formas, de modo que somente a
nulidade que sacrifica os fins de justia do processo deve ser declarada
(REsp. 1.051.728/ES, Rel. Min. LUIZ FUX, DJe 2.12.2009).2
Enfim, no comporta acolhimento o inconformismo, devendo prevalecer
Acesso ao Sumrio
a soluo adotada pelo Juzo de primeiro grau.

3. Ante o exposto, nego provimento ao recurso.
1 - EDcl no AgRg no AREsp 860920/SP, 4 T., Rel. Min. Luis Felipe Salomo, DJe 07/06/2016.
2 - AgRg no AREsp 462047 / SP, 1 T. Rel. Napoleo Nunes Maia Filho, DJe 04/05/2015.
e-JTJ - 20 121
Agravos Internos

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo n 2187702-

02.2016.8.26.0000/50000, da Comarca de So Caetano do Sul, em que
agravante ITA UNIBANCO S/A, agravado AUTO PEAS RIALAN LTDA.
deciso: Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 11.370)
ALBERTO GARBI (Presidente sem voto), CLAUDIO GODOY e ALEXANDRE
MARCONDES.
FABIO TABOSA, Relator
Ementa: Agravo interno. Deciso monocrtica do

Relator que denegou pedido de efeito suspensivo
a agravo de instrumento interposto por credor no
mbito de processo de recuperao judicial, contra
deciso que rejeitara impugnao de crdito voltada
ao reconhecimento do carter extraconcursal do
crdito. Agravante que diz ser necessrio sustar
determinao do Juzo de devoluo de valores
que ele, banco, retivera junto conta da devedora.
Inexistncia, entretanto, de determinao em tal
sentido por parte do MM. Juiz da causa. Pedido de
efeito suspensivo ocioso. Agravo interno desprovido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
VISTOS.
Trata-se de agravo interno interposto, nos termos do art. 1.021 do
CPC/2015, contra a deciso do Relator que, no mbito de agravo de instrumento
interposto pelo credor Ita Unibanco S/A, extrado de impugnao de crdito
por ele oferecida em processo de recuperao judicial, denegou pedido de efeito
suspensivo no sentido de afastar, com a rejeio da impugnao, determinao
de devoluo recuperanda de valores retidos.

122 e-JTJ - 20
Insurge-se o agravante, ressaltando a inexistncia de pedido da devedora
voltado restituio dos valores retidos, de forma que teria ela reconhecido
a regularidade e a validade da cesso fiduciria. Destaca, nesse sentido, ter a
recuperanda pleiteado apenas a reduo do valor do crdito sujeito ao processo
recuperacional, pelo que deveria prevalecer o contratado entre as partes. Bate-

se, em concluso, pela reforma da deciso agravada, atribuindo-se efeito
suspensivo ao agravo de instrumento por ele interposto.
A agravada, regularmente intimada, manifestou-se em contrarrazes no
prazo legal (fls. 6/13), com preliminar de no conhecimento do agravo interno,
por entender irrecorrvel a deciso relativa aos efeitos em que recebido o agravo
de instrumento; no havendo retratao por parte deste Relator, foi o recurso
remetido para julgamento virtual.
o relatrio.
Afasta-se, antes de mais nada, a preliminar de inadmissibilidade do
agravo interno, suscitada em contrarrazes.
Com efeito, o novo Cdigo de Processo Civil ampliou significativamente a
base de cabimento do agravo interno, agora passvel de extrao contra qualquer
deciso monocrtica proferida pelo Relator, como reza o art. 1.021, caput. Sem
sentido, em tal linha, a distino da agravada, a sugerir a irrecorribilidade de
deciso acerca de tutela provisria recursal.
A preliminar suscitada pela agravada parece estar escorada no CPC/1973,
que previa, em seu art. 527, III e pargrafo nico, que as decises relativas
atribuio de efeito suspensivo ou concesso de antecipao de tutela recursal
ao agravo de instrumento somente seriam passveis de reforma no momento do
julgamento do recurso ou por reconsiderao do prprio Relator.
Superado esse aspecto, no assiste razo ao agravante.
A deciso de processamento do agravo de instrumento originrio est
assim lanada no que aqui interessa:
Denego todavia o pedido de efeito suspensivo requerido no tocante
restituio de valores recuperanda, tendo em vista que o entendimento
Acesso ao Sumrio
da r. deciso agravada, quanto a no estar aperfeioada a garantia

fiduciria nas hipteses em que os ttulos cedidos fiduciariamente no
estejam descriminados no instrumento levado a registro perante cartrio
extrajudicial (como ocorre no presente caso, conforme reconhecido pelo
prprio agravante), encontra-se em consonncia com o entendimento
consolidado pelas C. Cmaras Reservadas de Direito Empresarial deste
E. Tribunal;
E no h razo para modific-la.
Na verdade, cabe observar que a manifestao do Relator foi inclusive
alm do necessrio, visto que o pedido de efeito suspensivo mostrava-se, na
e-JTJ - 20 123
verdade, carente de qualquer utilidade, como agora se observa a um exame mais
detido.
O fato que a deciso de Primeiro Grau agravada, ao rejeitar

impugnao de crdito do banco, pela qual se pretendia o reconhecimento da
extraconcursalidade do crdito, dado por garantido fiduciariamente, chegou a se
referir hiptese de devoluo de valores que o banco, convicto da no sujeio
aos efeitos da recuperao, j retivera; mas nada determinou ainda, seno a
apresentao pelo banco de documentos destinados a verificar a quantia que,
provavelmente, ter de ser restituda.
Em suma, no h ainda deciso impondo concretamente qualquer
depsito ou entrega direta de numerrio recuperanda. O agravo, bem de ver,
foi interposto contra a rejeio em si do incidente de impugnao, e quanto a
ele no se discute estar presente o interesse recursal; a devoluo todavia no
decorrncia automtica do julgamento e, insista-se, ainda no foi deliberada,
pelo que desnecessrio o requerimento de suspenso da eficcia da deciso
agravada.
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interno.
Apelaes
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1001914-

70.2015.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante MAGAZINE
TORRA TORRA PTIO GUARULHOS LTDA., so apelados LUIZ
HENRIQUE AGUIAR GOMES (JUSTIA GRATUITA) e ANA CAROLINA
DE JESUS DA SILVA SOUZA (ASSISTNCIA JUDICIRIA) (MENOR(ES)
REPRESENTADO(S)).
Acesso ao Sumrio

Deram provimento parcial, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 24629)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores DONEG
MORANDINI (Presidente) e CARLOS ALBERTO DE SALLES.
VIVIANI NICOLAU, Relator

124 e-JTJ - 20
Ementa: APELAO. INDENIZAO POR
DANOS MORAIS. Ao ajuizada por consumidores
abordados por prepostos da r. Alegao de agresses
verbais e humilhao perante transeuntes e clientes da
loja requerida. Sentena de procedncia. Condenao

da r ao pagamento da quantia de R$ 15.000,00 para
cada um dos autores a ttulo de indenizao por dano
moral. Apelo da demandada. Provas coligidas nos
autos, entretanto, indicativas de extravasamento da
conduta dos prepostos da r, o que ocasionou danos
morais aos autores. Acolhimento parcial do recurso
para reduzir o quantum indenizatrio para R$ 8.000,00
para cada um dos autores. Valores que se afiguram
mais compatveis com o grau de reprovabilidade da
conduta da apelante e a sua capacidade econmica,
bem com a repercusso do dano na vida dos autores.
Juros devidos a partir do evento lesivo, nos termos
da Smula 54 do STJ. Correo monetria devida
a partir do acrdo. Smula 362 do STJ. Verba
honorria reduzida, outrossim, para 15% do valor
da condenao. Sentena parcialmente reformada.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.
VOTO
LUIS HENRIQUE AGUIAR GOMES e ANA CAROLINA DE
JESUS DA SILVA SOUZA ingressaram com ao de indenizao por danos
morais contra MAGAZINE TORRA TORRA PTIO GUARULHOS
LTDA., havendo sido julgada procedente (fls. 129/132). A r foi condenada a
suportar os nus da sucumbncia, restando a verba honorria arbitrada em 20%
do valor da causa (R$ 31.520,00 - fls. 13).
Inconformada, a r interps apelao, suscitando, preliminarmente,
Acesso ao Sumrio
nulidade da sentena, eis que ela no a empresa em cujo estabelecimento

comercial ocorreram os fatos. No mrito, sustenta, em sntese, que no cometeu
qualquer ato ilcito contra os autores. Pleiteia, eventualmente, a reduo do
quantum indenizatrio para o equivalente a 2,5 salrios-mnimos para cada
um dos apelados e da verba honorria (fls. 135/144).
Efetuado o preparo, o recurso foi processado e contrariado (fls. 152/159).
No houve oposio ao julgamento virtual.
O RELATRIO.
Inicialmente, cumpre afastar a preliminar de nulidade da sentena por
e-JTJ - 20 125
cerceamento defensrio, suscitada pela r em suas razes recursais.
Tal prefacial funda-se na suposta confuso entre o estabelecimento
comercial-ru e o estabelecimento comercial onde ocorreram os fatos narrados

na pea vestibular.
No se vislumbra qualquer nulidade, j que os autores ingressaram
com a ao em face da empresa que figura nos cupons fiscais fornecida no
estabelecimento comercial onde ocorreram os fatos (fls. 13). Assim, o nome
da empresa Magazine Torra Torra Ptio Guarulhos Ltda. e o CNPJ respectivo
18.588.232/0001-78. Estes foram os dados apontados pelos autores em sua
petio inicial.
Embora duas testemunhas arroladas pela r afirmem que existem duas
lojas Magazine Torra Torra na cidade de Guarulhos (fls. 102/103), tambm
certo que ambas so do mesmo grupo econmico, o que, portanto - ainda
que os fatos narrados na inicial houvessem ocorrido em local fsico diverso do
estabelecimento comercial da r - no afasta a sua responsabilidade por danos
eventualmente ocasionados a consumidores.
Acrescente-se, ademais, que a r somente trouxe tal questo baila em
suas razes recursais. Em sua contestao nada argumentou a respeito (fls.
41/47).
Bem por isso no se acolhe a prefacial suscitada pela r em suas razes
recursais.
No mrito, o recurso parcialmente provido.
Consigne-se, partida, que os autores, consoante a r. sentena, fundam
seu pleito nos seguintes fatos:
... compareceram ao estabelecimento da r para trocar calado
adquirido no dia anterior; serem abordados em via pblica, por prepostos
da r, e escoltados at a loja da requerida para averiguao; sofrerem
agresses verbais e humilhao perante transeuntes da rua e clientes da
loja requerida; lavrar BO do ocorrido (fls. 24). Requerem a condenao
da r no pagamento de R$ 31.520,00 ao autor e R$ 15.760,00 autora,
por danos morais... (fls. 129).
Acesso ao Sumrio
A r. sentena acolheu os pedidos dos autores para condenar a r ao

pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 15.000,00 para
cada um deles, alm de atribuir r os nus sucumbenciais, arbitrando a verba
honorria em 20% do valor da causa.
A r. sentena bem analisou a questo da responsabilidade da r pelos fatos
narrados na petio. Tal fundamentao resta adotada pelo presente voto:
(...) A defesa sustenta inexistir falha de seus prepostos, que
agiram dentro dos limites, para proteo do patrimnio, frente s

126 e-JTJ - 20
atitudes suspeitas dos requerentes. A requerida no produziu qualquer
prova que pudesse afastar as alegaes iniciais. Deixou de apresentar
as imagens do ocorrido, embora intimada; sua testemunha trabalha em
outro estabelecimento e nada soube esclarecer sobre os fatos (fls. 102).
Por outro lado, as testemunhas dos autores confirmaram a

maneira em que os consumidores foram abordados na porta do shopping;
com acusao falsa de furto e tentativa de agresso. PAN presenciou
a abordagem do casal na porta do mini Shopping Poliete (localizado
no centro da cidade e prximo loja requeria); disse que as pessoas
comentavam que talvez fosse subtrao (fls. 100). APAFR acompanhou
os autores at a loja Torra Torra; disse que trataram com descaso; houve
tentativa de agresso (fls. 101).
Possvel apreciar o pedido de danos morais em decorrncia
do ato praticado por prepostos da requerida. O dano provado pela
mera existncia do ato que lesou os direitos de personalidade, sendo
desnecessria a apurao pormenorizada do montante do dano, mesmo
porque o dano imaterial somente estimado, sem ser possvel precisar
com exatido...
(...) As agresses forma praticadas por prepostos da r. Pelo
conjunto de provas dos autos, conclui-se pela veracidade do ocorrido,
dele emanando a corresponsabilidade da empregadora, conforme
previso do artigo 932, III, do Cdigo Civil. A ofensiva relatada configura
dano moral indenizvel... (fls. 130).
No entanto, como j adiantado, a r. sentena comporta reparo no
concernente ao quantum fixado a ttulo de indenizao por danos morais e
relativamente ao valor da verba honorria.
O arbitramento do montante indenizatrio deve ter por parmetro, dentre
outros aspectos, as condies da vtima e do ofensor, o grau de dolo ou culpa
presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos pela vtima.
Nesse sentido, vale trazer colao a lio de Caio Mrio da Silva
Pereira:
Acesso ao Sumrio
A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho

patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos
pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes do seu patrimnio,
deve receber uma soma que lhe compense a dor e o sofrimento, a ser
atribuda pelo juiz, atendendo as circunstncias de cada caso e tendo
em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to
grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que
se torne inexpressiva (in Responsabilidade Civil, 2. ed., Rio, Forense,
1990, pg. 67).

e-JTJ - 20 127
Doutrina, no mesmo sentido, Carlos Alberto Bittar:
... que a tendncia manifestada pela jurisprudncia ptria da
fixao de valor de desestmulo como o fato de inibio de novas prticas

lesivas. Trata-se, portanto, de valor que, sentido no patrimnio do
lesante, o possa fazer concretizar-se de que no deve persistir na conduta
reprimida, ou ento deve afastar-se da vereda indevida por ele assumida.
De outra parte, deixa-se, para a coletividade exemplo expressivo de
reao que a ordem jurdica reserva para infratores nesse campo e em
elemento que, em nosso tempo, se tem mostrado muito sensvel para as
pessoas, ou seja, o respectivo acervo patrimonial. (in Reparao Civil
por Danos Morais: a Fixao ao Valor da Indenizao, JTA-CIV SP, vol.
147/09).
Em sntese, nas indenizaes por fato ilcito o valor adequado da
indenizao ser aquele capaz de reduzir, na medida do possvel, o impacto
suportado pelo ofendido em razo da conduta gravosa de outrem, objetivo este
que no ser alcanado se a indenizao for fixada em valores mdicos ou
inexpressivos.
E diante de tais consideraes, imperiosa se afigura a reduo das
indenizaes fixadas para cada um dos autores de R$ 15.000,00 para R$
8.000,00, valor que se tem por compatvel como o grau de reprovabilidade da
conduta da apelada e a sua capacidade econmica, bem com a repercusso do
dano na vida dos autores. No se afigura mnimo, a ponto de no atender sua
finalidade pedaggica em relao atitude da r e nem exagerado a ponto de
propiciar um enriquecimento ilcito do apelante.
Ressalte-se que o valor ora fixado no destoa do que usualmente vem
sendo arbitrado por esta 3 Cmara de Direito Privado para casos assemelhados
ao dos autos.
Em se tratando, no mais, de indenizao por danos morais, a correo
monetria deve incidir a partir da data do arbitramento, no caso, a data deste
acrdo, consoante orientao do Colendo Superior Tribunal de Justia
consolidada atravs da Smula 362, utilizando-se como referncia a tabela
Acesso ao Sumrio
prtica deste Tribunal.

Sobre o valor da condenao devero incidir juros de 1% ao ms, desde o
evento danoso, nos termos da Smula 54 do Colendo STJ.
Por fim, h se arbitrar a verba honorria em 15% do valor da condenao.
O r. Juzo de origem, ao apreciar a questo sob a gide do Cdigo de
Processo Civil de 1973, arbitrou os honorrios advocatcios em 20% do valor da
causa. Porm, a norma aplicvel (artigo 20, 3, do CPC/73) estipula que em
hipteses de condenao - como o caso dos autos - a verba honorria dever
ser fixada entre o mnimo de 10% e o mximo de vinte por cento do valor da
128 e-JTJ - 20
condenao.
Tal norma, alis, foi repetida pelo artigo 85, 2, do CPC/2015.
Desta forma, neste ponto, o inconformismo da r acolhido para reduzir a
verba honorria de 20% sobre o valor da causa para 15% do valor da condenao.
Concluindo, o apelo provido em parte para reduzir: a) o valor das
indenizaes para cada um dos autores para R$ 8.000,00, corrigido, a teor da
Smula 362 do STJ, a partir deste julgamento, com incidncia de juros de mora
de 1% ao ms a partir do evento lesivo, face s disposies da Smula 54 do
STJ; e b) o valor da verba honorria para 15% do valor da condenao.
Ante o exposto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO.
ACRDO

78.2014.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes EVEN-
SP 66/11 EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS LTDA. e EVENMOB
CONSULTORIA DE IMVEIS LTDA., so apelados ROSELY CRISTINA
MARQUES CRUZ e NATASHA PRYNGLER.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOS CARLOS
FERREIRA ALVES (Presidente), JOS JOAQUIM DOS SANTOS e ALVARO
PASSOS.
JOS CARLOS FERREIRA ALVES, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO CVEL - Compromisso de

compra e venda - Ao indenizatria - Legalidade da
cobrana de comisso de corretagem - Entendimento
adotado pelo C. Superior Tribunal de Justia em
sede de julgamento repetitivo - Sentena reformada
- Recurso provido.

e-JTJ - 20 129
VOTO
RELATRIO.
1. Trata-se de recurso de apelao interposto em face da r. sentena de

fls. 196/199 que julgou parcialmente procedente o pedido para condenar as
corrs, solidariamente, a restiturem s autoras a quantia de R$ 21.340,00 (vinte
e um mil e trezentos e quarenta reais), corrigidos pela tabela do TJSP desde
o desembolso e acrescidos de juros de mora de 1% ao ms a partir da citao
(relao contratual).
2. Inconformadas, as rs apelam s fls. 208/233 alegando, preliminarmente,
a ilegitimidade para figurar no polo passivo. No mrito, sustentam que a
legalidade da cobrana da taxa de corretagem, especialmente em razo de o
negcio ter sido concretizado. Sustenta, ainda, que era faculdade do promitente
comprador dispor sobre a aquisio do servio de assessoria tcnico imobiliria,
e que praxe do mercado imobilirio a cobrana de tais honorrios, cobrados
no intuito de garantir s partes contratantes segurana jurdica. Requereu, em
decorrncia, a reforma da r. sentena.
3. O recurso foi recebido no duplo efeito (fls. 236).
4. Contrarrazes s fls. 239/253.
FUNDAMENTOS.
5. De inicio, afasto a preliminar de ilegitimidade passiva.
6. A relao havida entre as partes regida pelas normas protetivas do
direito do consumidor, de maneira que todos os agentes que contriburam de
alguma forma para a comercializao do produto fornecido pelas requeridas
respondem solidariamente perante os compradores, destinatrios finais dos
produtos e servios imobilirios oferecidos pela r (art. 7, pargrafo nico, e 28,
2, do Cdigo de Defesa do Consumidor).
7. A este respeito, confiram-se lies da doutrina:
Em relao ao aspecto da solidariedade, a legitimidade para a
ao, ao lado do fornecedor, ampliada a todos que participaram de
alguma forma para a ocorrncia da ofensa ao direito do consumidor,
Acesso ao Sumrio
tanto de forma direta quanto de forma indireta, para que assim seja o
consumidor integralmente ressarcido, fazendo com que entre os prprios
fornecedores haja a vinculao na busca contnua da qualidade dos
produtos e servios disponibilizados no mercado de consumo1.
Como se viu, quando dos comentrios ao pargrafo nico do art. 7,
o sistema de responsabilidade civil objetiva institudo no CDC impe
ampla solidariedade aos partcipes do ciclo de produo. Como a
oferta e colocao de produtos e servios no mercado pressupe, em
larga medida, a participao de mais de um fornecedor, a legislao
1 Figueiredo, Fbio Vieira. Et. al. Minicdigo de defesa do consumidor anotado - So Paulo:
Saraiva, 2011, p. 84.
130 e-JTJ - 20
consumerista estipulou que todos os que participarem, direta ou
indiretamente, da produo, oferta, distribuio, venda, etc. do produto e
do servio respondem pelos danos causados ao consumidor.2
8. Portanto, no colhe a alegao das apelantes de que so partes ilegtimas
para figurarem no polo passivo da ao, em relao aos servios de corretagem

prestados ao consumidor, colocados disposio pela prpria vendedora do
imvel, que contriburam para a venda de seu produto.
9. No mrito, o recurso comporta provimento.
10. Observo, de incio, que o imvel foi adquirido em 30 de abril de 2013,
sendo a ao proposta em 23 de abril de 2014, portanto, antes da ocorrncia da
prescrio trienal, estabelecida em sede de julgamento de recursos repetitivos
(REsp n. 1.551.956/SP).
11. No tocante legalidade da cobrana da comisso de corretagem, o
c. Superior Tribunal de Justia, em sede de recurso repetitivo (Resp 1.599.511/
SP) fixou a seguinte tese: 1.1 Validade da clusula contratual que transfere
ao promitente-comprador a obrigao de pagar a comisso de corretagem nos
contratos de promessa de compra e venda de unidade autnoma em regime
de incorporao imobiliria, desde que previamente informado o preo total
da aquisio da unidade autnoma, com o destaque do valor da comisso de
corretagem.
12. Analisando o resumo de escritura (fls. 60/63), tem-se que o valor total
da venda foi de R$ 403.520,00, sendo estipulado que o valor de contrato seria de
R$ 382.180,00, e a comisso de corretagem seria de R$ 21.340,00.
13. Observo, ainda, que no houve a cobrana de valores referentes
Taxa de Assessoria Tcnico-Imobiliria (SATI).
14. Destarte, considerando a tese firmada pelo c. STJ, a r. sentena dever
ser reformada para que a ao seja julgada improcedente, em razo da legalidade
da cobrana da comisso de corretagem. Ante a improcedncia da ao, condeno
as autoras, ora apeladas, ao pagamento de honorrios sucumbenciais, que fixo
em 10% do valor atualizado da causa.
15. Diante do exposto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao presente
Acesso ao Sumrio
recurso, para julgar improcedente a ao, nos termos da fundamentao supra.
ACRDO

45.2014.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante JEFERSON
2 Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, 6 ed., So Paulo, Saraiva, 2011, p. 421.

e-JTJ - 20 131
PIETROBOM DOS REIS FERNANDES (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)),
apelado JUZO DA COMARCA.

LOUREIRO (Presidente) e CHRISTINE SANTINI.
RUI CASCALDI, Relator
Ementa: REGISTRO CIVIL - Retificao de assento

de nascimento para incluso de letra no prenome
- Recurso contra sentena de improcedncia -
Cabimento - Adio de uma letra ao prenome inapta
a causar prejuzo a terceiros, mormente por se tratar
de pessoa com poucos anos de vida - Inexistncia de
modificao na fontica do vocbulo, cuja pronncia
se mantm a mesma - Alegao de que o menor j
se acostumou a se identificar socialmente como tal -
Respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana
- Recurso provido.
VOTO
Trata-se de apelao de sentena, cujo relatrio se adota, que julgou
improcedente ao de retificao de nome, sem condenao nos nus de
sucumbncia considerados ausentes na espcie.
Recorre o autor sustentando, em sntese, fazer jus a alterao pretendida.
A d. Procuradoria de Justia manifestou-se favoravelmente.
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
Devidamente representado pela sua genitora, o autor (Jeferson Pietrobom

dos Reis Fernandes) pretende adicionar uma letra f ao prenome constante do
registro civil, passando de Jeferson para Jefferson.
O argumento o de que a grafia original no espelha a atual vontade do
menor, nem a de seus genitores, exarada quando do registro civil de nascimento.
O Ministrio Pblico, em ambas as instncias, posicionou-se de modo
favorvel.
Pois bem.
Via de regra, o prenome, atribudo pessoa por ocasio do lavramento
132 e-JTJ - 20
de seu assento de nascimento, imutvel. Sua modificao s permitida em
hipteses excepcionais, nos termos da Lei n 6.015/73.
Mas o pedido, fundamentado em simples erro de grafia quando do registro
civil e na vontade do menor, inobstante a inexistncia de expressa previso

legal, no encontra bice em ser analisado luz do princpio da dignidade da
pessoa humana.
Maria Berenice Dias entende que a relevncia do nome no mais se reduz,
como outrora, a identificar algum pelo fato de pertencer a uma famlia. Deixou
de ter a funo de indicar o tronco ancestral, a continuidade da famlia pela
estirpe masculina, dentro de uma cadeia registral. mais que um designativo
da origem familiar. Significa a prpria individualidade da pessoa, frente aos
demais. Passou a ser reconhecido como um atributo da personalidade, suporte
no s da identidade social, mas tambm da identidade subjetiva, sede do
seu amor prprio. luz dos valores constitucionais, a regra da imutabilidade
do nome encontra limite no respeito dignidade, garantindo o direito real
adequao individualizada da pessoa humana, suplantando a proibio de
alterao. (in Manual de Direito das Famlias, RT, 4 ed., 2007, p. 135/136).
Jefferson o pseudnimo que o genitor do autor (de nome Jeferson da
Silva Fernandes) utiliza no seu mister como escritor.
A alegao de que o menor, prestes a completar nove anos de idade
poca deste ajuizamento, j se acostumara a identificar-se com o prenome de
letra f dobrada em homenagem ao pseudnimo do pai, no foi rebatida pela
sentena. E, data venia do entendimento em contrrio, no se vislumbra qual
o prejuzo que a terceiros acarretaria essa simples modificao do prenome do
autor, tal como requerido, j que o menor assim se reconhece socialmente e,
foneticamente, no h alterao na sua pronncia.
Diante do exposto, D-SE PROVIMENTO ao recurso para julgar a
ao procedente e determinar a retificao do prenome no assento do registro
civil do autor, tal como requerido.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

18.2014.8.26.0019, da Comarca de Americana, em que apelante MRV
ENGENHARIA E PARTICIPAES S/A, apelada LUCIANA CRISTINA
SANGALLI.

e-JTJ - 20 133
Deram provimento em parte ao recurso da r e desprovido o recurso adesivo.
Por maioria de votos. Prosseguindo-se nos termos do art. 942 do CPC, foram
convocados o 4 e 5 que acompanham o relator, declara voto o 2 Juiz Des

Eduardo S Pinto Sandeville., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Desembargadores VITO
GUGLIELMI (Presidente), EDUARDO S PINTO SANDEVILLE, JOS
ROBERTO FURQUIM CABELLA E PERCIVAL NOGUEIRA.
PAULO ALCIDES, Relator
Ementa: COMPRA E VENDA. Atraso na entrega da

obra. Taxa de evoluo de obra. Legitimidade passiva
reconhecida. Desnecessidade de interveno da CEF
ou de remessa dos autos Justia Federal. Autores
no pretendem discutir a validade da clusula, mas
a responsabilidade pelo seu pagamento durante o
atraso da entrega da obra. Comisso de corretagem.
Incidncia da prescrio trienal prevista no art. 206,
3, VI, do CC, conforme tese firmada em Recurso
Repetitivo, no julgamento do Resp 1551956/SP, pelo
E. Superior Tribunal de Justia, em 24.08.2016.
Atraso na entrega da obra. Inocorrncia. Previso
de entrega com clusula de 18 meses a contar da
assinatura do contrato de financiamento do imvel,
mais clusula de tolerncia de 180 dias. Ausncia de
invalidade a ser reconhecida. Clusulas redigidas de
forma clara. Precedentes. Imvel entregue no prazo.
Inexistncia do dever de indenizar. Taxa de evoluo
de obra. Demora na averbao do habite-se. Culpa
da Construtora reconhecida. Restituio da verba
Acesso ao Sumrio
mantida. REJEITADA A MATRIA PRELIMINAR,

RECURSO DA R PARCIALMENTE PROVIDO E
DESPROVIDO O RECURSO ADESIVO.
VOTO
Trata-se de recursos interpostos contra a r. sentena (fls. 228/237), que
julgou parcialmente procedente o pedido da ao movida por LUCIANA
CRISTINA SANGALLI contra MRV ENGENHARIA E PARTICIPAES
S.A., para declarar a nulidade da clusula que transfere o pagamento da comisso
134 e-JTJ - 20
da corretagem e da taxa de pr-anlise adquirente, determinando a restituio
dos valores pagos; e condenar a r a devoluo dos juros de obra (de agosto
de 2011 at novembro de 2013), tudo com correo monetria e juros de mora.
A MRV sustenta, em preliminar, a necessidade da CEF integrar o polo

passivo; a competncia da justia federal; a prescrio da comisso de corretagem
e da taxa de pr-anlise; e sua ilegitimidade passiva para a restituio das verbas.
No mrito, acena com a legalidade das cobranas (fls. 239/272).
Em recurso adesivo, pretende o autor que se reconhea o atraso na entrega
da obra, diante da invalidade do prazo de tolerncia de 180 dias, aplicado de
forma automtica, e da nulidade da clusula 5. Ao final, requer a concesso de
lucros cessantes, danos morais e a condenao exclusiva da r no pagamento das
custas e honorrios advocatcios (fls. 291/304).
Contrarrazes (fls. 272/290 e 310/321).
A seguir, o processo foi suspenso em razo de liminar concedida no
Recurso Especial n 1.551.956-SP (em 08.09.2015), retomando sua marcha
processual aps o julgamento do Recurso Repetitivo.
A autora peticionou requerendo o julgamento parcial do mrito (fl. 336),
o que restou prejudicado em razo da deciso proferida no recurso especial,
tendo o processo retomado sua marcha.
o relatrio.
Patente a legitimidade passiva da Construtora para responder aos termos
da presente ao, inclusive em relao restituio da comisso de corretagem,
taxa de pr-anlise e taxa de evoluo de obra, pois tendo figurado no
contrato na qualidade de promitente vendedora, responde indiscutivelmente
pela totalidade dos valores pagos pelo comprador em consequncia do negcio
celebrado.
Assim, a hiptese dos autos comporta aplicao da regra de solidariedade
enunciada no artigo 7, pargrafo nico, e no artigo 25, 1, ambos do Cdigo de
Defesa do Consumidor, pela qual, solidria a responsabilidade dos fornecedores
integrantes da cadeia de consumo.
Acesso ao Sumrio
Sobre o tema, leciona Rizatto Nunes que: Como se viu, quando dos
comentrios ao pargrafo nico do art. 7, o sistema de responsabilidade
civil objetiva institudo no CDC impe ampla solidariedade aos partcipes
do ciclo de produo. Como a oferta e colocao de produtos e servios no
mercado pressupe, em larga medida, a participao de mais de um fornecedor,
a legislao consumerista estipulou que todos os que participarem, direta ou
indiretamente, da produo, oferta, distribuio, venda, etc. do produto e do
servio respondem pelos danos causados ao consumidor. (Comentrios ao
Cdigo de Defesa do Consumidor, 6 ed., So Paulo, Saraiva, 2011, p. 421).
No mesmo sentido: Apelao n 1092261-07.2013.8.26.0100, a 6
e-JTJ - 20 135
Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, Rel. Des. Ana
Lucia Romanhole Martucci, j. 30 de janeiro de 2015); e Apelao n 1001112-
53.2014.8.26.0565, 5 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So

Paulo, Rel. Des. Moreira Viegas, j. 28 de janeiro de 2015.
E no se alegue a necessidade de interveno da CEF para integrar a
lide ou que seria caso de remessa dos autos Justia Federal, pois a autora no
questiona a legalidade da referida taxa, pretendendo apenas o ressarcimento do
que foi pago a maior ao agente financeiro em razo do atraso na entrega da
unidade. O pleito parte da afirmao da prtica de um ilcito contratual, que no
envolve a Caixa Econmica Federal.
Por outro lado, no tocante comisso de corretagem, consta que o contrato
foi firmado entre as partes em 2009, ocasio em que tambm foi exigida da
compradora a comisso de corretagem, sendo que a presente ao somente foi
proposta em 2014.
Ora, a discusso acerca da cobrana de valores indevidos por parte do
fornecedor se insere no mbito de aplicao do art. 206, 3, IV, que prev
a prescrio trienal para a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem
causa.
Havendo regra especfica, no h que se falar na aplicao do prazo geral
decenal previsto do art. 205 do CDC.
Observa-se, ainda, que a incidncia da regra de prescrio prevista no art.
27 do CDC tem como requisito essencial a formulao de pedido de reparao
de danos causados por fato do produto ou do servio, o que no ocorreu na
espcie.
Desta forma, de rigor, reconhecimento da prescrio.
Observo, ainda, que apesar do financiamento ter se dado a luz do
Programa Minha Casa Minha Vida, ser desnecessria aqui a suspenso do
processo em razo da afetao do REsp 1601149/RS - tema 0960, porque o
E. Superior Tribunal de Justia j definiu que a comisso de corretagem est
sujeita prescrio trienal no julgamento do Recurso Repetitivo, Resp 1551956/
SP, pelo E. Superior Tribunal de Justia, em 24.08.2016, o que, obviamente,
Acesso ao Sumrio
prejudica as demais teses levantadas:

RECURSO ESPECIAL REPETITIVO. DIREITO CIVIL E
DO CONSUMIDOR. INCORPORAO IMOBILIRIA. VENDA
DE UNIDADES AUTNOMAS EM ESTANDE DE VENDAS.
CORRETAGEM. SERVIO DE ASSESSORIA TCNICO-IMOBILIRIA
(SATI). CLUSULA DE TRANSFERNCIA DA OBRIGAO
AO CONSUMIDOR. PRESCRIO TRIENAL DA PRETENSO.
ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA. 1. TESE PARA OS FINS DO ART.
1.040 DO CPC/2015: 1.1. Incidncia da prescrio trienal sobre
136 e-JTJ - 20
a pretenso de restituio dos valores pagos a ttulo de comisso de
corretagem ou de servio de assistncia tcnico- imobiliria (SATI), ou
atividade congnere (art. 206, 3, IV, CC). 1.2. Aplicao do precedente
da Segunda Seo no julgamento do Recurso Especial n. 1.360.969/
RS, concludo na sesso de 10/08/2016, versando acerca de situao

anloga. (grifo nosso).
Idntico raciocnio vale para a taxa de pr-anlise, h muito igualmente
prescrita.
Desta forma, nada mais devido em relao a tais verbas.
Superada tal questo, a autora pretende, ainda, de indenizao, em razo
de atraso na entrega da obra.
Analisando-se o contrato firmado entre as partes, nota-se que o mesmo foi
assinado em 05.10.2009, com promessa de entrega das chaves para dezembro
de 2010.
Todavia, o contrato firmado entre as partes na clusula 5, previa que
referida data era meramente estimativa e que o comprador declarava estar ciente
de que a mesma poderia variar de acordo com a data de assinatura do contrato
de financiamento junto Caixa Econmica Federal, prevalecendo como data
da entrega de chaves, para quaisquer fins de direito, 18 (dezoito) meses aps a
assinatura do referido contrato junto ao agente financeiro.
Alm disso, estabeleceu-se clusula de tolerncia de 180 dias, cuja
validade vem sendo devidamente reconhecida, at porque era de conhecimento
dos adquirentes no momento da elaborao do contrato. De mais a mais, as obras
dependem de fatores nem sempre controlveis por parte da Construtora, como
o atraso na entrega de materiais, problemas com mo de obra, intempries, etc.,
que justificam o prazo extra.
No mesmo sentido a Smula 164 deste Egrgio Tribunal: vlido
o prazo de tolerncia no superior ao cento e oitenta dias, para entrega de
imvel em construo, estabelecido o compromisso de veda e compra, desce
que previsto em clusula contratual expressa, clara e inteligvel.
No caso, o contrato de financiamento foi assinado pelos autores com a
Acesso ao Sumrio
Caixa Econmica Federal em 22.01.2010 (fl. 144).

Considerando-se os 18 meses, mais a dilao de 180 dias, no houve
atraso na entrega da obra, pois as chaves foram concedidas aos adquirentes,
como a prpria petio inicial admite, em agosto de 2011.
Por conseguinte, no devida nenhuma compensao.
E no se alegue que a clusula 5 abusiva, pois redigida de forma clara,
sem abusos, mesmo a luz do CDC. Em caso anlogo tambm assim se decidiu:
ILEGITIMIDADE DE PARTE. PASSIVA. INOCORRNCIA.

e-JTJ - 20 137
APELANTE QUE OSTENTA LEGITIMIDADE PARA FIGURAR
NO POLO PASSIVO, AINDA QUE DESTINADO O VALOR
DESEMBOLSADO A TERCEIROS. PROMITENTE COMPRADORA

QUE FIRMOU CONTRATO COM A PROMITENTE VENDEDORA,
QUE INDISCUTIVELMENTE RESPONDE POR TODO O NEGCIO.
PRELIMINAR REJEITADA. COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA.
IMVEL NA PLANTA. PLEITO INDENIZATRIO DE DANOS
MATERIAIS E MORAIS. INADMISSIBILIDADE. PRETENSO
DEVOLUO DE VALOR A TTULO DE COMISSO DE CORRETAGEM.
INADMISSIBILIDADE. COMISSO DEVIDA. VALOR DIRECIONADO
PELA ADQUIRENTE A QUEM INTERMEDIOU A NEGOCIAO.
RESULTADO TIL ATINGIDO. ALEGAO DE DESCONHECIMENTO
QUE NO SE JUSTIFICA. PRETENSO AFASTADA. ATRASO NA
ENTREGA DA OBRA. INOCORRNCIA. CUMPRIMENTO DA
OBRIGAO DE ENTREGA DO BEM, NOS TERMOS DO CONTRATO.
HIPTESE EM QUE NO ABUSIVA A FIXAO DO PRAZO EM 20
MESES APS A CELEBRAO DO CONTRATO DE FINANCIAMENTO.
INEXISTNCIA DE PROVA DE CULPA DA R. PREJUZO MATERIAL
NO VERIFICADO. PAGAMENTO DE COTAS CONDOMINIAIS.
RESPONSABILIDADE CARREADA ADQUIRENTE, EM CONTRATO,
A PARTIR DA EXPEDIO DO HABITE-SE. CABIMENTO. DANO
MORAL AFASTADO. DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL PELA
R QUE SEQUER SE CONCRETIZOU, E QUE AINDA ASSIM NO
TRADUZIRIA ABALO MORAL. AO PROCEDENTE EM PARTE.
SENTENA REFORMADA. RECURSO PROVIDO. (Apel. n 1005548-
50.2014.8.26.0114, Rel. Des. Vito Guglielmi, j. em 01.06.2015).
Ocorre que aps a entrega das chaves, a Construtora demorou para
averbar o habite-se, de modo que os juros no p ou taxa de evoluo de obra
continuaram a ser pagos pela compradora.
Nessas circunstncias, inegavelmente a MRV deve ser responsabilizada
pelo ocorrido, restituindo os valores indevidamente pagos, conforme
Acesso ao Sumrio
entendimento desta Colenda Cmara:

O fato que, o atraso na averbao do habite-se conduz o
Agente Financiador, in casu, a Caixa Econmica Federal, a considerar
a obra inacabada, e, por conseguinte, a emitir cobranas pelos
encargos correspondentes fase de obra. Disso resulta que os autores
permanecem sujeitos a cobrana destes encargos (juros da obra), sem que
tais valores sejam utilizados para amortizar o saldo devedor. Tal quadro,
com certeza, indica o risco de dano irreparvel ou difcil reparao
se no forem antecipados os efeitos da tutela, para que a agravante se
responsabilize, junto instituio financeira, pelo pagamento dos valores
138 e-JTJ - 20
relativos aos juros de construo. (Agravo de Instrumento n 2044942-
98.2014.8.26.0000 Jundia, rel. des. Percival Nogueira, j. 05.02.2015).
COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA Juros de obra -
Ressarcimento necessrio aps a data prevista para entrega das chaves

- Inrcia das construtoras. (Apelao n 0016500-56.2013.8.26.0562,
em 6 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, rel.
des. Jos Roberto Furquim Cabella, j. 11 de agosto de 2016).
No mais, tendo a r sucumbido em parte mnima do pedido, dever a
autora suportar 2/3 das verbas de sucumbncia e honorrios advocatcios, nos
termos do art. 85, 2, do CPC/2015.
Ante o exposto, rejeitada a matria preliminar, d-se parcial provimento
ao apelo da r e nega-se provimento ao recurso adesivo da autora.
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 23.512)
Ao declaratria c.c. indenizatria julgada parcialmente procedente pela
r. sentena de fls. 228/237, de relatrio adotado, para declarar a nulidade da
imposio da comisso de corretagem e da taxa de pr-anlise, determinar a
restituio de seus valores, R$ 2.996,00 e R$ 550,00, respectivamente, bem
como condenar a r a indenizar os valores correspondentes ao juros de obra
pagos indevidamente entre agosto de 2011 e novembro de 2013.
Recorre a requerida, forte na alegao de ilegitimidade passiva e
legitimidade passiva da Caixa Econmica, bem como de prescrio quanto s
verbas de intermediao. No mrito, sustenta regulares todas as cobranas.
Recorre adesivamente a autora, argumentando pela abusividade
da clusula 5 do quadro resumo e do prazo de tolerncia de 180 dias; pelo
pagamento de lucros cessantes na quantia mensal de R$ 850,00; pela existncia
de danos morais indenizveis; e pela sucumbncia da requerida.
Recursos preparados (fls. 273/274 e 305/306) e respondidos (fls. 272/290
Acesso ao Sumrio
e 310/321).
o relatrio.
Entendeu o D. Relator pela legitimidade da requerida quanto s despesas
objeto da lide, descabida a interveno da CEF; pela prescrio da pretenso
relativa comisso de corretagem e taxa de pr-anlise; pela validade do
prazo alternativo de entrega da unidade, inexistente atraso, considerado o prazo
de tolerncia de 180 dias; e pelo ressarcimento dos juros de obra conforme
determinado em primeiro grau.
Respeitado seu entendimento, que acompanho quanto legitimidade da

e-JTJ - 20 139
requerida, desnecessidade de interveno da CEF, prescrio trienal e juros
de obra, ouso divergir em relao ao prazo de entrega alternativo previsto na
clusula 5 do quadro resumo, que fixa a data de entrega do imvel no prazo de

18 meses aps a assinatura do financiamento bancrio (fls. 26).
Isso porque no foi pactuada data para obteno do financiamento. E a
duplicidade de prazos, alm de tornar incerto o prazo de concluso, se revela
excessivamente onerosa ao consumidor.
Dessa forma, no havia prazo determinado para concluso das obras, o
que vedado, nos termos do artigo 39, XII, do CDC.
Em hiptese anloga j se decidiu:
Da forma como elaborado o contrato havido entre as partes, dificultada
resultou a sua boa compreenso. Isto se afirma, pois enquanto a clusula 7
do quadro resumo aponta expressamente ser o prazo para a entrega fsica
das unidades autnomas 30 de outubro de 2011 ou em at vinte e um meses
da data da assinatura pelo promissrio do instrumento de financiamento
com a CEF, o que ocorrer primeiro (fls. 14); no contrato de promessa de
compra e venda, em seu item XII-1 (fls. 32), reportando-se ao j apontado
quadro resumo e clusula 7, dispe que haver prazo de tolerncia de
180 dias em favor da promitente, elencando diversas outras causas que
poderiam, inclusive, justificar atraso mais expressivo, causas estas tidas
como de fora maior. Assim, combinadas as disposies em questo, ter-
se-ia trs opes para a entrega do imvel aludido na inicial, quais sejam:
a) entrega em 30 de outubro de 2011, com acrscimo mximo de 180 dias;
b) entrega em 21 meses aps a assinatura do contrato de financiamento
junto Caixa, mais 180 dias e c) qualquer das duas hipteses, mais o
quanto de prazo fosse necessrio para superar causas que estivessem
a atrasar a entrega das obras e que se classificassem como de fora
maior. Pois bem. O simples fato de haver opo a favor da recorrente
para determinar-se o prazo final de entrega da obra compromete em
grande parte as clusulas analisadas, e isto porque a mesma opo no
dada ao recorrido, violando-se, aqui, o quanto disposto no art. 51, inc.
Acesso ao Sumrio
XIII e XV, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Alm disso, a mesma lei

consumerista orienta que os contratos de consumo devem ser redigidos
de modo a facilitar sua imediata e fcil compreenso pelo consumidor,
e, estando envolvida, no caso, como sustenta veementemente a apelante,
opo que deixa obscura a efetiva data que deveria ser entregue a obra
objeto do contrato, igualmente violadas foram as disposies constantes
do art. 46, e do 4, do art. 54, daquele Diploma legal antes mencionado.
Em clusulas fundamentais, como as abordadas neste recurso, uma vez
que tratam justamente da data limite de entrega de imvel principal
objeto do contrato celebrado entre as partes, jamais se poderia adotar
140 e-JTJ - 20
a esquemtica neste instrumento verificada, e o seu emprego leva ao
reconhecimento de que clusulas assim constitudas so abusivas e, desta
forma, so nulas. Determinada esta consequncia, prejudicada fica a
argumentao trazida pela recorrente em seu apelo para querer modificar
o quanto posto na sentena, no sentido de que a entrega do imvel estava

prevista originalmente para outubro de 2011, mas com tolerncia de 180
dias, tal prazo prorrogou-se para abril de 2012, tido este como o marco
fatal para aludida entrega. (Ap. 0087640-34.2012 - Rel. JOO BATISTA
VILHENA - 10 Cmara de Direito Privado - j. 18/03/2014).
Dito isso, observo que no abusivo o prazo de tolerncia de 180 dias
para a entrega do imvel.
Tal previso observa o prprio objeto do contrato, que a construo
de empreendimento imobilirio, dependendo de fornecedores e dos prprios
obreiros, fatores que podem influir, de forma limitada, nos prazos previamente
estabelecidos pelo construtor.
Por tratar-se de grande obra, a ocorrncia de atrasos no curso da edificao
fator admitido, embora no desejado.
Assim, a extenso do prazo para finalizao, mesmo que imotivada,
mostra-se razovel, alm de se tratar de clusula recorrente nos contratos de
compromisso de compra e venda, j incorporada nos usos e costumes neste tipo
de negcio.
Sobre o tema, h entendimento sumulado deste E. Tribunal:
Smula 164 - vlido o prazo de tolerncia no superior a cento e
oitenta dias, para entrega de imvel em construo, estabelecido no
compromisso de venda e compra, desde que previsto em clusula
contratual expressa, clara e inteligvel.
No entanto, embora se admita lcita a tolerncia, qualquer atraso que
ultrapass-la deve ser devidamente justificado, pena de resultar em prejuzos
presumidos ao consumidor.
No caso dos autos, no h razo plausvel que justifique a demora na
entrega do imvel para alm de junho de 2011.
Acesso ao Sumrio
Inadimplente a construtora, inafastvel a indenizao por lucros cessantes,

independente da demonstrao do uso do bem para locao ou moradia, pois o
prejuzo decorre da privao do gozo de seus direitos.
Esse tambm o entendimento sumulado deste Tribunal de Justia:
Smula 162: Descumprido o prazo para a entrega do imvel objeto do
compromisso de venda e compra, cabvel a condenao da vendedora
por lucros cessantes, havendo a presuno de prejuzo do adquirente,
independentemente da finalidade do negcio.

e-JTJ - 20 141
No caso dos autos, a autora pleiteia, a esse ttulo, indenizao mensal no
montante de R$ 850,00 durante o perodo de atraso.
Tal quantia, contudo, superior ao parmetro praticado pelo mercado e

usualmente adotado em hipteses anlogas por esta C. Cmara, equivalente a
0,5% do valor atualizado do contrato.
Nesse sentido:
Compromisso de compra e venda. Imvel. Pretendida indenizao por
danos materiais. Atraso na entrega das obras por culpa da demandada
bem caracterizado. Argumentos trazidos pela demandada que no se
prestam a justificar a demora. Necessidade de indenizao do dano
material correspondente ao valor locatcio mensal pelo perodo de atraso,
a considerar a clusula de tolerncia de 180 dias, vlida e que no traduz
abusividade. Valor mensal de referncia que deve ser mesmo o parmetro
usual de 0,5% sobre o valor de mercado do imvel. Quantia, no caso, que
deve incidir desde a data em que findo o prazo de tolerncia estipulado
no contrato at a efetiva entrega do bem. [...] Recursos parcialmente
providos. (Apelao n 4030696-46.2013.8.26.0114 - Rel. Vito Guglielmi
6 Cmara de Direito Privado - j. 05/11/2014).
Dessa forma, fixo a indenizao pelos danos materiais para 0,5% mensal
do valor atualizado do contrato pelo perodo de atraso, com atualizao a partir
de cada ms de atraso e juros de mora desde a citao.
Dito isso, o descumprimento contratual pode, em determinadas
circunstncias gerar dano moral. Mas esse dano no consequncia natural e
irresistvel de todo inadimplemento.
Segundo o professor Carlos Alberto Bittar, danos morais so leses
sofridas pelas pessoas, fsicas ou jurdicas, em certos aspectos da sua
personalidade, em razo de investidas injustas de outrem; so aqueles que
atingem a moralidade e a efetividade da pessoa, causando- lhe constrangimentos,
vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas (Reparao Civil por
Danos Morais, So Paulo, RT, 1994, 2 edio, pg. 26).
Embora a entrega do imvel com atraso configure inegvel desconforto,
Acesso ao Sumrio
no apresenta o autor elementos que apontem dissabor alm daqueles inerentes

vida em sociedade, salientando-se que a compra de imvel configura negcio
jurdico de valor e complexidade considerveis, que implica percalos e maiores
cuidados.
Nesse quadro, no se evidencia abalo psquico ou social, ofensa a direito
da personalidade, que autorizem o deferimento de indenizao.
Parcialmente procedente a lide, a sucumbncia recproca. Devem as
partes dividir custas e despesas processuais, compensando-se os honorrios,
conforme a sistemtica do CPC/1973 vigente quando da publicao da r.
142 e-JTJ - 20
sentena.
Diante do exposto, meu voto daria provimento ao recurso da r e parcial
provimento ao recurso da autora.
EDUARDO S PINTO SANDEVILLE, Desembargador, 2 Juiz
ACRDO

89.2014.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante R.A.T., apelado
D.A.V. (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)).
Por maioria de votos, negaram provimento ao recurso. Declara voto o 3
Juiz. Ampliao da turma julgadora, nos termos do art. 942 do NCPC.,
16/31316)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUIS MARIO
GALBETTI (Presidente), MIGUEL BRANDI, MARY GRN e RMOLO
RUSSO.
LUIZ ANTONIO COSTA, Relator
Ementa: Ao de Investigao de Paternidade

c.c. Alimentos - Sentena de parcial procedncia -
Insurgncia quanto ao valor dos alimentos - Verba
fundada na relao de parentesco - Necessidade
presumida - Inteligncia do art. 1.694 do CC -
Ateno ao binmio necessidade/possibilidade -
Impossibilidade no comprovada - Alimentos devidos
Acesso ao Sumrio
desde a citao por fora da Smula 277 do STJ -

Recurso improvido.
VOTO
Recurso de Apelao interposto contra sentena que julgou parcialmente
procedente Ao de Investigao de Paternidade c.c. Alimentos reconhecendo
a filiao de D.A.V. em relao a R.A.T. e arbitrando alimentos em 30% dos
rendimentos lquidos do alimentante, ou o equivalente a 25% do salrio mnimo
em caso de ausncia de vnculo empregatcio, devidos desde a citao.
e-JTJ - 20 143
Apela o vencido pugnando pela nulidade do julgado, porque atuou a
Defensoria Pblica na ao defendendo ambos os litigantes. No mrito, requer
a reforma da deciso para que os alimentos sejam reduzidos para 20% de seus

rendimentos lquidos, devidos apenas a partir da prolao da sentena, aduzindo
que constituiu nova famlia possuindo gastos para a prpria manuteno e
da me idosa que reside em sua companhia, o que o impede de arcar com a
obrigao como arbitrada.
O recurso foi recebido e respondido.
Parecer da D. Procuradoria opinando pelo desprovimento do apelo.
o Relatrio.
Inicialmente, consigno que no h irregularidade no feito a ensejar a
nulidade da deciso, porque as partes foram representadas por patronos diversos,
nomeados em diferentes comarcas, inexistente qualquer prejuzo aos litigantes,
vez que respeitados o contraditrio e a ampla defesa.
No mrito, no h insurgncia recursal com relao ao reconhecimento
da paternidade.
Apesar de inicialmente negar a possibilidade de ser o genitor do menor,
a percia realizada pelo IMESC apontou a probabilidade da paternidade do
Apelante em 99,99999999% (fls. 73/82).
A insurgncia do recorrente refere-se ao quantum fixado a ttulo de
penso alimentcia. Aduz que demonstrou nos autos a constituio de nova
famlia, encontrando-se a companheira desempregada, o que o onera em
demasia. Ademais, afirma que auxilia financeiramente a genitora idosa que com
ele reside, tornando impossvel o pagamento dos alimentos como fixados sem
prejuzo do prprio sustento.
Observo que so inconsistentes os argumentos trazidos pelo Apelante,
no havendo motivos para alterar a sentena no tocante ao arbitramento dos
alimentos, corretamente fixados.
Consoante disposio do art.1.694, caput e 1, do Cdigo Civil:
Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros
Acesso ao Sumrio
os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua

condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao.
1 Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do
reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
Neste contexto, para a fixao dos alimentos, primordial a anlise do
binmio necessidade/possibilidade, ou seja, se o valor pleiteado pelo alimentado,
considerando-se suas reais necessidades, atual faixa etria e ambiente social,
condizente com a capacidade financeira do alimentante.
Yussef Said Cahali esclarece em Dos Alimentos, RT, 5 Ed., p.518 que:

144 e-JTJ - 20
... Os alimentos devem ser fixados de forma tal que as necessidades
do filho sejam atendidas e ele possa desfrutar de um padro de vida
compatvel com o do genitor, sujeitando-se sempre ao princpio da
razoabilidade, visto que o filho no scio do pai, mas seu dependente....
O Apelante, no obstante as dificuldades apontadas, exerce atividade

laborativa remunerada, no possui outros filhos e aufere renda mensal que
comporta o pagamento da penso alimentcia conforme arbitrada na origem.
Apesar de afirmar que no possui condies de arcar com a obrigao,
porque constituiu nova famlia, porque responsvel economicamente pela
companheira que est desempregada e/ou porque contribui para a manuteno
da genitora idosa observa-se que so pessoas maiores de idade, no demonstrado
neste feito que no podem prover prpria sobrevivncia.
A genitora do Apelado, por sua vez, tambm deve contribuir para o
sustento do filho comum, haja vista os gastos necessrios mantena do menor,
por certo insuficiente apenas a contribuio financeira paterna para tanto.
Analisando o conjunto probatrio, verifica-se razovel o quantum fixado,
mantido o valor da penso em 30% dos rendimentos lquidos do alimentante nos
termos da deciso ora atacada.
Insurge-se, tambm, o recorrente no tocante ao marco inicial da incidncia
da verba alimentar, que pretende seja devida somente a contar da prolao da
sentena.
Contudo, no h motivos para modificar o julgado, posto que os alimentos
so devidos desde a citao, na forma do que dispe a Smula 277 do STJ,
assim redigida:
Julgada procedente a investigao de paternidade, os alimentos so
devidos a partir da citao.
Destarte, foi bem decidida a demanda, no comportando as alteraes
pleiteadas.
Isto posto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
Ementa: Alimentos - Penso fixada em 30% dos

rendimentos lquidos do alimentante - Cabimento
de reduo para 20%, conforme sugerido pelo
alimentante, por se tratar de um nico filho, cabendo
genitora tambm fazer a sua parte - Recurso provido.

e-JTJ - 20 145
Voto n 14/16397
1. Sem embargo do inconfundvel conhecimento jurdico do eminente
relator, ouso, desta vez, dele discordar.

A apelao seria improvida, mantida a penso em 30% dos rendimentos
lquidos do alimentante, nos seguintes termos:
Ementa - Ao de Investigao de Paternidade cc. Alimentos -
Sentena de parcial procedncia - Insurgncia quanto ao valor dos
alimentos - Verba fundada na relao de parentesco - Necessidade
presumida - Inteligncia do art. 1.694 do CC - Ateno ao binmio
necessidade/possibilidade - Impossibilidade no comprovada -
Alimentos devidos desde a citao por fora da Smula 277 do STJ
- Recurso improvido.
No me parece, no entanto, este percentual seja razovel.
O alimentante alega atuar como fiscal de loja, auferindo cerca de R$
1.180,00, mensais.
Ele ainda auxilia no sustento de sua genitora que possui 62 anos de idade.
A hiptese comporta adequao em prol do equilbrio, sendo razovel a
adoo do percentual de 15% dos rendimentos lquidos do alimentante, por se
tratar de um nico filho, atualmente com dez anos de idade, cabendo a genitora
tambm fazer a sua parte, j que cuidados so obrigaes de ambos os genitores.
Assim, pelo meu voto dou provimento ao recurso para reduzir a penso
alimentcia para 20% dos vencimentos lquidos, conforme sugerido pelo
alimentante.
LUS MRIO GALBETTI, Desembargador
ACRDO

80.2016.8.26.0566, da Comarca de So Carlos, em que so apelantes OSVALDO
Acesso ao Sumrio
DE ABREU (JUSTIA GRATUITA) e MARIA HELENA MICHELOTO DE

ABREU (JUSTIA GRATUITA), apelado JOEL AUGUSTO DE ANDRADE.
Negaram provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator,
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GRAVA BRAZIL
(Presidente sem voto), PEDRO DE ALCNTARA DA SILVA LEME FILHO e
SILVRIO DA SILVA.

146 e-JTJ - 20
SALLES ROSSI, Relator
Ementa: APELAO - ARBITRAMENTO DE

ALUGUEL - Improcedncia - Direito real de habitao
reconhecido ao cnjuge suprstite - Inteligncia do
art. 1.831 do Cdigo Civil - O vivo pode permanecer
no imvel sem o nus de pagar contraprestao aos
demais herdeiros - Improcedncia mantida - Recurso
desprovido.
VOTO
Cuida-se de Apelao interposta contra r. sentena (fls. 93/95) proferida
em ao de Arbitramento de Aluguel, que a julgou improcedente, condenando
os autores no pagamento das custas, despesas processuais e honorrios
advocatcios, estes fixados em 15% sobre o valor atualizado da causa.
Inconformados, apelam os autores (fls. 98/102), sustentando que na
qualidade de genitores da falecida se tornaram proprietrios de 2/3 da meao
do imvel descrito na inicial, o qual vem sendo ocupado exclusivamente pelo
ru (vivo), da porque, diante da indivisibilidade do bem e por no haver
possibilidade de convivncia com o demandado, possuem o direito de receber
aluguel na proporo da propriedade. Aguardam o decreto de procedncia da
ao, invertidos os nus da sucumbncia.
Contrarrazes s fls. 106/114.
o breve relatrio.
O recurso no comporta provimento.
O ru, cnjuge suprstite da falecida, possui direito real de habitao sobre
o imvel em discusso, o que afasta o direito dos autores de exigir o recebimento
Acesso ao Sumrio
de aluguel pela ocupao exclusiva do bem por parte do demandado. Ainda que
configure limitao ao direito de propriedade dos autores, condminos do bem,
esta foi a inteno do legislador, de conferir prevalncia do direito de habitao
do cnjuge suprstite.
O artigo 1.831 do Cdigo Civil, consigna que ao cnjuge sobrevivente,
qualquer que seja o regime de bens, ser assegurado, sem prejuzo da
participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente
ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela
natureza a inventariar

e-JTJ - 20 147
A lei no impe qualquer outra condio seno que o imvel tenha sido
destinado residncia do casal, sendo o nico desta natureza a inventariar,
justamente a hiptese em debate.

O sistema legal protege o cnjuge suprstite, garantindo-lhe o direito de
habitao no imvel que servia de residncia para a famlia, a fim de evitar que
eventual partilha dos bens possa privar o sobrevivente de morar com a mesma
dignidade de que desfrutava durante a constncia da sociedade conjugal.
Nesse sentido, confira-se:
0017001-23.2013.8.26.0008 - Apelao/Condomnio
Relator(a): Mary Grn
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 7 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 06/12/2016
Data de registro: 06/12/2016
Ementa: Ao de indenizao por dano material, cobrando alugueres.
Imvel ocupado pela viva meeira. Sentena de extino. Inconformismo
da parte autora. No acolhimento. Direito real de habitao. A viva pode
permanecer no imvel sem o nus de pagar contraprestao aos demais
herdeiros. Sentena mantida. Recurso desprovido.
2083385-50.2016.8.26.0000 - Agravo de Instrumento/Inventrio e
Partilha
Relator(a): Fernanda Gomes Camacho
Comarca: Itapetininga
rgo julgador: 5 Cmara de Direito Privado
Ementa: INVENTRIO. ARBITRAMENTO DE ALUGUEIS. Herdeiro
que pleiteia o arbitramento de alugueis em face da irm, que reside no
imvel deixado pelo de cujus. Imvel que servia de residncia para a
Acesso ao Sumrio
famlia e o nico desta natureza a inventariar. Direito real de habitao

exercido pela viva. Art. 1.831, CC. Coerdeira que reside no imvel por
liberalidade da viva, a qual tem o direito de residir com sua famlia.
Descabimento do arbitramento de alugueis. Deciso mantida. Recurso
no provido.
vista do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.

148 e-JTJ - 20
ACRDO

20.2012.8.26.0024, da Comarca de Andradina, em que apelante SUL

AMRICA COMPANHIA NACIONAL DE SEGUROS, apelado MARIA
REGINA VERDELHO (JUSTIA GRATUITA).
O julgamento teve a participao dos Desembargadores DONEG
MORANDINI (Presidente) e BERETTA DA SILVEIRA.
CARLOS ALBERTO DE SALLES, Relator
Ementa: INDENIZAO SECURITRIA. SFH.

COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL.
PRESCRIO. CARNCIA. COBERTURA.
MULTA DECENDIAL. TERMO INICIAL JUROS
DE MORA. Insurgncia contra sentena de
procedncia. Manuteno.
1. Competncia. Manuteno na Justia Estadual,
como j determinado em deciso saneadora no
recorrida. Deciso paradigma proferida pelo C. STJ,
em regime de recursos repetitivos, definiu os limites
para ingresso da CEF. Ausncia de preenchimento dos
requisitos. Competncia da Justia Estadual mantida.
2. Prescrio. Alegao de prescrio nua (artigo 206,
1, inciso II, do Cdigo Civil). Descabimento. Prazo
decenal. Sinistralidade de ocorrncia progressiva,
Acesso ao Sumrio
sem definio exata da data de conhecimento pela

apelada. Interrupo do prazo prescricional na
quitao de cada parcela do financiamento, por se
tratar de contrato de trato sucessivo. Contrato de
financiamento ainda no completamente quitado.
Prescrio no reconhecida.
3. Carncia da ao. No caracterizao. Irrelevncia
da comunicao extrajudicial que, ao contrrio do
alegado, ocorreu. Citao, ademais, que supre a

e-JTJ - 20 149
lacuna.
4. Seguro. Vcios construtivos que no seriam excludos
explicitamente. Danos fsicos constatados no laudo

que deveriam ser cobertos. Manuteno. Relao
tipicamente de consumo. Abusividade da clusula
contratual que prev excluso dos vcios construtivos
da cobertura securitria. Ameaa ao prprio escopo
do contrato. Negativa abusiva e desarrazoada.
Seguradora responsvel pela cobertura dos riscos
constados pelo laudo pericial.
5. Multa decendial. Aplicabilidade. Expressa
estipulao da penalidade na aplice. Juros de mora a
partir da citao. Procedncia do pedido indenizatrio
mantido.
Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao tirado contra a r. sentena de fls. 629/638,
proferida pelo MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Andradina,
que julgou procedente o pedido, para condenar a seguradora r ao pagamento
de indenizao securitria, no valor de R$ 18.836,06, com correo monetria
desde a entrega do laudo (05/10/2015) e juros de mora, a partir da citao, alm
da pena convencional de 2% sobre o valor da indenizao para cada decndio
ou frao de atraso, contato da citao e limitada a 100% do valor do dano a ser
indenizado.
Diante da sucumbncia integral, arcar a r com o pagamento das custas,
das despesas processuais e dos honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o
valor da condenao.
Pleiteia a apelante a reforma do julgado (fls. 643/675), alegando,
preliminarmente, (i.) incompetncia absoluta da Justia Estadual e legitimidade
passiva da CEF; (ii.) falta de interesse de agir, na medida em que no foi
Acesso ao Sumrio
observado o procedimento administrativo obrigatrio prvio; e (iii.) prescrio,

nos termos do art. 206, 1, II, do CC.
No mrito, aduz, em sntese, que inexiste cobertura contratual para
indenizao de vcios contratuais (clusulas 3 e 4), devendo ser respeitado o
art. 757, do CC; que mesmo as hipteses de desmoronamento ou destelhamento
devem decorrer de causas externas e no de vcios intrnsecos; que a multa
decendial devida apenas ao agente financiador, no havendo previso legal
para o muturio; que no se aplicam as regras do CDC no caso em testilha; e,
finalmente, que os juros moratrios devem incidir da apresentao do laudo
150 e-JTJ - 20
pericial e no da citao.
Apresentadas as contrarrazes (fls. 701/710), encontram-se os autos em
termos de julgamento.
o relatrio.
Cuida-se de ao de indenizao securitria promovida pela muturia em
contrato de financiamento imobilirio do Sistema Financeiro da Habitao, em
face da Sul Amrica Companhia Nacional de Seguros, pretendendo a reparao
dos danos decorrentes de vcios construtivos em imvel localizado no Conjunto
Habitacional lvaro Gasparelli, em Andradina.
Inconformada com a procedncia dos pedidos, condenando-a ao
pagamento de indenizao e de multa decendial, insurge-se a Seguradora r.
De incio, cabe destacar que a preliminar de incompetncia da Justia
Estadual, por conta da legitimidade/interesse da Caixa Econmica Federal
j havia sido rechaada por deciso saneadora proferida em outubro de 2011
(fls. 322/323), contra a qual foi interposto agravo retido, no reiterado nesta
oportunidade.
de ser mantida a competncia da Justia Estadual.
Em deciso definitiva, o C. STJ, nos recursos especiais 1091363/SC e
109393/SC e em regime de recursos repetitivos, definiu os limites para ingresso
da Caixa Econmica Federal, nos seguintes termos:
O ingresso da CEF na lide somente ser possvel a partir do momento
em que a instituio financeira prova documentalmente o seu interesse
jurdico, mediante demonstrao no apenas da existncia de aplice
pblica, mas tambm do comprometimento do FCVS, com risco efetivo
de exaurimento da reserva tcnica do Fundo de Equalizao de
Sinistralidade da Aplice - FESA, colhendo o processo no estado em
que este se encontrar no instante em que houver a efetiva comprovao
desse interesse, sem anulao de nenhum ato anterior.
Por fora dessa deciso paradigma, so - portanto - trs critrios
cumulativos: (i.) contratos celebrados entre 02/12/1998 a 29/12/2009; (ii.)
Acesso ao Sumrio
vinculao do contrato ao FCVS (aplice pblica) e (iii.) demonstrao do

comprometimento do FCVS, com risco efetivo de exaurimento da reserva
tcnica do Fundo de Equalizao de Sinistralidade da Aplice (FESA).
A mera existncia de aplice pblica ou da anotao Cob. FCVS no
CADMUT no suficiente para o deslocamento da competncia, at porque
- pelo que se tem notcia - o Fundo de Compensao continua ativo e
recebe contribuies, de forma que, individualmente, por conta deste
processo, no se pode afirmar que o acolhimento da pretenso dos autores
poder comprometer o fundo (TJSP, Agravo de Instrumento 0298646-

e-JTJ - 20 151
81.2011.8.26.0000, Relator Des. Carlos Alberto Garbi, j. 28/06/2016).
Nesses termos, so os dados oficiais do Tribunal de Contas da Unio
citados em voto da eminente ministra Maria Isabel Gallotti, nos autos dos EDCL

no REsp 1091393, que do conta que o Fundo de Equalizao de Sinistralidade
da Aplice (FESA) superavitrio, de forma que inexiste, por ora, qualquer
ameaa de comprometimento ao FCVS.
Cumpre destacar, a propsito, as anotaes transcritas pela ilustre Ministra
Nancy Andrighi na deciso supramencionada:
Recorde-se que: (i) o potencial interesse da CEF somente existe nos
contratos em que houver aplice pblica garantida pelo FCVS; e (ii) o FESA
uma subconta do FCVS, de sorte que o FCVS somente ser ameaado
no caso de o FESA no ter recursos suficientes para pagamento da
respectiva indenizao securitria, hiptese que, pelo que se depreende
da prpria deciso do TCU (transcrita no voto da i. Min. Relatora relativo
aos primeiros embargos de declarao), remota, na medida em que o
FESA superavitrio. Acrescente-se, ainda, que mesmo os recursos
do FESA somente sero utilizados em situaes extraordinrias, aps
o esgotamento dos recursos derivados dos prmios recebidos pelas
seguradoras, os quais, mais uma vez de acordo com a deciso do TCU,
tambm so superavitrios. Em suma, o FCVS somente ser debitado
caso os prmios recebidos pelas seguradoras e a reserva tcnica do
FESA sejam insuficientes para pagamento da indenizao securitria,
hiptese que, dada a sua excepcionalidade, dever ser devidamente
demonstrada pela CEF. Saliento isso porque a CEF tem requerido
indistintamente seu ingresso em todos os processos envolvendo seguro
habitacional, sem sequer saber (ou pelo menos demonstrar) se envolve
ou no aplice pblica e se haver comprometimento do FCVS, com
risco efetivo de exaurimento da reserva tcnica do FESA (sem grifos no
original)
Tampouco assiste razo seguradora apelante no que tange falta de
interesse de agir.
Ao contrrio do alegado, houve comunicao extrajudicial formal acerca
do sinistro. Para tanto, basta a consulta aos documentos de fls. 25/27. Como se
Acesso ao Sumrio
no bastasse, a ausncia de notificao do sinistro no importa em cerceamento

de defesa ou em carncia de ao. A citao da r supre essa lacuna.
No houve, ademais, prescrio.
O artigo 206, 1, inciso II, do Cdigo Civil no se aplica no caso em
testilha porque no faz referncia alguma situao dos autores, terceiros
beneficirios, que foram compelidos a participar da relao jurdica estabelecida
entre a construtora e a seguradora.
A respeito:
A jurisprudncia compartilha desse mesmo entendimento e tem
152 e-JTJ - 20
entendido que, nos casos de seguro contratado conjuntamente com o
mtuo habitacional, os muturios no so partes no contrato de seguro,
sendo meros beneficirios, pois o seguro contratado, na realidade,
pela construtora, que a parte verdadeiramente segurada, embora
os muturios sejam aqueles arquem com o prmio do seguro. Nesse

sentido:
RECURSO ESPECIAL - CIVIL - SEGURO - AO PROPOSTA
POR BENEFICIRIO CONTRA A SEGURADORA - PRESCRIO
NUA - INAPLICABILIDADE - RECURSO NO CONHECIDO. 1 -
Consoante pacfico entendimento desta Corte, no se aplica o
prazo prescricional nuo, previsto no art. 178, 6, II, do CC/16,
ao proposta pelo beneficirio contra a seguradora. Precedentes.
2 - Assentado nas instncias ordinrias que os muturios so meros
beneficirios e no participaram do contrato de seguro, decidir em
sentido contrrio demandaria o reexame do conjunto probatrio, o
que vedado na estreita via do recurso especial, ex vi da Smula
n 07/STJ. 3 - Recurso especial no conhecido. (REsp 233438/SP,
Rel. Ministro Jorge Scartezzini, Quarta Turma, julgado em 16/05/2006,
DJ 05/06/2006) (realces no originais). (Apelao n 0002359-
50.2008.8.26.0063. TJSP. 6 Cmara de Direito Privado. Rel. Des. Ana
Lcia Romanhole Martucci. J. 26/06/2014)
Deve-se aplicar, para tanto, a prescrio decenal, de acordo com o artigo
205 do mesmo diploma legal.
Quanto ao termo inicial, esta C. Cmara tem entendido que, por se tratar
de contrato de curso sucessivo, o prazo prescricional do seguro habitacional se
interrompe a cada parcela de financiamento quitada.
Nesse sentido:
Seguro habitacional. Empreendimento financiado com recursos do SFH.
Agravos retidos ajuizados pela Caixa Seguradora S/A no reiterado, pois,
no interposto recurso. Prescrio afastada. Autoras beneficirias do
seguro habitacional. Descabimento da regra do inciso II, do 6,
do artigo 178 do Cdigo Civil/1916. Contrato de curso sucessivo.
Prescrio que se interrompe com a quitao de cada parcela do
Acesso ao Sumrio
financiamento, que engloba o prmio do seguro. () (TSJP, 3

Cmara de Direito Privado, apelao n 0001102- 97.2004.8.26.0590,
Rel. Des. Beretta da Silveira, j. 10.12.2013, sem destaque no original.)
No caso em testilha, o contrato, firmado em 1999, no se encontra inativo.
O prazo de financiamento de 300 (trezentas) prestaes mensais e, portanto,
25 anos, que somente se encerrar em 2024.
Ademais, mesmo se contado o termo inicial da prescrio do momento
em que a seguradora, comunicada do sinistro, se recusa a indenizar, no houve
prescrio. Isso porque no mesmo ms da comunicao formal por parte dos
muturios, foi ajuizada a presente ao (fls. 25/27).
e-JTJ - 20 153
Superadas as preliminares, no mrito, melhor sorte no lhe assiste.
O estudo tcnico realizado atestou, de forma pormenorizada, os defeitos
apresentados no imvel, bem como suas origens. Afastou, inclusive, a alegao

de causa dos danos em decorrncia da suposta m-conservao do bem. Nesse
contexto, a negativa de cobertura no pode prevalecer.
A despeito de a aplice securitria excluir expressamente a cobertura
para danos (...) causados por seus prprios componentes em sua clusula
3.2, referida disposio claramente abusiva, no podendo ser invocada para
a excluso da cobertura nos moldes pretendidos, sob pena de tornar incuo o
prprio objeto do contrato.
Nesse sentido, a jurisprudncia abaixo transcrita:
(...) 2. Nos contratos de seguro habitacional obrigatrio sob a gide
das regras do Sistema Financeiro da Habitao, as seguradoras so
responsveis quando presentes vcios decorrentes da construo, no
havendo como se sustentar o entendimento de que haveria negativa de
vigncia do art. 1.460 do antigo Cdigo Civil. 3. Aplica-se a legislao
consumerista s relaes regidas pelo SFH, inclusive aos contratos de
seguro habitacional, porque delas decorre diretamente. (STJ, 4T. - AgRg
no AREsp 189388/SC, Relator Min. MARCO BUZZI, j. 09/10/2012)
Nas condies especiais da aplice est prevista a indenizao para os
danos fsicos apresentados nos imveis. Mas, ainda que no se recorra
das clusulas das condies gerais do seguro, no se pode perder de
vista que a aplice de seguro habitacional tornou-se obrigatria para
cobertura do saldo devedor em caso de morte e/ou invalidez permanente
do muturio e no caso de prejuzos decorrentes de danos materiais no
imvel. A finalidade deste seguro , pois, a de garantir a integridade do
imvel e a quitao da dvida, em caso de ocorrer uma das condies
previstas na aplice. Tratando-se de uma relao de consumo, com
previso expressa no pargrafo 2, do artigo 3 do Cdigo de Defesa
do Consumidor, as disposies contratuais devem ser interpretadas
favoravelmente ao consumidor, mesmo porque se trata de tpico contrato
de adeso, onde o seguro habitacional simplesmente imposto ao
muturio do Sistema Financeiro de Habitao, sem possibilitar discusso
Acesso ao Sumrio
alguma sobre suas clusulas e condies. (TJSP, Apelao n 0015431-

71.2005.8.26.0302, 3 Cm. Dir. Privado, Relator Des. Beretta da Silveira,
j. em 28.05.13).
Importante, ainda, ressaltar que o contrato de seguro em discusso de
adeso e, portanto, foi elaborado unilateralmente pela apelante, sem permitir
ao embargante qualquer ingerncia no seu contedo. Assim sendo, e porque a
relao de consumo, nulas so as clusulas abusivas nele inseridas (art. 51, IV,
CDC).
Ademais, a clusula - evidentemente limitativa de direitos do segurado -

154 e-JTJ - 20
no foi redigida com destaque necessrio e em momento algum se faz meno
ao termo vcios construtivos, o que dificulta a compreenso pelo consumidor
(art. 54, 3 e 4, CDC), impedindo tambm que seja utilizada em seu desfavor.
Assim sendo, e porque h no contrato de seguro previso de cobertura

para danos materiais decorrentes de ameaa de desmoronamento, devidamente
comprovada, no merece qualquer reparo a sentena apelada neste tocante, que
bem destacou os principais tpicos do laudo pericial produzido.
Tambm no merece qualquer reparo a sentena no tocante multa por
atraso.
A clusula 17.3 das Condies Especiais da Aplice estabelece
expressamente penalidade de 2% do valor devido em caso de atraso no pagamento
da indenizao, no especificando a quem referido pagamento deveria ser feito.
Sendo assim, em razo da regra segundo a qual os contratos de adeso
devero ser interpretados da maneira mais favorvel ao aderente (art. 423, CC;
art. 47, CDC), correta a sentena ao entender pela obrigatoriedade de pagamento
da multa aos autores.
Tambm adequada a limitao a 100% do valor total do dano a ser
indenizado, luz da norma que estabelece que o valor da penalidade no pode
ser maior do que o da obrigao principal (art. 412, CC). Nesse sentido:
Indenizao securitria. Seguro habitacional. Alegao de vcios
construtivos que produziram danos nos imveis dos Autores. Sentena
de improcedncia sob o fundamento de que os vcios alegados no se
encontram cobertos pela aplice do seguro habitacional. Precedentes
jurisprudenciais que enunciam decises em sentido contrrio. Prova
trazida pelos Autores e no impugnada pela R que indica a ocorrncia
de danos nos imveis dos Autores. Indenizao devida, com valor a ser
apurado em liquidao de sentena, com base no laudo de fls. 227/252.
Multa decendial que devida para cada decndio ou frao de
atraso, contando-se da data da comunicao dos sinistros. Valor,
contudo, limitado ao da indenizao apurada. Sentena reformada.
Recurso conhecido e provido. (TJSP, 3 Cmara de Direito Privado,
apelao n 0001108-58.2009.8.26.0581, Rel. Des. Joo Pazine Neto, j.
Acesso ao Sumrio
19.11.2013 - sem destaque no original.)

Finalmente, nada h a ser alterado no que tange ao termo inicial de
contagem dos juros, porquanto a seguradora r foi evidentemente constituda
em mora quando da citao.
A propsito:
DIREITO CIVIL. OBRIGAES. SISTEMAFINANCEIRO DAHABITAO.
SEGURO. AO DE INDENIZAO. (...) Responsabilidade, tambm,
em relao multa decendial, contada a partir da citao e limitada ao
valor da obrigao principal. (TJSP - 9 Cmara - Apelao 0053307-

e-JTJ - 20 155
88.2009.8.26.0506 - Relator Alexandre Bucci - j. 28/06/2016).
Por todo o exposto, por este voto, nega-se provimento ao recurso de
apelao.

ACRDO

72.2009.8.26.0637, da Comarca de Tup, em que apelante VALDIVINO
ALVES CAPELA (JUSTIA GRATUITA), apelado PREFEITURA
MUNICIPAL DE TUPA.
n 24.901)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JOO
CARLOS SALETTI (Presidente) e ARALDO TELLES.
CARLOS ALBERTO GARBI, Relator
Ementa: USUCAPIO. EXTRAORDINRIA.

IMVEL. DESAPROPRIAO INDIRETA.
UTILIDADE PBLICA. INDENIZAO
PRETENDIDA PELO RU.
Ainda que a Prefeitura, ao que tudo indica, tenha
praticado esbulho da propriedade particular com
fins urbansticos, notadamente para construo
de vias pblicas, no se pode afastar que, desde
1940, tem a posse do imvel, sem qualquer oposio
dos proprietrios registrais. Diante deste cenrio,
Acesso ao Sumrio
consolidou-se o domnio pblico que enseja a

procedncia do pedido de usucapio. Poderiam os
proprietrios registrais, com segurana, haver a
indenizao devida. Entretanto, a reparao dependia
de oposio posse da Prefeitura, o que no ocorreu.
Consumada a usucapio, o pedido de reparao no
pode ser concedido, como bem considerou o Douto
Magistrado na sentena. Sentena mantida. Recurso
no provido.

156 e-JTJ - 20
VOTO
Recorreu o ru da sentena, proferida pelo Doutor Emilio Gimenez Filho,
que julgou procedente o pedido para declarar a usucapio extraordinria de
imvel Prefeitura Municipal de Tup. A sentena julgou improcedente o pedido

reconvencional atinente pretendida reparao por apossamento administrativo.
Alegou o ru que a posse teria iniciado em 1992 e, por isso, no se completou
prazo suficiente ao reconhecimento da usucapio extraordinria - 20 anos, nos
termos do art. 550 do Cdigo Civil de 1916. Afirmou, ainda, que a Fazenda
Pblica Municipal no implementou no imvel obras de carter produtivo e, por
isso, no teria incidncia o prazo reduzido de dez anos no reconhecimento da
usucapio, nos termos do art. 1.238, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Impugnou
a alegao de que a posse seria exercida desde 1940, bem como o interesse
processual da Fazenda, considerando-se j ter sido realizado o loteamento da
rea. No que tange ao pedido reconvencional, afirmou que o apossamento do
bem pela Fazenda implica no deferimento do pedido de indenizao.
Inicialmente distribudo este recurso Desembargadora Silvia Sterman, a
apelao deixou de ser conhecida, pois envolveria apossamento administrativo.
Redistribudo o recurso Colenda 11 Cmara de Direito Pblico, o D.
Desembargador Marcelo L. Theodsio suscitou conflito de competncia, que
foi dirimido pelo rgo Especial, pelo voto do Desembargador Paulo Dimas
Mascaretti, que reconheceu a competncia desta Cmara para o julgamento da
apelao.
o relatrio.
A autora - Prefeitura Municipal de Tup - alegou, na petio inicial,
que desde 1992 deferiu a Comrcio de Bebidas gua Doce Cachaaria Ltda.
direito real de uso de imvel para construo de estabelecimento industrial, com
vistas a garantir o desenvolvimento econmico da cidade. Pediu a declarao
de usucapio com fundamento no art. 1.238, pargrafo nico, do Cdigo Civil.
Contudo, a prova testemunhal (fls. 108/109) esclareceu que a posse do
originou-se precedentemente. Desde 1940 o imvel foi tomado pela Prefeitura
com vistas ao prolongamento das ruas Uruguai e Ja, sendo certo que, em 1992,
Acesso ao Sumrio
teria sido concedido uso da rea iniciativa privada.

Ainda que a Prefeitura, ao que tudo indica, tenha praticado esbulho da
propriedade particular com fins urbansticos, notadamente para construo de
vias pblicas, no se pode afastar que, desde 1940, tem a posse do imvel, sem
qualquer oposio dos proprietrios registrais. Diante deste cenrio, consolidou-
se o domnio pblico que enseja a procedncia do pedido de usucapio.
Sobre o tema, vale a anotao de Hely Lopes Meireles: Toda
desapropriao deve ser precedida de declarao expropriatria regular, na
qual se indique o bem a ser desapropriado e se especifique a sua destinao
e-JTJ - 20 157
pblica ou de interesse social. No h, nem pode haver, desapropriao de fato,
ou indireta. A desapropriao indireta no passa de esbulho da propriedade
particular e como tal no encontra apoio em lei. situao de fato que se vai

generalizando em nossos dias, mas que a ela pode opor-se o proprietrio at
mesmo com os interditos possessrios. Consumado o apossamento dos bens
e integrados no domnio pblico, tornam-se da por diante, insuscetveis
de reintegrao ou reivindicao, restando ao particular espoliado haver a
indenizao correspondente [...] (Direito de Construir, Ed. RT, 5 ed., p. 138).
No se acolhe tampouco a alegao de que no se completou o prazo
prescricional de vinte anos, nos termos do art. 550, do Cdigo Civil.
Confirmado que a posse se originou no ano de 1940, no h dvida do
cumprimento do requisito temporal.
Poderiam os proprietrios registrais, com segurana, haver a indenizao
devida. Entretanto, a reparao dependia de oposio posse da Prefeitura, o
que no ocorreu. Consumada a usucapio, o pedido de reparao no pode ser
concedido, como bem considerou o Douto Magistrado na sentena.
Os fatos foram bem examinados na sentena, da qual se reproduz o
seguinte excerto:
Disseram estas testemunhas que trabalham na prefeitura de Tup e
sobre o imvel em questo sabem que at por volta do ano de 1992 se
tratava de rea pblica conservada pelo municpio, sendo que a partir
de ento, por fora de lei municipal, foi disponibilizada para a empresa
gua Doce, acrescentando que desde 1940 o referido imvel j era
reservado para a construo de ruas.
E os documentos atrelados aos autos no desmentem tal fato, muito
pelo contrrio, o reafirmam, vale dizer, reforam a convico de que o
municpio exerce posse sobre o imvel objeto da lide h mais de 50
anos, desde quando loteados os imveis existente no local nas dcadas
de 1940 e 1950.
Durante todo esse tempo, at o ano de 1992, o municpio exerceu posse
direta, passando, desde ento, a possuidor indireto, j que concedeu o
uso da rea a terceiro (fls. 136).
Acesso ao Sumrio
A sentena, portanto, deve ser mantida por seus prprios fundamentos.

Pelo exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO

60.2014.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelado

158 e-JTJ - 20
LAPA ASSISTNCIA MDICA LTDA., so apelados/apelantes HOSPITAL
E MATERNIDADE NOSSA SENHORA DO ROSRIO, INTERMDICA
SISTEMA DE SADE S/A e MARRIETI CRISTINA DE GODOY (JUSTIA
GRATUITA).

So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram a preliminar e deram parcial
provimento ao recurso dos rus, V.U. Sustentaram oralmente o Doutor Ricardo
Leandro Monteiro de Carvalho e o Defensor Pblico Doutor Filovalter Moreira
dos Santos Junior., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 20890)
A.C.MATHIAS COLTRO (Presidente sem voto), JAMES SIANO e MOREIRA
VIEGAS.
J.L. Mnaco da Silva, RELATOR
Ementa: CERCEAMENTO DE DEFESA - Rejeio

- Prova produzida no processo que suficiente para
possibilitar a entrega da prestao jurisdicional -
Prova oral que no apta a contrariar os elementos
presentes nos autos - Prova pericial realizada por
profissional habilitado, descabendo falar em nova
percia - Preliminar afastada.
INDENIZAO POR DANOS MORAIS E
MATERIAIS - Autora que sofreu danos em
decorrncia da m prestao de servios mdico-
hospitalares oferecidos pelos rus - Procedncia do
pedido - Inconformismo dos corrus - Acolhimento
parcial - Aplicao do disposto no art. 252 do
RITJSP - Relao de consumo - Aplicao do art.
14 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Provas
Acesso ao Sumrio
presentes nos autos que demonstram a existncia

das condutas imputadas aos rus - Hospitais-corrus
que no ofereceram paciente atendimento mdico
adequado, deixando de realizar o correto diagnstico
e tratamento dos sintomas apresentados pela autora
- Operadora de plano de sade-corr responde pela
prestao dos servios oferecidos aos beneficirios -
Prova pericial que veemente ao afirmar que ambos
os hospitais-corrus deixaram de prestar os servios

e-JTJ - 20 159
adequadamente - Aplicao da Teoria da Perda
de uma Chance - Perspectiva de inexistncia ou,
pelo menos, existncia de danos em menor extenso,

tolhida pelas condutas dos prepostos dos rus -
Danos materiais e morais configurados - Condenao
solidria bem aplicada - Penso mensal vitalcia de um
salrio mnimo corretamente fixada - Possibilidade de
cumulao com benefcio previdencirio - Precedente
do Colendo Superior Tribunal de Justia - Indenizao
por danos morais reduzida para R$ 100.000,00, em
observncia aos princpios da proporcionalidade e
da razoabilidade - Sentena reformada em parte -
Recursos parcialmente providos.
Preliminar afastada e recursos parcialmente providos.
VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada por
Marrieti Cristina de Godoy em face de Hospital Albert Saibin (Lapa Assistncia
Mdica Ltda.), Hospital e Maternidade Nossa Senhora do Rosrio e Intermdica
Sistema de Sade S/A, tendo a r. sentena de fls. 2542/2558, de relatrio adotado,
julgado procedente o pedido.
Inconformado, apela o corru Hospital Albert Saibin (Lapa Assistncia
Mdica Ltda.) suscitando, preliminarmente, o cerceamento de defesa pela no
realizao da prova oral pleiteada e pela necessidade de realizao de percia
por mdico da rea especfica. No mrito, sustenta, em sntese: a) a ausncia
de nexo causal entre os danos sofridos pela autora e os 4 dias de internao na
sede do apelante; b) a complexidade de diagnstico da doena da autora, s
efetivado 1 ano e sete meses aps a internao nas dependncias do apelante; c)
a impossibilidade de impedir as leses cutneas sofridas pela recorrida, ainda
que o diagnstico tivesse sido feito nos 4 dias de internao no corru; d) a
ausncia de ato ilcito, pois na segunda internao da autora foram tomadas
Acesso ao Sumrio
todas as medidas necessrias para o diagnstico e solicitada a transferncia

da paciente para unidade hospitalar com especialidade em hematologia; e)
a necessidade de delimitao das responsabilidades de cada ru quanto
indenizao, penso vitalcia e ao custeio do tratamento mdico; f) o excesso
da indenizao concedida; g) a incidncia da correo monetria a partir da data
do arbitramento, nos termos da Smula 362 do Superior Tribunal de Justia,
por se tratar de relao contratual. Requer, pois, o provimento do recurso (v. fls.
2572/2603).
Apela a operadora de plano de sade Notredame Intermdica Sade S/A

160 e-JTJ - 20
alegando, em suma: I) a responsabilidade subjetiva, respondendo a apelante to
somente em caso de conduta ilcita dos profissionais que prestaram atendimento
autora; II) a inexistncia de nexo de causalidade entre as leses corporais
apresentadas pela apelada e a conduta mdica adotada no caso; III) a necessidade
de reduo drstica da indenizao fixada; IV) a excluso da penso vitalcia,

uma vez que a apelada recebe benefcio previdencirio, ou a determinao de
pagamento aps o trnsito em julgado da condenao, por se tratar de prestao
de natureza alimentcia com efeito ex nunc; V) o custeio do tratamento da
apelada deve prevalecer apenas durante o vnculo jurdico existente entre as
partes, cessando tal obrigao caso ela deixe de ser beneficiria da apelante. Por
fim, requer o provimento do recurso (v. fls. 2608/2632).
Recursos recebidos, processados e respondidos (v. fls. 2644/2690).
o relatrio.
Os recursos merecem provimento.
Inicialmente, afasta-se a preliminar de cerceamento de defesa. Com efeito,
os elementos necessrios para o desfecho da demanda encontram-se presentes,
tornando-se desnecessria a produo de outras provas.
Alis, sobre a matria vale conferir o seguinte julgado: A necessidade da
produo de prova h de ficar evidenciada para que o julgamento antecipado
implique em cerceamento de defesa. A antecipao legtima se os aspectos
decisivos esto suficientemente lquidos para embasar o convencimento do
Magistrado (RTJ. vol. 115/789).
Lembre-se que a prova dirigida ao juiz, a quem cabe decidir pela sua
realizao ou no. Ademais, a prova oral pleiteada no suficiente para contrariar
as provas presentes nos autos. E a realizao de nova percia desnecessria, j
que a prova foi realizada por profissional devidamente habilitado (especializao
em Medicina Legal pela Faculdade de Medicina da Universidade de So Paulo
- fls. 2529).
Quanto ao mrito, caso de aplicar o disposto no art. 252 do RITJSP e
ratificar os fundamentos da r. sentena apelada, proferida nos seguintes termos:
MARRIETI CRISTINA DE GODOY ajuizou ao de indenizao por
Acesso ao Sumrio
danos morais e materiais em face de HOSPITAL ALBERT SABIN, HOSPITAL

E MATERNIDADE NOSSA SENHORA DO ROSRIO e INTERMDICA
SISTEMA DE SADE S.A., alegando, em sntese, que no dia 20 de janeiro de
2011 a autora realizou parto cesariana seco transversa no Hospital Nossa
Senhora do Rosrio, credenciado Intermdica, administradora do plano de
sade da requerente. Semanas aps a cirurgia, a autora sentiu incmodos,
apresentando inclusive diarreia, dirigindo-se em 8 de abril de 2011 ao Hospital
Albert Sabin para fazer exame de sangue, cuja necessidade foi negada pelo
mdico do pronto socorro. Dois dias aps o fato, a autora notou manchas roxas
e-JTJ - 20 161
em sua pele, bem como marca de sangue em seu olho esquerdo, sendo internada
no dia 11 de abril de 2011 no Hospital Albert Sabin. Dias aps sua internao,
com o agravamento do quadro, a autora foi transferida para o Hospital Santa

Ceclia, que lhe informou que deveria retornar ao Hospital Nossa Senhora do
Rosrio, pois os problemas seriam decorrentes da cesrea. (...)
Em 15 de abril, a requerente foi encaminhada ao Hospital Nossa Senhora
do Rosrio, sendo diagnosticada com vasculite e recebendo tratamento com
corticoides e antibiticos. As condies de sade da autora pioraram, sendo
submetida colectomia total e ao debridamento. Posteriormente, foram feitas
novas cirurgias para correo no estoma, separao de bridas e correo da
regio do perneo. Entende que houve impercia do Hospital Albert Sabin e erro
mdico na cesrea realizada junto ao Hospital Nossa Senhora do Rosrio, que
acarretaram um quadro de coagulao intravascular disseminada, enterorragia
e septicemia.
Requer concesso dos benefcios da justia gratuita, condenao das rs
ao pagamento de todas as despesas mdicas atuais e futuras para o tratamento
mdico at o fim da convalescena, condenao por danos morais no importe
de R$ 1.000.000,00 e condenao ao pagamento de penso vitalcia a ser fixada
em valor proporcional ao que a autora ganharia se houvesse total capacidade
de trabalho. (...)
Trata-se de ao indenizatria, na qual a autora pleiteia o pagamento de
todas as despesas mdicas atuais e futuras para o seu tratamento at o fim da
convalescena, reparao por danos morais e pagamento de penso vitalcia
a ser fixada em valor proporcional ao que a autora ganharia se houvesse total
capacidade de trabalho.
Aplicam-se ao caso em apreo as disposies do Cdigo de Defesa do
Consumidor, havendo prestao do servio de sade por sociedades empresrias
(hospitais e convnio mdico). No h, portanto, qualquer objeo s normas
protetoras do consumidor para disciplinar a relao, jurdica, restando
evidente o preenchimento dos requisitos que justificam a sua aplicao, isto ,
a finalidade lucrativa no exerccio da atividade por parte do fornecedor, o seu
Acesso ao Sumrio
domnio sobre os fatores de produo e de tcnica, alm da hipossuficincia e

vulnerabilidade do paciente consumidor.
Destarte, deve ser aplicada a teoria da responsabilidade civil objetiva,
considerada regra geral do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que assim
dispe em seu caput o fornecedor de servios responde, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores
por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes
insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. (...)
Os estabelecimentos hospitalares so fornecedores de servios, e, como

162 e-JTJ - 20
tais, respondem objetivamente pelos danos causados aos seus pacientes, quer
se tratem de servios decorrentes da explorao da atividade, quer se tratem de
servios tcnico-profissionais prestados por mdicos que neles atuam ou a eles
sejam conveniados (Srgio Cavalieri Filho, Programa de Responsabilidade
Civil, 10 edio, Atlas, p. 421).

Ainda, considera-se fornecedor responsvel no somente aquele que
efetivamente prestou diretamente os servios, mas tambm aquele que contribuiu
para a execuo da prestao final. Assim, o plano de sade Intermdica insere-
se na cadeia de consumo, sendo igualmente responsvel pelos danos causados
autora, pois fomenta a sua prpria atividade valendo-se da atividade dos demais
corrus. Ademais, trata-se de hospitais credenciados, devendo a administradora
do convnio responder pelo risco da escolha do hospital selecionado para
prestar o servio disponibilizado ao consumidor-paciente.
Ao fim, ressalta-se que existe responsabilidade solidria entre todos
os integrantes da cadeia de fornecedores, conforme disposio do art. 34 do
Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo pacfica a jurisprudncia:
I A prestadora de servios de sade responsvel, concorrentemente,
pela qualidade do atendimento oferecido ao contratante em hospitais e por
mdicos por ela credenciados, aos quais aquele teve de obrigatoriamente se
socorrer sob pena de no fruir da cobertura respectiva. II Recurso conhecido
e provido, para reconhecendo a legitimidade passiva da r, determinar o
prosseguimento do feito. (STJ, 4 Turma, Rel. Min. Aldir Passarinho Jr., REsp
164.084-SP).
A caracterizao da responsabilidade civil, includos nessa noo tanto
o dano material, quanto o moral, exige, para que se reconhea a existncia do
dever de indenizar, a conjugao de trs fatores: ilicitude, nexo causal e dano.
Sobre a ilicitude, precisa a lio de Humberto Theodoro Junior: o
direito se constitui como um projeto de convivncia, dentro de uma comunidade
civilizada (o Estado), no qual se estabelecem os padres de comportamento
necessrios. A ilicitude ocorre quando in concreto a pessoa se comporta fora
desses padres. Em sentido lato, sempre que algum se afasta do programa
Acesso ao Sumrio
de comportamento idealizado pelo direito positivo, seus atos voluntrios

correspondem, genericamente, a atos ilcitos (fatos do homem atritantes com
a lei). H, porm, uma ideia mais restrita de ato ilcito, que se prende, de um
lado ao comportamento injurdico do agente, e de outro ao resultado danoso
que dessa atitude decorre para outrem. Fala-se, ento, de ato ilcito em sentido
estrito, ou simplesmente ato ilcito, como se faz no art. 186 do atual Cdigo
Civil. Nesse aspecto, a ilicitude no se contentaria com a ilegalidade do
comportamento humano, mas se localizaria, sobretudo, no dano injusto a que o
agente fez a vtima se submeter (Comentrios ao novo Cdigo Civil. Forense,

e-JTJ - 20 163
t. 2, v. III, p. 18).
Quanto o nexo causal, este o liame que une a conduta do agente ao dano,
examina-se, portanto, a existncia de relao causal entre o ato e/ou omisso

imputados ao sujeito e o dano experimentado pela vtima. So excludentes de
responsabilidade a culpa exclusiva da vtima, o fato de terceiro, o caso fortuito
e a fora maior, ou seja, havendo qualquer um desses, no h concretizao do
nexo de causalidade. No caso em anlise, j se adianta que no existe nenhuma
excludente de responsabilidade.
Por fim, chega-se ao dano, considerado como a subtrao ou diminuio
de um bem jurdico, seja patrimonial, moral ou esttico. Sem a existncia
de dano, no h que se falar em dever de indenizar. Parece evidente o dano
experimentado pela autora, sendo juntados diversos documentos (fotos),
havendo ainda a informao de que a requerente faz uso de duas medicaes
para controle da doena, mas mantm evacuaes lquidas e, apesar do
controle esfincteriano anal funcionante, necessita evacuar at dez vezes ao dia,
com comprometimento de sua qualidade de vida. As leses de pele submetidas
enxertia e cicatrizao tambm comprometem sua qualidade de vida pela grave
deformidade esttica permanente do contorno corporal (fls. 2398).
Assim, presente o dano, passa-se anlise da existncia de ilicitude e de
nexo de causalidade entre as condutas dos corrus e o sofrimento experimentado
pela autora.
Narra a requerente que realizou parto cesrea em 20 de janeiro de 2011
no Hospital Nossa Senhora do Rosrio, transcorrendo sem complicaes.
Contudo, semanas aps a cirurgia, sentiu incmodo e apresentou diarreia,
motivo pelo qual se dirigiu ao Hospital Albert Sabin para que pudesse realizar
exame de sangue no dia 8 de abril de 2011. O mdico que lhe atendeu informou
da desnecessidade da realizao do exame, liberando-a para sua casa. Todavia,
persistindo o problema e ainda por conta da apario de manchas roxas
pela pele e sangue no olho, foi novamente ao Hospital Albert Sabin, onde foi
internada no dia 11 de abril de 2011.
Em relao a este ru, a autora entende que houve negligncia em seu
Acesso ao Sumrio
tratamento, havendo, assim, dever de indeniz-la pelos danos sofridos. Assim,

os pontos controversos residem no fato de saber se feito o exame de sangue no
dia 08 de abril de 2011, o quadro apresentado pela autora seria diverso, em
outras palavras, se a realizao do exame trs dias antes de sua internao
teria o condo de diminuir os danos experimentados pela requerente e, ainda,
se houve negligncia, imprudncia ou impercia no tratamento da requerente
durante sua estadia no Hospital Albert Sabin no perodo de 11 a 15 de abril.
De acordo com o laudo apresentado pelo perito, este chegou concluso
de que na consulta do dia 08 de abril de 2011, os sintomas apresentados ainda

164 e-JTJ - 20
eram inespecficos, isto , no existiam sinais de alarme que indicassem
internao ou mesmo realizao de exames laboratoriais. Havia indicao
de seguimento ambulatorial, naquelas condies clnicas, pois tratava-se de
quadro arrastado de diarreia, ainda sem elementos complicadores. Ocorre
que houve evoluo repentina para um quadro de leses cutneas mltiplas e

piora da diarreia, com apresentao de sangue nas fezes e febre. Na consulta
de 11/04/2011, foi acertada a deciso de internar a autora para investigao
etiolgica. Ressalte-se que foi iniciada essa investigao com a solicitao de
sorologias virais e pesquisa de alguns marcadores de doenas autoimunes (fls.
2393).
Dando sequncia ao tratamento da requerente, no dia 14 de abril de 2011
a autora foi transferida unidade de terapia intensiva (UTI) do hospital, sendo
tal conduta considerada adequada e oportuna pelo perito, diante da piora do
quadro clnico. Por fim, chama a ateno do expert a ausncia de avaliao
por dermatologista ou cirurgio, uma vez que existiam sinais e sintomas
evidenciando a gravidade do quadro, sendo de rigor a realizao de pesquisa
por etiologia da doena mais abrangente (fls. 2395).
No dia 15 de abril de 2011, a autora foi transferida para o Hospital Nossa
Senhora do Rosrio. Assim, passa-se anlise da existncia de responsabilidade
civil do Hospital Albert Sabin nos atendimentos do dia 08 de abril e do perodo
dos dias 11 a 15 de abril de 2011.
Conforme concluso apresentada pelo perito, o Hospital Albert Sabin
agiu corretamente quanto ao primeiro atendimento, no sendo possvel aferir
que o exame de sangue teria o condo de isentar os danos experimentados
pela requerente. Contudo, em relao ao segundo atendimento, em que pese
a realizao de vrios exames, o nosocmio no disponibilizou consulta com
dermatologistas e cirurgies, que seriam imprescindveis para o caso tendo em
vista os sintomas e sinais apresentados pela requerente.
Para o perito, no perodo de piora do quadro clnico em 14 de abril
de 2011, alm de internao em unidade de terapia intensiva, impunha-se
atendimento multidisciplinar mais abrangente e busca ativa pela etiologia
Acesso ao Sumrio
do quadro; uma vez que seu diagnstico e tratamento precoces melhoram o

prognstico das doenas inflamatrias intestinais (fls. 2411).
Dessa forma, compreende-se que houve falha na prestao do servio
pelo Hospital Albert Sabin, que agiu de maneira negligente em relao ao grave
quadro de sade da autora. Assim, comprovados o dano, o nexo de causalidade
e a violao de um dever, de rigor a imposio ao Hospital Albert Sabin o dever
de indenizar a autora.
J no Hospital Nossa Senhora do Rosrio, a autora foi internada em
UTI no dia 15 de abril de 2011, foram feitos diversos procedimentos, como

e-JTJ - 20 165
a resseco de clon e parte do intestino delgado, confeco de ileostomia,
lavagem, drenagem e fechamento da cavidade abdominal. A autora desenvolveu
quadro inflamatrio insidioso e inespecfico, que evoluiu com manifestaes

cutneas, havendo progresso para septicemia, perfurao intestinal e necrose
intestinal. Recebeu alta em 1 de julho de 2011, todavia, no dia seguinte, retornou
ao hospital, sendo ento transferida no dia 25 do mesmo ms para o Hospital
Santa Ceclia. A requerente aponta que o seu quadro clnico foi decorrente da
ausncia de acompanhamento aps o parto, realizado no dia 20 de janeiro de
2011, pelo Hospital Nossa Senhora do Rosrio, que deixou de prestar os devidos
cuidados. Narrou ainda falha na prestao do servio durante o perodo em que
permaneceu internada (abril a julho/2011).
Novamente, imprescindvel o laudo pericial para se chegar concluso
sobre a narrativa dos fatos alegados pela autora. O perito considerou que os
sintomas e sinais apresentaram-se em maro de 2011, quando a autora ainda
estava em estado puerperal. Classificou o quadro da requerente como raro
e grave de incio insidioso de processo inflamatrio intestinal (retocolite
ulcerativa) com manifestao cutnea atravs de trombose em diversas
reas de pele, principalmente em membros inferiores e regio genitoperineal.
Houve progresso fulminante desse quadro, causando trombose mesentrica e
necessidade de leo-colectomia, controle da doena com corticoides, curativos
seriados e cobertura cutnea com enxertia de pele entre outros tratamentos.
Importante frisar que a inespecificidade do quadro clnico inicialmente e a
rpida progresso para leses de pele no permitiriam que as leses cutneas
fossem evidenciadas, uma vez que foi a apresentao clnica inicial da patologia
inflamatria intestinal com manifestao extra-intestinal (fls. 2398/2399).
O expert afirmou que possvel a ocorrncia de uma septicemia em virtude
da cesrea, todavia pouco provvel. Informou ainda que a septicemia decorre
de vrios fatores, alm do patgeno causador, como as condies clnicas e
imunolgicas do paciente, assim como o tipo de procedimento realizado (fls.
2402/2403).
Entretanto, independentemente do quadro apresentado ser decorrente ou
Acesso ao Sumrio
no do parto, o perito considerou que a cirurgia de laparotomia exploradora

realizada pelo Hospital Nossa Senhora do Rosrio foi tardiamente feita, uma
vez que o prprio quadro clnico indicava inicialmente tratar-se de quadro
abdominal. Apesar da evidente piora clnica, de alteraes laboratoriais
indicando a gravidade do quadro e de exame tomogrfico datado de 15/04/2011,
a indicao de laparotomia exploradora somente foi realizada seis dias
depois (fls. 2411). Ainda, concluiu que o retardo no diagnstico etiolgico
e tratamento especfico foram determinantes em afastar a possibilidade de
melhor prognstico do grave quadro (fls. 2412).
Assim, evidente a responsabilidade do Hospital Nossa Senhora do
166 e-JTJ - 20
Rosrio no agravamento do estado clnico da autora.
Por fim, conclui o perito:
Considerando os achados periciais e a discusso prvia conclui-se
que a Autora apresentou quadro abdominal inicialmente inespecfico, mas

persistente s medicaes sintomticas prescritas. At o atendimento feito no
Hospital Albert Sabin em 08/04/2011, inclusive, o quadro era pouco especfico
e sem sinais de gravidade que indicassem necessidade de condutas de pronto-
atendimento diferentes daquelas realizadas.
A partir da piora do quadro clnico em 11/08/2011, com surgimento de
leses cutneas trombticas e de presena de sangue nas fezes, acompanhadas
de anemia persistente e que progrediu para pancitopenia, houve evidente
dificuldade do corpo clnico tanto do Hospital Albert Sabin quanto do Hospital
e Maternidade Nossa Senhora do Rosrio em seguir as condutas preconizadas
em literatura especializada na busca pelo diagnstico etiolgico, eminentemente
em relao evoluo do quadro abdominal com necessidade, aps dez dias,
de resseco total do clon e parte do leo terminal. Assim, h relao nexo
causal entre a evoluo desfavorvel intestinal e suas sequelas com a conduta
mdica adotada, naqueles dois hospitais, com base em literatura especializada
(fls. 2401).
Assim, torna-se indiscutvel o dever de indenizar a autora pelos corrus,
razo pela qual os pedidos so procedentes.
Faz jus a autora penso vitalcia mensal no valor de um salrio mnimo,
desde o dia em que foi afastada do trabalho (11 de abril de 2011), reajustando-
se tal valor segundo a Smula 490 do Supremo Tribunal Federal. Os juros
moratrios de 1% ao ms contam-se desde o vencimento de cada prestao.
A concluso do laudo pericial deve prevalecer no caso: O quadro
da autora, ainda durante a internao no Hospital Albert Sabin, apresentou
abrupta piora com necessidade de ampliao da investigao na busca pelo
diagnstico etiolgico, e que no ocorreu. Naquele cenrio, o diagnstico no
ocorreu. Ainda: Reitere-se que elementos disponveis inclusive no histrico
apresentado e anotado em pronturio mdico, como a presena de diarreia,
Acesso ao Sumrio
sangue nas fezes; presentes j na internao no Hospital Albert Sabin, no

suscitaram investigao direcionada ou avaliao por gastroenterologista ou
cirurgio geral, o que poderia desencadear outros exames como anuscopia,
retoscopia ou colonoscopia com possibilidade de obter biopsias do tecido
intestinal e, assim, o diagnstico etiolgico, numa fase prvia posterior
necrose intestinal. (fls. 2526/2527).
o quanto basta, portanto, para definir que o direito da autora ao
recebimento de penso mensal ficou devidamente demonstrado nos autos,
sendo certo no se falar em compensao da penso mensal fixada nesta ao

e-JTJ - 20 167
com eventual verba previdenciria, sendo possvel a sua cumulao, conforme
entendimento do STJ (o pensionamento por ilcito civil no se confunde com
o pago pela Previdncia Social, por ter origem diversa, de sorte que possvel

a concomitncia entre ambos, no ficando eximido o causador do sinistro se,
porventura, a vtima ou seus beneficirios percebem penso paga pelo INSS
Resp 575.839, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, 4 Turma, j. 18/11/2004). (...)
Ainda, inegvel o severo padecimento moral.
(...)
Entende-se por dano moral aquele que afeta no o patrimnio da pessoa,
mas o que est relacionado aos chamados direitos da personalidade (honra,
dignidade, intimidade etc), podendo e devendo ser indenizado sempre que
violados.
E, na esteira da jurisprudncia do extinto Segundo Tribunal de Alada
Civil: salvo aqueles fatos que acarretem sofrimento intenso e presumido
generalidade dos seres humanos como a perda de um dos pais, de filho, ou
as deformidades, os prejuzos com o dano moral por sofrimento devem ser
provados (Ap. c/ Rev. 650.204-00/1 - 2 Cmara - Rel. Juiz NORIVAL OLIVA -
J. 14.4.2003).
Trata-se, portanto, de dano in re ipsa, por fora do simples fato da
violao do direito, sem necessidade de especfica comprovao de prejuzo.
(...)
Em razo do evento, a autora possui regies com enxertia de pele
parcial (trocnteres femorais, joelhos e p esquerdo), regies com cicatrizes
por segunda inteno (dorso dos ps, pernas, faces posteriores e laterais dos
joelhos, marginais s reas enxertadas em trocnteres, regio intergltea, regio
perianal e perigenital, face dorsal do antebrao esquerdo), regies doadoras
de enxerto de pele (coxas direita e esquerda) e regio abdominal anterior
comprometida por cicatrizes dos procedimentos realizados (laparotomia,
ileostomia e drenagens). Ainda, houve o acometimento do tecido subcutneo
(fls. 2379).
Bem por isso devem ser reconhecidos os danos morais.
Acesso ao Sumrio
No tocante ao quantum indenizatrio, cedio que a fixao do valor do

dano moral deve levar em considerao as funes ressarcitria, preventiva
e punitiva da indenizao. Outrossim, o valor indenizatrio deve assegurar
a justa reparao do prejuzo, sem proporcionar enriquecimento sem causa,
alm de levar em conta a capacidade econmica das partes, grau de culpa e
repercusso do dano. (...)
Assim, levando-se em conta os critrios normalmente aceitos pela
jurisprudncia e pela doutrina repercusso do dano, intensidade da culpa e
condio socioeconmica das partes envolvidas fixa-se a indenizao por dano
168 e-JTJ - 20
moral na quantia de R$ 1.000.000,00, a qual ser corrigida da presente data,
com incidncia de juros legais de 1% ao ms, desde o evento danoso (15 de
abril de 2011), nos termos do artigo 398 e 405 do Cdigo Civil e Smula 362
do STJ.
Por fim, quanto ao pedido de custeamento do tratamento da autora,

entendo que os corrus devem arcar com todos os cuidados necessrios para
a sobrevivncia e reabilitao da requerente at sua convalescena, eis que
caracterizada a obrigao em reparar o dano suportado pela autora. (...)
Ante o exposto, JULGO PROCEDENTES os pedidos para os fins de
(i) determinar que os rus arquem solidariamente com todo o tratamento
necessrio pela autora para sua sobrevivncia e reabilitao at a alta mdica
por profissional qualificado, o que deve incluir o custeio de honorrios mdicos,
medicamentos e insumos hospitalares e de uso dirio, a serem fornecidos
mensalmente requerente e entregues em seu domiclio pelos rus; (ii) condenar
solidariamente os rus ao pagamento de indenizao por danos morais no valor
de R$ 1.000.000,00, corrigido desde essa data e com juros de mora de 1% ao
ms a partir de 15 de abril de 2011; (iii) condenar solidariamente os rus ao
pagamento de penso mensal vitalcia, desde 11 de abril de 2011, no importe
de um salrio mnimo vigente, corrigido e com juros de mora de 1% ao ms, a
contar do vencimento de cada prestao.
Sucumbentes, arcaro os rus, solidariamente, com o pagamento de
custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios, que fixo em
10% sobre o valor da condenao, nos termos do art. 20, 3, do CPC (v. fls.
2542/2558).
E mais. A responsabilidade de todos os rus patente e foi acertadamente
reconhecida pelo MM. Juzo de origem.
Da mesma forma, os atos ilcitos praticados, os danos sofridos e o nexo
da causalidade restaram perfeitamente descritos na sentena. Alis, oportuno
salientar que, de fato, a percia judicial imprescindvel para o deslinde da
causa, inexistindo elemento apto a desconstituir as concluses do perito.
Quanto s teses recursais, razo assiste em parte aos recorrentes to
Acesso ao Sumrio
somente no tocante ao valor da indenizao por danos morais.

No prospera o pedido de delimitao das responsabilidades de cada
ru formulado pelo Hospital Albert Sabin-coapelante. incontroverso que tal
hospital realizou o primeiro atendimento em 8/4/2011 e a primeira internao
em 11/4/2011 a 15/4/2011.
Ora, nada obstante ter o Hospital Albert Sabin preferido transferir a
paciente para o Hospital e Maternidade Nossa Senhora do Rosrio-corru aps
curto espao de tempo de internao, certo que o estado de sade da autora,
quando internada no Hospital Albert Sabin, era grave e demandava rpida e
e-JTJ - 20 169
eficiente atuao mdica, consoante ressaltado pelo perito: cabe aqui ressaltar
aquilo que foi descrito de maneira fundamentada no laudo pericial. O quadro
da autora, ainda durante a internao no Hospital Albert Sabin, apresentou

abrupta piora com necessidade de ampliao da investigao na busca pelo
diagnstico etiolgico, e que no ocorreu. Naquele cenrio, o diagnstico
etiolgico no ocorreu (fls. 2526).
Tambm no prospera a tese de que a doena da autora s foi
diagnosticada 1 ano e sete meses aps a primeira internao. Na realidade,
conforme exaustivamente abordado na prova pericial, o que ocorreu foi que
o quadro da autora evoluiu de um quadro inflamatrio intestinal inicial at
a sepse e perfurao intestinal, essas consequentes trombose desencadeada
pelos fatores iniciais (fls. 2486).
Diante disso, embora no seja possvel concluir com certeza que os
danos sofridos pela autora seriam evitados se o correto diagnstico e tratamento
fossem feitos no primeiro atendimento prestado pelo Hospital Albert Sabin ou
na internao realizada no Hospital Nossa Senhora do Rosrio, tambm no
h nenhuma prova suscetvel de afirmar que tais danos ocorreriam de qualquer
maneira. caso de aplicar-se, pois, a teoria da perda de uma chance.
Discorrendo sobre o assunto, Miguel Kfouri Neto, na obra
Responsabilidade Civil do Mdico, 7 edio, Editora Revista dos Tribunais, p.
67/68, ao descrever a adoo pela jurisprudncia francesa da teoria da perda de
uma chance de sobrevivncia ou de cura, descreve:
Quando no possvel afirmar que determinado dano se deve
a um ato ou omisso do mdico, a Corte de Cassao francesa supe
que o prejuzo consiste na perda de uma possibilidade de cura, e, em
consequncia, condena indenizao por esta perda. Desaparece, desse
modo, a dificuldade em se estabelecer a relao de causalidade entre o
ato ou omisso mdica e o agravamento da condio de sade, invalidez
ou morte do paciente, que tanto podem dever-se culpa do profissional
quanto s condies patolgicas do paciente. Afirma-se que a atuao do
mdico diminui a possibilidade de cura desejvel.
Acesso ao Sumrio
Alis, acerca de tal teoria, j decidiu o Colendo Superior Tribunal de

Justia:
DIREITO CIVIL. CNCER. TRATAMENTO INADEQUADO.
REDUO DAS POSSIBILIDADES DE CURA. BITO. IMPUTAO
DE CULPA AO MDICO. POSSIBILIDADE DE APLICAO DA
TEORIA DA RESPONSABILIDADE CIVIL PELA PERDA DE UMA
CHANCE. REDUO PROPORCIONAL DA INDENIZAO.
RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE PROVIDO.
1. O STJ vem enfrentando diversas hipteses de responsabilidade

170 e-JTJ - 20
civil pela perda de uma chance em sua verso tradicional, na qual o
agente frustra vtima uma oportunidade de ganho. Nessas situaes,
h certeza quanto ao causador do dano e incerteza quanto respectiva
extenso, o que torna aplicvel o critrio de ponderao caracterstico
da referida teoria para a fixao do montante da indenizao a ser fixada.

Precedentes.
2. Nas hipteses em que se discute erro mdico, a incerteza no
est no dano experimentado, notadamente nas situaes em que a vtima
vem a bito. A incerteza est na participao do mdico nesse resultado,
medida que, em princpio, o dano causado por fora da doena, e no
pela falha de tratamento.
3. Conquanto seja viva a controvrsia, sobretudo no direito
francs, acerca da aplicabilidade da teoria da responsabilidade civil
pela perda de uma chance nas situaes de erro mdico, foroso
reconhecer sua aplicabilidade. Basta, nesse sentido, notar que a chance,
em si, pode ser considerado um bem autnomo, cuja violao pode dar
lugar indenizao de seu equivalente econmico, a exemplo do que se
defende no direito americano. Prescinde-se, assim, da difcil sustentao
da teoria da causalidade proporcional.
4. Admitida a indenizao pela chance perdida, o valor do bem deve
ser calculado em uma proporo sobre o prejuzo final experimentado
pela vtima. A chance, contudo, jamais pode alcanar o valor do bem
perdido. necessria uma reduo proporcional.
5. Recurso especial conhecido e provido em parte, para o fim de
reduzir a indenizao fixada (REsp 1254141/PR, Rel. Ministra Nancy
Andrighi, Terceira Turma, julgado em 4/12/2012, DJe 20/2/2013).
A responsabilidade dos rus, pois, patente pela perda de uma chance
-- a possibilidade de a paciente no sofrer os danos mencionados na inicial e
fartamente demonstrados pelas fotografias acostadas aos autos, ou, pelo menos,
ter os danos minimizados, sendo mesmo de rigor a procedncia do pedido.
Os recursos tambm no merecem acolhimento quanto penso mensal
Acesso ao Sumrio
vitalcia e ao custeio do tratamento mdico.

Primeiro porque, comprovada a incapacidade laborativa total e
permanente (fls. 2525), o dever de pagamento de penso mensal vitalcia desde
a primeira internao de rigor, descabendo falar em pagamento to somente
aps o trnsito em julgado da deciso nem em no cumulatividade com o
benefcio previdencirio, consoante j decidiu o Colendo Superior Tribunal de
Justia (AgRg no REsp 1295001/SC, Rel. Ministro Paulo de Tarso Sanseverino,
Terceira Turma, julgado em 25/6/2013, DJe 1/7/2013).
Segundo porque o custeio do tratamento mdico decorrente dos atos
e-JTJ - 20 171
ilcitos perpetrados pelos rus e deve ser garantido independentemente da
existncia ou no de contrato de plano de sade entre a autora e a operadora-
corr.

Por outro lado, a r. sentena comporta reparo no que diz respeito ao
quantum indenizatrio.
O valor dos danos morais deve ser fixado com moderao, atento o
magistrado para as condies financeiras da vtima e do ofensor. No cabe
ao Poder Judicirio, por um lado, fix-lo em valor exageradamente elevado,
permitindo o enriquecimento ilcito da vtima. No pode, por outro lado, arbitr-
lo em valor insignificante que estimule o agressor a reiterar a prtica ilcita.
Na correta advertncia do Colendo Superior Tribunal de Justia, no pode
contrariar o bom senso, mostrando-se manifestamente exagerado ou irrisrio
(RT 814/167).
Portanto, embora no se negue a gravidade dos danos permanentes
sofridos pela autora, nota-se que o valor fixado de R$ 1.000.000,00 de fato
excessivo, destoando dos julgados desta Colenda 5 Cmara de Direito Privado,
razo pela qual comporta reduo para R$ 100.000,00, em efetiva observncia
aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade.
Em suma, impe-se a reduo da indenizao por danos morais para o
valor de R$ 100.000,00, com correo monetria a partir da data do acrdo e
acrscimos de juros contados da data da citao.
Ante o exposto, pelo meu voto, rejeito a preliminar e dou parcial
provimento aos recursos.
ACRDO

40.2014.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante JOSE CIAPPA
(JUSTIA GRATUITA), apelado IGREJA EVANGLICA ASSEMBLEIA
Acesso ao Sumrio
DE DEUS.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por votao unnime, que negaram
provimento ao recurso., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 38.995)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MAIA
DA CUNHA (Presidente), FBIO QUADROS e NATAN ZELINSCHI DE
ARRUDA.

172 e-JTJ - 20
MAIA DA CUNHA, Relator
Ementa: Danos morais. Doaes em dinheiro igreja.

Imputao de m-f. Participao nos cultos que

livre e espontnea. Prova insuficiente das doaes
e do intuito doloso por parte da r. Improcedncia
acertada. Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena, cujo relatrio se
adota, que julgou improcedente ao de indenizao por dano material e moral,
sustentado o autor apelante que efetuou o pagamento em doze parcelas at o
trmino da campanha, valor este que foi pago mediante esforos com o propsito
de alcanar promessa feita pela requerida. Afirma que, em razo da presena de
vrias pessoas no culto, a testemunha no conseguiu presenciar a entrega dos
valores e que a requerida no emite recibos de pagamento. Alega, por fim, que
a requerida e seu representante so alvos de investigao na operao Lava
Jato, fato que por demonstra ausncia de boa-f, sendo cabvel a indenizao
pelo dano moral e material decorrente.
Nas contrarrazes a apelada pugna pelo improvimento do recurso.
Este o relatrio.
Alega o apelante que a requerida prometeu-lhe falsamente que ficaria
prspero desde que ofertasse valores igreja. Afirma que por no dispor dos
valores exigidos, tomou emprstimo de amigos na soma de R$ 8.500,00.
Conduzido m-f da requerida, alega estar acometido por depresso, o que lhe
ocasionou danos moral e material.
A r. sentena, da lavra da eminente Magistrada Dra. Maria Cristina
de Almeida Bacarim, bem analisou e decidiu as questes controvertidas
principais, devendo os seus fundamentos ser adotados como razo de decidir
Acesso ao Sumrio
pelo improvimento do recurso. Agiu com acerto e baseada corretamente na

prova ao no acatar o pedido indenizatrio do autor.
A adoo dos fundamentos expendidos na r. sentena encontra respaldo
no art. 252 do Regimento Interno do Tribunal de Justia de So Paulo (Nos
recursos em geral, o relator poder limitar-se a ratificar os fundamentos da
deciso recorrida, quando, suficientemente motivada, houver de mant-la.), o
que se faz quando so absolutamente suficientes os fundamentos da r. sentena,
evitando-se a intil e fastiosa repetio, com outras palavras.
O permissivo regimental, alis, est sacramentado pelo Colendo Superior

e-JTJ - 20 173
Tribunal de Justia ao decidir que a viabilidade de o rgo julgador adotar
ou ratificar o juzo de valor firmado na sentena, inclusive transcrevendo-a no
acrdo, sem que tal medida encerre omisso ou ausncia de fundamentao
no decisum (REsp n 662.272-RS, 2 Turma, rel. Min. Joo Otvio de Noronha,

j. de 4.9.2007; REsp n 641.963-ES, 2 Turma, rel. Min. Castro Meira, j. de
21.11.2005; REsp n 592.092-AL, 2 Turma, rel. Min. Eliana Calmon, j. de
17.12.2004 e REsp n 265.534-DF, 4 Turma, rel. Min. Fernando Gonalves, j.
de 1.12.2003).
De toda sorte, vale realar que no h prova segura nos autos das doaes
realizadas pelo autor, sendo que a nica testemunha, descompromissada, no
presenciou a efetiva entrega dos valores requerida, no restando comprovado
o ato ilcito.
No mais, como bem salientado pela digna Magistrada, a participao
nos cultos realizada de forma livre e espontnea. Os rituais empregados pelas
instituies por si s no constituem ilcito civil, porquanto os frequentadores
so livres para aceit-los ou no. E, alm de no comprovadas as efetivas
doaes pelo autor, no restou demonstrado o abuso na conduta da requerida.
Neste sentido, confira-se desta Cmara:
RESPONSABILIDADE CIVIL - Instituio religiosa - Doao de
quantias em dinheiro a igreja mediante emprstimos contrados pelo
autor - Conduta dolosa e induo a erro - Acusaes contra bispos e
pastores de prtica de coao moral para obteno de emprstimos e
posterior doao igreja - Ao de indenizao por danos materiais e
morais - Sentena de improcedncia - Atos ilcitos no comprovados -
Prova insuficiente - Sentena mantida - Apelao desprovida. (Apelao
0128663-12.2010.8.26.0100, Relator Des. Carlos Henrique Miguel
Trevisan, j. 23.05.2014).
Da porque de rigor a manuteno da r. sentena apelada, inclusive pelos
seus prprios e bem deduzidos fundamentos.
Mantida a sucumbncia do apelante, majoro os honorrios fixando-os em
20% do valor da causa, nos termos do art. 85, 11, do NCPC.
Acesso ao Sumrio
Pelo exposto que se nega provimento ao recurso.
ACRDO

46.2013.8.26.0257, da Comarca de Ipu, em que so apelantes VICENTE
COBIANCHI (JUSTIA GRATUITA) e SANDRA CRISTINA STEPHANELLI
COBIANCHI, so apelados SONIA APARECIDA DE OLIVEIRA, FLAVIO
174 e-JTJ - 20
DE OLIVEIRA, GILBERTO DE OLIVEIRA, DUERCIO DE OLIVEIRA,
ADRIANA DE OLIVEIRA e FABIANO DE OLIVEIRA.
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No

conheceram do agravo retido e negaram provimento ao recurso. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ALEXANDRE
LAZZARINI (Presidente) e COSTA NETTO.
MAURO CONTI MACHADO, Relator
Ementa: Agravo retido - Ausncia de requerimento

de apreciao do recurso de agravo nas contrarrazes
de apelao - Artigo 523, 1, do revogado Cdigo de
Processo Civil - Recurso no conhecido.
Apelao - Ao de imisso de posse - Ausncia de
nulidade do julgado - No obstante o MM. Juzo da
Comarca de Ipu, nos autos da ao de usucapio
ajuizada posteriormente pela parte requerida, tenha
reconhecido a existncia de conexo entre o citado
feito e a presente ao de imisso de posse, cumpre
esclarecer que, observada a abalizada opinio
manifestada, inexiste conexo entre os feitos - Aes
de imisso de posse e de usucapio - No obstante o
bem da vida almejado pelas partes seja alvo de disputa
em ambas as aes, no prospera a pretensa conexo
dos feitos, em virtude da ausncia de identidade de
causa de pedir - Pretenso petitria decorrente da
transmisso sucessria da propriedade aos filhos da
autora da herana - Direito real de habitao - Ainda
que no se olvide que o direito real de habitao,
Acesso ao Sumrio
descrito no artigo 1831, do vigente Cdigo Civil,

configure um direito garantido ao cnjuge suprstite,
independentemente do regime de bens, de remanescer
no imvel destinado residncia familiar, tal direito no
socorre o requerido litisconsorte Vicente - Contrao
de novas npcias - Respeitadas as abalizadas opinies
em contrrio, deve-se entender que tal direito deve
subsistir apenas enquanto o cnjuge sobrevivente viver
ou no constituir nova unio ou casamento - Posse

e-JTJ - 20 175
precria exercida pelo requerido - Descabimento da
exceo de usucapio invocada - Ausncia de animus
domini - Impertinncia da pretenso indenizatria

por benfeitorias, que sequer restaram especificadas -
Recurso a que se nega provimento.
VOTO
Trata-se de ao ajuizada por Snia Aparecida de Oliveira, Flvio de
Oliveira, Gilberto de Oliveira, Durcio de Oliveira, Adriana de Oliveira e
Fabiano de Oliveira em face de Vicente Cobianchi e Sandra Cristina Stephaneli
Cobianchi, em que restou formulada a reivindicao da coisa litigiosa, vez que,
embora o requerido litisconsorte Vicente fosse casado com Maria Filcomo
Cobianchi, genitora dos autores e autora da herana que lhes transmitiu o
domnio do imvel, desde seu falecimento passou a ocupar o bem de maneira
injusta. Aduziram, ainda, pedido de reparao de danos.
Indeferida a tutela de urgncia requerida (fl. 42).
Regularmente citados, os requeridos apresentaram contestao, onde foi
alegado que o ingresso na posse da coisa foi decorrente da vontade da autora da
herana, e que referida posse exercida de forma mansa e pacfica h mais de
quatorze anos. Pleitearam, ainda, a indenizao pelas benfeitorias realizadas.
Indeferida a produo da prova tcnica requerida, a parte autora interps
recurso de agravo na forma retida (fl. 90/93).
Dispensada a dilao probatria, restou proferida a r. sentena de fl.
97/100, que julgou procedentes os pedidos formulados para: a) imitir os
autores na posse da coisa litigiosa; b) condenar os requeridos ao pagamento
de indenizao em razo da ocupao indevida, desde a citao at efetiva
desocupao, em montante a ser apurado em incidente de liquidao; c) conceder
a tutela de urgncia para determinar a desocupao do imvel, no prazo de trinta
dias, sob pena de desocupao coercitiva. Condenados os requeridos, outrossim,
ao pagamento das custas e despesas processuais e de honorrios advocatcios
arbitrados na quantia equivalente a 10% do valor atribudo causa.
Acesso ao Sumrio
Em suas razes recursais, aduzem os requeridos, preliminarmente, a

nulidade do julgado, posto que, uma vez reconhecida a conexo existente entre o
presente feito e o de usucapio, deveriam as aes serem julgadas conjuntamente.
No mrito, sustentam que se encontram na posse mansa e pacfica da coisa h
mais de quatorze anos, fato que obstaculiza a pretenso formulada. Pugnam,
ainda, pela indenizao das benfeitorias realizadas na coisa.
Recebido, processado e respondido, subiram os autos.
Dispensado o preparo recursal ante a gratuidade da assistncia judiciria.
a suma do necessrio.
176 e-JTJ - 20
Inicialmente, cumpre tecer breves comentrios acerca do novo Cdigo de
Processo Civil.
A Lei n 13.105/2015, promulgada em 16.03.2015, estabeleceu, em seu
artigo 1.045, o diferimento de sua vigncia em um ano, a contar da data de sua

publicao (17.03.2015).
Ainda que no se olvide a imediata aplicabilidade da norma de carter
procedimental, com o fito de proteger o ato jurdico perfeito, o direito adquirido
e a coisa julgada, vedada sua incidncia a fatos pretritos ao tempo de sua
vigncia (artigo 14, do Novo Cdigo de Processo Civil).
Esta justamente a hiptese dos autos.
Considerando-se que o presente recurso foi interposto ainda na vigncia
do antigo Cdigo de Processo Civil (Lei n 5.869/73), aplicam-se, espcie,
suas regras.
No se conhece do recurso de agravo retido interposto.
O 1 do artigo 523, do revogado Cdigo de Processo Civil, claro ao
exigir o expresso requerimento de apreciao do recurso de agravo nas razes
ou na resposta da apelao, sob pena de no conhecimento do recurso.
Inexistindo, nas contrarrazes de apelao, pedido expresso para a
apreciao do recurso de agravo, de rigor seu no conhecimento.
Quanto ao recurso de apelao, no assiste razo aos recorrentes.
De incio, cumpre salientar que, muito embora a parte autora tenha
atribudo demanda a nomenclatura de ao reivindicatria, tem-se que, em
verdade, a pretenso petitria invocada tem por objeto sua imisso de posse na
coisa litigiosa, j que, no obstante seja a titular de seu domnio, nunca exerceu
sua posse.
No obstante o MM. Juzo da Comarca de Ipu, nos autos da ao de
usucapio ajuizada posteriormente pela parte requerida tenha reconhecido a
existncia de conexo entre o citado feito e a presente ao de imisso de posse
(fl. 125/128), cumpre esclarecer que, observada a abalizada opinio manifestada,
inexiste conexo entre os feitos.
Acesso ao Sumrio
Como sabido, a ao de imisso de posse ostenta natureza petitria,

porquanto lastreada no domnio da coisa litigiosa; j ao de usucapio apresenta
natureza declaratria, vez que tem por intuito reconhecer a aquisio originria
da propriedade, em virtude do exerccio de posse qualificada (animus domini)
por certo lapso de tempo.
Embora se reconhea que o bem da vida almejado pelas partes seja alvo
de disputa em ambas as aes, falece razo para a reunio dos feitos, seja por
ausncia de identidade de pedidos, seja por diversidade de causa de pedir.
Consoante preclara lio do mestre Cndido Rangel Dinamarco, todo

e-JTJ - 20 177
direito a um determinado bem da vida nasce necessariamente de dois elementos:
um preceito que a lei preestabelece e um fato previsto na lei como antecedente
lgico da imposio do preceito (ex facto oritur jus). Em toda norma jurdica

existe uma previso genrica e abstrata de fatos tipificados com maior ou
menor preciso (fattispecie), seguida do preceito a aplicar cada vez que na vida
concreta das pessoas ou grupos venha a acontecer um fato absorvido nessa
previso (sanctio juris). Por isso, para coerncia lgica com o sistema jurdico
com um todo, o sujeito que postula em juzo deve obrigatoriamente explicitar
quais os fatos que lhe teriam dado direito a obter o bem e qual o preceito pelo
qual esses fatos geram o direito afirmado. Isso explica a composio mista da
causa petendi, indicada no Cdigo de Processo Civil como fatos e fundamentos
jurdicos do pedido (art. 282, inc. III)1.
Destarte, tratando-se de demandas (imisso de posse e usucapio) que
ostentam fatos e fundamentos distintos, no h que falar em conexo.
Nesse sentido, assim, j decidiu a C. Cmara Especial desta E. Corte:
Conflito negativo de competncia. Ao de Imisso de posse e Ao de
Usucapio. Inexistncia de conexo, ainda que as demandas versem
sobre o mesmo imvel. Natureza diversa das aes que impede o
julgamento conjunto. Inexistncia de risco de decises conflitantes.
Conflito julgado procedente. Competncia do Juzo suscitado.
(Conflito de Competncia n 0032467-47.2014.8.26.0000, Rel. Des.
Pinheiro Franco, Dj. 13/11/2014).
Ademais, h que ressaltar que os ora recorrentes - autores da ao de
usucapio - manifestaram, por ocasio da contestao ofertada na ao de
imisso de posse, exceo de usucapio como matria de defesa, de sorte que
no h que falar em nulidade decorrente do julgamento da ao petitria.
Consoante se vislumbra dos autos, a presente ao de imisso de posse tem
por objeto o imvel descrito na Matrcula de n 1626, do Registro Imobilirio da
Comarca de Ipu, que era pertencente a Maria Filcomo Cobianchi, genitora dos
autores, que, muito embora fosse casada com o requerido litisconsorte Vicente
Cobianchi, em razo do regime da separao de bens vigente entre os cnjuges -
Acesso ao Sumrio
determinado pelo disposto no artigo 258, pargrafo nico, inciso II, do revogado
Cdigo Civil de 1916 (fl. 41) - acarretou a transmisso da propriedade somente
a seus filhos (fl. 22/27).
Ainda que no se olvide que o direito real de habitao, descrito no
artigo 1831, do vigente Cdigo Civil, configure um direito garantido ao cnjuge
suprstite, independentemente do regime de bens, de remanescer no imvel
destinado residncia familiar, desde que seja o nico daquela natureza a
inventariar, cumpre salientar que, no presente caso, tal direito no socorre o
1 DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil, vol. II, Malheiros
Editores, pg. 71 e 126.
178 e-JTJ - 20
requerido Vicente.
Isto porque, consoante se vislumbra da certido de fl. 28, o requerido
Vicente contraiu novas npcias com a litisconsorte Sandra (fl. 28).
Como sabido, o objetivo do direito real de habitao, tal como previsto

no artigo 1.831, do Cdigo Civil, proteger o cnjuge sobrevivente, permitindo
a utilizao gratuita, com a finalidade de moradia, do imvel destinado
residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar.
Trata-se, portanto, de direito sucessrio e personalssimo.
Respeitadas as abalizadas opinies em contrrio, deve-se entender que
tal direito deve subsistir apenas enquanto o cnjuge sobrevivente viver ou no
constituir nova unio ou casamento.
Nesse sentido, assim j decidiu esta C. Corte Paulista, por ocasio do
julgamento dos Embargos Infringentes de n 0000038-40.2012.8.26.0471/50001,
da lavra do I. Desembargador Francisco Eduardo Loureiro, que, com a devida
vnia, transcreve-se trecho:
O centro da questo se encontra na interpretao do artigo 1.831 do
novo Cdigo Civil, que reza: Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que
seja o regime de bens, ser assegurado, sem prejuzo da participao
que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente ao
imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela
natureza a inventariar
Houve significativa alterao no direito real de habitao do cnjuge
sobrevivente, em relao ao que dispunha o Cdigo Civil de 1.916. Tipifica-
se o instituto como um verdadeiro legado ex lege. Ao ser introduzido
no direito italiano, pela reforma de 1975, tal conceito ficou devidamente
sedimentado na doutrina peninsular. Na lio de Giovanni Gabrielli, o
novo instituto, que tem aplicao generalizada, pode qualificar-se como
legado ex lege, no momento em que tem por objeto a atribuio sobre
bens determinados (Giovanni Gabrielli, in Commentario alla reforma
dei diritto di famiglia - varios autores, Cedam, Padova, 1977, tomo I,
parte II, pg. 833). legado, porque recai sobre bem determinado. ex
lege porque independe do negcio jurdico do testamento, integrando a
Acesso ao Sumrio
captulo da sucesso legtima.

Tem a norma o escopo de permitir ao cnjuge suprstite continuar a viver
no lugar e entre as coisas nas quais se desenvolveu a vida familiar, ou
ao menos a sua ltima parte (Luigi Carraro, La Vocazione Leggitima Alla
Successioni. Padova: CEDAM, 1.979, p. 116).
Embora louvvel e com apoio nas legislaes contemporneas, o artigo
1.831 do Cdigo Civil, com o escopo de garantir a dignidade do vivo,
se excedeu em sua funo, e merece interpretao sistemtica, e no
apenas gramatical.
A primeira observao a de que tem o cnjuge vivo direito real de

e-JTJ - 20 179
habitao qualquer que seja o regime de bens do casamento. Pode,
portanto, no herdar quota de propriedade plena, em razo do regime
de bens do casamento, mas lhe assegurada, em qualquer hiptese,
a permanncia na habitao, bastando apenas que seja o nico imvel

daquela natureza a inventariar. No mais vigora, por conseqncia, a
regra do sistema anterior, onde o direito ao instituto estava circunscrito
aos casados pelo regime da comunho universal, que no recebiam o
usufruto vidual.
Prossegue o artigo 1.831 do novo Cdigo Civil afirmando que o direito
real de habitao atribudo sem prejuzo da participao que caiba ao
cnjuge suprstite na herana, subordinado, somente, existncia de
um nico imvel de natureza residencial no esplio. O novo Cdigo Civil,
ao atribuir ao vivo, em determinadas situaes, quota de propriedade
plena e mais o direito real de habitao, criou um dilema que no existia
no sistema de 1.916. Basta imaginar a hiptese, nada acadmica, de
cnjuge suprstite que, em razo do regime de bens, concorre somente
com um descendente. Caso o nico bem do esplio seja um imvel
residencial, o vivo receberia metade do imvel como herana e mais
o direito real de habitao vitalcio sobre ele. Ao descendente restaria
apenas a nua propriedade sobre a outra metade da herana, o que,
toda evidncia, agrediria sua legtima.
Alm disso, o artigo 1.831 do novo Cdigo Civil, caso interpretado de
modo literal, no mais subordina, tal como ocorria no Cdigo de 1.916,
a eficcia do direito real de habitao persistncia da viuvez. Logo,
passou o vivo a dispor de direito real vitalcio sobre a residncia do
casal, podendo, inclusive, nela habitar com o novo cnjuge, o que em
alguns casos gerar situaes curiosas, especialmente quando os filhos
do primeiro leito no mais morarem com o genitor sobrevivente, fazendo
nascer conflito entre os interesses da famlia e do suprstite (Luigi
Carraro, L Vocazione Legitima Alla Succesione, citado., p.118). certo
que o projeto de lei 6.960, de 2002 sana a omisso, fazendo retornar ao
direito positivo a condio resolutiva do artigo 1.611 pargrafo 2, vale
dizer, o direito real de habitao somente existe enquanto perdurar a
viuvez.
Acesso ao Sumrio
(...)
O direito real de habitao deve ter interpretao funcional e sistemtica,
jamais literal (ou gramatical), pois constitui direito fundamental de
moradia do cnjuge sobrevivente.
A partir do momento que o beneficirio contrai novas npcias, a proteo
se desfaz, perdendo sua funo protetiva.
No faz o menor sentido o vivo, ao casar novamente e inaugurar uma
nova entidade familiar, distinta e desligada da que mantinha com o autor
da herana, preserve o direito real de habitao, em detrimento dos
descendentes, herdeiros de primeira classe.

180 e-JTJ - 20
(...)
Uma interpretao literal e exegtica do artigo 1.831 do Cdigo Civil, to
ao gosto oitocentista, levaria apressada concluso de que o legislador
excluiu a natureza vidual do direito real de habitao. Segundo essa
vertente, se encara o silncio da lei, quanto extino do direito real em

razo de novo casamento, como a persistncia da habitao em carter
vitalcio.
Essa concluso, porm, no pode prevalecer, porque criaria situao
de profunda injustia. O vivo constituiria nova famlia na casa do autor
da herana, com a possibilidade de criar um direito real de habitao
de segundo grau. Basta imaginar a hiptese de o cnjuge suprstite
vir a falecer. O seu segundo casal, em tese, tambm teria direito real
de habitao, j totalmente desligado e sem qualquer vnculo com os
herdeiros do proprietrio original do imvel.
(TJSP, Embargos Infringentes n 0000038-40.2012.8.26.0471/50001,
6 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Francisco Loureiro, Dj. em
14.08.2014).
Destarte, tendo o cnjuge suprstite contrado novas npcias em fevereiro
de 2009, a posse, ento exercida, tornou-se precria, o que viabiliza a pretenso
almejada pela parte autora.
Tampouco pertine a alegao de usucapio.
Em que pese a usucapio extraordinria no exigir a posse justa do bem,
ainda assim necessrio que o possuidor tenha a coisa com nimo de dono
(animus domini), incompatvel com a precariedade da posse exercida pelos
ora recorrentes.
No que se refere posse precria, ela imprestvel para usucapio no
por ser injusta, mas por faltar ao possuidor animus domini, j que reconhece a
supremacia do direito do terceiro sobre a coisa2.
De mesmo turno, falece razo pretenso de indenizao por benfeitorias,
porquanto sequer restaram especificadas.
Por fim, outros fundamentos so dispensveis diante da adoo integral
do que foi deduzido na r. sentena, aqui expressamente adotados pra evitar
Acesso ao Sumrio
desnecessria repetio, nos termos do artigo 252, do Regimento Interno deste

Egrgio Tribunal de Justia.
Posto isto:
a) no se conhece do agravo interposto na forma retida;
b) nega-se provimento ao apelo interposto.
2 LOUREIRO, Francisco Eduardo. Cdigo Civil Comentado Doutrina e Jurisprudncia, 6 ed. Ed.
Manoele, Barueri, 2012, p. 1220.
e-JTJ - 20 181
ACRDO

71.2014.8.26.0577, da Comarca de So Jos dos Campos, em que apelante/
apelado THIAGO CAMPOS FELIX (JUSTIA GRATUITA), apelado/
apelante MRV ENGENHARIA E PARTICIPAES S/A.
Negaram provimento ao recurso do autor e deram provimento em parte ao
recurso da requerida. Por maioria de voto., de conformidade com o voto do
O julgamento teve a participao dos Desembargadores EDUARDO
S PINTO SANDEVILLE, vencedor, PAULO ALCIDES, vencido, VITO
GUGLIELMI (Presidente), JOS ROBERTO FURQUIM CABELLA e
PERCIVAL NOGUEIRA.
EDUARDO S PINTO SANDEVILLE, Relator Designado
Ementa: Compromisso de compra e venda - Relao

de consumo - Legitimidade passiva - Comisso de
corretagem - Prescrio - Disposio contratual que
estabelece dois prazos para entrega do imvel, um
certo e determinado e outro vinculado obteno
do financiamento bancrio, para o qual no havia
data estipulada no contrato - Nulidade - Violao
do disposto no artigo 39, XII, do CDC - Atraso
injustificado - Lucros cessantes presumidos - Smula
162 TJSP - Indenizao por danos materiais que no
ultrapassa 0,5% do valor atualizado do contrato -
Impossibilidade de aplicar de modo inverso a favor
do comprador penalidades previstas no contrato -
Acesso ao Sumrio
Smula TJSP n 159 - Cumulao de multa moratria

e indenizao por danos materiais descabida, sob
pena de dupla indenizao pelo mesmo fato gerador
- Danos morais - No ocorrncia - Inexistncia de
grave sofrimento ou ofensa a direito de personalidade
- Dissabores inerentes vida em sociedade - Taxa de
evoluo de obra - Sentena extra petita - Recurso
do autor improvido, recurso da requerida provido em
parte.
182 e-JTJ - 20
VOTO
Ao indenizatria julgada parcialmente procedente pela r. sentena de
fls. 187/195, de relatrio adotado, para condenar a r a ressarcir os valores pagos
pelo autor a ttulo de aluguel de outro imvel, no valor de R$ 500,00 por ms,
no perodo de 01/07/2012 a 04/04/2014, e a reembolsar os encargos bancrios
decorrentes da demora na entrega do imvel.
Recorre o autor, forte na alegao de inverso do nus da prova, devoluo
da comisso de corretagem e dos juros de obra, aplicao da multa moratria e,
por fim, pagamento de indenizao por danos morais.
Recorre tambm a r, sustentando ser a deciso extra petita quanto taxa
de evoluo de obra, que ademais de responsabilidade do consumidor ante
CEF. No mrito, argumenta pela inexistncia de atraso, aplicando-se prazo de
construo de 24 meses aps a assinatura do contrato de financiamento.
Recurso do autor isento de custas (fls. 89), recurso da r preparado (fls.
248/249), respondidos s fls. 250/276 e 279/292).
o relatrio.
Entendeu o D. Relator sorteado pela prescrio da pretenso relativa
comisso de corretagem e pela validade do prazo alternativo de entrega do
imvel, inexistente atraso.
Respeitado seu entendimento, que acompanho quanto comisso de
corretagem, ouso divergir em relao ao prazo de entrega alternativo.
Primeiro, observo que trata a lide de evidente relao de consumo, em
que a requerida atua como fornecedora de imveis ao pblico em geral, no caso,
o autor, valendo-se de contrato previamente elaborado.
Incidem desse modo as disposies protetivas do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
A questo referente inverso do nus da prova, contudo, irrelevante no
caso em exame, pois os fatos objeto da lide esto devidamente documentados,
sendo a prova dos autos suficiente para sua resoluo.
Dito isso, deve ser afastado o prazo previsto na clusula 5 do quadro
Acesso ao Sumrio
resumo, que fixa a data de entrega do imvel no prazo de 24 meses aps a

assinatura do financiamento bancrio (fls. 37).
Isso porque no foi pactuada data para obteno do financiamento. E a
duplicidade de prazos, alm de tornar incerto o prazo de concluso, se revela
excessivamente onerosa ao consumidor.
Dessa forma, no havia prazo determinado para concluso das obras, o
que vedado, nos termos do artigo 39, XII, do CDC.
Em hiptese anloga j se decidiu:
Da forma como elaborado o contrato havido entre as partes, dificultada
e-JTJ - 20 183
resultou a sua boa compreenso. Isto se afirma, pois enquanto a clusula 7
do quadro resumo aponta expressamente ser o prazo para a entrega fsica
das unidades autnomas 30 de outubro de 2011 ou em at vinte e um meses

da data da assinatura pelo promissrio do instrumento de financiamento
com a CEF, o que ocorrer primeiro (fls. 14); no contrato de promessa de
compra e venda, em seu item XII-1 (fls. 32), reportando-se ao j apontado
quadro resumo e clusula 7, dispe que haver prazo de tolerncia de
180 dias em favor da promitente, elencando diversas outras causas que
poderiam, inclusive, justificar atraso mais expressivo, causas estas tidas
como de fora maior. Assim, combinadas as disposies em questo, ter-
se-ia trs opes para a entrega do imvel aludido na inicial, quais sejam:
a) entrega em 30 de outubro de 2011, com acrscimo mximo de 180 dias;
b) entrega em 21 meses aps a assinatura do contrato de financiamento
junto Caixa, mais 180 dias e c) qualquer das duas hipteses, mais o
quanto de prazo fosse necessrio para superar causas que estivessem
a atrasar a entrega das obras e que se classificassem como de fora
maior. Pois bem. O simples fato de haver opo a favor da recorrente
para determinar-se o prazo final de entrega da obra compromete em
grande parte as clusulas analisadas, e isto porque a mesma opo no
dada ao recorrido, violando-se, aqui, o quanto disposto no art. 51, inc.
XIII e XV, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Alm disso, a mesma lei
consumerista orienta que os contratos de consumo devem ser redigidos
de modo a facilitar sua imediata e fcil compreenso pelo consumidor,
e, estando envolvida, no caso, como sustenta veementemente a apelante,
opo que deixa obscura a efetiva data que deveria ser entregue a obra
objeto do contrato, igualmente violadas foram as disposies constantes
do art. 46, e do 4, do art. 54, daquele Diploma legal antes mencionado.
Em clusulas fundamentais, como as abordadas neste recurso, uma vez
que tratam justamente da data limite de entrega de imvel principal
objeto do contrato celebrado entre as partes, jamais se poderia adotar
a esquemtica neste instrumento verificada, e o seu emprego leva ao
reconhecimento de que clusulas assim constitudas so abusivas e, desta
Acesso ao Sumrio
forma, so nulas. Determinada esta consequncia, prejudicada fica a

argumentao trazida pela recorrente em seu apelo para querer modificar
o quanto posto na sentena, no sentido de que a entrega do imvel estava
prevista originalmente para outubro de 2011, mas com tolerncia de 180
dias, tal prazo prorrogou-se para abril de 2012, tido este como o marco
fatal para aludida entrega. (Ap. 0087640-34.2012 - Rel. JOO BATISTA
VILHENA - 10 Cmara de Direito Privado - j. 18/03/2014)
Considera-se, assim, como prazo para entrega do imvel o ms de junho
de 2012, j considerada a tolerncia de 180 dias, cuja regularidade no foi objeto

184 e-JTJ - 20
de recurso.
Recebido o imvel somente em 04/04/2014 (fls. 86/87), bem demonstrado
o inadimplemento da requerida.
Dessa forma, devida a indenizao por lucros cessantes, que so

presumidos e decorrem da privao do uso do bem adquirido.
Esse o entendimento sumulado deste Tribunal de Justia:
Smula 162: Descumprido o prazo para a entrega do imvel objeto do
compromisso de venda e compra, cabvel a condenao da vendedora
por lucros cessantes, havendo a presuno de prejuzo do adquirente,
independentemente da finalidade do negcio.
No caso dos autos, o autor pleiteia o ressarcimento de aluguel mensal de
R$ 500,00 relativo a imvel que ocupou durante o perodo de atraso, conforme
recibos de fls. 77/84.
Tal montante no ultrapassa o parmetro praticado pelo mercado e
usualmente adotado em hipteses anlogas por esta C. Cmara, equivalente a
0,5% do valor atualizado do contrato, de forma que mantida a condenao no
ponto.
Quanto ao pedido de aplicao de multa por atraso, no cabe ao juzo
adicionar clusulas novas aos instrumentos contratuais. Se h desequilbrio na
relao mantida entre as partes, pode-se pleitear a declarao de nulidade das
obrigaes abusivas. Mas no possvel impor sano no pactuada previamente.
Nesse sentido j decidiu esta C. Cmara:
Invivel o pedido de extenso da clusula penal - ajustada entre
as partes para a hiptese de atraso do pagamento do preo - para o
atraso na entrega do apartamento. Eventual assimetria das obrigaes
das partes em contrato de consumo pode levar nulidade das clusulas
abusivas. Isso no significa, porm, possa o juiz intervir no contrato e
criar nova clusula penal, no ajustada entre as partes, para sancionar
o comportamento do fornecedor. Sabido que a clusula penal, como diz
o prprio nome, tem origem convencional, de modo que no pode o juiz
Acesso ao Sumrio
simplesmente substituir a vontade das partes e estender multas a novas

situaes jurdicas. Conheo perfeitamente recente precedente do Superior
Tribunal de Justia que contm a seguinte passagem: Seja por princpios
gerais do direito, seja pela principiologia adotada no Cdigo de Defesa
do Consumidor, seja, ainda, por comezinho imperativo de equidade,
mostra-se abusiva a prtica de se estipular penalidade exclusivamente
ao consumidor, para a hiptese de mora ou inadimplemento contratual,
ficando isento de tal reprimenda o fornecedor - em situaes de anlogo
descumprimento da avena. Assim, prevendo o contrato a incidncia de
multa moratria para o caso de descumprimento contratual por parte do
e-JTJ - 20 185
consumidor, a mesma multa dever incidir, em reprimenda do fornecedor,
caso seja deste a mora ou o inadimplemento (REsp n 955.134 - SC, Min
Luis Felipe Salomo). Como elementar, entende-se por clusula penal

a regra de natureza negocial que conecta uma pena ao inadimplemento
de uma obrigao (Jorge Cesa Ferreira da Silva, Inadimplemento das
obrigaes, Biblioteca de Direito Civil, coordenada por Miguel Reale e
Judith Martins Costa, Editora RT, p. 233). No vejo como possa o juiz
integrar o contrato para criar uma clusula penal, tambm chamada
de multa contratual, ou de pena convencional de prefixao de perdas
e danos no prevista pelas partes. Porm, isso no significa que o
inadimplemento do fornecedor fique indene, mas to somente que as
perdas e danos no foram previamente ajustadas e nem prefixadas entre
as partes, de modo que o prejuzo efetivo deve ser demonstrado pelo
credor. (Ap. 0202968-93.2012 Rel. Francisco Loureiro j. 16/05/2014).
No mesmo sentido a smula 159 deste Tribunal:
Smula 159 - incabvel a condenao da vendedora ao pagamento de
multa ajustada apenas para a hiptese de mora do comprador, afastando-
se a aplicao da penalidade por equidade, ainda que descumprido
o prazo para a entrega do imvel objeto do compromisso de venda e
compra. Incidncia do disposto no artigo 411, do Cdigo Civil.
Ademais, no seria cabvel a pretenso de cumular a aplicao de multa
moratria com a condenao por danos materiais, pois se trata de bis in idem e
enriquecimento sem causa do comprador, o que no se admite.
O tema j foi assim decidido por esta C. 6 Cmara de Direito Privado, em
julgamento do qual participei:
COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - Atraso inequvoco na
entrega do imvel adquirido pelos autores - Inexistncia de justificativas
razoveis para o atraso havido - Falta de material e mo de obra
especializada constituem fatos imputveis ao empreendedor, previsveis
e evitveis - Fortuito interno - Chuvas excessivas que, alm de no
comprovadas, no caracterizam fora maior - Dever das rs de indenizar
Acesso ao Sumrio
bem reconhecido - Clusula penal moratria que tem exatamente

a funo de prefixar as perdas e danos, razo pela qual no pode ser
cumulada com eventual prejuzo dos adquirentes com origem no mesmo
fato - Dano Moral - Inocorrncia, diante de qualquer fato concreto
relatado na inicial e demonstrado nos autos que revele sofrimento de
estatura suficiente a gerar indenizao - Ao parcialmente procedente
- Recursos improvidos. (TJSP - Ap. 4006855-80.2013.8.26.0224 - Rel.
Francisco Loureiro - 6 Cmara de Direito Privado - j. em 23.01.2014).
Dito isso, o descumprimento contratual pode, em determinadas

186 e-JTJ - 20
circunstncias gerar dano moral. Mas esse dano no consequncia natural e
irresistvel de todo inadimplemento.
Segundo o professor Carlos Alberto Bittar, danos morais so leses
sofridas pelas pessoas, fsicas ou jurdicas, em certos aspectos da sua

personalidade, em razo de investidas injustas de outrem; so aqueles que
atingem a moralidade e a efetividade da pessoa, causando-lhe constrangimentos,
vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas (Reparao Civil por
Danos Morais, So Paulo, RT, 1994, 2 edio, pg. 26).
Embora a entrega do imvel com atraso configure inegvel desconforto,
no apresenta o autor elementos que apontem dissabor alm daqueles inerentes
vida em sociedade, salientando-se que a compra de imvel configura negcio
jurdico de valor e complexidade considerveis, que implica percalos e maiores
cuidados.
Nesse quadro, no se evidencia abalo psquico ou social, ofensa a direito
da personalidade, que autorizem o deferimento de indenizao.
Por fim, com relao aos juros de obra ou taxa de evoluo, de fato, no
h na inicial nenhum pedido.
Nesse quadro, mesmo extra petita a r. sentena e deve ser anulada no
ponto.
Parcialmente procedente a lide, a sucumbncia recproca. Devem as
partes dividir custas e despesas processuais, compensando-se os honorrios,
conforme a sistemtica do CPC/1973 vigente quando da publicao da r.
sentena.
Diante do exposto, nego provimento ao recurso do autor e dou parcial
provimento ao recurso da r.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
29.2015.8.26.0309, da Comarca de Jundia, em que apelante/apelado GRUPO

SOBAM HOSPITAL PITANGUEIRAS LTDA., apelado/apelante CARLOS
ALBERTO DE LIMA (JUSTIA GRATUITA).
maioria de votos, deram provimento ao recurso da r e parcial provimento ao
recurso do autor. Vencido o 2 Juiz, que declara, acompanhado da 3 Juza.,
16/22730)

e-JTJ - 20 187
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MIGUEL
BRANDI (Presidente), LUIS MARIO GALBETTI, MARY GRN, RMOLO
RUSSO e LUIZ ANTONIO COSTA.

MIGUEL BRANDI, Relator
Ementa: PLANO DE SADE - OBRIGAO DE

FAZER E INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS
E MORAIS - Sentena de parcial procedncia que
determinou a reintegrao do autor, ex-empregado
aposentado demitido, e de seus dependentes ao plano
de sade coletivo que lhes atendia enquanto em vigor
o contrato de trabalho e que condenou a requerida a
lhes indenizar as despesas mdicas realizadas aps a
demisso daquele - Insurgncia das partes -Recurso
da requerida - Incontroverso que a ex-empregadora
do autor custeava o plano de sade sem qualquer
participao daquele - Benefcio que no pode ser
considerado como salrio indireto e, portanto, como
contribuio para o seu custeio - Ausncia de requisito
essencial, previsto no art. 31 da Lei n 9.656/98, para
manuteno do ex-empregado como beneficirio do
plano de sade - Novo entendimento consolidado no
STJ - Reforma integral da sentena que se impe -
Recurso do autor - Benefcios da justia gratuita
que lhe foram concedidos por deciso no revogada
nos autos - Apelo que merece acolhimento apenas
para declarar suspensa a exigibilidade dos nus
sucumbenciais fixados na sentena e neste acrdo,
observado art. 99, 2 e 3, do CPC - RECURSO DA
REQUERIDA PROVIDO E RECURSO DO AUTOR
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a sentena de fls. 299/304, que
julgou a ao de obrigao de fazer c.c indenizao por danos materiais e morais,
ajuizada por Carlos Alberto de Lima, conforme dispositivo abaixo transcrito:
I) Com relao Empresa Continental Automotive do Brasil Ltda., julgo
extinto o feito, sem anlise de mrito, com fulcro no artigo 485, VI, do
Novo Cdigo de Processo Civil.

188 e-JTJ - 20
Sucumbente, dever o autor arcar com as despesas processuais, alm
de honorrios advocatcios, que, forte no artigo 85, 8, do Novo Cdigo
de Processo Civil, fixo em R$ 1.000,00.
II) Com fundamento no artigo 487, I, do Novo Cdigo de Processo Civil,
resolvo o mrito da questo e julgo parcialmente procedente o pedido

deduzido em juzo por Carlos Alberto de Lima em face de Sobam Centro
Mdico Hospitalar Ltda. e, em consequncia:
I. ratificando a deciso concessiva de antecipao dos efeitos da tutela,
determino que o ru reintegre/mantenha o autor e seus dependentes ao
plano de sade coletivo que lhes atendia enquanto em vigor o contrato
de trabalho, nas mesmas condies, mediante o pagamento integral das
respectivas mensalidades;
II. condeno o ru ao pagamento ao autor de indenizao por danos
materiais no importe de R$ 13.926,74, sendo certo que o montante dever
ser corrigido por meio da Tabela Prtica do TJSP desde o ajuizamento
da ao, bem como acrescidos de juros de mora de 1% ao ms desde
a citao.
Improcedente o pedido relativo ao dano moral suscitado.
Tendo o autor sucumbido de parte dos pedidos, arcar com o pagamento
correspondente a 30% das custas e despesas processuais, ficando o ru
condenado ao pagamento dos 70% restantes.
O autor pagar ao patrono do ru honorrios no valor de R$ 1.000,00.
O ru, por sua vez, pagar honorrios ao patrono do autor no valor
correspondente a 20% sobre o montante da condenao..
Inconformada apela a correquerida Sobam Centro Mdico Hospitalar
Ltda. (fls. 310/323), arguindo que o autor no fez opo por continuar como
beneficirio do plano de sade coletivo empresarial, contratado pelo ex-
empregador, no tempo devido, vindo a requer-lo somente por meio desta
ao, ajuizada muito aps o prazo de 30 dias contados da dispensa, previsto
no art. 10 da Resoluo Normativa n 279/2011 da Agncia Nacional de Sade
Suplementar - ANS. Afirma, de outro lado, que o autor no preenche os requisitos
do art. 31 da Lei n 9.656/98, para se manter no plano de sade, porquanto nunca
contribuiu para este benefcio, o qual, por sua vez, no pode ser considerado
Acesso ao Sumrio
salrio indireto, conforme preceitua o art. 458, pargrafo 2, da Consolidao

das Leis do Trabalho.
Subsidiariamente, requer que o autor seja mantido no plano de sade
exclusivo para funcionrios inativos, contratado pelo ex-empregador, nos termos
em que autorizado pelos arts. 13 e 17 da Resoluo Normativa n 279/2011 da
ANS, observando-se a respectiva mensalidade estipulada, sob o argumento de
que, diante destas disposies normativas, no pode ser compelida a mant-lo
no plano destinado aos funcionrios ativos.
Impugna, ainda, a condenao de indenizar o autor pelos gastos mdicos
e-JTJ - 20 189
havidos aps o perodo de desligamento do ex-empregador. Argui que, na
data dos supostos danos (a partir de 23 de maio de 2015 - fls. 35) (sic), o
autor no era mais beneficirio do plano de sade por no ter feito a opo

de nele permanecer, inexistindo negativa de cobertura ou impedimento sua
continuidade como beneficirio, a ensejar a imputao da reparao material
pretendida, requerendo a reforma da sentena neste tocante. Por fim, requer a
reduo dos honorrios advocatcios de sucumbncia, para que sejam fixados
em 10% sobre o valor da causa, suscitando o tempo de durao do processo, o
trabalho demandado e a complexidade da causa.
O autor, por sua vez, apela (fls. 327/334) requerendo que lhe sejam
reconhecidos os benefcios da justia gratuita, para exoner-lo da condenao ao
pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios de sucumbncia
que lhe foi atribudo na sentena.
Contrarrazes apresentadas s fls. 337/341 e fls. 342/354, nos termos do
art. 1.010, pargrafo 1, do Cdigo de Processo Civil.
Este processo chegou ao TJ em 26/10/2016, sendo a mim distribudo em
01/11/2016, com concluso em 03/11/2016 (fls. 356).
o Relatrio.
O recurso da requerida comporta provimento.
Relata o autor que, em razo de vnculo empregatcio mantido com a
empresa Continental Automotive do Brasil Ltda., desde 17/01/1989, passou a ser
beneficirio, juntamente com os dependentes de sua famlia, do plano de sade
coletivo empresarial da requerida assim permanecendo aps sua aposentadoria,
em maio de 2010 (fls. 32), e at a sua demisso sem justa causa dos quadros da
ex-empregadora, em junho de 2014 (fls. 258/261).
Afirma que, no entanto, no lhe foi dada a opo de permanecer como
beneficirio do referido plano de sade, nos termos do artigo 31, da Lei n
9.656/98, quando de seu desligamento da empresa, vindo a requerer este direito
por meio desta ao, comprometendo-se a assumir o pagamento do valor integral
da respectiva mensalidade.
Analisado os autos, verifico ser incontroverso que o autor no contribua
Acesso ao Sumrio
diretamente com parte de seu salrio para o custeio do plano de sade coletivo
empresarial contratado pela ex-empregadora, do qual ele e seus dependentes
eram beneficirios.
Embora, em casos como este, j tenha decidido pela continuidade do
empregado demitido-aposentado no plano de sade coletivo empresarial, rendo-
me posio contrria agora firmada pelas Turmas do Superior Tribunal de
Justia, Corte que tem como uma de suas principais funes a uniformizao
da interpretao das leis federais do pas visando a conferir maior segurana
jurdica s relaes sociais e comerciais.
190 e-JTJ - 20
Alinho-me, assim, ao entendimento unnime exarado pela Terceira e
Quarta Turmas dessa Corte Superior, em recentes julgados, de que, se a empresa
suportou com exclusividade a contribuio devida ao plano de sade coletivo
contratado para os funcionrios enquanto vigente o vnculo empregatcio, o ex-
empregado no faz jus manuteno da condio de beneficirio, aps o seu

desligamento. Veja-se a ementa das decises referidas:
RECURSO ESPECIAL. CIVIL. PLANO DE SADE COLETIVO
EMPRESARIAL. EX-EMPREGADO APOSENTADO. MANUTENO DA
ASSISTNCIA MDICA. ART. 31 DA LEI N 9.656/1998. REQUISITOS
NO PREENCHIDOS. VIGNCIA DO CONTRATO DE TRABALHO.
CONTRIBUIO EXCLUSIVA DO EMPREGADOR. COPARTICIPAO
DO USURIO. IRRELEVNCIA. FATOR DE MODERAO. SALRIO
INDIRETO. DESCARACTERIZAO.
1. Cinge-se a controvrsia a saber se o ex-empregado aposentado
ou demitido sem justa causa faz jus manuteno no plano de sade
coletivo empresarial quando, na atividade, a contribuio foi suportada
apenas pela empresa empregadora.
2. assegurado ao trabalhador demitido sem justa causa ou ao
aposentado que contribuiu para o plano de sade em decorrncia do
vnculo empregatcio o direito de manuteno como beneficirio nas
mesmas condies de cobertura assistencial de que gozava quando da
vigncia do contrato de trabalho, desde que assuma o seu pagamento
integral (arts. 30 e 31 da Lei n 9.656/1998).
3. Nos termos dos arts. 30, 6, e 31, 2, da Lei n 9.656/1998, no
considerada contribuio a coparticipao do consumidor, nica e
exclusivamente, em procedimentos, como fator de moderao, na
utilizao dos servios de assistncia mdica ou hospitalar.
4. Contribuir para o plano de sade significa, nos termos da lei, pagar uma
mensalidade, independentemente de se estar usufruindo dos servios
de assistncia mdica. A coparticipao, por sua vez, um fator de
moderao, previsto em alguns contratos, que consiste no valor cobrado
do consumidor apenas quando utilizar o plano de sade, possuindo, por
isso mesmo, valor varivel, a depender do evento sucedido. Sua funo,
Acesso ao Sumrio
portanto, a de desestimular o uso desenfreado dos servios da sade

suplementar.
5. O plano de assistncia mdica, hospitalar e odontolgica concedido
pelo empregador no pode ser enquadrado como salrio indireto, sejam
os servios prestados diretamente pela empresa ou por determinada
operadora (art. 458, 2, IV, da CLT). Com efeito, o plano de sade
fornecido pela empresa empregadora, mesmo a ttulo gratuito, no possui
natureza retributiva, no constituindo salrio-utilidade (salrio in natura),
sobretudo por no ser contraprestao ao trabalho. Ao contrrio, referida
vantagem apenas possui natureza preventiva e assistencial, sendo uma
alternativa s graves deficincias do Sistema nico de Sade (SUS),
e-JTJ - 20 191
obrigao do Estado.
6. Nos planos de sade coletivos custeados exclusivamente pelo
empregador no h direito de permanncia do ex-empregado
aposentado ou demitido sem justa causa como beneficirio,

salvo disposio contrria expressa, prevista em contrato ou em
conveno coletiva de trabalho, sendo irrelevante a to s existncia
de coparticipao, pois esta no se confundo com contribuio.
7. recurso especial provido. (REsp n 1.594.346/SP, Relator Ministro
Ricardo Villas Bas Cueva, Terceira Turma, julgamento em 09/08/2016,
DJe 16/08/2016) (grifos no originais); e
RECURSO ESPECIAL. AO DE OBRIGAO DE FAZER.
MANUTENO DO EX-EMPREGADO DEMITIDO SEM JUSTA CAUSA
(E SEUS DEPENDENTES) NA CONDIO DE BENEFICIRIOS
DO PLANO DE SADE COLETIVO EMPRESARIAL. HIPTESE EM
QUE A CONTRIBUIO FORA CUSTEADA INTEGRALMENTE PELO
EMPREGADOR/ESTIPULANTE.
1. O ex-empregado aposentado ou demitido sem justa causa que
contribuiu para plano privado de assistncia sade - em decorrncia
de vnculo empregatcio -, tem direito a ser mantido na condio de
beneficirio, nas mesmas condies da cobertura assistencial que
gozava quando da vigncia do contrato de trabalho, desde que assuma
o pagamento integral da contribuio (mensalidade/prmio) devida
operadora (artigos 30 e 31 da Lei 9.656/98).
2. O conceito de contribuio abrange apenas as quantias destinadas
ao custeio, parcial ou integral, da prpria mensalidade ou do prmio
cobrado pela operadora de plano de sade, independentemente da
efetiva utilizao de servios mdicos ou odontolgicos. Tal definio
alcana ainda o pagamento fixo mensal realizado pelo ex-empregado
com o intuito de upgrade , isto , acesso a rede assistencial superior
em substituio ao plano originalmente disponibilizado pelo empregador,
para o qual no havia participao financeira do usurio. Inteligncia
dos artigos 2 e 6 da Resoluo Normativa ANS 279/2011 e da Smula
Normativa ANS 8/2005.
3. De outro lado, em se tratando de plano privado de assistncia
Acesso ao Sumrio
sade integralmente custeado pelo empregador/estipulante, as quantias

despendidas pelo ex-empregado, nica e exclusivamente, a ttulo
de coparticipao (percentual incidente sobre as despesas mdicas/
odontolgicas efetivamente realizadas pelo usurio), como fator de
moderao na utilizao dos servios, no caracterizam contribuio a
ensejar a incidncia da benesse legal. Exegese defluente do 6 do
artigo 30 da Lei 9.656/98.
4. Ademais, o custeio do plano de sade coletivo empresarial pelo
empregador/estipulante no se subsume ao conceito de salrio-
utilidade (salrio in natura), por no ostentar a caracterstica da

192 e-JTJ - 20
comutatividade, ou seja, no configura retribuio ao trabalho
prestado pelo empregado. Cuida-se de incentivo de carter
assistencial concedido por alguns empregadores com o objetivo
de garantir a assiduidade, a eficincia e a produtividade dos
empregados, no podendo, portanto, ser considerado salrio

indireto.
5. Nesse contexto, os ex-empregados no contributrios -
aqueles que no realizam pagamento sequer parcial de prmio ou
mensalidade do plano de sade coletivo empresarial, limitando-
se ao pagamento de coparticipao - no fazem jus ao direito de
continuidade da cobertura assistencial aps o trmino do vnculo
empregatcio. Precedente da Terceira Turma: REsp 1.594.346/SP,
Rel. Ministro Ricardo Villas Bas Cueva, Terceira Turma, julgado em
09.08.2016, DJe 16.08.2016.
6. Recurso especial provido para julgar improcedente a pretenso
deduzida na inicial. (REsp n 1.608.346/SP, Relator Luis Felipe Salomo,
Quarta Turma, julgamento em 18/10/2016, DJe 30/11/2016) (grifos no
originais).
Neste contexto, o plano de sade possui apenas natureza preventiva e
assistencial, no podendo ser considerado como salrio indireto (art. 458, 2,
da CLT) e, portanto, como contribuio do empregado para este benefcio. E,
faltando este requisito essencial (contribuio do beneficirio) previsto no art.
31 da Lei n 9.656/98, impossvel se reconhecer o direito do ex-empregado sua
manuteno no quadro de beneficirios do plano de sade coletivo empresarial,
aps sua demisso ou aposentadoria.
A exceo aceita a existncia de disposio contrria expressa no
contrato de emprego ou do plano de sade, ou em conveno coletiva de trabalho.
Contudo, prova alguma foi produzida sobre estas hipteses, pelo autor, o que lhe
competia e era possvel fazer, luz do art. 333, I, do CPC/1973, vigente poca
da instruo processual.
Indiferente, neste contexto, a controvrsia sobre o momento em que o
pedido de manuteno no plano de sade foi feito pelo autor.
Acesso ao Sumrio
Impe-se, em decorrncia, a reforma integral da sentena, quanto

determinao de reintegrao do autor e de seus dependentes no plano de sade
de que gozavam, quando aquele estava na ativa; e condenao da requerida a
indeniz-los pelos danos materiais decorrentes de gastos mdicos.
Em razo do resultado final do julgamento desta ao, o autor dever arcar
com as custas processuais e com os honorrios advocatcios de sucumbncia
que fixo em R$ 1.000,00, por equidade.
O recurso do demandante, por sua vez, comporta parcial provimento.
Os benefcios da justia gratuita, ao contrrio do afirmado na apelao,

e-JTJ - 20 193
foram-lhe deferidos pelo juzo de origem por meio da deciso de fls. 46 e
no foram revogados pela sentena. Assim, nada h a apreciar sobre a sua
concesso, nesta instncia, cumprindo analisar apenas os seus efeitos, uma vez

que revolvidos no recurso.
A gratuidade judiciria no afasta a responsabilidade do beneficirio
pelas despesas processuais e pelos honorrios advocatcios decorrentes de sua
sucumbncia. Estas obrigaes apenas tm sua exigibilidade suspensa, enquanto
perdurar a situao de insuficincia de recursos do beneficirio, e passam a
ser executadas caso o credor comprove a modificao da condio financeira
daquele. A extino dessas obrigaes se d apenas em razo do decurso do
prazo de cinco anos, aps transito em julgado da deciso que as certificou, caso
mantida a condio de beneficirio da justia gratuita do sucumbente neste
perodo. Este o novo regramento sobre a matria expresso no Cdigo de
Processo Civil, em seu artigo 99, pargrafos 2 e 3.
Desta forma, impossvel se acolher o pedido de exonerao dos nus
sucumbenciais que foram impostos ao autor na sentena, cumprindo dar parcial
provimento ao seu recurso apenas para sanar a omisso do julgado a quo,
ressalvando a suspenso da exigibilidade das custas processuais e dos honorrios
advocatcios, que lhe foram impostos, em razo da gratuidade judiciria que lhe
foi reconhecida pela deciso de fls. 46, observado o quanto disposto no art. 99,
pargrafo 3, do Cdigo de Processo Civil.
Diante dessas consideraes, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO
ao recurso da requerida, para reformar integralmente a sentena, e DOU
PARCIAL PROVIMENTO ao recurso do autor, apenas para declarar suspensa
a exigibilidade dos nus sucumbenciais fixados na sentena e neste acrdo,
observado art. 99, pargrafos 2 e 3, do Cdigo de Processo Civil.
(Voto n 14/17097)
Acesso ao Sumrio
Ementa: Plano de sade - A coparticipao

considerada pela jurisprudncia deste Tribunal como
forma de contribuio do beneficirio, assim como
tambm se entende desnecessrio o pagamento pelo
empregado de parcela descontada diretamente de seu
salrio como forma de contribuio, tendo em vista
que o benefcio a ele concedido pago ainda que de
forma indireta. Recurso da r no provido.

194 e-JTJ - 20
1. Sem embargo do inconfundvel conhecimento jurdico do eminente
relator, ouso, desta vez, dele discordar.
A apelao, pelo voto do desembargador relator, seria parcialmente
provida nos seguintes termos:

PLANO DE SADE - OBRIGAO DE FAZER E INDENIZAO POR
DANOS MATERIAIS E MORAIS - Sentena de parcial procedncia que
determinou a reintegrao do autor, ex-empregado aposentado demitido,
e de seus dependentes ao plano de sade coletivo que lhes atendia
enquanto em vigor o contrato de trabalho e que condenou a requerida
a lhes indenizar as despesas mdicas realizadas aps a demisso
daquele - Insurgncia das partes - Recurso da requerida - Incontroverso
que a ex-empregadora do autor custeava o plano de sade sem qualquer
participao daquele - Benefcio que no pode ser considerado como
salrio indireto e, portanto, como contribuio para o seu custeio -
Ausncia de requisito essencial, previsto no art. 31 da Lei n 9.656/98,
para manuteno do ex-empregado como beneficirio do plano de sade
- Novo entendimento consolidado no STJ - Reforma integral da sentena
que se impe - Recurso do autor - Benefcios da justia gratuita que
lhe foram concedidos por deciso no revogada nos autos - Apelo que
merece acolhimento apenas para declarar suspensa a exigibilidade dos
nus sucumbenciais fixados na sentena e neste acrdo, observado
art. 99, 2 e 3, do CPC - Recurso da requerida provido e recurso do
autor parcialmente provido.
2. Dispe o artigo 30 da Lei n 9.656/98: Ao consumidor que contribuir
para produtos de que tratam o inciso I e o 1 do art. 1 desta lei, em decorrncia
de vnculo empregatcio, no caso de resciso ou exonerao do contrato de
trabalho sem justa causa, assegurado o direito de manter sua condio de
beneficirio, nas mesmas condies de cobertura assistencial de que gozava
quando da vigncia do contrato de trabalho, desde que assuma o pagamento
integral.
A coparticipao considerada pela jurisprudncia deste Tribunal
como forma de contribuio do beneficirio, assim como tambm se entende
desnecessrio o pagamento pelo empregado de parcela descontada diretamente
Acesso ao Sumrio
de seu salrio como forma de contribuio, tendo em vista que o benefcio a ele
concedido pago ainda que de forma indireta. Nesse sentido, j decidiu essa
Cmara:
A contribuio varivel forma de se compartilhar os custos do seguro
de sade, sendo considerada at mais cara para o segurado que
efetivamente faz uso dos procedimentos a que se submete. Mas mesmo
que assim no fosse a recorrida expe que a empregadora custeava
integralmente o seguro de sade, sem a participao direta do apelado
no prmio. Ainda assim a concluso a de que o empregado contribua
com o custeio do seguro. que nesse sentido o contrato celebrado
e-JTJ - 20 195
entre a apelada e a estipulante constitui um benefcio ao empregado.
E entendido pacificamente como sendo uma contraprestao in
natura. Para efeitos legais considerada parcela integrante do salrio
do trabalhador, portanto, forma de contribuio indireta do empregado

para o pagamento do seguro de sade. (Apelao Cvel n 0010248-
95.2012.8.26.0554, j. 20.2.2013. rel. Mendes Pereira).
Considerando a contribuio do autor, bem como o perodo de permanncia
como beneficirio do plano, a hiptese de julgamento de procedncia do
pedido de manuteno no plano.
3. Ressalvando, portanto, o respeito douta convico do relator, ouso,
desta vez, dela discordar, pois segundo o meu voto, NEGO PROVIMENTO
ao recurso da r.
LUS MRIO GALBETTI, Desembargador
ACRDO

49.2015.8.26.0032, da Comarca de Araatuba, em que so apelantes CLAUDIO
ROGERIO DOS SANTOS PACHECO (JUSTIA GRATUITA) e VANESSA
SANTANA PACHECO (JUSTIA GRATUITA), apelada DIRCE DELFINO
DA SILVA.
LOUREIRO (Presidente), CHRISTINE SANTINI e CLAUDIO GODOY.
FRANCISCO LOUREIRO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: VICIO REDIBITRIO. Aquisio de

imvel mediante contrato verbal de permuta com
torna em dinheiro. Ao estimatria ou quanti
minoris, dada a finalidade de abater parte do preo
pago na aquisio. Reteno de percentual ainda
devido pelos compradores para abatimento no
preo. Vcios ocultos apontados pela autora foram
rejeitados pela sentena, ao argumento de que eram
de conhecimento da adquirente a existncia de
196 e-JTJ - 20
problemas na tubulao. Prova testemunhal a indicar
a dificuldade de apurao dos vcios quando da
celebrao do contrato. Fotografias que evidenciam a
troca da tubulao do imvel. Recurso que comporta
provimento, para determinar o abatimento em razo

da existncia de vcios ocultos e consequente quebra
do sinalagma contratual. Percentual devido a ser
apurado em fase de liquidao de sentena. Recurso
provido.
VOTO
Cuida-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls.
247/250, que julgou improcedente a ao redibitria c/c danos morais ajuizada
por CLAUDIO ROGERIO DOS SANTOS PACHECO e OUTRO em face de
DIRCE DELFINO DA SILVA.
F-lo a r. sentena, sob o fundamento de que os danos relatados poderiam
ter sido facilmente identificados pela adquirente por ocasio da compra, de
modo que no se qualificam como ocultos.
Os autores apelantes alegam, em sntese, que os vcios consistem de
problemas nos encanamentos situados no subsolo do imvel, de modo que
invivel o seu conhecimento prvio. A existncia dos vcios restou comprovada
por fotos e prova testemunhal s fls. 20/36 e 226.
Em razo do exposto e pelo que mais argumentam s fls. 247/254, pedem
o provimento de seu recurso.
O apelo foi contrariado (fls. 256/258).
o relatrio.
1. O recurso comporta provimento, respeitada a convico do MM Juiz
de Direito.
Conforme consta dos autos cuida-se de contrato verbal de permuta com
torna em dinheiro celebrado em 09 de setembro de 2014, tendo por objeto o
Acesso ao Sumrio
imvel localizado na Rua Dirceu de Moraes, 237, bairro Planalto em Araatuba-

SP.
Como parte do preo do imvel permutado foi estipulada a torna de
R$ 100.000,00 pelos promitentes compradores, dividida em duas parcelas de
R$ 50.000,00 cada uma, a primeira no momento da celebrao do acordo e a
segunda aps a imisso na posse do comprador, conforme relatado por prova
testemunhal inconteste s fls. 224.
Referem os autores que decorridos trs meses da imisso na posse do
imvel, em dezembro de 2014, foram constatados problemas de vazamentos e

e-JTJ - 20 197
rachaduras em vrios cmodos. Contrataram profissional tcnico para verificar
a origem dos problemas, oportunidade em que se constatou o comprometimento
da tubulao de gua do imvel (fls.218/220).

Explicam que diante do exposto, foi retido o pagamento referente ltima
parcela de R$ 50.000,00 para o abatimento dos valores a serem gastos com os
reparos.
Referem que embora em um primeiro momento a requerida teria permitido
a contratao dos servios de restaurao da tubulao, voltou atrs ao tomar
conhecimento do custo dos reparos, superiores ao inicialmente previsto.
As alegaes foram contrariadas e a divergncia cinge- se, basicamente,
quanto existncia dos vcios ocultos indenizveis no imvel.
2. Deferida a prova testemunhal, foram ouvidas cinco testemunhas.
FAUSTO EDUARDO BIMBI, antigo locatrio do imvel, relata que no
ltimo perodo em que ali residiu as contas de consumo de gua elevaram-se
consideravelmente, bem como um dos banheiros passou a exalar forte cheiro.
Explica que alertou o fato pessoa responsvel pela locao do imvel (fls.
218).
A testemunha FLVIO AFONSO DE QUEIROZ, encanador, relata ter
examinado o imvel, a pedido dos autores, apurou a necessidade de substituio
das tubulaes de esgoto e canalizao de guas pluviais (fls. 220).
LEANDRO CAETANO DA SILVA, tambm encanador, aduz ter vistoriado
a residncia e constatado os vazamentos que exigiram a troca do encanamento
da residncia (fls. 222).
Por fim, TANIA MARIA GOBI refere ter conhecido o imvel no perodo em
que se encontrava disponvel para venda, sem ter detectado quaisquer defeitos
visveis, como vazamentos e rachaduras (fls. 226).
So os fatos postos a julgamento.
2. Embora se trade de contrato verbal de permuta com torna, de valor
superior a trinta salrios mnimos, em possvel violao ao disposto no artigo
108 do Cdigo Civil, as partes desejam a manuteno da avena.
Acesso ao Sumrio
Diante da ausncia de alegao da invalidade do contrato pelos

interessados, passo ao exame da questo de fundo.
Respeitado o entendimento do MM. Juiz a quo, amolda-se com perfeio
aos fatos relatados nos autos o conceito de vcio redibitrio.
Na lio de Caio Mrio da Silva Pereira, cuida-se de defeito oculto, de
que portadora a coisa objeto de contrato comutativo, que a torna imprpria ao
uso a que se destina, ou lhe prejudica sensivelmente o valor (Instituies, 11
Edio Forense, vol III, p. 123)
O vicio redibitrio quebra a comutatividade das prestaes, de forma tal

198 e-JTJ - 20
que se o adquirente conhecesse o vcio, teria lhe oferecido uma contraprestao
menor (G. TEPEDINO, H.H. BARBOZA, M. C. BODIN DE MORAES,
Cdigo Civil Interpretado, v. II, So Paulo, Renovar, 2006, p. 62).
Como se sabe a principal caracterstica dos vcios redibitrios o fato de

serem ocultos. Isso significa que no momento da concluso do negcio eles
devem ser irreconhecveis mediante o exame comum que normalmente feito
por pessoa tenta administrao dos seus negcios. Se o defeito for ostensivo,
aparente, facilmente reconhecvel por uma pessoa normalmente diligente,
entende-se que, ou houve negligncia ou o adquirente desejou receber a coisa
assim mesmo, renunciando garantia. Sendo, ademais, necessrio que o defeito
seja efetivamente desconhecido do adquirente no momento da concluso do
contrato (G. TEPEDINO, H.H. BARBOZA, M. C. BODIN DE MORAES,
Cdigo Civil Interpretado, v. II, So Paulo, Renovar, 2006, p. 63).
No caso em exame, a prova testemunhal foi unssona no sentido da
existncia de vcios na tubulao de guas do imvel.
A questo central se funda na reconhecibilidade do vcio, ou seja, se
poderia ser facilmente detectado pelos adquirentes, mediante simples exame de
pessoa diligente.
A resposta negativa. No existiam rachaduras ou vazamentos aparentes.
A testemunha TANIA, que visitou previamente o imvel esto disponvel
venda, relatou o carter oculto dos problemas mais tarde constatados.
A substituio da tubulao foi efetivada, o que restou comprovado
em imagem fotogrfica, que destaca a dimenso das obras realizadas pelos
adquirentes (fls.20/36).
Incontroverso, portanto, a existncia de infiltraes e consequente
necessidade de troca das tubulaes do imvel.
Fcil concluir tratar de vcio pr-existente transmisso do imvel.
Primeiro porque a manuteno e custos de conservao do imvel so nus
comuns aos proprietrios e o imvel j possua mais de vinte anos. Segundo, por
se tratar de problemas no encanamento localizado no subsolo do imvel, no so
visveis a olho nu.
Acesso ao Sumrio
3. Caracterizado o vcio redibitrio abre-se a favor do adquirente obrigao

alternativa, que deve optar entre redibir o contrato ou obter o abatimento do
preo do bem mediante ao estimatria, ou quanti minoris (art. 442 CC/02).
Requerem os autores o abatimento de parte do preo devido na aquisio,
caracterizando verdadeira ao estimatria ou quanti minoris.
Assinala Nelson Rosenvald que a ao estimatria, ou quanti minoris,
implica a conservao do negcio jurdico custa da reduo do preo de
aquisio, com devoluo de parte de valores pelo alienante. Apesar do silncio
do legislador, acreditamos que a melhor maneira de calcular a restituio
e-JTJ - 20 199
pela obteno de uma proporcionalidade entre o que foi pago e a perda de
valor da coisa em decorrncia do vcio, alcanando-se assim a quantia a ser
restituda. Nada impede a nomeao de um perito para a execuo de tal

atividade. (Cdigo Civil Comentado, Coordenador Min. Cezar Peluso, Ed.
Manole, pgs. 335/336).
Os autores no negam a reteno de parte do preo ainda devido r.
Fazem jus ao abatimento do preo pela quebra da comutatividade contratual em
funo de vcios redibitrios.
Os documentos dos autos no permitem calcular com segurana o valor
do dano. Vrios documentos, e notas, de resto, so impugnados pelo ru.
Indispensvel que o valor dos danos seja apurado em liquidao de
sentena mediante arbitramento.
A modificao do resultado leva inverso do nus da sucumbncia,
que passa a recair integralmente sobre a r. Dever esta arcar com as custas
e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios, que fixo em 10%
sobre o montante da condenao, correspondente ao valor dos vcios apurveis
em liquidao.
Dou provimento ao recurso.
ACRDO

05.2005.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante SAINT LOUIS
PARTICIPAES LTDA. (LOPES CONSULTORIA DE IMVEIS LTDA.),
so apelados MARISA MOGADOURO CHAMMAS e NELSON CHAMMAS
FILHO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao agravo
retido da r e no conheceram do agravo retido dos autores, V.U. e, em razo de
Acesso ao Sumrio
divergncia, a turma julgadora foi ampliada, Artigo 942 do CPC; por maioria de
votos, negaram provimento apelao. O Relator sorteado, que declarar voto,
e o 3 Juiz davam provimento a este recurso. O 2 Juiz ficou designado como
relator do acrdo. O 4 Juiz declarar voto., de conformidade com o voto do
ERICKSON GAVAZZA MARQUES, vencedor, A.C.MATHIAS COLTRO,
vencido, MOREIRA VIEGAS (Presidente), J.L. MNACO DA SILVA e
JAMES SIANO.

200 e-JTJ - 20
So Paulo, 28 de setembro de 2016.
ERICKSON GAVAZZA MARQUES, Relator designado
Ementa: AGRAVO RETIDO - PROVA PERICIAL

- PRECLUSO INEXISTENTE - OMISSO
POSTERIORMENTE SUPRIDA PELO JUZO -
PREJUZO NO DEMONSTRADO - RECURSO
NO PROVIDO.
AGRAVO RETIDO - REVELIA DA CORR
DECLARADA EM DESPACHO SANEADOR
- PERDA SUPERVENIENTE DO OBJETO -
RECURSO NO CONHECIDO.
COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA -
INDENIZATRIA - ATRASO INJUSTIFICADO
PARA A ENTREGA DE IMVEL - FALHA NA
PRESTAO DE SERVIO CARACTERIZADA
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA
DA ASSESSORA INTERMEDIRIA -
CONCORRNCIA NA CONCRETIZAO
DO NEGCIO - DEVER DE REPARAO
RECONHECIDO - LUCROS CESSANTES
EQUIVALENTES AO VALOR QUE OS
REQUERENTES PODERIAM AUFERIR COM
A FRUIO DO IMVEL - FALNCIA DA
CONSTRUTORA CORR QUE NO OCASIONA
MODIFICAO DA SITUAO FTICA
EXPERIMENTADA PELO CONSUMIDOR -
SENTENA INTEGRALMENTE MANTIDA -
APELO NO PROVIDO.
VOTO
Acesso ao Sumrio
Vistos.
Trata-se de ao indenizatria ajuizada por Marisa Mogadouro Chammas
e Nelson Chammas Filho contra Construtora Cosenza Ltda. e Saint Louis
Participaes Ltda., que a respeitvel sentena de fls. 1356/1361, cujo relatrio
adoto, julgou procedentes os pedidos para condenar as rs ao pagamento de
lucros cessantes, custas e despesas processuais.
Inconformada, apela a r Saint Louis sustentando, em sede preliminar,
sua ilegitimidade passiva. No mrito, pede a reduo da condenao de acordo
com o grau de sua responsabilidade de intermediadora, devendo arcar com parte
e-JTJ - 20 201
consideravelmente menor que a construtora corr. Pleiteia reajuste no tocante
ao clculo para a apurao do valor indenizatrio, devendo ser limitado data
de falncia da construtora, bem como que o valor de imvel para a apurao

dos lucros cessantes no leva em conta a real cotao de mercado. Pontua, por
fim, que a correo monetria antes de fevereiro de 2011 indevida uma vez
que o valor base do imvel j est apurado com base nesse perodo. Requer, por
fim, a reduo da verba honorria e a apreciao do agravo retido. Pugna pela
improcedncia da ao ou pela reduo do valor da condenao.
O recurso foi recebido (fl. 1398), preparado (1367/1368) e respondido
(1406/1425).
o relatrio. Passo a decidir.
Adota-se o entendimento do douto relator sorteado no tocante deciso
dos agravos retidos.
Oportuno consignar que as relaes que envolvem compra e venda de
imveis, adquiridos por consumidores finais, regem-se pelo Cdigo de Defesa
do Consumidor, que consagrou, em seus artigos 7, pargrafo nico e 25, 1,
a solidariedade da cadeia, devendo todos os fornecedores ou prestadores de
servio responder objetivamente pelos danos causados aos consumidores.
Na hiptese destes autos, incontroversa a participao da recorrente
no negcio jurdico consubstanciado na compra e venda do imvel em debate,
ocasionando a sua responsabilizao e consequente solidariedade na obrigao
de reparar eventuais danos suportados pelos autores, no havendo que se falar
em ilegitimidade passiva.
No mais, entendo que a responsabilidade para fins de assessoria no deve
ser minorada uma vez que sua finalidade justamente auxiliar o consumidor em
sua deciso de compra, no havendo sentido outro para tal prestao de servio.
Nesse diapaso, evidente a falha da intermediadora enquanto no se atentou
para a situao do imvel antes de assessorar sua venda.
Insta salientar que o pedido inicial se ateve ao estabelecimento e
condenao em lucros cessantes e que, caso a r se considere prejudicada pela
efetivao de negcio precrio, dever se socorrer dos instrumentos de regresso
Acesso ao Sumrio
para tal finalidade, restando reconhecida, neste momento, a procedncia da

totalidade dos pedidos da autora.
Assim, nada h que se considerar acerca da falncia consolidada da
construtora no deslinde processual enquanto, reitere- se, no se alcanou o
provimento demandado, destacando que o grau de cincia da apelante acerca
das condies econmicas de sua outrora parceira em nada afeta a relao direta
de consumo, objeto do presente feito.
Em suma, a sentena ora recorrida deve ser mantida em todos os seus
termos, por estes e por seus prprios e jurdicos fundamentos.
202 e-JTJ - 20
Diante do exposto, NEGO PROVIMENTO ao agravo retido da r, NO
CONHEO do agravo retido dos autores e NEGO PROVIMENTO ao apelo,
nos termos supra.
(Voto n 30771)
Ao: indenizatria.
Imvel: apartamento n 81, do Edifcio Saint Croix, localizado na
Alameda Jauaperi n 77 e 83 e Rua Aracuitas n 53, em Indianpolis, nesta
Capital.
Argumentos dos autores: em apertada sntese, alegam ter firmado
compromisso de venda e compra do imvel supra, com previso de entrega
para fevereiro de 2004, considerando-se, a, o prazo de tolerncia de 180 dias.
Todavia, o imvel nunca foi entregue. Assim, postularam indenizao pelos
lucros cessantes.
A demandada Construtora Cosenza Ltda. compareceu espontaneamente
nos autos (fls. 569/581), mas no contestou, tendo sido declarada sua revelia
(fls. 693/694).
Defesa da corr Lopes (atual Saint Louis Participaes Ltda.):
preliminarmente, alegou a ilegitimidade passiva e, no mrito, bateu-se pela
improcedncia do pedido, ressaltando no ter qualquer responsabilidade pelo
atraso nas obras (fls. 342/363).
Foi deferida a realizao de prova pericial (fls. 709/709verso), vindo o
respectivo laudo em fls. 758/921 e esclarecimentos em fls. 975/1007.
Em audincia, foram ouvidas duas testemunhas arroladas pelos autores
(fls. 1263/1267).
Houve manifestao do i. representante do Ministrio Pblico, em
primeiro grau (fls. 1349/1353).
Sentena (fls. 1356/1361): julgou procedentes os pedidos para condenar
Acesso ao Sumrio
as rs ao pagamento de indenizao por lucros cessantes no equivalente a

0,5% sobre o valor do imvel, no perodo de 1 de fevereiro de 2004 at 31
de janeiro de 2011 e, a partir de ento, no valor de R$ 11.130,00, corrigidos
monetariamente desde a data em que deveria ter sido paga cada mensalidade e
com juros de mora de 1% ao ms, contados da citao, limitada quantia de R$
1.571.200,00, corrigidos monetariamente, desde fevereiro de 2004.
Em razo da sucumbncia, foram as rs condenadas, ainda, ao pagamento
das respectivas verbas, fixada a honorria em 20% sobre o valor da condenao.
Recurso da corr Saint Louis (fls. 1365/1388): preliminarmente, requer
e-JTJ - 20 203
a apreciao do agravo retido de fls. 717/720 e, no mais, em sntese, repisa
o quanto afirmado na contestao, inclusive, no tocante preambular de
ilegitimidade passiva. Subsidiariamente, requer seja a condenao reduzida,

proporcionalmente, sua participao no negcio, j que apenas intermediou
a venda do imvel e que o termo final da indenizao seja a data da quebra
da corr Cosenza, limitando-se ao valor do imvel apurado para fevereiro de
2011 (R$ 1.184.400,00), que tambm dever servir de parmetro para os lucros
cessantes. Postula, por fim, a reduo da verba honorria.
Regularmente processado, foram apresentadas as contrarrazes (fls.
1406/1425).
Nesta instncia, a douta Procuradoria de Justia declinou de se manifestar,
aduzindo que a demanda versa sobre tema no afeto ao processo falimentar (fls.
1429).
o relatrio, ao qual se acresce o da sentena.
Por primeiro, cumpre analisar o agravo retido interposto pela apelante,
em fls. 717/720.
No caso, no se h falar em nulidade processual, tendo em vista que,
desde a inicial, os autores vinham postulando a realizao de prova pericial e,
por equvoco, tal pedido no foi apreciado por ocasio do saneador.
Posteriormente, os autores reiteraram o pedido de prova pericial (fls.
696/697) e, no petitrio de fls. 706/707 afirmaram a existncia de tal omisso,
no saneador, que foi suprida pelo egrgio juzo, na deciso de fls. 709/verso.
O que se verifica, portanto, a simples ausncia de manifestao oportuna,
do egrgio juzo, acerca do pedido formulado, a tempo, pelos demandantes, que
no podem ser prejudicados pela omisso judicial.
Efetivamente, o saneador foi completado em fls. 709/verso e no trouxe
prejuzo nenhum para a ora apelante.
Destarte, fica desprovido agravo retido.
Consta, nos autos, ainda, a interposio de agravo retido pelos autores
(fls. 590/594), que, em verdade, perdeu seu objeto em razo do reconhecimento
Acesso ao Sumrio
da revelia da Construtora Cosenza, no saneador (fls. 693).

Assim, no se conhece do agravo retido manejado pelos demandantes.
No tocante preliminar de ilegitimidade passiva repisada, nas razes
recursais, tem-se que, em verdade, diz com o prprio mrito da demanda e ser
com ele analisada a seguir.
Nesse lano, passa-se apreciao do mrito recursal e, pese o considerado
pelo egrgio juzo, tem-se que o inconformismo comporta acolhida.
Conquanto no se possa olvidar da incidncia das normas do Cdigo de
Defesa do Consumidor, na hiptese vertente, preciso divisar a conduta de cada

204 e-JTJ - 20
uma das rs, no se podendo conceber a solidariedade entre elas, como forma de
reparar os danos aos autores, respeitado o entendimento externado em primeiro
grau.
A comisso de corretagem foi solvida pelos demandantes em agosto de

2000 (fls. 61) e a quebra da construtora somente se deu em 2007.
Ora, no se pode exigir da apelante que pudesse prever a falncia da
construtora (evento futuro e incerto) sete anos depois de ter levado a cabo, com
xito, a intermediao.
Portanto, a participao da apelante Saint Louis (atual denominao
de Lopes Empreendimentos Imobilirios S/A) reduzida e pontual, no
encadeamento dos fatos, como bem frisou o i. representante do Ministrio
Pblico, em primeiro grau (fls. 1352).
Curial salientar, ainda, que a questo ora debatida no indita nesta E.
Corte, uma vez que a e. 2 Cmara de Direito Privado, nos autos da apelao
0208563-20.2005.8.26.0100, que diz com o mesmo empreendimento imobilirio,
tambm afirmou a impossibilidade de reconhecimento de solidariedade entre a
corretora e a construtora.
Na oportunidade, vale trazer a lume excerto do voto proferido pelo
eminente Des. Guilherme Santini Teodoro, que bem elucida o tema:
A massa falida e a autora no tm razo quanto responsabilidade da
corretora.
Esta ltima no atuou como incorporadora (art. 31 da Lei 4.591/64),
mas sim como intermediadora na forma do contrato a fls. 473/482, em
que prevista propaganda sob a contratao exclusiva da vendedora
(clusula 5.1), bem como prestao de assistncia tcnico-imobiliria a
consulentes e adquirentes com os limites inerentes corretagem (...).
A respeitvel sentena bem demonstrou que a corretora executou sua
tarefa com diligncia, obtendo as informaes que devia exigir sobre a
segurana e ressico do negcio e cuidado de aproximar as partes para
celebrao do contrato sem falhas na prestao do seu servio.
No se verificam nos autos, com efeito, falta de cuidado inerente
Acesso ao Sumrio
corretagem imobiliria ou circunstncias seguramente indicativas de

que a corretora sabia ou podia saber que estava a intermediar negcio
representativo de risco anormal para terceiros, especialmente por conta
de gesto e idoneidade da sociedade vendedora, cuja falncia ocorreu
muito tempo depois da venda intermediada.
[...]
[...] e, apenas do fato de a corretora gozar de boa reputao ou prestar
servios qualificados de intermediao imobiliria (...) no resulta
responsabilidade por violao de contrato em que no parte, como se
fosse garantidora do empreendimento ou assumisse seus riscos como

e-JTJ - 20 205
coligada em sua incorporao, publicidade, venda e construo. Alis,
o material publicitrio (...) no revela que a corretora tenha garantido o
empreendimento com o seu renome e tradio no mercado imobilirio.

Desse modo e mais uma vez consignando-se o respeito aos argumentos
externados na sentena, no se h falar em solidariedade entre a apelante, mera
intermediadora, e a construtora, falida sete anos depois da concluso do negcio.
No h nenhuma falha nos servios desenvolvidos pela apelante, que
nenhuma ingerncia teve na construo/administrao do empreendimento.
De conseguinte, o pedido formulado em relao apelante improcedente.
Em razo do ora decidido, invertem-se os nus sucumbenciais, cabendo
aos demandantes o pagamento das respectivas verbas, em relao apelante,
sendo certo que a honorria ser fixada consoante o previsto no artigo 20,
4, do Cdigo de Processo Civil de 1973, aplicvel espcie, at e porque a
sentena foi disponibilizada no DJe de 02 de setembro de 2015 (fls. 1363).
Cumpre salientar no existir, quanto apelante em razo do ora decidido,
condenao estrito senso, j que s no tocante sucumbncia possvel ter-
se o decisum como sendo de natureza condenatria, devendo, por isto, incidir
o disposto no art. 20, 4 do Cd. de Processo Civil, fixando-se a honorria
consoante apreciao eqitativa, observadas as normas das alneas a, b e
c, do 3 do mesmo dispositivo legal.
Conforme Yussef Said Cahali,
O valor da causa, como curial, embora presuntiva expresso do
benefcio econmico da pretenso desatendida, representa simples
elemento formativo de que se serve o julgador para o arbitramento
eqitativo dos honorrios, no se prestando para o embasamento de
regra absoluta na fixao da verba, sendo outros os princpios a serem
observados: mesmo no havendo condenao, liberto assim o juiz das
balizas representadas pelo mnimo de 10% e o mximo de 20% indicados
no 3 do art. 20 do Cdigo, isso no afasta a regra bsica segundo
a qual os honorrios devem guardar correspondncia com o benefcio
trazido pelo processo parte, mediante trabalho prestado a esta pelo
profissional e o tempo exigido para o servio, fixando-se os honorrios,
Acesso ao Sumrio
portanto, em ateno s alneas a, b e c do art. 20, 31.

Nesse sentido precedentes do Colendo Superior Tribunal de Justia:
REsp 653720/DF; RECURSO ESPECIAL 2004/0077106-1, Ministra
NANCY ANDRIGHI (1118), T3 - TERCEIRA TURMA, julgado em
02/12/2004, publicado em DJ 10.10.2005 p. 361
Civil e processo civil. Dois recursos especiais. Nulidade de registro
pblico. Indenizao por perdas e danos. Cabimento. Privao do uso e
gozo do imvel. Prequestionamento. Honorrios advocatcios.
1 Honorrios Advocatcios Ed. Revista dos Tribunais 3 ed. P. 484.

206 e-JTJ - 20
- A privao do uso e gozo da propriedade pode gerar direito indenizao
por perdas e danos.
- Invivel o recurso especial em relao matria no debatida pelo
Tribunal de origem.
- Nas causas em que no haja condenao, os honorrios advocatcios

devem ser fixados de forma eqitativa pelo juiz, nos termos do 4
do artigo 20, CPC, no ficando adstrito o juiz aos limites percentuais
estabelecidos no 3. Precedentes.
Recursos especiais no conhecidos.
REsp 226030/SP; RECURSO ESPECIAL 1999/0070657-9, Ministro
SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA (1088), T4 QUARTA TURMA,
julgado em 07/10/1999, publicado em DJ 16.11.1999 p. 216
PROCESSO CIVIL. HONORRIOS DE ADVOGADO. IMPROCEDNCIA
DO PEDIDO. SENTENA DECLARATRIA. AUSNCIA DE
CONDENAO. APLICAO DO ART. 20, 4, CPC. APRECIAO
EQITATIVA. CRITRIOS. ART. 20, 3, CPC. RECURSO DO AUTOR
NO CONHECIDO. RECURSO DA R PARCIALMENTE PROVIDO.
I - Na lio de Chiovenda, o nome de sentenas declaratrias (jugements
dclaratoires, Festsllungsurteils, declaratory judgements) compreende
lato sensu todos os casos em que sentena do juiz no se pode seguir
execuo. Neste largo significado, inclui-se todo o acervo das sentenas
que rejeitam a demanda do autor (Instituies..., v. I, 3 ed., trad. por J.
Guimares Menegale, So Paulo: Saraiva, 1969, n 59, pp. 210-211).
II - Nas causas em que no haja condenao, os honorrios advocatcios
devem ser fixados de forma eqitativa pelo juiz, nos termos do 4
do artigo 20, CPC, no ficando adstrito o juiz aos limites percentuais
estabelecidos no 3, mas aos critrios neste previstos.
III - No mbito do recurso especial, no se examina eventual violao
de dispositivo constitucional, matria reservada ao Supremo Tribunal
Federal, vista da dicotomia dos recursos excepcionais adotada pela
Constituio de 1988.
IV - Dessemelhantes as situaes de fato descritas nos arestos
paradigmas e no acrdo impugnado, no se configura a divergncia
Acesso ao Sumrio
jurisprudencial hbil a ensejar a via do recurso especial.

V - Ausente o prequestionamento, torna-se invivel o acesso instncia
especial, a teor do enunciado n 282 da smula/STF.
Do referido pode-se concluir no estar o juiz adstrito a observar os limites
de 10% a 20%, sobre o valor da causa, cumprindo- lhe efetuar anlise segundo o
preconizado pelas alneas a, b e c, do 3, do art. 20 do CPC e de acordo, com:
a) o grau de zelo do profissional;
I. o lugar da prestao do servio;
II. a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado
e o tempo exigido para o seu servio.
e-JTJ - 20 207
A respeito, mencione-se, ainda, outro julgado do Colendo Superior
Tribunal de Justia:
RESP 740946/RS; RECURSO ESPECIAL 2005/0058580-9

Relator - Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124)
rgo Julgador - T1 - PRIMEIRA TURMA
Data do julgamento - 24/05/2005
PROCESSO CIVIL. EMBARGOS EXECUO FISCAL
IMPROCEDENTES. HONORRIOS ADVOCATCIOS. ART. 20, 4, DO
CPC.
1. Nos casos previstos no art. 20, 4, do CPC, os honorrios sero
fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, que levar em conta o
grau de zelo profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza da
causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu
servio.
2. Nessas hipteses, no est o juiz adstrito aos limites indicados no
3 do referido artigo (mnimo de 10% e mximo de 20%), porquanto a
aluso feita pelo 4 do art. 20 do CPC concernente s alneas do
3, to-somente, e no ao seu caput.
Precedentes da Corte Especial, da 1 Seo e das Turmas.
3. No cabvel, em recurso especial, examinar a justia do valor fixado
a ttulo de honorrios, j que o exame das circunstncias previstas nas
alneas do 3 do art. 20 do CPC impe, necessariamente, incurso
seara ftico-probatria dos autos atraindo a incidncia da Smula 7/STJ
e, por analogia, da Smula 389/STF.
2. Recurso especial no conhecido.
Portanto e uma vez que no h a obrigao de fixar os honorrios
advocatcios em percentual situado entre 10 e 20% do valor da causa, tem-se
como adequado o valor de R$ 10.000,00.
Essas as razes pelas quais se entende ser possvel acolher o recurso da
r, manifestando-se aqui o quanto se tem como necessrio e suficiente soluo
da causa, dentro da moldura em que apresentada e segundo o espectro da lide e
legislao incidente na espcie, sem ensejo a disposio diversa e conducente a
Acesso ao Sumrio
outra concluso, inclusive no tocante a eventual prequestionamento de questo

federal, anotando- se, por fim, haver-se decidido a matria consoante o que a
turma julgadora teve como preciso a tanto, na formao de sua convico, sem
ensejo a que se afirme sobre eventual desconsiderao ao que quer que seja, no
mbito do debate travado entre os litigantes.
Ante o exposto, e por este voto, nega-se provimento ao agravo retido da
r, no se conhece do agravo retido dos autores e d-se provimento ao apelo,
nos termos enunciados.
A.C.Mathias Coltro, Desembargador, Relator sorteado vencido

208 e-JTJ - 20
(Voto n 25526)
No obstante o respeitvel entendimento do i. Relator, data vnia, ouso

divergir de seu voto, por entender ser caso de negar provimento ao recurso.
Trata-se de apelao interposta contra sentena de f. 1356/1361 que julgou
procedente a ao indenizatria proposta por Marisa Mogadouro Chammas e
outro em face de Lopes Consultoria de Imveis Ltda. e outro, para condenar
as rs ao pagamento de indenizao por lucros cessantes no equivalente a
0,5% sobre o valor do imvel, no perodo de 1 de fevereiro de 2004 at 31
de janeiro de 2011 e, a partir de ento, no valor de R$ 11.130,00, corrigidos
monetariamente desde a data em que deveria ter sido paga cada mensalidade e
com juros de mora de 1% ao ms, contados da citao, limitada quantia de R$
1.571.200,00, corrigidos monetariamente, desde fevereiro de 2004.
Apela a corr Lopes alegando ilegitimidade passiva e requerendo que
a sua condenao seja limitada participao no negcio, visto que apenas
intermediou a venda.
o relatrio.
caso de negar provimento ao recurso, para se reconhecer o direito aos
lucros cessantes, nico pedido formulado inicial (f. 32) e confirmado pela
sentena.
Incidente o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90). Nos
termos do disposto no art. 22 do CDC, toda pessoa fsica ou jurdica que adquire
produto ou servio consumidor.
O art. 3 do referido cdigo preleciona: fornecedor toda pessoa
fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os
entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem,
criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou
comercializao de produtos ou prestao de servios.. Nos termos pargrafo
1: Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial; e o
Acesso ao Sumrio
pargrafo 2 dispe que servio qualquer atividade fornecida no mercado de

consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira,
de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista..
A atividade empresria de oferecer ao pblico em geral a venda de
imveis em construo constitui a conduta de prestao de servios vinculados.
A prpria Lopes admite ter intermediado a compra e venda do imvel
objeto da lide. Fato comprovado pelos documentos de f. 61/70.
A intermediadora responsvel solidria pelo adimplemento da obrigao,
2 Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como
destinatrio final.
e-JTJ - 20 209
nos termos do pargrafo nico do artigo 7 do CDC:
Art. 7 Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes
de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja signatrio,

da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas
autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos
princpios gerais do direito, analogia, costumes e eqidade.
Pargrafo nico. Tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero
solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de
consumo.
Ao permitir e participar da venda de imvel no entregue, cuja construtora
veio a sofrer a falncia, a r falhou na prestao de servios. A Lopes, empresa
de grande porte e credibilidade, se no sabia, ao menos deveria imaginar a
situao econmica da construtora, e como tal no poderia colocar venda ou
concorrer para venda do imvel, diante da remota hiptese de a construtora no
cumprir com sua obrigao.
Houve a patente violao ao direito informao e ao cumprimento das
obrigaes contratuais. Se os consumidores estivessem cientes da situao da
construtora possivelmente nem teriam realizado o negcio.
Considerando o prazo de tolerncia de 180 dias, o imvel deveria ter
sido entregue em 31.01.2004 (f. 42/59). Diante do descumprimento contratual,
mostra-se razovel manter a fixao dos lucros cessantes conforme estabelecido
em sentena, a saber: em 0,5% do valor do imvel (valor da venda - f. 1359)
de 01.02.2004 at 31.01.2011. E partir da percia (f. 891), em R$ 11.130,00
mensais, conforme esclarecido pelo expert.
Os apelados, na qualidade de credores, voltaram-se contra a Lopes,
reconhecidamente devedora solidria. Os prejuzos experimentos pela corr
podero ser questionados contra a massa falida da construtora Darpan, em ao
prpria, por via de regresso.
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
JAMES SIANO, Desembargador, 4 Juiz
Acesso ao Sumrio
ACRDO

57.2012.8.26.0011, da Comarca de So Paulo, em que apelante FERNANDO
AFFONSO COLLOR DE MELLO, so apelados ABRIL COMUNICAES
S/A e AUGUSTO NUNES.

210 e-JTJ - 20
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Em razo de divergncia, a turma
julgadora foi ampliada, Artigo 942 do CPC e, por maioria de votos, negaram
provimento ao recurso. O Relator sorteado, que declarar voto, e o 2 Juiz davam
provimento ao recurso. O 3 Juiz ficou designado como relator do acrdo.
Sustentaram oralmente o Doutor Jos Domingos Teixeira Neto e o Doutor

Alexandre Fidalgo., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
A.C.MATHIAS COLTRO (Presidente sem voto), MOREIRA VIEGAS,
vencedor, J.L. MNACO DA SILVA, vencido, JAMES SIANO, FBIO
PODEST e FERNANDA GOMES CAMACHO.
MOREIRA VIEGAS, Relator Designado
Ementa: LIBERDADE DE INFORMAO

- MATRIA JORNALSTICA QUE EXPE
FATOS E VEICULA OPINIO EM TOM DE
CRTICA - AUSNCIA DE ILICITUDE NO
COMPORTAMENTO DO PROFISSIONAL DE
IMPRENSA - INOCORRNCIA DE ABUSO
DA LIBERDADE DE MANIFESTAO DO
PENSAMENTO - CARACTERIZAO, NA
ESPCIE, DO REGULAR EXERCCIO DO
DIREITO DE INFORMAO - SENTENA
DE IMPROCEDNCIA MANTIDA - RECURSO
DESPROVIDO.
VOTO
Apelao interposta contra a r. sentena de fls. 350/360, que julgou
improcedente ao de indenizao por danos morais proposta por Fenando
Affonso Collor de Mello em face de Editora Abril S/A e Augusto Nunes,
Acesso ao Sumrio
condenando o autor ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios

de advogado.
Alega o autor, em sntese, ter sido atingido em sua honra em razo de
matria publicada no blog do apelado Augusto, que editado na internet na
pgina da Revista Veja, propriedade da Editora Abril. Sustenta referido artigo
o trata de forma injuriosa e caluniosa, rebaixando sua vida pblica, de modo
a constituir ato ilcito passvel de indenizao por danos morais, pois foram
ultrapassados os limites impostos pela boa-f e bons costumes (fls. 369/384).
Recurso processado, com resposta (fls. 390/416).
e-JTJ - 20 211
o relatrio.
Nada h a indenizar. Embora cida e contundente a matria jornalstica
objeto dessa ao no transborda os limites constitucionais do direito a crtica

e a informao.
Confira-se o que foi publicado:
O farsante escorraado da Presidncia acha que o bandido vai
prender o xerife.
Vinte anos depois de escorraado do cargo que desonrou, o
primeiro presidente brasileiro que escapou do impeachment pelo poro
da renncia reafirmou, nesta segunda-feira, a disposio de engrossar o
pronturio com outra faanha sem precedentes. Primeiro chefe de governo
a confiscar a poupana dos brasileiros, o agora senador Fernando
Collor, destaque do PTB na bancada do cangao, quer confiscar a lgica,
expropriar os fatos, transformar a CPMI do Cachoeira em rgo de
represso imprensa independente e, no fim do filme, tornar-se tambm
o primeiro bandido a prender o xerife.
Forado a abandonar a Casa Branca em 1974, tangido pelas
patifarias reveladas pelo Caso Watergate, o presidente Richard Nixon
passou os anos seguintes murmurando, em vo, que no era um escroque.
Perto do que faria a verso alagoana, o que fizera o original americano
no garantiria a Nixon mais que a patente de trombadinha. Como isto o
Brasil, Collor no s se negou a pedir desculpas como deu de exigir que
o pas lhe pea perdo por ter expulso do Planalto um chefe de bando.
Foi o que fez no discurso de estreia que colocou de joelhos os demais
pensionistas da Casa do Espanto (leia o post reproduzido na seo Vale
Reprise).
Neste outono, excitado com a instaurao da Comisso
Parlamentar Mista de Inqurito destinada a apurar bandalheiras
praticadas por Carlos Cachoeira e seus asseclas, o farsante sem remdio
decidiu enxergar na CPMI as iniciais de um Comit de Pilantras
Magoados com a Imprensa. Caso aparecesse no Capitlio em busca de
Acesso ao Sumrio
vingana contra o jornal The Washington Post ou a revista Time, Nixon

seria, na mais branda das hipteses, transferido sem escalas para uma
clnica psiquitrica. Nestes trfegos trpicos, um serial killer da verdade
articula manobras liberticidas com a pose de pai da ptria em perigo - e
com o apoio militante de inimigos do sculo passado.
Jos Dirceu, por exemplo, embarcou imediatamente no navio
corsrio condenado ao naufrgio - ansioso por incluir entre os alvos da
ofensiva a Procuradoria Geral da Repblica. E Lula, claro, estendeu a
mo solidria para reiterar que os dois ex-presidentes nasceram um para

212 e-JTJ - 20
o outro. Em 1993, como se ouve no udio reprisado pela seo Histria
em Imagens, a metamorfose ambulante endossou, sempre em portugus
de botequim, a opinio nacional sobre a farsa desmontada pouco antes:
Lamentavelmente a ganncia, a vontade de roubar, a vontade de praticar
corrupo, fez com que o Collor jogasse o sonho de milhes e milhes

por terra, disse Lula, caprichando na pose de doutor em tica. Deve
haver qualquer sintoma de debilidade no funcionamento do crebro do
Collor.
O parecer foi revogado por Lula, mas segue em vigor no pas que
presta. Entre os brasileiros decentes, a cotao do ex-presidente mesma
estabelecida em 1992: zero. H quase 20 anos, Collor no vale nada.
Lido o texto por inteiro e, no trechos isolados, fora concluir que as
crticas lanadas por Augusto Nunes, longe de evidenciar pratica ilcita contra
a honra subjetiva do Senador Fernando Collor de Mello, traduzem o exerccio
concreto da liberdade de expresso, cujo fundamento reside no prprio texto da
Constituio Federal, que assegura a qualquer jornalista, o direito de expender
crtica, ainda que desfavorvel e mesmo em tom contundente contra quaisquer
pessoas ou autoridades.
Tenho enfatizado, nessa Corte, em inmeros julgamentos, que, no contexto
de uma sociedade fundada em bases democrticas, mostra-se intolervel a
represso estatal ao pensamento, ainda mais quando a crtica - por mais dura que
seja - revele-se inspirada pelo interesse coletivo e decorra da prtica legtima,
como sucedeu na espcie, de uma liberdade pblica de extrao eminentemente
constitucional (CF, 5 IV e 220).
Veja-se que o artigo desencadeador da demanda versa sobre a chamada
CPMI do Cachoeira e a postura do autor, Senador da Repblica pelo Estado das
Alagoas, nessa CPMI; faz referncia a seu passado poltico, comparando-o com
outras figuras pblicas notoriamente conhecidas.
A crtica feita usando o paradoxo das histrias, em que h a figura do
bandido e do mocinho. Certo que, ao chamar o autor de bandido, o jornalista ru
o est posicionando como o antagonista da histria, no imputando-lhe a prtica
Acesso ao Sumrio
de crime.
A crtica jornalstica, desse modo, traduz direito impregnado de
qualificao constitucional, plenamente oponvel aos que exercem qualquer
atividade de interesse da coletividade em geral, pois o interesse social, que
legitima o direito de criticar, sobrepe-se a eventuais suscetibilidades que
possam revelar as pessoas pblicas ou as figuras notrias, exercentes, ou no,
de cargos oficiais. Nessa linha, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal:
LIBERDADE DE INFORMAO - DIREITO DE CRTICA
- PRERROGATIVA POLTICO-JURDICA DE NDOLE

e-JTJ - 20 213
CONSTITUCIONAL - MATRIAJORNALSTICAQUE EXPE FATOS
E VEICULA OPINIO EM TOM DE CRTICA - CIRCUNSTNCIA
QUE EXCLUI O INTUITO DE OFENDER - AS EXCLUDENTES

ANMICAS COMO FATOR DE DESCARACTERIZAO DO
ANIMUS INJURIANDI VEL DIFFAMANDI - AUSNCIA DE
ILICITUDE NO COMPORTAMENTO DO PROFISSIONAL DE
IMPRENSA - INOCORRNCIA DE ABUSO DA LIBERDADE DE
MANIFESTAO DO PENSAMENTO - CARACTERIZAO,
NA ESPCIE, DO REGULAR EXERCCIO DO DIREITO
DE INFORMAO - O DIREITO DE CRTICA, QUANDO
MOTIVADO POR RAZES DE INTERESSE COLETIVO, NO
SE REDUZ, EM SUA EXPRESSO CONCRETA, DIMENSO
DO ABUSO DA LIBERDADE DE IMPRENSA - A QUESTO DA
LIBERDADE DE INFORMAO (E DO DIREITO DE CRTICA
NELA FUNDADO) EM FACE DAS FIGURAS PBLICAS OU
NOTRIAS - JURISPRUDNCIA - DOUTRINA - JORNALISTA
QUE FOI CONDENADO AO PAGAMENTO DE INDENIZAO
CIVIL POR DANOS MORAIS - INSUBSISTNCIA, NO CASO,
DESSA CONDENAO CIVIL - IMPROCEDNCIA DA AO
INDENIZATRIA - VERBA HONORRIA FIXADA EM 10%
(DEZ POR CENTO) SOBRE O VALOR ATUALIZADO DA CAUSA
- RECURSO DE AGRAVO PROVIDO, EM PARTE, UNICAMENTE
NO QUE SE REFERE AOS NUS DA SUCUMBNCIA. - A liberdade
de imprensa, enquanto projeo das liberdades de comunicao e de
manifestao do pensamento, reveste-se de contedo abrangente, por
compreender, dentre outras prerrogativas relevantes que lhe so inerentes,
(a) o direito de informar, (b) o direito de buscar a informao, (c) o direito
de opinar e (d) o direito de criticar. - A crtica jornalstica, desse modo,
traduz direito impregnado de qualificao constitucional, plenamente
oponvel aos que exercem qualquer atividade de interesse da coletividade
em geral, pois o interesse social, que legitima o direito de criticar,
sobrepe-se a eventuais suscetibilidades que possam revelar as pessoas
Acesso ao Sumrio
pblicas ou as figuras notrias, exercentes, ou no, de cargos oficiais. - A

crtica que os meios de comunicao social dirigem s pessoas pblicas,
por mais dura e veemente que possa ser, deixa de sofrer, quanto ao seu
concreto exerccio, as limitaes externas que ordinariamente resultam dos
direitos de personalidade. - No induz responsabilidade civil a publicao
de matria jornalstica cujo contedo divulgue observaes em carter
mordaz ou irnico ou, ento, veicule opinies em tom de crtica severa,
dura ou, at, impiedosa, ainda mais se a pessoa a quem tais observaes
forem dirigidas ostentar a condio de figura pblica, investida, ou

214 e-JTJ - 20
no, de autoridade governamental, pois, em tal contexto, a liberdade de
crtica qualifica-se como verdadeira excludente anmica, apta a afastar
o intuito doloso de ofender. Jurisprudncia. Doutrina. - O Supremo
Tribunal Federal tem destacado, de modo singular, em seu magistrio
jurisprudencial, a necessidade de preservar-se a prtica da liberdade de

informao, resguardando-se, inclusive, o exerccio do direito de crtica
que dela emana, por tratar-se de prerrogativa essencial que se qualifica
como um dos suportes axiolgicos que conferem legitimao material
prpria concepo do regime democrtico. - Mostra-se incompatvel com
o pluralismo de idias, que legitima a divergncia de opinies, a viso
daqueles que pretendem negar, aos meios de comunicao social (e aos
seus profissionais), o direito de buscar e de interpretar as informaes,
bem assim a prerrogativa de expender as crticas pertinentes. Arbitrria,
desse modo, e inconcilivel com a proteo constitucional da informao,
a represso crtica jornalstica, pois o Estado - inclusive seus Juzes e
Tribunais - no dispe de poder algum sobre a palavra, sobre as idias
e sobre as convices manifestadas pelos profissionais da Imprensa.
Precedentes do Supremo Tribunal Federal. Jurisprudncia comparada
(Corte Europia de Direitos Humanos e Tribunal Constitucional Espanhol)
(AI 705630 AgR, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda Turma,
julgado em 22/03/2011, DJe-065 DIVULG 05-04-2011 PUBLIC 06-04-
2011 EMENT VOL-02497-02 PP-00400 RT v. 100, n. 909, 2011, p. 435-
446)
No h dvida de que o poltico, em geral, tem seu espao intimidade
mais reduzido, bem como maior a sua resistncia a crticas e conceitos
desfavorveis. H diversos julgados do Tribunal de Justia de So Paulo no
sentido de que os polticos esto sujeitos de forma especial s crticas pblicas
e fundamental que se garanta no s ao povo em geral larga margem de
fiscalizao e censura de suas atividades, mas, sobretudo imprensa, ante
a relevante utilidade pblica da mesma (RJTJESP 169/86, Rel. Des. Marco
Csar).
Acesso ao Sumrio
No caso dos autos, as matrias veiculadas no blog do apelado no podem

ser tidas como fonte de abusos ante a existncia de ntido interesse social,
permeado pelo interesse pblico, sem interferir na esfera de direitos de terceiros.
possvel afirmar que a privacidade, a intimidade, a honra e imagem no
so violados quando se divulgam informaes verdadeiras e fidedignas e que,
alm disso, so do interesse pblico.
Assim, no se pode inferir o carter difamatrio atribudo na inicial,
principalmente porque no se pode extrair das matrias caractersticas ofensivas
em detrimento dos direitos de personalidade do autor. Tem-se que foi observado
o exerccio regular do direito de informao, no havendo distores ou fatos
e-JTJ - 20 215
deturpados, pelo contrrio, so relatadas informaes fundadas em evidncias
que vo ao encontro do anseio da populao em perquirir sobre assuntos da
comunidade, no ficando caracterizada conduta intencionalmente ofensiva apta

a ensejar a reparao moral buscada.
O interesse pblico antecede elaborao da notcia jornalstica. E a
verdade que o povo tem o direito de reclamar informes sobre tudo que ocorre
no meio em que vive. Quer saber dos bons acontecimentos, das boas aes,
porque, assim, est se educando e instruindo. Quer saber das ms aes, dos
escndalos, dos crimes, porque, assim, est se defendendo, prevenindo-se contra
o risco de contaminao (JUTACRIM 69/198).
A partir da, alis, o pressuposto de que o jornalismo pode tambm ser
crtico e no meramente informativo; certa dose de tolerncia tem sido admitida
no comentar dos fatos. Procedimento dessa ordem, por parte da entidade
jornalstica, se inseria dentro da liberdade conferida Imprensa de noticiar,
como a sentena com propriedade colocou.
Em matria jornalstica, como assinalado pelo eminente magistrado
Ribeiro Machado na Revista de Julgados e Doutrina do TACrim 7/80, em
termos de notcia, certa dose de malcia - que prpria do esprito narrativo da
imprensa -, no se integra na inteno dolosa necessria para tipificar o animus
caluniandi, diffamandi ou injuriandi.
Ou, como ponderado pelo desembargador Fortes Barbosa em JUTACRIM
94/187: certo que a contundncia, a ironia descabida, so perfeitamente
evitveis, mas tais excessos so decorrentes da prpria funo jornalstica e
nada tem em haver com os elementos subjetivos do injusto caracterstico dos
delitos contra a honra.
Certa dose de malcia, insista-se, de ironia ainda quando um tanto
descabida (arestos citados), havero que se incluir dentro dos justos limites do
direito a noticiar. Noticiar para o povo num jargo at rude, pois, lembre-se, no
para intelectualidade suscetvel de ser tratada com luvas de pelica.
Vai-se at mais alm. Ainda quando se possa cogitar de precipitao
e aodamento o que tambm se coloca em tese, aqui nada disso ocorreu em
Acesso ao Sumrio
precedente da lavra do ministro Edson Vidigal teve o STJ ensejo de decidir

pela no responsabilizao. Isto , a imputao de fato criminoso a algum,
embora feita precipitadamente, no configura o crime de calnia, se fundada em
razovel suspeita.
Nesse caso, o nimo que move o agente no o propsito deliberado de
enxovalhar a honra de ningum, mas apenas a vontade de encontrar a verdade
(Revista do Superior Tribunal de Justia, 41/313).
Tem-se, nessa linha, tolerado a impolidez e a linguagem desabrida (RT
533/366, rel. Roberto Martins), assim como expresses rudes (RT 569/328, rel.
216 e-JTJ - 20
Godofredo Mauro), uma vez haja exteriorizao de opinio crtica (RT 554/376,
rel. Weiss de Andrade, tolerando os eptetos de egosta e aproveitador
lanados a poltico), assim como o s animus narrandi (RT 527/380, rel.
Octvio Roggiero) ou defendendi (arestos antes elencados).
que, como colocado em RT 492/355 (rel. Goulart Sobrinho), crtica,

que inerente ao sistema democrtico, est inegavelmente sujeito todo homem
pblico, inclusive a feita com animus jocandi, na qual se desintegra o elemento
subjetivo do crime.
No se condena no Crime, no se manda indenizar no Cvel, em tendo
havido simples exerccio regular de direito. Da se entender a improcedncia,
aqui, como bem prolatada.
Neste sentido, agiu corretamente ilustre Juza da Comarca, Doutora
Andrea Ferraz Musa, na apreciao e valorao dos elementos de convico
coligidos nos autos, razo pela qual sua sentena deve ser confirmada.
Por esses fundamentos, nego provimento ao recurso interposto pelo
Senador Fernando Collor de Mello. o meu voto.
(Voto n 20407)
Ousei divergir da douta maioria por entender que o recurso merecia
provimento.
A ao foi proposta objetivando, precipuamente, o pagamento de
indenizao por danos morais, sob a alegao de publicao, pelo primeiro ru,
de texto difamatrio, calunioso e injurioso em seu blog nas pginas da Revista
Veja, de propriedade da segunda r (v. fls. 2/10).
Eis o teor da matria:
O farsante escorraado da presidncia acha que o bandido vai prender
o xerife (...) ... o agora senador Fernando Collor, destaque do PTB na bancada
do cangao, quer confiscar a lgica, expropriar os fatos, transformar a CPMI
Acesso ao Sumrio
do Cachoeira em rgo de represso imprensa independe e, no fim do filme,

tornar-se tambm o primeiro bandido a prender o xerife.
O recorrente destaca que lhe foram imputados, de forma jocosa e
humilhante, adjetivos pejorativos de farsante, cangaceiro e bandido, alm de
atribuir-lhe a acusao de chefe de bando.
Pois bem, so direitos fundamentais a liberdade de manifestao de
pensamento e a inviolabilidade da honra e imagem das pessoas (art. 5, incs. IV
e X, da Constituio Federal).
Confira-se o teor do dispositivo:
e-JTJ - 20 217
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas
a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e

propriedade, nos termos seguintes:
(...)
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;
(...)
X - So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao da mesma Carta dispe serem inviolveis
a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
J o art. 220 da Constituio Federal dispe:
Art. 20. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a
informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer
restrio, observado o disposto nesta Constituio.
V-se, portanto, que a Constituio Federal protege a conduta do jornalista
de expor suas opinies pessoais, mas, ao mesmo tempo, protege a honra e a
imagem do autor, quando violadas. Sobre o tema, alis, j se manifestou o
Colendo Superior Tribunal de Justia:
[...] Um dos danos colaterais da modernidade lquida tem sido a
progressiva eliminao da diviso, antes sacrossanta, entre as esferas
do privado e do pblico no que se refere vida humana, de modo
que, na atual sociedade da hiperinformao, parecem evidentes os riscos
terminais privacidade e autonomia individual, emanados da ampla
abertura da arena pblica aos interesses privados [e tambm o inverso],
e sua gradual mas incessante transformao numa espcie de teatro de
variedades dedicado diverso ligeira (BAUMAN, Zygmunt. Danos
colaterais: desigualdades sociais numa era global. Traduo de Carlos
Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar, 2013, pp. 111-113). Diante
dessas preocupantes constataes, o momento de novas e necessrias
Acesso ao Sumrio
reflexes, das quais podem mesmo advir novos direitos ou novas

perspectivas sobre velhos direitos revisitados.
5. H um estreito e indissolvel vnculo entre a liberdade de imprensa
e todo e qualquer Estado de Direito que pretenda se autoafirmar como
Democrtico. Uma imprensa livre galvaniza contnua e diariamente
os pilares da democracia, que, em boa verdade, projeto para sempre
inacabado e que nunca atingir um pice de otimizao a partir do qual
nada se ter a agregar. Esse processo interminvel, do qual no se pode
descurar - nem o povo, nem as instituies democrticas -, encontra na
218 e-JTJ - 20
imprensa livre um vital combustvel para sua sobrevivncia, e bem por
isso que a mnima cogitao em torno de alguma limitao da imprensa
traz naturalmente consigo reminiscncias de um passado sombrio de
descontinuidade democrtica.
6. No obstante o cenrio de perseguio e tolhimento pelo qual passou a

imprensa brasileira em dcadas pretritas, e a par de sua inegvel virtude
histrica, a mdia do sculo XXI deve fincar a legitimao de sua liberdade
em valores atuais, prprios e decorrentes diretamente da importncia e
nobreza da atividade. Os antigos fantasmas da liberdade de imprensa,
embora deles no se possa esquecer jamais, atualmente, no autorizam a
atuao informativa desprendida de regras e princpios a todos impostos.
7. Assim, a liberdade de imprensa h de ser analisada a partir de dois
paradigmas jurdicos bem distantes um do outro. O primeiro, de completo
menosprezo tanto da dignidade da pessoa humana quanto da liberdade de
imprensa; e o segundo, o atual, de dupla tutela constitucional de ambos
os valores.
8. Nesse passo, a explcita conteno constitucional liberdade de
informao, fundada na inviolabilidade da vida privada, intimidade, honra,
imagem e, de resto, nos valores da pessoa e da famlia, prevista no art.
220, 1, art. 221 e no 3 do art. 222 da Carta de 1988, parece sinalizar
que, no conflito aparente entre esses bens jurdicos de especialssima
grandeza, h, de regra, uma inclinao ou predileo constitucional para
solues protetivas da pessoa humana, embora o melhor equacionamento
deva sempre observar as particularidades do caso concreto. Essa
constatao se mostra consentnea com o fato de que, a despeito de a
informao livre de censura ter sido inserida no seleto grupo dos direitos
fundamentais (art. 5, inciso IX), a Constituio Federal mostrou sua
vocao antropocntrica no momento em que gravou, j na porta de
entrada (art. 1, inciso III), a dignidade da pessoa humana como - mais que
um direito - um fundamento da Repblica, uma lente pela qual devem ser
interpretados os demais direitos posteriormente reconhecidos. Exegese
Acesso ao Sumrio
dos arts. 11, 20 e 21 do Cdigo Civil de 2002. Aplicao da filosofia

kantiana, base da teoria da dignidade da pessoa humana, segundo a qual o
ser humano tem um valor em si que supera o das coisas humanas [...].
(REsp 1334097/RJ, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA
TURMA, julgado em 28/5/2013, DJe 10/9/2013)
Logo, a liberdade de imprensa, a liberdade de informao e a livre
manifestao do pensamento, apesar de protegidas constitucionalmente, no
podem conferir mdia uma carta branca para ofender, difamar, caluniar, injuriar,
menosprezar uma pessoa. dizer, a liberdade de imprensa no absoluta e
tampouco constitui um passaporte para a impunidade, j que tal liberdade deve
e-JTJ - 20 219
respeitar a honra e a imagem das pessoas, sobretudo quando no h prova das
acusaes irrogadas ao ofendido.
No caso dos autos, o jornalista ru preferiu trilhar o caminho mais rpido e

fcil da ofensa honra a demonstrar, na contestao, a veracidade das alegaes
contidas na matria impugnada.
Ora, a contestao de 38 laudas (fls. 122/159) faz consideraes
absolutamente genricas sobre a liberdade de imprensa e o direito de crtica.
Poderia ter alegado e provado que o autor farsante, bandido, xerife, chefe de
bando, nos termos do art. 333, inc. II, do Cdigo de Processo Civil.
Contudo, valeu-se da mdia para atacar, sem provas, a honra e a imagem
do autor. Ou seja, a matria em questo extrapolou o contedo estritamente
jornalstico, cujo objetivo noticiar, informar e difundir conhecimentos.
Tambm no se trata de mera crtica jornalstica, que traduz direito impregnado
de qualificao constitucional.
Vale repetir: o direito do ru em expressar suas opinies e crticas no
absoluto, mas sim relativo. Ademais, no anula o direito de proteo honra e
imagem do requerente na esfera individual, ainda que se trate de pessoa pblica.
Em caso anlogo envolvendo a pessoa do autor, o Colendo Superior
Tribunal de Justia decidiu:
DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL.
PUBLICAO DE MATRIA JORNALSTICA OFENSIVA
HONRA. MODIFICAO DO QUANTUM INDENIZATRIO EM
SEDE DE RECURSO ESPECIAL. ELEVAO NECESSRIA,
COMO DESESTMULO AO COMETIMENTO DE INJRIA.
CONSIDERAO DAS CONDIES ECONMICAS DOS
OFENSORES, DA CONCRETIZAO POR INTERMDIO DE
VECULOS DE COMUNICAO DE GRANDE CIRCULAO
E RESPEITABILIDADE E DAS CONDIES PESSOAIS
DO OFENDIDO. PREVALECIMENTO DE VALOR MAIOR,
ESTABELECIDO PELA MAIORIA JULGADORA EM R$ 500.000,00.
1.- Matria jornalstica publicada em revista semanal de grande circulao
Acesso ao Sumrio
que atribui a ex-Presidente da Repblica a qualidade de corrupto

desvairado .
2.- De rigor a elevao do valor da indenizao por dano moral, com
desestmulo ao cometimento da figura jurdica da injria, realizada por
intermdio de veculos de grande circulao e respeitabilidade nacionais
e consideradas as condies econmicas dos ofensores e pessoais do
ofendido, Ex-Presidente da Repblica, que foi absolvido de acusao
de corrupo cumpriu suspenso de direitos polticos e veio a ser eleito
Senador da Repblica.
220 e-JTJ - 20
3.- Por unanimidade elevado o valor da indenizao, fixado em R$
500.000,00 pelo entendimento da D. Maioria, vencido, nessa parte, o voto
do Relator, acompanhado de um voto, que fixavam a indenizao em R$
150.000,00.
4.- Recurso Especial provido para fixao do da indenizao em

R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais). (REsp N 1.120.971 - RJ,
(2008/0112653-7),TERCEIRA TURMA, Rel. Ministro SIDNEI BENETI,
j. 28/2/2012).
caso, portanto, de reconhecer que as expresses empregadas pelo
jornalista ru constituem abuso de direito e no podem ser acolitadas pelo Poder
Judicirio.
Assim, no h dvida de que o autor sofreu os danos morais alegados na
pea inicial.
E, considerando que a matria em questo foi publicada no blog do corru
Augusto Nunes, nas pginas da Revista Veja, de propriedade da corr Abril
Comunicaes S/A, esta ltima responde solidariamente pelos danos causados
ao autor, nos termos do art. 932, inc. III, do Cdigo Civil.
O valor dos danos morais deve ser fixado com moderao, atento o
magistrado para as condies financeiras da vtima e do ofensor. No cabe
ao Poder Judicirio, por um lado, fix-lo em valor exageradamente elevado,
permitindo o enriquecimento ilcito da vtima. No pode, por outro lado, arbitr-
lo em valor insignificante que estimule o agressor a reiterar a prtica ilcita.
Na correta advertncia do Colendo Superior Tribunal de Justia, no pode
contrariar o bom senso, mostrando-se manifestamente exagerado ou irrisrio
(RT 814/167).
Portanto, fixa-se a indenizao no valor de R$ 40.000,00, apto a compensar
os transtornos e constrangimentos suportados pelo autor, em efetiva observncia
aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade.
O valor acima sofrer correo monetria a partir da data do acrdo e
acrscimos de juros contados da data do evento danoso, nos termos das Smulas
54 e 362 do Colendo Superior Tribunal de Justia.
Acesso ao Sumrio
Sucumbentes, os rus arcaro com o pagamento das custas, despesas

processuais e honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o valor da
condenao, nos termos do art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil.
Em suma, a r. sentena apelada deve ser reformada para condenar os rus,
solidariamente, a pagarem indenizao por dano moral ao autor, no valor de R$
40.000,00.
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso.
J.L. MNACO DA SILVA, Desembargador, Relator sorteado vencido

e-JTJ - 20 221
ACRDO

COMPANHIA DO METROPOLITANO DE SO PAULO - METR,
apelada/apelante MAYTE FERREIRA RIBEIRO (JUSTIA GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO AO
RECURSO DA AUTORA, E NEGARAM O DA R, POR MAIORIA DE
VOTOS, VENCIDO O 2 DESEMBARGADOR. NOS TERMOS DO ARTIGO
942 DO CPC/2015, PASSARAM A COMPOR A TURMA JULGADORA OS
EXMOS. DES. VIRGLIO DE OLIVEIRA JR. E O DR. GILSON DELGADO
MIRANDA. REINICIADO O JULGAMENTO: DERAM PROVIMENTO AO
RECURSO DA AUTORA E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO
DA R, POR MAIORIA, VENCIDO OS 3 E O 4 DESEMBARGADORES.
DECLARAM VOTO O 3 E 5 DESEMBARGADORES., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28301)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ITAMAR
GAINO (Presidente), SILVEIRA PAULILO, VIRGILIO DE OLIVEIRA
JUNIOR e GILSON DELGADO MIRANDA.
So Paulo, 7 de novembro de 2016.
MAIA DA ROCHA, Relator
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano

moral - Transporte coletivo - Ataque sexual ocorrido
no interior de vago da composio da requerida
- Responsabilidade objetiva caracterizada - Falha
na prestao do servio de transporte, que deve ser
seguro e de qualidade - Responsabilidade objetiva do
fornecedor, que no elidida por culpa de terceiro -
Indenizao devida - Sentena reformada em parte -
Acesso ao Sumrio
Recurso da autora provido em parte e no provido o

da requerida.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena, cujo
relatrio se adota, que julgou procedente o pedido formulado em inicial para
o fim de condenar a r a indenizar a autora em R$2.000,00 pelos danos morais
experimentados, com correo monetria pela tabela prtica do TJSP mais juros

222 e-JTJ - 20
de mora de 1% ao ms, ambos a partir da publicao da r. sentena. Condenou
a requerida, ainda, a pagar indenizao material correspondente ao valor da
passagem, com correo monetria pela tabela prtica do TJSP desde a data do
desembolso e juros de mora de 1% ao ms, desde a citao.
Pela sucumbncia, carreou a requerida o pagamento das custas e despesas

processuais e honorrios advocatcios do patrono da autora, arbitrados em 10%
do valor da condenao.
Apela a autora. Busca a majorao do valor da indenizao por danos
morais experimentados e materiais pelo descumprimento do contrato de
transporte, bem como reiterando os pedidos feitos inicialmente, e por fim, para
que seja acrescido o percentual para 20% de sucumbncia sobre o valor da
condenao. Pede o provimento do recurso.
Apela a requerida aduzindo, em apertada sntese, a ausncia de nexo causal
do narrado incidente em relao apelante; inexistncia de defeito na prestao
dos servios; culpa exclusiva de terceiro - fortuito externo. Subsidiariamente,
assevera que no houve comprovao dos alegados danos, vez que em instruo
processual, a apelada no produziu qualquer prova dos alegados danos morais,
no ouvindo uma nica testemunha dos supostos abalos que teria sofrido em
razo dos fatos. Por fim, no assim se entendendo, seja reconhecida a inexistncia
de prova dos danos, tambm para se julgar improcedente o pleito indenizatrio;
ou, no mnimo, para se reduzir a exagerada indenizao fixada, diante da real
dimenso. Pede o provimento do recurso.
Recursos tempestivos, isento de preparo o da autora e preparado o da
requerida e com contrarrazes.
o relatrio.
fato incontroverso nos autos que a apelante embarcou na composio
da requerida no sentido Corinthians/Itaquera, quando prximo a Estao Belm
um indivduo se postou prximo vtima e passou a importun-la roando seu
corpo e tirando fotos da autora.
evidncia, aplicvel relao jurdica em apreo o Cdigo de Defesa
do Consumidor - Lei 8.078/1990. Assim, revelando-se verossmeis as alegaes
Acesso ao Sumrio
da apelada, parte hipossuficiente na relao de consumo, aplicvel hiptese

o disposto no art. 6, inciso VIII, do Diploma Consumerista, sendo de rigor a
inverso do nus da prova.
Assim, diante do conjunto probatrio, restou evidenciado o nexo de
causalidade entre o fato e o resultado danoso.
Como se sabe, a responsabilidade do transportador objetiva e somente
pode ser afastada diante de prova da ocorrncia de culpa exclusiva do autor,
caso fortuito ou fora maior, nos termos do artigo 734, do Cdigo Civil. Mas
isso no se deu no caso concreto.
e-JTJ - 20 223
Como concessionria do servio pblico de transporte urbano,
desencadeando risco do qual retira proveito, a empresa requerida responsvel
pelos danos advindos ao mesmo risco desencadeado. a tese firme dos tribunais

e bem exposta na doutrina pelo insigne Aguiar Dias em sua obra consagrada
Da responsabilidade civil, como se verifica em seu vol. II, pg. 9, n 164 e
seguintes, Revista Forense, 1944.
Ademais, ainda que o incidente possa ter ocorrido em virtude da conduta
de terceiros, como alega o recorrente, conforme a Smula 187 do Colendo
Supremo Tribunal Federal, a responsabilidade contratual do transportador,
pelo acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o
qual tem ao regressiva.
Ficou demonstrada nos autos a falha na prestao do servio de transporte,
que deve ser feito de forma segura e com qualidade, seja com maior fiscalizao,
seja por disponibilizao de mais vages ou at de vages exclusivos para
mulheres.
A eficincia do servio pblico uma das obrigaes e um dos princpios
basilares do Direito Administrativo.
Ressalte-se que o fato ocorrido com a apelada tem sido to frequente
que o prprio apelante informou algumas providncias que tm sido tomadas.
Contudo, elas no foram suficientes para evitar o ataque sofrido pela apelada.
Nesse sentido:
Responsabilidade civil. Ao condenatria ao pagamento de
indenizao por danos morais e materiais. Parcial procedncia. Insurgncia
de parte a parte. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Provas carreadas ao
processo suficientes ao deslinde da causa e formao do livre convencimento
do julgador. Incontrovrsia ftica. Preliminar afastada. Relao de consumo.
Servio de transporte frreo de passageiros. Responsabilidade civil objetiva.
Requisitos. Defeito na prestao de servio evidenciado por falha na segurana
no embarque e desembarque de passageiros. Dano fsico e abalo moral
promovidos vtima. Nexo de causalidade. Dever de indenizar. Quantum.
Majorao do valor indenizatrio a ttulo de danos morais. Correo monetria
Acesso ao Sumrio
contada do arbitramento da condenao, e juros de mora computados desde

a citao. Dano material. Comprovao de gastos no atendimento mdico da
consumidora. Restituio devida. Sucumbncia integralmente mantida. Parcial
provimento dos recursos das partes (AC 1045625-80.2013.8.26.0100, Rel.
Des. Sebastio Flvio, 23 Cmara de Direito Privado).
Evidente o abalo psicolgico da apelada causado pelo evento em questo.
Ressalte-se que o acontecido extrapola o mero aborrecimento ou dissabor
do cotidiano. No se pode ignorar que o fato em si enseja grande ofensa moral
dignidade da mulher. A autora foi ofendida em sua autoestima e em sua
224 e-JTJ - 20
dignidade, sem se falar da violao da liberdade sexual, que tutelada a todos
pela lei. Cabvel a indenizao pelos danos morais experimentados.
Patente, assim, a responsabilidade da empresa transportadora, independe
da comprovao de dolo ou culpa, sendo, portanto, objetiva, conforme se

dessume do art. 37, 6, da Constituio Federal.
Demonstrada a falha na prestao de servios por parte da apelante de
rigor o reconhecimento da obrigao de indenizar (art. 5, X, da CF).
Superada esta questo, passa-se anlise referente ao valor a ser fixado a
ttulo de reparao imaterial.
Para elucidar a questo, novamente se traz baila os ensinamentos de
Antonio Jeov dos Santos: O problema da avaliao da quantia do ressarcimento
constitui uma dificuldade comum e geral do dano moral; tambm se requerem
solues comuns e gerais no que concerne, ao menos, ao esqueleto primrio
do assunto. No pode nem deve pretender-se uma concepo matemtica
totalizadora da questo, o que, alm de impossvel, prenderia a Justia em prol
de uma cega e inamovvel segurana; porm, tampouco a fluidez e arbtrio
irrestritos, que significaria uma completa liberdade para fazer justia, porm a
liberdade do nufrago. Por isso, na motivao da sentena, deve especificar
claramente quais foram as pautas tomadas em conta para chegar ao montante
determinado, as provas que se ponderaram e os precedentes jurisprudenciais,
sobre os quais o juiz adaptou a soluo ao caso concreto (obra supra cit. p.
165/167).
Em razo da ecloso do evento, sopesando-se os fatos e sabendo-se que a
compensao moral antes de uma obrigao de pagar, uma sano, acolhe-se,
em parte, o inconformismo da apelante requerente para o fim de fixar o valor da
indenizao de cunho imaterial para R$ 15.000,00, tendo em vista a intensidade
do sofrimento, da repercusso da ofensa e do grau da responsabilidade, corrigidos
a partir da publicao do acrdo.
A reparao pecuniria no pode ser fonte de enriquecimento e tampouco
inexpressiva (RT 742/320).
Dessa forma, merece reforma a r. sentena para julgar procedente a ao
Acesso ao Sumrio
condenando o apelado ao pagamento de indenizao por dano moral autora

no valor de R$ 15.000,00, acrescido de juros e correo monetria, alm das
custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% do valor
da condenao.
Isto posto, d-se provimento em parte ao recurso da autora e nega-se
provimento ao recurso da requerida.

e-JTJ - 20 225
(Voto n 36941)

Respeitosamente, divirjo do eminente relator.
A apelante alega que embarcou na composio da r no sentido
Corinthians/Itaquera, quando, em local prximo Estao Belm, um indivduo
se postou em sua proximidade e passou a importun-la, roando seu corpo e
tirando-lhe fotos.
Considero que, em caso como esse, caracteriza-se dolo de terceiro e, pois,
fortuito externo capaz de excluir a relao de causalidade entre o transporte e o
evento.
Consoante a lio de Srgio Cavalieri Filho, o fato doloso de terceiro no
pode ser considerado como fortuito interno, inerente ao contrato de transporte,
porque, alm de absolutamente irresistvel e inevitvel, no guarda nenhuma
ligao com os riscos do transportador; fato estranho organizao
do seu negcio, pelo qual no pode responder. Por isso, a melhor doutrina
caracteriza o fato doloso de terceiro, vale dizer, o fato exclusivo de terceiro,
como fortuito externo, com o que estamos de pleno acordo. Ele exclui o prprio
nexo causal, equiparvel fora maior, e, por via de consequncia, exonera
de responsabilidade o transportador. O transporte, em casos tais, no causa
do evento; apenas a sua ocasio. E mais: aps a vigncia do Cdigo do
Consumidor, esse entendimento passou a ter base legal, porquanto, entre as
causas exonerativas da responsabilidade do prestador de servios, o 3, II,
do art. 14 daquele Cdigo incluiu o fato exclusivo de terceiro. (Programa de
Responsabilidade Civil, 10 ed, Atlas, p. 337/338).
Esse tipo de causa, envolvendo assdio sexual em transporte coletivo, tem
sido recorrente nesta Corte, havendo, j, vrios precedentes no sentido de que se
cuida de fortuito externo, estranho atividade de transporte e, pois, excludente
de responsabilidade do transportador.
Assim, Ap. 0195636-12-2011.8.26.0100, 22 Cmara de Direito Privado,
Rel. Matheus Fontes, j. 24.10.2013; Ap. 1053393-86.2015.8.26.0100, 17
Acesso ao Sumrio
Cmara, Rel. Irineu Fava, j. 07.01.2016; Ap. 1101362-34.2014.8.26.0100, 22

Cmara, Rel. Srgio Rui, j. 16.07.2015.
Desta 21 Cmara existem dois precedentes, em que atuei como relator,
quais sejam, Apelaes 1036859-73.2015.8.26.001, j. em 8 de junho de 2016 e
1061225-10.2014.8.26.0100, j. 18 de abril de 2016.
Ante o exposto, pelo meu voto, d-se provimento ao recurso da r,
julgando-se improcedente a ao, ficando prejudicado o recurso da autora.
Invertem-se os nus da sucumbncia, observada a gratuidade concedida
vencida.
226 e-JTJ - 20
ITAMAR GAINO, Desembargador, 3 Juiz
DECLARAO DE VOTO VENCEDOR

(Voto n 10.921)
Vistos.
Trata-se de recurso de apelao interposto para impugnar a sentena
proferida pela juza da 13 Vara Cvel do Foro Central da Capital, Dra. Tonia
Yuka Kroku, cujo relatrio se adota, que julgou procedente o pedido formulado
em inicial e, assim, condenou a r ao pagamento de indenizao pelo dano moral
no importe de R$ 2.000,00. Em razo da sucumbncia, condenou a r, ainda, ao
pagamento das custas, das despesas processuais e dos honorrios advocatcios
arbitrados em 10% (dez por cento) do valor da condenao.
A autora, inconformada, apelou a fls. 123/132. Busca a majorao
do valor da indenizao por danos morais experimentados e materiais pelo
descumprimento do contrato de transporte, bem como reiterando os pedidos
feitos inicialmente, e por fim, para que seja acrescido o percentual para 20% de
sucumbncia sobre o valor da condenao. Pede o provimento do recurso.
Apela a r aduzindo, em apertada sntese, a ausncia de nexo causal do
narrado incidente em relao apelante; inexistncia de defeito na prestao
dos servios; culpa exclusiva de terceiro - fortuito externo. Subsidiariamente,
assevera que no houve comprovao dos alegados danos. Na instruo
processual a apelada no produziu qualquer prova dos alegados danos morais,
no ouvindo uma nica testemunha dos supostos abalos que teria sofrido em
razo dos fatos. Por fim, no assim se entendendo, seja reconhecida a inexistncia
de prova dos danos, tambm para se julgar improcedente o pleito indenizatrio;
ou, no mnimo, para se reduzir a exagerada indenizao fixada, diante da real
dimenso. Pede o provimento do recurso.
Recursos tempestivos, isento de preparo o da autora e preparado o da
requerida e com contrarrazes.
Acesso ao Sumrio
Esse o relatrio.
O meu voto tambm pelo provimento em parte do recurso da autora e
pelo no provimento do recurso da r, tal como entendeu o douto relator (MDR
28.301).
Primordialmente, no Direito Romano arcaico, a responsabilidade civil
era puramente objetiva, mas fundada na ideia de vingana (Carlos Roberto
Gonalves, Responsabilidade civil, 10 edio, So Paulo, Saraiva, 2007,
p. 23). No Sculo III, com a Lex Aquilia de Justiniano, essa concepo
foi abandonada, passando-se a perquirir a culpa do causador do dano para

e-JTJ - 20 227
responsabiliz-lo; surgia, aqui, a teoria da culpa ou da responsabilidade civil
subjetiva, que perdurou por muitos sculos. Entretanto, a partir do Sculo
XIX, com o advento da Revoluo Industrial e a consolidao dos ideais da

Modernidade, houve novo rompimento: a massificao das relaes de trabalho
e, em especial, das de transporte coletivo, evidenciaram a insuficincia da teoria
da culpa, que colocava as vtimas em situao de desamparo pela dificuldade
de se desincumbirem do nus probatrio que lhes fora atribudo. Com isso,
ressurgiu a teoria da responsabilidade civil objetiva - no incio, ainda impura,
com presuno da culpa do causador do dano e inverso do nus da prova; depois,
fundada na noo de risco, com a excluso completa da culpa como pressuposto
da responsabilizao (Srgio Cavalieri Filho, Programa de responsabilidade
civil, 9 edio, So Paulo, Atlas, 2010, p. 141 e seguintes).
No Brasil, o primeiro diploma legal a positivar do regime da
responsabilidade civil objetiva envolveu, precisamente, o contrato de transporte:
Decreto n. 2.681/1912, tambm conhecido como lei das estradas de ferro. O
assunto, ainda, no escapou da Constituio da Repblica de 1988, que fixou
a responsabilidade objetiva das pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito privado prestadoras de servios pblicos. Depois, sem considerar outros
diplomas mais especficos, foi a vez do Cdigo de Defesa do Consumidor, de
1990, que estabeleceu a responsabilidade objetiva dos fornecedores pelo fato do
servio. Finalmente, com o Cdigo Civil de 2002, positivou-se em termos gerais
a responsabilidade civil fundada na teoria do risco criado: haver obrigao
de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em
lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem (artigo 927,
pargrafo nico).
Em suma, pelo sistema atual de responsabilidade civil objetiva, fundada
na teoria do risco, para que haja o dever de indenizar irrelevante a
conduta (dolo ou culpa) do agente, pois basta a existncia: a) do dano; e b)
do nexo de causalidade entre o fato e o dano (Nelson Nery Junior e Rosa
Maria de Andrade Nery, Cdigo civil comentado, 11 edio, So Paulo, RT,
Acesso ao Sumrio
2014, p. 1.190).
Pois bem.
Depois dessa digresso, especificamente quanto ao transporte coletivo de
passageiros, contrato de maior relevncia social e jurdica na atualidade, no h
mais espao para dvidas: a responsabilidade civil do transportador objetiva
- seja porque presta servio pblico sob regime de concesso (artigo 37, 6,
da Constituio Federal), seja porque fornecedor de servio para consumo
(artigo 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor), seja simplesmente porque
transportador de pessoas (artigos 734 e 735 do Cdigo Civil de 2002).

228 e-JTJ - 20
Mas no s.
Sem dvidas, a caracterstica mais importante do contrato de
transporte a clusula de incolumidade que nele est implcita. A
obrigao do transportador no apenas de meio, e no s de resultado,

mas tambm de garantia. No se obriga ele a tomar as providncia
e cautelas necessrias para o bom sucesso do transporte; obriga-se pelo
fim, isto , garante o bom xito. Tem o transportador o dever de zelar pela
incolumidade do passageiro na extenso necessria a lhe evitar qualquer
acontecimento funesto, como assinalou Vivante, citado por Aguiar Dias
[grifei] (Srgio Cavalieri Filho, Programa de responsabilidade civil, 9 edio,
So Paulo, Atlas, 2010, p. 311).
No por outra razo que, desde 1963, o Supremo Tribunal Federal
consolidou o entendimento de que a responsabilidade contratual do
transportador, pelo acidente com o passageiro, no elidida por culpa de
terceiro, contra o qual tem ao regressiva [grifei] (Smula n. 187).
Exatamente na mesma linha da jurisprudncia, para por fim de uma vez
por todas longa polmica sobre o tema, vieram os artigos 734 e 735 do Cdigo
Civil de 2002, somente admitindo a excludente de fora maior e impondo
ao transportador o dever de indenizar mesmo quando o dano decorra de
fato de terceiro, atribuindo ao transportador apenas o direito de obter
regressivamente do culpado aquilo que tiver pago vtima [grifei] (Caio
Mrio da Silva Pereira, Instituies de direito civil, vol. III, 17 edio, Rio de
Janeiro, Forense, 2013, p. 294). Rigorosamente, como se v, a lei nada mais fez
do que positivar entendimento jurisprudencial h muito consolidado.
Ocorre que, apesar da forte consolidao da jurisprudncia e da expressa
positivao marcada no CC, o tema ainda traz divergncias quanto correta
soluo em casos similares. Para alguns, no caso de crime (furto, roubo, estupro,
homicdio etc.) praticado contra passageiro durante o transporte, esse fato de
terceiro configura fortuito externo, alheio ao contrato de transporte, e isenta o
transportador de responsabilidade. Da a divergncia que brotou no julgamento
desse recurso.
Acesso ao Sumrio
Sem razo, contudo,

De um lado, no h falar em fato de terceiro.
Com efeito, conforme indicado alhures, o fato de terceiro no elide a
responsabilidade civil do transportador. Alis, essa orientao decorre de
jurisprudncia consolidada do STF h mais de 5 dcadas (Smula n. 187 do
Supremo Tribunal Federal) e h mais de 14 anos na legislao (artigos 734 e 735
do Cdigo Civil). E por qu? Porque quem utiliza um meio de transporte
regular celebra com o transportador uma conveno cujo elemento
essencial a sua incolumidade, isto , a obrigao para o transportador, de

e-JTJ - 20 229
leva-lo so e salvo ao lugar de destino [grifei] (Jos de Aguiar Dias, apud
Rui Stoco, Tratado de responsabilidade civil: doutrina e jurisprudncia,
8 edio, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2011, p. 332). Vale relembrar,

a obrigao do transportador mais do que de resultado, de garantia. Por
isso se afasta, sistematicamente, o fato de terceiro como excludente de sua
responsabilidade!
No se esquea, ademais, que no caso concreto, ao que tudo indica, no
se trata de ato praticado por pessoa estranha ao contrato de transporte que
age repentinamente, isto , fora da esfera da previsibilidade da embargante
[Metr], porm de conduta exercida por outro passageiro, no interior de um
vago, cuja vigilncia e segurana, frise-se, so efetuadas exclusivamente
pela embargante [Metr] [anotei e grifei] (TJSP, Embargos Infringentes n.
1061231-17.2014.8.26.0100/50000, 37 Cmara de Direito Privado, j. 05-04-
2016, rel. Des. Jos Tarciso Beraldo).
De outro, no h fortuito externo.
No se nega que preciso diferenciar o que se passou a denominar
fortuito interno do fortuito externo, conforme o acontecimento se apresente,
ou no, ligado organizao inerente atividade do transportador (Claudio
Luiz Bueno de Godoy, in Cezar Peluso [coord.], Cdigo civil comentado:
doutrina e jurisprudncia, 6 edio, Barueri, Manole, 2012, p. 750).
Entretanto, como o prprio Metr sinaliza em diversas passagens,
inclusive trazendo aos autos notcias sobre as campanhas que realiza, com
folhetos, aes em redes sociais, mensagens nos monitores dos vages,
cartazes e avisos sonoros (fls. 66/67), e sobre a universalizao do problema
(em memoriais), a ocorrncia de assdio sexual em suas dependncias uma
possibilidade mais do que previsvel [apesar de inaceitvel]: faz parte do dia a
dia de sua operao de segurana.
Nem poderia ser diferente, por certo! So repetidas ocorrncias, praticadas
reiteradamente em circunstncias semelhantes, razo pela qual o problema
alvo de diversas aes e campanhas do prprio Metr. Como no entender
que isso est ligado organizao inerente a sua atividade, vale dizer, que essa
Acesso ao Sumrio
prtica favorecida pelas condies inerentes do transporte coletivo?

Com efeito, a realizao de atos libidinosos dessa natureza requer
aglomerao excessiva de pessoas, bem como certo isolamento das
autoridades policiais, condies, sem dvida, criadas pela atividade de
transporte em massa de pessoas (TJSP, Embargos Infringentes n. 1061231-
17.2014.8.26.0100/50000, 37 Cmara de Direito Privado, j. 05-04-2016, rel.
Des. Jos Tarciso Beraldo).
Em outras palavras, embora o dano decorra inegavelmente de ato
de terceiro, no menos certo que apenas a r era capaz de impedi-lo,

230 e-JTJ - 20
na medida em que somente ela controla o fluxo de passageiros e exerce
a vigilncia em suas estaes e composies (TJSP, Apelao n. 1012929-
20.2015.8.26.0100, 14 Cmara de Direito Privado, j. 1-09-2016, rel. Des.
Carlos Abro).
Por isso mesmo, a conduta do terceiro no pode ser equiparada a caso

fortuito externo, pois a circunstncia de ocorrer abuso ou assdio sexual no
interior dos trens totalmente previsvel, como se observa ordinariamente.
Vale dizer, no possvel elidir a responsabilidade do Ru, j que os fatos
guardam perfeita correlao com o servio prestado e no podem ser
considerados como imprevisveis, o que exige do transportador a adoo
de medidas que evitem este tipo de situao e garantam incolumidade e
a segurana dos seus passageiros no interior de suas composies (TJSP,
Apelao n. 1012702-30.2015.8.26.0100, 38 Cmara de Direito Privado, j. 27-
04-2016, rel. Des. Eduardo Siqueira).
Assim, evidente a caracterizao da responsabilidade do
transportador pelo inadimplemento do contrato de transporte,
considerando-se, sobretudo, que cabia a ela a fiscalizao eficaz no interior
de seus vages para evitar situaes constrangedoras experimentadas por
usurios do transporte coletivo de massa (TJSP, Apelao n. 1128443-
Ricardo Negro).
Em ltima anlise, se o evento lesivo no foi evitado e se concretizou,
ou seja, se a segurana do Metr no agiu para evitar o fato [causa], intil
perquirir se ela reagiu adequadamente ao chamado [consequncia], ao menos
para fins de responsabilizao do Metr e ainda que isso possa influir na
quantificao da indenizao: se o transportador responde pelo risco especial
que sai atividade induz, ento deixa de importar, na mesma extenso, a
discusso sobre medidas preventivas que pudesse razoavelmente tomar
para impedir ocorrncias como roubos, tiroteios ou outras semelhantes. Tal
debate importaria luz da necessidade de se verificar se sucedido defeito
de segurana. Mas no o que se admite dar substrato responsabilidade
Acesso ao Sumrio
pelo risco da atividade, inclusive levada, agora, disposio geral do art.

927, pargrafo nico, bastando aferir se a atividade desempenhada, de
que decorre o prejuzo havido, induz risco diferenciado aos direitos, bens
e interesses alheios, ou seja, se o evento lesivo se favorece pelo exerccio
da atividade, dado o risco especial que ela enseja [grifei] (Claudio Luiz
Bueno de Godoy, in Cezar Peluso [coord.], Cdigo civil comentado: doutrina
e jurisprudncia, 6 edio, Barueri, Manole, 2012, p. 750).
Enfim, no mesmo sentido: 1) TJSP, Apelao n. 1091516-
Helio Faria; 2) TJSP, Apelao n. 1090598-86.2014.8.26.0100, 19 Cmara
e-JTJ - 20 231
de Direito Privado, j. 14-12-2015, rel. Des. Sebastio Junqueira; 3) TJSP,
Apelao n. 1106199-35.2014.8.26.0100, 23 Cmara de Direito Privado, j. 1-
06-2016, rel. Des. Paulo Roberto Santana; e 4) TJSP, Apelao n. 1059174-

Fernando Sastre Redondo.
Sendo esse o limite da divergncia levantada neste julgamento, acompanho
o douto relator, inclusive no que se refere majorao do valor da indenizao,
com a observao, renovada, de que o Metr poder buscar regressivamente do
agente o ressarcimento dos valores que eventualmente venham a ser quitados
apelante.
Posto isso, respeitando, evidncia, os votos em sentido diverso, peo
licena para anotar que tambm dou parcial provimento ao recurso da autora e
nego provimento ao recurso da r.
GILSON MIRANDA, Desembargador, 5 Juiz
ACRDO

91.2015.8.26.0007, da Comarca de So Paulo, em que apelante CARLOS
NOGUEIRA DA SILVA, apelado JOMARI ADMINISTRAO E
PARTICIPAO LTDA.
deciso: Anularam o processo, de ofcio. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 06.588 digital)
ALBERTO GARBI (Presidente sem voto), FABIO TABOSA e CLAUDIO
GODOY.
Acesso ao Sumrio
CAIO MARCELO MENDES DE OLIVEIRA, Relator
Ementa: ANULAO DE REUNIO DE

SOCIEDADE LIMITADA - Defeito de convocao
- Pretenso aplicao subsidiria da lei 6.404/76
- Sentena desacolhendo a pretenso inicial - Autor
interdito - Processo que tramitou sem que fosse aberta
vista ao rgo ministerial - Nulidade - Inteligncia
dos artigos 82, I e 246 e pargrafo nico do CPC/73

232 e-JTJ - 20
- Sentena anulada de ofcio, acolhido o apelo por
fundamento diverso.
VOTO
Sentena proferida a fls. 146/148 julgou improcedente ao declaratria e
condenou o autor nos encargos do processo.
No recurso de apelao apresentado, sustenta-se que a deciso foi
proferida extra petita, estando divorciada do pleito inicial. Argumenta o
autor que sua pretenso se delimita no vcio de convocao de assembleia, uma
vez que no constou dela a indicao precisa da matria que seria objeto de
deliberao, invocando, por analogia, disposio do artigo 124 da Lei das S/A.
Da a reiterao do pleito anulatrio.
Recurso tempestivo, preparado e contrariado.
Anota-se anterior deciso da 8 Cmara de Direito Privado deste Tribunal,
no conhecendo do recurso, determinando redistribuio s Cmaras reservadas
de Direito Empresarial.
Parecer da Procuradoria Geral de Justia para anulao da deciso.
Este o relatrio, adotado, no mais, o da sentena.
Acolhe-se parecer do Ministrio Pblico para anulao do processo a
partir de fls. 67.
Com efeito, a sua interveno nos autos era obrigatria, ainda em
primeiro grau de jurisdio, de acordo como a disposio dos artigos 82, I e 246
e pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil anterior, vigente poca em que
prolatada a sentena.
Como se v dos autos o autor interditado, coisa que j estava delineada
quando proposta a ao anulatria.
Por estas razes, meu voto decreta a nulidade do processo, a partir de fls.
67, com a observao constante de fls. 272.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

15.2012.8.26.0001, da Comarca de So Paulo, em que apelante EMPRESA
GONTIJO DE TRANSPORTES LTDA., apelado IRINEU FAUSTO ANIC.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial ao recurso,
na parte conhecida. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra

e-JTJ - 20 233
este acrdo. (Voto n 39221)
MATHEUS FONTES (Presidente) e ROBERTO MAC CRACKEN.

CAMPOS MELLO, Relator
Ementa: Indenizao. Danos materiais e morais.

Transporte rodovirio. Apreenso de bagagem pela
Polcia Rodoviria Federal e desistncia da viagem
pelo passageiro. Procedncia parcial decretada em 1
grau. Deciso alterada em parte. Culpa concorrente
configurada. Danos materiais que devero ser
rateados entre as partes. Dano extrapatrimonial no
configurado. Necessria redistribuio dos encargos
de sucumbncia. Recurso parcialmente provido, na
parte conhecida.
VOTO
apelao contra a sentena a fls. 202/212, objeto de embargos de
declarao rejeitados a fls. 220, que julgou parcialmente procedente demanda de
indenizao de danos materiais e morais, baseada em cumprimento defeituoso
de contrato de transporte terrestre de passageiro e de mercadorias, para condenar
a r ao pagamento de danos materiais no importe de R$ 1.712,07 e de danos
morais, fixados em R$ 5.000,00 (cinco mil reais), ambos os valores com a
incidncia de correo monetria e de juros de mora, na forma discriminada na
r. sentena, alm do pagamento dos encargos de sucumbncia.
Em seu recurso, afirma a r que houve culpa exclusiva da vtima, j que
ela mentiu sobre o contedo que pretendia transportar, afirmando que se tratava
de gordura animal para uso pessoal. Sustenta que no pode verificar o contedo
das bagagens dos passageiros e que prevalece a confiana na declarao
Acesso ao Sumrio
do usurio. Argumenta que o fato da mercadoria ter sido transportada como

excesso de bagagem revela que no houve exibio da nota fiscal a fls. 60, pois,
nesse caso, haveria o transporte como carga e encomendas, com valor bem
superior ao excesso de bagagem. Em resumo, alega que desconhecia o contedo
transportado, que no praticou qualquer ato ilcito e que apenas cumpriu ordens
da Polcia Rodoviria Federal. Em consequncia, reputa descabida qualquer
indenizao. Reitera o impugnado na contestao quanto aos danos materiais.
Sustenta que no ficou configurado o prejuzo moral e bate-se, alternativamente,
pela incidncia de juros de mora e de correo monetria sobre a verba
indenizatria apenas a partir da publicao da sentena. Pede a reforma da
234 e-JTJ - 20
deciso e a condenao do apelado ao pagamento de multa por litigncia de
m-f.
Apresentadas contrarrazes, subiram os autos.
o relatrio.
O recurso merece parcial provimento, na parte cognoscvel.
certo que a r tinha a obrigao de transportar o passageiro at o destino
final contratado e devolver inclume a bagagem do autor no momento do
desembarque. Trata-se de obrigao de resultado. Se ela descumpriu tal regra,
deve arcar com as respectivas consequncias. Porm, na hiptese dos autos,
o mencionado descumprimento decorreu de culpa concorrente do autor e da
transportadora.
O autor, porque embarcou com produtos perigosos, que no poderiam ser
transportados, presuno que se extrai do auto de infrao a fls. 118/119. Assim,
ele se sujeitou apreenso pelo rgo fiscalizador. Se o autor houvesse tomado
as cautelas necessrias teria providenciado o necessrio e especfico transporte
de cargas perigosas. Mas no. Ele preferiu o transporte comum dos esmaltes/
tintas vernizes discriminados a fls. 60 e pagou pelo excesso de bagagem. Se
assim, ele deve tambm responder pelas consequncias da sua incria, visto
que, malgrado ausncia de esclarecimentos da transportadora, ele no pode
alegar desconhecimento das regras do ordenamento. A ignorncia do contedo
da lei no o exime de sua parcela de culpa.
Vale ainda salientar que foi o autor que optou por no seguir viagem sem
as mercadorias retiradas do nibus pela Polcia Rodoviria Federal (cf. fls. 16).
Ocorre que a r tambm foi negligente. Ela no provou que foi ludibriada
pelo autor e tambm no demonstrou que, no momento do embarque, cientificou
o apelado de que ele no poderia transportar esse tipo de mercadoria. No foi
anexado qualquer comprovante, ainda que genrico, nesse sentido. Tal fato
configura, por si s, violao dos deveres de proteo, informao e lealdade,
que, ainda que secundrios na relao contratual, devem ser observados (cf.
Antonio Manoel da Rocha e Menezes Cordeiro, Da Boa F no Direito Civil,
Vol. I, Almedina Ed., 1984, p. 606). E a violao desses deveres j implica dever
Acesso ao Sumrio
de indenizar (Karl Larenz, Derecho Civil Parte General, Edeisa, 1978, p. 264;
Antunes Varela, Direito das Obrigaes, Vol. I, Ed. Forense, 1977, p. 109).
Nesse contexto, de rigor reconhecer que houve culpa concorrente e que
os danos materiais devem ser suportados metade pela r e metade pelo autor, na
forma do pargrafo nico do art. 738 do Cdigo Civil, tal como j se decidiu em
caso anlogo (cf. TJRJ- Ap. 0017106-89.2008, Rel. Des. Letcia Sardas, apud
Cristiano Imhof, Cdigo Civil Interpretado, Ed. Atlas, 6 ed., 2014, nota 1 ao
art. 738, p. 868).
A boa doutrina no discrepa desse entendimento, verbis: O pargrafo
e-JTJ - 20 235
nico do artigo em anlise prev a culpa concorrente da vtima como fator
mitigador da responsabilidade do transportador, desde que o dano sofrido pelo
passageiro decorra da transgresso de normas e instrues regulamentares,

pelo que a indenizao cabvel dever ser equitativamente reduzida, na esteira
do art. 945 (STJ, 4 T., REsp. 232.201, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, julg.
23.11.1999, DJ 17.12.1999). (cf. Gustavo Tepedino e outras, Cdigo Civil
Interpretado conforme a Constituio da Repblica, Ed. Renovar, Rio de
Janeiro, 2 ed. atualizada, 2012, Vol. II, p. 540).
Aqui, releva salientar que no cognoscvel o apelo na parte relativa ao
montante dos danos materiais, pois as razes recursais esto completamente
dissociadas do fixado na r. sentena. A apelante limita-se a reproduzir o
externado em sua defesa, sem atentar para o fato de que grande parte dos danos
materiais postulados na inicial j foram excludos na r. sentena. Assim, por
restar descumprido o disposto no art. 514, II, do C.P.C. de 1.973, vigente poca
da interposio do apelo, no conheo dessa parte do inconformismo.
Assim, prevalece o montante do prejuzo material discriminado na r.
sentena (R$ 1.712,07), o qual dever ser rateado por igual entre as partes.
A apelante pagar sua parte, devidamente atualizada desde o desembolso e
acrescida dos juros de mora legais, calculados da citao, por se tratar de ilcito
de natureza contratual.
Quanto aos danos morais, a apelante tem razo. Eles no esto
demonstrados na hiptese presente. No h prova de nenhuma consequncia
excepcional, alm das necessrias para que o passageiro pudesse alcanar
o seu destino, as quais em si no tm o condo de arranhar a honorabilidade
do autor. E no h nenhuma prova de que ele tenha passado por sofrimento
espiritual intenso a ponto de configurar o dano moral. No h evidncia de que
teria ocorrido grave alterao no estado anmico do autor. S alterao dessa
magnitude que configura o dano moral. A boa doutrina no discrepa desse
entendimento, verbis: Nesse sentido, independentemente da espcie de ilicitude
- se decorrente de violao legal ou mesmo de inadimplemento contratual -,
plenamente admitida a existncia do dano moral indenizvel. o que poder
Acesso ao Sumrio
ocorrer no caso de inadimplemento contratual cuja ausncia da prestao do

devedor possa interferir na personalidade do credor. Observe-se, no entanto,
que no basta a existncia do inadimplemento contratual e do incmodo
natural que dele resulta. Ser necessrio, em razo desse inadimplemento,
que exista uma afetao da personalidade (Bruno Miragem, Direito Civil -
Responsabilidade Civil, Saraiva Ed., 2015, p. 199/200).
Alm do mais, na espcie e como acima exposto, o inadimplemento
contratual decorreu da culpa concorrente do passageiro. Relembre-se que,
mesmo nas hipteses em que o inadimplemento decorre de culpa exclusiva do
outro contratante, ainda assim no h que se cogitar de dano moral. Dano ocorre
236 e-JTJ - 20
quando algum direito patrimonial ou extrapatrimonial violado ou aniquilado
por ao ou omisso contrria ao direito. O que houve, em realidade, foi mero
abalo da relao contratual firmada entre as partes, que acarretou aborrecimentos
ao autor. Apenas isso. Em tais casos, necessria prova de que o evento narrado
causou consequncias extraordinrias, aptas a render ensejo reparao de

algum dano extrapatrimonial. Vale salientar que o inadimplemento contratual
no deve ser causa de indenizao de dano extrapatrimonial (cf. Antunes Varela,
Direito das Obrigaes, Vol. I, Ed. Forense, 1977, p. 248), visto se tratar de
hiptese corriqueira no mundo dos negcios. S a excepcionalidade justifica a
concesso dessa modalidade de indenizao. Mas disso no se cogita na espcie.
Em resumo, o provimento do apelo parcial, para reconhecer a culpa
corrente e determinar o rateio por igual entre as partes do prejuzo material
apontado na r. sentena e tambm para afastar a condenao do dano
extrapatrimonial.
caso, assim, de redistribuio dos encargos da sucumbncia. O xito
do autor foi nfimo. Em consequncia, ele deve arcar com a integralidade das
custas e despesas processuais e com honorrios advocatcios dos patronos da r,
na forma do pargrafo nico do art. 86 do novo C.P.C., que arbitro em 10% do
valor atualizado da causa.
De resto, luz do aqui decidido quanto culpa concorrente, fica rechaada
a pretenso de condenao do autor s sanes decorrentes do reconhecimento
de litigncia de m-f.
Pelo exposto, dou provimento parcial ao recurso, na parte conhecida.
ACRDO

50.2015.8.26.0077, da Comarca de Birigui, em que apelante BANCO PECNIA
S/A, apelado ROGRIO PAULO DA SILVA (JUSTIA GRATUITA).
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores HERALDO
DE OLIVEIRA (Presidente) e ANA DE LOURDES COUTINHO SILVA DA
FONSECA.
NELSON JORGE JNIOR, Relator

e-JTJ - 20 237
Ementa: COMISSO DE PERMANNCIA -

Contrato bancrio - Comisso de permanncia -

Cobrana em caso de inadimplncia - Cabimento -
No cumulao com outros encargos - Smula 472,
STJ:
- A cobrana de comisso de permanncia no perodo de
inadimplncia cabvel desde que no seja cumulada
com outros encargos, conforme entendimento do
Superior Tribunal de Justia - RECURSO NO
PROVIDO.
VOTO
Vistos, etc.
Trata-se de apelao interposta da r. sentena a fls. 189/193, que julgou
parcialmente procedente o pedido inicial para a excluso, se incidente, da
cobrana da multa moratria de 2% em relao s prestaes em atraso, ante
a cobrana j exigida de taxa de comisso de permanncia para o perodo de
inadimplncia, nos termos da fundamentao acima, e julgo entinto o feito, com
resoluo de mrito, nos termos do artigo 487, inciso I, do novo Cdigo de
Processo Civil.
Inconformado, apela Banco Pecnia (fls.195/216), aduzindo
preliminarmente a impossibilidade e inverso do nus da prova. Afirma que a
autora no se desincumbiu do nus de provar o fato constitutivo de seu direito,
de modo que o seu pedido inicial deve ser julgado improcedente.
Alega que os juros no foram aplicados em patamar abusivo. Discorre
sobre a impossibilidade de limitao dos juros ao patamar de 1% ao ms;
refuta a aplicao de juros capitalizados pela metodologia da Tabela Price para
amortizao do dbito.
Destaca que a legalidade da clusula que estipula a cobrana da comisso
Acesso ao Sumrio
de permanncia. A sua cobrana no potestativa, no podendo ser apenas

cobrada cumulativamente com a correo monetria. Prossegue no sentido de
que a cobrana dos juros remuneratrios encontra respaldo no contrato, assim
como na Lei n 4.595/64 que, em seu artigo 4, inciso IV, atribui ao Conselho
Monetrio Nacional.
O apelo tempestivo e devidamente preparado (fls.217). O apelado
deixou de apresentar sua resposta (fls.220).
o relatrio.
I. Cuida-se de ao revisional de contrato bancrios de financiamento

238 e-JTJ - 20
de automvel, formalizada por meio de uma cdula bancrio, sendo, ao final,
julgada parcialmente procedente para afastar a cobrana da multa moratria de
2%, determinando a cobrana isolada da comisso de permanncia.
Pois bem, no paira dvida de que a comisso de permanncia

considerada legal no sistema jurdico em vigor, tanto que admitida foi pela
jurisprudncia, conforme Smula 472 do Superior Tribunal de Justia:
A cobrana de comisso de permanncia - cujo valor no pode
ultrapassar a soma dos encargos remuneratrios e moratrios previstos
no contrato - exclui a exigibilidade dos juros remuneratrios, moratrios
e da multa contratual.
Verifica-se assim estar pacificado que a comisso de permanncia, cobrada
no perodo de mora, no pode ser cumulada com a correo monetria (Smula
n 30 do Superior Tribunal de Justia), nem com juros remuneratrios, juros
moratrios e a multa contratual (Smula n 472 Superior Tribunal de Justia).
No presente caso, de acordo com a prova pericial realizada (fls.172),
verifica-se que a instituio financeira est a proceder para o perodo de mora a
cobrana da comisso de permanncia de 12% ao ms, alm de multa de 2% ao
ms, o que no tem a guarida pretendida.
Por conseguinte, correta a sentena ao determinar a cobrana da comisso
de permanncia em perodo de inadimplncia, com exclusividade.
Veja-se, nesse sentido, a orientao do Superior Tribunal de Justia:
CONTRATO BANCRIO. AGRAVO REGIMENTAL. CAPITALIZAO
DE JUROS. SMULAS N. 5 E 7 DO STJ. COMISSO DE PERMANNCIA.
COBRANA NO PERODO DO INADIMPLEMENTO CONTRATUAL.
EXPRESSA PACTUAO. POSSIBILIDADE. CUMULAO COM
OUTROS ENCARGOS MORATRIOS. IMPOSSIBILIDADE.
[...]
2. Com o vencimento do mtuo bancrio, o devedor responder
exclusivamente pela comisso de permanncia (assim entendida como
juros remuneratrios taxa mdia de mercado, no podendo ultrapassar
Acesso ao Sumrio
o percentual contratado para o perodo de normalidade, acrescidos

de juros de mora e multa contratual) sem cumulao com correo
monetria (Recursos Especiais repetitivos n. 1.063.343/RS e 1.058.114/
RS). Smula n. 472/STJ.
3. Agravo regimental parcialmente provido. (grifo nosso)1
II. Pelo exposto, por meu voto, nega-se provimento ao recurso.
Considerando que o apelado, vencedor em sede recursal, no apresentou
resposta ao recurso, deixo de fixar os honorrios recursais devidos, nos termos
1 Ag no AResp 77451/GO, Relator Ministro Joo Otvio de Noronha, Terceira Turma, D.J
7/11/2013.
e-JTJ - 20 239
do artigo 82, 11, do novo Cdigo de Processo Civil de 2015.

ACRDO

07.2015.8.26.0309, da Comarca de Jundia, em que apelante JULIANO
MONTOVANI BARBOZA, apelado BANCO ITAUCARD S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento apelao.
n 27.177)
RICARDO NEGRO (Presidente) e CLUDIA GRIECO TABOSA PESSOA.
RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI, Relator
Ementa: Apelao - Cdula de crdito bancrio -

Ao monitria - Sentena de rejeio dos embargos
Manuteno - Sem relevo jurdico a afirmada demora
do banco autor na adoo das providncias voltadas
recuperao do crdito - Inadequada a invocao
da teoria duty mitigate the loss, tanto porque quem
se beneficiou do ocorrido foi, apenas e to somente,
o muturio ru, que se serviu do veculo objeto da
garantia durante todo esse perodo, muito embora
tenha satisfeito, apenas, quatro dentre as quarenta e
oito prestaes do mtuo.
Dispositivo: Negaram provimento apelao.
Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Trata-se de apelao interposta por JULIANO MONTOVANI
BARBOZA contra sentena que rejeitou embargos a mandado monitrio
opostos pelo apelante, para declarar constitudo ttulo executivo judicial em
favor do embargado, BANCO ITAUCARD S/A.
Pretende o apelante a reforma da r. sentena e, para tanto, afirma que
o apelado, ao demorar em promover a ao de cobrana, responsvel pela
elevao do montante do dbito que imputado a ele, apelante. Assim, prossegue
o apelante, com base na aplicao da chamada teoria do duty to mitigate the
240 e-JTJ - 20
loss, devem ser afastados ou reduzidos os encargos moratrios e a multa,
observando-se as taxas praticadas no mercado (SELIC) (fls. 73/79).
2. Recurso tempestivo (fls. 72/73).
No houve resposta (fl. 83).

No h preparo, por ser o apelante beneficirio da gratuidade da justia
(fl. 62).
o relatrio do essencial.
3. Sem razo o apelante.
Consoante ensina Fredie Didier Jr., O direito privado prev a existncia
de um dever do credor de minimizar as suas perdas (duty to mitigate the loss).
Esse dever decorre do princpio da boa-f (art. 422 do Cdigo Civil), sendo um
dos deveres anexos que o tratamento cooperativo do vnculo obrigacional impe
ao credor. Ao no diligenciar que o valor dos prprios prejuzos no aumente
consideravelmente, o credor cometeria abuso de direito, ferindo, portanto, o
princpio da boa-f. (v. DIDIER JR., Fredie; CUNHA, Leonardo Jos Carneiro
da; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual
civil: Execuo. Vol. 5. 3 Ed. Salvador: Juspodvm, 2011. Pg. 461).
Entretanto, a citada teoria no se ajusta ao caso dos autos.
Esquece-se o apelante de que a afirmada demora do apelado em promover
os atos voltados recuperao do crdito trouxe vantagem ao primeiro, que
continuou utilizando o veculo objeto da garantia sem o pagamento das
prestaes do mtuo.
E era perfeitamente possvel ao apelante honrar tais prestaes, ainda que
em atraso, bastando que se valesse da ao de consignao em pagamento, se
fosse o caso.
Assim, no se enxerga, absolutamente, m-f por parte do apelado.
Muito ao revs, quem no agiu com boa-f foi o prprio apelante que,
consoante se verifica do demonstrativo de fl. 14, se obrigou ao pagamento de 48
prestaes mensais, mas apenas pagou as quatro primeiras.
Meu voto, portanto, nega provimento apelao.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

36.2014.8.26.0477, da Comarca de Praia Grande, em que apelante DANIEL
PEREIRA DA SILVA, apelada MARGARIDA CECILIA DA SILVA (JUSTIA
GRATUITA).

e-JTJ - 20 241
Deram provimento parcial ao recurso, a fim de se anular a sentena proferida

e, aplicando-se o disposto no art. 1.013, 3, II, do Cdigo de Processo Civil,
julgaram procedente o pedido, para, confirmando a liminar concedida a fls.
132, reintegrar a autora na posse do imvel mencionado na petio inicial,
condenando-se o ru ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios
de 10% sobre o valor dado causa, estes corrigidos desde a distribuio, V.U.,
23058)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOO BATISTA
VILHENA (Presidente) e SOUZA LOPES.
PAULO PASTORE FILHO, Relator
Ementa: AO POSSESSRIA - Sentena proferida

por MM. Juiz que substituiu aquele que realizou a
instruo, mas deixou a Comarca de modo definitivo
- Validade - Aplicao do estabelecido pelo art. 132 do
Cdigo de Processo Civil de 1973.
AO POSSESSRIA - Deciso extra petita -
Reintegrao de posse concedida expressamente
sobre casa situada na frente do terreno, quando o
pedido se refere quela localizada na parte de trs do
imvel - Sentena anulada e outra deciso proferida
em substituio, na forma do art. 1.013, 3, II, do
Cdigo de Processo Civil vigente - Recurso provido
neste aspecto.
AO POSSESSRIA - Prova da posse e ocorrncia
de esbulho - Pedido procedente.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Acresa-se ao relatrio da r. sentena proferida a fls. 248/249 que foi
julgado procedente o pedido de reintegrao de posse formulado pela apelada
em face do apelante do imvel mencionado na petio inicial.
Entendeu a r. deciso que o processo diz respeito parte da frente do
imvel e no dos fundos e que a prova amealhada convence que o ru jamais
teve posse sobre o imvel, ao contrrio da autora.
O apelante pretende a reforma integral da r. deciso (fls. 251/258),

242 e-JTJ - 20
pedindo, inicialmente, a decretao de sua nulidade, uma vez que foi proferida
por juiz que no participou de qualquer ato instrutrio e que a justificativa de
que o MM. Juiz que presidiu a instruo foi removido insuficiente para cessar
a vinculao ao processo, tendo havido infrao ao princpio da identidade
fsica do juiz; depois, argumenta a deciso extra petita, uma vez que a apelada
promoveu a ao objetivando reintegrar-se na parte dos fundos do imvel e a
sentena concedeu-lhe a reintegrao da parte da frente.
Afirma, tambm, que a prova produzida firme em demonstrar a regular
posse dele, recorrente, alm de comprovar que a alegao de posse da apelada
frgil e inconvincente.
O recurso foi recebido no duplo efeito e o preparo est anotado.
A apelada ofereceu contrariedade (fls. 265/270), sustentando o acerto da
r. deciso.
o relatrio.
Foi o MM. Juiz Dr. Cndido Alexandre Munhz Prez quem presidiu a
audincia em que foram ouvidas as testemunhas, declarou encerrada a instruo
e substituiu os debates por entrega de memoriais, tendo sido removido, conforme
consta do Dirio Oficial da Justia de 19 de outubro de 2015, para a Vara da
Fazenda Pblica da Comarca do Guaruj, ao passo que o MM. Juiz prolator da
deciso foi designado para auxiliar as varas da Comarca da Praia Grande em 04
de abril de 2016.
Desta forma, no h fundamento para que o apelante obtenha a decretao
de nulidade da sentena.
Para a soluo da hiptese aplica-se o estabelecido no art. 132 do Cdigo
de Processo Civil de 1973, uma vez que a sentena foi proferida ainda em sua
vigncia.
Determinava aquele dispositivo, dentre outras razes de exceo da
aplicao do princpio da identidade fsica do juiz invocado pelo apelante, o
afastamento por qualquer motivo.
Consta no verbete 7 do art. 132 do Cdigo de Processo Civil de 1973 de
Acesso ao Sumrio
Theotonio Negro decises do C. STJ no sentido de que o termo remoo est

includo na expresso afastado por qualquer motivo empregada no dispositivo
em exame.
Diante disso, a r. sentena foi proferida por juiz competente e, portanto,
no h fundamento para a decretao de sua nulidade por este aspecto.
Entretanto, no que se refere ao mrito, a r. deciso efetivamente nula.
Ao contrrio do afirmado na sentena, a apelada efetivamente ocupa a
casa dos fundos e a petio inicial absolutamente clara nesse sentido.
O reconhecimento, pelo MM. Juiz a quo, de que o pedido, contrariamente

e-JTJ - 20 243
ao afirmado pela autora, objetivava a casa da frente, no procede, de modo que
no poderia ter decretado a procedncia, dando a ela objeto diferente daquele
pedido.

Assim, a sentena, como muito bem apontado pelo apelante, ofereceu
soluo contemplando apelada parte do imvel que ela no pediu, o caracteriza
deciso extra petita, passvel de decretao de nulidade.
Diante destas consideraes, decreta-se a nulidade da r. sentena e, com
base no previsto pelo art. 1.013, 3, II, do Cdigo de Processo Civil vigente,
passa-se ao julgamento do mrito da causa, sob o ngulo do efetivo pedido
formulado pela apelada.
O pedido procede.
Ao contrrio do afirmado pelo apelante, a prova produzida convence que
a apelada titular da posse da parte dos fundos do imvel situado na Rua Per,
401, Jardim Guilhermina, esquina com Rua Guiana Holandesa.
A prova oral produzida est em conformidade com a prova documental e
convence que a apelada exerce legtima posse sobre o imvel que indicou.
Examinando-se as imagens produzidas pelo aplicativo Google Earth,
relativamente ao imvel em questo, inclusive aquela produzida anteriormente
apresentada pela apelada, contata-se que havia entrada no imvel pela Rua
Guiana Holandesa independente daquela existente na Rua Per, e que, de fato,
aquela entrada foi fechada, excluindo-se o porto onde se tem a foto antiga
daquele aplicativo de pessoa do sexo feminino ingressando com uma bicicleta.
Aquelas fotografias permitem concluir que, como alega a apelada, existem
dois imveis no terreno.
Dessa forma, comprovada a posse afirmada na inicial e a prtica do
esbulho, o pedido tem integral procedncia.
Ante o exposto, d-se provimento parcial ao recurso, a fim de se anular a
sentena proferida e, aplicando-se o disposto no art. 1.013, 3, II, do Cdigo
de Processo Civil, julga-se procedente o pedido, para, confirmando a liminar
concedida a fls. 132, reintegrar a autora na posse do imvel mencionado na
Acesso ao Sumrio
petio inicial, condenando-se o ru ao pagamento das custas, despesas

processuais e honorrios de 10% sobre o valor dado causa, estes corrigidos
desde a distribuio.
ACRDO

06.2011.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante LUIZ

244 e-JTJ - 20
HENRIQUE FELIX (JUSTIA GRATUITA), apelado BV FINANCEIRA
S/A CRDITO, FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO.

O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOO BATISTA
VILHENA (Presidente), SOUZA LOPES e IRINEU FAVA.
JOO BATISTA VILHENA, Relator
Ementa: EXIBIO DE DOCUMENTOS - AO

CAUTELAR - VIA PROCESSUAL ADEQUADA
HONORRIOS ADVOCATCIOS - Ausncia de
prvio pedido administrativo - Instituio financeira
recorrida que apresentou o documento solicitado
antes de proferida a sentena e no deu causa
ao - Aplicao do princpio da causalidade -
Impossibilidade de se impor ao apelado os nus da
sucumbncia. Recurso parcialmente provido.
VOTO
Trata-se de apelao (fls. 44/64) interposta contra a sentena de fls. 25/28
que indeferiu a inicial nos termos do art. 295, inc. III, do Cdigo de Processo
Civil de 1973, impondo-se ao autor o pagamento das custas processuais, sob o
fundamento de que no encontra amparo em nosso sistema jurdico processual
a ao cautelar incidental e, desse modo, a via eleita pelo autor inadequada.
Aduz o autor, em sntese, que no se trata de ao cautelar incidental, mas
sim preparatria e que o art. 796, do Cdigo de Processo Civil de 1973 claro
ao prever a possibilidade de instaurao de procedimento cautelar antes ou no
Acesso ao Sumrio
curso do processo principal, deste sendo sempre dependente. Sustenta no ter

logrado xito em obter o contrato do qual pretende a reviso junto instituio
financeira. Pugna, assim, pela anulao da sentena ou por sua reforma, para o
fim de ordenar-se a exibio do contrato, invertendo-se os nus da sucumbncia.
No h preparo uma vez que o apelante beneficirio da justia gratuita
(fls. 23).
O RELATRIO.
Na verdade no h nenhum problema pertinente via processual eleita
pelo recorrente para deduzir sua pretenso demonstrando a cautelar, na hiptese,

e-JTJ - 20 245
cabvel.
Alm disso, neste momento do processo, constata-se que se dando o
recorrido por citado, apresentou a manifestao de fls. 30/37 isto apenas para

exibir o documento requerido nos autos desta cautelar (fls. 35/37).
O ato do apelado configura reconhecimento do pedido, mas necessrio
deixar assentado que no tinha previamente o recorrente realizado pedido
administrativo com o que se afastou da orientao do Superior Tribunal de
Justia, consubstanciada no REsp n 1.349.453-MS, segundo a qual:
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE
CONTROVRSIA. ART. 543-C DO CPC. EXPURGOS INFLACIONRIOS
EM CADERNETA DE POUPANA. EXIBIO DE EXTRATOS
BANCRIOS. AO CAUTELAR DE EXIBIO DE DOCUMENTOS.
INTERESSE DE AGIR. PEDIDO PRVIO INSTITUIO FINANCEIRA
E PAGAMENTO DO CUSTO DO SERVIO. NECESSIDADE. 1. Para
efeitos do art. 543-C do CPC, firma- se a seguinte tese: A propositura de
ao cautelar de exibio de documentos bancrios (cpias e segunda
via de documentos) cabvel como medida preparatria a fim de instruir
a ao principal, bastando a demonstrao da existncia de relao
jurdica entre as partes, a comprovao de prvio pedido instituio
financeira no atendido em prazo razovel, e o pagamento do custo do
servio conforme previso contratual e normatizao da autoridade
monetria. 2. No caso concreto, recurso especial provido (Rel. Min.
Luis Felipe Salomo, Segunda Seo, j. em 10.12.2014).
A situao acima apontada no gera no caso a extino sem julgamento
do mrito, pois como antes destacado o apelado voluntariamente exibiu o
documento mencionado na inicial, o que conduz a concluso de que o pleito
deduzido na exordial merecia mesmo ser atendido.
Claro que na hiptese no existe razo para condenar-se o banco ao
pagamento dos nus sucumbenciais, uma vez que no ofertou qualquer
resistncia pretenso do recorrente.
Nestes termos, julga-se procedente o pedido deduzido na inicial dando-
Acesso ao Sumrio
se por satisfeita a obrigao do apelado com a exibio j realizada com o

documento encartado a fls. 35/37.
Pelo exposto, DOU PARCIAL PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO

246 e-JTJ - 20
04.2016.8.26.0024, da Comarca de Andradina, em que apelante/apelado TIM
CELULAR S/A, apelado/apelante SIDNEY LZARO DIAS (JUSTIA
GRATUITA).

provimento ao recurso da r e julgaram prejudicado o adesivo do autor. V.U.,
27461)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SRGIO
SHIMURA (Presidente) e J. B. FRANCO DE GODOI.
PAULO ROBERTO DE SANTANA, Relator
Ementa: DANO MORAL - RESPONSABIIDADE

CIVIL - TELEFONIA MVEL - TIM
INFINITY - M PRESTAO DO SERVIO
QUE SE CARACTERIZA COMO MERO
ABORRECIMENTO OU TRANSTORNO,
INSUSCETVEL DE CAUSAR OFENSA MORAL
NO CONSUMIDOR - SENTENA REFORMADA
PARA JULGAR IMPROCEDENTE A AO.
RECURSO DA R PROVIDO E PREJUDICADO O
ADESIVO DO AUTOR.
VOTO
Apelao da r objetivando a reforma da sentena que, ao acolher
parcialmente o pedido formulado pela autora, condenou-a ao pagamento de
indenizao por dano moral, no valor de R$ 2.000,00, bem como das verbas da
sucumbncia.
Sustenta a vencida, em sntese, que no houve a alegada m-prestao
Acesso ao Sumrio
do servio, tampouco apurao administrativa pela ANATEL que demonstrasse

a sua culpa. Aduz que no havendo dano moral a ao deve ser julgada
improcedente.
Recurso adesivo do autor objetivando a majorao da verba indenizatria.
Recursos admitidos em seus regulares efeitos.
o relatrio.
Impe-se o provimento do recurso da r.
Ainda que estivesse configurada a m-prestao do servio de telefonia
mvel pela r, o inadimplemento contratual quando muito poderia ensejar a
e-JTJ - 20 247
reparao de prejuzo de ordem material.
No caso, a conduta da apelante deve ser considerada como mero
aborrecimento ou transtorno insuscetvel de caracterizar o dano moral.

Assim tem decidido esta Colenda 23 Cmara de Direito Privado:
RESPONSABILIDADE CIVIL - Danos morais - Inexistncia - Abalo
psicolgico que no alcanou a esfera dos direitos da personalidade - Mero
inadimplemento contratual - Recurso nesta parte improvido. (Apelao n
1025286-32.2015.8.26.0100, So Paulo, Rel. Des. J. B. FRANCO DE GODI,
j. 30.3.2016).
E na mesma linha segue o Superior Tribunal de Justia:
O simples inadimplemento contratual no gera, em regra, danos morais,
por caracterizar mero aborrecimento, dissabor, envolvendo controvrsia
possvel de surgir em qualquer relao negocial, sendo fato comum e previsvel
na vida social, embora no desejvel. No caso em exame, no se vislumbra
nenhuma excepcionalidade apta a tornar justificvel essa reparao. No cabe
indenizao por dano moral quando os fatos narrados esto no contexto de
meros dissabores, sem humilhao, perigo ou abalo honra e dignidade do
autor (REsp 1.329.189/RN, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 13/11/2012, DJe 21/11/2012). (AgRg no AResp 844643/
PB, Quarta Turma, Rel. Min. MARCOS BUZZI, j. 26.4.2016)
Consoante lio de SERGIO CAVALIERI FILHO:
(...) s deve ser reputado como dano a dor, vexame, sofrimento
ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no
comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e
desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao
ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral, porquanto,
alm de fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho no
trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so
intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico do indivduo.
Se assim no se entender, acabaremos por banalizar o dano moral, ensejando
aes judiciais em busca de indenizaes pelos mais triviais aborrecimentos.
Acesso ao Sumrio
(Programa de responsabilidade civil, P. 80, Atlas, 2007)

Ademais, ao menos nos autos, no h comprovao de que a ANATEL
tenha concludo o procedimento administrativo instaurado no sentido de
reconhecer a culpa da r.
Por esses fundamentos, reforma-se a sentena para julgar improcedente a
ao, prejudicada a anlise do recurso adesivo do autor.
Responder a autora pelo pagamento das custas e despesas do processo,
alm de verba honorria de R$ 1.000,00, que fixo nos termos do art. 85, 8, do
CPC, com a ressalva do pargrafo 3, do art. 98, do CPC.
248 e-JTJ - 20
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso da r e por
prejudicado o adesivo do autor.
ACRDO

03.2015.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante JOSE CARLOS
PARLAMENTO, apelado ROEL WIN COLLIER.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MELO
COLOMBI (Presidente) e MAURCIO PESSOA.
CARLOS ABRO, Relator
Ementa: APELAO - EMBARGOS DE

TERCEIRO - PENHORA JUDICIAL DE VALORES
DEPOSITADOS EM CONTA CORRENTE -
AUTOR NO COMPE OS POLOS DA AO
DE EXECUO EM QUE FOI EXARADA
A ORDEM DE BLOQUEIO - SENTENA DE
PARCIAL PROCEDNCIA - RECURSO - SALDO
EXISTENTE EM CONTA BANCRIA CONJUNTA
- PRESUNO DE QUE A CADA TITULAR
PERTENCE METADE DO VALOR DISPONVEL
- CONTA CORRENTE QUE APRESENTA
DEPSITO, PAGAMENTOS E APLICAES
Acesso ao Sumrio
FINANCEIRAS ALM DO RECEBIMENTO DE

BENEFCIO PREVIDENCIRIO - SENTENA
MANTIDA - RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Cuida-se de apelo tirado contra a r. sentena de fls. 146/147, julgando
parcialmente procedentes os embargos de terceiro, para cancelar a penhora
apenas sobre a metade do valor bloqueado, ficando repartidas igualmente entre
as partes as despesas processuais, compensados os honorrios advocatcios, de

e-JTJ - 20 249
relatrio adotado.
Em razes recursais, aduz o embargante que tomou cincia de bloqueio
em sua conta bancria onde recebe proventos do INSS, certificando-se, mais

tarde, que se referia a ordem de penhor online emanada pelo juzo da 26 Vara
Cvel Central nos autos n 0101122-67.2011.8.26.0100, alega que comprovou
no ser parte da referida ao, sofrendo a restrio por manter conta conjunta
com pessoa pertencente ao quadro societrio da empresa executada, defende
impenhorabilidade do valor, devendo o montante ser inteiramente liberado, faz
prequestionamento, aguarda provimento (fls. 151/158).
Recurso tempestivo e preparado (fls. 159/160).
Recebido no duplo efeito (fls. 161).
Contrarrazes (fls. 163/167).
Houve remessa.
O RELATRIO.
O recurso no prospera.
Trata-se de ao colimando, em sntese, o desbloqueio e a declarao
de impenhorabilidade de valores depositados em conta corrente cuja constrio
decorreu de ordem judicial em demanda executria.
Nota-se que, conquanto o autor no seja parte da ao de execuo,
incontroverso que a conta corrente sub judice conjunta, de titularidade do
demandante e de pessoa fsica que compe o quadro societrio da empresa
executada.
Demais disso, os extratos de fls. 13/15 atestam que na conta, alm do
crdito INSS, existem outras movimentaes, como depsito, pagamentos e
aplicaes financeiras.
Cumpre salientar que existente conta corrente de titularidade conjunta, e
ausente prova sobre a qual dos correntistas pertence o saldo positivo, a presuno
de que os valores disponveis so dos titulares em igual proporo, havendo
to somente solidariedade no que concerne s obrigaes assumidas junto ao
banco.
Acesso ao Sumrio
Neste sentido:
EMBARGOS DE TERCEIRO. Penhora de ativo financeiro. Saldo
existente em conta corrente bancria conjunta. Solidariedade existente
apenas entre os correntistas e o banco depositrio. Constatao que
presume existncia do fato constitutivo do direito, ou seja, que ceda
um dos correntistas titular de metade do saldo. nus da prova em
contrrio, isto , de que seria totalmente do executado, que do
embargado-ru, do qual no se desincumbiu Inteligncia do disposto
no inciso II do art. 333 do Cd. De Proc. Civil. (...) (Apelao Cvel n
0001605-26.2011.8.26.0218, julgado em 18/01/2012, VU, relator Des.

250 e-JTJ - 20
Jos Tarciso Beraldo).
A respeito do tema, o Superior Tribunal de Justia assim se manifestou:
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS DE
TERCEIRO. BLOQUEIO DE VALOR DEPOSITADO EM CONTA

CONJUNTA. POSSIBILIDADE DE PENHORA DE 50% DO NUMERRIO.
NO OCORRNCIA DE SOLIDARIEDADE PASSIVA EM RELAO A
TERCEIROS. 1. A conta bancria coletiva ou conjunta pode ser indivisvel
ou solidria classificada como indivisvel quando movimentada por
intermdio de todos os seus titulares simultaneamente, sendo exigida a
assinatura de todos, ressalvada a outorga de mandato a um ou alguns
para faz-lo. denominada solidria quando os correntistas podem
movimentar a totalidade dos fundos disponveis isoladamente. 2. Na
conta conjunta solidria prevalece o princpio da solidariedade ativa e
passiva apenas em relao ao banco - em virtude do contrato de abertura
de conta-corrente - de modo que o ato praticado por um dos titulares no
afeta os demais nas relaes jurdicas e obrigacionais com terceiros, haja
vista que a solidariedade no se presume, devendo resultar da vontade
da lei ou da manifestao de vontade inequvoca das partes (art. 265 do
CC). 3. Nessa linha de inteleco, cedio que a constrio no pode
se dar em proporo maior que o numerrio pertencente ao devedor da
obrigao, preservando-se o saldo dos demais cotitulares, aos quais
franqueada a comprovao dos valores que integram o patrimnio de cada
um, sendo certo que, na ausncia de provas nesse sentido, presume-se
a diviso do saldo em partes iguais. 4. No caso, a instncia primeva
consignou a falta de comprovao da titularidade exclusiva do numerrio
depositado na conta bancria pela recorrida. Contudo, no tendo ela
participado da obrigao que ensejou o processo executivo, no h se
presumir sua solidariedade com o executado somente pelo fato de ela ter
optado pela contratao de uma conta conjunta, a qual, reitera-se, teve
o objetivo precpuo de possibilitar ao filho a movimentao do numerrio
em virtude da impossibilidade de faz-lo por si mesma, haja vista ser
portadora do mal de Alzheimer. 5. Recurso especial no provido (STJ
- REsp 1184584/MG, Rei. Ministro LUS FELIPE SALOMO, QUARTA
TURMA, julgado em 22/04/2014, DJe 15/08/2014).
Acesso ao Sumrio
AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE

SEGURANA. EXECUO DE HONORRIOS SUCUMBENCIAIS.
PENHORA ON LINE. CONTA CONJUNTA. BLOQUEIO DE METADE
DO VALOR DISPONVEL, POSSIBILIDADE, INOVAO RECURSAL.
DESCABIMENTO. I Recaindo a penhora sobre contas bancrias
conjuntas, no havendo prova em contrrio, presume-se que cada
titular detm metade do valor depositado, no se podendo inquinar de
teratolgica ou manifestamente ilegal, a deciso que permite a constrio
de 50% dos saldos existentes, pertencentes executada, cotitular. (...)
Agravo Regimental improvido. (3 Turma, AgRg no AgRg na Pet 7.456/
MG, Ministro Sidnei Beneti, j. em 26/11/2009).
e-JTJ - 20 251
Dessarte, ausente qualquer elemento a abalar a r. sentena guerreada, de
rigor a sua manuteno, uma vez que se mostrou incensurvel.
Registro, na oportunidade, no haver espao para prequestionamento,

porquanto a matria fora amplamente analisada luz dos dispositivos legais
vigentes e jurisprudncia.
Isto posto, pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO

66.2015.8.26.0007, da Comarca de So Paulo, em que apelante MARCIA
APARECIDA FERRAZ LAGOA (JUSTIA GRATUITA), apelado BANCO
ITAUCARD S/A.
integra este acrdo. (Voto n 43466e)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MELO COLOMBI
(Presidente), THIAGO DE SIQUEIRA e LGIA ARAJO BISOGNI.
MELO COLOMBI, Relator
Ementa: DANO MORAL. CARTO DE

CRDITO. FRAUDE. PARCELAMENTO DO
DBITO NO RECONHECIDO PARA EVITAR
NEGATIVAO.
1. Configura dano moral indenizvel o fato de a autora
ter que desembolsar importncia considervel para
evitar que seu nome no seja enviado aos cadastros
Acesso ao Sumrio
de inadimplentes, em razo de dbito impugnado

junto ao banco administrador do carto de crdito.
Especialmente quando os gastos no reconhecidos
ultrapassam o limite de crdito concedido pelo banco.
2. Recurso provido.
VOTO
A r. sentena de fls. 169/173, cujo relatrio ora se adota, julgou

252 e-JTJ - 20
improcedente ao declaratria c/c indenizatria ajuizada por Marcia Aparecida
Ferraz Lagoa contra Banco Itaucard S/A, para suspender os dbitos referentes
ao acordo celebrado entre as partes e determinar o estorno do valor j pago pela
consumidora. A pretenso de indenizao de danos morais foi rejeitada. No
houve condenao em sucumbncia.

Inconformada, apela a autora sustentando insistindo na condenao do
ru em danos morais. Pugna pela reforma do julgado para esse fim.
Recurso bem processado e respondido.
o relatrio.
A autora impugnou vrias compras feitas com o carto de Itaucard Marisa
descrito nos autos. Para que no tivesse seu nome negativado, acabou firmando
acordo com o ru para parcelamento da dvida impugnada.
O ilustre magistrado a quo concluiu pela ocorrncia de clonagem, j
que o demandado no teria comprovado a licitude das operaes.
Chama a ateno o fato de os gastos no reconhecidos pela autora terem
ultrapassado o limite de crdito do carto.
E embora o ru invoque a existncia de um servio de avaliao
emergencial de crdito, no demonstrou a adeso pela cliente e o que se
verifica dos autos que tal valor foi lanado apenas na mesma fatura dos fatos
excessivos.
O certo que a autora, que se qualifica na pea vestibular como do lar
e litiga sob os benefcios da gratuidade da Justia, teve que assumir um dbito
de mais de oito mil reais e formalizar acordo com o ru, para pagamento da
dvida no reconhecida, sendo privada de recursos financeiros que poderiam
estar sendo utilizados com despesas vlidas.
Isso, no meu entender, data venia do que decidiu o douto julgador singular,
configura abalo moral indenizvel. Apesar de no ter havido negativao do
nome da cliente ou outro prejuzo ao seu nome, honra e imagem.
E, por bvio, que se outras parcelas do malsinado acordo tiverem sido
quitadas pela autora, todas elas devero ser restitudas, no fazendo sentido que
Acesso ao Sumrio
a autora tenha que ajuizar outra ao ou tomar qualquer outra medida para tanto.
Basta que em sede de cumprimento de sentena sejam carreados os respectivos
comprovantes.
Com relao ao montante indenizatrio, ressalte-se que a lei no prev
padro de aferio do valor para a hiptese vertente restando, ento, aquele
genrico para os casos de prtica de ato ilcito (artigos 159, 1059 e 1547 do CC
de 1916, e artigos 927, 944 e 953 do CC atual).
Em tal ocorrendo, ao juiz tocar o arbitramento de indenizao cabvel,
segundo seu elevado critrio (Cdigo Civil de 1916, artigo 1553, e pargrafo

e-JTJ - 20 253
nico do art. 953 do CC atual).
De fato, o dano moral, se no verdadeiramente, dano suscetvel de
fixao pecuniria equivalencial, tem-se de reparar eqitativamente (Pontes de

Miranda, Tratado de Direito Privado, tomo 54, pargrafo 5.536, n. 1, p. 61). O
importante , a par do princpio da reparabilidade, admitir o da indenizabilidade,
para que, como assinalam os autores, no fique a leso moral sem recomposio,
nem impune aquele que por ela responsvel, fatores, ambos, que seriam de
perpetuao de desequilbrios scio-jurdicos (R. Limongi Frana, Reparao
do Dano Moral, in RT 631, p. 35). O problema haver de ser solucionado dentro
do princpio do prudente arbtrio do julgador, sem parmetros apriorsticos e
luz das peculiaridades de cada caso, principalmente em funo do nvel scio-
econmico dos litigantes e da maior ou menor gravidade da leso (Humberto
Theodoro Jnior, Alguns Impactos da Nova Ordem Constitucional sobre o
Direito Civil, in RT 662, p. 9).
Nesse diapaso, considerando-se as circunstncias da causa, a capacidade
econmica das partes, os propsitos pedaggico e reparatrio da condenao,
arbitro o montante indenizatrio em R$ 2.000,00 (dois mil reais), atualizveis
de agora e com juros de mora contados da citao.
Com isso, ficam integralmente acolhidas as pretenses da autora, devendo
o ru arcar com as custas, despesas processuais e honorrios advocatcios do
patrono da autora, ora fixados em R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais).
ACRDO

12.2011.8.26.0366, da Comarca de Mongagu, em que so apelantes BANCO
DO BRASIL S/A e ESSENCIAL SISTEMA DE SEGURANA EIRELI,
apelado CESAR FABRICIO DE SOUZA (JUSTIA GRATUITA).
Acesso ao Sumrio
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos.

V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto
n 13965)
RICARDO NEGRO (Presidente) e JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO
COSTA.
CLUDIA GRIECO TABOSA PESSOA, Relatora

254 e-JTJ - 20
Ementa: Ao indenizatria - Cliente submetido
busca pessoal no interior da agncia bancria por
seguranas particulares - Pedido procedente para
condenar os rus ao pagamento do valor de R$
8.000,00, a ttulo de danos morais - Pleito de reforma

- Impossibilidade - Autor que havia agendado
previamente o atendimento e estava no interior da
agncia quando o suposto furto ocorreu - Rus que
ao contestarem a demanda afirmaram que a busca
pessoal fora realizada por guardas municipais,
desviando-se desse contexto nas razes recursais, ao
alegarem que os seguranas agiram em conformidade
com o direito e que o autor no sofreu danos morais,
dado que havia poucas pessoas no interior da agncia
- Irrelevncia - Busca pessoal que apenas pode ser
realizada por agentes pblicos, em regra munidos
de mandado especfico, nos termos da Constituio
Federal - Art. 240, 2, c.c. 244, do Cdigo de Processo
Penal - Suposta atuao de guardas municipais, que
no restou comprovada - Medida de busca pessoal
realizada por seguranas particulares, fundada em
denncia no comprovada nos autos - Violao
intimidade, honra e imagem da pessoa submetida ao
procedimento - Ilegalidade - Irrelevncia quanto
quantidade de pessoas que presenciaram o evento -
Dano moral caracterizado - Quantum indenizatrio -
Indenizao fixada em R$ 8.000,00 - Valor adequado
hiptese dos autos - Montante que ressarcir
dignamente o autor e se prestar adoo de medidas,
visando a inibio da conduta - Recursos improvidos.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Os requeridos, Banco do Brasil S/A e Essencial Segurana Ltda.,
apelam em face de r. sentena proferida pela MM. Juza de Direito da 1 Vara
Cvel da Comarca de Mongagu, s fls. 178/184, nos autos da ao indenizatria
ajuizada por Cesar Fabrcio de Souza, por meio da qual o pedido inicial fora
julgado procedente para condenar os rus ao pagamento do valor de R$ 8.000,00,
a ttulo de danos morais.
Inconformado, o banco requerido busca a reforma do decidido. Sustenta,
em sntese, que o dano moral no restou configurado, isto porque havia
poucas pessoas na agncia e, alm disso, a prpria testemunha arrolada pelo
e-JTJ - 20 255
autor afirmou que apenas percebeu o ocorrido porque o conhecia. Alm disso,
argumenta que assegurado, aos seguranas particulares, os mesmos poderes
previstos ao cidado, desse modo, a busca pessoal no encontra vedao legal,

haja vista que qualquer do povo pode prender aquele que se encontra em flagrante
delito, nos termos do art. 301, do Cdigo de Processo Penal. Por fim, aduz que
a indenizao arbitrada pelo dano moral desproporcional e revela-se hbil a
ensejar enriquecimento sem causa. Pleiteia ao final, a reforma da r. sentena,
para que seja julgado improcedente o pedido inicial (fls. 186/195).
Do mesmo modo, a empresa de segurana requerida pleiteia a reforma
do julgado. Argumenta que o autor no foi submetido a qualquer situao
vexatria, tanto que a testemunha arrolada por ele confirmou que sequer teria
percebido o ocorrido se no o conhecesse. Alega que o dano moral no pode ser
generalizado, eis que deve ser fundamento em questes fticas relevantes e no
meros transtornos cotidianos (fls.202/213).
Recursos recebidos e regularmente processados nos termos legais.
O apelado no apresentou contrarrazes aos recursos (fls. 248).
o relatrio.
Conheo dos recursos, haja vista a presena dos pressupostos de
admissibilidade, mas nego-lhes provimento.
Ab initio, saliento que as apelaes sero analisadas conjuntamente, pois
tratam das mesmas matrias.
Trata-se de ao indenizatria, argumentando a parte autora que, no dia
25/02/2011 agendara, por telefone, junto funcionria do banco de prenome
Paloma, uma transferncia de valores a ser realizada no dia 28/02/2011, sendo
que, na referida data, enquanto aguardava o atendimento, notou que a funcionria
Michelli dialogou com dois seguranas, os quais o abordaram, seguraram-no
pelo brao e o levaram a uma sala no interior da agncia, local onde foi obrigado
a retirar a camisa, sujeitando-se busca pessoal. Aduziu que, aps a revista
pessoal, no tendo encontrado nada em seu poder, veio a ser informado de que
a busca pessoal fora realizada em razo de denncia, porquanto, outra cliente
havia lhe acusado de ter furtado seu aparelho celular.
Acesso ao Sumrio
Destarte, argumentou que esses fatos causaram enorme constrangimento

e que ficou muito assustado em virtude da busca pessoal, realizada de forma
irregular.
O autor coligiu aos autos cpia do boletim de ocorrncia lavrado no
mesmo dia (fls.18/19).
Por outro lado, o banco recorrido apresentara defesa, alegando que o
autor havia, previamente, agendado atendimento junto funcionria na data do
incidente, todavia, enquanto ele aguardava para ser atendido, houve um furto do
outro lado da rua e guardas municipais, aps a descrio do suspeito, entraram
256 e-JTJ - 20
no banco e revistaram o autor, sem qualquer participao de seus seguranas
(fls.47). Nos mesmos termos sobreveio a narrativa da empresa de segurana, ou
seja, no sentido de que, enquanto o autor aguardava para ser atendido houve um
furto do outro lado da rua e guardas municipais abordaram o requerente (fls.67).
A celeuma est restrita anlise da legalidade do procedimento adotado

pelos prepostos da empresa de segurana que presta servio instituio
financeira e se o autor sofreu danos morais por ter se sujeitado revista pessoal,
nesses moldes, no interior da agncia.
Inicialmente, salienta-se que a d. Magistrada a quo no fundamentou a
procedncia da demanda com base no nmero de pessoas que presenciaram o
fato, mas na ao irregular de seguranas particulares que realizaram revista
pessoal, restrita s autoridades policiais ou autoridades judicirias.
Nesse aspecto, engana-se a instituio financeira ao afirmar que todo e
qualquer cidado pode realizar revista pessoal em outro quando houver suspeita.
Oportuno o magistrio de Guilherme de Souza Nucci a respeito do tema:
Os agentes autorizados a realizar busca pessoal so os que possuem a
funo constitucional de garantir a segurana pblica, preservando a ordem e
a incolumidade das pessoas e do patrimnio, bem como investigar ou impedir a
prtica de crimes: polcia federal, polcia rodoviria federal, polcia ferroviria
federal, polcias civis, polcias militares e corpos de bombeiros militares (art.
144, CF). No possuem tal funo os agentes das guardas municipais, logo,
no esto autorizados a fazer busca pessoal. (Manual de processo penal
e execuo penal/Guilherme de Souza Nucci. - 11. ed. rev. e atual. - Rio de
Janeiro: Forense, 2014. pgina. 508).
Assim, inegvel que a busca pessoal, prevista no artigo 240, 2, do Cdigo
de Processo Penal restrita aos agentes de segurana pblica, incumbidos de
preservarem a ordem social nos termos da Constituio Federal, ressaltando que
a Guarda Municipal no tem essa incumbncia, razo pela qual, em regra, est
impedida de realiz-la.
Alm disso, no se olvida que o agente pblico, incumbido de zelar pela
segurana, apenas poder realizar busca pessoal sem mandado, quando houver
Acesso ao Sumrio
fundada suspeita, a qual segundo os ensinamentos do Professor Guilherme de

Souza Nucci, configura-se:
Suspeita uma desconfiana ou suposio, algo intuitivo e frgil, por
natureza, razo pela qual a norma exige que seja fundada a suspeita, o que
mais concreto e seguro. Assim, quando um policial desconfiar de algum
no poder valer-se, unicamente, de sua experincia ou pressentimento,
necessitando, ainda, de algo mais palpvel, como a denncia feita por terceiro
de que a pessoa porta o instrumento usado para o cometimento do delito, bem
como pode ele mesmo visualizar uma salincia sob a blusa do sujeito, dando

e-JTJ - 20 257
ntida impresso de se tratar de um revlver. (Manual de processo penal e
execuo penal/Guilherme de Souza Nucci. - 11. ed. rev. e atual. - Rio de
Janeiro: Forense, 2014. pgina. 507).

Portanto, definitivamente a situao narrada nos autos no se enquadra
nas hipteses permissivas de busca pessoal, isto porque os seguranas que
prestam servio ao banco no so autoridades policiais e o autor estava muito
distante da situao de flagrncia.
A norma processual penal apenas permite que qualquer cidado realize
a priso de qualquer outro que estiver em flagrante delito (art. 301, do CPP),
situao bem diversa da busca pessoal, sob argumento de suspeita.
Ademais, no se ignora que os rus alteraram os fatos em suas razes
recursais, isto porque ao contestarem a demanda, afirmaram, peremptoriamente,
que a busca pessoal foi realizada pela Guarda Municipal, no entanto, em sede
de apelo apenas afirmam que os seguranas atuaram com cautela e que poucas
pessoas estavam na agncia, assim a situao no se constituiu vexaminosa
parte.
Outrossim, tanto o banco quanto a empresa de segurana poderiam
ter arrolado, como testemunha, a pessoa que alegadamente teria realizado a
denncia, porquanto, cliente do banco, bem como, a funcionria responsvel
pelo atendimento do autor, contudo, nada provaram.
Em verdade, o nico fato demonstrado nos autos foi a busca pessoal
ilegal e abusiva realizada pelos funcionrios da empresa de segurana que presta
servio ao banco.
O senhor Luiz Domingos de Freitas, testemunha ouvida em audincia,
afirmou que viu o autor ser conduzido por segurana do banco (fls.172).
Evidente que no houve qualquer participao da Guarda Municipal
no evento tratado nos autos, pois, facilmente os rus poderiam obter cpia do
registro de atendimento realizado pelos servidores municipais.
Portanto, a busca realizada pelos seguranas particulares, sem qualquer
respaldo legal, foi totalmente abusiva e ofendeu direitos fundamentais do autor.
Acesso ao Sumrio
Sabe-se que a busca pessoal realizada por agentes da segurana pblica,

no exerccio de suas atribuies legais, causa certo constrangimento ao cidado
de bem, o qual apenas tolerado em prol da coletividade e do interesse pblico.
Contudo, a situao do autor fora totalmente diversa, pois ele havia
agendado previamente o atendimento para aquele dia (fato confirmado pelo
banco) e encontrava-se no interior da agncia aguardando o atendimento, de
sorte que, se o suposto furto ocorreu, segundo os rus, fora da agncia (enquanto
ele aguardava para ser atendido), no se justifica a abordagem no interior da
agncia.
O dano moral, passvel de indenizao, se configura como:
258 e-JTJ - 20
(...) a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade,
interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-
lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor,
aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da
rbita do dano moral, porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do

nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre os amigos e at no ambiente
familiar, tais situaes no so intensas e duradouras, a ponto de romper o
equilbrio psicolgico do indivduo. (Programa de responsabilidade civil, 2 ed.,
SP: Malheiros, 1998, p. 78, apud Carlos Roberto Gonalves, Responsabilidade
civil, 8 ed., SP: Saraiva,2003, p. 549/550) (4 Cmara de Direito Privado,
Apelao n. 0008073-46.2008, Rel. Des. Teixeira Leite, j. 21/08/2014, v.u.).
In casu, o autor, cliente do banco, foi tratado como criminoso por
funcionrios da empresa de segurana, os quais o arrastaram para uma sala
fechada e realizaram busca pessoal totalmente abusiva, como se autoridades
fossem.
O nmero de pessoas dentro da agncia e que presenciaram o fato pouco
importa, porquanto, a violao intimidade, honra e imagem indelvel.
Nesse diapaso h precedentes deste E. Tribunal:
DANO MORAL - ACUSAO DE FURTO EM SUPERMERCADO
- SUBMISSO A REVISTA - FATO NO COMPROVADO -
CONSTRANGIMENTO CARACTERIZADO - DANO MORAL
EXISTENTE INDENIZAO DEVIDA - O constrangimento
a que submetida pessoa acusada de prtica de furto em mercado e
revistada por seguranas particulares do estabelecimento comercial
suficiente para gerar dano moral e determina o dever de indenizar.
(Apelao n 0073214-17.2012.8.26.0224 - Relator(a): Ronnie Herbert
Barros Soares; Comarca: Guarulhos; rgo julgador: 10 Cmara de
Direito Privado; Data do julgamento: 27/09/2016; Data de registro:
29/09/2016)
RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. Ao ajuizada
por consumidor abordado por seguranas em estabelecimento
Acesso ao Sumrio
comercial. Abordagem feita com agressividade. Danos morais

incontroversos pelo constrangimento ilegal, com forte mcula
honra do autor. Indenizao arbitrada em R$ 20.000,00. Reparao
adequada ofensa, inexistente excesso ou insignificncia. Ratificao
dos fundamentos da sentena (art. 252 do RITJSP) - RECURSOS
DESPROVIDOS. (Apelao 1002960-18.2014.8.26.0002 - Relator(a):
Alexandre Marcondes; Comarca: So Paulo; rgo julgador: 3 Cmara
de Direito Privado; Data do julgamento: 12/05/2015; Data de registro:
12/05/2015)

e-JTJ - 20 259
Apelao - Indenizao por Danos Morais - Ao ajuizada por
consumidor suspeito de furto em estabelecimento comercial -
Procedncia, com fixao da verba indenizatria em R$ 13.500,00,

corrigidos da data da sentena e acrescidos de juros a partir do
evento lesivo, carreando demandada os nus da sucumbncia -
Apelo da r pugnando pela improcedncia e, alternativamente, pela
reduo da verba indenizatria - Consistncia parcial - Exposio
do autor constrangimento desnecessrio segundo prova dos
autos - Procedncia ratificada nos moldes do art. 252 do Regimento
Interno deste Tribunal - Necessidade, todavia, de minorar o valor da
indenizao para evitar o enriquecimento sem causa - Arbitramento
da indenizao em R$ 6.000,00, atualizada monetariamente da data
deste julgamento pelos ndices da Tabela Prtica, com acrscimo
de juros segundo determinado pela sentena - Apelo parcialmente
provido. (TJSP, Apelao n 0004358-47.2008.8.26.0157, 3 Cmara de
Direito Privado, Rel. Des. Viviani Nicolau, j. 13.11.2012).
Destarte, devida indenizao a ttulo de dano moral, cujo quantum
no comporta modificao, pois fixado de forma proporcional e adequado
compensao do dano em exame.
Assim, cedio que, mngua de critrios objetivos para a fixao de
indenizao por dano moral, cabvel ao magistrado valer-se de apreciao
equitativa, levando em conta a extenso do dano, o grau de culpabilidade do
ofensor e a situao econmica das partes, de modo a reparar o abalo sofrido,
bem como, inibir a repetio da conduta.
Ademais, inafastvel a cautela de evitar o arbitramento que importe
em uma indenizao irrisria, de pouco significado para o ofendido, nem uma
indenizao excessiva, de gravame demasiado ao ofensor (STJ, AgRg no REsp
n 38.21 - SC, Terceira Turma, Min. Sidnei Beneti, j. 06/08/2013).
Oportuna a meno s consideraes bem lanadas pelo e. Des. Enio
Zuliani, ao enfrentar a questo no julgamento do recurso de apelao n 015631-
21.201.8.26.0100:
Acesso ao Sumrio
Para chegar a um valor adequado cabe observar as funes bsicas do

dano moral. No objetivo de ressarcir, olha-se para a vtima, para a gravidade
objetiva do dano que ela padeceu (Antnio Jeov dos Santos, Dano Moral
Indenizvel, Lejus Editora, 1.97, p. 62) e visando reprovar mira-se o lesante, de
tal modo que a indenizao represente advertncia, sinal de que a sociedade no
aceita seu comportamento (Carlos Alberto Bittar, Reparao Civil por Danos
Morais, ps. 20/22; Srgio Severo, Os Danos Extrapatrimoniais, ps. 186/190).
Conjugando-se as duas funes que se extrai o valor da reparao.
Nesse liame, considerada a situao ftica apresentada, o importe de R$

260 e-JTJ - 20
8.000,00, revela-se adequado e proporcional ao fim que se destina, reparar o
dano sofrido pelo autor e inibir a reiterao de conduta assemelhada.
Ante o exposto, por meu voto, nego provimento aos recursos, nos termos
da fundamentao supra.
ACRDO

BANCO CRUZEIRO DO SUL, apelada/apelante MARIA ARAUJO DOS
SANTOS.
maioria deram parcial provimento ao recurso do ru e negaram ao da autora,
vencida a 2 Juza que declara., de conformidade com o voto do Relator, que
TOLEDO (Presidente), JAIRO OLIVEIRA JUNIOR, COELHO MENDES e
JOS WAGNER DE OLIVEIRA MELATTO PEIXOTO.
MENDES PEREIRA, Relator
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - Danos

morais e materiais decorrentes de desconto em
benefcio previdencirio do INSS (penso por morte)
recebido pela autora, decorrentes de dois emprstimos
consignados - Autora analfabeta - Assinatura mediante
colheita de mera impresso digital que no atende
a forma prescrita em lei - Aplicao do artigo 166,
Acesso ao Sumrio
incisos III e V do CC - Demanda julgada parcialmente

procedente para declarar nulos os contratos ante a
ausncia do necessrio instrumento pblico - Dever
do demandado de restituir as parcelas descontadas,
bem como da autora de devolver a quantia transferida
para sua conta corrente mantida junto CEF, em
funo dos emprstimos aqui discutidos, mediante
compensao - Indenizao por danos morais - No
cabimento - Parcelas descontadas que no implicaram

e-JTJ - 20 261
na privao de valores ou na restrio de despesas
bsicas da requerente, at porque ela se beneficiou dos
valores emprestados - Ausncia de prejuzo efetivo

a direito da personalidade - Questo meramente
patrimonial - Mero aborrecimento - Sucumbncia
recproca (Arts. 85, 14, e 86 do NCPC) - Recurso
da autora desprovido e do ru parcialmente provido
para determinar que a requerente devolva os valores
transferidos para sua conta bancria mantida
junto Caixa Econmica Federal, admitindo-se a
compensao do que uma parte possa dever outra.
VOTO
A r. sentena de fls. 143/146, cujo relatrio adotado, julgou parcialmente
procedente o pedido para declarar nulos os contratos descritos na petio inicial
e rejeitar o pedido de indenizao por dano moral, porque no evidenciado, com
sucumbncia recproca, observada a gratuidade judiciria autora.
Inconformado, o ru apela buscando reforma do julgado (fls. 148/153).
Para tanto, alega que as contrataes teriam se dado de forma regular. No
estariam presentes os elementos ensejadores da responsabilidade civil. A autora
teria usufrudo dos valores a ela disponibilizado. No haveria que se falar na
condenao no pagamento da verba honorria.
As contrarrazes vieram s fls. 211/214, oportunidade em que a autora
disse que seria analfabeta e desconheceria o contedo dos documentos que lhe
teriam sido entregues para assinatura. A contratao deveria ter se dado por
meio de instrumento pblico ou por procurador legalmente constitudo.
A requerente tambm apela (fls. 199/203), sustentando que haveria
falha na prestao dos servios do ru, diante da contratao com pessoa no
alfabetizada, que teria ensejado indevidos saques em sua conta corrente. Sofrera
abalo emocional indenizvel.
Em contrarrazes (fls. 208/209), o ru disse que no haveria prova do
Acesso ao Sumrio
dano moral.
Os recursos foram regularmente processados.
o relatrio.
Por meio desta demanda a autora pretende a declarao de inexigibilidade
dos dbitos descritos na petio inicial, o ressarcimento dos valores
indevidamente subtrados de seu benefcio previdencirio do INSS (penso
por morte) e o recebimento de indenizao por danos morais, sustentando que
realizara um nico emprstimo consignado com o demandado, desconhecendo
a pactuao dos outros dois contratos celebrados em seu nome.
262 e-JTJ - 20
Denota-se dos autos tratar-se a autora de pessoa analfabeta, conforme seu
documento de identidade juntado s fls. 13.
A r. sentena julgou parcialmente procedente o pedido para declarar nulo
os dois contratos objeto desta demanda, fundada no fato da autora ser analfabeta,
mesmo estando acompanhada de sua filha no momento da contratao, o que
configura ponto nevrlgico da deciso. Todavia, em seu apelo o ru nada falou
sobre este fato, evidenciando falta de impugnao ao fundamento da sentena
(artigo 1.010, inciso II, do NCPC).
Sem explicitar os motivos da impugnao que pudesse alterar o julgado,
o Tribunal no tem sobre o que decidir e a parte contrria no ter do que se
defender. Por isso que todo o pedido, seja inicial seja recursal, sempre
apreciado, discutido e solucionado a partir da causa de pedir (isto , de sua
motivao).
Se o demandado se disps a contratar com pessoa analfabeta mediante
colheita de assinatura por impresso digital, deve agora se sujeitar as
consequncias da decorrentes.
Dispe o artigo 166 do Cdigo Civil: nulo o negcio jurdico quando:
(...) III - no revestir a forma prescrita em lei; (...) V - for preterida alguma
solenidade que a lei considere essencial para a sua validade.
Todo negcio jurdico pressupe agente capaz, isto , pessoa apta a
realiz-lo. As regras da capacidade aplicam-se indistintamente aos negcios
jurdicos unilaterais e bilaterais.
A validade dos contratos aqui discutidos estava condicionada necessria
realizao do ato por escritura pblica ou de representao por procurador
constitudo por meio de instrumento pblico, posto tratar-se a autora de pessoa
analfabeta.
Desta maneira, andou bem o MM. Juzo a quo em declarar nulos os
emprstimos bancrios.
Todavia, impe-se que as partes sejam restitudas ao estado anterior
avena, a fim de se evitar o vedado enriquecimento sem causa (artigo 884 do
CC).
Acesso ao Sumrio
Importa observar que em sua contestao o ru disse que a autora foi a

beneficiria das quantias obtidas com os emprstimos, conforme documentos de
transferncia eletrnica - TED, copiados s fls. 40/41, os quais evidenciam que
os valores foram transferidos para conta corrente mantida pela requerente junto
Caixa Econmica Federal.
E a autora silenciou-se a esse respeito, desrespeitando-se o nus da
impugnao especfica. Em rplica (fls. 136/142) sustentou apenas que os
contratos seriam nulos por ausncia de outorga de procurao pblica a sua
filha, o que torna incontroversas as transferncias dos valores tomados por
e-JTJ - 20 263
emprstimos conta bancria mantida pela autora junto CEF.
Desta feita, no s o ru tem o dever de restituir integralmente os valores
referentes s parcelas descontadas no benefcio previdencirio da autora, como

esta tem a obrigao de devolver a quantia indevidamente transferida para sua
conta corrente junto CEF, ressaltando-se a admissibilidade da compensao
com os valores das parcelas efetivamente descontadas.
Por outro lado, no se entrev que a requerente tenha experimentado dano
moral que ensejasse indenizao patrimonial.
Apesar dos emprstimos no terem sido realizados por meio do
necessrio instrumento pblico, por tratar-se a autora de pessoa analfabeta, ela
esteve acompanhada no ato por sua filha e foi efetivamente a beneficiria dos
valores disponibilizados pelos mtuos, de maneira que no se pode dizer que os
descontos no benefcio previdencirio da autora tenham implicado na privao
de valores ou restrio de despesas bsicas da requerente, no havendo que se
falar, portanto, em indenizao por dano moral.
Ora, o dano moral no a mera angstia, dor, desgosto ou aflio de
esprito que sofre a vtima do evento danoso. Esses estados de esprito so
variveis em cada caso, sendo que cada pessoa sente a seu modo. A indenizao
por dano moral no tem por escopo reparar esse tipo de dor ou padecimento,
mas o decorrente da privao de um bem jurdico sobre o qual a vtima tem
interesse reconhecido juridicamente.
Afinado a este entendimento, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
CIVIL - DANO MORAL - NO OCORRNCIA - O recurso especial no se
presta ao reexame da prova - O mero dissabor no pode ser alado ao patamar
do dano moral, mas somente aquela agresso que exacerba a naturalidade dos
fatos da vida, causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem ela se
dirige - Recurso especial no conhecido (REsp 403.919/MG, Rel. Min. Cesar
Asfor Rocha, Quarta Turma, julgado em 15/05/2003, DJ 04/08/2003, p. 308).
A r. sentena datada de 16/06/2016, portanto, quando j em vigor o
novo Cdigo de Processo Civil.
Descabida a alegao do ru de que no haveria que se falar na condenao
Acesso ao Sumrio
no pagamento da verba honorria.

Verifica-se que houve sucumbncia recproca, dado que os contendores
tiveram parte importante de suas pretenses afastadas.
A autora restou vencida em relao ao pedido de indenizao por suposto
dano moral, enquanto que o ru, que deu causa ao ajuizamento desta demanda,
foi condenado a abster-se de efetuar descontos das parcelas dos emprstimos
declarados nulos no benefcio previdencirio da requerente, restabelecendo-se
as partes ao status quo ante.
Correta, portanto, a repartio da condenao nas verbas de sucumbncia.
264 e-JTJ - 20
Neste sentido, alis, a redao do artigo 86 do Cdigo de Processo
Civil/2015: Se cada litigante for, em parte, vencedor e vencido, sero
proporcionalmente distribudas entre eles as despesas.
Note-se ainda que o artigo 85, 14, do NCPC veda a compensao dos
honorrios em caso de sucumbncia parcial, devendo ser mantida a condenao
dos litigantes no pagamento da verba honorria ao patrono da parte contrria.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso da autora e d-se parcial
provimento ao do ru para condenar a requerente na devoluo dos valores
transferidos para sua conta bancria mantida junto Caixa Econmica Federal,
admitindo-se a compensao do que uma parte possa dever outra, mantida, no
mais, a r. sentena.
DECLARAO DE VOTO PARCIALMENTE DIVERGENTE
(Voto n 18971)
Respeitosamente divergi parcialmente do ilustre Desembargador Relator
sorteado.
A autora ajuizou ao declaratria de inexigibilidade de dbito cumulada
com indenizao por dano moral, onde nega a contratao de dois emprstimos
consignados: contrato n 464042844 e 48301105.
O banco apresentou os contratos a fls. 104 e seguintes, comprovando os
crditos na conta corrente da autora, a fls. 40/41.
A autora analfabeta e a sentena declarou a nulidade dos contratos e a
inexigibilidade dos dbitos, porque os contratos celebrados no obedeceram a
forma legal.
A falta de contrato escrito no afasta a exigibilidade dos dbitos, j que
restou demonstrado o crdito do valor exigido.
Por outro lado, a autora pensionista, com rendimentos no valor de R$
500,00 em agosto de 2010, a fls. 110, o que demonstra que, na prtica, no ter
condio de devolver, de uma vez, os valores utilizados.
Acesso ao Sumrio
Por isso, considerada a inexistncia do instrumento escrito realizado o

crdito em conta corrente, cabe ao banco debitar as parcelas do emprstimo,
com aplicao, por analogia, da Smula 530 do Superior Tribunal de Justia,
que determina a aplicao da taxa mdia de mercado para operaes da mesma
espcie, divulgada pelo BACEN, salvo se a taxa cobrada for mais vantajosa
para o devedor (Smula 530/STJ), o que dever ser apurado em liquidao de
sentena, com a aplicao taxa mdia de mercado para operaes da mesma
espcie (AgRg no AREsp 628818/MS e EDcl no AREsp 293937/RS).
Pelo meu voto, dava parcial provimento ao recurso do banco, para

e-JTJ - 20 265
determinar o desconto das parcelas, com aplicao a Smula 530 do STJ para
correo dos valores. Prejudicado o recurso da autora.
LUCILA TOLEDO, Desembargadora, 2 Juza

ACRDO

22.2016.8.26.0484, da Comarca de Promisso, em que apelante ELAINE
REGINA PERES BALEEIRO SOUZA (JUSTIA GRATUITA), apelado BV
FINANCEIRA S/A CRDITO FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ROQUE
ANTONIO MESQUITA DE OLIVEIRA (Presidente sem voto), HELIO FARIA
e EDSON LUIZ DE QUEIROZ.
HENRIQUE RODRIGUERO CLAVISIO, Relator
Ementa: Ao declaratria de inexistncia cumulada

com indenizao por danos morais - Seguro de
proteo financeira atrelado a contratos bancrios
de financiamento de veculo - Pedido de declarao
de quitao do financiamento fundamentado no bito
do devedor - Sinistro que ocorreu aps o trmino de
vigncia do contrato de seguro de proteo financeira
- Quitao indevida - Sentena mantida - Recurso
improvido.
Acesso ao Sumrio
Recurso no provido.
VOTO
Vistos.
A r. sentena de fls. 60/63, cujo relatrio se adota, julgou improcedente
a ao declaratria de inexistncia de dbito cumulada com indenizao por
danos morais, com condenao da autora ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% do valor da causa,
sobrestada a execuo, nos termos do art. 98, 3 do CPC.
266 e-JTJ - 20
Apela a autora (fls. 66/77) alegando que os documentos juntados aos autos
no comprovam o nexo de causalidade entre a aplice de seguro apresentada e o
contrato de seguro discutido nesses autos. Pede a declarao de inexistncia do
dbito, a devoluo dos valores pagos e indenizao por danos morais.
Recurso em ordem, recebido e com resposta (fls. 74/78).

o relatrio.
Cuida-se de ao na qual a autora pleiteia a declarao de inexistncia
de dbito e restituio dos valores, alm de indenizao por dano moral,
aduzindo lhe foi negada indevidamente a cobertura prevista no contrato de
seguro realizado entre o banco requerido e seu marido, j falecido, que previa a
quitao do contrato de financiamento de veculo celebrado entre eles em caso
de morte do titular.
Resta incontroverso nos autos a contratao do referido seguro e do
contrato de financiamento. A discusso cinge-se quanto ao prazo de vigncia do
seguro e se devida ou no a cobertura buscada.
O banco requerido, conforme o nus que lhe competia (art. 373, II do
CPC) logrou comprovar o alegado em sua contestao, bem como a validade
do contrato de seguro (fls. 45/47), no qual consta, inclusive, a assinatura do de
cujus, bem como sua relao com o contrato de financiamento.
O contrato de seguro de proteo financeira claro ao prever que o seguro
tinha como incio de vigncia 09/03/2013, e trmino em 08/03/2015. O bito
do marido da autora se deu em 03/11/2015, quando o seguro j no era mais
vigente.
Nesse sentido, bem observou o MM. Juiz a quo: Sucede que o evento
morte ocorreu em 03 de novembro de 2015, isto , quando no mais estava em
vigor a aplice de seguro, valendo salientar que a clusula que dispe sobre a
vigncia do contrato clara, no constituindo ofensa ao Cdigo de Defesa do
Consumidor. No contrato firmado entre as partes h meno expressa quanto ao
incio e ao trmino do contrato. A morte do segurado ocorreu aps o trmino,
o que desobriga as partes do ajustado. No h prova de que o contrato foi
renovado e no h falar em mera prorrogao, j que o contrato tem por base
Acesso ao Sumrio
a situao no momento da contratao, conforme a convenincia das partes.

No h clusula contratual prevendo a renovao automtica e o valor a ser
pago em tal hiptese tanto a ttulo de prmio como de indenizao. O contrato,
no caso, terminou s 24 horas do dia 08 de maro de 2015, o que era de pleno
conhecimento das partes e consta expressamente do contrato que assinaram
e se obrigaram mutuamente. Nesse contexto, ante a ausncia da qualidade
de segurado do de cujus na data de seu bito, consequentemente improcedem
os pedidos da autora referente a declarao de inexigibilidade, repetio de
indbito e danos morais..

e-JTJ - 20 267
Dessa forma, e considerando que a disposio do perodo de vigncia do
contrato est expressa de forma inequvoca, inexiste, portanto, a obrigao do
banco ru em dar quitao ao contrato de financiamento de veculo.

Nesse sentido, j se decidiu esse E. Corte: Ao declaratria - Contratos
bancrios de financiamento de veculo e seguro de proteo financeira adjeto
- Pedido de declarao de quitao do financiamento fundamentado no bito
da devedora - Sinistro que ocorreu aps o perodo de vigncia do contrato de
seguro de proteo financeira - Aplicao do CDC - Possibilidade - Sm. 297
do STJ - Contrato que prev de forma clara e inequvoca o perodo de vigncia
securitria, no encerrando abusividade - Recurso improvido. (Apelao n
1014223-13.2015.8.26.0196, 16 Cmara de Direito Privado do TJSP, Relator
Miguel Petroni Neto, j. 9 de agosto de 2016).
Para fins de prequestionamento, a Turma Julgadora declara que no houve
vulnerao a quaisquer dispositivos legais, mencionados ou no pela parte.
Nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

75.2016.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante MARIA
APARECIDA SANTANA DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), apelado ITA
UNIBANCO S/A.
Negaram provimento ao recurso, e fixaram honorrios advocatcios e recursais
(art. 85, 1 e 2, c/c 11, do CPC/2015), V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 6191)
TOLEDO (Presidente) e MENDES PEREIRA.
Acesso ao Sumrio

JOS WAGNER DE OLIVEIRA MELATTO PEIXOTO, Relator
Ementa: EXIBIO DE DOCUMENTOS - Cautelar

- gide do CPC/73 - Pretenso de exibio de contrato
- Extino, sem resoluo de mrito, nos termos do
art. 485, I, do CPC/2015 (indeferimento da inicial
- ausncia de interesse processual) - Preliminar
arguida em contrarrazes - Razes genricas do

268 e-JTJ - 20
recurso - Rejeio - Impugnao especfica aos termos
da sentena - Mrito - Aplicao do entendimento
constante do REsp Repetitivo 1.349.453-MS, DJe
02/02/2015, por se tratar de ao que foi aforada
posteriormente, em 16/03/2016 - No recolhimento de

tarifa pelo custo do servio, conforme previso no art.
5, XVII, da Resoluo do Banco Central do Brasil
n 3.919, de 25 de novembro de 2010 - Requisito que
deve ser comprovado no momento da propositura da
ao ou, ao menos, comprovado o requerimento do
custo do servio pela via administrativa - Requisito
instransponvel propositura da ao - Falta de
interesse processual caracterizada - Manuteno da
sentena - Recurso desprovido, e fixados honorrios
advocatcios e recursais (art. 85, 1 e 2, c/c 11, do
CPC/2015), observada a gratuidade da justia.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena proferida
em 14 de setembro de 2016 (fls. 34/35), que julgou extinto o processo, sem
resoluo de mrito, nos termos do art. 485, I, do CPC/2015 (indeferimento da
inicial - ausncia de interesse processual). No houve condenao em custas e
honorrios advocatcios.
A apelante alega, em sntese, que esto presentes os requisitos da ao,
especificamente o interesse processual. Aduz que a solicitao administrativa
no foi atendida. Sustenta que no foi exigido o pagamento pelo custo do
servio. Pede provimento ao recurso para reforma da r. sentena (fls. 38/44).
Foi determinado o processamento do recurso, sendo apresentadas as
contrarrazes (fls. 49/54).
o relatrio.
Recurso conhecido. Presentes os pressupostos de admissibilidade recursal.
Acesso ao Sumrio
Partes legtimas e regularmente representadas. A presente apelao, interposta

em 18/10/2016, tempestiva e isentada de preparo, em razo da apelante ser
beneficiria da gratuidade da justia, que lhe fora deferida s fls. 17/18.
Rejeito a defesa preliminar arguida em contrarrazes. Houve impugnao
especfica aos termos da sentena. No h violao ao princpio da dialeticidade,
pois possibilitado ao apelado o exerccio da ampla defesa e do contraditrio.
No mrito, o recurso no comporta provimento.
Na espcie, aplicvel o entendimento do REsp Repetitivo 1.349.453-
MS, publicado no DJe de 02/02/2015, uma vez que a presente ao foi aforada
e-JTJ - 20 269
em data posterior: 16/03/2016, mas ainda gide do CPC/73.
O atual posicionamento, do Egrgio Superior Tribunal de Justia, em
recurso julgado no regime dos recursos repetitivos (CPC/1973, art. 543-C),

ganhou esta ementa:
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE
CONTROVRSIA. ART. 543-C DO CPC. EXPURGOS INFLACIONRIOS
EM CADERNETA DE POUPANA. EXIBIO DE EXTRATOS
BANCRIOS. AO CAUTELAR DE EXIBIO DE DOCUMENTOS.
INTERESSE DE AGIR. PEDIDO PRVIO INSTITUIO FINANCEIRA
E PAGAMENTO DO CUSTO DO SERVIO. NECESSIDADE. 1. Para
efeitos do art. 543-C do CPC, firma- se a seguinte tese: A propositura
de ao cautelar de exibio de documentos bancrios (cpias e
segunda via de documentos) cabvel como medida preparatria a fim
de instruir a ao principal, bastando a demonstrao da existncia
de relao jurdica entre as partes, a comprovao de prvio pedido
instituio financeira no atendido em prazo razovel, e o pagamento
do custo do servio conforme previso contratual e normatizao da
autoridade monetria. 2. No caso concreto, recurso especial provido.
(REsp 1349453/MS, Rel. Min. Lus Felipe Salomo, Segunda Seo, j.
em 10/12/2014, DJe 02/02/2015).
Aludida orientao comporta aplicao no caso, como dito, j que ao
foi ajuizada aps a publicao desse recurso repetitivo.
A apelante deixou de recolher a tarifa pelo custo do servio, que encontra
previso no art. 5, XVII, da Resoluo do Banco Central do Brasil n 3.919,
de 25 de novembro de 2010, por se tratar a exibio de 2 via de contrato,
servio diferenciado oferecido ao cliente, sendo passvel, assim, de cobrana.
Alm disso, sequer indagou quanto deveria pagar pela cpia solicitada, atitude
exigvel para atendimento desse requisito fixado pelo C. STJ.
Portanto, descumpridos os requisitos exigidos no REsp Repetitivo
1.349.453/MS, no haveria cabimento da propositura de cautelar de exibio
preparatria.
Acesso ao Sumrio
Assim, ausente o interesse processual da apelante, mantida a r. sentena.

Em razo da nova sistemtica adotada pelo NCPC, fixo honorrios
advocatcios e recursais em 10% sobre o valor atualizado dado causa (art. 85,
1 e 2, c/c 11), observada a gratuidade da justia.
Anoto, por fim, entendimento pacfico de que o rgo julgador no est
obrigado a citar todos os artigos de lei ordinria, infraconstitucional, ou da
Constituio Federal para fins de prequestionamento, no que se consideram
automaticamente prequestionadas todas as disposies legais discutidas nos
autos.
270 e-JTJ - 20
Na temtica o Colendo Superior Tribunal de Justia estabelece que:
So numerosos os precedentes nesta Corte que tem por ocorrente o
prequestionamento mesmo no constando do corpo do acrdo impugnado
a referncia ao nmero e letra da norma legal, desde que a tese jurdica
tenha sido debatida a apreciada. (Rec. Esp. 94.852, SP, Rel. Min. Fontes de
Alencar, DJ 13.09.99, pg.1088).
Diante do exposto, pelo meu voto, rejeito a defesa preliminar arguida em
contrarrazes, nego provimento ao recurso, e fixo honorrios advocatcios e
recursais (art. 85, 1 e 2, c/c 11, do CPC/2015).
ACRDO

50.2013.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes ANDRE
DONAS, RAPHAEL SOCHETTI DONAS e RENAN SOCHETTI DONAS
(MENOR(ES) REPRESENTADO(S)), so apelados ITA UNIBANCO S/A e
TRANSVIP - TRANSPORTE DE VALORES E VIGILNCIA PATRIMONIAL
LTDA.
n 36994)
REBELLO PINHO (Presidente sem voto), CORREIA LIMA e LUIS CARLOS
DE BARROS.
LVARO TORRES JNIOR, Relator
Ementa: RECURSO - Apelao - Preparo -

Acesso ao Sumrio
Alegao de desero em razo de irregularidade no

preenchimento da guia DARE/DR - Desacolhimento -
H no documento principal da DARE e no respectivo
comprovante de pagamento informaes suficientes
que demonstram a vinculao do preparo ao presente
processo - Preliminar suscitada em contrarrazes
rejeitada.
RESPONSABILIDADE CIVIL - Indenizao - Assalto
em agncia bancria - Coautor ferido na perna por

e-JTJ - 20 271
disparo em arma de fogo - Fato incontroverso - Dano
moral - Ocorrncia - Indenizao fixada em primeiro
grau em R$ 10.000,00 para os trs autores - Valor

insuficiente - Majorao - Possibilidade - Indenizao
majorada para R$ 25.000,00 para os trs autores -
Viabilidade - Honorrios de advogado - Sucumbncia
recproca Ocorrncia - Arbitramento em 10%
sobre o valor da condenao - Viabilidade - Ao de
indenizao por danos materiais e morais julgada
parcialmente procedente. Recurso provido em parte.
VOTO
1. Recurso de apelao contra a sentena que condenou os rus ao
pagamento aos autores de indenizao por danos morais fixada em R$
10.000,00 (corrigidos monetariamente pela tabela prtica deste Tribunal desde o
arbitramento e acrescidos de juros moratrios de 1% ao ms contados do evento
danoso); a sentena reconheceu a sucumbncia recproca das partes, arcando
cada qual com as custas e os honorrios de seus respectivos patronos.
Sustentam os autores-apelantes que o valor indenizatrio fixado irrisrio
e no compensa os danos morais sofridos e que decorreram de assalto em
agncia bancria, no servindo para coibir a prtica de novos atos semelhantes.
Pedem os recorrentes a majorao da indenizao e a condenao dos rus ao
pagamento de honorrios advocatcios.
2.1. Considerando que o recurso foi interposto antes da vigncia da Lei n
13.105/15 (CPC/2015) e, por interpretao do seu art. 14, aplicam-se espcie
as regras do CPC/1973, ficando prequestionada a matria para os fins da Smula
98 do STJ e Smula 356 do STF.
2.2. A corr (Transvip) suscitou em suas contrarrazes de apelao a
desero do recurso dos autores, em razo de irregularidade no preenchimento
da guia DARE/DR (cf. fls. 422-425).
O objetivo do Provimento CG n 33/2013 o de afastar a ocorrncia de
Acesso ao Sumrio
fraudes, evitando que a mesma guia de pagamento de taxa judiciria seja usada
em outra ao, desfalcando os cofres pblicos.
Os apelantes juntaram com o seu recurso o documento principal da guia
DARE-SP, cujo campo 3 indica o nmero do CPF do autor (Andre Donas)
e o campo 6 (observaes) indica os nomes das partes, a Vara de origem e
o nmero do processo. Verifica-se ainda desse documento que o campo 9
traz o nmero da DARE (cf. fl. 405) e tal nmero consta do comprovante de
pagamento do preparo, no valor de R$ 200,00 (cf. fl. 406).
Assim, h no documento principal da DARE e no respectivo comprovante
272 e-JTJ - 20
de pagamento as informaes suficientes que demonstram a vinculao do
preparo ao presente processo, da o afastamento da alegao de desero do
recurso.
2.3. Consta na petio inicial que, em 14-01-2010, os autores estavam

numa agncia bancria do Banco-ru quando dois indivduos ali entraram e
anunciaram um roubo. Um deles fez de escudo o filho do coautor e, mesmo
assim, os seguranas do Banco efetuaram disparos de arma de fogo atingindo a
perna do ento menor Renan Sochetti Donas (cf. fls. 3-4).
Os rus no interpuseram apelao e a discusso cinge- se s matrias
suscitadas no recurso dos autores, que versam sobre a majorao da indenizao
por danos morais e a fixao da verba honorria (cf. fls. 392-403).
A doutrina inclina-se no sentido de conferir indenizao do dano moral
carter dplice, tanto punitivo do agente, quanto compensatrio em relao
vtima (cf. Caio Mrio da Silva Pereira, Responsabilidade Civil, Forense, 1989,
p. 67). A vtima de leso a direitos de natureza no patrimonial (CF, art. 5, incisos
V e X) deve receber uma soma que lhe compense a dor e a humilhao sofridas,
arbitrada segundo as circunstncias. No deve ser fonte de enriquecimento, nem
ser inexpressiva (cf. autor, ob. e p. cit.), sendo meramente arbitrvel.
Ainda que se abstraia a ideia de produzir no causador do mal um impacto
bastante para dissuadi-lo de igual e novo atentado, persiste a necessidade
da reparao pecuniria, como medida apta a compensar a sensao de dor
do ofendido com uma sensao agradvel em contrrio, a ponto de a paga
em dinheiro representar-lhe uma satisfao, moral ou psicolgica, capaz de
neutralizar ou remediar o sofrimento impingido.
Esta Cmara tem procurado, dentro do possvel, estabelecer critrio
objetivo de arbitramento de indenizao, conforme seja de pequena, mdia ou
grande intensidade o dano moral, com base na regra de experincia fundada
no que habitualmente ocorre na psique do homem mdio. E bem certo que
se devem considerar certos parmetros para o fim de arbitramento da verba
reparatria, como as condies financeiras e sociais das partes e a intensidade
do dano, buscando-se, por meio da reparao, dar conforto psicolgico vtima
Acesso ao Sumrio
e, ao mesmo tempo, sancionar o causador do fato danoso, a fim de que tome a

devida cautela no exerccio de sua atividade e evite a reincidncia.
Os autores estavam numa agncia do Banco-ru, onde pagariam algumas
contas mas acabaram surpreendidos por assaltantes armados, tendo um deles
feito de escudo o coautor Renan, que era menor de idade naquela poca.
evidente o trauma sofrido, tanto pelo coautor menor que foi alvejado
por disparo de arma de fogo proferido por segurana da agncia bancria,
como pelos demais autores (pai e irmo do menor atingido) que sofreram ao
presenciarem tamanha violncia contra um ente querido.

e-JTJ - 20 273
O laudo de leso corporal revela que o coautor Renan sofreu ferimento
prfuro-contuso no joelho direito lateral de 1,3 cm (1) e ferimento inciso na
coxa direita anterior superior de 5 cm suturado (2) (cf. fl. 45), no havendo

notcia que o ferimento tenha deixado sequelas graves que impedisse a vtima
de levar uma vida normal.
Sopesados esses fatores, observado o critrio da razoabilidade e presente
a necessidade de se atentar para que o arbitramento se opere sem abusos ou
exageros, o caso de elevao da indenizao arbitrada em primeiro grau (R$
10.000,00 aos trs autores) para R$ 25.000,00 (com correo monetria pela
Tabela Prtica deste Tribunal a partir da data deste acrdo e juros moratrios
de 1% ao ms - estes contados do evento danoso, tal como constou da sentena).
2.4. Os autores decaram do pedido em relao indenizao por danos
materiais e os rus ficaram vencidos em relao indenizao por danos morais.
Como ambas as partes ficaram vencedoras e vencidas, as despesas processuais
ficam distribudas igualmente entre elas, nos termos do art. 21, caput, do
CPC/1973 e os honorrios so fixados para ambas as partes em 10% do valor da
condenao (10% sobre R$ 25.000,00).
3. Posto isso, o meu voto d parcial provimento ao recurso.
ACRDO

69.2013.8.26.0363, da Comarca de Mogi-Mirim, em que apelante ENERGIA-
BRASIL - COMRCIO E INDSTRIA LTDA. - ME, apelado FRANCISCO
NUNES DA SILVA.
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores GILBERTO
DOS SANTOS (Presidente sem voto), GIL COELHO e RENATO RANGEL
DESINANO.
WALTER FONSECA, Relator
Ementa: REINTEGRAO DE POSSE

- IMPROCEDNCIA - AUSNCIA DE
274 e-JTJ - 20
DEMONSTRAO DA POSSE DA AUTORA
E DO ESBULHO PRATICADO PELO RU -
PRETENSO DE REFORMA - DESCABIMENTO
- No houve efetiva comprovao da posse da autora
sobre o imvel litigioso e no se legitimou nos autos

a tese de esbulho imputada ao ru - As discusses
travadas entre a autora e r nada tm de cunho
possessrio, cuidando de matrias de natureza
societria e obrigacional. Sentena mantida. Recurso
desprovido.
VOTO
Vistos
Ao de reintegrao de posse ajuizada pela autora apelante em face do
apelado, julgada improcedente ao fundamento de que ficou demonstrado nos
autos que a autora no exerceu posse sobre o imvel litigioso, no fazendo jus
proteo possessria e condenando-a nas penas de litigncia de m-f (fls.
177/181).
Inconformada a empresa autora interpe recurso de apelao, defendendo
a necessidade reforma da sentena. Alega que a prova dos autos demonstrou que
a detinha a posse mansa e pacfica sobre o imvel, tal como asseverado na inicial
e documentos que a seguiram. Refere que o apelado quem litiga de m-f,
devendo ser assim apenado nos termos da Lei. Persegue, nos aludidos termos, a
reforma da r. sentena recorrida com a procedncia da ao (fls. 195/209).
Tempestivo, preparado e respondido, o recurso est pronto para
julgamento.
o relatrio.
O recurso deve ser desprovido.
Respeitado o entendimento da empresa autora, o que se verifica dos
presentes autos o notrio desentendimento e a desavena negocial entre as
Acesso ao Sumrio
partes, que firmaram o instrumento de cesso de direitos de firma individual

com o represente legal da empresa autora.
Com efeito, as discusses travadas entre a parte autora e r nada tm
de cunho possessrio, tratando-se antes de questes de natureza societria e
obrigacional, como se depreende dos documentos de fls. 21/30.
E ainda que, num primeiro momento, tenha a d. magistrada da causa
concedido a liminar para reintegrar a empresa autora na posse do imvel litigioso
(fls. 50/51), com o recebimento da contestao e juntada de documentos pelo
ru, ficou demonstrado nos autos que, na verdade, a empresa autora no detinha
a posse alegada anteriormente.
e-JTJ - 20 275
Nesse sentido, concluiu a d. magistrada de primeiro grau de jurisdio
que: O fato que a empresa requerente no exercia a posse sobre o referido
imvel, como empresa devidamente estabelecida e na ativa. A requerente,

segundo se v de fls. 16, teria alterado a sua sede para a Rua Amperio Sai, 81,
em 13 de junho de 2011. Ocorre que no contrato de fls. 21/30, v-se que esse
era o endereo da empresa do requerido, que foi negociada com Almir Jos
bem antes, ou seja, em 10 de agosto de 2009. Para piorar, h nos documentos
de fls. 31/34, nome fantasia de outra empresa estabelecida nesse endereo. (...)
Logo, restou tacitamente confessado que a empresa Energia Brazil, legalmente
representada pelos seus scios de direito, nunca exerceu posse nesse imvel, o
que o justifica o julgamento antecipado desta ao e sua total improcedncia,
aplicando-se a pena de litigncia de m-f empresa requerente (...) (fls.
179/180).
De se salientar, por fim, que os documentos trazidos com a petio inicial
no se prestam a demonstrar o exerccio da posse sobre o imvel por parte da
autora, e mais do que isso, no so hgidos para comprovar a tese de esbulho
praticado pelo ru.
Portanto, no restando comprovados a posse da autora, a data do esbulho
e a sua prtica pelo ru, invivel a pretenso possessria buscada pela autora
apelante.
Por fim, a discordncia e altercao existente entre as partes denota o fim
da affectio societatis entre os litigantes, mas no possibilita a condenao do ru
nas penas de litigncia de m-f, por no se aferir dolo ou m-f no decorrer da
demanda, inteno daquele de alterar a verdade dos fatos, usar do processo para
conseguir objetivo ilegal ou, qui, de agir o ru de modo temerrio e causar
entrave nos autos.
Assim, na ausncia das hipteses taxativas do artigo 80 do Cdigo de
Processo Civil em vigor, no h que impor a pena de litigncia de m-f ao
requerido apelado.
Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

75.2013.8.26.0248, da Comarca de Indaiatuba, em que apelante PREFEITURA
MUNICIPAL DE INDAIATUBA, apelado JOS DA SILVA ROCHA.

276 e-JTJ - 20
O julgamento teve a participao dos Desembargadores DIMAS RUBENS
FONSECA (Presidente) e CESAR LUIZ DE ALMEIDA.

CESAR LACERDA, Relator
Ementa: Ao de indenizao. Queda de tronco de

rvore sobre veculo em movimento em via pblica.
Danos e nexo causal demonstrados. Responsabilidade
objetiva do Estado. Legitimidade do Municpio. Poder
de polcia e fiscalizao das vias e passeios pblicos.
Manuteno das caladas e rvores existentes.
Excludentes da relao de causalidade inexistentes.
Dever de indenizar reconhecido. Danos materiais
bem fixados. Despesas com honorrios advocatcios
contratuais. Recurso parcialmente provido.
VOTO
A r. sentena de fls. 153/160, cujo relatrio se adota, julgou parcialmente
procedente a ao de indenizao movida por Jos da Silva Rocha contra
Prefeitura Municipal de Indaiatuba.
O municpio recorre. Preliminarmente alega inexistncia de nexo causal
e que a responsabilidade pela poda das rvores da Associao Amigos de
Bairro Colinas do Mosteiro de ITAICI - ACMTI. Aduz que os danos materiais
no foram demonstrados de forma concreta. Assevera que no h fundamento
para o pedido de reembolso pela contratao de advogado. Pugna pela reforma
do julgado.
Recurso regularmente processado, com resposta.
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
O apelo comporta parcial provimento.

Trata-se de ao de indenizao por danos materiais, decorrentes de queda
de tronco de rvore sobre veculo de propriedade do autor que se encontrava em
movimento em via pblica.
Como bem consignado na r. sentena:
(...)
A falta de fiscalizao corriqueira da Prefeitura em relao s rvores do
condomnio em questo, cuja responsabilidade do Municpio, como j dito, e
no da Associao que o mantm, indiretamente confessada pela testemunha

e-JTJ - 20 277
do ru, que afirma efetuar as podas das rvores existentes nas vias pblicas
do condomnio, quando algum muncipe faz a respectiva solicitao. Mas no
s, a fiscalizao se houve, foi falha, pois visvel que o tronco caiu por ser
excessivamente grande em relao ao tronco principal da rvore, cujo peso no

suportou. Este fato, de fcil, constatao, deve ser previsvel e analisado pela
prefeitura para evitar eventos danosos como o tratado nestes autos. Portanto,
houve falha da administrao pblica que deixou de fiscalizar com a cautela
necessria rvores antigas do municpio, e por si s torna o evento danoso
previsvel.
Como bem reconhecido na r. sentena, compete ao Municpio o poder de
polcia e fiscalizao das vias e passeios, com manuteno e conservao das
vias.
O ru responde objetivamente pelos danos causados aos seus usurios,
independentemente de culpa, bastando para a sua configurao a comprovao do
dano e do nexo de causalidade, a teor do artigo 37, pargrafo 6, da Constituio
Federal.
O nexo causal e os danos materiais, esto bem demonstrados, no
remanescendo nenhuma incerteza quanto ao prejuzo material a ser ressarcido.
Por fim, o recurso comporta parcial acolhimento apenas para afastar a
condenao relativa ao ressarcimento dos honorrios advocatcios contratuais.
Com efeito, muito embora viesse decidindo por sua admissibilidade,
modifiquei meu entendimento para adequ-lo mais recente orientao do
Superior Tribunal de Justia, incumbido de velar pela uniformidade de aplicao
da lei federal.
A propsito, pede-se vnia para transcrever trecho de voto-vista da
eminente Ministra Nancy Andrighi, proferido no julgamento dos Embargos de
Divergncia n 1.155.527-MG, de relatoria do Exmo. Ministro Sidnei Beneti:
Dessarte, no obstante as consideraes por mim tecidas no julgamento
do REsp 1.027.797/MG, 3 Turma, minha relatoria, DJe de 23.02.2011, penso
que a expresso honorrios de advogado, utilizada nos arts. 389, 395 e 404
do CC/02, deve ser interpretada de forma a excluir os honorrios contratuais
relativos atuao em juzo, j que a esfera judicial possui mecanismo prprio
Acesso ao Sumrio
de responsabilizao daquele que, no obstante esteja no exerccio legal de

um direito (de ao ou de defesa), resulta vencido, obrigando-o ao pagamento
dos honorrios sucumbenciais.
Vale dizer, o termo honorrios de advogado contido nos mencionados
dispositivos legais compreende apenas os honorrios contratuais eventualmente
pagos a advogado para a adoo de providncias extrajudiciais decorrentes do
descumprimento da obrigao, objetivando o recebimento amigvel da dvida.
Sendo necessrio o ingresso em juzo, fica o credor autorizado a pleitear
do devedor, j na petio inicial, indenizao por esses honorrios contratuais
- pagos ao advogado para negociao e cobrana extrajudicial do dbito - mas,
278 e-JTJ - 20
pelos motivos acima expostos, no ter direito ao reembolso da verba honorria
paga para a adoo das medidas judiciais. (2 Seo - J. 13.06.2012).
Neste contexto, d se parcial provimento apenas para afastar a condenao
quanto ao ressarcimento das despesas com honorrios advocatcios contratuais,

mantida no mais a r. sentena e as verbas da sucumbncia.
Diante do exposto, d-se parcial provimento ao recurso.
ACRDO

31.2012.8.26.0047, da Comarca de Assis, em que apelante ALICE SMODIC
(JUSTIA GRATUITA) e apelada ANGELINA EVANGELISTA.
NEGARAM PROVIMENTO AO APELO. V.U., de conformidade com o voto
O julgamento teve a participao dos Desembargadores DIMAS
RUBENS FONSECA (Presidente sem voto), BERENICE MARCONDES
CESAR e CESAR LACERDA.
CELSO PIMENTEL, Relator
Ementa: Se, quando de sua morte, que ao sinistro

gerador da indenizao corresponde, o segurado e a
autora estavam separados, a frao alguma ela faz
jus, no importa a durao do anterior casamento.
VOTO
Acesso ao Sumrio
Autora apela da respeitvel sentena que lhe rejeitou demanda por

reconhecimento de seu direito metade da indenizao securitria. Insiste na
pretenso e em sua qualidade de beneficiria do ex-marido e argumenta com
o fato de estarem casados, como se mantiveram por quarenta e quatro anos,
quando da contratao do seguro e com a vontade dele, apesar da aventura
amorosa.
Dispensava-se preparo e veio resposta.
o relatrio.
Embora tenha sido casada por quarenta e quatro anos, a autora se separou

e-JTJ - 20 279
do segurado (fls. 11 e 14), que passou a viver em unio estvel com a r, do que
houve reconhecimento por sentena judicial (fls. 20/22 e 104).
Alis, o novo casal teve dois filhos (fls. 80/81), o que afasta o aceno com

mera aventura amorosa, ainda que isso seja irrelevante.
Irrelevante tambm a data da contratao do seguro sem indicao
beneficirios (fl. 192), porque o que interessa que quando de sua morte, que
ao sinistro gerador da indenizao corresponde, o segurado e a autora estavam
separados, o que prejudica a investigao da vontade dele.
Como, na falta de indicao de beneficirio, a indenizao ser paga
metade ao cnjuge no separado judicialmente e o restante aos herdeiros do
segurado, obedecida a ordem da vocao hereditria (Cdigo Civil de 2002,
art. 792), segue que a frao alguma faz jus a autora, no importa a durao do
anterior casamento.
Assim, mantm-se a concluso da respeitvel sentena.
Pelas razes expostas, nega-se provimento ao apelo.
ACRDO

43.2014.8.26.0008, da Comarca de So Paulo, em que apelante GERSON
PEREIRA LIMA, so apelados ERIC FABIANO ARLINDO, ALEX SANDRO
RIBEIRO e ERIC FABIANO ARLINDO ASSESSORIA EMPRESARIAL ME.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 25 Cmara
Extraordinria de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir
a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade
com o voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 39.563/2016).
O julgamento teve a participao dos Desembargadores KIOITSI
CHICUTA (Presidente sem voto), MELO BUENO e RUY COPPOLA.
Acesso ao Sumrio
MARCONDES DANGELO, Relator
Ementa: RECURSO - APELAO CVEL -

MANDATO - AO DE REPARAO DE DANOS
MATERIAIS E MORAIS - PRELIMINAR AO
MRITO. Suposto cerceamento do direito de defesa
pela ausncia de apreciao da prova constante dos
autos. No verificao. Respeitvel sentena recorrida
que bem analisou os elementos probatrios carreados
280 e-JTJ - 20
pelas partes. Preliminar afastada.
RECURSO - APELAO CVEL - MANDATO -
AO DE REPARAO DE DANOS MATERIAIS
E MORAIS - MRITO. O advogado responsvel

pelos atos que, no exerccio profissional, praticar com
dolo ou culpa. Exegese do artigo 32 do Estatuto da
Advocacia (Lei 8.906/94). Atividade que, todavia,
reputada como obrigao de meio e no de resultado.
Danos morais e materiais no caracterizados. Ausncia
de comprovao de m prestao dos servios, dada a
contestao a informar os fatos deduzidos na inicial.
Revelia de 02 (dois) dos correqueridos que no implica
em presuno de veracidade dos fatos narrados
pelo requerente. Improcedncia. Sentena mantida.
Recurso de apelao no provido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao tirada contra a respeitvel sentena de folhas 152
usque 155, cujo relatrio ora adoto, que julgou improcedente a ao de reparao
de danos materiais e morais fundada em m prestao de servios advocatcios
movida por GERSON PEREIRA LIMA contra ERIC FABIANO ARLINDO
ASSESSORIA EMPRESARIAL LIMITADA - MICRO EMPRESA, ERIC
FABIANO ARLINDO e ALEX SANDRO RIBEIRO, sob o fundamento
de ausncia de prova de m prestao de servios pelos requeridos. Diante da
sucumbncia, as despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em
10% (dez por cento) sobre o valor da causa foram carreados ao requerente.
Inconformado, recorre o requerente pretendendo a reforma do julgado
(folhas 158/163). Destaca, preliminarmente, cerceamento do direito de defesa
pela no apreciao das provas coligidas aos autos. No mrito, alega ter sido
vtima de propaganda enganosa, pois os requeridos prometeram a obter a
Acesso ao Sumrio
reduo do valor das parcelas de financiamento para a aquisio de motociclo.

Contudo, ao trmino da relao contratual, sofreu diversos prejuzos em razo da
cobrana abusiva pelos servios prestados, alm da perda de veculo financiado
em ao de busca e apreenso (processo nmero 0003249-67.2012.8.26.0606,
que tramitou perante a 01 Vara Cvel da Comarca de Suzano/SP). Defende que
a revelia dos correqueridos ERIC FABIANO ARLINDO e ERIC FABIANO
ARLINDO ASSESSORIA EMPRESARIAL importa em confisso dos fatos
deduzidos na inicial. Requer a reforma da respeitvel sentena atacada com
a total procedncia dos pedidos formulados para declarao de resciso do

e-JTJ - 20 281
contrato, bem como condenados os requeridos ao pagamento de danos morais
e materiais.
Recurso tempestivo, devidamente processado, bem preparado (folhas

164/165) e respondido (folhas 172/175), subiram os autos.
Os autos do processo foram recebidos por este Relator por fora da
redistribuio ordenada pela Resoluo n 737/2016 deste Egrgio Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo.
Este o relatrio.
De incio, no se vislumbra o cerceamento do direito de defesa apregoado
pelo requerente.
Ao revs do afirmado no se configura o cerceamento do direito de defesa
pela suposta ausncia de anlise da prova coligida aos autos.
Observa-se da respeitvel sentena recorrida congruncia entre a
fundamentao e os elementos constantes da instruo processual, alm da
prova documental carreada pelo requerente, no havendo que se falar em vcio
a ensejar eventual nulidade.
Fica, pois, afastada a preliminar suscitada.
No mrito, trata-se de ao de reparao de danos proposta pelo recorrente,
alegando m prestao de servios profissionais executados pelos requeridos
na condio de advogados, no patrocnio de medidas judiciais para reviso de
contratos de financiamento bancrio.
Narrou o requerente a contratao dos requeridos para acionamento de
04 (quatro) aes revisionais de contratos de financiamento bancrio, com
remunerao estipulada em R$ 5.500,00 (cinco mil e quinhentos reais).
Assevera que, no obstante a contratao e o pagamento dos valores
ajustados, teve o nome negativado junto aos rgos de proteo ao crdito,
perdeu uma motocicleta em razo de ao de busca e apreenso pela instituio
financeira credora, alm dos gastos com custas de aes judiciais, no valor de
R$ 2.697,28 (dois mil, seiscentos e noventa e sete reais e vinte e oito centavos).
Defende m prestao dos servios, devido a inrcia em sua defesa na
Acesso ao Sumrio
ao de busca e apreenso, perda de prazos, ausncia de manifestaes nos

autos, arquivamentos e elaborao de pedidos sem previso legal.
Consoante cedio, o dever de indenizar por quem causou prejuzo a
outrem princpio geral encontrado em todo o ordenamento jurdico dos povos
civilizados, como pressuposto de vida em sociedade.
No caso em exame, consoante o conjunto probatrio amealhado, no
restou configurada culpa dos requeridos, de forma que outra soluo no
possvel seno a improcedncia da ao.
Isto porque, a atividade do advogado reputada como obrigao de meio

282 e-JTJ - 20
e no de resultado. Se isto, por um lado, no determina para o profissional a
necessidade de obter um resultado certo, de outra banda, faz com que ele esteja
sujeito a seguir uma conduta genrica de rgido zelo profissional.
A desdia imputada pelo requerente aos requeridos enquadra-se no

conceito stricto sensu da culpa, na modalidade impercia, uma vez que
deveriam os contratados, na interpretao do requerente, ter apresentado outras
medidas, impedindo a busca e apreenso de veculo automotor de titularidade
do contratante.
Na hiptese, no foi efetivamente comprovada a m prestao dos
servios profissionais.
Como bem delineado na respeitvel sentena atacada, o requerente restou
revel em ao de busca e apreenso (fundada em contrato de financiamento
bancrio para aquisio de veculo automotor). Desta forma, sobreveio a
apreenso do veculo financiado.
Contudo, inexiste prova de comunicao da busca e apreenso pelo
requerente aos requeridos, ou seja, aps a citao na pessoa do requerido para
responder ao, os patronos no foram cientificados a dar andamento ao feito,
do que, toda prova, no resulta qualquer responsabilidade parte requerida.
Neste tocante, bastaria ao requerente juntar aos autos cpia da procurao
outorgada aos advogados requeridos para atuao na ao de busca e apreenso,
nus do qual no se desincumbiu.
No mais, comprovada a atuao profissional em sede das aes revisionais
de contrato bancrio, ausente prova ou indcio de prova de m conduta nesta
seara a ensejar qualquer condenao.
s folhas 106/107, o requerido ALEX SANDRO RIBEIRO juntou
deciso judicial emanada em sede da ao revisional (processo nmero 0017374-
16.2011.8.26.0011, em trmite perante a 04 Vara Cvel do Foro Regional de
Pinheiros da Comarca de So Paulo/SP).
Referida sentena demonstra resultado de parcial procedncia da ao
intentada pelo requerente contra BANCO PANAMERICANO SOCIEDADE
ANNIMA, com determinao de pagamento de R$ 8.789,01 (oito mil,
Acesso ao Sumrio
setecentos e oitenta e nove reais e um centavo) pela instituio financeira na

fase de cumprimento de sentena (folhas 98/99).
Consta tambm s folhas 100/103 sentena de procedncia parcial
proferida em ao revisional (processo nmero 0017791-66.2011.8.26.0011,
que tramitou perante a 03 Vara Cvel do Foro Regional de Pinheiros da Comarca
de So Paulo/SP) promovida pelo requerente contra UNIBANCO - UNIO DE
BANCOS BRASILEIROS SOCIEDADE ANNIMA.
Assim, comprovada pelo requerido ALEX SANDRO RIBEIRO a atuao
do advogado em consonncia com os deveres da boa prtica profissional, o que
e-JTJ - 20 283
se pode depreender pelos extratos de andamento processual (folhas 82/97).
Nem se fale em propaganda enganosa, pois inexiste nos autos elementos
a demonstrar promessa de obteno de resultados pelos advogados requeridos.

Observa-se, pelos documentos colacionados, que os requeridos dentro
do esperado, estiveram sempre atuantes durante o lapso temporal em que
representaram o requerente, ausente conduta relapsa ou mproba, justificando
os pagamentos dos honorrios contratuais acertados entre as partes, infundado
o pedido para sua restituio.
No restou configurada a desdia anunciada na inicial, ou mesmo perda
de prazos ou ausncia das providncia processuais exigveis aos advogados
requeridos.
No que diz respeito ao valor pago pelos servios prestados, totalizando
R$ 5.500,00 (cinco mil e quinhentos reais), no se afigura abusivo, tratando-
se de remunerao pelo ajuizamento e acompanhamento de 04 (quatro) aes
judiciais de reviso contratual.
Por fim, ainda que os requeridos ERIC FABIANO ARLINDO e ERIC
FABIANO ARLINDO ASSESSORIA EMPRESARIAL no tenham ofertado
contestao, sabido que a revelia traz to somente a presuno da veracidade
dos fatos delineados na inicial.
Contudo, a presuno em apreo relativa, sendo afastada pelo quadro
documental amealhado durante a instruo processual. E, no caso, houve
contestao pelo correquerido ALEX SANDRO RIBEIRO, denotando-se a
hiptese prevista no artigo 320, inciso I, do Cdigo de Processo Civil de 1973,
vigente poca.
Assim, correta a soluo dada lide, pois o advogado responsvel apenas
pelos atos que, no exerccio profissional, pratica com dolo ou culpa, conforme
expressa previso legal do estatuto da OAB (artigo 32 da Lei 8.906/94).
Outrossim, no demais ressaltar o decidido pelo eminente Desembargador
Mendes Gomes em caso correlato, por ocasio do julgamento da Apelao n
0139109-11.2009.8.26.0100:
Acesso ao Sumrio
A responsabilidade do advogado no direito brasileiro puramente

contratual, no havendo que se falar em dever de ressarcir em caso de
erro, a no ser que seja gorsseiro, nem de resultado adverso na demanda.
Isto porque certo que o advogado no assume a obrigao de
ser vitorioso na demanda, sendo sua responsabilidade limitada pelo meio
decorrente do exerccio da advocacia, e no pelo resultado que obtiver.
Desta feita, as obrigaes do causdico, de modo geral, esto ligadas
defesa dos interesses das partes em Juzo, ou seja, cumpre-lhe representar
o cliente em Juzo, defendendo sua pretenso da melhor maneira possvel,

284 e-JTJ - 20
decorrendo, da, a impossibilidade de impor ao advogado qualquer nus
ressarcitrio ante a derrota na demanda.
Nesse sentido, ainda, julgados deste Tribunal de Justia, in verbis:
AO INDENIZATRIA - Danos materiais - Prestao de

servios advocatcios - Obrigao de meio, no de resultado - Advogado
s se responsabiliza pelos atos praticados por dolo ou culpa - Art. 32,
do Estatuto da Advocacia - Causdico que conduziu o processo com a
devida cautela - Nexo de causalidade entre os atos do advogado e a leso
suportada pela apelante inexistente - Autora que no se desincumbiu
do nus probatrio - Sentena mantida - Recurso Improvido. (TJSP -
Apelao n 9203590-04.2007.8.26.0000 - Rel. Des. Eduardo S Pinto
Sandeville - 38 Cmara de Direito Privado - Julgado em 13.12.2011).
AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E
MORAIS - PROFISSIONAL DO DIREITO - AUSNCIA DE DOLO
OU CULPA - ATO ILCITO INDEMONSTRADO - AUSNCIA
DO DEVER DE RESSARCIR. Consoante a norma expressa no artigo
32 do Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil o
advogado somente responde, profissionalmente, por atos que praticar
com dolo ou culpa. Restando indemonstrada a conduta ilcita do ru,
resultante da violao da ordem jurdica com ofensa ao direito alheio
e leso ao respectivo titular, afastado se encontra, via de conseqncia,
o dever reparatrio de ordem material (TJSP - Apelao n 0139109-
11.2009.8.26.0100 Rel. Des. Mendes Gomes - 35 Cmara de Direito
Privado - Julgado em 13.02.2012).
MANDATO AO DE INDENIZAO POR PERDAS
E DANOS MATERIAIS E MORAIS - M prestao de servios
profissionais de advocacia. Obrigao de meio e no de resultado.
Conjunto probatrio suficiente para comprovar que, no exerccio do
mandato outorgado, o profissional utilizou de todos os meios disponveis
para o bom desempenho da funo. Ao julgada improcedente. (TJSP
- Apelao n 9102255-68.2009.8.26.0000 - Rel. Des. Edgard Rosa 30 -
Acesso ao Sumrio
Cmara de Direito Privado - Julgado em 09.11.2011).

Concluindo: ausente comprovao da m prestao do servio contratado,
ou apontamento de elementos contundentes que levassem concluso de culpa,
negligncia ou impercia dos advogados contratados, outra soluo no se
vislumbra seno a manuteno do decreto de improcedncia constante da bem
lanada sentena recorrida.
Ante o exposto, afastada a matria preliminar, no mrito, nega-se
provimento ao recurso de apelao do requerente, mantida na integra a
bem lanada sentena recorrida, nos moldes desta deciso.

e-JTJ - 20 285
ACRDO

63.2015.8.26.0495, da Comarca de Registro, em que so apelantes OSMAR
MITSUO KATO ME e BRUDDEN EQUIPAMENTOS LTDA., apelado
CLIO JOO AGUIAR.
Negaram provimento ao recurso da corr Osmar. Deram provimento em parte
ao recurso da corr Brudden. V.U., de conformidade com o voto da Relatora,
que integra este acrdo. (Voto n 23948)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CESAR
LACERDA (Presidente) e DIMAS RUBENS FONSECA.
BERENICE MARCONDES CESAR, Relatora
Ementa: AO DE INDENIZAO POR DANOS.

VCIO NO PRODUTO. Cerceamento de defesa.
Inocorrncia. MM. Juza a quo, destinatria da
prova, que fundamentou sua deciso com base nos
elementos que j estavam nos autos. Percia tcnica
suficiente para atestar a existncia da obrigao
questionada pelas Rs. Aplicao das normas do
CDC. Possibilidade. Enquadra-se como consumidor
aquele que, ainda que destinatrio final econmico,
hipossuficiente na relao jurdica perante o
fornecedor. Precedentes do STJ. Hipossuficincia do
Autor caracterizada. Culpa exclusiva do consumidor.
Inexistncia. Prova pericial elaborada pela fabricante
que clara ao afastar a culpa exclusiva do consumidor
na m-utilizao do produto. Legitimidade passiva
Acesso ao Sumrio
do fornecedor do produto (Arts. 3 e 18 do CDC).

Reconhecimento de responsabilidade solidria das
Rs em face do ferimento s leis consumeristas,
principalmente ao direito informao (art. 6, III,
do CDC). Danos materiais. Existncia. Ressarcimento
dos valores pagos pelo Autor para adquirir o produto.
Danos morais indenizveis. Inexistncia. A recusa
na substituio do produto com vcio, por si s,
no fato apto a gerar danos morais indenizveis,
286 e-JTJ - 20
seja pela inocorrncia de repercusses sociais na
vida do Autor, seja pela ausncia de ferimento
direto a direito de personalidade. Reforma parcial
da r. sentena. RECURSO DA CORR OSMAR
IMPROVIDO E RECURSO DA CORR BRUDDEN

VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada
por CLIO JOO DE AGUIAR contra OSMAR MITSUO KATO ME e
BRUDDEN EQUIPAMENTOS LTDA., julgada procedente pela r. sentena a
quo (fls. 99/102v), cujo relatrio adoto, condenando as Rs, solidariamente,
restituio do valor pago pelo Autor na compra do produto, atualizado com juros
de 1% ao ms, contados a partir de 30 dias da data em que o Autor procurou
a comerciante, bem como correo monetria, de acordo com a Tabela do E.
Tribunal de Justia, a partir da data da compra do produto. Condenou-as, ainda,
ao pagamento do montante de R$ 3.000,00, relativo condenao por danos
morais, acrescido de juros de 1% ao ms e de correo monetria, de acordo com
a Tabela do Tribunal. Por fim, determinou que as Rs arcassem com as custas
e despesas processuais, alm dos honorrios advocatcios da parte contrria,
fixados em 20% do valor da condenao.
Inconformadas, as Rs interpuseram recurso de apelao (fls. 105/111 e
116/122), desafiando as contrarrazes do Autor (fls. 128/132 e 137/141).
Os recursos foram regularmente processados e preparados.
o relatrio.
Tratam-se de recursos de apelao contra r. sentena que julgou procedente
ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada por consumidor
contra fabricante e comerciante de uma motosserra por ele adquirida, em
razo do reconhecimento do direito restituio dos valores pagos, bem como
indenizao por danos morais.
Conforme se depreende dos autos, o Autor exerce profisso de agricultor
Acesso ao Sumrio
e adquiriu uma motosserra da Corr OSMAR MITSUO KATO ME para

utilizao em seu stio. Alegou que, ao tentar us-lo, o produto no funcionou e,
por isso, teria retornado ao estabelecimento comercial a fim de efetuar a troca da
mercadoria, o que foi feito mediante o pagamento da diferena do valor entre as
motosserras, atravs da entrega de duas notas promissrias. Aduziu que a nova
motosserra adquirida apresentou vcio, eis que o motor teria fundido durante sua
utilizao, ainda que tenha seguido as instrues contidas no manual. Informa
que a comerciante-R encaminhou a motosserra para a percia tcnica feita
pela fabricante, a Corr BRUDDEN EQUIPAMENTOS LTDA., cujo laudo
e-JTJ - 20 287
concluiu pelo uso incorreto da mistura do combustvel por parte do consumidor
e, assim, no houve a nova troca do produto. Ao discordar desta conduta, o
Autor ingressou com ao no Juizado Especial Cvel, a qual foi julgada extinta

em razo da necessidade de ser produzida percia tcnica no caso. Requereu,
ento, a condenao do Autor ao pagamento a ttulo de danos materiais e morais
sofridos com a suposta desdia das Rs (02/07).
A Corr OSMAR, por sua vez, alegou em sua contestao sua ilegitimidade
passiva na demanda, culpa exclusiva do consumidor, bem como inexistncia de
danos morais e materiais na espcie (fls. 27/35).
A Corr BRUDDEN, em sede de contestao (fls. 50/56), suscitou a
inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor no caso, o descumprimento
da regra do nus da prova do art. 333, I, do CPC/1973 por parte do Autor,
excludente de responsabilidade da fabricante do produto e, por fim, ausncia de
danos morais e materiais indenizveis.
O MM. Juzo a quo entendeu pelo julgamento antecipado da lide,
julgando procedentes os pedidos iniciais.
Diante de tal resultado, as Rs interpuseram recursos de apelao,
devolvendo ao reexame do Tribunal as seguintes questes: I - cerceamento
do direito de defesa das Rs; II - ilegitimidade passiva da Corr OSMAR;
III - aplicabilidade do CDC ao caso; IV - culpa exclusiva do consumidor; V -
inexistncia de danos morais e materiais; VI - reduo dos danos morais
arbitrados; VII - reduo dos honorrios advocatcios.
Inicialmente, cumpre esclarecer que o presente recurso de apelao ser
julgado sob a gide das normas processuais previstas no Cdigo de Processo
Civil de 1973, porquanto a r. sentena recorrida foi proferida e publicada durante
a vigncia do diploma legal em referncia, em observncia ao princpio tempus
regit actum.
Passe-se, assim, anlise das questes preliminares.
Primeiramente, quanto alegao de cerceamento de defesa, vale dizer
que, como cedio, o Juiz o destinatrio da prova, a quem compete determinar
as diligncias teis ao deslinde da causa, indeferindo aquelas consideradas de
Acesso ao Sumrio
nenhum efeito ou meramente protelatrias (art. 130, do CPC/1973 - princpio da

livre admissibilidade das provas), com o fito de formar o seu livre convencimento
motivado (art. 131, do CPC/1973).
Ademais, uma vez reunidas as condies para maturidade da causa,
ainda que anteriormente fase instrutria, surge ao magistrado o dever - e no
mera faculdade - de proceder o julgamento da demanda.
Nos dizeres de Fredie Didier Jr., citando Slvio de Figueiredo Teixeira: o
julgamento antecipado no faculdade, mas dever que a lei impe ao julgador,
em homenagem ao princpio da economia processual (art. 125, I, do CPC).

288 e-JTJ - 20
Desta maneira, pode o julgador fazer uma livre ponderao das provas em
seu decisum, conquanto justifique suas concluses, o que ocorreu no presente
caso.
No se vislumbram, desta maneira, ferimentos aos princpios

constitucionais aduzidos, uma vez que a MM. Juza a quo ponderou as
situaes fticas e jurdicas que tinha diante de si e, considerando j haver provas
suficientes, decidiu de maneira embasada e conforme a ordem jurdica ptria.
Ademais, ao contrrio do que requer a Corr BRUDDEN, tornou-
se dispensvel uma maior dilao probatria. Isso porque, a percia tcnica
produzida por ela suficiente para a apreciao das questes postas sub
judice, sendo absolutamente desnecessria a realizao de nova percia tcnica
a fim de apurar eventual culpa exclusiva do consumidor, conforme ser melhor
esclarecido na apreciao do mrito.
Assim, no h que se cogitar da ocorrncia de cerceamento do direito de
defesa das Rs, apto a ensejar a nulidade da r. sentena hostilizada, passando-se
anlise do mrito recursal.
Por outro lado, a preliminar de ilegitimidade de parte da fornecedora
do produto levantada pela Corr OSMAR confunde-se com o mrito e ser
analisada com os demais pontos.
Superadas as questes preliminares, cabe ao exame do mrito recursal.
Pois bem. Para que se verifique a incidncia, ou no das normas de
proteo ao consumidor, devem-se observar os parmetros traados pela prpria
legislao atinente matria, uma vez que o Cdigo de Defesa do Consumidor
deixou claro o mbito de sua incidncia nos arts. 2 e 3.
Dessa maneira, considera-se consumidor toda pessoa fsica ou jurdica
que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final, nos termos do
art. 2, caput, do CDC.
Consoante j salientado, o conceito de consumidor adotado pelo Cdigo
foi exclusivamente de carter econmico, ou seja, levando-se em considerao
to-somente o personagem que no mercado de consumo adquire bens ou
ento contrata a prestao de servios, como destinatrio final, pressupondo-
Acesso ao Sumrio
se que assim age com vistas ao atendimento de uma necessidade prpria e

no para o desenvolvimento de uma outra atividade negocial.1
Seguindo tal raciocnio, percebe-se que, para ser enquadrado como
relao jurdica de consumo, o vnculo formado entre as partes pressupe a
aquisio de um produto ou servio por uma pessoa fsica ou jurdica a ttulo de
destinatria final, ou seja, para emprego no mbito particular daquela pessoa e
1 GRINOVER, Ada Pellegrini. VASCONCELLOS E BENJAMIN, Antnio Herman. FINK, Daniel
Roberto.FILOMENO, Jos Geraldo Brito. WATANABE, Kazuo. NERY JNIOR, Nelson. DENARI, Zelmo.
Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 8 ed., So Paulo:
Forense Universitria, 2004, p. 27.
e-JTJ - 20 289
no para desenvolvimento ou implemento de atividades econmicas.
No caso ora em exame, apesar de exercer a profisso de agricultor, em
nenhum momento restou demonstrado nos autos que a motosserra adquirida

pelo Autor teria o fim exclusivo de implementar suas atividades econmicas.
Ao contrrio, na petio inicial, o Autor afirmou que comprou o produto
com o intuito de utiliz-lo para reparos no stio onde reside, no sendo
caracterizado qual o tipo de atividade profissional que exerce.
Aliado a isso, impe-se enfatizar o entendimento do C. Superior Tribunal
de Justia, no sentido de que, para ser reconhecido como consumidor, ainda
que seja destinatrio final econmico, este deve apresentar a condio de
hipossuficincia na relao jurdica com o fornecedor, conforme se observa:
CIVIL. RELAO DE CONSUMO. DESTINATRIO FINAL. A expresso
destinatrio final, de que trata o art. 2, caput, do Cdigo de Defesa do
Consumidor abrange quem adquire mercadorias para fins no econmicos, e
tambm aqueles que, destinando-os a fins econmicos, enfrentam o mercado
de consumo em condies de vulnerabilidade; espcie em que caminhoneiro
reclama a proteo do Cdigo de Defesa do Consumidor porque o veculo
adquirido, utilizado para prestar servios que lhe possibilitariam sua mantena
e a da famlia, apresentou defeitos de fabricao. Recurso especial no
conhecido. (REsp 716.877/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA
TURMA, julgado em 22/03/2007, DJ 23/04/2007, p. 257).
Ora, na linha do entendimento exposto, resta claro que a condio de
vulnerabilidade na relao de consumo apta a configurar o destinatrio final
econmico do servio ou do produto como consumidor.
Acrescenta-se, ainda, que o Autor representado em Juzo por advogado
em convnio com a Defensoria Pblica (fl. 08).
Logo, para serem aceitas como representadas pela Defensoria Pblica e
seus conveniados, presume-se que as pessoas j tenham se submetido prova
de que no possuem recursos financeiros suficientes para arcarem com as
despesas que envolvem a atuao do Estado-juiz, merecendo, pois, guarida do
prprio Estado, na figura institucional da Defensoria e seus conveniados, para
Acesso ao Sumrio
o exerccio de seu direito fundamental de acesso Jurisdio (art. 5, XXXV,

CF/88).
Portanto, caracterizada a condio de hipossuficincia do Autor, ainda
que se demonstrasse a finalidade econmica com a compra do produto em
questo, possvel enquadr-lo como destinatrio final e, consequentemente,
como consumidor, nos termos no art. 2 do CDC.
Definida a incidncia das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor no
caso em tela, cabe ressaltar a responsabilidade civil solidria dos fornecedores
de produtos de consumo durveis, segundo a regra contida no art. 18, caput,
in verbis:
290 e-JTJ - 20
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no
durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade
que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou
lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade,
com a indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou

mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza,
podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. (destacado)
Ainda, consta da norma do art. 37, caput e 1, do CDC, a proibio
de publicidade enganosa do produto, incluindo-se em tal vcio qualquer
informao capaz de induzir o consumidor em erro quanto a qualquer dado do
produto, sendo direito inalienvel do consumidor a informao adequada sobre
os produtos (art. 6, III, do CDC).
Posta a questo nesses termos, verifica-se que a R faz parte da cadeia
de fornecedores por comercializar produtos, nos termos do art. 3 do mesmo
diploma legal, sendo esta responsvel pelos danos causados ao consumidor em
virtude de vcio que torne os produtos imprprios e inadequados ao consumo,
no havendo que se falar em afastamento da responsabilidade civil da Corr
OSMAR, na espcie, eis que realizou a venda da motosserra ao Autor.
Quantos anlise dos fatos da demanda, o entendimento do MM. Juzo a
quo em sua r. sentena merece prevalecer.
A controvrsia recai sobre a responsabilidade exclusiva do Autor pelo
vcio da motosserra adquirida, por suposta m-utilizao do produto pelo
consumidor.
Em que pese o argumento de cerceamento de defesa ventilado pela Corr
BRUDDEN, a prpria assistncia tcnica da fabricante produziu o laudo que
teria fundamentado a recusa da comerciante em substituir a motosserra viciada,
o que torna seu pedido de realizao de nova percia contraditrio.
Por sua vez, efetuada a anlise do produto pela fabricante, o laudo tcnico
elaborado fl. 13 claro ao concluir que os danos gerados na motosserra
derivaram da mistura incorreta de leo na gasolina. No mais, acrescentou que
este fato normalmente decorre de duas situaes: quando o usurio esquece-
Acesso ao Sumrio
se de agitar o galo aps acrescentar a mistura, ou, quando utiliza na mistura

proporo de leo e gasolina diversa da que est estipulada no manual de
instrues.
Nesse sentido, imprescindvel destacar a seguinte observao feita pelo
tcnico:
A mistura correta de leo dois tempos na gasolina o fator mais importante
nestes tipos de motores, pois atravs da gasolina, o leo transportado nas
partes mveis interna do motor. Com quantidade insuficiente de leo, ocorrer
o superaquecimento, independente do tempo de funcionamento do motor, e
com poucos minutos ocorrer o travamento do mesmo. (fl. 13).
e-JTJ - 20 291
Ora, a partir das informaes prestadas pelos profissionais da prpria
fabricante, torna-se claro que imprescindvel para o uso do produto a
informao de que a proporo inadequada da mistura no combustvel causa o

superaquecimento apto a fundir o motor.
Informao diversa contm o manual de instrues acostado aos autos,
o qual apenas indica a proporo necessria para a mistura do combustvel, no
caso de leo mineral ou semissinttico (fl. 13). Ausente qualquer advertncia no
sentido de ser necessrio que o usurio agite a mistura para torna-la homognea,
ou, ainda, informando que o uso da mistura com proporo inadequada danifica
o motor a ponto de fundi-lo.
Nessa linha, andou bem a d. magistrada a quo ao julgar antecipadamente
a lide, na medida em que a percia unilateral elaborada pela fabricante foi apta
a esclarecer que, em verdade, o dano no motor da motosserra no decorre de
culpa exclusiva do consumidor, mas sim do descumprimento do dever legal dos
fornecedores em informar o correto manuseio do produto para sua utilizao,
violando o direito bsico informao do consumidor.
H, assim, no bojo dos autos, presena de todos os elementos que so
pressupostos da responsabilidade civil: conduta culposa ou dolosa das Rs (pelo
quanto exposto de desrespeito legislao consumerista), danos experimentados
pelo Autor e nexo causal entre um e outro. Devem as Rs, portanto, indenizar o
consumidor, nos termos do art. 927, caput do Cdigo Civil e art. 18, 1, II,
do CDC.
O dano material experimentado pelo Autor evidente, uma vez que, ante
a desdia das Rs em fornecer as informaes adequadas, o produto adquirido
pelo Autor encontra-se imprprio para o uso, sendo de rigor a condenao
restituio do valor pago pelo consumidor na compra do produto, com a
finalidade de ressarcir o patrimnio despendido, como devidamente reconhecido
pelo d. magistrado.
Contudo, a r. sentena comporta uma pontual reforma, a fim de determinar
a devoluo do produto adquirido pelo Autor junto ao estabelecimento da Corr
OSMAR, para que ambos tenham, assim, sua situao patrimonial totalmente
Acesso ao Sumrio
restabelecida (-status quo ante-), celebrando o equilbrio jurdico entre as

partes.
Quanto ao dano moral, tem-se que, segundo sua definio jurdica,
aquele que lesa o patrimnio anmico do indivduo humano, causando-lhe
dissabores em sua honra, objetiva ou subjetiva, e restringindo-lhe a prpria
normalidade psquica, eis que vulnerada essa pelos efeitos que o ato danoso
produz no mbito ntimo do ser.
Ocorre que nem todos os acontecimentos da vida em sociedade que
causam tristeza podem ser configurados como danos morais indenizveis. Com

292 e-JTJ - 20
efeito, no se pode confiar a todas as dores e dissabores experimentados pelos
indivduos o carter de dano moral para fins de indenizao civil, sob pena de
serem frustrados e at mesmo banalizados os prprios lastros constitucionais e
legais que guiam o instituto da indenizao, com toda a seriedade e importncia
que lhe so inerentes.

o que vem entendendo, ademais, a jurisprudncia das Cortes Superiores,
consoante o seguinte aresto do C. Superior Tribunal de Justia:
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. RITO SUMRIO.
VALOR DA CAUSA ENQUADRADO NA HIPTESE LEGAL. CERCEAMENTO
DE DEFESA INEXISTENTE. ATRASO DE VO NO SIGNIFICATIVO. DANO
MORAL NO CONFIGURADO. LEI N. 8.078/90 E CDIGO CIVIL. (...) III.
Demora, todavia, inferior a oito horas, portanto no significativa e que ocorreu
em aeroporto dotado de boa infra-estrutura, a afastar a caracterizao de dano
moral, porque, em verdade, no pode ser ele banalizado, o que se d quando
confundido com mero percalo, dissabor ou contratempo a que esto sujeitas
as pessoas em sua vida comum. IV. Recurso especial conhecido e provido.
Ao improcedente. (REsp 431303/SP, 4 T., Rel. Min. ALDIR PASSARINHO
JUNIOR, j. 06.MAR.2003, DJ 26.MAI.2003, p. 364). (destacado).
E, na hiptese dos autos, tem-se que a recusa das Rs em efetuar
extrajudicialmente a substituio do produto adquirido, por si s, no fato
apto a gerar danos morais indenizveis, eis que no causou qualquer ofensa
sua honra ou imagem.
Dessa forma, no se pode vislumbrar um ferimento patente a direito de
personalidade do Autor ou ocorrncia com maiores repercusses em sua vida
social e, assim, por consequncia, no se reconhece a existncia de danos morais
indenizveis ao mesmo.
O recurso da Corr BRUDDEN merece, pois, provimento parcial,
reformando-se a r. sentena proferida, para julgar a demanda parcialmente
procedente, excluindo a condenao das Rs ao pagamento de indenizao por
danos morais ao Autor e, em virtude da sucumbncia recproca, tendo como
lastro a norma do art. 21, do CPC/1973, condenar ambas as partes ao pagamento
de 50% do valor das custas e despesas processuais, arcando cada qual com os
Acesso ao Sumrio
honorrios advocatcios de seus respectivos patronos.

Por fim, cabe ressaltar que, com o dever de cada parte arcar com os
honorrios advocatcios de seus respectivos patronos, torna-se prejudicado
o pedido da Corr BRUDDEN no sentido de obter a reduo do percentual
relativo aos honorrios de sucumbncia fixado na r. sentena a quo.
Ante o exposto, CONHEO e NEGO PROVIMENTO ao recurso
da CORR OSMAR e CONHEO e DOU PARCIAL PROVIMENTO ao
recurso de apelao interposto pela Corr BRUDDEN, para REFORMAR EM
PARTE a r. sentena proferida, EXCLUIR a condenao da R ao pagamento
e-JTJ - 20 293
de indenizao por danos morais, pois no configurados na espcie, alm de
determinar a devoluo do produto adquirido pelo Autor junto ao estabelecimento
da Corr OSMAR. Diante da sucumbncia recproca, condeno ambas as partes

ao pagamento de 50% do valor das custas e despesas processuais, arcando
cada qual com os honorrios advocatcios de seus respectivos patronos. No
mais, fica a r. sentena mantida.
ACRDO

65.2014.8.26.0344, da Comarca de Marlia, em que apelante/apelado FELIPE
BRENE PORCEL PINTO (JUSTIA GRATUITA), apelado/apelante PEDRO
COSTA RIBEIRO RESTAURANTE - ME.
provimento ao recurso da Requerida e negaram provimento ao recurso do Autor,
com determinao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ARTUR
MARQUES (Presidente) e MELO BUENO.
FLAVIO ABRAMOVICI, Relator
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - DANOS

MORAIS - Autor adquiriu cupom de desconto para
aquisio de prato por valor inferior ao do cardpio
- Cobrana da taxa de servio (gorjeta) sobre o
valor do preo original do produto - Taxa de servio
constitui faculdade do consumidor, quando satisfeito
Acesso ao Sumrio
com o atendimento prestado - Cobrana compulsria

da taxa de servio configura prtica abusiva contra o
consumidor - No evidenciada a m-f da Requerida -
Devida a restituio simples (e no em dobro) do valor
pago - No comprovada a exposio do Autor a situao
vexatria frente aos demais clientes do estabelecimento
- Dano moral no caracterizado - SENTENA
DE PARCIAL PROCEDNCIA, para condenar
restituio do valor de R$ 11,31 - Regulamento da

294 e-JTJ - 20
promoo estabelece a obrigatoriedade do pagamento
da taxa de servio sobre o valor do preo original
do produto - Inexiste abusividade nas clusulas
livremente avenadas - Ausente a alegao do vcio
do consentimento (quando da avena) - Respeitados

os ditames da lei consumerista, inclusive o direito
do consumidor informao - RECURSO DA
REQUERIDA PROVIDO E RECURSO DO AUTOR
IMPROVIDO, PARA JULGAR IMPROCEDENTE
A AO.
VOTO
Apelaes interpostas contra a sentena de fls.55/60, prolatada pela I.
Magistrada ngela Martinez Heinrich (em 03 de setembro de 2015), que julgou
parcialmente procedente a ao de indenizao por danos materiais e morais,
para condenar a Requerida restituio do valor de R$ 11,31 (com correo
monetria desde o desembolso e juros moratrios de 1% ao ms desde o evento
danoso - 25 de julho de 2014), arcando cada parte com 50% das custas e despesas
processuais e dos honorrios advocatcios (fixados em R$ 1.000,00), observada
a gratuidade processual do Autor.
A Requerida ops embargos de declarao (fls.66/67), que foram
rejeitados (fls.77/78). Em seguida, as partes apelaram.
O Autor alega, nas razes de fls.68/76, que caracterizado o dano moral,
em razo da prtica abusiva da Requerida, haja vista que vrios clientes da
Requerida olhavam e cochichavam, tendo o Requerente que pedir dinheiro
emprestado a um acompanhante da prima de sua namorada. Pede o provimento
do recurso, para condenar ao pagamento de indenizao por danos morais no
valor de R$ 5.000,00.
A Requerida alega, nas razes de fls.81/90, que o Autor adquiriu cupom
de desconto para a aquisio de prato por valor inferior ao do cardpio; que o
regulamento da promoo estabelece a obrigatoriedade do pagamento da taxa
Acesso ao Sumrio
de servio sobre o valor do preo original do produto; que o pagamento da taxa

de servio tem natureza jurdica de encargo; que evidenciada a m-f do Autor;
que o Autor deve arcar com as verbas da sucumbncia, porque decaiu da maior
parte do pedido; e que cabvel a compensao dos honorrios advocatcios. Pede
o provimento do recurso, para a improcedncia da ao, ou para que o Autor
arque com as verbas da sucumbncia, ou para a compensao dos honorrios
advocatcios.
Contrarrazes do Autor (fls.97/103) e da Requerida (fls.104/109).
a sntese.
e-JTJ - 20 295
O Autor alega, na petio inicial, que adquiriu cupom de desconto para
a aquisio de prato por valor inferior ao do cardpio, que cobrada a taxa de
servio (gorjeta) sobre o valor do preo original do produto e que resta evidente

a ilegalidade na cobrana, tendo em vista que se trata de uma mera liberalidade,
em outras palavras, o Requerido somente estaria sujeito ao pagamento se
realmente concordasse com a cobrana, o que no lhe fora informado, tampouco
facultado.
Contudo, a Requerida apresentou cpia do regulamento da promoo
referente ao cupom de desconto utilizado pelo Autor (fls.23) - documento
no impugnado pelo Autor na rplica de fls.75/81 -, que consigna que Ser
cobrada taxa de servio sobre valor do preo do cardpio para todos os produtos
consumidos, incluindo o produto desta oferta.
Assim, ainda que, como regra, a taxa de servio constitua faculdade do
consumidor, nesse caso, a obrigatoriedade de pagamento da taxa de servio
sobre o valor do preo original do produto foi estabelecida no regulamento da
promoo qual o Autor optou por aderir, sem indcio de vcio de consentimento,
notando-se que inexiste abusividade nas clusulas livremente avenadas e que
respeitados os ditames da lei consumerista, inclusive o direito do consumidor
informao.
Dessa forma, lcita a cobrana da taxa de servio sobre o valor do preo
original dos produtos (correspondente a R$ 11,31 - fls.16), o que torna incabvel
a restituio do valor.
Quanto ao dano moral, o Autor alega que um senhor (provavelmente
o gerente do estabelecimento) interveio na conversa de forma extremamente
grosseira, dizendo que a taxa de servios (gorjeta) estava descrita no cupom e
que o Requerido, sabendo ou no dos direitos do consumidor, teria que pagar,
que coagido e humilhado (tendo em vista se tratar a Requerida de um bar muito
frequentado), o Autor que no dispunha da integralidade cobrada j notava os
olhares de vrios clientes da Requerida, que cochichavam nas mesas prximas,
momento em que decidiu pedir emprestado ao acompanhante da prima de sua
namorada, para s ento conseguir pagar o valor que lhe era cobrado e que
Acesso ao Sumrio
aps o pagamento, o senhor que o coagiu alegou em tom de ironia: agora

procure seus direitos, deixando-o, alm de constrangido e humilhado, tambm
enfurecido com o descaso com o qual fora tratado.
Em contrapartida, a Requerida sustenta, na contestao de fls.22/31, que
o dilogo se deu nos limites da urbanidade, at porque o bom relacionamento
com os clientes uma das marcas mais importantes da casa, que o Autor no
prova dano moral e que o Autor ficou melindrado por no conseguir levar
vantagem ao tentar descumprir com o que se comprometeu.
Assim, presente a controvrsia acerca dos fatos alegados, cumpria ao

296 e-JTJ - 20
Autor a prova da conduta abusiva dos funcionrios da Requerida e da exposio
situao vexatria frente aos demais clientes do estabelecimento, nos termos
do artigo 333, inciso I, do antigo Cdigo de Processo Civil, o que no ocorreu,
notando-se que o Autor no alegou o cerceamento de defesa.
Por fim, no evidenciada a litigncia de m-f do Autor, pois no

preenchidos os requisitos descritos no artigo 17 do mesmo Cdigo.
Dessa forma, de rigor o provimento do recurso da Requerida e o
improvimento do recurso do Autor, para julgar improcedente a ao.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso da Requerida e nego
provimento ao recurso do Autor, para julgar improcedente a ao, condenando o
Autor ao pagamento das custas e despesas processuais e honorrios advocatcios,
que fixo R$ 3.000,00 (trs mil reais), com correo monetria desde hoje e juros
moratrios de 1% (um por cento) ao ms desde o trnsito em julgado da deciso,
observada a gratuidade processual do Autor.
ACRDO

79.2013.8.26.0294, da Comarca de Jacupiranga, em que apelante L.G.M.O.
(MENOR), so apelados CAROLINI SILVEIRA HIANKE, ARI HONORIO DA
SILVEIRA, ROSA MARLENE SOSINHO, EMILIELI GONCALVES BRAGA
e MARIA LUCIA DE OLIVEIRA NOVAES (ASSISTNCIA JUDICIRIA).
ACORDAM, em 26 Cmara Extraordinria de Direito Privado do
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores EROS
PICELI (Presidente) e LUIZ EURICO.
Acesso ao Sumrio
MARIO A. SILVEIRA, Relator
Ementa: APELAO CVEL - Interposio contra

sentena que julgou improcedente ao de declaratria
c.c. indenizao. Indenizao corretamente paga ao
filho e companheira do de cujus. Ausncia de vcio
de consentimento que, portanto, impede a anulao
das manifestaes de vontade da genitora. Sentena
mantida. Apelao no provida.

e-JTJ - 20 297
VOTO
Trata-se de apelao (fls. 123/127) interposta por L.G.M.O. contra a
sentena (fls. 117/118) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca

de Jacupiranga, que julgou improcedente a ao declaratria ajuizada por ele
contra Carolini Silveira Hianke, Ari Honrio da Silveira, Marlene Sosinho da
Silveira, Maria Lcia de Oliveira, Emilieli Gonalves Braga e Caixa Econmica
Federal. Sustenta que os rus se utilizaram de uma procurao para receber a
indenizao do seguro DPVAT referente ao acidente que vitimou seu genitor
fatalmente. Alega que recebeu apenas R$ 3.250,00. Entende que o nico
herdeiro do de cujus. Observa que os rus no compareceram audincia de
tentativa de conciliao. Insiste na injustia da deciso. Postula a reforma da
sentena.
As contrarrazes foram apresentadas por Maria Lcia de Oliveira (fls.
131/133) e Carolini Silveira Hianke, Ari Honrio da Silveira, Marlene Sosinho
da Silveira e Emilieli Gonalves Braga (fls. 135/143), requerendo a manuteno
da sentena.
A d. Procuradoria Geral de Justia manifestou- se pelo no provimento do
Em sntese, o relatrio.
O presente feito foi distribudo a este Relator por fora de redistribuio
de processos, nos termos da Resoluo n 737/2016, do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo.
Sem razo o apelante, pois as provas dos autos no corroboram sua verso.
Consta da inicial e dos documentos de fls. 17 e 20, que a genitora do
autor concordou tanto com a prestao dos servios para auxlio no pedido
administrativo de pagamento da indenizao do seguro DPVAT (fls. 17) quanto
com a diviso da indenizao com a companheira do de cujus e, ademais, no
alegou qualquer vcio de consentimento que pudesse ensejar a anulao de tais
manifestaes de vontade, para o que no suficiente a mera alegao de que
estivesse nervosa e emocionada (fls. 03).
Alm disso, como bem apontado pelo d. Magistrado a quo, a companheira
Acesso ao Sumrio
tambm reconhecida herdeira do de cujus (artigo 1.790 do Cdigo Civil),

no havendo falar em ilegalidade na diviso dos valores como pretendido pelo
apelante.
Sendo assim, recebido o valor da indenizao no equivalente a R$
13.500,00 (fls. 20), pagos os honorrios de 20,7% (R$ 2.800,00) e subtrados
ainda os valores pagos funerria (R$ 4.200,00), restaram, portanto, para ser
dividido entre o autor e a companheira, o valor de R$ 6.500,00, ou seja, R$
3.250,00, exatamente o valor que alega o autor ter recebido (fls. 03), nada mais
havendo para lhe ser pago.
298 e-JTJ - 20
Quanto ausncia dos rus na audincia de conciliao, nada de ilegal,
tendo em vista que o feito tramitou pelo rito ordinrio.
Sendo assim, no tendo o autor provado qualquer vcio de consentimento,
e cujo nus era seu diante do que dispe o artigo 333, I, do Cdigo de Processo
Civil/1973, houve por bem o d. Juzo em julgar improcedente o pedido inicial,
deciso que resta integralmente mantida, no se vislumbrando, portanto, a
alegada injustia.
Destarte, o apelo no merece ser provido, devendo a sentena ser mantida
conforme proferida, por encontrar-se correta.
Posto isto, nega-se provimento apelao.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos destes autos de Apelao n 0059900-

20.2009.8.26.0576, da Comarca So Jos do Rio Preto, em que apelante JOS
ELDERRUDE MARIANI (JUSTIA GRATUITA), apelado BANCO DO
BRASIL S/A (INCORPORADOR DO BANCO NOSSA CAIXA S/A).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 22 Cmara
Extraordinria de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir
a seguinte deciso: No Conheceram do recurso. V. U., de conformidade com
O julgamento teve a participao do Exmos. Desembargadores
HERALDO DE OLIVEIRA (Presidente) e JACOB VALENTE.
JOO PAZINE NETO, Relator
Ementa: Cautelar de exibio de documentos.

Apelao do Requerente para buscar a fixao
da verba honorria a seu favor. Desero que
Acesso ao Sumrio
reconhecida. Benefcio da gratuidade da parte que no

pode ser estendida ao advogado, no caso de recurso
que pretende a fixao de honorrios de sucumbncia.
Oportunidade para realizao do preparo que no foi
atendida. Apelo no conhecido.
VOTO
Trata-se de ao cautelar de exibio de documentos que a r. sentena
de fls. 46/49, cujo relatrio adoto, julgou extinta na forma do artigo 269, II,
e-JTJ - 20 299
do Cdigo de Processo Civil. Cada uma das partes arcar com honorrios
advocatcios de seus respectivos advogados.
Apela o Requerente (fls. 51/55) com alegao, em sntese, que esteve

em duas oportunidades na agncia do Requerido para solicitar seus extratos
bancrios, contudo sem obter qualquer resultado, conforme documento de fl. 09.
Diante da inrcia do Requerido na entrega dos extratos solicitados, foi obrigado
a contratar advogados e ingressar com ao judicial para, s ento, citado para
os termos da presente, o Requerido entregar os documentos reivindicados. Teve
dispndios financeiros com a contratao de advogados e deve ser ressarcido,
em observncia ao princpio da causalidade. A ao cautelar de exibio foi
proposta em razo da recusa do Requerido em fornecer administrativamente
cpias dos extratos bancrios do Apelante, assim, a ele incumbe os nus da
sucumbncia. Ao Requerido deve ser aplicada a litigncia de m-f. Formula
prequestionamento.
Sem preparo. O recurso foi recebido e processado (fl. 65), com oferta de
contrarrazes (fls. 66/69).
Por fora da Portaria 01/2016 e da Resoluo n 737/2016, do rgo
Especial deste Tribunal de Justia, estes autos foram distribudos para este
Relator.
Determinado o recolhimento do preparo recursal (fl. 84), este no veio
aos autos.
o relatrio.
No deve ser conhecido o recurso, por falta de preparo, apesar da
oportunidade aqui concedida.
No se desconhece a orientao dos julgados mais recentes do Colendo
Superior Tribunal de Justia, que estende ao advogado os benefcios da
gratuidade concedidos ao seu cliente, ou mesmo admitem que o cliente pode
reclamar pela fixao ou majorao dos honorrios da sucumbncia.
Ousa-se divergir desse entendimento, pois com relao Justia gratuita
trata-se de benefcio concedido vista de condies especficas daquele que o
reclama, de modo que personalssimo e, portanto, no poderia ser estendido a
Acesso ao Sumrio
terceiro.
Nos termos da Constituio Federal, a Justia gratuita ser prestada aos
que comprovarem a insuficincia de recursos (artigo 5, LXXIV).
Desse modo, o Juiz deve examinar o caso concreto de molde a conceder o
benefcio quele que se encontrar impossibilitado de pagar as custas do processo
e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia,
nos exatos termos do art. 4, da Lei n 1.060/50, aplicvel a espcie em razo da
poca em que concedido o benefcio.

300 e-JTJ - 20
Veja-se a propsito do tema o ensinamento de Nelson Nery Junior e Rosa
Maria de Andrade Nery, in verbis: o juiz da causa, valendo-se de critrios
objetivos, pode entender que a natureza da ao movida pelo interessado
demonstra que ele possui porte econmico para suportar as despesas do processo.
A declarao pura e simples do interessado, conquanto seja o nico entrave

burocrtico que se exige para liberar o magistrado para decidir em favor do
peticionrio, no prova inequvoca daquilo que ele afirma, nem obriga o juiz
a se curvar aos seus dizeres se o conceito de pobreza que a parte invoca no
aquele que justifica a concesso do privilgio. Cabe ao magistrado, livremente,
fazer juzo de valor acerca do conceito do termo pobreza, deferindo ou no o
benefcio (Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 8
ed., RT, p.1582).
Concedido apenas em razo de circunstncias especficas de determinada
pessoa, o benefcio no pode ser estendido a terceiro, sob pena de ver-se
descaracterizado.
Importante assinalar que o servio judicial sempre tem custo e, na hiptese
de concesso dos benefcios da Justia Gratuita, esse custo ser suportado: a)
por todos os contribuintes de impostos estaduais do Estado de So Paulo, pois o
oramento da Justia Comum Estadual decorre de repasse de valores, formados
por impostos, do Governo do Estado de So Paulo; b) por todos os demandantes
que pagam a taxa judiciria, nas aes em trmite da Justia Comum Estadual,
pois 30% desse tributo repassado ao Poder Judicirio do Estado de So Paulo,
para integrar o Fundo Especial de Despesa.
Nos autos foi outorgada oportunidade ao Apelante para o recolhimento
do preparo recursal, com expressa advertncia quanto s consequncias do
no atendimento, mas mesmo assim permaneceu inerte, em razo do que deve
ser reconhecida a desero, a impedir a anlise do mrito de sua insurgncia
recursal.
Conforme dico do artigo 511, 2, do ento vigente Cdigo de
Processo Civil, a insuficincia no valor do preparo implicar em desero, se o
recorrente, intimado, no vier a supri-lo no prazo de cinco dias. Nesse sentido,
Acesso ao Sumrio
TJSP, Agravo. n 1.349.125-7, Rel. Des. Paulo Razuk, Agravo n 1.276.947-8,

Rel. Des. Matheus Fontes, e Embargos de Divergncia em Recurso Especial n.
202.682/RJ, Rel. Min. Edson Vidigal, julgado em 02.10.02, DJ 19.05.03.
Anote-se ainda a posio deste Relator de tambm no concordar com a
propalada legitimidade da prpria parte para reclamar a fixao ou majorao
dos honorrios da sucumbncia. certo que essa verba exclusiva do advogado,
por fora do disposto no artigo 23 da Lei n 8.906/94.
Por assim ser, e diante da regra do artigo 6 do ento vigente Cdigo de
Processo Civil, invivel reconhecer-se parte a legitimidade para prosseguir

e-JTJ - 20 301
na ao para o reclamo da verba honorria sucumbencial, diversamente do que
vem sendo reconhecido pelo Superior Tribunal de Justia.
Essa legitimidade s seria admitida para o caso de comprovado nos autos

terem a parte e seu advogado convencionado de forma diversa do que proclama
o artigo 23 da Lei n 8.906/94, ou seja, de que a sucumbncia seria destinada
parte e no ao seu patrono, o que no se verifica na hiptese em anlise.
Diante dessas consideraes, no conheo do recurso, em razo da
desero.
ACRDO

39.2013.8.26.0222, da Comarca de Guariba, em que apelante FACEBOOK
SERVIOS ON LINE DO BRASIL LTDA., apelado CLOVIS BRONZATI.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso,
com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
FELIPE FERREIRA (Presidente sem voto), BONILHA FILHO e RENATO
SARTORELLI.
ANTONIO NASCIMENTO, Relator
Ementa: APELAO - AO DE OBRIGAO

DE FAZER - INTERNET - PROVEDOR - REDE
SOCIAL. R que no se responsabiliza pelo prvio
monitoramento do contedo dos dados inseridos
por seus usurios, mas tem a obrigao de remover
Acesso ao Sumrio
a pgina, quando devidamente indicados a URL e o

IP do computador do ofensor. Providncia, todavia,
que deve ser adotada apenas mediante determinao
judicial, nos termos do art. 19, 1, da Lei Federal n
12.965/2014 (Marco Civil da Internet). Determinao
para a remoo de perfil falso e indicao dos dados do
usurio ofensor. Vedao constitucional ao anonimato
(CF, art. 5, inc. IV). RECURSO DESPROVIDO,
COM OBSERVAO.

302 e-JTJ - 20
VOTO
Cuidam os autos de ao de preceito cominatrio oriunda de relao
entre usurio, ora autor, Clvis Bronzati, e provedor de site de relacionamento,
ora requerido, Facebook Servios On Line do Brasil Ltda. A r. sentena

de fls. 90/92v julgou procedente a demanda, para determinar requerida a
obrigao de exibio dos dados pessoais e endereo eletrnico do autor do
perfil falso criado na rede social, bem como para a imediata excluso de referida
pgina do stio eletrnico, sob pena de incidncia de multa diria. Em razo da
sucumbncia, a r foi condenada a arcar com as custas e despesas do processo,
alm da verba honorria advocatcia, fixada em R$ 4.000,00.
Inconformado, o provedor de internet interps, a fls. 127/128, recurso de
apelao. E ao arrazo-lo, a fls. 131/155, aduz que no cabe ao provedor, por si
prprio, fazer o juzo de valor sobre a legalidade ou ilegalidade do contedo que
hospeda. Alega, ainda, que no o responsvel pela veiculao dos contedos
combatidos e no tem a obrigao legal de proceder com a excluso do contedo
administrativamente, seno por ordem judicial especfica. Assinala que a Lei
Federal 12.965/14 prev a necessidade de especificao da informao dos
dados que se pretende excluir, notadamente quanto ao fornecimento das URLs.
Argumenta, por fim, com a inexistncia de pretenso resistida, na medida em
que o autor no fez uso das ferramentas constantes do stio eletrnico para a
denncia ao ofensor. Afirma, assim, ser descabida sua condenao aos nus da
sucumbncia.
Recurso recebido e bem processado. Contrarrazes a fls. 157/174.
o relatrio.
Trata-se de ao de obrigao de fazer, proposta em face de prestador
de servios de internet, no qual se postula a remoo do perfil falso constante da
pgina do site de relacionamentos, bem como a indicao dos dados do ofensor,
constantes dos bancos de dados do provedor da rede social.
Verifica-se que o autor pretende a obteno dos dados do responsvel pela
criao do perfil falso denominado ClovisFakeBronza, bem como de todos
os perfis acessados com o mesmo IP, tendo em vista a veiculao de informaes
Acesso ao Sumrio
caluniosas a seu respeito em rede social. Discute-se, nesta instncia, justamente a

responsabilidade, ou no, de a r informar os dados cadastrais que acompanham
a criao do perfil falso, os dados de acesso e IPs para que o acionante possa
buscar a responsabilizao penal do ofensor.
Releva obtemperar, desde logo, que a Constituio Federal, em seu art.
5, IV, veda o anonimato, ao mesmo tempo em que confere proteo liberdade
de pensamento.
E na ponderao entre os direitos da personalidade e de livre manifestao
do pensamento, h de se ressaltar que o respeito ao mencionado dispositivo
e-JTJ - 20 303
independe da verificao do contedo ofensivo das postagens, mas se refere
unicamente ao fato de se vedar, constitucionalmente, o anonimato.
Em outras palavras, o pedido de retirada da pgina hospedada e da

identificao do usurio, que decorre simplesmente da necessidade de vedao
do anonimato.
Anote-se, a propsito, o entendimento consagrado pelo E. Superior
Tribunal de Justia, no sentido de que o provedor de contedo obrigado a
fornecer a identificao de usurios, vedado o anonimato; diz, ainda, que
o registro do nmero de protocolo (IP) dos computadores utilizados para
cadastramento de contas na internet constitui meio de rastreamento de usurios,
que ao provedor compete, necessariamente, providenciar.1
Ainda nessa direo:
Ao oferecer um servio por meio do qual se possibilita que os usurios
divulguem livremente suas opinies, deve o provedor de contedo ter o
cuidado de propiciar meios para que se possa identificar cada um desses
usurios, coibindo o anonimato e atribuindo a cada imagem uma autoria
certa e determinada.2
Com base no que dispe o art. 6, caput, da Lei de Introduo s normas
do Direito Brasileiro: A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados
o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
Diante disso, h de se aplicar, na espcie, o que diz o 1 do art. 19 da Lei
12.965/2014 - Marco Civil da Internet - que preceitua:
Com o intuito de assegurar a liberdade de expresso e impedir a censura,
o provedor de aplicaes de internet somente poder ser responsabilizado
civilmente por danos decorrentes de contedo gerado por terceiros se,
aps ordem judicial especfica, no tomar as providncias para, no
mbito e nos limites tcnicos do seu servio e dentro do prazo assinalado,
tornar indisponvel o contedo apontado como infringente, ressalvadas
as disposies legais em contrrio.
1 A ordem judicial de que trata o caput dever conter, sob pena de
Acesso ao Sumrio
nulidade, identificao clara e especfica do contedo apontado como

infringente, que permita a localizao inequvoca do material.
Confira-se, neste sentido, o seguinte julgado:
Apelao - Obrigao de fazer - Determinao de remoo de contedo
em site de relacionamento, independente do fornecimento das URLs ou
hiperlink. Cominao de multa diria. Insurgncia parcialmente acolhida.
Vigente a lei 12.965/14, conhecida como Marco Civil da Internet, deve ser
aplicada - iura novit curia. Reconhecido o dever do autor de fornecer
1 STJ - 3 Turma - Resp n 1.306.066 - Rel. Min Sidnei Beneti - J. 17/04/2012.
2 STJ - 3 Turma - REsp. n 1.417.641 - Rel. Min. Nancy Andrighi - J. 25/02/2014.
304 e-JTJ - 20
as URLs dos contedos que pretende ver excludo. Precedentes. Multa
mantida, porque medida acessria para o efetivo cumprimento da
medida determinada - Recurso parcialmente provido.3
Vale trazer ao proscnio, a propsito, o seguinte excerto daquele r. aresto:
Conforme anota Rui Stocco, quando o provedor de internet

age como mero fornecedor de meios fsicos, que serve apenas de
intermedirio, repassando mensagens e imagens transmitidas por
outras pessoas e, portanto, no as produziu nem sobre elas exerceu
fiscalizao ou juzo de valor, no pode ser responsabilizado por
eventuais excessos e ofensas moral, intimidade e honra de outros
(Tratado de responsabilidade civil. 6 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 901).
Por outro lado os provedores de acesso internet no tm
responsabilidade objetiva pela veiculao de toda e qualquer mensagem
postada na rede. Entretanto, respondem por contedos ofensivos ou
dados ilegais caso no tomem as providncias cabveis para minimizar
os danos.
Assim tem-se que os provedores de contedo no respondem
objetivamente pela insero no site, por terceiros, de informaes ilegais
e no podem ser obrigados a exercer um controle prvio do contedo
das informaes postadas no site por seus usurios, mas devem, assim
que tiverem conhecimento inequvoco da existncia de dados ilegais
no site remov-los imediatamente, sob pena de responderem pelos
danos respectivos e devem manter um sistema minimamente eficaz de
identificao de seus usurios, cuja efetividade ser avaliada caso a
caso.
O direito de informao, a proibio censura prvia e o direito
intimidade so confrontados com as inseres de dados, fotos e vdeos
na internet.
(...)
Cumpre enfatizar, portanto, que os provedores de internet ou
sites de relacionamento no podem ser obrigados a exercer um controle
prvio de contedo das informaes postadas no site por seus usurios,
Acesso ao Sumrio
mas devem, assim que tiverem conhecimento inequvoco da existncia

de dados ilegais, remov-los, sob pena de responderem pelos danos
respectivos.
Tambm nessa direo o seguinte julgado:
APELAO. OBRIGAO DE FAZER. INTERNET. PROVEDOR
DE APLICAO. USURIO. CRIAO DE PERFIL FALSO.
ANONIMATO. VEDAO. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA.
3 TJSP - 8 Cmara de Direito Privado - Apelao n 1020584-77.2014.8.26.0100 - Rel. Des.

Silvrio da Silva - J. 12/08/2015.
e-JTJ - 20 305
PREVALNCIA. Vedao de divulgao de fatos supostamente
ofensivos de forma annima. Violao ao art. 5, IV, da CF. Anonimato
que justifica, por si, a retirada de pgina da internet. Desnecessidade de

exame da natureza ofensiva da manifestao. Determinao de retirada
da pgina hospedada. Recurso improvido.4
Assim, tendo a r. sentena sido prolatada aps o advento da lei em comento,
de rigor a aplicao de suas disposies, com as observaes constantes do
1 do art. 19.
Ao contrrio do que quer fazer crer o recorrente, tal medida no viola
direito de terceiros, pois se restringe indicao nominal dos usurios, que
ficaro armazenadas em local apropriado e acessveis apenas s partes desta
demanda, no havendo exposio do contedo.
No que respeita multa cominatria, seu objetivo no necessariamente
o de compelir o devedor ao seu pagamento, mas, antes, de obrig-lo a adimplir
o prprio comando principal, a tutela especfica buscada, nos termos do disposto
no art. 461, 4, do CPC/73 (CPC/15, art. 537).
As astreintes, assim, possuem feio inibitria, pois, sobre desestimularem
a parte a descumprir a ordem judicial, conferindo maior credibilidade s decises
do juiz, ostentam uma nota de essencial efetividade prestao jurisdicional.
Importante ressaltar que no se verifica qualquer dificuldade para se
cumprir a determinao judicial. Devida, portanto, a multa cominatria, nos
termos fixados em primeira instncia.
Por fim, o autor s atingiu a pretenso buscada mediante a atuao em
juzo. Portanto, diante da integral procedncia do pedido inicial, corolrio
lgico a condenao do requerido nos nus da sucumbncia. E, quanto verba
honorria fixada em sentena, h de se convir que foram respeitados os preceitos
contidos no art. 20 do CPC/73 (atual art. 85 do NCPC).
Postas estas premissas, nega-se provimento ao recurso, com observao.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

17.2013.8.26.0482, da Comarca de Presidente Prudente, em que so apelantes
ESPLIO DE JOS CARLOS FERNANDES BARBOSA (JUSTIA
GRATUITA) e VANDA FIGUEIREDO BARBOSA, apelada BRADESCO
AUTO/RE COMPANHIA DE SEGUROS.
4 TJSP - 4 Cmara de Direito Privado - Apelao n 1083843-12.2015.8.26.0100 - Rel. Des. Hamid

Bdine - J. 11/08/2016.
306 e-JTJ - 20
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V.
U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 29.061)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FELIPE

FERREIRA (Presidente) e VIANNA COTRIM.
RENATO SARTORELLI, Relator
Ementa: ACIDENTE DE TRNSITO - AO DE

REGRESSO DA SEGURADORA - ESTADO DE
NECESSIDADE CONFIGURADO - LICITUDE
DA CONDUTA DO CAUSADOR DO DANO QUE
NO ELIDE SUA OBRIGAO DE REPARAR O
PREJUZO - SENTENA MANTIDA - RECURSO
IMPROVIDO, ADOTANDO-SE, PORM,
FUNDAMENTAO DIVERSA DA SENTENA.
O autor direto do dano tem o dever legal de indenizar
a vtima, ainda que tenha agido na esfera da licitude,
sendo-lhe garantido o direito de regresso.
VOTO
Ao regressiva de reparao de danos, fundada em acidente de veculo,
julgada procedente pela r. sentena de fls. 506/512, cujo relatrio adoto,
complementada em sede de embargos de declarao (cf. fl. 521).
Inconformado, apela o ru. Aps estoriar os fatos relativos lide,
sustenta, em apertada sntese, que foi obrigado, por meio de manobra abrupta,
a invadir a pista de rolamento contrria j que uma mquina agrcola surgiu na
sua mo de direo. Logo, tendo o acidente sido provocado por terceiro, h de
ser afastada sua responsabilidade civil. Busca, por isso, a inverso do resultado
Acesso ao Sumrio
do julgamento.
Recurso respondido e isento de preparo em face da gratuidade processual.
o relatrio.
1) Ressalto, de incio, que a r. sentena foi disponibilizada no DJe em
05/05/2015 (cf. fl. 516) e a apelao interposta em 20/05/2015 (cf. fls. 525/534),
antes, portanto, da entrada em vigor da Lei n 13.105 de 16 de maro de 2015
(NCPC), de tal sorte que se faz necessria observncia ao princpio tempus regit
actum, aplicando-se, ao caso, as disposies do Cdigo de Processo Civil de
1973.

e-JTJ - 20 307
Destaco, a propsito, o enunciado administrativo n 2 do E. Superior
Tribunal de Justia, verbis:
Aos recursos interpostos com fundamento no CPC/1973 (relativos

a decises publicadas at 17 de maro de 2016) devem ser exigidos
os requisitos de admissibilidade na forma nele prevista, com as
interpretaes dadas, at ento, pela jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia.
No mesmo sentido, verbis:
A jurisprudncia pacfica desta Corte, ao interpretar o art. 1.211 do
CPC/1973, reconhece o sistema do isolamento dos atos processuais,
pelo qual a lei nova deve respeitar a eficcia dos atos processuais j
realizados. (...) Tratando- se de recursos, a regra geral de que estes
so regidos pela lei vigente poca da deciso recorrida. Na lio de
Galerno Lacerda, proferida a deciso, a partir desse momento nasce o
direito subjetivo impugnao, ou seja, o direito ao recurso autorizado
pela lei vigente nesse momento. Estamos, assim, em presena de
verdadeiro direito adquirido processual, que no pode ser ferido por lei
nova, sob pena de ofensa proteo que a Constituio assegura a todo
e qualquer direito adquirido (O Novo direito processual civil e os feitos
pendentes. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 48). (AgRg. no AREsp. n.
819.215/SP, 4 Turma, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira).
2) No mrito, o inconformismo, a meu ver, no merece prosperar,
adotando-se, porm, fundamentao diversa daquela exarada na r. sentena.
Trata-se de demanda regressiva que visa ao ressarcimento de indenizao
securitria despendida pelo autor em razo de sinistro imputado ao ru.
O acidente, consoante se extrai do contingente probatrio, sobretudo
dos depoimentos das testemunhas Rivaldo Baratela (fl. 384) e Cristiano
Marcos Raimundo (fl. 418), foi provocado pela invaso de mquina agrcola
na mo de direo do ru. Desta sorte, para desviar do obstculo, o apelante
realizou manobra e acabou por adentrar pista de sentido contrrio, atingindo
frontalmente o caminho da empresa Marfrig, segurada da autora.
Acesso ao Sumrio
Da se extrai que o veculo de propriedade do ru deu causa aos danos

detectados no caminho segurado, que transitava na mo de direo oposta.
A despeito de se tratar de ato lcito, consubstanciado no estado de
necessidade do ru, obrigao do causador direto do dano indenizar diretamente
os prejuzos, agindo regressivamente contra aquele que considera culpado, a
teor dos arts. 929 e 930 do Cdigo Civil.
Destaco, a propsito, os seguintes precedentes da lavra deste E. Tribunal,
verbis:
(...) obrigao do condutor indenizar diretamente os prejuzos
308 e-JTJ - 20
causados, agindo regressivamente contra aquele que considera
culpado, a teor dos arts. 929 e 930 do Cdigo Civil. (Apelao com
Reviso n 9210210-32.2007.8.26.0000, 26 Cmara de Direito Privado,
Rel. o signatrio).
Acidente de veculo - Cobrana - Carro dos autores atingido por

veculo que invadiu a contra-mo de direo em razo de acidente em
que se envolvera os rus. (...) Responsabilizao do co-ru que abalroou
diretamente o veculo dos autores - Demais co-rus partes ilegtimas -
Discusso quanto responsabilidade pelo acidente que deve ser travada
entre os rus em outros autos (...). (Apelao n 992.06.046008-2, 26
Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Vianna Cotrim).
Apelao. Acidente de trnsito. Ao regressiva proposta por
seguradora para reaver indenizao paga a segurado. Ao
procedente. Apelante que alega fato de terceiro como excludente de sua
responsabilidade civil prova inequvoca de que o apelante, conduzindo
seu veculo, invadiu a pista contrria da rodovia Bandeirantes e desta
forma causou a coliso com o veculo segurado. Eventual fato de
terceiro no afasta a responsabilidade civil do apelante. Incidncia
do art. 930 combinando com o art. 188, II, ambos do Cdigo Civil.
Sentena de procedncia mantida. (Apelao n 992.06.008548-6, 29
Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Pereira Calas).
AO DE REPARAO DE DANOS FUNDADA EM
RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL. Acidente
de veculos. Invaso da contramo de direo. Coliso frontal com o
veculo do autor que trafegava em sentido contrrio, por sua regular
mo de direo.
Alegao defensiva de que a manobra evasiva foi causada por ingresso
inopinado de veculo no cruzamento - Ilegitimidade passiva da parte
bem afastada - Manobra do corru que, a despeito de tambm ter
contribudo para a ecloso do acidente, no exclui o dever de indenizar
do causador direto do dano. Responsabilidade solidria. Regresso
Acesso ao Sumrio
garantido. (...) (Apelao n 9000097-16.2010.8.26.0576, 25 Cmara

de Direito Privado, Rel. Des. Edgar Rosa)
No mesmo sentido, a jurisprudncia dominante do E. Superior Tribunal
de Justia preconiza que a constatao do estado de necessidade, por si s,
no exime o ocasionador direto do dano de responder pela reparao que faz
jus a vtima, ficando com ao regressiva contra o terceiro que deu origem
manobra determinante do evento lesivo (Agravo Regimental no Agravo em
Recurso Especial. n. 55.751-RS, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino).
Em suma, trata-se de aplicao da teoria do sacrifcio, cabvel em casos

e-JTJ - 20 309
de responsabilidade civil por atos lcitos, segundo a qual, na hiptese de conflito
entre os direitos da vtima e os do autor, ambos lcitos, o ordenamento jurdico
opta pela proteo do mais inocente dos interesses em discusso, sacrificando

o outro.
Destarte, deve permanecer a condenao imposta ao ru, conforme
estabelecido na r. sentena, assegurando-se eventual direito de regresso em
relao ao terceiro que teria dado causa situao de perigo.
Ante o exposto, luz desta fundamentao, nego provimento ao recurso.
ACRDO

61.2014.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em que apelante ALDO
APARECIDO RUBINI JUNIOR, apelado MERIAL SADE ANIMAL LTDA.
VARJO (Presidente), NESTOR DUARTE e CRISTINA ZUCCHI.
GOMES VARJO, Relator
Ementa: Direito do consumidor. Fato do produto.

Ao de indenizao por danos morais e materiais.
As leses constatadas no local de aplicao do
medicamento so reao adversa prevista na bula.
Atendimento ao dever de informao. A opo pelo
tratamento, auxiliada por profissional competente,
Acesso ao Sumrio
envolveu cincia da possibilidade de ocorrncia

das reaes adversas, o que afasta a caraterizao
do dever de indenizar. Precedentes desta E. Corte.
Recurso improvido.
VOTO
a ao de indenizao fundada em fato do produto, e condenou o autor ao
pagamento de custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados
310 e-JTJ - 20
em 15% do valor da causa.
Apela o requerente (fls. 211/218). Sustenta que necessria a aplicao do
CDC ao caso, por se tratar de relao de consumo. Afirma que as leses causadas
em seu animal de estimao pelo produto adquirido caracterizam infrao ao

dever de segurana, resultando em violao ao art. 8 do diploma mencionado.
Assevera que, comprovados os danos e o nexo causal, e demonstrada a situao
de aflio decorrente do episdio, deve ser condenada a requerida ao pagamento
das indenizaes pleiteadas na inicial. Por isso, requer a reforma da r. sentena.
Recurso recebido em ambos os efeitos e contrariado (fls. 222 e 225/248).
o relatrio.
Cuida-se de ao de indenizao por danos morais e materiais decorrentes
da compra do produto veterinrio Frontline Plus, consequente leso causada
pela sua aplicao no animal de estimao do autor, e da situao de desamparo
imposta ao requerente pela fabricante requerida.
Como afirmado na r. sentena, a relao sujeita s normas do CDC.
Contudo, tal reconhecimento no resulta, por si s, na procedncia dos pedidos
deduzidos na petio inicial.
Com efeito, alega o autor infrao ao dever de segurana do produto
adquirido, eis que sua adequada utilizao causou leses em seu cachorro, ao
invs de atingir a finalidade do tratamento.
De fato, h comprovao da existncia de leses cutneas, como se
observa do relatrio mdico veterinrio de fl. 27. Alm disso, em razo do local
em que constatadas, bem como do curto lapso temporal entre a aplicao do
produto e a constatao das leses, de se reconhecer que so decorrentes da
ao do medicamento.
Contudo, a bula que acompanha o produto clara ao informar a
possibilidade, ainda que rara, de que seu uso cause a reao adversa infelizmente
constatada nos autos (fl. 21).
Desta feita, tem-se que, ao divulgar e incluir tal informao no produto
disponibilizado no mercado, a fabricante cumpriu o dever imposto pelo art. 4,
Acesso ao Sumrio
inc. IV, e art. 6, inc. III, ambos do CDC.

Em decorrncia disso, e de posse da informao relevante, coube ao
consumidor, assistido por seu mdico veterinrio de confiana, ponderar sobre
as vantagens e desvantagens da adoo do tratamento. Optando por aplicar o
produto em seu animal de estimao, o consumidor o fez com a cincia de que a
reao adversa poderia ocorrer, o que afasta o dever de indenizar.
Assim, conclui-se que tanto as despesas como as frustraes, os
aborrecimentos e o abalo psicolgico que o consumidor afirma ter sofrido foram
decorrncias da assuno consciente do risco de ocorrncia de reao adversa na

e-JTJ - 20 311
utilizao do produto cuja finalidade teraputica era a desejada e escolhida com
auxlio tcnico especfico.
Em casos anlogos esta C. Corte j se pronunciou:

Apelao - Responsabilidade civil - Danos materiais e morais - Alegao
de danos decorrentes da aplicao de medicamento injetvel - Laudo
pericial que no identificou falha na aplicao - A r no pode ser
responsabilizada pelos danos, se provocados por reaes adversas
ao medicamento, inclusive previstas na bula - Sentena mantida
- Recurso a que se nega provimento. (7 Cmara de Direito Privado,
Apelao n 1002347-52.2014.8.26.0566, rel. Des. LUIS MARIO
GALBETTI, j. 11.04.2016, g. n.)
ERRO MDICO. APLICAO DO MEDICAMENTO VOLTAREN.
REAO ADVERSA. AUSNCIA DE IRREGULARIDADE NO SERVIO
PRESTADO. Indenizao por danos materiais e morais. Insurgncia
contra sentena de improcedncia. Manuteno. Ausncia de m
prestao dos servios mdicos. Reao sofrida pelo autor, embora
rara, inerente utilizao do medicamento, segundo bula e laudo
tcnico. Recurso no provido. (3 Cmara de Direito Privado, Apelao
n 0005532-24.2010.8.26.0286, rel. Des. CARLOS ALBERTO DE
SALLES, j. 28.01.2014, g. n.)
RESPONSABILIDADE CIVIL. Dano material e moral. Aplicao de
injeo intramuscular de medicamento. Formao de abcesso com
necessidade de procedimento cirrgico e outros tratamentos. Apelantes
que foram demitidos em decorrncia das frequentes ausncias no
trabalho. Medicamento que traz em sua bula a possibilidade de
formao de abcesso como reao adversa. Percia que afastou
m prtica mdica e hospitalar. Trata-se de complicao descrita na
literatura mdica, decorrente do uso do medicamento. Imprudncia,
Impercia ou Negligncia no configuradas - Dano moral e dano material
no caracterizados. Ausncia de nexo causal entre a conduta do apelado
e os danos alegados. Ausncia de fato novo. Desnecessria repetio
dos adequados fundamentos expendidos pela r. sentena recorrida.
Aplicao do artigo 252 do Regimento Interno deste E. Tribunal de
Justia. Precedentes do TJSP. Sentena mantida. Recurso no provido.
Acesso ao Sumrio
(8 Cmara de Direito Privado, Apelao n 0020440- 92.2009.8.26.0554,

rel. Des. HELIO FARIA, j. 28.03.2012, g. n.)
Correta, portanto, a r. sentena, que est de acordo com os elementos
constantes dos autos e o direito aplicvel espcie, merecendo integral
confirmao.
meu voto.

312 e-JTJ - 20
ACRDO

63.2014.8.26.0099, da Comarca de Bragana Paulista, em que apelante

FORJAS TAURUS S/A, so apelados WILSON DE BRITO (JUSTIA
GRATUITA) e FAIRFAX BRASIL SEGUROS CORPORATIVOS S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitada a matria preliminar,
negaram provimento ao recurso da r; deram provimento ao recurso adesivo do
autor. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 14688)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores HUGO
CREPALDI (Presidente sem voto), EDGARD ROSA e AZUMA NISHI.
CLAUDIO HAMILTON, Relator
Ementa: CONSUMIDOR - INDENIZATRIA -

DANOS MATERIAIS E MORAIS - Aquisio de arma
de fogo que veio a disparar acidentalmente, atingindo
a virilha do autor, ferindo-o gravemente - Defeito do
produto verificado - Dever de indenizar da fabricante
- Condenao no reembolso do valor pago pelo
produto, de forma simples - Dano moral configurado
- Verba devida - Condenao no pagamento do valor
de R$ 15.000,00 - Majorao para R$ 30.000,00 -
Procedncia parcial da ao - Preliminar de nulidade
da sentena rejeitada - Recurso da r desprovido.
RECURSO ADESIVO - DANO MORAL
Arbitramento da indenizao em primeiro grau
em R$ 15.000,00 - Majorao para R$ 30.000,00 -
Acesso ao Sumrio
Razoabilidade e proporcionalidade - Recurso adesivo

do autor provido.
VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos materiais e morais que
WILSON DE BRITO move em face de FORJAS TAURUS S/A, julgada
PARCIALMENTE PROCEDENTE para condenar a r a pagar ao autor a
quantia de R$ 15.000,00, a ttulo de dano moral, com correo monetria pela
Tabela Prtica do TJSP, a partir da sentena, e juros de mora de 1% ao ms,

e-JTJ - 20 313
desde a citao. E ainda condenar a r no reembolso do valor de R$ 2.652,01, na
forma simples, com incidncia de juros de mora de 1% ao ms desde a citao e
correo monetria pela Tabela Prtica do TJSP a contar do desembolso (17 de

julho de 2008), rejeitado o pedido de indenizao por despesas mdicas. A lide
secundria foi julgada parcialmente procedente para condenar a litisdenunciada
FAIRFAX, solidariamente com a litisdenunciante TAURUS no pagamento dos
danos morais fixados na lide principal, em favor do autor, respeitada a franquia
a ser paga pela segurada no importe de 20% dos prejuzos, com mnimo de
R$ 100.000,00, por fora do contrato de seguro. Em razo da sucumbncia na
lide principal, a r foi condenada do no pagamento das custas e despesas do
processo e verba honorria fixada em 15% sobre o valor da condenao. No
houve fixao de sucumbncia na lide secundria.
Apelo da r requerendo, em preliminar, nulidade da sentena, j que
afirma que no foi notificada da realizao da percia, o que impediu o seu
comparecimento e a contribuio de seu assistente tcnico. Aponta que os
documentos de fl. 599/560 no demonstram o envio e recebimento do suposto
e-mail aos seus patronos. No mrito, sustenta que a sentena no analisou
corretamente os resultados dos testes realizados com a arma objeto da lide.
Insiste que o laudo deficiente e que algumas concluses do perito no
encontram respaldo tcnico, tendo anotado que um teste criado e utilizado pelo
perito no pode atestar a segurana do produto. Ainda, afirma que a principal
trava, a trava do percussor, no foi analisada pelo laudo. Alega que, ao que tudo
indica, o autor agiu com culpa, ao deixar sua arma destravada ou no ter travado
corretamente, conforme indicado nas regras de segurana do manual do usurio.
Requer a reduo do quantum indenizatrio, asseverando que o valor fixado na
sentena demasiado e configura enriquecimento ilcito.
Em sede de recurso adesivo, pleiteia a parte autora a majorao do dano
moral para 50 salrios mnimos.
Apelao respondida.
o relatrio.
Alega o autor, em sntese, que policial militar e adquiriu, em 17/07/2008,
Acesso ao Sumrio
uma pistola modelo PT 24/7.40 S&W, n de srie SBP 99345, com capacidade
para 15 tiros, com dois cartuchos, pelo valor de R$ 2.652,01. Sustenta que, em
19/02/2013, ao retirar a arma de sua cintura, que estava guardada no coldre,
esta, abruptamente, efetuou um disparo acidental em sua virilha, ferindo-o
gravemente. Em razo da leso teve de ser submetido a interveno cirrgica,
afirmando que o projtil da arma de fogo passou a milmetros da veia e artria
femorais, o que foi fator determinante de sua sobrevivncia. Assim, a presente
ao indenizatria para reclamar a condenao da r no pagamento do valor de
R$ 500,00, desembolsado em fevereiro de 2013, corrigido e com juros de 1%

314 e-JTJ - 20
ao ms, alm da condenao da restituio da quantia paga pelo produto, com
o ressarcimento dos danos morais causados ao autor, em valor a ser fixado pelo
Juzo, sugerindo o valor de 50 salrios mnimos.
A empresa r, citada, contestou, requerendo em preliminar a denunciao

da lide da FAIRFAX BRASIL SEGUROS CORPORATIVOS S/A. No mrito,
sustentou a impossibilidade do disparo acidental, considerados os rigorosos
testes e anlises feitos para a segurana e eficcia da arma. Discorreu sobre os
mecanismos de segurana da arma (trava do percussor, trava do gatilho e trava
manual externa), alegando que o usurio deve seguir as normas de segurana
detalhadamente esclarecidas no Manual do produto. Afirmou que inexiste dever
indenizatrio, ausente a verossimilhana e o nexo de causalidade. Invocou a
culpa exclusiva do consumidor. Alegou que os danos no restaram comprovados.
Requereu a improcedncia.
A litisdenunciada, citada, ofertou defesa aceitando a denunciao nos
limites do contrato de seguro. Sustentou que os valores relativos restituio da
quantia paga pela aquisio do produto no esto cobertos pela aplice, por se
tratar de risco excludo na clusula 2, 2.1 letra c. Anotou que o contrato prev
a incidncia de franquia no valor equivalente a 20% dos prejuzos, com um
mnimo de R$ 100.000,00. No mrito, sustentou a improcedncia, e a inexistncia
de responsabilidade da r, diante da culpa exclusiva da vtima. Impugnou o
pedido condenatrio no ressarcimento das despesas mdico hospitalares, e a
restituio do valor do produto, bem ainda quanto ao dano moral.
Houve rplica.
A ao foi julgada parcialmente procedente.
Quanto preliminar de nulidade da sentena, deve ser rejeitada.
Afirma a apelante que no foi cientificada quanto realizao da percia
tcnica na pistola em questo, o que impossibilitou o seu comparecimento e de
seu assistente tcnico aos testes que foram realizados pelo perito, que resultaram
no laudo apresentado.
Ora, restou superada a alegao de nulidade processual, com realizao de
nova diligncia para anlise da arma, quando houve intimao prvia das partes
Acesso ao Sumrio
para comparecimento (fl. 558/563), vindo aos autos o laudo de fl. 565/579, de
15 de abril de 2016.
Portanto, no h razo para invocar-se cerceamento de defesa.
No mrito, anote-se, inicialmente, que a presente relao jurdica de
consumo, portanto, deve ser analisada a luz das disposies do Cdigo de
Defesa do Consumidor.
Alega a fabricante que o laudo insubsistente e que suas concluses
no encontram respaldo tcnico para demonstrar a apontada falha do produto
adquirido pelo autor. Defende, assim, a regularidade do produto.
e-JTJ - 20 315
Entretanto, a prova revela, sem dvida, que o produto adquirido pelo
autor, uma pistola modelo PT 24/7.40 S&W, da marca Taurus, apresentou
defeito de fabricao.

Nesse sentido, a concluso do perito:
Pelo exposto, concluo que a referida Pistola, marca Taurus, calibre
40 n SBP99345, encontra-se com vrias anomalias conforme registrada
nas respectivas fotos acima consignadas, sendo que no oferece as mnimas
condies satisfatrias de segurana, durante seu manuseio e transporte (ex. na
cintura, ou seja, transportar ela junto ao corpo), seu condutor poder ocasionar
um disparo acidental, devido algum tipo de movimento brusco ocasionando em
seu auto lesionar bem como poder acertar terceiros que porventura estejam
perto.
A soma dos desgastes prematuro das peas: Biela, Armadilha, Tirante
do gatilho e o desgaste natural do Registro de segurana. Compromete o uso
desta arma.
Na foto 04, a Armadilha tem marca de desgaste no lado esquerdo
superior, lado da Biela. Que compromete o encaixe da pea Percussor.
Na foto 05, a folga est na circunferncia, orifcio da pea Biela.
Comprometendo a pea Armadilha. Onde o eixo da biela (que fixa a pea biela
na armao da arma), est perfeito.
Na foto 06, o percussor raspa, passa, desgasta e lima, o material da
pea Tirante do gatilho.
Na foto 08, o Registro de segurana tem desgaste natural (aquisio no
ano de 2008 at a queixa do autor em 2014).
Na foto 09, possvel verificar a pea Armadilha, com leve inclinao
para o lado esquerdo. Lado da pea biela. Que compromete o preenchimento,
encaixe, no sulco, degrau, noz. Da pea percussor.
(...).
Com relao operacionalidade da Pistola encontra-se comprometida,
tendo em vista aps utilizar munio real no Estante de Tiro, utilizando um
Acesso ao Sumrio
martelo apropriado (de plstico conforme foto 12), com uma pequena martelada
durante o manuseio o armamento veio a disparar acidentalmente sem que o
atirador acionasse a tecla do gatilho, ou seja, houve um disparo involuntrio
sem a vontade do atirador (sic - fl. 579).
Portanto, diante do laudo do perito, e havendo ainda outros relatos nos
autos quanto ao funcionamento defeituoso do mesmo produto da marca Taurus,
no h como afastar as concluses que dele emanam, devendo-se notar que as
impugnaes lanadas pela parte apelante no tiveram o condo de abalar o
resultado tcnico da percia.

316 e-JTJ - 20
Alis, a afirmao de que principal trava, a trava do percussor, no foi
analisada pelo laudo, no pode ser acolhida, diante do que consta das respostas
aos quesitos da r, do autor e da litisdenunciada (fl. 574 e 577/578).
Note-se que a fabricante deve responder pelo defeito ou falha do produto,

nos termos do art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor, assim redigido:
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no
durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que
os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes
diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as
indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem
publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o
consumidor exigir a substituio das partes viciadas.
(...)
6 So imprprios ao uso e consumo:
I - os produtos cujos prazos de validade estejam vencidos;
II - os produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados,
falsificados, corrompidos, fraudados, nocivos vida ou sade, perigosos ou,
ainda, aqueles em desacordo com as normas regulamentares de fabricao,
distribuio ou apresentao;
III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem inadequados ao
fim a que se destinam.
Trata-se de responsabilidade objetiva, a qual somente seria afastada se
comprovada a culpa de terceiro; que o produto no foi colocado do mercado;
que inexiste defeito ou vcio; ou culpa exclusiva do consumidor (art. 12, 3,
incisos I, II e III, da Lei 8078/90).
No caso, as hipteses excludentes acima mencionadas, no restaram
demonstradas.
Note-se que nas relaes de consumo, como nas relaes jurdicas em
geral, deve imperar o princpio da boa-f objetiva, a reger os direitos e obrigaes
das partes envolvidas.
Acesso ao Sumrio
O produto colocado ao consumo deve ser adequado aos fins a que se

destina. certo que no se pode afastar a possibilidade de desgaste pelo uso,
mas, na hiptese presente, o problema enfrentando pelo autor decorreu de
disparo acidental por defeito do produto, que no se prestou ao fim ao qual se
destinava, pondo em risco a vida do seu proprietrio e de terceiros.
Alis, no h prova efetiva de que tenha o autor deixado a arma destravada
ou no travada adequadamente na ocasio dos fatos, nada demonstrando haver
incorrido em culpa pelo disparo acidental.
No que diz respeito restituio do valor pago pelo produto, nada h a ser

e-JTJ - 20 317
modificado na sentena, pois que, diante da apresentao do defeito, cabvel a
devoluo do valor, conforme constante da nota fiscal juntada aos autos (fl. 26).
O pedido de reembolso das despesas mdico hospitalares foi indeferido

pela sentena de primeiro grau.
O dano moral, no caso em comento, restou configurado, diante dos
aborrecimentos do autor, que teve de passar por cirurgia, por ter sido atingido por
projtil de arma de fogo, de forma acidental, por falha ou defeito do armamento.
Quanto ao valor do dano moral, urge observar sempre o dimensionamento
dos prejuzos suportados, o abalo de crdito sofrido e sua repercusso social, a
capacidade econmica das partes, a conduta do agente e o grau de culpa com
que agiu, alm do comportamento da vtima.
Tambm deve ser considerado no arbitramento do quantum reparatrio,
o critrio sancionador da conduta do agente e compensatrio ao sofrimento
da vtima, informados tambm pelos princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade com o fim de evitar o enriquecimento indevido por parte do
requerente, bem como de aplicao excessiva da sano ao agente.
Nos dizeres de MARIA HELENA DINIZ, citada por CARLOS ROBERTO
GONALVES: reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e
de satisfao compensatria, tendo funo: a) penal ou punitiva, constituindo
uma sano imposta ao ofensor, visando a diminuio de seu patrimnio, pela
indenizao paga ao ofendido, visto que o bem jurdico da pessoa - integridade
fsica, moral e intelectual - no poder ser violado impunemente, subtraindo-
se o seu ofensor s consequncias de seu ato por no serem reparveis; e b)
satisfatria ou compensatria, pois, como o dano moral constitui um menoscabo
a interesses jurdicos extrapatrimoniais, provocando sentimentos que no tm
preo, a reparao pecuniria visa proporciona ao prejudicado uma satisfao que
atenue a ofensa causada. No se trata, como vimos, de uma indenizao de sua
dor, da perda de sua tranquilidade ou prazer de viver, mas de uma compensao
pelo dano e injustia que sofreu, suscetvel de proporcionar uma vantagem ao
ofendido, pois ele poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender s
satisfaes materiais ou ideais que repute convenientes, atenuando, assim, em
Acesso ao Sumrio
parte, seu sofrimento (O problema, cit, p. 248) (Responsabilidade Civil,

So Paulo: Ed. Saraiva, 2005, p. 573).
A fixao da indenizao pelo dano moral em R$ 15.000,00 em primeiro
grau deve ser revista, para o fim de ser majorada no apelo adesivo para R$
30.000,00, quantia razovel e proporcional ofensa, diante da gravidade das
leses sofridas pelo autor, com risco para sua vida, considerando-se ainda a
situao econmica das partes.
Posto isso, rejeitada a preliminar de nulidade da sentena, nega-se
provimento ao apelo da r, dado provimento ao recurso adesivo do autor.

318 e-JTJ - 20
ACRDO

92.2016.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante BANCO

SANTANDER BRASIL S/A, apelado SIDNEY FELISBERTO TERRANOVA
(ESPLIO).
n 19304)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SERGIO
GOMES (Presidente sem voto), PEDRO KODAMA e JOO PAZINE NETO.
ISRAEL GES DOS ANJOS, Relator
Ementa: AO DE COBRANA DE SEGURO

PRESTAMISTA COM PEDIDO DE INDENIZAO
POR DANOS MORAIS E MATERIAIS - Sentena
acolheu em parte os pedidos. Pretenso de reforma.
INADMISSIBILIDADE: A negativa da cobertura
de seguro de proteo financeira por doena pr-
existente depende de demonstrao da m-f do
contratante. Ausncia de realizao de exames
mdicos antes da contratao. Inexistncia de indcios
de m-f do segurado. Seguradora que assumiu o
risco de contratar sem a existncia de exames mdicos
do segurado. Sentena mantida.
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. Inscrio do
nome do falecido nos cadastros dos rgos de Proteo
ao Crdito. - Pretenso do ru de afastamento da sua
Acesso ao Sumrio
condenao. INADMISSIBILIDADE: Aplicao

do CDC e inverso do nus da prova. Ausncia de
comprovao das alegaes do apelante. Inscrio
indevida no rol de inadimplentes. Constrangimentos
aos familiares do consumidor falecido, o que por si s
constitui dano moral a ser indenizado, que maculou a
sua memria. Sentena mantida.
DANOS MORAIS - VALOR DA INDENIZAO.
Pretenso do ru de reduo do valor fixado na r.
sentena em R$ 15.000,00. INADMISSIBILIDADE:
e-JTJ - 20 319
Carter dplice, tanto punitivo do agente para que
no reincida, quanto compensatrio, em relao
vtima, buscando minimizar os aborrecimentos

sofridos. Tendo em conta tais critrios, conclui-se que
o valor fixado na r. sentena se mostra adequado diante
das caractersticas do presente caso e atendendo aos
princpios da razoabilidade e da proporcionalidade.
RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Vistos.
Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Banco Santander Brasil
S.A. contra a r. sentena de fls. 128/131, complementada a fl. 160, cujo relatrio
se adota, que julgou parcialmente procedentes os pedidos contidos na ao de
cobrana movida por Paulo Eduardo Terranova inventariante do esplio de
Sidney Felisberto Terranova para determinar instituio financeira a quitao
do saldo contratual existente ao tempo do falecimento do muturio, a restituio
das prestaes indevidamente debitadas na conta corrente dele e os respectivos
juros e encargos proporcionais, bem como ao pagamento de indenizao por
danos morais no valor de R$ 15.000,00. Diante da sucumbncia em menor
extenso da parte autora, a r. sentena, condenou o ru ao pagamento das custas,
despesas processuais e de honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor
da condenao.
Foram interpostos embargos de declarao pelo esplio autor (fls.
134/135), que foram acolhidos para acrescentar na r. sentena a determinao
para que o banco ru pague parte autora a indenizao remanescente at o
limite previsto na aplice (fl. 160).
O Banco ru apela (fls. 136/147) alegando que no houve recusa
injustificada por parte do apelante em liquidar o contrato celebrado pelas partes,
mas impedimento, porque o seguro prestamista no prev cobertura para morte
em razo de doena preexistente, mas apenas morte decorrente de acidente do
Acesso ao Sumrio
segurado. Ressalta que a cobertura foi negada porque ficou constatado que o
segurado era portador de doena preexistente diagnosticada antes do incio de
vigncia do contrato de seguro. Explica que o beneficirio do seguro prestamista
o credor e no o segurado. Destaca a total impossibilidade de o prprio
segurado, ou at mesmo do esplio, pretender o recebimento da indenizao
securitria contratada. Defende a inexistncia de danos morais, sob o fundamento
de que a cobrana decorreu de contrato regularmente firmado pelas partes.
Subsidiariamente pede a reduo do valor fixado a ttulo de indenizao por
danos morais.

320 e-JTJ - 20
O autor apresentou contrarrazes ao recurso (fls. 162/169).
o relatrio.
Trata-se de ao de cobrana de seguro prestamista com pedido de
indenizao por danos morais e materiais, movida contra o Banco Santander

(Brasil) S.A. Afirma o autor que filho e inventariante de Sidney Felisberto
Terranova. Alega que o falecido era beneficirio do seguro prestamista em
decorrncia de um emprstimo por meio de uma Cdula de Crdito Bancrio
- CDC - confisso e renegociao de dvida pessoa fsica firmado no dia
8.5.2012, no valor de R$ 158.170,08 com vencimento para 30.4.2016. Informa
que o falecimento ocorreu no dia 3.5.2015 e que o ru foi notificado do
acontecimento no dia 19.5.2015. Esclarece que solicitou ao ru o encerramento
da conta corrente e o pagamento do saldo devedor do emprstimo com o seguro
prestamista. Explica que seu pedido foi negado e o nome do falecido includo
no cadastro dos rgos de proteo ao crdito. Destaca que no dia 31.7.2015
efetuou transferncia bancria para a conta do seu pai falecido, no valor de
R$ 17.500,00, para pagamento de algumas parcelas do emprstimo vencidas
e vincendas na tentativa de impedir o cadastro do nome dele nos rgos de
proteo ao crdito.
Pretende o autor que o banco seja compelido a quitar o saldo devedor do
contrato a partir da data do falecimento do contratante; a permitir o levantamento
do saldo remanescente do seguro pelo autor; a devolver o valor de R$ 17.500,00,
depositado por ele na conta corrente do falecido, com juros e correo; a excluir
o nome do falecido do cadastro dos rgos de proteo ao crdito e a pagar
indenizao por danos morais no valor equivalente a 50 salrios mnimos ou em
valor fixado pelo d. Juzo (fls. 1/13).
O Banco ru sustenta a negativa da cobertura sob o fundamento de
que o seguro prestamista no prev cobertura para morte em razo de doena
preexistente, mas apenas para morte decorrente de acidente do segurado, que era
portador de doena pr-existente ao tempo da contratao do seguro.
Pela anlise do contrato verifica-se que houve a contratao do seguro
prestamista, com a finalidade de quitar o saldo devedor do financiamento
Acesso ao Sumrio
apurado na data do sinistro, no caso de morte natural ou acidental da segurada

(fls. 27). Cai por terra assim um dos argumentos do apelante. O contrato tambm
prev a cobertura por morte natural. Somente a invalidez que tem cobertura
por acidente.
Quanto ao segundo argumento, cabe dizer que a jurisprudncia sedimentou
entendimento de que necessria prova da m-f do contratante para a excluso
do risco por doena pr-existente.
Cabia seguradora requisitar exames ou atestados mdicos relativos
sade do segurado para verificar eventual molstia no momento da contratao

e-JTJ - 20 321
do seguro. No se pode falar em m-f sem a realizao de exames prvios para
demonstrar a declarao inverdica do segurado.
Ao contrrio, o que se verifica que o apelante aceitou como suficiente

a declarao de que o segurado gozava de boa sade e no portava doena que
necessitasse de acompanhamento mdico ou uso contnuo de medicamento (fls.
27/28).
Alm disso, o contrato foi firmado com pessoa idosa, o que exigiria mais
cautela do apelante quanto demonstrao do estado de sade. Essa situao
demonstra no mnimo imprudncia do ru.
Por inexistir indcios de m-f e por ter a seguradora aceito o risco de
contratar sem a exigncia de exames mdicos do segurado, a indenizao
securitria devida.
Ademais, no h maiores elementos para concluir pela m-f do
contratante.
Por essas consideraes, cabvel o pagamento da indenizao pleiteada.
Neste sentido:
CONTRATO BANCRIO - Financiamento de crdito direto ao
consumidor - Pacto condicionado a contratao de seguro prestamista
- Falecimento do segurado - Negativa de pagamento do seguro de vida
por doena preexistente - Ausncia de averiguao prvia das condies
pessoais de sade do segurado - Boa-f presumida - Reconhecido o
direito da beneficiria ao recebimento da indenizao e determinada
a quitao do financiamento - Sentena mantida - Recursos da
BV Financeira e da Cardif no providos (Apelao n 4033363-
63.2013.8.26.0224, rel. Des. MAIA DA ROCHA, 21 Cmara de Direito
Privado, j. em 25/05/2015).
AO DE OBRIGAO DE FAZER. CDULA DE CRDITO
BANCRIO PARA FINANCIMENTO DE VECULO. SEGURO
PRESTAMISTA. BITO DO SEGURADO. Indenizao securitria.
Negativa da Seguradora fundada em doena preexistente.
Acesso ao Sumrio
Descabimento. M-f do segurado no provada pela seguradora, que

no exigiu a realizao de exames mdicos prvios no momento da
contratao. Cobertura securitria devida. Pagamento da indenizao
que deve ser feito diretamente aos herdeiros nos termos do contrato.
Devoluo dos valores pagos que se venceram aps a data do bito do
segurado. Sentena mantida. RECURSO DESPROVIDO (Apelao
n 0003429-42.2013.8.26.0091, Rel. Des. AFONSO BRZ, 17 Cmara
de Direito Privado, j. em 22/05/2015).
inclusive o entendimento do C. STJ:
AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. SEGURO DE
322 e-JTJ - 20
VIDA. RECUSA DA COBERTURA. DOENA PR-EXISTENTE.
M-F. AUSNCIA DE REALIZAO DE EXAMES PRVIOS.
1. No tendo sido exigida, pela seguradora, a realizao de exames
mdicos, no pode a cobertura securitria ser recusada com base na

alegao de m-f do segurado pela omisso da existncia de doena
pr-existente. Precedentes especficos.
2. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO
[AgRg no AREsp 1186876/PB, Rel. Ministro PAULO DE TARSO
SANSEVERINO, Terceira Turma, DJe. de 20/08/2012].
O autor, filho do falecido, comprovou que notificou o ru a respeito do
falecimento do titular do emprstimo e mesmo assim o ru continuou debitando
as parcelas relativas ao emprstimo em questo (fls. 36 e 44).
O nome do falecido foi includo no cadastro dos rgos de proteo ao
crdito em razo da negativa do ru ao pagamento do seguro prestamista (fl.
37/39).
O ru admite que a cobertura foi negada porque o Segurado era portador
de doena preexistente.
Conclui-se, assim, que a inscrio do nome do falecido nos rgos de
proteo ao crdito indevida.
A incluso indevida no rol de inadimplentes causa constrangimentos, o
que por si s constitui dano moral a ser indenizado. Para a configurao do dano
moral puro no h a necessidade de prova de prejuzos materiais.
Alm do mais, os sucessores do falecido sofreram danos morais em razo
do constrangimento ocorrido com a mcula memria de seu pai.
Nesse mesmo sentido j decidiu esta Colenda 37 Cmara de Direito
Privado:
AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO
C/C INDENIZAO - Dever da entidade financeira de indenizar
configurado - Teoria do risco da atividade adotada, nos termos do art.
927, pargrafo nico, do Cdigo Civil e 14 do Cdigo de Defesa do
Acesso ao Sumrio
Consumidor, j que ausentes as excludentes (caso fortuito, fora maior

ou culpa exclusiva da vtima ou de terceiro).
DANOS MORAIS - Inscrio indevida do nome do autor nos rgos
de Proteo ao Crdito, em razo de dvida quitada - O dano moral
decorrente da remessa indevida do nome do consumidor aos rgos de
proteo ao crdito tem caracterstica de ser in re ipsa, sujeitando-se
a prestadora de servios, que fez a remessa indevida, a responder por
ele - Valor fixado de maneira prudente e equitativa - Sentena mantida.
Recurso improvido. (Apelao Cvel n 0014594-79.2011.8.26.0019,

e-JTJ - 20 323
relator Desembargador LEONEL COSTA, j. 28.6.2012).
Os precedentes jurisprudenciais acima citados enfrentam questes
semelhantes a dos autos, razo pela qual ilustram este julgamento.

Est evidente o dever de indenizar pelos danos morais sofridos. Houve
falha na prestao de servio da qual a parte autora foi vtima.
A indenizao por danos morais no pode ser exagerada no sentido de
causar enriquecimento a quem indenizado e nem pode ser fixada em valor
irrisrio e insuficiente ao fim a que se destina que o de evitar e desencorajar
futuros equvocos e servir como indenizao pelos dissabores experimentados.
A ausncia de legislao especfica torna difcil a fixao do quantum
indenizatrio, mas doutrina e jurisprudncia conduzem o julgador a orientar-se
por critrios como o da intensidade do sofrimento, da repercusso da ofensa e
do grau da responsabilidade.
Ademais, a indenizao por dano moral tem carter dplice, tanto punitivo
do agente para que no reincida, quanto compensatrio, em relao vtima,
buscando minimizar os aborrecimentos sofridos.
Tendo em conta tais critrios, conclui-se que o valor fixado na r. sentena
em R$ 15.000,00 mostra-se adequado diante das caractersticas do presente
caso, atendendo aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade.
Deste modo, nada h a se reparar na bem lanada r. sentena que fica
mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO

31.2015.8.26.0309, da Comarca de Jundia, em que apelante CONDOMNIO
BOSQUES DO JAPI, so apelados JOAQUIM RIBEIRO DA COSTA e
ROSEMEIRE FONSECA DA COSTA.
Acesso ao Sumrio

n 21.960)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores KIOITSI
CHICUTA (Presidente sem voto), LUIS FERNANDO NISHI e CAIO
MARCELO MENDES DE OLIVEIRA.
FRANCISCO OCCHIUTO JNIOR, Relator
324 e-JTJ - 20
Ementa: Despesa de Condomnio. Cobrana.

Imvel novo. Propositura da ao em face dos
compromissrios compradores que no tinham a

posse do bem. Ilegitimidade passiva reconhecida.
Inadmissibilidade da cobrana das cotas condominiais
anteriores entrega das chaves. Ao julgada
improcedente. Apelao do autor. Dvida propter
rem. Entendimento pacificado do E. STJ no sentido
de que a efetiva posse do imvel, com a entrega das
chaves, define o momento a partir do qual surge para
o compromissrio comprador a obrigao de efetuar
o pagamento das despesas condominiais. (Resp n
1.345.331). Comprovada a imisso de posse dos
rus em data posterior ao dbito cobrado. Sentena
mantida. Recurso improvido.
VOTO
Cuida-se de apelao (fls. 113/127) interposta por Condomnio Bosques
do Japi contra a r. sentena de fls. 106/111, que, em autos de ao de cobrana de
despesas condominiais movida em face de Joaquim Ribeiro da Costa e Rosemeire
Fonseca da Costa, julgou improcedentes os pedidos inicial e o contraposto,
extinguindo o feito com julgamento do mrito, com fundamento no art. 269, I,
do CPC/73. Em razo da sucumbncia recproca, cada parte arcar com 50% das
custas, despesas processuais, compensando-se as verbas honorrias.
Em suas razes recursais, alega que a dvida propter rem, de modo que
os adquirentes respondem pelos dbitos independentemente do recebimento
das chaves, com suporte na clausula 16, alnea 16.03, do Instrumento de
Aquisio do imvel e no artigo 1345 do Cdigo Civil (fl. 115). Colaciona
jurisprudncia que sustenta a sua pretenso. Alega, ainda, que a r. sentena
no se manifestou quanto s despesas vencidas aps o recebimento das chaves,
Acesso ao Sumrio
quando os apelados j detinham a posse do imvel (fl. 116). Postula a reforma

da r. sentena, com a consequente condenao da Apelada no pagamento
das despesas de condomnio, acrescidas dos encargos legais, custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios na ordem de 20% (...) sobre o valor da
causa (fl. 127).
Contrarrazes a fls. 131/139.
o relatrio do necessrio.
Inicialmente, aplica-se ao caso o Cdigo de Processo Civil de 2015,
nos termos do Enunciado Administrativo n. 3 do Superior Tribunal de Justia:
e-JTJ - 20 325
Aos recursos interpostos com fundamento no CPC/2015 (relativos a decises
publicadas a partir de 18 de maro de 2016) sero exigidos os requisitos de
admissibilidade recursal na forma do novo CPC.

O recurso no comporta provimento, respeitado entendimento em sentido
contrrio.
Trata-se de ao de cobrana de despesas condominiais, em que pretende
o autor o recebimento das cotas vencidas em janeiro/2014 e maro a julho/2014
(cfr. petio inicial, fls. 3, e demonstrativo discriminado do dbito e vencimentos,
fl. 7).
Ainda que a dvida condominial seja propter rem, ou seja, transfere-se
com o imvel ao titular do domnio, necessrio verificar cada caso com cuidado,
tendo em vista que a questo j foi consolidada pelo C. STJ, em sede de recurso
representativo de controvrsia. Vale mencionar:
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO
DE CONTROVRSIA. ART. 543-C DO CPC. CONDOMNIO. DESPESAS
COMUNS. AO DE COBRANA. COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA
NO LEVADO A REGISTRO. LEGITIMIDADE PASSIVA. PROMITENTE
VENDEDOR OU PROMISSRIO COMPRADOR. PECULIARIDADES DO
CASO CONCRETO. IMISSO NA POSSE. CINCIA INEQUVOCA. 1. Para
efeitos do art. 543-C do CPC, firmam-se as seguintes teses: a) O que define
a responsabilidade pelo pagamento das obrigaes condominiais no o
registro do compromisso de compra e venda, mas a relao jurdica material
com o imvel, representada pela imisso na posse pelo promissrio comprador
e pela cincia inequvoca do condomnio acerca da transao. b) Havendo
compromisso de compra e venda no levado a registro, a responsabilidade
pelas despesas de condomnio pode recair tanto sobre o promitente vendedor
quanto sobre o promissrio comprador, dependendo das circunstncias de cada
caso concreto. c) Se ficar comprovado: (i) que o promissrio comprador se
imitira na posse; e (ii) o condomnio teve cincia inequvoca da transao,
afasta-se a legitimidade passiva do promitente vendedor para responder por
despesas condominiais relativas a perodo em que a posse foi exercida pelo
Acesso ao Sumrio
promissrio comprador. 2. No caso concreto, recurso especial no provido.

(Resp n 1.345.331).
Pois bem, no caso em exame, os rus foram imitidos na posse do bem
somente em 30.06.2014, ocasio em que receberam as chaves, de modo que, cfr.
entendimento acima, a partir dessa data que passaram a ser responsveis pelo
pagamento das obrigaes condominiais.
A r. sentena recorrida bem deixou consignado que: (...) o ato de
posse do adquirente que determina o nascimento da obrigao de participar
do rateio proporcional devido ao condomnio e, portanto, ao Estado em sede

326 e-JTJ - 20
tributria. A posse do imvel que torna o promissrio comprador responsvel
pelo pagamento das despesas do condomnio, das quais usufrui. justamente
em razo da utilizao dos servios e fruio das coisas comuns existente no
condomnio que decorre a obrigao de responder pelas despesas.
Ainda que houvesse o ttulo de propriedade, apenas a posse direita, isto

, at que recebe as chaves, lhe imporia tal dever em relao no unidade do
condomnio (sendo propter rem a obrigao), mas em relao construtora
que responde pelo pagamento dos encargos condominiais e impostos incidentes
sobre o imvel at a entrega da posse. (...)
Assim, clusula que atribui ao comprador, antes da posse, o dever de
pagar as obrigaes condominiais abusiva, e, nessa esteira, tollitur quaestio.
Ressalte-se por oportuno, que a parte r no perodo cobrado, no havia
recebido as chaves do imvel, o que refora ainda mais a fundamentao
alhures esposada (fls. 108/110).
Vale mencionar julgados desta Cmara, no mesmo sentido:
Cobrana. Despesas condominiais. Ao promovida contra a titular
do domnio da unidade autnoma. Alegao de que o apartamento foi
compromissado venda a terceiros. Entendimento pacificado do E. STJ no
sentido de que a efetiva posse do imvel, com a entrega das chaves, define o
momento a partir do qual surge para o compromissrio comprador a obrigao
de efetuar o pagamento das despesas condominiais. Possibilidade de cobrar essa
quantia, antes da entrega das chaves, do titular de domnio indicada no registro
imobilirio. Verba devida. Embargos de declarao protelatrios. Manuteno
da multa. Ao procedente. Sentena mantida. Majorao dos honorrios
recursais. Recurso improvido. (Apelao n 1026037-07.2015.8.26.0007; Rel.
Des. Ruy Coppola; j. 22.09.16).
DESPESAS CONDOMINIAIS - Ao de cobrana de despesas
condominiais pretritas ao termo de entrega das chaves ao adquirente do imvel
- Legitimidade passiva da incorporadora, promitente-vendedora - Precedentes
do E. STJ - Recurso improvido. (Apelao n 1006834-07.2014.8.26.0068;
Rel. Des. Caio Marcelo Mendes de Oliveira; j. 15.10.15).
Acesso ao Sumrio
Dessa forma, a r. sentena prolatada pelo Dr. Luiz Antonio de Campos

Junior deu correta soluo ao caso e deve ser mantida, tal como lanada.
Pelo exposto, nego provimento ao recurso.
ACRDO

e-JTJ - 20 327
MATEUS MACHADO DE OLIVEIRA, apelado RODRIGO A. DE
OLIVEIRA COM. DE MVEIS - ME e Apelado/Apelante MERCADOLIVRE.
COM ATIVIDADES DE INTERNET LTDA.

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento apelao do
autor e deram provimento, em parte, apelao da corr Mercado Livre. V.U.,
35.272)
ANDRADE NETO (Presidente sem voto), CARLOS RUSSO e MARCOS
RAMOS.
LINO MACHADO, Relator
Ementa: Apelao - Ao declaratria de resciso

contratual cumulada com reparao de danos
materiais e morais - Compra e venda feita em
ambiente virtual - Televiso - Produto no entregue
- Responsabilizao da provedora de site que
disponibiliza espao - No reconhecimento.
Empresa que apenas disponibiliza espao virtual
para anncio dos produtos e servios ofertados por
terceiros no pode ser responsabilizada em caso de
frustrao do negcio pela no entrega do produto,
na medida em que no incorreu em nenhuma falha na
prestao do servio e tampouco praticou qualquer
conduta abusiva ou ilcita.
Apelao do autor desprovida.
Apelao da corr Mercado Livre provida em parte.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
A r. sentena de fls. 203/208 julgou procedente ao declaratria de
resciso contratual cumulada com reparao de danos materiais e morais
para (1) declarar a resciso do negcio celebrado e a inexigibilidade de todo
e qualquer valor relativo transao descrita na inicial; (2) condenar as rs,
solidariamente, ao pagamento de R$30.391,08 (trinta mil trezentos e noventa e
um reais e oito centavos) a ttulo de danos materiais, com correo monetria
desde o ajuizamento da ao e juros de mora desde a citao; (3) condenar

328 e-JTJ - 20
as rs, solidariamente, ao pagamento de R$5.000,00 (cinco mil reais), a ttulo
de danos morais, corrigidos desde a data da r. sentena e acrescidos de juros
de mora de um por cento ao ms, desde a citao. Condenou ainda as rs ao
pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, estes
fixados em dez por cento sobre o valor da condenao. Apela o autor a fls.
221/232 e pede a majorao dos danos morais para R$30.000,00 (trinta mil
reais). Apela a corr Mercado Livre a fls. 235/253 e argui ilegitimidade passiva;
ausncia de responsabilidade; inexistncia de danos morais. Contrarrazes da
corr Mercado Livre (fls. 274/281). Contrarrazes do autor (fls. 283/297).
o relatrio.
Trata-se de declaratria de resciso contratual cumulada com reparao
de danos materiais e morais. O autor comprou da corr Rodrigo A. de Oliveira
Com. de Mveis - ME uma televiso de 90 polegadas, via internet, por meio
do site de compras da corr Mercado Livre, no dia 28/10/2013, efetuando o
pagamento mediante trs boletos bancrios (fl. 33), no valor de R$29.999,99
(vinte e nove mil novecentos e noventa e nove reais e noventa e nove centavos),
no dia 30/10/2013; o produto deveria ter sido entregue aps o pagamento,
porm, no foi entregue.
Alega o autor na petio inicial (fl. 02 - terceiro pargrafo) que efetuou
o pagamento atravs do sistema prprio de pagamento da corr Mercado Livre
denominado Mercado Pago.
Todavia, em seu depoimento, ao lavrar o boletim de ocorrncia, o autor
afirmou que efetuou contato eletrnico com a empresa Rodrigo A De Oliveira
Comrcio de Mveis - ME, e de comum acordo visando adiantar o processo
para o recebimento da mercadoria, fez contato se propondo a pagar os boletos
adiantados, sendo emitidos os boletos respectivos na data de 29/10/2013 (fl.
19). Ademais, verifica-se no e-mail de fl. 30: Conforme conversamos (sic) caso
no consiga efetuar pagamento pois excede limite do mercado pago, estarei
dividindo Pag via boleto em 3 partes de 10 mil cada. Dessa forma, demonstrado
que o autor no se utilizou da ferramenta Mercado Pago e negociou a compra
direto com a corr Rodrigo, razo pela qual a corr Mercado Livre no pode ser
Acesso ao Sumrio
responsabilizada.
No caso sob anlise, a r atuou to s no sentido de possibilitar que os
usurios do site fizessem contatos e negociassem entre si diretamente, no tendo
nenhuma interferncia sobre a efetivao dos negcios, a natureza e/ou qualidade
dos produtos transacionados. Atuou ela, em essncia, como disponibilizadora de
espao virtual para anncio dos produtos e servios ofertados por terceiros.
No sentido do que vem de ser exposto, veja-se o voto proferido na
Apelao n 0020037-78.2011.8.26.0223, Rel. Desembargador Andrade Neto,
com o julgamento designado para esta Sesso de 18.5.2016, em cuja ementa se
l:
e-JTJ - 20 329
Empresa que apenas disponibiliza espao virtual para anncio dos
produtos e servios ofertados por terceiros no pode ser responsabilizada
em caso de frustrao do negcio pela no entrega do produto, na
medida em que no incorreu em nenhuma falha na prestao do servio

e tampouco praticou qualquer conduta abusiva ou ilcita.
Relativamente corr Mercado Livre, nenhuma responsabilidade lhe cabe
pela frustrao do negcio, na medida em que no incorreu em nenhuma falha
na prestao do servio que lhe competia, limitando-se a permitir a utilizao
do espao virtual para que as partes pudessem se contatar, sendo-lhe totalmente
estranha a transao feita entre elas. No se vislumbra nenhuma conduta abusiva
ou ilcita por parte dessa corr, a ensejar o dever de indenizar, quer moral, quer
material, no se lhe aplicando o disposto no art. 14 do CDC, na medida em que
no integrou a cadeia produtiva.
Observo, outrossim, que a hiptese no propriamente de falta de
legitimidade passiva, mas sim de improcedncia da demanda. No sendo
possvel imputar corr Mercado Livre responsabilidade pelos danos sofridos
pelo autor, no tem ele o direito subjetivo de receber dela qualquer indenizao,
o que conduz a um pronunciamento jurisprudencial negativo de mrito.
Por conseguinte, nego provimento apelao do autor e dou provimento,
em parte, apelao da corr Mercado Livre para julgar improcedente o pedido
inicial em relao a ela, cabendo ao autor o pagamento de sucumbncia no valor
de R$500,00 (quinhentos reais), por apreciao equitativa (art. 85, 8, do
CPC/2015); mantida a procedncia do pedido inicial em relao corr Rodrigo
A. de Oliveira Com. de Mveis - ME, nos termos da r. sentena.
ACRDO

57.2016.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelada
TELEFNICA BRASIL S/A, apelado/apelante MARIO SHINGAKI.
Acesso ao Sumrio

So Paulo, proferir a seguinte deciso: RECURSO PRINCIPAL DESPROVIDO
E PARCIALMENTE PROVIDO O ADESIVO. V.U., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 14956)
SPENCER ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), FLVIO CUNHA
DA SILVA e CSAR PEIXOTO.
FERNANDO SASTRE REDONDO, Relator
330 e-JTJ - 20
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL. Danos
morais. Prestao de Servios. TV a cabo e telefonia.
Agendamento, na central de atendimento da
concessionria, de visita tcnica para instalao
de ponto adicional. Meliantes que obtiveram os

dados cadastrais do consumidor e anteciparam a
visita, passando-se por prepostos uniformizados da
r, praticando o roubo. Falha no servio prestado.
Configurao do ato ilcito. Contedo probatrio que
permite concluir a negligncia da operadora na guarda
dos dados cadastrais de seus clientes. Valor arbitrado
compatvel com a ofensa. Sucumbncia recproca. No
ocorrncia, por fora do que estabelece a Smula 326,
do colendo STJ, no revogada pelo NCPC. Sentena
parcialmente reformada. RECURSO PRINCIPAL
DESPROVIDO E PARCIALMENTE PROVIDO O
ADESIVO.
VOTO
RELATRIO
Trata-se de recursos de apelao, em ao de reparao por danos
morais ajuizada contra a concessionria que, pela r. sentena de fls. 180/183,
disponibilizada no DJe em 27.7.2016, de relatrio adotado, foi julgada
parcialmente procedente para condenar a r ao pagamento da quantia de R$.
15.000,00, atualizada desde o arbitramento e acrescida de juros de mora de 1%
ao ms do evento danoso (Smula 54 do STJ), e, por conta da sucumbncia
recproca, condenou ambas as partes na seguinte proporo: a) o autor ao
pagamento de 70% das despesas processuais e verba honorria fixada em 10%
do proveito econmico no obtido (R$. 35.000,00); e b) a r com o pagamento
de 30% das despesas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em
10% do valor da condenao.
Acesso ao Sumrio
Apela a r (fls. 185/202). Sustenta que o crime foi praticado por terceiros,
que utilizaram de meios fraudulentos criminosos, restando configurada, no caso,
a excludente de responsabilidade. Aduz que (...), impossvel, a inferncia de
que a obteno de dados do Apelado decorra, necessria e exclusivamente, de
uma suposta vulnerabilidade, INCOMPROVADA, do sistema da Apelante. (fls.
199, item 39). Pugna pelo afastamento da condenao na reparao moral, ou,
alternativamente, pela reduo do montante.
Apela adesivamente o autor (fls. 208/229). Pugna pela majorao da
quantia fixada a ttulo de dano moral (R$. 15.000,00) para (R$. 50.000,00), nos

e-JTJ - 20 331
termos do pedido inicial, tendo em vista a grave culpa da demandada. Aduz
que a r dever arcar integralmente com o nus da sucumbncia, nos termos da
Smula n. 326 do STJ.

Recursos tempestivos, preparados e respondidos.
VOTO
O recurso da r desprovido e parcialmente provido o adesivo.
O pedido inicial veio fundado na alegao de que foi vtima de roubo,
em virtude de falha na prestao de servios da concessionria de TV a cabo e
telefonia, tendo em vista que terceiros tiveram acesso a dados cadastrais do autor
e deles se utilizaram para antecipar a visita tcnica, passando-se por prepostos
uniformizados.
O douto juzo acolheu parcialmente o pedido de reparao moral,
asseverando que Colhe-se dos autos que, agendada visita tcnica com a r,
esta foi antecipada do perodo da tarde para a manh de 21.6.2014, ocasio em
que duas pessoas que se apresentaram como prepostos da r, portando uniforme
desta e fazendo uso de uma maleta, ingressaram no apartamento do autor e
anunciaram o assalto. Segundo consta, a esposa do autor recebeu ligao
telefnica de pessoa que se passou por preposto da r, a qual a informou da
antecipao da visita tcnica e estava de posse de todos os dados do autor, tais
como nmero de telefone, endereo, etc. O logro de que foi vtima o autor deu-se
em virtude da vulnerabilidade do sistema de agendamento de visitas tcnicas da
r, j que terceiros o acessaram e planejaram o assalto, no havendo alegao
e muito menos prova da existncia de culpa exclusiva da vtima. (fls. 181, a
partir do antepenltimo ).
A r concessionria de TV a cabo e telefonia, portanto, sua atuao se
d no campo do servio pblico federal, sendo evidente que se aplica ao caso a
chamada teoria do risco administrativo, emergindo a sua responsabilidade, que
objetiva, nos termos do artigo 37, 6, da Constituio Federal:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer
aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
Acesso ao Sumrio
eficincia e, tambm, ao seguinte:

(...) 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de
regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
E, no comprovada culpa exclusiva do consumidor, nem a ocorrncia
de caso fortuito ou fora maior, evidente a obrigao de indenizar, pois a
concessionria no se desincumbiu de provar que o autor teria culpa exclusiva
pelo roubo de que foi vtima.

332 e-JTJ - 20
No h dvida dos transtornos, sensaes negativas, como a ansiedade,
com o episdio de que trata a demanda. O fato acarretou mudana na rotina do
autor e todas estas circunstncias se amoldam quelas situaes que provocam
perturbao de ordem psquica, bem como ao restrito espectro de situaes
que possam atingir a honra subjetiva do cidado, de molde a configurar danos

morais indenizveis. No representam mero incmodo, enfado ou desconforto,
mas atingem a honra da vtima.
Dessa forma, ficou demonstrado o nexo de causalidade entre a falha na
prestao dos servios por parte da concessionria-r e a ocorrncia dos danos
morais causados em decorrncia do roubo de que foi vtima o autor, impondo-se
o dever de indenizar.
Na hiptese, ainda que a r pretenda forrar-se de responsabilidade
alegando que no eram prepostos seus os meliantes que praticaram o roubo,
evidente que houve flagrante falta de diligncia e cuidado na guarda dos dados
cadastrais do consumidor.
Destinando-se a reparao a desestimular a repetio do ilcito e
considerando a extenso dos danos e o carter preventivo da reparao, bem
como as particularidades do caso, revela-se suficiente o seu arbitramento em
R$. 15.000,00, incabvel, portanto, a reduo pleiteada pela r e a majorao
pretendida pelo autor.
Por fim, comporta acolhimento o pleito do autor no que se refere ao nus
da sucumbncia, que deve ser integralmente suportado pela r, pois, de fato,
o arbitramento do valor dos danos morais em quantia menor pretendida no
interfere no nus sucumbencial, por fora do que dispe a Smula 326 do STJ,
que no foi revogada com o advento do NCPC1.
Por tais razes, a r. sentena reformada em parte, condenada a r ao
pagamento das custas processuais, bem como honorrios advocatcios, estes
majorados para 20% do valor da condenao, nos termos do artigo 85, 1 e
2, do CPC-15.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso principal e dou parcial
provimento ao adesivo do autor.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

11.2016.8.26.0242, da Comarca de Igarapava, em que apelante WILSON
RANGEL (JUSTIA GRATUITA), apelada MAGAZINE LUIZA S/A.
1 Smula 326: Na ao de indenizao por dano moral a condenao em montante inferior ao
postulado na inicial no implica sucumbncia recproca.
e-JTJ - 20 333

n 28.986)
ANDRADE NETO (Presidente) e MARCOS RAMOS.
CARLOS RUSSO, Relator
Ementa: DIREITO DO CONSUMIDOR. Pleito para

exibio de contrato, de que irradiada inscrio em
cadastro de inadimplentes. Deciso terminativa,
considerao do artigo 485, I e VI, do Cdigo de
Processo Civil (ausncia de interesse de agir). Apelo
do autor. Desprovimento.
VOTO
RELATRIO
Abordagem para exibio de documento, decreto extintivo fundado
no artigo 485, I e VI, do Cdigo de Processo Civil (ausncia do requisito do
interesse de agir - fls. 29/38), apela o autor, batendo-se pelo prosseguimento da
demanda.
Resposta recursal, a fls. 56/60.
FUNDAMENTAO
Aqui, busca de cpia de contrato, a esclarecer a origem de apontamento
levado a banco de dados de rgo de proteo ao crdito, na circunstncia, com
recusa implcita, constando que solicitao extrajudicial no obteve resposta,
ao autor, se realmente ao abrigo do melhor direito (certeza de que nada deve),
h que promover demanda direta, ali a perquirir a inexigibilidade do dbito, em
tese sendo-lhe ainda plausvel cumular pleito reparatrio, e, nessa perspectiva,
Acesso ao Sumrio
porque, beneficiando-se da inverso do nus da prova (artigo 6, VIII, da Lei

n 8.078/90), o esclarecimento, que est a perquirir, correndo por conta da r,
fornecedora, ser dado contrastar naqueles autos, e, com melhor efetividade, a
ensejar soluo definitiva (composio da lide).
A jurisdio no cabe suscitar a ttulo especulativo, ademais quando o
interesse de agir, integrado desde recusa ou inadequada resposta solicitao
extrajudicial, assim autoriza formular pretenso direta, em ao de conhecimento,
no se justificando abordagem cautelar, preparatria, em verdadeiro bis in idem,
a repassar inrcia ou descumprimento j pontuado em incidente extrajudicial.

334 e-JTJ - 20
DISPOSITIVO
Do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Embargos de Declarao
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao n

1006875-65.2015.8.26.0576/50000, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em
que embargante EDUARDO BAPTISTA DE SOUZA (JUSTIA GRATUITA),
embargado BANCO DO BRASIL S/A.
Acolheram os embargos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ITAMAR
GAINO (Presidente sem voto), MAIA DA ROCHA e SILVEIRA PAULILO.
VIRGILIO DE OLIVEIRA JUNIOR, Relator
Ementa: Embargos de declarao. Omisso em

relao a anlise dos honorrios recursais verificada.
Honorrios advocatcios majorados para o patamar de
15%, nos termos do art. 85, 11, CPC/2015. Omisso
suprida. Recurso acolhido, com efeito modificativo.
VOTO
Trata-se de embargos de declarao opostos em face do v. Acrdo de fls.
Acesso ao Sumrio
323/328 em razo de omisso acerca da anlise dos honorrios recursais.

De fato, verifica-se omisso em relao aos honorrios recursais, nos
termos do artigo 85, pargrafo 11, CPC/2015:
O tribunal, ao julgar recurso, majorar os honorrios fixados
anteriormente levando em conta o trabalho adicional realizado em grau
recursal, observando, conforme o caso, o disposto nos 2 a 6, sendo vedado
ao tribunal, no cmputo geral da fixao de honorrios devidos ao advogado
do vencedor, ultrapassar os respectivos limites estabelecidos nos 2 e 3 para
a fase de conhecimento.

e-JTJ - 20 335
Assim, em razo do acolhimento do recurso de apelao do autor para
majorar os danos morais, os honorrios advocatcios do patrono do autor so
arbitrados em 15% sobre o valor total da condenao, nos termos do art. 85,

11, CPC/2015.
Portanto, supre-se, agora, a omisso verificada para majorar os honorrios
advocatcios para o patamar de 15% do valor atualizado da condenao.
Ante o exposto, acolhe-se o recurso, com efeito modificativo.
Oportunamente, encaminhem-se os autos d. Vara de origem.
Na hiptese de interposio ou oposio de recursos contra esta
deciso, ficam as partes intimadas, a partir da publicao, a se manifestarem
expressamente, na petio de interposio ou razes recursais, se se opem
forma de julgamento virtual, nos termos do art. 1 da Resoluo 549/2011, do
rgo Especial deste Tribunal, publicada no DJe de 25 de agosto de 2011 e em
vigor desde 26 de setembro de 2011.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao

n 2180177-66.2016.8.26.0000/50000, da Comarca de Marlia, em que
embargante RITA BARBARA DE ASSIS CRIPA (JUSTIA GRATUITA),
embargado BANCO DO BRASIL S/A.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores WALTER
BARONE (Presidente), JONIZE SACCHI DE OLIVEIRA e SILVIA MARIA
FACCHINA ESPSITO MARTINEZ.
Acesso ao Sumrio
WALTER BARONE, Relator
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO - V.

Acrdo que, por votao unnime, deu provimento
ao recurso de agravo de instrumento - Irresignao
da parte agravante - Cabimento em parte -
Contradio caracterizada quanto confirmao do
efeito ativo concedido em despacho inicial e o quanto
determinado no julgado - Embargos acolhidos, sem

336 e-JTJ - 20
efeito modificativo.
VOTO
Trata-se de embargos de declarao opostos ao V. Acrdo de fls. 47/52,

que, por votao unnime, deu provimento a recurso de agravo de instrumento.
A parte agravante, ora embargante, sustenta a ocorrncia de contradio
no julgado, no tocante determinao que consta do V. Acrdo e o que foi
deferido quando da concesso do efeito ativo do despacho inicial.
o relatrio.
Conforme se verifica do V. Acrdo embargado houve, de fato,
contradio no julgado, tendo em vista que por ocasio da concesso do efeito
ativo (fls.40/41) ficou consignado que a multa diria seria equivalente ao valor
descontado indevidamente, enquanto no V. Acrdo as astreintes foram fixadas
na quantia de R$300,00.
Assim, acolho os embargos para sanar a contradio em exame, devendo,
portanto, passar a constar do julgado a seguinte deciso:
De rigor, portanto, a confirmao do efeito ativo concedido para limitar
os descontos feitos pelo agravado ao patamar de 30% dos rendimentos
lquidos da parte autora, para pagamento de todos os emprstimos
contratados, sob pena de multa diria equivalente ao valor descontado,
limitada, porm, ao perodo de 30 dias..
Ante o exposto, pelo meu voto, ACOLHEM-SE os embargos de
declarao, sem efeito modificativo.
ACRDO

4008042-73.2013.8.26.0564/50000, da Comarca de So Bernardo do Campo,
em que embargante BV FINANCEIRA S/A CRDITO, FINANCIAMENTO
Acesso ao Sumrio
E INVESTIMENTO, embargado JOO TAVARES MACIEL (JUSTIA

GRATUITA).
Conheceram e acolheram os embargos, com efeito modificativo. V.U., de
VALENTE (Presidente) e CERQUEIRA LEITE.
e-JTJ - 20 337
CASTRO FIGLIOLIA, Relator
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO -

acrdo pelo qual, por votao unnime, quanto
parte conhecida, foi dado parcial provimento ao
recurso interposto pelo embargado - julgamento sob a
vigncia do CPC/1973 - determinao de afastamento
da cobrana cumulativa da comisso de permanncia
com multa e demais encargos moratrios e
remuneratrios - no incidncia da comisso de
permanncia, mas de juros remuneratrios, juros
de mora e multa - necessidade de limitao da taxa
de juros remuneratrios mesma pactuada para o
perodo da normalidade contratual, nos termos da
Smula n 296 do C. STJ - embargos de declarao
conhecidos e acolhidos, com efeito modificativo.
VOTO
Vistos.
Trata-se de embargos de declarao opostos em relao ao acrdo (fls.
282/299) pelo qual, por votao unnime, quanto parte conhecida, foi dado
parcial provimento ao recurso interposto pelo embargado.
A embargante alegou a ocorrncia de contradio no julgado. A cobrana
da comisso de permanncia no foi pactuada. Entretanto, a aplicao desse
encargo foi afastada pelo julgado. No houve deliberao quanto aos encargos
de mora pactuados. A cobrana de juros remuneratrios est autorizada pela
Smula 296 do STJ. No h bice na cobrana cumulativa desse encargo com
juros de mora e multa. Pediu a manifestao expressa quanto legalidade dos
encargos pactuados para o perodo da inadimplncia. Por conta do que exps,
pediu que seu recurso fosse provido.
O embargado, apesar de intimado, no ofertou resposta (cfme. Embargos
Acesso ao Sumrio
tempestivos. certido de fls. 09).

a sntese necessria.
Os embargos de declarao merecem ser conhecidos e acolhidos, com
efeito modificativo.
O recurso em referncia tem por objetivo complementar ou aclarar a
deciso omissa, obscura ou contraditria, ou ainda corrigir erros materiais,
conforme disposto no artigo 1.022 do Cdigo de Processo Civil/2015 (art. 535
do CPC/1973). possvel conferir-se efeito modificativo ou infringente, desde

338 e-JTJ - 20
que a alterao do julgamento decorra da correo daqueles citados defeitos.
No presente caso, vislumbra-se a ocorrncia de contradio. O embargado,
na sua inicial, dentre outros argumentos, insurgiu-se contra a cobrana da
comisso de permanncia, cumulada com outros encargos moratrios.

Sobreveio a sentena que julgou a ao improcedente.
Interposto o apelo, o recurso foi parcialmente provido, para o fim de ser
a ao julgada parcialmente procedente. A cumulao da cobrana da comisso
de permanncia com outros encargos foi afastada.
De fato, verifica-se a ocorrncia de contradio no julgado. No houve
pactuao acerca da cobrana da comisso de permanncia. No item 6 -
ENCARGOS MORATRIOS (ITEM 15), as partes acordaram a cobrana
de multa de 2,00% e juros remuneratrios de 14,20% para o perodo de
inadimplncia (fls. 40). Constou ainda na clusula 6 do contrato: Encargos
em razo da inadimplncia. A falta de pagamento de qualquer parcela no seu
vencimento autorizar a BV Financeira a cobrar os seguintes encargos sobre o
valor em atraso, a serem pagos por mim durante o perodo da inadimplncia, (a)
juros remuneratrios para operaes em atraso, calculados por dia de atraso,
conforme a taxa informada no campo 6 do prembulo deste instrumento; (b)
juros moratrios equivalentes a 1% (um por cento) ao ms, ou frao e (c)
multa moratria de 2% (dois por cento) sobre o valor em atraso (fls. 41).
Assim, por no ter sido pactuada a cobrana da comisso de permanncia,
subsiste a cobrana dos juros remuneratrios, juros de mora e multa, pactuado
pelas partes para o perodo da inadimplncia.
No obstante, os juros remuneratrios fixados em 14,20% em caso de
inadimplncia no pode subsistir.
Os juros remuneratrios fixados em 14,20% para o perodo de
inadimplncia suplanta o percentual pactuado no contrato para o perodo da
normalidade, o que no se pode admitir, consoante a Smula n 296 do STJ.1
Assim, os embargos so acolhidos para o fim de o recurso ser parcialmente
provido em relao a esse tema, para serem limitados os encargos nos moldes
da referida smula.
Acesso ao Sumrio
Assim, a fim de sanar a contradio apontada pela embargante os

embargos so acolhidos, para o fim de ser reconhecido como pactuado para o
perodo da inadimplncia a cobrana de juros remuneratrios, os quais devem
ser limitados nos moldes da referida smula.
Diante do exposto, os embargos de declarao so conhecidos e
acolhidos, com efeito modificativo.
1 De seguinte redao: Os juros remuneratrios, no cumulveis com a comisso de permanncia,

so devidos no perodo de inadimplncia taxa mdia de mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil,
limitada ao percentual contratado.
e-JTJ - 20 339
ACRDO

0005479-22.2011.8.26.0120/50001, da Comarca de Cndido Mota, em que
embargante DARCY BERTHOLDO, embargado BANCO DO BRASIL S/A.
VALENTE (Presidente sem voto), SANDRA GALHARDO ESTEVES e
CASTRO FIGLIOLIA.
TASSO DUARTE DE MELO, Relator
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO.

Omisso. Ocorrncia. Acrdo que, apesar de ter
reformado a sentena para afastar a extino do
feito sem resoluo do mrito e julgar parcialmente
procedente o pedido inicial a fim de condenar o ru
a restituir ao autor valores indevidamente cobrados,
deixou de fixar o termo inicial de juros e de correo
monetria sobre a condenao, bem como os ndices
e taxas a serem aplicados. Juros de mora taxa
legal de 1% ao ms que incidem a partir da citao.
Responsabilidade civil contratual (art. 405 do Cdigo
Civil). Correo monetria pela Tabela Prtica do
TJSP que incide da data do pagamento indevido.
Mera recomposio do valor da moeda. Omisso
sanada. Embargos acolhidos.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de embargos de declarao opostos por Darcy Bertholdo
(fls. 393/399) nos autos da ao revisional de contratos bancrios por ele
ajuizada em face de Banco do Brasil S/A, contra o v. acrdo (fls. 375/392)
que, por unanimidade, deu provimento ao recurso de apelao interposto pelo
Embargante:
... para reformar a r. sentena que julgou extinto o processo
sem resoluo do mrito e, aplicando-se a teoria da causa madura,
julgar parcialmente procedente o pedido inicial para: (a) declarar: (a.i)
340 e-JTJ - 20
ilegais as clusulas contratuais que estabelecem a incidncia de juros
remuneratrios superiores a 12% ao ano nos contratos em discusso;
e (a.ii) abusiva a incidncia de ndice de correo monetria diverso ao
BTNF para o perodo de maro de 1990, devendo ser aplicado o referido
ndice; e (b) condenar o banco Apelado a restituir ao Apelante os valores

indevidamente cobrados, na forma simples, conforme clculo a ser
realizado em liquidao.
O decreto de extino sem resoluo do mrito fica mantido
em relao aos pedidos declaratrios de ilegalidade/abusividade das
clusulas que estabelecem os encargos de inadimplncia, mas por
fundamento diverso: a falta de interesse de agir do Apelante.
Sustenta o Embargante que o v. acrdo teria se omitido quanto fixao
do termo inicial de incidncia de correo monetria e de juros de mora sobre
o valor da condenao, bem como sobre o ndice e taxas respectivas a serem
adotadas. Alega que a correo monetria dos valores a serem ressarcidos deveria
se dar desde a data de cada pagamento indevido, assim como os juros de mora,
cujo ndice deveria ser o da remunerao adotada para depsitos em caderneta
de poupana, Considerando-se que os juros remuneratrios decorrem da
relao jurdica das partes em face do objeto do contrato, que possua como
fixador a poupana, isso sem prejuzo dos juros de mora de 1% ao ms desde
a citao. Pretende a reforma do v. acrdo.
o relatrio.
Trata-se de embargos de declarao opostos contra acrdo assim
ementado:
AO REVISIONAL DE CONTRATOS BANCRIOS. Cdulas rurais
pignoratcias e hipotecrias. ILEGITIMIDADE ATIVA. Inocorrncia.
Possibilidade de ajuizamento de ao por somente um dos devedores
solidrios visando reviso dos contratos. Litisconsrcio ativo que,
apesar de unitrio, no pode ser considerado necessrio, pena de
afronta ao princpio do acesso justia. Jurisprudncia do STJ.
Sentena reformada. Decreto de extino afastado. Possibilidade de
julgamento imediato do mrito. Teoria da causa madura. Art. 1.013,
3, I, do NCPC. INPCIA DA PETIO INICIAL. Inocorrncia. Suposta
Acesso ao Sumrio
incorreo do valor da causa que deveria ser suscitada em incidente

apartado (impugnao ao valor da causa). Art. 261, caput, do CPC/1973,
vigente poca da apresentao da contestao. Preliminar rejeitada.
PRESCRIO. Inocorrncia. Prazo vintenrio (art. 177 do Cdigo Civil
de 1916), contado das datas de pagamento das cdulas, no decorrido,
diante do ajuizamento de ao cautelar de protesto interruptivo da
prescrio dentro dos 20 anos. Prazo trienal (art. 206, 3, IV, do Cdigo
Civil de 2002), contado do reincio da contagem aps a interrupo,
tambm no decorrido. STJ, recursos repetitivos, REsp n 1.361.730/
RS. Prejudicial de mrito rejeitada. REVISO CONTRATUAL. A despeito

e-JTJ - 20 341
da inaplicabilidade do CDC espcie (os servios bancrios foram
contratados para fomento da atividade econmica do autor), a reviso
de clusulas contratuais ilegais e/ou abusivas vivel, luz do Cdigo
Civil e do Decreto-Lei n 167/1967. JUROS REMUNERATRIOS.

Ausncia de ndice fixado pelo Conselho Monetrio Nacional. Limitao
a 12% ao ano. Jurisprudncia do STJ. Pedido julgado procedente
nesse ponto. CAPITALIZAO MENSAL DE JUROS. Possibilidade,
desde que pactuada. STJ, recursos repetitivos, REsp n 1.333.977/MT.
Contratao expressa na espcie. Pedido julgado improcedente nesse
ponto. ENCARGOS MORATRIOS. Abusividade. Falta de interesse de
agir. Autor que alega ter quitado os contratos. Ausncia de prova de que
os pagamentos se deram aps os vencimentos, circunstncia sequer
alegada. Inocorrncia de cobrana dos encargos de mora questionados.
Processo extinto sem resoluo do mrito nesse ponto. CORREO
MONETRIA. Maro de 1990. BTNF (41,28%). Jurisprudncia do STJ.
Pedido julgado procedente nesse ponto. REPETIO EM DOBRO DO
INDBITO. Inadmissibilidade. Ressarcimento dos valores indevidamente
cobrados que deve se dar na forma simples. Ausncia de prova inequvoca
de m-f. Enquanto pendente discusso judicial, a cobrana de encargo
ou tarifa, posteriormente declarado abusivo, configura exerccio regular
de direito. Pedido julgado improcedente nesse ponto. Recurso provido.
Os embargos devem ser acolhidos, para fixar o termo inicial de incidncia
de juros de mora e de correo monetria sobre o valor da condenao arbitrada
pelo v. acrdo, realmente omisso nesse ponto.
No tocante aos juros de mora, eles devem incidir a partir da citao, por
se tratar de responsabilidade civil contratual (art. 405 do Cdigo Civil), taxa
legal de 1% ao ms.
Registre-se que juros de mora incidentes sobre o valor da condenao no
se confundem com juros remuneratrios, que dependem de pedido expresso,
no se podendo, por tal razo, sequer conhecer o pleito de incidncia de juros
remuneratrios ao mesmo ndice adotado para os depsitos em caderneta de
poupana e capitalizados, a partir das datas dos pagamentos indevidos, como
pretende o Embargante, tendo em vista que, mesmo considerando-se possvel tal
Acesso ao Sumrio
hiptese, trata-se de inovao do pedido em sede de recurso, pois no deduzido

na petio inicial.
A correo monetria sobre o valor da condenao, por seu turno, deve
incidir das datas dos pagamentos indevidos, pois no se trata de sano pelo
inadimplemento, mas forma de atualizao do valor monetrio do indbito,
sendo devida, portanto, desde a data do prejuzo.
Nesse sentido, a jurisprudncia deste E. Tribunal: Ap. 1005691-
81.2014.8.26.0100, Rel. Caio Marcelo Mendes de Oliveira, 32 Cmara
de Direito Privado, j. 26/03/2015; Ap. 0035949-05.2010.8.26.0562, Rel.

342 e-JTJ - 20
Rebello Pinho, 20 Cmara de Direito Privado, j. 02/06/2014; Ap. 9169370-
43.2008.8.26.0000, Rel. Pedro de Alcntara da Silva Leme Filho, 8 Cmara de
Direito Privado, j. 04/09/2013.
Diante do exposto, acolhem-se os embargos de declarao para sanar

a omisso apontada e determinar a incidncia, sobre o valor da condenao,
de juros de mora de 1% ao ms contados da citao e de correo monetria
pela Tabela Prtica deste E. Tribunal desde as datas dos pagamentos
indevidos realizados pelo Embargante.
ACRDO

n 1001134-56.2016.8.26.0011/50000, da Comarca de So Paulo, em que
embargante PATRICIA ALVES BIBAS, embargada AMERICAN AIRLINES
INCORPORATION.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram os embargos. V.U.
Declara voto o 4 Juiz, de conformidade com o voto do Relator, que integra
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ROQUE
ANTONIO MESQUITA DE OLIVEIRA (Presidente), EDSON LUIZ DE
QUEIROZ, CARLOS ALBERTO LOPES e HENRIQUE RODRIGUERO
CLAVISIO.
HELIO FARIA, Relator
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO -

Alegao de error in procedendo, contradio e omisso
- No caracterizao - Patrono da suplicante que foi
Acesso ao Sumrio
regularmente intimado para a sesso de julgamento

da apelao, ciente da incidncia do novo Cdigo de
Processo Civil artigo 942 e seguintes - Ausncia de
advogado que no impede o julgamento estendido -
Se o patrono da suplicante no compareceu sesso
renunciou ao direito de sustentao oral - Inexistncia
da apontada nulidade - Pretenso modificao da
deciso para que outra que lhe seja favorvel seja
proferida - Carter infringente - Rejeio.

e-JTJ - 20 343
VOTO
Trata-se de embargos de declarao opostos em face do acrdo de fls.
195/204, que por maioria, em julgamento estendido, negou provimento ao apelo

interposto pela autora, vencidos os 2 e 3 Desembargadores que declaram s fls.
205/214.
Alega a embargante que houve error in procedendo, por no ter sido
obedecido o disposto no artigo 942, 1, do novo CPC, pois se o resultado da
apelao no foi unnime, o julgamento teria que prosseguir em sesso a ser
designada com a presena dos outros julgadores, assegurando s partes o direito
de sustentar oralmente perante eles.
Diz que a presena na sesso de julgamento facultativa, pois j se
conhecia a composio original para apreciao do apelo.
Afirma que houve omisso, contradio e premissa equivocada, pois
que a demanda se trata de voo internacional, com atraso de 13 horas; no qual
a embargante estava grvida e no foi imediatamente atendida, tendo restado
evidente o dano moral por ela sofrido.
Argumenta que em voo internacional com atraso superior a 4 horas j se
reconhece o dano moral in re ipsa, porquanto os julgados citados no acrdo
contrariam a posio defendida na fundamentao do voto vencedor.
Ressalta existir omisso na explorao das similitudes dos julgados, bem
como no ter seguido a jurisprudncia colacionada pela suplicante ao longo da
instruo processual.
Esclarece que o Desembargador Roque Antnio Mesquita de Oliveira,
4 Desembargador, ao acompanhar o voto do E. Relator est contrariando a
jurisprudncia formada por seus acrdos, nos quais reconheceu o dano in re
ipsa em casos anlogos, em evidente ofensa ao artigo 926 do CPC.
Pugna pela nulidade do julgamento realizado, designando nova sesso
para que os patronos da suplicante tenham oportunidade de sustentar oralmente
perante os novos desembargadores.
Subsidiariamente pede sejam sanadas as apontadas omisses, contradies
Acesso ao Sumrio
e falhas premissas, dando provimento ao apelo ou alternativamente que o

Desembargador Roque Antnio Mesquita de Oliveira declare seu voto.
o relatrio.
Preliminarmente cumpre esclarecer que no houve error in procedendo
no julgamento estendido.
Conforme dispe o novo Cdigo de Processo Civil:
Art. 942. Quando o resultado da apelao for no unnime, o julgamento
ter prosseguimento em sesso a ser designada com a presena de
outros julgadores, que sero convocados nos termos previamente
definidos no regimento interno, em nmero suficiente para garantir a
344 e-JTJ - 20
possibilidade de inverso do resultado inicial, assegurado s partes e a
eventuais terceiros o direito de sustentar oralmente suas razes perante
os novos julgadores.
1 Sendo possvel, o prosseguimento do julgamento dar-se- na
mesma sesso, colhendo-se os votos de outros julgadores que

porventura componham o rgo colegiado.
2 Os julgadores que j tiverem votado podero rever seus votos por
ocasio do prosseguimento do julgamento. (Grifo nosso).
O patrono da suplicante foi regularmente intimado da sesso de julgamento,
realizada em 05 de julho p.p., em 24 de junho de 2016, e anteriormente
protocolizou memoriais por escrito s fls. 172/174, considerando o adiamento
do 3 Desembargador.
Ora, sendo regularmente intimado para a data designada para julgamento
e no tendo comparecido ao ato, mesmo ciente de que, no caso em tela, j
incidiam as regras do novo CPC, renunciou ao seu direito de sustentar oralmente.
Inexiste, assim, a nulidade apontada.
No mais, o acrdo de fls. 195/204 no padece de nenhum dos vcios
artigo 1022 do Cdigo de Processo Civil vigente. Outra no a inteno da
embargante seno rediscutir a deciso que desacolheu seus interesses.
O que a suplicante denomina de contradio diz respeito, na verdade,
ao entendimento da Douta Maioria acerca do mrito da questo debatida, no
podendo ser alterado por meio dos presentes embargos.
A omisso verifica-se quando o julgado deixa de pronunciar-se sobre
ponto controvertido. Na espcie, a questo controvertida foi apreciada, com
fundamentao adequada e suficiente, no se caracterizando omisso.
A deciso colegiada apreciou os elementos colacionados aos autos e exps
suficientemente as razes pelas quais concluiu pela manuteno da sentena
guerreada.
Restou consignado na deciso colegiada que apesar do atraso a embargada
prestou toda a assistncia necessria aos passageiros, inclusive suplicante, para
minimizar os transtornos causados diante dos problemas tcnicos na aeronave.
Acesso ao Sumrio
Incontroverso o fato de que a transportadora disponibilizou hospedagem

em Miami, alimentao, transporte comunicao e reacomodao em outro voo
aos passageiros, que acabaram por desembarcar no Brasil com segurana no dia
seguinte ao previsto para chegada.
O atraso de voo por si s no caracteriza dano moral, devendo os tribunais
minimizar os efeitos da indstria do dano, sendo inadmitido que a indenizao
constitua fonte de enriquecimento indevido.
Necessria anlise da situao em cada caso concreto, sendo diversa a
situao da embargante que recebeu o suporte necessrio, condizente e esperado

e-JTJ - 20 345
da embargada quando comparada a outros julgados em que os passageiros foram
abandonados prpria sorte sem qualquer assistncia.
Na verdade, o que busca a embargante a reforma do julgado para obter

outra deciso que lhe seja favorvel.
Tal propsito empresta aos embargos ntido carter infringente, ao que
no constituem via adequada.
Pelo exposto, rejeito os embargos.
(Voto n 33680)
1) Cuida-se de embargos de declarao em face do acrdo de fls. 195/204
dos autos em apenso que negou provimento ao recurso de apelao.
Diz a recorrente que: i) existe nulidade no julgado por ofensa ao art. 942,
1, do CPC, uma vez que deveria ter sido designada sesso de julgamento
para outra data subsequente, assegurado s partes o direito de promoverem a
sustentao oral e como isso no aconteceu no foi possvel alertar a este julgador
que em outras oportunidades havia votado com a divergncia; ii) est presente a
contradio quando se v neste caso concreto que a recorrente estava grvida e
o atraso no voo internacional foi superior a treze horas, o que caracteriza o dano
moral, ao contrrio do que consta nos julgados colacionados pelo desembargador
relator; iii) existe tambm omisso no acrdo face ao disposto no art. 489 1,
do CPC, quando se constata que os julgados colacionados no voto condutor esto
em completa divergncia com este caso concreto, sem que fossem dadas as razes
pelas quais os precedentes colacionados pela embargante ao longo da instruo
no foram seguidos; iv) o voto deste quarto desembargador acompanhando o
relator se apresenta em completa contrariedade com a jurisprudncia formada
por seus acrdos conforme colaciona, sem que houvesse a declarao do seu
voto, violando o art. 926 do CPC e provocando insegurana jurdica; v) deve ser
observado o efeito infringente ao presente recurso, expressamente reconhecido
Acesso ao Sumrio
pelo CPC no art. 1023, 2.

o relatrio.
VOTO.
2) Respeitado o entendimento do ilustre doutor advogado da recorrente,
entendo que no ocorreu nenhuma nulidade no acrdo ora embargado diante
do fato do julgamento ter continuado na mesma sesso logo aps caracterizada
a divergncia. Isso porque o pargrafo 1 do art. 942 do CPC afirma
peremptoriamente que sendo possvel, o prosseguimento do julgamento dar-
se- na mesma sesso, colhendo-se os votos de outros julgadores que porventura

346 e-JTJ - 20
componham o rgo colegiado.
A expresso sendo possvel deve ser interpretada diante do que consta
na cabea do dispositivo, ou seja, estando as partes presentes na sesso,
regularmente representadas pelos advogados, tomam cincia da divergncia e,

imediatamente, fazem saber aos julgadores que pretendem exercer o direito de
sustentar oralmente suas razes perante os novos julgadores.
por essa razo que a lei determina as respectivas intimaes das
partes nas pessoas de seus advogados para a sesso de julgamento sob pena
de nulidade (vide art. 272, 2, do CPC), os quais podem comparecer ou no;
se no comparecerem, como neste caso concreto, no podem depois alegar
prejuzo em face de alguma circunstncia ocorrida na sesso de julgamento que
lhe foi desfavorvel.
relevante destacar que as partes no tiveram interesse em exercer o
direito de sustentao oral, garantido pelo art. 936, I, do CPC, muito embora
o artigo 133 da Constituio Federal, colacionado nas razes deste recurso (fls.
4) disponha que o advogado essencial administrao da justia (vide tira de
julgamento de fls. 194 do apenso).
Portanto, considero que no houve qualquer ofensa ao art. 942, 1, do
CPC, respeitado o entendimento da embargante, de modo que rejeito a arguio
de nulidade do acrdo embargado.
Em tema de embargos de declarao, a contradio prevista no art. 1022,
do CPC, deve ser aquela existente no julgado com ele mesmo e no contradio
com a lei ou com o entendimento da parte (confira-se STJ - 4 T., REsp 218.528
- Edcl, Min. Cesar Rocha).
Neste caso concreto a recorrente alega que estava grvida na poca
dos fatos e o atraso foi superior a treze horas, enquanto que os precedentes
colacionados no douto voto condutor concluram em sentido contrrio. Porm,
examinando atentamente a parte em negrito dos precedentes, se verifica que
o ncleo desses precedentes colacionados diz respeito necessidade da empresa
area fornecer assistncia material ao passageiro em caso de viagem postergada
por mais de quatro horas, sendo irrelevante a causa do atraso (fls. 201), sendo
Acesso ao Sumrio
que o mero inadimplemento contratual - que um ato ilcito - no se revela, por

si s, bastante para gerar dano moral, destacando-se que o aborrecimento, sem
consequncias graves, por ser inerente vida em sociedade - notadamente para
quem escolheu viver em grandes centros urbanos - insuficiente caracterizao
do abalo, tendo em vista que este depende da constatao, por meio de exame
objetivo e prudente arbtrio do magistrado, da real leso personalidade daquele
que se diz ofendido (fls. 202).
Esses pontos destacados dos precedentes que interessaram ao
desembargador relator para ressaltar sua concluso no sentido de que a ora

e-JTJ - 20 347
requerente no suportou dano moral em face dos aborrecimentos decorrentes
dos fatos que motivaram o ajuizamento da presente ao.
So por estes fundamentos que considero inexistente, data vnia, a

apontada contradio.
Segundo o art. 1022, II, do CPC, os embargos de declarao so cabveis
para suprir omisso de ponto ou questo sobre o qual devia se pronunciar
o juiz de ofcio ou a requerimento. Ora, a leitura do acrdo revela que os
pontos abordados nas razes de apelao foram examinados adequadamente,
sendo dados os motivos que levaram o voto condutor a manter a r. sentena,
em harmonia com os precedentes colacionados, como destacado nos pargrafos
acima consignados. No houve, com a devida vnia, ofensa ao art. 489, 1, do
CPC, como pareceu embargante.
J foi decidido que no h omisso sobre questo que, motivadamente,
o acrdo embargado reputou impertinente ao caso concreto (RTJ 152/960).
Os fundamentos determinantes existentes nos precedentes foram destacados em
negrito, mostrando que o caso sob julgamento se ajusta queles fundamentos.
Tambm entendo ser importante ressaltar que a ausncia de declarao de voto
deste quarto desembargador por ocasio do julgamento no implica em omisso,
considerando que sendo voto concordante com o voto condutor essa declarao
no era obrigatrio, o que seria de rigor se o voto fosse vencido, a teor do art.
941, 3, do CPC.
Portanto, igualmente afasto a alegao de omisso, respeitada a convico
do ilustre doutor advogado da recorrente.
Diz a embargante que o voto deste quarto desembargador, proferido em
consonncia com o voto condutor, ofendeu ao artigo 926 do CPC, provocando
insegurana jurdica, porque em outros julgamentos assumiu entendimentos
contrrios quele proferido neste caso concreto.
Contudo, sem razo nesse argumento. Em primeiro lugar porque o
referido dispositivo se refere necessidade dos tribunais uniformizarem sua
jurisprudncia e mant-la estvel, ntegra e coerente. Essa providncia deve
observar as regras aplicveis ao incidente de uniformizao de jurisprudncia
Acesso ao Sumrio
disciplinado pelo Regimento Interno deste Tribunal de Justia, artigo 190, com
a seguinte redao: A uniformizao de jurisprudncia ser por smulas, por
enunciado de jurisprudncia pacificada ou por enunciado de tese jurdica fixada
em incidente de resoluo de demandas repetitivas (Artigo 190 com redao
pelo Assento Regimental n 552/2016).
Portanto, a existncia de vrios acrdos de relatoria deste desembargador
no permite concluir pela insegurana jurdica, posto que cada caso deve ser
examinado e julgado de acordo com suas peculiaridades, como aconteceu neste
processo. No se trata de uniformizao de jurisprudncia para fins de segurana

348 e-JTJ - 20
jurdica.
Em segundo lugar, ressalte-se que a existncia desses acrdos no provoca
a vinculao do desembargador ao entendimento favorvel ao caso concreto. O
magistrado, em cada caso concreto submetido ao seu julgamento, poder ou

no adotar o entendimento que lhe parecer mais justo. Logo, respeitosamente,
considero em rejeitar essa argumentao.
Finalmente, deixo consignado que no existe nenhum fundamento para
se atribuir efeito infringente ao presente recurso, razo pela qual nem mesmo
foi dada oportunidade para a parte contrria apresentar sua manifestao. O art.
1.023, 2, do CPC, deixa claro que essa providncia deve ser adotada caso
o acolhimento dos embargos de declarao provoque a alterao do acrdo.
Neste caso concreto, isso no aconteceu. J foi decidido que essa intimao no
obrigatria (STJ - 5 T., REsp 131.883, EDcl - Edcl, Min. Jos Arnaldo).
O STJ j deixou bem claras as circunstncias nas quais deve ser atribudo
o carter infringente a este recurso: A atribuio de efeitos infringentes aos
embargos declaratrios possvel apenas em situaes excepcionais, em que
sanada a omisso, contradio ou obscuridade, a alterao da deciso surja como
consequncia necessria. Embargos de declarao rejeitados (3 Turma. EDcl.
no REsp n. 480.697-RJ. Relatora Ministra Nancy Andrighi. J. 5/5/2005; v.u.).
No mesmo sentido: Os embargos de declarao s podem ter efeitos
modificativos se a alterao do acrdo consequncia necessria do julgamento
que supre a omisso ou expunge a contradio (STJ - 2 Turma, REsp n 15.569-
EDcl , rel. Min. Ari Pargendler, j. 08.08.1996).
3) Ante o exposto, o meu voto rejeita o recurso.
ROQUE ANTONIO MESQUITA DE OLIVEIRA, Desembargador
ACRDO
Acesso ao Sumrio

n 1009424-40.2014.8.26.0590/50000, da Comarca de So Vicente, em
que embargante WILLIAM PESSOA ROSA (JUSTIA GRATUITA),
so embargados BRADESCO VIDA E PREVIDNCIA S/A e USINAS
SIDERRGICAS DE MINAS GERAIS S/A - USIMINAS S/A.
Rejeitaram os embargos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que

e-JTJ - 20 349
HENRIQUE MIGUEL TREVISAN (Presidente sem voto), SILVIA ROCHA e
FABIO TABOSA.

PEREIRA CALAS, Relator
Ementa: Embargos de declarao. Contradio.

Inexistncia. Apesar do escopo de prequestionamento,
os embargos devem observar os pressupostos elencados
nos incisos do art. 1022 do atual CPC. Sendo evidente
o escopo infringencial com que se maneja o recurso, a
sua rejeio medida de rigor.
VOTO
Vistos.
1. Trata-se de embargos de declarao que WILLIAM PESSOA ROSA
ope contra o acrdo de fls. 167/177, que negou provimento ao seu apelo.
Aponta omisso em relao renovao do contrato por vrios anos
e o posterior e injusto cancelamento unilateral e tentativa de renovao por
valor maior, motivo pelo qual entende devida a condenao por danos morais.
Aduz serem as empresas embargadas responsveis de forma solidria pelo
cancelamento indevido. Colaciona julgados.
Instadas a se manifestar, as partes no se opuseram realizao de
julgamento virtual (fl. 43).
Relatados.
2. Tratando-se de recurso de fundamentao vinculada, os embargos de
declarao s podem vir estribados nas hipteses de cabimento dos incisos do
art. 1022 do Cdigo de Processo Civil atual (art. 535 do CPC de 1973), vale
dizer, sua oposio fica limitada ocorrncia de obscuridade, contradio,
omisso ou erro material no aresto hostilizado.
Acesso ao Sumrio
No caso, com a devida vnia, constata-se que o embargante no pretende

sanar omisses ou tampouco aclarar contradies ou obscuridades, mas sim
infringir o julgado, finalidade para a qual no se prestam os embargos de
declarao, que s podem ter escopo integrativo.
O Superior Tribunal de Justia j proclamou: Mesmo nos embargos
de declarao com fim de prequestionamento, devem-se observar os lindes
traados no art. 535 do CPC (obscuridade, dvida, contradio, omisso
e, por construo pretoriana integrativa, a hiptese de erro material). Esse
recurso no meio hbil ao reexame da causa. (REsp n 11.465-0/SP, rel.

350 e-JTJ - 20
Min. DEMCRITO REINALDO, j. 23.11.92, p. 1.665 do DJU de 15.02.93).
E mais: No se admitem embargos de declarao infringentes, isto ,
que, a pretexto de esclarecer ou completar o julgado anterior, na realidade
buscam alter-lo. (RTJ 90/659, RSTJ 109/365).

Ressalte-se que alm de no ter ocorrido a resciso unilateral do contrato
de seguro de vida, a seguradora ainda ofereceu aos segurados uma opo
considerada razovel e compatvel de manter o contrato com o mesmo prmio,
mas com reduo do capital segurado, ou de manter o capital segurado com
reajuste do prmio, o que est em consonncia com o entendimento do E.
Superior Tribunal de Justia (REsp n 880.605-RN).
Bem por isso, no havendo no aresto hostilizado qualquer irregularidade,
exsurge evidente a inadequao do manejo do inconformismo aclaratrio que
no pode postular que se redecida, merc do que de rigor a sua rejeio.
3. Isto posto, pelo meu voto, rejeito os embargos de declarao.
ACRDO

1001696-61.2016.8.26.0562/50000, da Comarca de Santos, em que embargante
ROSILAINE RIBEIRO HIGA (JUSTIA GRATUITA), embargado BANCO
GMAC S/A.
Acolheram parcialmente os embargos. V.U., de conformidade com o voto da
Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 6829)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MOURO
NETO (Presidente) e DAISE FAJARDO NOGUEIRA JACOT.
ANA CATARINA STRAUCH, Relatora
Acesso ao Sumrio
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO - Erro

material: Ocorrncia. Afastamento do cerceamento
de defesa, com fundamento nos artigos art. 370 e 355,
inciso I, ambos do Novo Cdigo de Processo Civil -
Omisso: Ocorrncia. Descabe a prestao de contas
no bojo da ao de busca e apreenso - Cancelamento
de protesto. Obrigao da instituio financeira
- Demais omisses apontadas: Inocorrncia -
e-JTJ - 20 351
Prequestionamento ficto: Inteligncia do artigo 1.025,
do Novo CPC - EMBARGOS DE DECLARAO
PARCIALMENTE ACOLHIDO.

VOTO
Vistos.
Trata-se de EMBARGOS DE DECLARAO opostos por ROSILAINE
RIBEIRO HIGA em face do v. acrdo de fls. 190/197, que, por votao
unnime, negou provimento ao recurso de apelao interposto pela requerida,
ora embargante.
Sustenta a embargante que houve erro material no v. acrdo ao aplicar
o art. 130 e art. 330, I, ambos do CPC, pois so claramente alheios ao contexto
apresentado. Alega omisso quanto s questes referentes abusividade do
contrato, prestao de contas do credor ao devedor (quando realizada a venda do
veculo) e pedido de baixa do protesto nominal da embargante pela embargada.
Prequestiona a matria.
Em atendimento ao que dispe o artigo 1023, 2, do CPC/2015, a parte
embargada foi intimada para se manifestar acerca do presente recurso (fl. 07),
mas deixou o prazo transcorrer in albis (fls. 09).
Vieram os autos conclusos.
o relatrio.
Sob a gide do Novo Diploma Processual Civil, que guia o julgamento
destes embargos, mais precisamente de seu artigo 1.022, ainda se considera o
cabimento dos embargos de declarao para as hipteses em que, na deciso,
houver omisso, obscuridade, contradio ou erro material.
In casu, melhor analisando o feito e de acordo com as informaes
trazidas pela embargante, o v. acrdo embargado contm erro material, pois por
equvoco, ao analisar o alegado cerceamento de defesa, aplicou os artigos 130
e 330, inciso I, do Cdigo de Processo Civil de 1973. Assim, referidos artigos
devem ser substitudos pelos correspondentes ao Novo Cdigo de Processo
Acesso ao Sumrio
Civil, quais sejam: art. 370 e art. 355, inciso I.

Quanto s omisses apontadas pela embargante, no que se refere
realizao de prestao de contas nos autos da ao de busca e apreenso e a
realizao da baixa de eventual protesto em face da r, os embargos deveram ser
acolhidos, para complementar a fundamentao do decisum:
Na ao de busca e apreenso descabe a realizao de prestao
de contas acerca da alienao do veculo objeto da garantia fiduciria,
pois seu mbito restrito, com escopo apenas de propiciar ao credor
fiducirio a recuperao do bem dado em garantia em decorrncia da

352 e-JTJ - 20
mora do devedor.
Aps a quitao da dvida, cabe instituio financeira
providenciar o cancelamento do protesto, pagando as taxas respectivas,
conforme disposto no art. 26 da lei n 94.492/97.

Por derradeiro, nos demais pontos, o acrdo embargado no padece
de qualquer omisso, contradio, obscuridade ou erro material, pois ficou
justificado o entendimento ali exarado, o que se deu aps minuciosa anlise da
documentao inserta aos autos, bastando a leitura do acrdo para constatar-se
que no h qualquer tema a ser tratado expressamente nesta oportunidade.
Por fim, face ao prequestionamento apresentado, evitando-se o formalismo
desnecessrio, como devidamente observado pelo ilustre Cassio Scarpinella
Bueno (Novo Cdigo de Processo Civil Anotado, Saraiva, 2015, pginas
661/662), faz- se presente no Novo Cdigo de Processo Civil (artigo 1.025), o
prequestionamento ficto:
Art. 1.025. Consideram-se includos no acrdo os elementos que
o embargante suscitou, para fins de pr-questionamento, ainda que
os embargos de declarao sejam inadmitidos ou rejeitados, caso o
tribunal superior considere existentes erro, omisso, contradio ou
obscuridade.
Por esses fundamentos, ACOLHO PARCIALMENTE os EMBARGOS
DE DECLARAO.
ACRDO

n 0001593-05.2012.8.26.0597/50001, da Comarca de Sertozinho, em que
embargante BANCO SOFISA S/A, embargado CELSO VON ZASTROW
ORTOLAN.
Acesso ao Sumrio

Acolheram os embargos, com efeito modificativo. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 16759)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SPENCER
ALMEIDA FERREIRA (Presidente), FERNANDO SASTRE REDONDO e
FLVIO CUNHA DA SILVA.
SPENCER ALMEIDA FERREIRA, Relator

e-JTJ - 20 353
Ementa: Embargos de Declarao - Pretenso ao
reconhecimento da sucumbncia do autor em relao
ao banco embargante, que teve extinto o processo, nos

termos do artigo 267, VI do CPC - Admissibilidade
- Observncia do princpio da causalidade - Matria
passvel de pronunciamento de ofcio (Art. 1.022, inc.
II do CPC/2015) - Condenao do sucumbente ao
pagamento de honorrios advocatcios em favor do
embargante fixados em R$ 1.500,00, em atendimento
ao art. 20, 4, do CPC - EMBARGOS ACOLHIDOS
COM EFEITO MODIFICATIVO.
VOTO
1.- Trata-se de embargos de declarao opostos ao Acrdo de fls. 237/240
que, por votao unnime, no conheceu de embargos infringentes opostos
em face de acrdo que, por maioria de votos, dera provimento a recurso de
apelao para reconhecer a ilegitimidade passiva do banco apelante bem como
a sua ausncia de responsabilidade quanto ao protesto indevido.
Sustenta o embargante, em sntese, que no acrdo proferido no recurso
de apelao, no obstante tenha sido reconhecida a ilegitimidade passiva do
banco ru e sua ausncia de responsabilidade civil pelo protesto, o que restou
confirmado no acrdo dos embargos infringentes, no houve a consequente
condenao da empresa autora no pagamento da sucumbncia - custas e
honorrios -, que incontroversamente devida. Assim, sendo a sucumbncia
corolrio do resultado do julgamento do recurso de apelao e dos embargos
infringentes, pode o Tribunal manifestar-se at de ofcio a esse respeito,
merecendo, portanto, acolhida os presentes embargos de declarao para
condenar Celso Von Zastrow Ortolan ao pagamento da sucumbncia - custas e
honorrios advocatcios ao Banco Sofisa S/A.
O embargado, em sua resposta, sustenta que esta fase processual no
adequada para quaisquer modificaes no acrdo embargado e que no se
Acesso ao Sumrio
aplicam as disposies do CPC/2015 (fls. 250/252).

o relatrio.
2.- Os embargos merecem acolhida.
Preliminarmente, embora no haja qualquer irregularidade no acrdo
embargado, o fato que o inciso II do art. 1.022 do Cdigo de Processo
Civil de 2015 prev o cabimento de embargos de declarao contra qualquer
deciso judicial para suprir omisso de ponto ou questo sobre o qual devia se
pronunciar o juiz de ofcio ou a requerimento.
Assim, vivel a apreciao, nesta sede, do pedido de fixao de honorrios
354 e-JTJ - 20
sucumbenciais em razo do reconhecimento da ilegitimidade passiva do banco
ora embargante para a ao de cancelamento de protesto c.c. nulidade de ttulo e
indenizao por danos morais, por se tratar de mero corolrio da sucumbncia,
nesse tpico, do autor Celso Von Zastrow Ortolan.
Com efeito, reconhecida a ilegitimidade passiva do ento apelante Banco

Sofisa S/A, era mesmo necessria a sua fixao pelo acrdo que julgou o
recurso de apelao.
Impe-se, assim, a condenao do embargado ao pagamento das verbas
de sucumbncia, especialmente honorrios, pois houve a instaurao regular do
processo e seu desenvolvimento, inclusive com apresentao de resposta, o que
carreia ao sucumbente o nus de arcar com tais despesas em razo do princpio
da causalidade.
3.- Pelo exposto, acolho os embargos de declarao para arbitrar honorrios
sucumbenciais em favor do Banco Sofisa S/A em R$ 1.500,00 (hum mil e
quinhentos reais), em razo do reconhecimento de sua ilegitimidade passiva,
com fundamento na equidade prevista no art. 20, 4, do CPC/73, vigente
poca do julgamento do recurso de apelao, os quais fixo em R$1.500,00 (hum
mil e quinhentos reais), tendo como parmetros o grau de zelo do profissional,
o lugar de prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho
realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio.
ACRDO

n 0008955-77.2011.8.26.0020/50000, da Comarca de So Paulo, em que
embargante CONDOMNIO JARDIM VILLA REAL, embargado ITA
UNIBANCO S/A.
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores SILVIA ROCHA
(Presidente sem voto), CARLOS HENRIQUE MIGUEL TREVISAN e FORTES
BARBOSA.
FABIO TABOSA, Relator
Ementa: Embargos de declarao. Erro material.

e-JTJ - 20 355
Equvoco de digitao na parte do v. acrdo
que apontou a data do ajuizamento da demanda,
momento ao qual retroage o efeito interruptivo da

prescrio ditado pela citao. Erro evidente, passvel
de correo independentemente da oposio de
embargos, inclusive. Desnecessidade nesses termos da
intimao da parte contrria para se manifestar sobre
os embargos, a teor do art. 1.023, 2 do CPC/2015,
por no se tratar de modificao do julgado, mas de
mera correo de equvoco flagrante, exprimindo o
que foi efetivamente julgado. Embargos declaratrios
acolhidos.
VOTO
VISTOS.
Trata-se de embargos de declarao opostos pelo autor em face do v.
acrdo de fls. 184/192, que negou provimento a recurso de apelao interposto
pelo ru e pronunciou de ofcio a prescrio quanto a parte do dbito, reformando
a r. sentena de procedncia de demanda de cobrana de encargos condominiais.
Aduz o embargante a existncia de erro material no v. acrdo, na medida
em que, ao reconhecer a consumao do prazo prescricional quinquenal no
tocante a parte da dvida condominial e assentar que a interrupo da prescrio
pela citao retroage data do ajuizamento do feito, teria equivocamente
apontado o dia 26/8/2011, e no 18 de julho do mesmo ano, como sendo o de
propositura da demanda. Pede, em concluso, o acolhimento dos embargos, com
a correo do erro apontado.
o relatrio.
Assiste razo ao embargante, sendo o erro material evidente e a rigor
passvel de correo independentemente de embargos declaratrios; de toda
forma, tendo a parte utilizado dessa via recursal integrativa, vai o equvoco
corrigido no mbito dos embargos de declarao opostos.
Acesso ao Sumrio
Com efeito, o ajuizamento da demanda no ocorreu em 26 de agosto de

2011, como constou do v. acordo, e tampouco no dia 18 de julho desse mesmo
ano, como equivocadamente apontado pelo condomnio-autor, ora embargante,
mas sim em 14/7/11, conforme se observa do protocolo constante da parte
inferior da primeira pgina da petio inicial.
De rigor assim o acolhimento dos presentes embargos para a correo
no apenas do erro de digitao no penltimo pargrafo do voto condutor
do v. acrdo, para que onde constou ...a demanda foi ajuizada em 26 de
agosto de 2011, voltando-se cobrana de encargos vencidos desde dezembro
356 e-JTJ - 20
de 1999 (conforme demonstrativo de fls. 13/17), ou seja, mais de onze anos
antes. Na esteira do que se exps, cumpre reconhecer a consumao do prazo
prescricional quinquenal para todas as prestaes vencidas anteriormente a 26
de agosto de 2006... passe a constar ......a demanda foi ajuizada em 14 de
julho de 2011, voltando-se cobrana de encargos vencidos desde dezembro

de 1999 (conforme demonstrativo de fls. 13/17), ou seja, mais de onze anos
antes. Na esteira do que se exps, cumpre reconhecer a consumao do prazo
prescricional quinquenal para todas as prestaes vencidas anteriormente a
14 de julho de 2006..., mas tambm do erro de mesma natureza existente
na ementa do julgado, a fim de que onde constou ...Prescrio pronunciada
quanto s parcelas vencidas anteriormente a 26 de agosto de 2006. Sentena
de procedncia da demanda parcialmente reformada passe a constar ...
Prescrio pronunciada quanto s parcelas vencidas anteriormente a 14 de
julho de 2006. Sentena de procedncia da demanda parcialmente reformada.
Por fim, registra-se no ser o caso de intimar o ora embargado para
manifestao sobre os embargos, previamente a seu julgamento, nos termos
do art. 1.023, 2, do CPC/2015, pois no se est aqui modificando a deciso
embargada; pelo contrrio, se est apenas corrigindo erro material flagrante para
assim exprimir o que foi efetivamente julgado, de forma que, como j dito, seria
at mesmo dispensvel a utilizao da via dos embargos de declarao.
Ante o exposto, acolhem-se os embargos declaratrios.
Acesso ao Sumrio

e-JTJ - 20 357
SEO DE DIREITO PBLICO
Jurisprudncia - Direito Pblico

ACRDO

TRANSERP EMPRESA DE TRNSITO E TRANSPORTE URBANO DE
RIBEIRO PRETO, agravado RAFAEL LIMA SOLIMANI (JUSTIA
GRATUITA).
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Deram provimento ao recurso, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JARBAS
GOMES (Presidente) e LUIS GANZERLA.
AROLDO VIOTTI, Relator
Ementa: Agravo de Instrumento interposto contra

deciso que, em Ao de rito ordinrio ajuizada pelo
ora agravado, deferiu tutela antecipada, pleiteada
para suspender os efeitos de autuaes por infrao
de trnsito lavradas pela TRANSERP, bem assim a
pontuao decorrente delas. As autuaes impugnadas
foram lavradas por policial militar, que autoridade
para tanto competente. Recurso provido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
I. TRANSERP EMPRESA DE TRNSITO E TRANSPORTE DE
RIBEIRO PRETO S.A. interpe este Agravo de Instrumento contra r. deciso
do D. Juzo de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Ribeiro
Preto, que, em Ao Anulatria de Infrao de Trnsito movida por RAFAEL
LIMA SOLIMANI (processo n 1026295-38.2016.8.26.0506), deferiu
antecipao de tutela, para o fim de, at final deciso, suspender os efeitos
da(s) multa(s) lavrada(s) pela TRANSERP contra a parte autora (fls. 17/18), o
358 e-JTJ - 20
que dever ser feito no prazo de cinco dias, sob pena de multa de R$ 200,00 por
dia de atraso. (fls. 29).
Nas razes, assevera em resumo: a) todas as formalidades exigidas pelos
artigos 280 a 282 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei federal n 9.503/97)
foram efetivamente observadas; b) cabe ao agravado comprovar que a requerida

persegue lucro e que suas atividades eminentemente pblicas so incompatveis
com o exerccio do poder de polcia; c) as autuaes F26576141 e F26576142
foram lavradas por policiais militares e no por agente civil de trnsito; d) h
um Convnio firmado entre a Secretaria de Segurana Pblica e o Municpio,
autorizando a fiscalizao e as autuaes de trnsito por parte de policiais
militares; e) o agravado infrator contumaz das leis de trnsito; g) h diversos
precedentes na jurisprudncia ptria favorveis atuao da agravante na
qualidade de entidade executiva de trnsito, inclusive em relao a EMDEC de
Campinas que tambm uma sociedade de economia mista e a CET de So
Paulo. Pede o acolhimento do agravo, com a concesso de efeito suspensivo,
para o fim de sobrestar a ordem judicial que culminou com a suspenso dos
efeitos de duas autuaes lavradas contra o agravado, evitando-se, dessa
forma, que o ato ora recorrido cause prejuzos de difcil e incerta reparao,
recrudescendo-se a sensao de impunidade no trnsito. (fls. 18).
Processo o recurso com efeito suspensivo (fls. 73), no sobreveio resposta
do agravado (certido de fls. 77). Este, em sntese, o relatrio.
II. O agravo comporta provimento.
Trata-se de ao ordinria movida pelo ora agravado, objetivando a
anulao dos autos de infrao de trnsito n F26576141 e n F26576142, bem
assim o cancelamento da pontuao, da decorrente, lanada em seu pronturio.
O pedido de tutela de urgncia foi deferido, sob os seguintes fundamentos
(fls.28/29):
Vistos.
(...)
Trata-se de ao ordinria por meio da qual se insurge a parte autora
contra multas de trnsito lavradas pela TRANSERP, sob o fundamento de
Acesso ao Sumrio
que esta, por se tratar de pessoa jurdica de direito privado, no possui

competncia para aplicar sanes de natureza pecuniria e administrativa.
De fato, vem se consolidando na doutrina e na jurisprudncia
o entendimento de que no possvel haver a delegao da atividade
sancionatria do poder de polcia a pessoas jurdicas de direito privado
integrantes da administrao pblica.
(...)
Em outras palavras, a fim de se afastar qualquer conflito de interesse
entre o pblico e o privado, no se admite a imposio de sanes
decorrentes do poder de polcia por sociedade de economia mista, como
e-JTJ - 20 359
o casa da TRANSERP.
Neste sentido, confira-se o posicionamento adotado pelo STJ:
(...)
Por todo o exposto, reputo presentes os requisitos autorizadores da

concesso da tutela provisria de urgncia, que fica, pois, deferida para
o fim de, at final deciso, suspender os efeitos da(s) multa(s) lavrada(s)
pela TRANSERP contra a parte autora (fls. 17/18), o que dever ser feito no
prazo de cinco dias, sob pena de multa de R$ 200,00 por dia de atraso, nos
termos dos artigos 537, do Novo Cdigo de Processo Civil.
(...)
Intimem-se..
Ao que se verifica da documentao acostada, ao agravado foram impostas
duas multa de trnsito, por dirigir veculo utilizando-se de telefone celular
(fls. 41) e por deixar o condutor de usar o cinto de segurana (fls. 42).
H realmente orientao jurisprudencial do E. Superior Tribunal de
Justia e colacionada no decisrio no sentido da inviabilidade de que pessoas
jurdicas de direito privado, como a sociedade de economia mista agravante,
imponham multas por violao legislao de trnsito. O E. Supremo Tribunal
Federal, de seu turno, vem de reconhecer como de repercusso geral questo
como a versada nestes autos (Agravo no Recurso Extraordinrio n 661.186-
MG), em V. Acrdo com a seguinte ementa: DIREITO CONSTITUCIONAL
E ADMINISTRATIVO. APLICAO DE MULTA DE TRNSITO
POR SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. PODER DE POLCIA.
DELEGAO DOS ATOS DE FISCALIZAO E SANO A PESSOA
JURDICA DE DIREITO PRIVADO (j. 22.03.2012, Rel. o Min. LUIZ FUX).
Tambm esta Cmara de Direito Pblico teve oportunidade de decidir,
em V. Aresto da lavra do Des. RICARDO DIP: Em sua categoria repressiva,
o poder de polcia pressupe o atributo da coercibilidade, chegando ao
ponto de autorizar-se, quando necessrio, o emprego de fora pblica
para a consecuo dos fins repressivos (Hely Lopes MEIRELLES). O
poder de polcia ao menos, como ficou dito, no aspecto repressivo
no pode delegar-se a particulares, porque se estaria a delegar-lhes
Acesso ao Sumrio
um uso de legtima violncia estatal. - Podendo admitir-se a delegao

a particulares, p.ex., de atos fiscalizadores do trfego e do trnsito,
no possvel, todavia, delegar-lhes atos que constituam a expresso
coercitiva prpria do poder pblico. - Julgado paramtrico do STJ: REsp
817.534 - 2 Turma - Min. MAURO CAMPBELL MARQUES. (11 Cmara
de Direito Pblico, Apelao Cvel 0031289-83.210.8.26.0071, de Bauru, Rel.
Des. RICARDO DIP, voto 24.955).
A recorrente, porm, alega que o agente responsvel pelas autuaes
(F26576141 e F26576142) era na verdade policial militar, servidor pblico
devidamente investido de poder de polcia. A alegao no despicienda, tanto
360 e-JTJ - 20
que policial militar agente estatal, e ressalvadas as limitaes desta esfera
de cognio provisria acha-se suficientemente comprovada a alegao,
constando das autuaes de trnsito referidas que o agente era PM.
Assim, d-se provimento ao recurso para que sejam mantidos os efeitos
dos autos de infrao de nos F26576141 e F26576142, porque lavrados por

policial militar (fls. 41/42).
III. Por todo o exposto, do provimento ao recurso, nos termos acima
explicitados.
Eventual inconformismo em relao presente deciso ser objeto
de julgamento virtual, ficando cientes as partes de que discordncia
quanto a essa modalidade de julgamento dever ser manifestada quando
da interposio do recurso.
ACRDO

2257494-43.2016.8.26.0000, da Comarca de So Bernardo do Campo, em que
agravante RENATA ALVES LEOPOLDO (JUSTIA GRATUITA), agravado
MUNICPIO DE SO BERNARDO DO CAMPO.
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
O julgamento teve a participao dos Desembargadores COIMBRA
SCHMIDT (Presidente), MAGALHES COELHO e EDUARDO GOUVA.
COIMBRA SCHMIDT, Relator
Ementa: PROCESSUAL CIVIL. Antecipao de

Acesso ao Sumrio
tutela em ao que servidora pblica clama pelo

direito de usufruir frias integrais no ms de janeiro.
Patente irreversibilidade da medida (art. 300,
3, CPC). Necessidade de aguardar o momento de
cognio exauriente. Recurso no provido.
VOTO
Tempestivo agravo de instrumento tirado da deciso reproduzida a f.
28/9, que, em autos de ao ordinria objetivando reconhecimento do direito de

e-JTJ - 20 361
usufruir frias integrais a partir de 2 de janeiro, indeferiu a antecipao da tutela.
Bate-se a agravante pela concesso da medida. Sustenta que o direito de
usufruir frias integrais constitucional, no podendo ser reduzido o perodo
ante o afastamento por licena-mdica. Aduz que o dano irreparvel reside no

fato de que no poder voltar no tempo e poder gozar as frias com sua famlia;
a difcil reparao consiste no decurso de mais um ano para to somente ento
conseguir reunir a famlia para gozar as frias como havia planejado.
Indeferi a medida pelo despacho de f. 197.
Contrarrazes apresentadas a f. 201/9.
o relatrio.
1. A deciso agravada disps, no que interessa:
Pleiteia a demandante tutela de urgncia para que seja concedida o direito
de gozo de frias integrais, embora tenha se ausentado de suas atividades em
razo de licena mdica.
Em que pese a alegao da autora, o fato que deixou de ser demonstrado
suficientemente a probabilidade do direito invocado.
Sendo funcionria do Municpio de So Bernardo do Campo, a autora
deve se submeter legislao daquele rgo, no podendo o Judicirio intervir
em assunto da Administrao Pblica.
Por sua vez, a pretenso inicial se aparta do atendimento ao contraditrio
e se concedida a liminar se ter a antecipao do resultado da ao sem a
oitiva da parte contrria em desacordo com o princpio constitucional.
Processe-se sem liminar.
2.2. O exame dos requisitos ensejadores da medida liminar est afeto
ao juzo monocrtico; instncia recursal revisora compete reapreci-lo desde
que a situao dos autos possa indicar exemplo teratolgico no resolvido por
aquele1.
Outrossim, a jurisprudncia superior considera o juzo em questo
privativo da instncia natural, ressalvadas as hipteses suso citadas: a liminar
em mandado de segurana ato de livre arbtrio do juiz e insere-se no poder
geral de cautela do magistrado. Somente se demonstrada a ilegalidade do ato
Acesso ao Sumrio
negatrio da liminar e/ou o abuso de poder do magistrado, e isso de forma

irrefutvel, admissvel a substituio de tal ato, vinculado ao exerccio do livre
convencimento do juiz, por outro de instncia superior2.
Implica dizer que a concesso ou no da liminar, pois, s pode ser
revista pela instncia recursora se houve ilegalidade manifesta ou abuso de
poder, hiptese inocorrida na espcie; notadamente porque no se vislumbra a
ineficcia da medida caso concedida a final3.
1 Agravo de Instrumento n 92.010-5/2, Des. Vallim Bellocchi.
2 STJ RT 674/202.
3 cf. Agravo de Instrumento n 284.603.5/3, Des. Jos Habice, dentre outros.
362 e-JTJ - 20
O entendimento sufragado nesta Cmara:
AGRAVO DE INSTRUMENTO Mandado de Segurana Interposio
de recurso contra deciso que deferiu a liminar, determinando sustao
de ordem administrativa de desocupao de rea pblica, cumulada
com demolitria, ao menos at a vinda das informaes pela autoridade

apontada como coatora No se trata de deciso abusiva ou teratolgica
Plausibilidade do direito alegado Perigo de dano configurado Livre
convencimento motivado do juiz Recurso no provido4.
Ao anulatria de dbito fiscal. Suspenso da exigibilidade do crdito
constitudo pelo auto de infrao n 3.096.852-5, bem como a no
inscrio na dvida ativa e no CADIN at o julgamento da ao principal.
Admissibilidade. Presena dos requisitos elencados nos incisos I e II, do
artigo 273 do Cdigo de Processo Civil. Reviso pelo juzo de segundo
grau do deferimento ou indeferimento antecipatrio da tutela, adstrito s
hipteses de decises ilegais, irregulares, teratolgicas ou eivadas de
nulidade insanvel. Deciso mantida. Agravo improvido5.
Agravo de instrumento contra deciso que indeferiu antecipao de tutela
somente autoriza emisso da liminar em segundo grau nas hipteses de
teratologia ou ilegalidade da deciso agravada. Exame dos requisitos
ensejadores da medida afetos ao juzo monocrtico. Deciso confirmada.
Recurso no provido6.
Agravo de instrumento contra deciso que indeferiu antecipao de tutela
somente autoriza emisso da liminar em segundo grau nas hipteses de
teratologia ou ilegalidade da deciso agravada. Exame dos requisitos
ensejadores da medida afetos ao juzo monocrtico. Deciso confirmada.
Recurso no provido7.
3. Deveras, o sagrado direito constitucional de usufruir frias integrais
no ms de janeiro, obviamente se subordina legislao que rege a relao do
servidor com o Municpio, no caso, o respectivo Estatuto.
Considerando que o pedido principal se refere confirmao da tutela,
pleiteada para o fim de usufruir trinta dias de frias a partir de 2 de janeiro j
prejudicado ou, subsidiariamente, pagamento das frias em pecnia, acrescido
do tero constitucional, a tutela recursal no poderia ser concedida ante a patente
Acesso ao Sumrio
irreversibilidade dos efeitos da deciso, vedada a sua concesso na forma do

disposto no 3, do art. 300, do NCPC.
A ao principal, portanto, envolve matria ftica, controvertida,
impondo-se o regular contraditrio, no demonstrados os pressupostos jurdicos
para antecipao da tutela. Pressupostos familiares no so suficientes para
4 Agravo de Instrumento n 0016641-49.2012.8.26.0000, Des. Magalhes Coelho.
5 Agravo de Instrumento n 0273472-70.2011.8.26.0000, Des. Guerrieri Rezende.
6 Agravo de Instrumento n 990.10.429681-1, de minha relatoria.
7 Agravo de Instrumento n 990.10.429681-1, de minha relatoria.
e-JTJ - 20 363
aferio do direito.
Por enquanto, prevalece a presuno de legitimidade dos atos
administrativos, ainda no abalados pelos argumentos da agravante, sem
considerar o carter satisfativo da medida.

Inexistindo teratologia ou qualquer ilegalidade, a deciso de ser mantida
por seus prprios fundamentos.
Posto isso, nego provimento ao recurso. Comunique-se ao Juzo a quo.
ACRDO

CLEUBERT DOS SANTOS GOMES, agravado FAZENDA DO ESTADO
DE SO PAULO.
GOMES (Presidente), AROLDO VIOTTI e LUIS GANZERLA.
JARBAS GOMES, Relator
Ementa: RECURSO Tutela de Urgncia. O artigo

1.019, do novo Cdigo de Processo Civil, permite ao
relator atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir,
em antecipao de tutela, total ou parcialmente,
a pretenso recursal. Ausncia de elementos que
Acesso ao Sumrio
evidenciem a probabilidade do direito pleiteado pela

agravante, a fim de conceder-lhe a tutela de urgncia.
Deciso mantida.
RECURSO NO PROVIDO.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por CLEUBERT DOS
SANTOS GOMES contra a r. deciso que, em sede de ao ordinria ajuizada
contra a FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, indeferiu o pedido de

364 e-JTJ - 20
tutela de urgncia voltado continuidade de participao nas demais fases
do concurso pblico de provas e ttulos, Edital DP 5/321/2014, do qual foi
considerado inapto na fase de avaliao psicolgica.
Sustenta, em sntese, em sntese, que preenche os requisitos necessrios
para a obteno da liminar.

A liminar foi indeferida (fls. 90-93), sobrevindo a respectiva contraminuta
(fls. 99-110).
o breve relato.
Como j asseverado quando da apreciao da liminar, o artigo 1.019, do
novo Cdigo de Processo Civil, permite ao relator atribuir efeito suspensivo ao
recurso ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso
recursal.
Tratando-se de tutela de urgncia o relator dever aferir a presena de
elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o
risco ao resultado til do processo, a fim de conceder a liminar (artigo 300, do
novo Cdigo de Processo Civil).
No caso especfico dos autos, no se vislumbram a presena dos requisitos
necessrios obteno da liminar, porquanto nesta fase inicial do procedimento
as provas constantes dos autos afastam a probabilidade do direito pleiteado.
A jurisprudncia dos Egrgios Tribunais Superiores, de forma pacfica,
reconhece a validade da exigncia da aprovao em exame psicolgico, desde
que: 1) haja previso legal e editalcia; 2) os critrios adotados para a avaliao
sejam objetivos; e 3) caiba interposio de recurso contra o resultado, que deve
ser pblico (STF 2 Turma, AI 504.987 ED/MG, Rel. Min. Celso de Mello, j.
17/05/2011; STJ 6 Turma, AgRg no RMS 29879/RO, Rel. Min. ROGERIO
SCHIETTI CRUZ, j. 12/11/2013).
Nesse diapaso, a exigncia est prevista no edital de abertura e
encontra previso legal (Lei Complementar n 697/92, artigo 2, inciso I),
havendo previso expressa quanto forma de divulgao do resultado,
privilegiando-se a publicidade, com aluso entrevista devolutiva, alm de
Acesso ao Sumrio
assegurar o respectivo recurso (vide fls. 43-68).

Ademais, na fase inicial do procedimento, a mera arguio de arbitrariedade
e subjetividade da avaliao, por si s, no se presta para demonstrar a ilegalidade
do ato administrativo que o considerou inapto para as demais fases do certame.
Curial, pois, a manuteno da r. deciso agravada.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso.

e-JTJ - 20 365
ACRDO


FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, agravado ROBERTO CARLOS
DE OLIVEIRA.
ACORDAM, em 10 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
14.439)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ANTONIO
CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente) e TORRES DE CARVALHO.
PAULO GALIZIA, Relator

Concurso Pblico Candidato que concorreu a
vagas destinadas a portadores de deficincia e que
constou como aprovado em lista especial provisria.
Percia mdica do DPME que considerou no ser o
impetrante portador de deficincia. Declarao de
mdico particular confirmando a deficincia fsica
parcial permanente. Presuno de legitimidade e
veracidade do ato administrativo que deve subsistir.
Dilao probatria incabvel em sede de mandado de
segurana. Deciso reformada. Liminar cassada.
Recurso provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso de fls.
Acesso ao Sumrio
99/100(autos originais) que, em mandado de segurana com pedido de liminar

impetrado em face do Secretrio da Administrao Penitenciria do Estado de
So Paulo e o Presidente da Fundao Para o vestibular da Universidade Estadual
Julio de Mesquita VUNESP, deferiu a liminar para determinar autoridade
impetrada que reconhea, ao menos durante o curso do presente processo, e para
efeito do concurso pblico em andamento, a deficincia fsica do impetrante.
A agravante sustenta, em sntese, que se trata ao ajuizada pelo agravado
com o intuito de garantir o seu direito ao acesso a cargo pblico de agente
penitencirio, tendo concorrido em concurso pblico a uma das vagas reservadas

366 e-JTJ - 20
aos portadores de deficincia fsica. Alega que a prova para a concesso de
liminar deve ser inequvoca, no podendo gerar mais de uma interpretao e
deve claramente demonstrar o direito pleiteado. No entanto, entende que os
receiturios mdicos anexados aos autos pelo agravado indicam que possui
limitao apenas parcial para o trabalho em geral. Ressalta que o exame

mdico de fls. 58/59 atesta que o impetrante sofre apenas de leve limitao nos
movimentos da coluna cervical e na fora dos membros superiores, ou seja,
no se pode inferir que o autor possua a condio de deficiente fsico para fins
de classificao em concurso pblico. Alega que o agravado foi examinado
por mdico oficial do Estado de So que, por sua vez, constatou que suas
limitaes fsicas eram mnimas. Assevera que entre a verso dos fatos relatadas
por mdico pbico no laudo pericial e emitida por mdico particular, deve
prevalecer a primeira em razo da presuno de veracidade e legalidade dos
atos da administrao pblica. Requer o provimento do recurso para que seja
cassada a liminar deferida. (fls. 01/08)
Recurso tempestivo.
Foi concedido efeito suspensivo ao recurso (fls.22).
No houve apresentao de contraminuta (fls.27).
O RELATRIO.
Roberto Cargos de Oliveira, candidato inscrito para as vagas reservadas
aos portadores de deficincia para o concurso pblico de provas e ttulos na
carreira de Agente Penitencirio CCP 082/2016, aps obter aprovao em
todas as fases do certame, foi, ao final, considerado no portador de deficincia
fsica para fins de classificao no certame, conforme laudo produzido pelo
Departamento de Percias Mdicas do Estado DPME (fls.18/19).
Impetrou o presente mandado de segurana em que se pretende o
reconhecimento da condio de deficiente fsico a fim de continuar a sua
participao no certame e assumir uma das vagas para deficientes fsicos para
o cargo pretendido (fls. 1/10 dos autos originais), foi concedida a liminar
e determinado que o autor seja, por ora, mantido no certame na condio de
deficiente fsico.
Acesso ao Sumrio
No caso, o autor alega ter sofrido acidente de trnsito na data de

25.06.2010, no qual, veio a fraturar a coluna cervical, passando por tratamento
cirrgico quando da ocorrncia da leso. O agravado anexou aos autos laudo
de leso corporal elaborado pelo Instituto Mdico Legal IML atestando
ter sofrido leso corporal de natureza grave em razo do acidente que agravou
hrnia de disco cervical pr-existente, restando sequelas leves de limitao nos
movimentos da coluna cervical e leve diminuio da fora motora, sem perda
permanente da capacidade para o trabalho (fls. 58/59 dos autos originais).
O impetrante anexou, ainda, declarao elaborada por mdico particular
e-JTJ - 20 367
atestando que o ora agravo possui sequelas neurolgicas e tem acentuado grau
de limitao dos movimentos, da coluna cervical e de membros superiores,
caracterizadoras de deficincia fsica parcial e permanente (fls. 60/61).
No entanto, o mdico perito do DPME concluiu no ser o impetrante

portador de deficincia na acepo legal, eis que apresentou bom estado geral e
entrou na sala de percias carregando ele prprio uma sacola de exames com a
mo direita e uma mala com a mo esquerda sem dificuldade, retirando a camisa
sozinho. O perito avaliou, ainda, que a coluna cervical do agravado no possui
atrofia ou deformidades, realizando amplitude de movimentos sem restries;
fora muscular Grau V bilateralmente (fls. 18/19).
Em princpio, a divergncia entre as avaliaes mdicas s pode ser
solucionada mediante dilao probatria incabvel no procedimento do mandado
de segurana.
No mais, depreende-se que o impetrante, num primeiro momento, no
possui limitao fsica de monta ou severa capaz de enquadr-lo como Portador
de deficincia para fins de classificao nas vagas destinadas aos deficientes
fsicos.
No caso, deve prevalecer a presuno veracidade e legitimidade do ato
administrativo impugnado, no sendo recomendvel a presuno do desrespeito
a direito lquido e certo.
Nesse sentido decido esta Corte em casos anlogos:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - Mandado de segurana Concurso
pblico - Agravada que apresenta restries fsicas - Deciso recorrida
que deferiu em parte o pedido para a posse da impetrante no cargo para
o qual foi aprovada em concurso pblico, na vaga especial de deficiente
fsico - Insurgncia - Cabimento - Necessidade de dilao probatria para
provar a deficincia fsica da agravada - Deciso modificada Recurso
provido. (Agravo de Instrumento n. 2174877-26.2016.8.26.0000, E.
TJSP, 1 Cmara de Direito Pblico, Relator: Marcos Pimentel Tamassia,
julgado em 06.10.2016).
MANDADO DE SEGURANA - Indeferimento de liminar - Alegao
Acesso ao Sumrio
de ofensa a direito lquido e certo - Candidatas aprovadas no concurso na

condio especial de PNE - Junta mdica oficial que atestou no serem
elas portadoras da condio especial exigida no edital e determinou
nomeao do prximo candidato - Existncia de divergncias entre as
avaliaes mdicas apresentadas no momento da inscrio e a admissional
- Necessidade, em princpio, de dilao probatria para o deslinde da
causa - Ausncia dos requisitos autorizadores da concesso da liminar,
especialmente o fumus boni iuris - Deciso agravada que no padece
de ilegalidade ou abuso de poder, no comportando reforma - Agravo

368 e-JTJ - 20
no provido. (Agravo de Instrumento n 2015779-39.2015.8.26.0000,
E. TJSP, 8 Cmara de Direito Pblico, Relator: Manoel Ribeiro, julgado
em 25.02.15).
Ante o exposto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso para
cassar a liminar anteriormente deferida.

Assinalo, ainda, que na hiptese de oferta de embargos de declarao, o
julgamento se dar virtualmente, salvo oposio expressa das partes em cinco
dias contados da intimao do acrdo.
ACRDO

2028298-75.2017.8.26.0000, da Comarca de Caieiras, em que agravante
MUNICPIO DE CAIEIRAS, agravada ISABEL DE FTIMA FERNANDES.
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto da Relatora,
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LEONEL COSTA
(Presidente sem voto), BANDEIRA LINS e ANTONIO CELSO FARIA.
CRISTINA COTROFE, Relatora
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO

SERVIDORA PBLICA MUNICIPAL
Licena-Prmio Concesso Admissibilidade
Preenchimento dos requisitos previstos na Lei
Municipal n 2.418/94 Inexistncia de ilegalidade,
irregularidade, teratologia ou nulidade a recomendar
Acesso ao Sumrio
a reforma da deciso recorrida. Recurso desprovido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Prefeitura Municipal de
Caieiras contra a respeitvel deciso de fls. 304, que, nos autos da ao ordinria
proposta por Isabel de Ftima Fernandes, em fase de cumprimento de sentena,
apontou que a agravada preencheu o requisito temporal para a aquisio do
direito licena prmio.
Sustenta a agravante, em apertada sntese, que, nos termos da Lei
e-JTJ - 20 369
Municipal n 2.418/94, a servidora no cumpriu o requisito de efetivo exerccio
por 05 (cinco) anos em razo dos perodos em que esteve em licena mdica.
Regularmente processado o recurso sem outorga do efeito suspensivo
(fls. 311), foi apresentada contraminuta. (fls. 313/321).

o relatrio.
Extrai-se dos autos que a agravada foi condenada a condicionar a
concesso do benefcio da licena prmio ao preenchimento dos requisitos da
Lei n 2.418/94, a serem apurados administrativamente.
E, malgrado as argumentaes da recorrente, destaca-se o decidido no
acrdo exequendo que reconheceu o direito ao benefcio agravante, ressaltando
que no h previso legal que as faltas justificadas, independentemente de
quantas atingidas no perodo aquisitivo, estejam entre as causas que impedem o
servidor a usufruir do direito.
Com efeito, a legislao municipal no consigna que o perodo referente
licena mdica deve ser excludo do cmputo para fins de aquisio do direito
licena prmio, no cabendo, deste modo, a interpretao restritiva adotada
pela Fazenda Municipal.
Destarte, de rigor a manuteno da respeitvel deciso de primeiro.
Ante o exposto, pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

n 2033028-32.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que
agravante MARCELO GUEDES DA FONSECA PEREIRA, so agravados
SECRETRIO DA FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, DIRETOR
DO DEPARTAMENTO DE DESPESAS DE PESSOAL DA SECRETARIA DA
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e DIRETOR DO DEPARTAMENTO
Acesso ao Sumrio
DE RECURSOS HUMANOS DA SECRETARIA DA FAZENDA DO ESTADO

DE SO PAULO.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores RENATO
DELBIANCO (Presidente) e VERA ANGRISANI.
370 e-JTJ - 20
CLAUDIO AUGUSTO PEDRASSI, Relator

MANDADO DE SEGURANA. Liminar que defere

a continuidade do pagamento dos vencimentos
do agravante, que est preso em razo da priso
preventiva. Pretenso de pagamento dos vencimentos
atrasados desde a decretao da priso ou desde o
ajuizamento. No cabimento. Mandado de segurana
que no se confunde com ao de cobrana ou ao
de procedimento comum, no produzindo efeitos
patrimoniais pretritos. Inteligncia do art. 927 do
NCPC e da Smula n 271 do STF. Ademais, liminar
em sede de mandado de segurana que no se destina
a regrar pagamento de fatos pretritos, mas para
cessar eventual ato administrativo. Deciso mantida.
Recurso improvido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento com pedido de liminar interposto
por Marcelo Guedes da Fonseca Pereira contra a r. deciso de fls. 13/15, que
deferiu parcialmente a liminar pleiteada nos autos do mandado de segurana
impetrado em face do Secretrio da Fazenda do Estado de So Paulo e Outros,
para determinar a continuidade do pagamento dos vencimentos do agravante,
que est preso, em razo de decretao de priso preventiva.
O agravante, em suas razes (fls. 01/12) sustenta que a r. deciso deveria
ser reformada, pois presente o direito lquido e certo, bem como o fumus boni
iuris e o periculum in mora. Nesse sentido, aduz que est na iminncia de ter o
restabelecimento dos vencimentos a que faz jus por ocupar cargo pblico, que
foi inconstitucionalmente suprimidos, ante a priso preventiva, alm dos graves
Acesso ao Sumrio
transtornos financeiros decorrentes da supresso de seus vencimentos.

Pugna pelo provimento do recurso, para a restituio dos vencimentos
desde a data da distribuio da presente ao (16/12/2016) ou, subsidiariamente,
para a devoluo dos valores desde a data da concesso parcial da tutela de
urgncia (19/01/2017).
O pedido de liminar no foi deferido (fls. 54/55).
No houve oposio ao julgamento virtual (fls. 59).
o relatrio.

e-JTJ - 20 371
1. Trata-se de agravo de instrumento contra deciso que deferiu
parcialmente a liminar em mandado de segurana para determinar a
continuidade do pagamento dos vencimentos do agravante, que est preso, em
razo de decretao de priso preventiva e, por outro lado, indeferiu o pleito de

pagamento de valores retroativos.
Assim, pretende o agravante o provimento do recurso para que a liminar
seja ampliada, para determinar o pagamento dos atrasados, desde a decretao
da priso, em 11/2016 ou desde o ajuizamento.
2. Invivel a providncia.
O mandado de segurana no se confunde com ao de cobrana ou ao
de procedimento comum, no produzindo efeitos patrimoniais pretritos.
A matria objeto de smula do STF, que deve ser observada por fora
do art. 927 do NCPC.
A smula n 271 coloca:
Smula 271: Concesso de mandado de segurana no produz
efeitos patrimoniais em relao a perodo pretrito, os quais devem
ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria.
Logo, absolutamente invivel que nesta demanda seja determinado o
pagamento de perodos anteriores impetrao.
3. O mesmo se pode dizer quanto pretendida liminar retroativa,
para alcanar o perodo desde a impetrao at a concesso da liminar, pois
a liminar no se destina a regrar pagamento de fatos anteriores, mas serve
para fazer cessar o eventual ato administrativo.
Por ora, essa a anlise cabvel, sob pena de se adentrar no mrito do
mandado de segurana, o que no se admite na estreita via do agravo de
instrumento.
Isto posto, conheo e nego provimento ao recurso, mantendo na ntegra
a r. deciso de fls. 13/15.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

n 2051728-56.2017.8.26.0000, da Comarca de Mogi das Cruzes, em que
agravante MUNICPIO DE MOGI DAS CRUZES, agravado ALEXANDRE
TOSHIO FUNAKI.

372 e-JTJ - 20
DELBIANCO (Presidente sem voto), CLAUDIO AUGUSTO PEDRASSI e
VERA ANGRISANI.

CARLOS VIOLANTE, Relator
Ementa: Agravo de instrumento. Mandado de

segurana. Transporte de passageiros atravs do
aplicativo Uber. Presena dos requisitos autorizadores
da concesso da liminar. Comprovada a natureza
privada do transporte e a possibilidade de ineficcia
da medida se concedida apenas ao final. Deciso que
concedeu a liminar. Agravo no provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso de fls.
37/39 dos autos de origem, de lavra do eminente Magistrado Dr. Bruno Machado
Miano, proferida nos autos do mandando de segurana, que deferiu a liminar,
determinando autoridade impetrada, que se abstenha de praticar quaisquer atos
que impeam ou impossibilitem o impetrante de livremente exercer sua atividade
profissional de transporte privado individual de passageiros, como parceiro do
UBER, deixando de aplicar, at final julgamento, as sanes previstas na Lei
Municipal n 5.947/06 (art. 21), sob pena de crime de desobedincia.
o Relatrio.
Pretende o agravante a reforma da r. deciso que deferiu a liminar em
mandado de segurana, em razo da inexistncia de verossimilhana nas
alegaes do impetrante.
Alega, ainda, que o pedido para que as autoridades se abstenham de
praticar quaisquer atos que restrinjam ou impossibilitem o livre exerccio da
Acesso ao Sumrio
atividade profissional de transporte privado individual de passageiros, como

parceiro/credenciado do UBER totalmente descabido, vez que no possvel
impedir o Estado de exercer seu dever de fiscalizao.
Observe-se que a matria aqui tratada restringe-se somente anlise da
presena ou no dos requisitos ensejadores da medida liminar, sem adentrar no
mrito da causa.
Para a concesso de liminar em mandado de segurana, necessria a
presena de fundamento relevante e a possibilidade do ato impugnado resultar
na ineficcia da ordem, se concedida a final (Lei n 12.016/2009, art. 7, III).

e-JTJ - 20 373
No presente caso, presente o relevante fundamento, mormente se
considerado que a Lei Municipal n 5.947/06 regulamenta os servios de
transporte individual de passageiros em veculos automotores de aluguel txi,
executado sob regime de permisso, portanto, com caracterstica de servio

pblico, que no se aplica ao servio desempenhado pelo agravante, qual seja,
transporte de passageiro atravs do aplicativo Uber, de natureza privada.
No bastasse isso, a prestao de servios de transporte urbano de carter
privado pode ser exercida sem qualquer restrio, conforme se infere da Lei n
12.587/12, que dispe sobre a Poltica Nacional de Mobilidade Urbana.
Evidente, ainda, que o agravado sofrer prejuzo de difcil reparao
caso no possa exercer livremente sua atividade econmica, donde decorre a
possibilidade do ato impugnado resultar na ineficcia da ordem, se concedida a
final.
Nesse sentido, a jurisprudncia desta C. Corte:
Mandado de segurana. Transporte privado individual Uber. Deciso
que indeferiu a liminar. Vedao da atividade com base na Lei Municipal
n 13.775/2010, destinada aos taxistas, que exercem transporte pblico
individual. Atividade prevista na Lei Federal n 12.587/2012, que trata
do transporte privado individual. Presena dos requisitos legais (art. 7,
LMS). Deciso reformada. Recurso provido (TJSP 9 C. Dir. Pblico AI
2235314-33.2016.8.26.0000 Rel. Moreira de Carvalho j. 22.02.2017).
Processual civil. Liminar em mandado de segurana. Campinas. Parceiro
Uber. Vedao da atividade com base na Lei Municipal n 13.775/2010,
destinada aos taxistas que exercem transporte pblico individual.
Atividade prevista na Lei Federal n 12.587/2012, que trata do transporte
privado individual. Presena dos requisitos legais (art. 7, LMS). Recurso
provido, confirmada a tutela recursal (TJSP 7 C. Dir. Pblico AI
2242063-66.2016.8.26.0000 Rel. Coimba Schimidt j. 15.02.2017).
Agravo de instrumento. Mandado de segurana. Liminar. Exerccio
da atividade disponibilizada pelo aplicativo Uber no Municpio de
Campinas. Pretenso mandamental voltada ao reconhecimento do
Acesso ao Sumrio
suposto direito lquido e certo do impetrante de exercer livremente sua

atividade econmica, obstando a autoridade apontada como coatora de
atuarem fora de sua competncia legal. Deciso agravada que indeferiu
a medida liminar pleiteada, ante a ausncia dos requisitos necessrios ao
deferimento da tutela de urgncia inteligncia do art. 7, III da Lei n
12.016/09. Relevncia dos argumentos deduzidos em Juzo, associada
ao risco de ineficcia do provimento jurisdicional. Prevalncia dos
princpios da liberdade de iniciativa, liberdade de concorrncia e do livre
exerccio de qualquer trabalho natureza privada do transporte individual

374 e-JTJ - 20
de passageiros desempenhado pelo impetrante, cujo exerccio foi previsto
pelos arts. 3 e 4 da Lei Federal n 12.857/12 e que no depende de
prvia regulamentao do Poder Pblico. Lei Municipal n 13.775/10
que regulamentou to somente a execuo dos servios de transporte dos
taxistas. Deciso reformada. Recurso provido, com observao (TJSP 4

C. Dir. Pblico AI 2252524-97.2016.8.26.0000 Rel. Paulo Barcellos
Gatti j. 06.02.2017).
Assim, presentes os requisitos ensejadores do deferimento da liminar,
comprovada a natureza privada do transporte exercido pelo agravado e a
possvel ineficcia da medida se concedida somente a final, considerando-se a
possibilidade de apreenses e imposio de multas pela autoridade coatora.
Para fins de acesso s Instncias Superiores, considero prequestionada toda
a matria debatida, relativa Constituio e Lei Federal, desnecessria a meno
especfica a cada um dos dispositivos constitucionais e infraconstitucionais
invocados e pertinentes aos temas em discusso.
Ante o exposto, pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO ao recurso,
mantendo, na ntegra, a r. deciso agravada.
ACRDO

2232077-88.2016.8.26.0000, da Comarca de Campinas, em que agravante
COMPANHIA DE DESENVOLVIMENTO HABITACIONAL E URBANO
DE SO PAULO CDHU, agravado MUNICPIO DE CAMPINAS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao recurso
para suspender a execuo fiscal at o cumprimento do acordo de parcelamento,
vencida a 2 Juza, Des Beatriz Braga, que dava parcial provimento ao recurso
em maior extenso., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
Acesso ao Sumrio
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores BEATRIZ

BRAGA (Presidente) e WANDERLEY JOS FEDERIGHI.
ROBERTO MARTINS DE SOUZA, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Execuo

Fiscal IPTU e taxa do lixo Exerccios de 2010 a
2012 Municpio de Campinas Exceo de pr-

e-JTJ - 20 375
executividade rejeitada Pretenso reforma da
deciso Admissibilidade parcial Ilegitimidade
passiva ad causam Inocorrncia Contrato
de venda e compra no registrado no Cartrio

Imobilirio Cabe ao legislador municipal eleger o
sujeito passivo do tributo, contemplando qualquer
das situaes previstas no art. 34, do CTN Questo
pacificada Smula 399, do C. STJ Configurada
a legitimidade passiva da agravante Imunidade
recproca No cabimento Benefcio que no se
estende s sociedades de economia mista Precedentes
desta corte Suspenso da execuo fiscal pelo
parcelamento Coexecutada que vem adimplindo
com as parcelas do acordo Inteligncia do art. 151,
VI, do CTN Inadimplemento de qualquer parcela
que ensejar o prosseguimento da execuo fiscal
Deciso agravada reformada em parte - Agravo
parcialmente provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo,
interposto pela Companhia de Desenvolvimento Habitacional e Urbano de
So Paulo CDHU da r. deciso digitalizada nas pgs. 74/76 que, em execuo
fiscal proposta pelo Municpio de Campinas cobrando IPTU e taxa de lixo
dos exerccios de 2010 e 2012, no valor de R$ 4.928,16, rejeitou exceo de
pr-executividade ao entendimento de ser ela parte legtima para ocupar o polo
passivo da ao.
Insurge-se a agravante sustentando no ser parte legtima para figurar no
polo passivo, eis que vendeu o imvel a terceiro. Alega que, por ser entidade
assistencial voltada para atender a programas habitacionais do Estado, possui
imunidade recproca, embora se trate de sociedade de economia mista. Argui,
Acesso ao Sumrio
ainda, a impenhorabilidade da propriedade dos imveis, porquanto inexiste

relao de comrcio das unidades habitacionais da CDHU com seus muturios,
mas sim um fim de interesse pblico social. Requer concesso de efeito
suspensivo e, a final, provimento ao agravo.
Regularmente processado o recurso, o agravado foi intimado e apresentou
contraminuta (pgs. 83/103).
o relatrio.
O agravo comporta parcial provimento.
De acordo com a doutrina e jurisprudncia dominante, a objeo de pr-
376 e-JTJ - 20
executividade permite o exame de questes de ordem pblica, ainda que o juzo
no esteja seguro, e desde que no haja necessidade de dilao probatria. Desse
modo, possvel suscitar para exame judicial matria relativa s condies da
ao, entre as quais a legitimidade de parte, litispendncia, higidez do ttulo
executivo, prescrio, decadncia, pagamento.

Corolrio lgico consignar que a exceo de pr-executividade, como
se tem entendido, espcie excepcional de defesa especfica do processo de
execuo, na qual o executado pode promover a sua defesa, independentemente
de garantia do juzo, pugnando pela extino do processo por falta de
preenchimento dos requisitos legais.
Alis, reza a Smula 393 do STJ:
A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal
relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem
dilao probatria.
Com efeito, trata-se de execuo fiscal proposta pelo Municpio de
Campinas contra Marilsa Aparecida dos Anjos e a agravante cobrando IPTU
e taxa do lixo dos exerccios de 2010 a 2012, no valor de R$ 4.928,16.
De fato, cumpre observar dos documentos constantes dos autos que a
Companhia de Desenvolvimento Habitacional e Urbano do Estado de So Paulo
CDHU foi criada mediante prvia autorizao da Lei estadual 905/75, com a
finalidade de ... promover a ascenso social das famlias urbanas com renda
equivalente a at cinco salrios mnimos e a propiciar, em relao a essas
famlias: I reduo gradual, at sua eliminao, do dficit habitacional; II
atendimento da demanda de habitaes das novas famlias; III condies
para melhoria e ampliao das habitaes j existentes; IV acesso aos
servios urbanos essenciais; e V estmulo e fortalecimento da capacidade de
organizao comunitria.
Insta consignar, a ttulo de esclarecimento, que a Lei municipal n.
13.083/2007 expressamente prev hiptese de remisso de crditos tributrios
inscritos ou no em dvida ativa incidentes sobre imveis de propriedade da
CDHU, inclusive os relativos ao perodo cobrado nesta execuo fiscal, mas
Acesso ao Sumrio
que, no caso vertente, no tem aplicao em razo do disposto no 1., do art.

9, de referida lei:
Art. 9-A - Ficam remitidos, at a data da promulgao desta Lei, os
crditos tributrios inscritos ou no na dvida ativa do Municpio ou
em cobrana judicial, incidentes sobre os imveis de propriedade da
Companhia de Desenvolvimento Habitacional Urbano do Estado de
So Paulo - CDHU, relativos ao Imposto sobre a Propriedade Predial e
Territorial Urbana IPTU e taxas imobilirias, assim como emolumentos
para exame, verificao e licena de execuo. (acrescido pela Lei n

e-JTJ - 20 377
14.921, de 24/11/2014)
1 - A remisso prevista no caput deste artigo no se aplica aos
imveis compromissados venda pela CDHU.
Em outras palavras, o imvel tributado foi compromissado venda, de

forma que se reputa devida a cobrana.
Quanto alegada ilegitimidade passiva ad causam, sem razo a
agravante.
Consigne-se que o contrato de cesso de posse e promessa de compra e
venda de pg. 61 no foi levado a registro, de forma que a agravante permanece
na condio de proprietria do imvel no Cartrio Imobilirio, no sendo
possvel exclu-la do polo passivo da ao, menos ainda reconhecer a alegada
ilegitimidade passiva ad causam.
A esse respeito, o C. STJ, por sua Primeira Turma, deixou assente caber ao
legislador municipal eleger o sujeito passivo do tributo, contemplando qualquer
das situaes insertas no art. 34, do CTN, que define como contribuinte o
proprietrio, o titular do domnio til ou o possuidor a qualquer ttulo, podendo
a autoridade administrativa optar por um ou outro, com vistas a facilitar o
procedimento de arrecadao.
Oportuno consignar que vrios outros precedentes seguiram-se na mesma
trilha, no sentido de ser permitida a concomitncia do titular do domnio til do
imvel e do seu possuidor a qualquer ttulo, quanto sujeio passiva da relao
jurdico-tributria. Mister conferir especial destaque ao REsp n 752.815/SP,
relatado pelo Min. Luiz Fux, 1 Turma, julgado em 27.02.2007, DJ 15.03.2007,
no qual restou patente que a existncia de possuidor, apto a ser considerado
contribuinte de IPTU, no teria o condo de implicar a excluso automtica do
titular do domnio, ou seja, aquele que tem a propriedade registrada no Registro
de Imveis, do polo passivo da obrigao tributria, de modo que o possuidor,
na qualidade de compromissrio-comprador, pode ser tido como contribuinte do
IPTU, em conjunto com o proprietrio do imvel.
Estes entendimentos do C. STJ consolidaram-se, rumando na edio da
Smula 399:
Acesso ao Sumrio
Cabe legislao municipal estabelecer o sujeito passivo do IPTU

(Imposto predial e territorial urbano).
Destarte, verifica-se que a hiptese vertente corresponde ao sufragado
entendimento do STJ, nos termos do REsp n. 1.111.202/SP, que ora se transcreve:
TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. IPTU. CONTRATO DE
PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMVEL. LEGITIMIDADE
PASSIVA DO POSSUIDOR (PROMITENTE COMPRADOR) E DO
PROPRIETRIO (PROMITENTE VENDEDOR).

378 e-JTJ - 20
1. Segundo o art. 34 do CTN, consideram-se contribuintes do IPTU o
proprietrio do imvel, o titular de seu domnio til ou o seu possuidor a
qualquer ttulo.
2. A jurisprudncia desta Corte Superior no sentido de que tanto o
promitente comprador (possuidor a qualquer ttulo) do imvel quanto

seu proprietrio/promitente vendedor (aquele que tem a propriedade
registrada no Registro de Imveis) so contribuintes responsveis
pelo pagamento do IPTU. Precedentes REsp n 979.970/SP, Rel.
Min. Luiz Fux, Primeira Turma, DJ de 18.6.2008; (...) 3. Ao legislador
municipal cabe eleger o sujeito passivo do tributo, contemplando qualquer
das situaes previstas no CTN. Definindo a lei como contribuinte o
proprietrio, o titular do domnio til, ou o possuidor a qualquer ttulo,
pode a autoridade administrativa optar por um ou por outro visando a
facilitar o procedimento de arrecadao (...) Acrdo sujeito ao regime
do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/08. (REsp n 1.111.202/SP,
Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJ 18.6.2009) grifei.
Assim, o fato de ter sido alienado o imvel a terceiro no conduziria
excluso automtica do titular do domnio, ou seja, aquele que tem a propriedade
registrada no Cartrio de Imveis, do polo passivo da obrigao tributria,
no havendo que se falar em ilegitimidade passiva ad causam da agravante,
cujo nome ainda consta como proprietria do imvel na certido do Cartrio
Imobilirio.
Nesse sentido j se posicionou esta E. 18. Cmara de Direito Pblico:
Execuo Fiscal IPTU Iseno concedida pela Lei Municipal n.
2.316, de 21/11/1990 CDHU para imveis enquanto estiverem em
seu domnio Execuo promovida contra a muturia Incidncia da
Smula 399 do STJ Recurso improvido (Agravo de instrumento n.
994.09.259225-0, Rel. Osvaldo Capraro, j. 04/02/2010) - grifei.
Portanto, fica afastada a alegao de ilegitimidade passiva ad causam
da agravante.
No que se refere imunidade recproca, preservados entendimentos em
Acesso ao Sumrio
sentido contrrio, a agravante no faz jus imunidade tributria.

Isto porque, conforme dispe o pargrafo 2., do art. 173, da Constituio
Federal, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero
gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado.
Com efeito, tenho que s sociedades de economia mista no deve ser
estendido o benefcio da imunidade tributria previsto no art. 150, VI, a,
da CF, pois se trata de empresa com patrimnio prprio e que recebe tarifa,
atuando, verdadeiramente, sob regime de direito privado, aplicando-se ao caso
a exceo prevista no 3 do art. 150, da C.F:
e-JTJ - 20 379
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte,
vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...)
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;

2. - A vedao do inciso VI, a, extensiva s autarquias e s fundaes
institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio,
renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas
decorrentes.
3. - As vedaes do inciso VI, a, e do pargrafo anterior no
se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados com
explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis
a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao
ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o
promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativamente
ao bem imvel.(grifei)
O festejado jurista Roque Antonio Carrazza, assim se manifesta sobre a
previso constitucional do 3. do supracitado artigo:
Com a s leitura deste pargrafo j percebemos que, sempre que uma
pessoa poltica explorar atividades econmicas, sujeita-se aos impostos
pertinentes (IPI, ICMS, imposto sobre a importao, etc.). O princpio da
imunidade recproca j no vale para ela. Assim, por exemplo, mantm
armazns para que seus funcionrios neles adquiram produtos, no h
como considera-la imune ao ICMS. Pelo contrrio, como qualquer pessoa
privada, passvel de ser acolhida por este imposto.
(...)
Em suma, quando a pessoa poltica desempenha atividades tipicamente
privadas o princpio da imunidade recproca no a beneficia. Ele s
alcana quando desempenha suas funes tpicas (atividades pblicas,
isto , estatais propriamente ditas).
A imunidade tambm no beneficia as pessoas polticas enquanto exercem
Acesso ao Sumrio
atividades econmicas, mediante contraprestao ou recebimento de

preos ou tarifas. (in, Curso de Direito Constitucional Tributrio, 26 ed.,
Ed. Malheiros, 2010, fls. 75).
De fato, cumpre observar que a Companhia de Desenvolvimento
Habitacional e Urbano do Estado de So Paulo CDHU foi criada mediante
prvia autorizao da Lei estadual 905/75, conforme explicitado, tendo por
funo precpua atuar no desenvolvimento habitacional e econmico, em
especial populao de baixa renda.
No entanto, no obstante seu capital social seja majoritariamente pblico,

380 e-JTJ - 20
fato que se trata de sociedade de economia mista, sujeita ao regime jurdico de
direito privado, no fazendo jus a qualquer benefcio fiscal, ao teor do art. 173,
2., da Constituio Federal:
Art. 173 Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a
explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida

quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante
interesse coletivo, conforme definidos em lei. (...)
2. - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no
podero gozar de privilgios no extensivos s do setor privado. -
grifei -
A respeito do tema, colaciona Leandro Paulsen, in Direito Tributrio:
Constituio e Cdigo Tributrio, 12 ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado
Editora, 2010:
(...) Em regra, no alcana empresas pblicas e sociedades de
economia mista. As empresas pblicas e sociedades de economia mista
esto excludas da imunidade, no sendo beneficiadas, salvo quando
prestadoras de servio pblico em regime de monoplio (p. 226, nota
6 ao art. 150, VI, a, CTN).
(...) A contrario sensu, as empresas pblicas e as sociedades de
economia mista podero gozar de privilgios fiscais no extensveis s do
setor privado, se prestadoras de servio pblico, exercido em regime de
exclusividade (p. 430, nota 1 ao art. 173, 2., CTN).
Como se pode ver, esse no o caso da CDHU que, embora tenha objeto
social dirigido ao atendimento de projetos habitacionais populares e promoo
de desenvolvimento urbano no Estado de So Paulo, certo que tal atividade
confronta com a de outras empresas do setor privado, o que impede lhe seja
concedida imunidade recproca, sob a pena de violao do princpio da isonomia
e da livre concorrncia.
Nesse sentido, j se posicionou a 15. Cmara de Direito Pblico:
APELAO EXECUAO FISCAL IPTU Exerccios de 2008 a
2011 Municpio de Francisco Morato Imvel tributado pertencente
Acesso ao Sumrio
CDHU Alegao de imunidade recproca Descabimento, eis

que o benefcio no se estende s sociedades de economia mista
Precedentes desta Corte RECURSO PROVIDO (Apelao n 0903956-
73.2012.8.26.0197, rel. Des. Rodrigues de Aguiar, j. 06/11/2014) - grifei.
E tambm a 14. Cmara de Direito Pblico:
AGRAVO DE INSTRUMENTO Execuo fiscal IPTU Exerccios
de 2008 a 2011 Deciso que rejeitou exceo de pr-executividade
Alegao de imunidade recproca Descabimento Benefcio que
no se estende s sociedades de economia mista Precedentes desta
e-JTJ - 20 381
Corte Honorrios advocatcios Sucumbncia indevida na hiptese
de rejeio da exceo. Recurso parcialmente provido (Agravo de
instrumento n 2032121-96.2013.8.26.0000, rel. Des. Joo Alberto
Pezarini, j. 12/12/2013) grifei.

Esta 18 Cmara tambm j decidiu nesse sentido quando do julgamento
da Apelao n. 2193675-06.2014.8.26.0000, da comarca de Botucatu.
Difere-se, portanto, a agravante de empresas delegatrias do servio
pblico que atuam em regime de monoplio, tais como a ECT e a Infraero,
pois, neste caso, se equiparam pessoa poltica delegante e se beneficiam do
princpio da imunidade recproca.
No caso vertente, a contrrio senso, em se tratando de empresa que no
detm o monoplio estatal, no se aplica a hiptese da imunidade recproca
prevista no 2 do art. 150, da CF, mas sim a exceo contida no 3 do referido
artigo.
Some-se a isso o entendimento da mais abalizada doutrina no seguinte
sentido, ao qual me filio:
Todas as empresas pblicas e sociedades de economia mista, como
entidades paraestatais que so, devem ajustar-se ao mesmo regime
tributrio aplicvel s empresas privadas, porque, como j visto, todas
exercem, em sentido amplo, atividades econmicas. Desse modo, no
importar se o objeto a prestao de servio pblico ou o desempenho
de atividade econmica stricto sensu. Na medida em que o Estado as
instituiu, cobrindo-lhe com as vestes do direito privado, deve arcar com os
efeitos tributrios normais incidentes sobre as demais empresas privadas.
A imunidade e os privilgios fiscais s se justificam para as pessoas de
direito pblico, estas sim representando o prprio Estado. Por outro lado,
no conseguimos vislumbrar no 2 do citado art. 173 da CF amparo
para essa distino: as empresas pblicas e as sociedades de economia
mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor
privado. Desse modo, no podemos aceitar essa viso que privilegia
tributariamente o Estado no que toca s entidades paraestatais, quando
Acesso ao Sumrio
ele mesmo tem sua disposio outros mecanismos (administrao

direta, autarquias, fundaes pblicas) suscetveis da incidncia desses
privilgios, como emana do texto constitucional. (JOS DOS SANTOS
CARVALHO FILHO (Manual de Direito Administrativo, Lumen Juris,
20 Ed, 2008, pp. 473) - grifos nossos -
Portanto, independentemente de a empresa pblica ou a sociedade
de economia mista prestar servio pblico ou no, via de regra, reveste-se
primordialmente de atributos de pessoa jurdica de direito privado, inclusive
quanto s obrigaes tributrias.

382 e-JTJ - 20
Dessa forma, fica afastada tambm a alegao de imunidade.
Apenas em um ponto a r. deciso agravada merece reparo.
Cumpre destacar que o prprio Municpio-exequente, em sua
contraminuta, informou que o dbito fiscal exequendo foi parcelado e est com
pagamento em dia pela coexecutada (pgs. 104/107).
Assim, desnecessria a inscrio do acordo de parcelamento em dvida
ativa, posto que a dvida j foi submetida a controle administrativo de legalidade
pelo rgo competente para apurao de sua liquidez e certeza do crdito, para
que fosse possvel o ajuizamento da execuo fiscal (3, do art. 2, da Lei n.
6.830).
O que se est executando nos autos em anlise no a transao de
parcelamento ou seu saldo, mas a dvida que lhe deu ensejo e se configura no
objeto do acordo.
Cumpre esclarecer, ainda, que a execuo pode prosseguir pelo saldo
devedor, mediante simples clculo aritmtico, sendo desnecessria nova
inscrio em dvida ativa do saldo devedor (em caso de no pagamento integral
do acordo) e emisso de nova CDA, at porque o nome da executada Marilsa
Aparecida dos Anjos constou expressamente da CDA de pgs. 25 que embasa a
execuo fiscal.
Ademais, a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio em razo do
parcelamento est prevista no inciso VI, do art. 151, do CTN, sendo o caso
de suspender a execuo enquanto o acordo estiver sendo adimplido pela
coexecutada, no se vislumbrando a possibilidade de reconhecimento da falta
de higidez do ttulo executivo, nem mesmo de proceder-se penhora.
Vale observar que a coexecutada Marilsa Aparecida dos Anjos compareceu
espontaneamente ao rgo municipal requerendo administrativamente o
parcelamento da dvida, demonstrando que teve cincia da dvida tributria e
do valor total cobrado, tanto que confessou ser devedora e comprometendo-se a
quitar o montante de forma parcelada.
De fato, o parcelamento administrativo do dbito no corresponde
transao, traduzindo-se na confisso da dvida pelo devedor, sem extino da
Acesso ao Sumrio
obrigao tributria, uma vez que tal avena extrajudicial permite suspender
a exigibilidade do crdito tributrio, aguardando-se o cumprimento do
parcelamento (art. 151, VI, do CTN), pois, na hiptese de a coexecutada deixar
de adimplir o prometido, a execuo poder voltar a tramitar regularmente sem a
necessidade de que outra seja manejada trazendo mais sobrecarga ao Judicirio.
Ademais, importa mencionar que a extino da execuo, que acarretaria
tambm a do crdito tributrio, somente ocorreria, nesse passo da execuo, se
a coexecutada quitasse integralmente o crdito tributrio (art. 156, I do CTN).
Todavia, parcelou o dbito e vem adimplindo at o momento com suas
e-JTJ - 20 383
obrigaes, conforme termos de acordo, segundo informado pelo Municpio-
exequente.
Portanto, a adeso ao programa de pagamento parcelado do tributo pela
contribuinte, na forma regulada e autorizada pelo legislador, encerra ntido

reconhecimento da obrigao tributria pela devedora, obstando a extino da
ao executiva, que dever ter regular prosseguimento, observada a suspenso
da ao, enquanto fielmente cumprido o acordo.
No podemos olvidar que, nos termos do art. 792 do CPC/73, aplicado
subsidiariamente Lei de Execuo Fiscal, nos termos do artigo 1 da Lei
6.830/80, Convindo s partes, o juiz declarar suspensa a execuo durante
o prazo concedido pelo credor, para que o devedor cumpra voluntariamente a
obrigao, o que ocorre no caso vertente.
Dessa forma, cabe reformar, em parte, a deciso agravada apenas para o
fim de reconhecer que a execuo fiscal se encontra suspensa pelo parcelamento
do dbito (art. 151, VI, do CTN), no havendo que se falar, neste momento, em
penhora.
Caso seja inadimplido pelo contribuinte, o crdito tributrio correspondente
retomar a sua exigibilidade, com prosseguimento da ao executiva.
Ante o exposto, d-se provimento parcial ao agravo.
ACRDO

2009304- 96.2017.8.26.0000, da Comarca de Santa Rosa de Viterbo, em que
agravante SILVIA REGINA BUZZI DE BEM, so agravados SPPREV SO
PAULO PREVIDNCIA e FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores ALIENDE
RIBEIRO (Presidente) e RUBENS RIHL.
LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Incidncia

de imposto de renda em pagamento de indenizao
por danos materiais No cabimento Inteligncia
384 e-JTJ - 20
do decidido pelo STJ no julgamento do REsp. n
1.152.764-CE, pelo rito dos recursos repetitivos
Precedentes Recurso provido.
VOTO
Agravo de instrumento contra a deciso de fls. 44/47 e 52, que acolheu
em parte impugnao ao cumprimento de sentena, entendendo pela incidncia
de imposto de renda em pagamento de indenizao por danos materiais.
A agravante alega que no incide imposto de renda sobre verbas de
natureza indenizatria, nos termos da jurisprudncia transcrita (fls. 01/05).
Processado sem a atribuio de efeito suspensivo (fls. 55), foram
oferecidas contrarrazes (fls. 61/63).
Recurso tempestivo, com gratuidade (fls. 07), sem oposio quanto
realizao do julgamento virtual.
o relatrio.
A recorrente servidora pblica inativa que ajuizou ao de procedimento
comum pedindo o pagamento de indenizao por danos materiais em razo de
demora da Administrao para expedio de certido de tempo de contribuio,
pretenso parcialmente acolhida pelo acrdo de fls. 14/19, de minha relatoria,
determinado o pagamento do montante indenizatrio segundo os critrios
descritos s fls. 18.
Iniciada a fase de cumprimento de sentena, a Fazenda do Estado de So
Paulo apresentou impugnao apontando excesso nos clculos apresentados
pela credora (fls. 26/33), o que foi parcialmente acolhido pela deciso de fls.
44/47 e 52, ora atacada.
A deciso agravada resolveu outras questes relativas ao crdito (como,
por exemplo, os encargos incidentes), todavia, nesta fase, a discusso est
limitada incidncia do imposto de renda no pagamento a ser realizado.
O Superior Tribunal de Justia STJ, em julgamento realizado pelo rito
dos recursos repetitivos, j pacificou o entendimento de que no incide imposto
Acesso ao Sumrio
de renda em pagamento de indenizao por dano moral (REsp. n 1.152.764-

CE, rel. Min. Luiz Fux, j. 23/06/2010).
Todavia, naquele julgamento foi invocada a lio de Hugo de Brito
Machado (in Regime Tributrio das Indenizaes, Dialtica), transcrita na
prpria ementa do acrdo, na qual restou expressamente consignado que:
No incide imposto de renda sobre o valor da indenizao pago a
terceiro. Essa ausncia de incidncia no depende da natureza do dano a ser
reparado. Qualquer espcie de dano (material, moral puro ou impuro, por ato
legal ou ilegal) indenizado, o valor concretizado como ressarcimento est livre

e-JTJ - 20 385
da incidncia de imposto de renda. A prtica do dano em si no fato gerador
do imposto de renda por no ser renda. O pagamento da indenizao tambm
no renda, no sendo, portanto, fato gerador desse imposto.
(...)

Configurado esse panorama, tenho que aplicar o princpio de que a base
de clculo do imposto de renda (ou de qualquer outro imposto) s pode ser
fixada por via de lei oriunda do poder competente. o comando do art. 127,
IV, do CTN. Se a lei no insere a indenizao, qualquer que seja o seu
tipo, como renda tributvel, inocorrendo, portanto, fato gerador e base de
clculo, no pode o fisco exigir imposto sobre essa situao ftica. (negrito
e sublinhado nosso).
Ou seja, ainda que aquele julgamento tenha enfrentado a questo da
indenizao por dano moral, o mesmo entendimento se aplica a indenizao por
dano material. Nesse sentido, afastando a incidncia do imposto de renda em
outros casos envolvendo reparao de danos materiais: STJ, AgRg no REsp. n
1.457.830-RS, rel. Min. Humberto Martins, j. 16/09/2014, AgRg no AREsp. N
40.019-BA, rel. Min. Maria Isabel Gallotti, j. 11/12/2012.
Deste modo, o inconformismo recursal deve ser acolhido, pois incabvel
a incidncia do imposto de renda no pagamento a ser realizado.
Ante o exposto, meu voto pelo provimento do recurso.
ACRDO

PLANETA NOVE MERCADORIA E COMUNICAO LTDA., agravado
PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO.
Acesso ao Sumrio

ERBETTA FILHO (Presidente), SILVA RUSSO e RODRIGUES DE AGUIAR.
ERBETTA FILHO, Relator

386 e-JTJ - 20
Ementa: NULIDADE DA CDA Taxa de licena
Alegada ausncia de comprovao da notificao do
lanamento Inocorrncia Dever do contribuinte
em demonstrar o alegado vcio na constituio do
crdito Precedente do STJ ao qual se imprimiu o

regime do art. 543-C do CPC de 1973, sistemtica essa
atualmente disciplinada pelos arts. 1.036 e seguintes
do NCPC Recurso no provido.
LEGITIMIDADE PASSIVA Execuo fiscal Taxa
de licena Municpio de So Paulo Insurgncia
contra a deciso que rejeitou a exceo de pr-
executividade Descabimento da objeo, in casu,
por depender da produo de provas a soluo da
questo Documentos encartados pela recorrente
que se mostram insuficientes para afastar a presuno
de veracidade dos ttulos executivos Recurso no
provido.
PRESCRIO Execuo fiscal Taxa de licena
Exerccios de 2003 a 2008 Municpio de So Paulo
Alegada ocorrncia da prescrio Inocorrncia
Retomada do prazo com o ajuizamento da execuo
Precedente do STJ ao qual se imprimiu o regime do
art. 543-C do CPC de 1973 Recurso no provido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de deciso que, nos autos da execuo fiscal, rejeitou
a exceo de pr-executividade oposta. Busca a agravante a reforma do decisum
aos seguintes argumentos, em resumo: o executivo fiscal deve ser extinto,
pois o lanamento efetivado pela Municipalidade sem a devida notificao ao
Acesso ao Sumrio
contribuinte nulo; ademais, h ilegitimidade de parte, eis que a sociedade

estabelecida em So Paulo a Promoviso Promoes e Merchandsing Ltda.,
pessoa jurdica distinta da agravante; por fim, parte dos crditos tributrios,
referente aos exerccios de 2003 a 2005, est prescrita.
Regularmente processado sem a concesso do efeito suspensivo,
seguindo-se com contraminuta.
o relatrio.
No comporta acolhida o recurso.
Trata-se de execuo fiscal que versa sobre taxa de licena dos exerccios
e-JTJ - 20 387
de 2003 a 2008, conforme se verifica das CDAs que acompanham a inicial (fls.
24/29).
Por primeiro, no que toca alegada nulidade do lanamento por ausncia
de notificao, h de ser observado o entendimento do Superior Tribunal de

Justia assentado no mbito do REsp n 1.114.780/SC segundo o qual milita
em prol da Fazenda a presuno de validade do lanamento do tributo por meio
do envio do carn ao endereo da devedora, cabendo a esta comprovar o no
recebimento.
Registre-se que, no presente caso, as CDAs que instruem a inicial do
executivo fiscal indicam as datas em que a agravante foi notificada, isto , em
20/12/08 (fls. 24) e 19/03/09 (fls. 25/29).
Convm destacar que o Superior Tribunal de Justia, ao apreciar questo
semelhante trazida nestes autos, por ocasio do julgamento do AgRg no
AREsp 742.770-PR (2 Turma, Relator Ministro Humberto Martins, julgado em
01/10/15, DJe 09/10/15), assim se pronunciou:
PROCESSO CIVIL. EMBARGOS EXECUO FISCAL.
IPTU. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. CERCEAMENTO DE
DEFESA. SMULA 7/STJ. NOTIFICAO DO LANAMENTO DO IPTU.
ENTENDIMENTO FIXADO NOS TERMOS DO ART. 543-C DO CPC. RESP
1.111.124/PR. REGULARIDADE DA COBRANA. SMULA 7/STJ E 280/STF.
(...)
2. H nesta Corte jurisprudncia consolidada no sentido de que a
notificao do lanamento do IPTU e das taxas municipais ocorre com o envio
da correspondente guia de recolhimento do tributo para o endereo do imvel
ou do contribuinte, com as informaes que lhe permitam, caso no concorde
com a cobrana, impugn-la administrativa ou judicialmente.
(...)
Agravo regimental improvido.
Quanto invocada ilegitimidade passiva, cumpre dizer que, de regra, a via
mais adequada para a suscitao da questo a dos embargos, nada impedindo,
Acesso ao Sumrio
todavia, por consultar a economia processual, o conhecimento da mesma por

meio da chamada exceo de pr-executividade, que encontra amparo legal
no pargrafo nico do art. 803 do NCPC, e que vinha sendo admitida pela
Doutrina e pela Jurisprudncia, desde que no se vislumbre nessa iniciativa
mero expediente destinado a burlar o escoamento do prazo para os embargos.
No caso, foi acertada a rejeio da exceo de pr-executividade neste
aspecto, por requerer o desate da controvrsia dilao probatria, descabida no
mbito da exceo, dados os seus contornos.
Com efeito, a documentao apresentada pela agravante no se mostra

388 e-JTJ - 20
suficiente para a concluso em torno da inexistncia de relao jurdica entre ela
e o Municpio de So Paulo.
Anote-se que o contrato social e o extrato da Junta Comercial relativo
Promoviso Promoes e Merchandising Ltda. (fls. 50/55), empresa distinta que
o recorrente alega ser a efetiva prestadora de servios no local da autuao (So

Paulo), indicam que o incio de suas atividades se deu somente em 02/01/07,
data posterior aos primeiros exerccios cobrados no executivo fiscal.
Assim, no conseguiu a recorrente afastar a presuno de veracidade que
milita em favor dos lanamentos impugnados.
Feitas essas consideraes, passa-se anlise da alegada ocorrncia da
prescrio.
Consigne-se, de incio, que as razes de inconformismo neste ponto esto
dissociadas do caso, eis que o crdito excutido provm de taxa (fls. 24/29) e no
ISS como alega a agravante.
De todo o modo, no tocante ao tema da prescrio, h de ser observado
o entendimento do Superior Tribunal de Justia assentado por ocasio do
julgamento do REsp 1120295/SP (1 Seo, Relator Ministro Luiz Fux, v.u., em
12/05/10, DJe de 21/05/10), cujo acrdo respectivo foi submetido ao regime do
art. 543-C do CPC de 1973, e de cuja ementa extrai-se:
(...).
16. Destarte, a propositura da ao constitui o dies ad quem do prazo
prescricional e, simultaneamente, o termo inicial para sua recontagem sujeita
s causas interruptivas previstas no artigo 174, pargrafo nico, do CTN.
(...).
A propsito da taxa, considera-se constitudo o crdito respectivo com o
lanamento, que se aperfeioa com a notificao para o pagamento.
Assim, no caso de que se cuida, a constituio definitiva do crdito
exequendo ocorreu com a notificao do contribuinte, isto , em 20/12/08
(exerccio de 2003) e 19/03/09 (exerccios de 2004 a 2008), marcos a partir dos
quais comeou a correr o quinqunio prescricional.
Acesso ao Sumrio
No entanto, com a propositura desta execuo em 14/10/09, interrompeu-

se nessa data e antes de seu esgotamento a fluncia do prazo prescricional,
retomando-se, a partir de ento, por inteiro sua contagem.
vista dessas consideraes, ento, o caso de se confirmar, porque
escorreita, a respeitvel deciso agravada.
Na conformidade do exposto, ento, meu voto nega provimento ao
recurso.

e-JTJ - 20 389
ACRDO


SO PAULO PREVIDNCIA SPPREV e FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO, agravado SAMUEL ANTONIO ZANFERDINI.
RIBEIRO (Presidente sem voto), DANILO PANIZZA e LUS FRANCISCO
AGUILAR CORTEZ.
VICENTE DE ABREU AMADEI, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Mandado

de Segurana Obrigao de fazer Modificao
na aposentadoria do impetrante Contagem de
tempo especial e regra de paridade e integralidade
Execuo provisria Inadmissibilidade Vedao
de acordo com a regra legal e com a jurisprudncia
Inteligncia dos artigos 7, 2 e 5, da Lei n
12.016/09 e art. 2-B da Lei n 9.494/97 Necessidade
de trnsito em julgado. RECURSO PROVIDO.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por So Paulo Previdncia
SPPrev e outra, contra deciso interlocutria do Juzo da 11 Vara da Fazenda
Pblica da Comarca de So Paulo (fls. 95/97 do processo digital de primeiro
Acesso ao Sumrio
grau), em mandado de segurana impetrado por Samuel Antonio Zanferdini.

O recurso tirado de deciso que rejeitou impugnao, autorizando a execuo
provisria de obrigao de fazer.
As agravantes pretendem o provimento do recurso para a reforma integral
da r. deciso, arguindo, em resumo, que no caso existe vedao legal execuo
provisria.
Deferida a antecipao da tutela recursal, foram dispensadas informaes
e houve resposta ao recurso.
o relatrio.

390 e-JTJ - 20
O agravado impetrou mandado de segurana para ter reconhecido seu
direito contagem de tempo especial para fins de aposentadoria, com regra de
paridade e integralidade, o que foi reconhecido pelo acrdo, em apelao, cujo
cumprimento se objetiva.
Todavia, incontroverso que no houve trnsito em julgado no quanto

decidido.
No obstante os argumentos lanados, a deciso recorrida comporta
reparo.
O art. 1.059 do novo Cdigo de Processo Civil expressamente determina
a aplicao do disposto nos arts. 1 a 4 da Lei 8.437/92 e no art. 7, 2, da Lei
12.016/2009 tutela provisria requerida contra a Fazenda Pblica.
E conforme consta do pargrafo 2 do art. 7 da Lei do Mandado de
Segurana:
2. No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a
compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens
provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores
pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou
pagamento de qualquer natureza (Grifei).
Em cotejo com isso, tambm necessrio observar o caso sob a luz das
disposies contidas na Lei n 9.494/97, que, em seu art. 2-B, determina:
Art. 2-B. A sentena que tenha por objeto a liberao de
recurso, incluso em folha de pagamento, reclassificao, equiparao,
concesso de aumento ou extenso de vantagens a servidores da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclusive de
suas autarquias e fundaes, somente poder ser executada aps seu
trnsito em julgado.
Portanto, em razo das hipteses elencadas nesses dispositivos legais,
dentre as quais se incluem a reclassificao ou equiparao de servidores
pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de
qualquer natureza, no se admite qualquer forma de provimento antecipatrio
ou de execuo provisria, situaes para as quais se exige o prvio trnsito em
julgado.
Acesso ao Sumrio
Imperioso, portanto, diante da legislao especfica que incide no caso

em tela, aguardar o trnsito em julgado para que se faa o cumprimento da
obrigao de fazer pretendida, que implica em modificao na aposentadoria do
impetrante, com extenso de vantagens e pagamentos.
Pelo exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso.

e-JTJ - 20 391
Apelaes

ACRDO

38.2005.8.26.0604, da Comarca de Sumar, em que apelante IZABELLA
BAPTISTA LUIZ (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)), so apelados
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e UNIVERSIDADE ESTADUAL
DE CAMPINAS UNICAMP.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores REBOUAS DE
CARVALHO (Presidente sem voto), MOREIRA DE CARVALHO e CARLOS
EDUARDO PACHI.
OSWALDO LUIZ PALU, Relator
Ementa: APELAO. Responsabilidade civil.

Indenizao por danos materiais, morais e estticos.
Parto. Distcia de ombro. Leso de plexo braquial.
Paralisia do brao direito.
1. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Julgador que
evidencia a presena de elementos suficientes para a
formao de seu convencimento, fundamentando
de maneira suficiente e motivada as razes que o
levam a decidir de determinada maneira. Exegese
dos artigos 370 e 371 do CPC/2015 e artigo 93, X, da
Acesso ao Sumrio
CF. Inexistncia de nulidade do laudo simplesmente

porque produzido por rgo estatal.
2. Parturiente obesa e feto no macrossmico.
Inexistncia de elementos que indicassem a realizao
de cesrea ao invs do parto normal. Gestante que
respondeu ao parto normal induzido. Elementos de
prova utilizados no processo que no demonstram, em
nenhum momento, a responsabilidade dos requeridos
em indenizar a autora. Por mais comoo que a

392 e-JTJ - 20
situao relatada nos autos possa provocar, certo
que no caso dos autos no se evidenciou ato ilcito pela
m prtica mdica que pudesse ser tido como causa
eficiente da leso sofrida. Improcedncia do pleito
indenizatrio. Apelao no provida.
VOTO
I. RELATRIO.
Cuida-se de recurso de apelao interposto em face da r. sentena de fls.
540/545 que julgou improcedente a ao de reparao de danos ajuizada por
IZABELLA BAPTISTA LUIZ em face da UNIVERSIDADE ESTADUAL
DE CAMPINAS UNICAMP e da FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE
SO PAULO, objetivando o recebimento de indenizao por danos materiais,
morais e estticos, decorrentes de leso do plexo braquial sofrida pela autora
durante o parto, em razo de distcia de ombro, o que lhe ocasionou paralisia do
brao direito e, por consequncia, sua incapacidade parcial.
Inconformada, recorre a autora (fls. 551/561) sustentando, em
preliminar, o cerceamento de defesa pela no designao de audincia para
oitiva de testemunhas, alm a imprestabilidade do laudo pericial produzido, que
seria inconclusivo e parcial, eis que produzido por rgo pblico do Estado de
So Paulo. No mrito, assevera, em sntese, a culpa do hospital pblico por no
ter realizado cesrea, o que evitaria o dano, especialmente em se considerando
tratar de gestante obesa e feto macrossmico; a permanncia da parturiente por
mais de 17 horas na espera do parto; ausncia de tratamento aps o nascimento
da autora, sobrevindo alta imediatamente; a realizao do parto normal sem se
levar em conta os riscos inerentes, com desconsiderao dos exames de pr-
natal; a incapacidade da autora, que possui o brao direito atrofiado por conta da
conduta mdica inapropriada.
Recurso recebido (fl. 562) e contra-arrazoado a fls. 565/571. Cumpre
anotar que a d. Procuradoria de Justia, por parecer da ilustre Procuradora
Regina Krauter Paim Pamplona, manifestou-se pelo no provimento do recurso
Acesso ao Sumrio
(fls. 577/589).
II. FUNDAMENTO E VOTO.
1. A r. sentena deve ser mantida.
2. Cumpre inicialmente salientar que o caso dos autos chegou ao meu
conhecimento quando da prolao da anterior sentena de fls. 382/388, a qual foi
anulada por meio do v. aresto de fls. 446/456 para determinar o refazimento da
percia por outro profissional mdico qualificado e especializado em obstetrcia.
Cumprida a diligncia, e novamente sentenciado o feito, tornam os autos para
anlise de nova apelao.
e-JTJ - 20 393
3. Extrai-se dos autos que IZABELLA BAPTISTA LUIZ, menor,
apresenta paralisia do brao direito, em razo de leso do plexo braquial sofrida
durante seu parto, em razo de distcia do ombro, razo porque ajuizou a
presente ao em face da UNIVERSIDADE ESTADUAL DE CAMPINAS

UNICAMP e da FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO,
objetivando o recebimento de indenizao por danos materiais, morais e estticos,
sob o fundamento de que houve erro no procedimento de parto realizado no
HOSPITAL ESTADUAL DE SUMAR, pertencente ao ESTADO DE SO
PAULO e administrado pela referida universidade.
3.1. A pretenso inicial funda-se na alegao de que deveria ter sido
realizada cesrea, porque a parturiente pesava 104,6 kg e a beb, ora autora,
possua mais de 4 kg e nasceu com 51 cm, fatores de risco que desaconselhavam
o parto normal realizado, dando ensejo necessidade do procedimento adotado,
com o uso de frceps, que teria ocasionado a leso do plexo braquial.
4. Preliminarmente, no h falar em cerceamento de prova. A apelante
requer seja declarada nula a sentena pretendendo o regresso fase instrutria
para a produo de prova testemunhal, bem como refazimento da prova pericial,
eis que no seu sentir, a realizada nos autos seria inconclusiva e estaria maculada
de vcio, j que produzida por rgo pblico do Estado de So Paulo.
4.1. Nulidade, contudo, no h. Isso porque tem o juiz, como destinatrio
da prova produzida nos autos, a faculdade de indeferir as diligncias que lhe
paream inteis ou meramente protelatrias, possuindo, inclusive, a prerrogativa
de julgar antecipadamente o feito, caso evidencie nos autos a presena de
elementos suficientes para a formao de seu convencimento. No caso dos autos,
em que pese quando da prolao da primeira sentena a prova pericial fosse, de
fato, inconclusiva, com a complementao havida ficou possibilitado julgadora
monocrtica apontar os motivos pelos quais decidiu pela improcedncia do
feito, embasando-se nas concluses trazidas a juzo pelo perito de confiana,
em estrita conformidade com o princpio do livre convencimento motivado, na
perfeita exegese dos artigos 370 e 371 do CPC/2015 e artigo 93, inciso X, da
Constituio Federal.
Acesso ao Sumrio
4.2. O simples fato de a percia tcnica ter sido produzida por rgo do
Estado de So Paulo no traz em si nulidade e nesse passo, no aponta a
apelante, de maneira concreta, os motivos que a fazem acreditar tratar-se de
laudo parcial , e a colheita de prova testemunhal no teria o condo de afastar
o quanto demonstrado pela prova tcnica produzida.
5. Superado tal ponto, no mrito, o recurso no comporta provimento.
6. Com efeito, como se sabe, a Constituio de 1988 prev a
responsabilidade objetiva do Estado nos termos de seu artigo 37, 6. Compete
ao autor da ao indenizatria o nus de demonstrar que sofreu dano, em razo

394 e-JTJ - 20
de ao ou omisso levada a efeito por determinado ente da Administrao para
que haja a obrigao de indenizar do Estado. Como ensina Maral Justen Filho
(Curso de Direito Administrativo, p. 1.077, Saraiva): ... O ponto fundamental
reside, ento, na disciplina jurdica da atividade estatal, para efeito de verificao
de juridicidade e de antijuridicidade. A objetivao da culpa. mais apropriado

aludir a uma objetivao da culpa. Aquele que investido de competncias
estatais tem o dever objetivo de adotar as providncias necessrias e adequadas
a evitar danos s pessoas e ao patrimnio. Quando o Estado infringir esse dever
objetivo e, exercitando suas competncias, der oportunidade ocorrncia do
dano, estaro presentes os elementos necessrios formulao de um juzo de
reprovabilidade quanto sua conduta. No necessrio investigar a existncia
de uma vontade psquica no sentido da ao ou omisso causadoras do dano.
6.1. No caso de dano moral, a configurao de ilcito que gere prejuzos
ou danos vtima, sua imagem e honra, deve estar evidenciada, desde que,
contudo, no sejam abrangidos os atos praticados no exerccio regular de
um direito. Ressalte-se que o dever de indenizar do Estado bastante mais
complexo do que pode indicar uma leitura apressada do art. 37, e pargrafos, da
Constituio. Com efeito, pode ser a responsabilidade civil objetiva ou no, mas
sempre decorre da presena dos seguintes elementos (mnimos): dano, conduta
lesiva e nexo de causalidade entre eles.
7. Pois bem. No caso dos autos o nexo de causalidade entre a conduta
mdica e o dano gerado autora no est demonstrado. Em que pese seja
incontroverso nos autos que a autora sofreu leso do plexo braquial, ficando
com paralisia do membro superior direito, os elementos de prova utilizados
no processo no demonstram, em momento algum, a responsabilidade dos
requeridos em indenizar a autora. Por mais comoo que a situao relatada
nos autos possa provocar, certo que no caso dos autos no se evidenciou ato
ilcito pela m prtica mdica que pudesse ser tido como causa eficiente da leso
sofrida.
8. A percia mdica atestou pouco valor de prognstico na anlise do
risco de distcia de ombro: a distcia de ombro um evento impossvel de ser
Acesso ao Sumrio
previsto. Os fatores de risco no so especficos. Por mais experiente que seja

o obstetra existem situaes em que o desprendimento do feto virtualmente
impossvel. (...) Muitas vezes leses como a fratura de clavcula e leso do plexo
braquial ocorrem em consequncia de uma trao excessiva necessria para
salva a vida do concepto. Existem casos descritos de leso do plexo braquial em
partos espontneos, no assistidos. Desse modo podemos inferir que a leso do
plexo braquial nem sempre est associada trao excessiva do feto podendo
ocorrer independente da manobra obsttrica. (fl. 476)
8.1. Em se tratando de condio quase impossvel de ser prevista, resta
saber se o caso dos autos evidenciava a presena de fatores que, pela medicina,
e-JTJ - 20 395
indicariam a realizao de cesrea a fim de evitar o dano integridade corporal
da autora e de sua genitora.
8.2. Nesse passo, no se olvida que sua me era gestante obesa, eis que a
parturiente possua 147,5 centmetros de altura (fl. 519) e pesava, no momento

do parto, 104 quilos. Sob outra tica, certo que a autora nasceu com 4.125
gramas (fl. 474 e 520). Entretanto, restou evidenciado que a obesidade isolada
no era fator que determinava a realizao de cesrea, ademais, o peso da autora
no momento do parto no a classificava como feto macrossmico o RN do
sexo feminino pesou 4125g (no macrossmico) (fl. 520).
8.3. O laudo pericial complementar acostado aos autos assegura que
os dados do exame obsttrico das fls. 187 eram compatveis com feto no
macrossmico pela altura do fundo uterino e a vitalidade fetal estava presente
(fls. 519/520); no temos registros de que o peso fetal era maior que 4000g nos
autos enviados (carteira de pr-natal) (fl. 520); no houve indicao obsttrica
para cesrea. O parto normal parto a ser realizado sempre que no existir
contraindicaes. A obesidade isolada no est no rol das indicaes de cesrea
seja absoluta ou relativa (fl. 522); (...) no presente caso a obesidade isolada
no era fator de risco, pois o feto no era macrossmico. A periciada ao ser
internada no estava em trabalho de parto e o trabalho de parto foi induzido e
respondeu induo (fl. 523).
9. Na linha do quanto comprovado, tem- se que muito embora a me
da autora fosse obesa, tal condio no indicava, por si s, a necessidade de
realizao de cesrea. O peso da autora at a ltima consulta de pr-natal no
ultrapassava 4 quilos, permitindo concluir que atingiu o patamar de 4.125
gramas nos ltimos dias que antecederam o parto, no alcanada, ainda assim, a
condio de feto macrossmico, reitere-se. Nesse passo, pertinente a observao
feita pela julgadora monocrtica de que nenhum indicativo de parto cesreo
havia, no sendo certo afirmar que pelo peso da me ou pelo tamanho do feto,
havia indicao de parto cesreo, caso contrrio nenhuma mulher considerada
obesa daria luz de parto vaginal, como muito comum em pases da Europa e
dos Estados Unidos da Amrica.
Acesso ao Sumrio
10. Note que a hiptese de adoo de mtodo com frceps foi afastada
pela percia mdica (fl. 523), que tambm consignou que o trabalho de parto foi
induzido com emprego de droga capaz de estimular as contraes uterinas e o
trabalho de parto ao se instalar seguiu dentro do tempo esperado para primigesta.
O exame para admisso foi s 16h: 22min. E s 9 h: 38min. ocorreu a expulso
fetal fls. 195. O perodo expulsivo durou 8 minutos conforme registros do
partograma, fls. 195. (fl. 520).
11. E relativamente alegao de no foi prestado nenhum tratamento
aps o nascimento da autora, sobrevindo alta imediatamente, certo que o laudo

396 e-JTJ - 20
pericial afasta tal argumento ao atestar que A criana nasceu pesando 4.125grs
e 51 cm. No chorou. O APGAR foi 4 e 7. Durante o parto teve paralisia do
plexo braquial. Recebeu alta com trs dias de vida. Em casa comeou com
febre alta e choro intenso. Retornou ao hospital e permaneceu internada por
um dia em observao. Nada foi diagnosticado. Durante essa internao a me

foi encaminhada ao ortopedista com suspeita de fratura de clavcula e depois
diagnosticada a leso do plexo braquial. Foi solicitado eletroneuromiografia
(ENM), sendo encaminhada para tratamento com neuropediatra e fisioterapia
que permaneceu at os trs anos de idade quando recebeu alta (fls. 474/475).
Note ainda que o laudo complementar atesta que a autora continua em tratamento
de fisioterapia at os dias atuais (fl. 519).
12. De tudo quanto alegado e comprovado nos autos, infere-se que
realmente a autora, nascida de gestante obesa no momento do parto, nasceu com
4.125 gramas e sofreu leso do plexo braquial ao nascer. Em que pese a situao
descrita nos autos, que resultou na incapacidade parcial da autora por paralisia do
brao direito, no se vislumbrou a presena de erro mdico, que dando origem
leso, justificasse o pleito indenizatrio. A contrrio senso, restou demonstrada
a inexistncia de elementos que indicassem a cesrea ao invs do parto normal,
eis que a obesidade, por si s, no a aconselhava, especialmente porque o feto
no era considerado macrossmico e a gestante respondeu aos procedimentos
adotados para a induo do parto. Apresentada a complicao na hora do parto,
houve a adoo de medidas e manobras mdicas para a liberao dos ombros do
feto, o que resultou na leso do plexo braquial direito. To logo diagnosticado
o infortnio que acometeu a autora, foi encaminhada para tratamento com
neuropediatra e fisioterapia, sendo a parturiente assistida por psicloga.
13. Assim, outra concluso no h seno a de que no houve erro no
procedimento de parto e, muito embora a autora ostente sequela em razo da
complicao havida na hora do nascimento, certo que a prtica mdica foi ao
que tudo indica corretamente empregada, pelo que improcedente a pretenso
indenizatria. Mantida, assim, a r. sentena vergastada.
14. Ante o exposto, por meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

02.2015.8.26.0322, da Comarca de Lins, em que apelante SO PAULO
PREVIDNCIA SPPREV, apelada RITA DE CSSIA LIMA FRANCO.
ACORDAM, em 13 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento aos recursos
e-JTJ - 20 397
oficial e da SPPREV, por votao unnime., de conformidade com o voto do
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FLORA
MARIA NESI TOSSI SILVA (Presidente sem voto), RICARDO ANAFE e

BORELLI THOMAZ.
FERRAZ DE ARRUDA, Relator
Ementa: SERVIDORA ESTADUAL INATIVA DA

SECRETARIA DA FAZENDA RECLCULO DOS
ADICIONAIS TEMPORAIS PARA INCIDNCIA
SOBRE O PRMIO DE INCENTIVO QUALIDADE
(PIQ) VERBA CUJA NATUREZA GERAL E
PERMANENTE RESTOU CONFIRMADA PELA
EDIO DA LCE 1.199/13 DECISO DO RGO
ESPECIAL NO MESMO SENTIDO MANTIDA
A SENTENA QUE DETERMINOU QUE O
PIQ INTEGRE A BASE DE CLCULO DOS
QUINQUNIOS PARCIALMENTE PROVIDOS
O RECURSO DA SPPREV E O REEXAME
NECESSRIO, APENAS PARA DECRETAR QUE
AS DIFERENAS ATRASADAS SEJAM PAGAS
EM CONFORMIDADE COM O ENTENDIMENTO
ADOTADO PELO STF, EM SEDE DE MODULAO
DOS EFEITOS DO JULGAMENTO DAS ADIS NS
4.357/DF E 4.425/DF, AT QUE SOLUO SEJA
DADA REPERCUSSO GERAL DE N 810,
ATRELADA AO RE 870.947.
VOTO
Acesso ao Sumrio
Cuida-se de ao ajuizada por servidora estadual inativa da Secretaria da

Fazenda em face da SPPREV (So Paulo Previdncia) objetivando o reclculo
dos adicionais de tempo de servio para que tambm incidam sobre o Prmio de
Incentivo (PIQ), institudo pela Lei 8.975/94.
A r. sentena de pgs. 72/79 julgou procedente o pedido para condenar a r
a incluir no clculo do quinqunio e sexta-parte o valor pago a ttulo de Prmio
de Incentivo Qualidade PIQ e a pagar os atrasados, respeitada a prescrio
quinquenal, com correo monetria pela Tabela Prtica do Tribunal de Justia
e juros de mora, nos termos do artigo 1-F, da Lei 9.494/97, em sua redao
original. Condenou a r ao pagamento de despesas processuais e honorrios
398 e-JTJ - 20
advocatcios a serem definidos quando da liquidao.
Suscitou-se o reexame necessrio.
Apela a SPPREV alegando, em resumo, que o PIQ foi declarado como
possuindo natureza de gratificao e no de aumento de vencimentos, conforme

Smula n 9, do Conselho Supervisor do Sistema de Juizados Especiais
do Tribunal de Justia, no podendo, assim, integrar a base de clculo dos
quinqunios. Ademais, sustenta que os quinqunios incidem sobre o salrio
base. Por fim, pleiteia a aplicao da Lei n 11.960/09 para a correo monetria
e juros de mora.
Tempestivo, o recurso foi contra-arrazoado (pgs. 101/108).
o relatrio.
A Lei 8.975/94 criou o Prmio de Incentivo como gratificao no
incorporada aos vencimentos dos funcionrios, entretanto, leis posteriores (leis
ns 9.185/95 e 9.463/96) modificaram a caracterstica da verba de incentivo,
transformando-a de gratificao temporria e pro labore faciendo em gratificao
geral e permanente, restando inconteste pela edio da LC 1.199/2013, a qual,
em seu artigo 5, estendeu seu pagamento aos inativos.
A natureza geral e permanente do PIQ tambm j foi declarada por
deciso do C. rgo Especial deste E. Tribunal de Justia no Incidente de
Inconstitucionalidade n 99.247.016-00, onde expressamente se considerou
tratar a verba de remunerao que, assim, no poderia ser suprimida dos
vencimentos dos autores naquela demanda.
Neste mesmo sentido, j decidiu esta C. 13 Cmara de Direito Pblico:
Prmio Incentivo Lei n 8.975/94 Vantagem permanente
Incidncia sobre o 13 e frias Recurso provido. (Apelao n 0007815-
69.2012.8.26.0053, rel. Des. LUCIANA ALMEIDA PRADO BRESCIANI).
Servidor Pblico Prmio de Incentivo Qualidade Natureza jurdica
do benefcio Perda de seu carter transitrio Incorporao nos
vencimentos Valor a ser considerado no 13 salrio Procedncia
do pedido Recurso da Fazenda do Estado desprovido. Honorrios de
advogado Condenao da Fazenda Pblica Critrio do art. 20, 4,
Acesso ao Sumrio
do Cdigo de Processo Civil Condies impostas, no entanto, pelo

3, letras a e c, do mesmo dispositivo Recurso dos autores provido.
(Apelao n 719.684.5/6-00, rel. Des. BORELLI THOMAZ)
SERVIDORES PBLICOS ESTADUAIS Prmio de Incentivo institudo
pela Lei n8.975/94 Pretenso de incluso no clculo do dcimo
terceiro salrio e acrscimo de um tero das frias Cabimento Verba
de carter geral e permanente que integra a remunerao Observncia
ao disposto no art.1 e 1 da Lei Complementar Estadual n 644/89
e art.7, incisos VIII e XVII, c.c art.39, 3 da Constituio Federal.
HONORRIOS ADVOCATCIOS fixados em 10% sobre o valor da

e-JTJ - 20 399
condenao. Sentena de procedncia reformada nesta parte. Recurso
dos autores provido, desprovidos os remanescentes. (Apelao n
856.195-5/4-00, rel. Des. PEIRETTI DE GODOY)
Com efeito, est expresso no artigo 129, da Constituio Estadual:

Art. 129 - Ao servidor pblico estadual assegurado o percebimento
do adicional por tempo de servio, concedido no mnimo, por
quinqunio, e vedada a sua limitao, bem como a sexta-parte dos
vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exerccio,
que se incorporaro aos vencimentos para todos os efeitos, observado o
disposto no artigo 115, XVI, desta Constituio.
Quanto aos adicionais por tempo de servio, aplica-se o artigo 127 do
Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis do Estado de So Paulo, que preceitua:
o funcionrio ter direito, aps cada perodo de 5 (cinco) anos, contnuos, ou
no, percepo de adicional por tempo de servio, calculado razo de 5%
(cinco por cento) sobre o vencimento ou remunerao, a que se incorpora para
todos os efeitos.
A prpria legislao estabeleceu que o clculo dos quinqunios deve,
pois, recair sobre os vencimentos integrais, excluindo-se a sexta-parte de seu
clculo.
Ressalte-se que o entendimento aqui esposado no implica ofensa ao art.
37, XIV, da Constituio Federal, por no ocorrer incidncia recproca entre
vantagens, o chamado efeito cascata, diante da excluso de eventual sexta-
parte da base de clculo dos quinqunios, j que tratam de uma mesma
recompensa: a assiduidade do servidor (STF, RE 563.708, rel. Min. CRMEN
LCIA, Tribunal Pleno, j. 06/02/2013).
Este entendimento foi exarado na Assuno de Competncia na Apelao
n 0087273-47.2005.8.26.0000 a respeito dos servidores em atividade (Rel.
Des. Sidney Romano dos Reis, j. 18/05/2012).
E excepcionam-se, tambm, obviamente, as verbas eventuais de
natureza assistencial, sem liame com a ideia de vencimento, tais como eventual
restituio de imposto de renda retido a maior, auxlio-alimentao, entre outros
Acesso ao Sumrio
que possam vir a existir.

Como a gratificao mencionada no possui esse carter jurdico,
sendo, na realidade, aumento disfarado de salrio, compe o vencimento
devendo-se fazer incidir, sobre ela tambm, o adicional por tempo de servio
conforme requerido.
Isto porque a Administrao Pblica tem por costume conceder aumentos
nos vencimentos sob a rubrica de gratificao, exatamente para tentar se subtrair
da obrigao de fazer incidir os quinqunios sobre ela.
Assim, bem lanada a r. sentena, que merece prevalecer nesta parte.

400 e-JTJ - 20
Pequeno reparo merece o julgado no que tange aos acrscimos incidentes
sobre o dbito.
Muito embora possua entendimento pela inconstitucionalidade da Lei
11.960/09, curvei-me ao entendimento do STF, adotado por esta Cmara, nos
seguintes termos:
Enquanto no decididos (por completo) os efeitos da declarao de
inconstitucionalidade do 12, do artigo 100, da Constituio Federal, introduzido
pela EC n 62/09 (e, por arrastamento, do artigo 5, da Lei n 11.960/09) levada
a efeito pelo STF no julgamento das ADIs 4357 e 4425, devem ser aplicadas,
aos dbitos fazendrios oriundos de condenao judicial, na ntegra,
as disposies do mencionado artigo 5, da Lei 11.960/09, que alterou a
redao do artigo 1-F, da Lei 9.494/97 e, no que couberem, as regras da Lei
12.703/2012, conforme orientao contida nos julgados do STF: RE 803592, rel.
Min. Carmen Lcia, j. 16/04/2014; Recl 16.475-MC, rel. Min. Teori Zavascki,
DJe 20.11.2013; e RE 747703 AgR, rel. Min. Luiz Fux, j. 24/02/2015, at que
soluo seja dada Repercusso Geral de n 810, atrelada ao RE 870947
(apontado como leading case).
Ressalva se faz, entretanto, s aes com precatrio j expedido, para as
quais dever ser observada a deciso do Plenrio do STF, de 25/03/2015, segundo
a qual, a partir daquela data, para os dbitos no-tributrios, se aplicar, a
ttulo de atualizao monetria o IPCA-E, no lugar da TR. Se o precatrio,
entretanto, versar dbito tributrio os critrios a serem observados so os
mesmos pelos quais a Fazenda Pblica corrige seus crditos tributrios.
Vale lembrar que para o perodo anterior data supra mencionada, observa-se,
igualmente e na ntegra, o disposto no artigo 5, da Lei 11.960/09 sem qualquer
alterao.
Isto posto, dou provimento em parte ao recurso da SPPREV e ao reexame
necessrio, apenas com relao ao critrio dos juros e da correo monetria,
como acima exposto.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

37.1999.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes IZILDA
MARIA VALENTE ZACARELLI, ANTONIA DE SOLIDADE E SILVA,
MAURICIO LEVY NETO, DANUSA ALMEIDA SANTOS RAMOS,
ARLINDA MORGADO ROSSI, MARILIA DE SOUZA MARCELINO,
MARIA JOSE BRITO DA SILVA, VALMAR DE BARROS MEDEIROS
(E OUTROS(AS)), ELIDA RIBEIRO RAMOS, ROSELI DA SILVA
e-JTJ - 20 401
ZAPATER, JOSE ANTONIO DE ANDRADE, MARIA DE LOURDES
ALVES VASCONCELOS, MARLI BELLON, TEREZINHA DA SILVA, ANA
BUENO DE GODOY, BENEDICTO LUIZ GIACOMO, MARIA REGINA
RAMOS ROSA, MARIA HERENITA SANTOS PAULO, JURACI DA

SILVA, SENIR RUBENS ROSSI, EMILIA GLORIA RODRIGUES LOZOV,
MILENA PEREIA BUENO, TELMA CUNHA DE OLIVEIRA, NELI DOS
SANTOS TAIRA, JOSIAS BERNARDES DE GODOY, GERALDO JOSE
SEVEREANO, VALERIA DA ROVARE, ELSA MATIKO IKEDA RIBAS,
IVONE CARVALHO E GOMES, JOSE AYALA, DIVINA PEREIRA DE
AMORIM, MARIA EMILIA OLIVEIRA SILVA, DORALICE GONCALVES
XAVIER DOS SANTOS, CLEONICE DOS SANTOS, RAQUEL MARIA
APARECIDA CARLOS FANTAZIA SANTOS, ADRIANA DE LIMA
COSTA, ARISTIDES BERNARDO, PEDRO CABRAL, MILTON ANTONIO
SANTOS ALVES, MARIA DE FATIMA MARTINS SILVA, PAULO CESAR
DE FREITAS SCRIPELLITI, MARIA LUCIA MORITA MARINO, DARCI
DOS SANTOS DA SILVA, JOSE APARECIDO HONORIO DE SOUZA,
MARIA NOGUEIRA MORAIS PEIXOTO, MIRTES BATISTA SILVA, EVANI
PANTALEAO ALBINO CARDOSO, DALILA MARCELINO FERREIRA,
NANCY DE CASTRO RIBEIRO e PAULO NUNES, apelado PREFEITURA
MUNICIPAL DE SO PAULO.
Deram provimento ao recurso, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Desembargadores J. M. RIBEIRO
DE PAULA (Presidente sem voto), SOUZA MEIRELLES e OSVALDO DE
OLIVEIRA.
EDSON FERREIRA, Relator
Ementa: TTULO JUDICIAL. Execuo. Servidores

Acesso ao Sumrio
pblicos municipais. Reviso do reajuste de fevereiro

de 1995. No comporta aplicao retroativa, menos
ainda contra a coisa julgada, o comando da Smula
Vinculante n 42, aprovada pelo Supremo Tribunal
Federal em 11-03-2015: inconstitucional a
vinculao do reajuste de vencimentos de servidores
estaduais ou municipais a ndices federais de
correo monetria. Deciso de incidente de
inconstitucionalidade de lei, na forma dos artigos 480

402 e-JTJ - 20
e seguintes do Cdigo de Processo Civil de 1973, no
tem o mesmo efeito erga omnes dos julgamentos
das aes diretas de inconstitucionalidade, mas efeito
restrito s partes do processo, sem efeito, portanto,
sobre a coisa julgada formada anteriormente. Quanto

tese da coisa julgada inconstitucional, em que o
ttulo judicial definitivamente constitudo com base
em lei posteriormente declarada inconstitucional,
seja em controle difuso ou em controle concentrado,
o prprio Supremo Tribunal Federal se posicionou
sobre a questo, determinando o cumprimento do
ttulo, ainda que inconstitucional. Recurso provido
para prosseguimento da execuo conforme o ttulo
judicial formado.
VOTO
A sentena, proferida em 25 de maio de 2016, pela eminente juza,
Doutora Cynthia Thom, julgou extinta execuo contra Municpio de So
Paulo com base na inexigibilidade do ttulo judicial fundado em lei declarada
inconstitucional, por afronta da Lei Municipal 10688/88 Smula Vinculante
n 42 (fls. 1186).
Apela o autor pelo prosseguimento da execuo, invocando precedente
especfico deste relator, e alegando que STF e STJ s reconhecem inexigibilidade
do ttulo se a deciso de inconstitucionalidade for anterior ao trnsito em julgado,
no h deciso do STF declarando inconstitucionais as leis municipais aplicadas,
houve formao vlida do ttulo executivo, e as defesas de inconstitucionalidade
no formuladas devem ser consideradas deduzidas e repelidas.
Recurso respondido.
o relatrio.
Processo julgado em grau de recurso pelo Supremo Tribunal Federal, que
manteve o acrdo proferido por esta Corte, de modo que no cabe declarar
Acesso ao Sumrio
a inexigibilidade do ttulo por inconstitucionalidade da lei que lhe embasa,

sob pena de usurpar a funo do STF de intrprete mximo da Constituio
Federal, tendo a prpria Suprema Corte analisado a demanda e no declarado a
invalidade das leis.
Ademais, como exposto no precedente especfico invocado, o comando
da Smula Vinculante n 42 no deve ser aplicado de forma retroativa e contra a
coisa julgada, e a tese da coisa julgada inconstitucional no implica na invalidade
automtica do ttulo, exigindo deciso contrria em ao rescisria, como j
tivemos oportunidade de nos pronunciar:
e-JTJ - 20 403
No comporta aplicao retroativa, menos ainda contra a coisa julgada, o
comando da Smula Vinculante n 42, aprovada pelo Supremo Tribunal Federal
em 11-03-2015: inconstitucional a vinculao do reajuste de vencimentos de
servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo monetria.

Deciso de incidente de inconstitucionalidade de lei, na forma dos
artigos 480 e seguintes do Cdigo de Processo Civil de 1973, no tem o mesmo
efeito erga omnes dos julgamentos das aes diretas de inconstitucionalidade,
mas efeito restrito s partes dos processos, sem efeito, portanto, sobre a coisa
julgada formada anteriormente.
(...)
Quanto tese da coisa julgada inconstitucional, em que o ttulo judicial
definitivamente constitudo com base em lei posteriormente declarada
inconstitucional, seja em controle difuso ou em controle concentrado, o prprio
Supremo Tribunal Federal se posicionou sobre a questo, determinando o
cumprimento do ttulo, ainda que inconstitucional:
(...) A sentena de mrito transitada em julgado s pode ser desconstituda
mediante ajuizamento de especfica ao autnoma de impugnao (ao
rescisria) que haja sido proposta na fluncia do prazo decadencial previsto
em lei, pois, com o exaurimento de referido lapso temporal, estar-se- diante da
coisa soberanamente julgada, insuscetvel de ulterior modificao, ainda que o
ato sentencial encontre fundamento em legislao que, em momento posterior,
tenha sido declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, quer
em sede de controle abstrato, quer no mbito de fiscalizao incidental
de constitucionalidade. A deciso do Supremo Tribunal Federal que haja
declarado inconstitucional determinado diploma legislativo em que se apoie o
ttulo judicial, ainda que impregnada de eficcia ex tunc, como sucede com
os julgamentos proferidos em sede de fiscalizao concentrada (RTJ 87/758
RTJ 164/506-509 RTJ 201/765), detm-se ante a autoridade da coisa julgada,
que traduz, nesse contexto, limite insupervel fora retroativa resultante dos
pronunciamentos que emanam, in abstracto, da Suprema Corte. Doutrina.
Precedentes (ARE 918066 AgR, Relator Min. Celso de Mello, Segunda Turma,
Acesso ao Sumrio
julgado em 10/11/2015, Processo Eletrnico DJe-248 DIVULG 09-12-2015

PUBLIC 10-12-2015).
(...)
(Apelao n 1032687-29.2015.8.26.0053; Relator: Edson Ferreira;
Comarca: So Paulo; rgo julgador: 12 Cmara de Direito Pblico; Data
do julgamento: 20/05/2016; Data de registro: 20/05/2016).
De rigor, portanto, o cumprimento do ttulo executivo, tal qual se formou.
Assim decidiu a sentena da fase de conhecimento (fls. 202):
Nessa ordem de ideias, portanto, a soluo que melhor se adapta espcie
404 e-JTJ - 20
que o direito dos funcionrios municipais dever cingir-se no reclculo de
seus vencimentos e provento com reajuste pela lei n. 10.688/88 e 10.722/89 por
treze dias, ou seja, at 14 de fevereiro de 1.995, exclusive, data da publicao
da lei n. 11.72/95.
A partir da, adotado novo sistema de reajuste de vencimentos e nos

dias seguintes desse ms, dever subsistir a sistemtica de reajuste da lei n.
11.722/95, incluindo-se o percentual de 6% nos termos de seu artigo 2, o qual
dever ser deduzido porque j pago aos autores em maro de 1.995 do ndice
proporcional da lei revogada.
Posto isto, julgo PARCIALMENTE PROCEDENTE a ao ajuizada
por VALMAR DE BARROS MEDEIROS e OUTROS (49), todos relacionados
acima, contra a MUNICIPALIDADE DE SO PAULO, assegurando aos
autores o direito a percepo dos primeiros treze dias de fevereiro de 1.995
pela sistemtica da legislao anterior, proporcionalmente, deduzindo-se o
percentual de aumento de 6% estabelecido no artigo 2 da lei n. 11.722/95.
Sobre as diferenas e eventuais reflexos nos meses posteriores incidiro [sic]
correo monetria de acordo com os ndices oficiais e na forma prevista
nos artigos 116 da Constituio do Estado, observada a tabela de clculo do
Tribunal de Justia e juros de mora de 6% a. a. desde a citao.
Sentena aclarada para incluir a obrigao de apostilamento (fls. 206):
E embora fosse julgada parcialmente procedente a ao com relao
ao direito que foi assegurado aos demandantes, de acordo com os termos do
dispositivo, de fls. 202, fazem eles realmente jus quanto ao que foi estabelecido
ao necessrio apostilamento.
Parcialmente reformada por acrdo desta Corte, ampliando a condenao
para clculo do ms inteiro de fevereiro, no somente os trezes primeiros dias
(fls. 310):
Portanto, o reajuste salarial tem de ser concedido em face do ms de
fevereiro de 1995 consoante o sagrado nas Leis n 10.688/88 e n 10.722/89,
em consonncia com o disposto nos artigos 5, inciso XXXVI, e 37, inciso XV,
ambos da Constituio Federal, bem como no artigo 6 da Lei de Introduo ao
Acesso ao Sumrio
Cdigo Civil de 1916.

Por outro lado, no h de se cogitar de reflexos integrais nos meses
subsequentes, como pretendem os autores, cingindo-se o reajuste devido ao ms
de fevereiro de 1995, incidindo sobre os posteriores as disposies da lei nova,
em observncia ao princpio tempus regit actum.
E, esclarecendo quanto ao ndice de 82,51%, o acrdo da fase de
execuo (fls. 794):
Desta forma, o percentual de reajuste referente ao ms de fevereiro de
1995, aplicvel ao presente caso, deve ser aquele j determinado no v. acrdo
e-JTJ - 20 405
de fls. 305/311; ou seja, 82,51%, na forma das Leis Municipais n 10.688/88 e
10.722/89. (...)
Destarte, cabvel a reforma da r. sentena, para o fim de fixar-se o reajuste
em comento no percentual de 82,51%.

Logo, para retomada da execuo com vistas ao cumprimento do ttulo
judicial formado, D-SE provimento ao recurso.
ACRDO

33.2015.8.26.0566, da Comarca de So Carlos, em que so apelantes
UNIVERSIDADE DE SO PAULO e FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO, apelada MARIA DE FTIMA DA SILVA PATRICIO.
Deram provimento aos recursos. V.U. Declarar voto convergente o 3 Juiz, de
DE PAULA (Presidente), EDSON FERREIRA e SOUZA MEIRELLES.
J. M. RIBEIRO DE PAULA, Relator
Ementa: SADE PBLICA Fornecimento da

fosfoetanolamina sinttica para o tratamento
de cncer Relatos de pacientes Artigos na
internert Requisito essencial ao fornecimento da
substncia para tratamento de sade a prescrio
mdica Inexistncia, no caso Impossibilidade de
fornecimento Sentena de procedncia reformada
Acesso ao Sumrio
Recursos de apelao providos.
VOTO
Relatrio
Ao de obrigao de fazer objetivando o fornecimento da substncia
fosfoetalonamina sinttica, necessrio por ser portadora de glioblastoma
cerebral.

406 e-JTJ - 20
A r. sentena, de relatrio adotado, acolheu o pedido.1
Recorrem a FESP e a USP, pela reforma da sentena; recurso sem
resposta.2
Fundamentao
Pretende a autora obter substncia qumica para fim medicamentoso, a
chamada fosfoetanolamina sinttica, que tomou conhecimento atravs da mdia
e de pessoas que fizeram uso da substncia.
Primeiramente, afasta-se a preliminar de ilegitimidade de parte passiva
da FESP, que pode (deve) perfeitamente integrar e responder ao processo em
referncia.
Pretende a autora a obteno de substncia qumica para fim
medicamentoso e o art. 196 da Constituio Federal assegura o direito sade,
sendo pacfico que todos os entes pblicos so responsveis solidrios pelo
cumprimento dessa obrigao.
A USP a instituio que possui a substncia medicamentosa, mas no
tem o dever constitucional de fornec-la autora, por isso, alm da legitimidade,
a necessidade da Fazenda do Estado figurar no polo passivo.
Tambm afasto a preliminar de ilegitimidade da USP porque s ela
detm a tecnologia para produzir a substncia fosfoetanolamina sinttica, tanto
que forneceu a substncia a centenas de pessoas por mais de 20 anos; de nada
adiantaria determinar ao Estado o fornecimento de substncia que ningum
produz.
Tambm no houve cerceamento de defesa, dispensvel a prova pericial
para apurar a pertinncia da substncia medicamentosa pleiteada, como se ver
a seguir.
No mrito, revejo meu posicionamento para dar provimento aos recursos
de apelao.
A questo polmica e j foi analisada sob algumas ticas.
Como ltimo acontecimento sobre o assunto h de lembrar a liminar
concedida nos autos da ADI 5501 pelo C. STF, suspendendo a eficcia da Lei
Acesso ao Sumrio
13.269/16, que autorizava o uso da substncia fosfoetanolamina sinttica por

pacientes diagnosticados com neoplasia maligna, ante a ausncia de controle
prvio de viabilidade sanitria.
Entendeu o STF que a aprovao do produto no rgo do Ministrio da
Sade condio para industrializao, comercializao e importao para fins
comerciais.
1 Sentena, fls. 109/118.

2 Recursos de apelao, fls.
126/144 e 151/186.
e-JTJ - 20 407
No entanto, mesmo ausente o registro na Vigilncia Sanitria, neste
momento, entendo que o requisito primordial para se determinar o fornecimento
da substncia fosfoetanolamina sinttica a presena da prescrio mdica.
Determinar o fornecimento de substncia ainda em carter experimental

sem prescrio mdica medida temerria, pois faltar a posologia indicada
ao caso; a paciente no tomar conhecimento dos riscos de possvel interao
com o tratamento j realizado, ainda mais considerando a gravidade da doena,
imprescindvel o acompanhamento de um profissional da rea para o uso de toda
e qualquer substncia ingerida pela paciente.
Nesse sentido o entendimento deste Tribunal, inclusive desta Cmara:
Ao de rito ordinrio movida por pessoa portadora de Neoplasia
Maligna de Mama e Clon, objetivando o recebimento de substncia
experimental (fosfoetanolamina sinttica) para o seu tratamento.
Demanda julgada procedente. Recurso da Fazenda Estadual objetivando
o reconhecimento de sua ilegitimidade passiva. Acolhimento. Ausncia
de comprovao mdica da eficcia da substncia pleiteada. Deciso
do rgo Especial do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo que
indeferiu, em efeito expansivo, a suspenso de liminares em casos da
espcie. Ausncia, ademais, de prescrio mdica. Substncia que no
conta com registro na Anvisa. Lei n 13.296/2016, que autorizava o
fornecimento da substncia, que teve suspensa a sua eficcia. Recurso
provido. (Ap. 1011619-36.2015.8.26.0566; Relator(a): Aroldo Viotti;
Comarca: So Carlos; rgo julgador: 11 Cmara de Direito
Pblico; Data do julgamento: 26/07/2016).
Apelao/Remessa Necessria Fornecimento da substncia

Fosfoetanolamina Sinttica. Sentena de procedncia. Apelo das
rs. Direito sade. Inexistncia de prescrio mdica que indique o
tratamento ao paciente. Atuao do Poder Judicirio que no pode suprir
os conhecimentos tcnicos e cientficos da medicina, deferindo uso de
substncia sem indicao de profissional. Precedentes do E. STF e do
Acesso ao Sumrio
rgo Especial deste E. Tribunal de Justia. Recursos providos e remessa

necessria acolhida. (Ap. 1009822-25.2015.8.26.0566; Relator(a):
Antonio Celso Faria; Comarca: So Carlos; rgo julgador: 8
Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento: 27/07/2016).
OBRIGAO DE FAZER. Fornecimento de fosfoetalonamina

sinttica, substncia qumica desenvolvida por pesquisadores do
Instituto de Qumica de So Carlos da USP. Substncia que vinha sendo
distribuda pelo Instituto, em carter experimental, at a vinda de portaria

408 e-JTJ - 20
de proibio (Portaria IQSC 1389/2014), diante da necessidade de registro
e licena da pesquisa cientfica nos rgos competentes. Demandante que,
por sua vontade, decide fazer uso da substncia e exige o fornecimento
regular da mesma, sem receita mdica. Ao julgada procedente, para a
condenao da USP, excludo o Estado de So Paulo do polo passivo da

lide. Sentena reformada. As pesquisas cientficas no podem contrariar
os fins institucionais da Universidade de So Paulo, cuja finalidade
primordial a promoo do ensino, no a fabricao e a distribuio de
medicamentos ou substncias medicinais. Ausncia de comprovao da
eficcia da substncia para o tratamento do mal que acomete a autora.
Necessidade de prescrio mdica. Risco de dano sade. Sentena
reformada, para a improcedncia da ao, mantida a excluso do Estado
de So Paulo. APELAO E REEXAME NECESSRIO PROVIDOS.
(Ap. 1001315-75.2015.8.26.0566; Relator(a): Isabel Cogan; Comarca:
So Carlos; rgo julgador: 12 Cmara de Direito Pblico; Data do
Ante o exposto, dou provimento aos recursos de apelao da FESP e da
USP e julgo improcedente a ao.
Arcar a autora com as custas, despesas processuais e honorrios
advocatcios de 10% (dez p/cento) do valor da causa atualizado, que ficar
obrigada desde que perca a gratuidade processual concedida (CPC de 2015, art.
98, 3).
Dispositivo
RECURSOS DE APELAO PROVIDOS.
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 9967)
Com sobejo respeito aos fundamentos gizados no voto do Excelentssimo
Relator, lanados com as costumeiras percucincia e propriedade, roga-se vnia
para deles dissentir.
Acesso ao Sumrio
O venerando acrdo do Excelso Supremo Tribunal Federal que

matou as derradeiras esperanas de vida dos pacientes terminais portadores
de neoplasia maligna no julgamento da Medida Cautelar em Ao Direta
de Inconstitucionalidade n. 5.501, a despeito dos votos divergentes dos
Excelentssimos Ministros Luiz Edson Fachin, Gilmar Mendes, Rosa Weber
e Dias Toffoli, est de nossa parte a merecer severas restries de ordem
humanitria, sempre com o devido e habitual respeito.
O que para logo se nota que foram subjugados os preceptivos da

e-JTJ - 20 409
Resoluo 38, de 12 de agosto de 2013, da ANVISA que libera o uso
compassivo de medicamentos experimentais em casos graves e o artigo 24 da
Lei Federal 6.360/76, que autoriza medicamentos novos, de uso exclusivamente
experimental, ficarem isentos de registro perante aquele rgo federal de

vigilncia sanitria:
Art. 24. Esto isentos de registro os medicamentos novos,
destinados exclusivamente a uso experimental, sob controle
mdico, podendo, inclusive, ser importados mediante expressa
autorizao do Ministrio da Sade. (o grifo o foi por ns)
De par com esta regncia normativa inescapvel, parece-nos haja uma
questo de ordem lgica e metodolgica que instava fosse decidida pela Suprema
Corte como prejudicial3 a qualquer valorao sobre a constitucionalidade de
se proibir a produo, a distribuio e o uso da fosfoetanolamina sinttica no
Brasil.
E, tal premissa consistia em definir se sobredito composto, quando
sintetizado em laboratrio, deve ser categorizado como medicamento, em
acepo farmacolgica, ou se sua ressonncia bioqumica melhor se amoldaria
ao conceito genrico e neutral de substncia, como uma infinidade de outras
livremente comercializadas.
H at quem sugerisse tratar-se de suplemento alimentar e nesta
condio que passou a ser comercializado nos Estados Unidos da Amrica
depois da balda tentativa de execrao pblica dos Cientistas brasileiros.
Esta indagao deveras relevante e ainda hoje permanece irrespondida
vista de que, conforme se venha a trilhar um ou outro caminho, tanto as reflexes
como os efeitos sociais e jurdicos a esse respeito sero dspares e capazes
mesmo de influir na deflagrao da legitimidade ativa ad causam e no interesse
de agir da entidade corporativa que se habilitou a promover-lhe a judicializao.
Quem esteja acompanhando pari passu os desdobramentos deste polmico
leading case, em suas singularidades tanto polticas quanto judicirias, no
olvidar que na Audincia Pblica realizada pelo Senado da Repblica antes da
promulgao da Lei 13.269/16, algumas das questes mais palpitantes foram
Acesso ao Sumrio
debatidas em acurcia por legisladores, cientistas, sanitaristas, psiclogos e at

pacientes oncolgicos de refinada formao intelectual, naquela oportunidade
tendo sido lido um documento encaminhado pela Reitoria da Universidade
de So Paulo pautando que a fosfoetanolamina sinttica no poderia ser
cientificamente considerada como medicamento.
Depois de distribuda gratuitamente por cerca de 20 anos no Instituto de
Qumica da Universidade de So Paulo sem intercorrncias negativas noticiadas
3 A prejudicialidade tambm abrange questes de fato, em si mesmas, de modo que no seria
possvel recair o iudicium sobre elas, desligadas das questes de direito - PONTES DE MIRANDA,
Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Forense, Tomo IX, 1976, p. 34.
410 e-JTJ - 20
(o que certamente teria compelido os pesquisadores a um recuo autodefensivo
da prpria reputao no meio cientfico) e, ao reverso, com bons indcios de
sucesso teraputico para algumas espcies de neoplasia maligna, improvvel
que se trate de um composto txico, ou na mais cmoda das conjecturas, provido
de maior toxicidade que substncias como o lcool e o tabaco, ressabidamente

cancergenas e cujo comrcio no s no proibido como estimulado e explorado
tributariamente pelo Estado.
Ao liberar a ANVISA o frmaco Caelyx, composto de fosfoetalonamina
sinttica em grau de pureza inferior ao atingido pelos pesquisadores de So
Carlos e j com resultados otimistas para conter a queda de cabelos em pacientes
vitimados de cncer de mama, a vigilncia sanitria praticamente assinou a
ausncia de toxicidade da substncia para o organismo humano, deixando os
adversrios da fosfo numa situao intelectualmente assaz desconfortvel.
A conduta deontologicamente ortodoxa seria, melhor reflexionando,
no a de proibir terminantemente a produo e o acesso, mas agilizar o
estabelecimento de critrios objetivo-emergenciais para tanto, o que o mdico
naturalmente j prescreve de ofcio na rotina dos consultrios tanto em
relao a medicamentos como a substncias ou, para algumas molstias,
estabelecendo mesmo uma personalizada dieta alimentar.
O mais curioso que, suspendendo provisoriamente embora os efeitos da
Lei 13.269/16, ainda no definiu o Excelso Supremo Tribunal Federal qual
a natureza do composto de que se est a proibir (medicamento, substncia ou
alimento?), sendo indeclinvel que venha a dirimir esta questo prejudicial antes
do julgamento do mrito da ao direta de inconstitucionalidade.
Alguns pesquisadores tem proclamado que a fosfoetanolamina no
artificialmente criada, mas algo conatural ao organismo humano j na sua
primeira refeio o leite materno no porm em quantidade suficiente para
debelar uma formao tumoral.
Valha-nos registrar que aqui no se cuida de ao judicial versante
sobre interesses transindividuais, em que milhares de pessoas seriam, em
tese, automaticamente beneficiadas pela deciso judicial, e assim a segurana
Acesso ao Sumrio
do sistema normativo da sade pblica como valor da coletividade estaria se

afigurando suscetvel de ser de alguma maneira colocada em periclitao.
E, se assim , convinhvel concluir que no seria sequer necessrio
invocar a Resoluo 38 e a Lei Federal 6.360/76 para assegurar o direito de
acesso fosfo pelos pacientes ditos terminais ou que j tenham passado
sem xito pelos tratamentos da Medicina convencional.
O prprio Sistema de Direito, calcando-se no princpio de
dignidade humana insculpido no prtico da Constituio de Repblica,
inconfundivelmente j o permite.

e-JTJ - 20 411
Tal significa que o proponente da ao se acha em situao anloga do
estado de necessidade, instituto que originado embora do Direito Penal, tem
sua aplicabilidade estendida a quase todos os departamentos jurdicos e, no que
aqui mais de perto interessa, ao Direito Civil e ao Direito Administrativo.

Para a conjectura em que dois bens jurdicos relevantes estejam em
acidental beligerncia e somente um deles tenda a sobreviver, o Direito insufla
a uma ponderao de valores e excepcionalmente um deles se sacrifique para
remover o perigo.
O Cdigo Civil, ao cogitar da possibilidade de se autorizar algum
a deteriorar ou destruir coisa alheia, ou ainda lesar pessoa, a fim de remover
perigo iminente, estaria igualmente a conspirar ordem pblica, mas as
energias literais do pargrafo nico do art. 188 excepcionam que o ato ser
legtimo quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio.
Vista sob o prisma do Direito Administrativo, a situao substancialmente
no se altera.
Freitas do Amaral4 o insere entre as causas de excluso da ilicitude,
definindo como uma atuao imediata e urgente com vista a salvaguarda
de bens essenciais (...) abrangida pela ideia de Direito, por um princpio
de juridicidade
Paulo Otero5 oportuniza luminares acrscimos, infiltrando o estado
de necessidade no quadro atual do direito positivo como uma clusula de
conformidade normativa da atuao da Administrao Pblica pela qual
opera uma derrogao das regras aplicadas em circunstncias normais,
substituindo-a por uma legalidade alternativa, e podendo incidir sobre
normas de competncia, forma, procedimento e de contedo material.
O que se est a propor, melhor nos exprimindo, uma juridicidade
alternativa para toldar de justificabilidade a deciso ntima do paciente de se
valer da medicina alternativa, e isto absolutamente no atenta contra a ordem
pblica, antes a resguarda, porquanto sempre havero situaes inusitadas, em
todas as ramificaes das atividades humanas, a exigirem solues igualmente
excepcionais.
Acesso ao Sumrio
S as sociedades em estagnao civilizatria no as possuem ou no as

deixam fluir.
Intangibilidade normativa do sistema sanitrio pblico versus chance de
sobrevivncia do autor da ao, uma equao jurdica que por razes humanitrias
somente pode ser solvida mediante a intransposio da vontade do paciente,
4 FREITAS DO AMARAL (c. Colaborao de LINO TORGAL), Curso de Direito Administrativo,

II, Coimbra: Almedina, 2001.
5 PAULO OTERO. Legalidade e Administrao Pblica: o sentido da vinculao administrativa
juridicidade. Coimbra: Almedina, 2011.
412 e-JTJ - 20
isso porque a liberao e o fornecimento de sobredita substncia, repita-se, to-
somente na esfera individual, poder prevenir ao menos dois enormes danos
simultneos a persistncia da grave comoo social que se alastrou por todo o
Pas e o provvel sacrifcio da vida do paciente, que igualmente atentam contra
a ordem pblica.
E assim se compreende porque constitui direito de personalidade6 do
vitimado pela doena tendencialmente fatal, com todos os atributos nsitos a
este direito, decidir pelos mtodos teraputicos que melhor lhe convenha.
Orbita-se por ento no clube restrito dos direitos absolutos7, que no
podem ser condicionados por imposies de nenhuma natureza.
A esttica moral e filosfica do Voto divergente do pernclito Ministro
LUIZ EDSON FACHIN reside exatamente no reconhecimento da moderna
construo dos direitos de personalidade, para os quais ainda tem havido
notrias resistncias ideolgicas entre ns, a reconhecer em cada pessoa um
ser nico no Universo, singular, intransponvel, completamente imune
ingerncia estatal em se tratando de escolher quais meios de salvaguardar sua
sobrevivncia.
Notvel, o dito do sbio e saudoso juscivilista SILVIO RODRIGUES:
in litteris
Talvez se possa afirmar que o primeiro direito do ser humano o de
sobreviver8.
Estas pessoas gravemente enfermas, em regra, j tiveram suas expectativas
frustradas por outros mtodos teraputicos e ningum pode moralmente
tolh-las da capacidade de autodeterminao9, porque reserva intocvel de
personalidade, de perseguir a cura ou a lenincia de uma enfermidade cujas
perspectivas se delineiam assaz sombrias.
6 Pretende englobar toda a equipagem do indivduo, de certo modo comum ao ser humano em geral.
Assim, considera a tutelada a existncia (a vida, os meios de conservao da vida, o corpo e a sade), o
esprito (v. g. a criao cultural e, enquanto objetivaes do esprito pessoal), os produtos culturais, inventivos,
estticos e industriais), a vontade (enquanto fora anmica que habilita o homem a autodeterminar-se, a tomar
decises e a conformar o mundo circundante, a vida sentimental (onde destaca o sentimento tico), a restante
Acesso ao Sumrio
vida anmica (entendendo tutelvel a particular constituio anmica, e o bem estar anmico) e certas relaes
pessoais com as coisas e com outras pessoas - HEINRICH HUBMANN, Das Persnlichkeitensrecht, Colonia,
Bohlau, 1967, pginas 253, 256, 261, 265 o grifo nosso.
7 Nenhum dos direitos de personalidade relativo; o fato de serem dirigidos ao Estado, se a ofensa
provm de autoridade pblica, de modo nenhum os relativiza: apenas, a, se pe ao vivo que a evoluo
poltica e jurdica j alcanou muni-los de pretenses e aes que mantivessem o Estado, que tambm
pessoa, dentro dos limites que os direitos das gentes, a Constituio e as leis lhe traaram PONTES DE
MIRANDA, Tratado de Direito Privado, Tomo VII, 4a edio, 1983, Editora Revista dos Tribunais, p. 6.
8 SILVIO RODRIGUES, Direito Civil, Max Limonad, 2 ed. vol. 6, p. 368.
9 HEINRICH HUBMANN considera que a leso da fora de vontade rouba ao homem a sua
dignidade e empurra-o para baixo, para o grau do animal - Das Persnlichkeitensrecht, Colonia, Bohlau,
1967, pgina 254.
e-JTJ - 20 413
Para os pacientes de neoplasia maligna em estgio avanado de
comprometimento da sade, ditos terminais, no h outra escolha, e qualquer
deles detm discernimento para assumir conscientemente os riscos, ainda que
desconhecidos, bem ressaltou o nobre Ministro FACHIN.

Uma vez mais o caso em exame guarda perfeita analogia aos requisitos
do estado de necessidade.
Apesar de o valor unitrio da cpsula ser insignificante, o dogmatismo
farisaico se apressou a objetar que no se poderia impor ao Poder Pblico, sobre
o qual pesa o encargo social de manter a sade dos concidados, a obrigao de
estipendiar o acesso a mtodos cientificamente rechaveis ou exticos.
Escusado lembrar que no s no o caso, porquanto a frmula foi
concebida por Cientista de renome internacional (uma publicao estrangeira
especializada em Cincia classificou o Dr. Chierice entre os 40 mais respeitados
cientistas do Planeta), assim como o interesse de agir decorre do fato irresistvel
de que, ao menos por agora, o Estado o detentor do monoplio da
manipulao de sobredita substncia em laboratrio, doutra forma muitos
dos necessitados com certeza tentaro obt-la no comrcio clandestino, com
todas as armadilhas espreita.
Em seu magistral voto divergente, o Ministro GILMAR MENDES
desarticulou o positivismo conformista, enfatizando um caso da Corte
Constitucional Alem em que o Estado foi excepcionalmente obrigado a garantir
tratamento alternativo a uma pessoa portadora de doena grave incurvel.
Priorizar individualmente o nico recurso em tese capaz de salvar a vida
do paciente, em detrimento da segurana do sistema normativo-sanitrio pode
no ser o desejvel em termos de excelncia hermenutica e efetivamente no
o mas dos males o menor quando inevitvel e excepcionalmente se tenha
de lidar com elementos metajurdicos desconhecidos para no resvalar numa
Magna Carta que em seu prtico, como no caso da lei germnica citada pelo
Ministro, consagra o megaprincpio da dignidade humana.
Entenda-se: a faculdade eletiva inapelvel pelo uso desta inovadora
substncia s ao paciente compete e a ningum mais e isto preferencialmente
Acesso ao Sumrio
no ocorrer sem a chancela de um profissional da Medicina, o que se inclina

a minimizar satisfatoriamente os riscos, se que eles possam realmente existir.
No a vez primeira que a sociedade organizada, pretextando a segurana
cientfica, se deixa tomar de refm pelos interesses corporativos, para quem boa
memria possua.
Dcadas atrs, quando da introduo no Brasil da milenar arte mdica da
Acupuntura chinesa, a mesmssima problemtica se instalou e os mesmssimos
interesses corporativos que agora se armam contra os eminentes pesquisadores
do Instituto de Qumica de So Carlos impingiram aos ento inovadores a pecha

414 e-JTJ - 20
de charlates.
Dizia-se que espetar agulhas no corpo dos enfermos seria infracivilizado
e terapeuticamente ineficaz, mas o tempo cuidou de reconduzir os detratores ao
ostracismo que por direito natural lhes cabe.
A histria prodigiosamente se repete, com a particularidade de agora se

estar forjando uma pseudo-compaixo calcada em se precaver de pretensos
efeitos colaterais sobre o organismo das pessoas no limiar da morte, que ningum
explicita quais seriam, mas somente se podendo imaginar mais devastadores
que os da atual quimioterapia, como se a morte mesma e sobretudo a morte
precedida da perda da esperana no fosse o pior que lhes poderia suceder.
Sigmund Freud, o genial mapeador dos cdigos secretos da psique, tinha
uma sacada perspicaz para definir este tipo de comportamento que constitui
apangio das mentes mercuriais: preocupam-se em salvar a gaiola de
passarinho enquanto a casa est a se consumir em chamas!
A verdade, porm, que a Medicina Oficial resolve a grande maioria das
enfermidades, devendo ser valorizada e priorizada, mas no as resolve todas e,
como bem o disse o Filsofo GASTON BACHELARD: nos julgamentos
cientficos, o racionalista mais determinado aceita quotidianamente a
instruo de uma realidade que ele no conhece a fundo10.
No se est com isto a fazer apologia do riqussimo espectro de
possibilidades curativas da Medicina Alternativa, mas lembrar alma vulgar
que o saber universal filosoficamente inaproprivel por castas e tambm
a Medicina no constitui monoplio de nenhuma pessoa ou classe, por
constituir bem que pertence Humanidade inteira.
Nem seria de se estranhar que o alvio do sofrimento pudesse vir de um
Cientista da Qumica. Hipcrates, o cognominado Pai da Medicina ocidental,
era Fsico.
H muitas Medicinas e quaisquer delas, enquanto no atentem contra
a ordem pblica, so socialmente relevantssimas, exprimindo a riqueza e a
diversidade cultural de cada povo.
Lembremo-nos do Solitrio do Cosme Velho, quando sentenciou:
Acesso ao Sumrio
No h curandeiros. O direito de curar equivalente ao direito de

pensar e de falar. No h curandeiros, h mdicos sem medicina, que
outra coisa11. (o grifo o foi por ns).
A prpria Organizao Mundial de Sade tem repensado a prtica
mdica e de uns tempos a esta parte passou a abdicar de um positivismo severo
e a admitir, sob a rubrica de terapias integrativas, a fitoterapia, florais,
10 GASTON BACHELARD, in Revista Brasileira de Filosofia, Vol. XXI, 1971, p. 434.

11 Machado de Assis - A Semana.
e-JTJ - 20 415
acupuntura, reiki, a brasileirssima fluidoterapia presencial ou distncia, e
outras terapias milenares ou que integram a cultura popular de muitos povos ao
redor do mundo e que at ento eram recepcionadas como crendice.
A seu modo, o Ministrio da Sade do Brasil tem admitido ou mesmo

estimulado muitas destas prticas medicinais no-convencionais em seus
cadernos de ateno bsica.
Mesmo subsidiariamente como prtica integrativa poderia a fosfo ser
ministrada, se boa vontade houvesse.
Quem acompanhou a assertiva declarao de voto do Ministro DIAS
TOFFOLI em que, diga-se, corajosamente defendeu que o Estado no deve
recusar a fosfoetanolamina sinttica a pacientes terminais esta tambm a tese
que temos esposado incisivamente notou que Sua Excelncia no poderia ter
sido mais explcito no alerta de que pode estar havendo uma disputa de mercado
pela ignbil indstria do cncer, a mesma que mercantiliza a cura de outras
enfermidades.
bastante provvel.
Infunde intuitiva suspeita que mesmo depois dos ingentes apelos da
sociedade os testes estejam sendo realizados com ratos e camundongos e no
com humanos em laboratrios privados, portanto, vulnerveis influncia
econmica e poltica, muito embora no faltassem pacientes em estado crtico
que voluntariamente aceitariam receber sob controle acadmico as cpsulas e se
submeter a testes de eficcia clnica por uma entidade de pesquisa imparcial e
transparente.
O Brasil h pouco j teve de quebrar, pelo pulso de um poltico intrpido,
a patente dos medicamentos da AIDS para refrear a predao internacional.
Apenas molda de exemplificao, h que se rememorar o caso clssico
dos frmacos base de canabidiol, que j vinham sendo referendados ampla e
eficazmente pela comunidade cientfica internacional para amenizar os efeitos
depressivos ou convulsivantes nos portadores, entre outras, de Epilepsia, Mal
de Alzheimer, Parkinson e Esquizofrenia, e por conta do nosso preconceito de
colonizados at o momento no foram liberados no comrcio regular, obrigando
Acesso ao Sumrio
os sofredores mais humildes a se prostrarem aos algozes do descaminho.

Ningum, em s conscincia, ignora que a crise nacional gerada pela
plula do cncer resultou do letargo dos rgos de controle sanitrio em se
pronunciar tempestiva e oficialmente sobre o composto em laboratrio, o que
poder levar anos para se concretizar.
Pressupondo-se que os testes conclusivos venham a revelar a ineficcia
do composto (txico, em doses normais, seguramente no o ), j por simples
efeito placebo ter sido cientificamente vlida a sua produo e distribuio,
apenas por ter fomentado a esperana nos desesperanados.
416 e-JTJ - 20
Citando o best-seller Anatomia da Esperana: A descoberta da
Medicina da Emoo no combate s Doenas, de JEROME GROOPMAN,
o erudito Ministro GILMAR MENDES tocou no mago da questo, dizendo
o que todos estamos fartos de saber: a f e a esperana constituem o corao
da cura.
Diriam os psicossomatistas, possudos de uma viso integradora do
atendimento em Sade e, por isso pioneiros na humanizao dos hospitais, na
criao dos servios de interconsulta e nos suportes de atendimento de equipe
com Grupos Balint e outros grupos de reflexo12, que a plula do cncer
propende, por um dos seus aspectos, a ser de qualquer maneira terapeuticamente
eficaz.
No se trata de uma angulao pautada na charlatanice ou no sortilgio,
mas na moderna Medicina Psicossomtica, a que estudiosos to atualizados
quanto o Ministro MENDES, identificam sob o dstico de Nova Medicina
Germnica, difundida entre outros pelo cientista alemo RYKE GEERD
HAMER, a partir de observaes criteriosas das leis biolgicas e da ao dos
neurotransmissores, ele prprio acometido de cncer nos testculos depois de
um grave trauma emocional resultante de ter vivenciado tragdia na famlia.
Isto Medicina pura, da melhor categoria, e no especulao.
Vertentes evolucionrias da Medicina Psicossomtica brasileira no tem
se mostrado desatentas a este paradigma inovador: in verbis
Qualquer sentimento pode ter manifestao bioqumica, podendo
no ser perceptvel pelos mtodos atuais de pesquisa. Anos
atrs somente a emoo era considerada como produtora de
manifestaes bioqumicas, das quais resultavam a taquicardia,
dispnia, sudorese, etc.; todavia, estes sentimentos, acarretando
alteraes enzimticas, hormonais, quando constantes, podem
produzir alteraes patolgicas, como si ocorrer na aterosclerose,
hipertenso, cncer (certos tipos), doenas auto-imunes, etc. alis,
neurnios cerebrais atravs da tomografia computadorizada high-
speed digital eletrnico mostravam como os alucingenos podem
causar alteraes estruturais o que vem confirmar a fragilidade do
Acesso ao Sumrio
ego. Parece que certos obsessivos esclerosam as sinapses da a

sua poda, prejudica a sade.13
Se alguns estmulos deletrios so capazes de influir sobre os
neurotransmissores, fora de dvidas que outros, benfazejos, podem-no tambm.
A despeito da nossa posio contrria, que no est em soledade neste
12 SAMUEL HULAK, Psicossomtica Atual, in Revista da Associao Brasileira de Medicina

Psicossomtica, vol. 7, n.1/2 , janeiro a junho/2003, p. 88.
13 MILLER PAIVA, L. e PAIVA, NOGUEIRA SILVA A. Psicossomtica Ontem e Hoje, in Revista
da Associao Brasileira de Medicina Psicossomtica, vol. 7, n.1/2, janeiro a junho/2003, p. 98.
e-JTJ - 20 417
Eg. Tribunal, da excelncia dos votos divergentes e do placar apertado (6 x
4), o Excelso Supremo Tribunal Federal deliberou majoritariamente que a
produo e a distribuio da fosfoetanolamina sinttica est provisoriamente
proibida em todo o territrio nacional, e quando o Supremo pronuncia sua

deciso, constitui definitivamente, a lei, e a mais alta lei do pas14, que tem
de ser incondicionalmente acatada, ainda que no se possa concordar.
Postas tais premissas, por meu voto, dou provimento aos apelos,
convergindo ao voto do eminente Desembargador Relator Ribeiro de Paula,
conquanto por fundamento outro.
SOUZA MEIRELLES, Desembargador, Terceiro Juiz
ACRDO

23.2014.8.26.0283, da Comarca de Itirapina, em que so apelantes J.R.P.,
S.M.P.C. e S.M.P.C.P., apelado Ministrio Pblico do Estado de So Paulo.
n 25.866)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIZ
SERGIO FERNANDES DE SOUZA (Presidente) e COIMBRA SCHMIDT.
EDUARDO GOUVA, Relator
Ementa: Apelao Cvel Ao Civil Pblica

Sentena que julgou parcialmente procedente a ao,
condenando o apelante ao pagamento dos valores
ao qual foi a Municipalidade condenada a pagar em
Acesso ao Sumrio
Reclamao Trabalhista transitada em julgada por

assdio moral Alegao de litispendncia afastada
Sentena de primeiro grau mantida.
Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto por J.R.P. contra a r. sentena
14 RUY BARBOSA, Revista da Ordem dos Advogados do Distrito Federal 9/29, ano de 1980.
418 e-JTJ - 20
de fls. 952/956, cujo relatrio e fundamentos adoto, que julgou parcialmente
procedente a ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico, condenando
o apelante a ressarcir integralmente o Municpio de Analndia quanto ao
prejuzo causado pelo pagamento da indenizao ex-servidora pblica
A.B.A.A., na Reclamao Trabalhista que tramitou perante a Vara do Trabalho

de Pirassununga.
Requer em sntese o apelante, a nulidade da r. sentena de primeiro
grau, alegando litispendncia e, subsidiariamente a improcedncia da ao, por
ausncia de provas.
O Ministrio Pblico do Estado apresentou as contrarrazes s fls. 982/985.
Tendo a Douta Procuradoria Geral de Justia opinado pelo improvimento
recursal s fls. 990/995.
Este em sntese, o relatrio.
Preliminarmente, a alegao de litispendncia no merece acolhimento,
pois o Processo n 0007710-52.2010.8.26.0283 foi julgado improvido por ser
extra petita, conforme v. acrdo de fls. 587/598 e no Processo n 0001568-
27.2013, deixou de se analisar o pedido de ressarcimento errio em relao
indenizao devida a A.B.A.L., nos termos da r. sentena e do v. acrdo
(fls. 651/657 e 791/811). Assim, restou necessrio o ajuizamento da presente
demanda para a devida anlise do pedido.
Ao mrito.
Trata-se de ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico do Estado
de So Paulo, contra S.M.P., S.M.P.C.P. e o ora apelante J.R.P., ex-prefeito,
pretendendo o ressarcimento ao errio publico de condenao j transitada em
julgado da ao trabalhista, onde a Municipalidade foi condenada a pagar
A.B.A.L., ex-funcionria pblica, indenizao por atos de assdio moral (fls.
68/73).
A r. sentena de primeiro grau julgou parcialmente procedente a ao
condenando J.R.P. ao ressarcimento do errio da indenizao dispendida pela
Municipalidade de Analndia na Reclamao Trabalhista supramencionada.
A documentao acostada aos autos confirma sem sombra de dvida, a
Acesso ao Sumrio
responsabilidade do apelante nos atos de assdio moral causados ex-servidora,

A.B.A.A., bem como as provas oriundas do Processo n 0001568-27.2013, no
deixam dvidas quanto a culpa do apelante nos atos de perseguio sofridos
pela ex-servidora.
Em que pesem as alegaes do apelante, restou evidente que os danos
causados ao errio da Municipalidade de Analndia devem ser ressarcidos, vez
que os atos praticados pelo apelante contra a servidora A. esto eivados de dolo
e m-f, ferindo os princpios da moralidade administrativa.
Como bem consignou a r. sentena:
e-JTJ - 20 419
Na instruo processual da ao civil pblica n0001568-
27.2013.8.26.0283, para c trazida como prova emprestada (fls.
818/819), A. revelou que os rus, depois das eleies municipais de 2008
quando J.R. mais uma vez sagrou-se vitorioso passaram a ofend-la

rotineiramente, chamando-a de baininha e bucetuda. Confirmou que
foi fixado em seu local de trabalho um cartaz com os dizeres fechado
por luto e que, posteriormente, foi probidade de ingressar no seu local
de trabalho por ordem os rus. Acrescentou que tais fatos a levaram a
pleitear a exonerao do cargo que ocupava.
Consigno que a credibilidade de tal depoimento simplesmente no pode
ser colocada em xeque, pois: (a) no h indcios de que A. tivesse a
inteno de ir desforra, incriminando falsamente os rus;
(b) ela vem sustentando rigorosamente a mesma verso desde a poca
dos fatos, repetindo-se na reclamao trabalhista, na ao popular e,
mais recentemente, na primeira ao civil pblica; (c) as testemunhas
de defesa nada esclareceram acerca dos fatos, apenas informando que
no presenciaram eventuais ofensas
(...)
Consigno que os argumentos suscitados de forma to percuciente
pelo relator, complementados pelos pontos trazidos na sentena,
permanecem inalterados, J.R. foi sim, o responsvel pelas ofensas
perpetradas contra A., tal como firmado e reafirmado anteriormente,
circunstncia que eventualmente causou desfalque de mais de R$
20.000,00 para o Municpio de Analndia. E, se assim ocorreu, no h
qualquer empecilho para que, agora, seja condenado a ressarcir o errio
que to levianamente lesionou..
Assim, comprovado os danos causados ao errio e que os atos praticados
pelo apelante contra a servidora A. esto eivados de dolo e m-f no merece
acolhimento o pedido do apelante.
Nestes termos, de rigor a manuteno da r. sentena que deve ser
confirmada pelos seus prprios e bem deduzidos fundamentos.
Portanto, ratifico a r. sentena, nos termos do art. 252 do Regimento
Interno do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Acesso ao Sumrio
Por fim, considera-se prequestionada toda a matria infraconstitucional

e constitucional, observando-se que pacfica a desnecessidade de meno
expressa de todos os dispositivos legais, sendo suficiente o julgamento da questo
posta. Ademais, a oposio de embargos de declarao s cabvel, ainda que
para fins de prequestionamento, quando a deciso estiver eivada de algum dos
vcios que ensejariam a oposio dessa espcie recursal (STJ, EDcl no RMS n
18.205/SP, Quinta Turma, Relator Min. Felix Fischer, j. em 18.04.2006).
Isto posto, nego provimento ao recurso.

420 e-JTJ - 20
ACRDO

31.2016.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante JUAREZ PEREIRA

DE ANDRADE, apelado INSTITUTO DE ASSISTNCIA MDICA AO
SERVIDOR PBLICO ESTADUAL IAMSPE.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MARIA
LAURA TAVARES (Presidente sem voto), NOGUEIRA DIEFENTHALER e
MARCELO BERTHE.
FRANCISCO BIANCO, Relator
Ementa: RECURSO DE APELAO AO

DE PROCEDIMENTO ORDINRIO DIREITO
CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO
PRETENSO AO FORNECIMENTO DE
TRATAMENTO MDICO DOMICILIAR
DENOMINADO HOME CARE CONTRIBUINTE
DO IAMSPE POSSIBILIDADE. 1. Dever do Estado
de prestar assistncia mdica aos necessitados. 2.
No caso vertente, a parte autora contribuinte e
beneficiria do Instituto de Assistncia Mdica ao
Servidor Pblico Estadual - IAMSPE, fazendo jus
ao referido tratamento, por meio do programa de
Assistncia Domiciliar, nos termos do artigo 72, inciso
IV, do Decreto Estadual n 13.420/79.
3. Os elementos de convico produzidos nos autos
Acesso ao Sumrio
demonstram a necessidade do atendimento domiciliar

multidisciplinar parte autora, paciente portadora
de demncia, em estado vegetativo. 4. O atendimento
reclamado no configura mera comodidade. 5.
Precedentes da jurisprudncia deste E. TJSP. 6.
A imposio de astreinte razovel, especialmente
porque a limitao imposta evita o desvirtuamento
da pretenso jurisdicional. 7. Ao de procedimento
ordinrio, julgada improcedente, em Primeiro Grau.
e-JTJ - 20 421
8. Sentena, reformada. 9. Ao, julgada procedente.
10. Recurso de apelao, apresentado pela parte
autora, provido.

VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls.
91/96, de relatrio adotado, que julgou improcedente ao de obrigao de fazer,
objetivando o fornecimento de tratamento mdico domiciliar e multidisciplinar
denominado home care. Em razo da sucumbncia, a parte vencida foi condenada
ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados
no valor correspondente a 10% sobre o montante atribudo causa, observado o
disposto no artigo 98, 3, do NCPC.
A parte apelante sustentou, em sntese, o seguinte: a) portador de
broncopneumonia, respira por aparelhos e recebe alimentao nutricional por
gastrostomia; b) a alta do hospital est condicionada ao tratamento de home
care; c) aplicabilidade, por equiparao, da Smula n 90 do E. TJSP; d)
jurisprudncia favorvel tese. Postulou, por fim, a procedncia da ao.
O Recurso de apelao, tempestivo, dispensado de preparo, foi recebido
nos regulares efeitos e respondido.
o relatrio.
O recurso de apelao, apresentado pela parte autora, comporta provimento,
respeitado, contudo, o entendimento em sentido contrrio manifestado pelo D.
juzo de Primeiro Grau.
Trata-se de ao de procedimento ordinrio ajuizada contra o instituto
de Assistncia Mdica ao Servidor Pblico Estadual IAMSPE, objetivando o
fornecimento do tratamento multidisciplinar domiciliar denominado home care
parte autora, com 95 anos, portadora de broncopneumonia, que respira por
aparelhos e recebe alimentao nutricional por gastrostomia.
Pois bem. A relevncia do direito sade e vida, mais a prova documental
produzida nos autos, especialmente os relatrios mdicos de fls. 15/17, no
Acesso ao Sumrio
deixam dvida a respeito da precria condio de sade da parte autora, fazendo

uso de diversos medicamentos e equipamentos mdicos para sobreviver. Mas
no s. Conforme o relatrio de visita concorrente (fls. 72/75), a parte autora
tem insuficincia respiratria, com crises de broncoespasmos dirias, sendo
medicada de urgncia.
O dever de viabilizar o exerccio do direito sade do Estado, em
sentido amplo, compreendendo na expresso a Unio, os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios, conforme o disposto nos artigos 23, inciso II, e 30,
inciso VII, da CF.
E a mencionada obrigao de prestar atendimento sade da populao
422 e-JTJ - 20
carente solidria de todos os entes da federao, sendo este, a propsito, o
entendimento deste E. Tribunal de Justia que editou a Smula n. 37, nos
seguintes termos: A ao para fornecimento de medicamentos e afins pode ser
proposta em face de qualquer pessoa jurdica de direito pblico interno. E, a
pretenso, como se v, foge do mbito da mera comodidade.

Frise-se que, na hiptese em apreo, a parte autora contribuinte do
Instituto de Assistncia Mdica ao Servidor Pblico Estadual IAMSPE,
fazendo jus ao tratamento previsto pelo programa de Assistncia Domiciliar
AD, nos termos do artigo 72, inciso IV, do Decreto Estadual n. 13.420/79.
Alm disso, relevante consignar o teor da Smula n 29, desta E. Corte
de Justia: Havendo expressa indicao mdica para a utilizao dos servios
de home care, revela-se abusiva a clusula de excluso inserida na avena,
que no pode prevalecer.
De outra parte, a despeito do entendimento pessoal deste Relator,
no sentido de que a disponibilizao de tratamento mdico domiciliar
individual, extrapola, em tese, o princpio da razoabilidade, a realidade indica,
especificamente no caso concreto, que o fornecimento do reclamado a medida
que se impe, em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, direito
fundamental previsto na CF.
Assim, a condenao da parte r ao fornecimento de tratamento domiciliar
denominado home care, com a disponibilizao de enfermeiro e fisioterapeuta,
conforme o relatrio mdico de fls. 17, medida que se impe, sob pena de multa
diria de R$ 500,00, para a hiptese de inadimplemento da obrigao, limitada
a R$ 20.000,00. Anote-se, ainda, que o relatrio mdico dever ser renovado,
periodicamente, a cada 3 meses, atestando a necessidade de continuidade do
referido tratamento.
Confira-se, a propsito do tema ora debatido, a jurisprudncia deste E.
Tribunal de Justia, a seguir:
Agravo de Instrumento. Obrigao de Fazer. Fornecimento de home
care IAMSPE Devidamente comprovada necessidade do tratamento
prescrito Aplicao da Smula n. 90 do TJSP Presentes os pressupostos
Acesso ao Sumrio
da cautela enunciada no CPC Deciso de indeferimento da concesso

de liminar, reformada D-se provimento ao recurso interposto.
(Apelao n 2143578-31.2016.8.26.0000, Rel. o Des. Ricardo Anafe,
julgamento: 23/11/16)
AO DE OBRIGAO DE FAZER Pretenso para o fornecimento
do servio home care, enfermagem 24 horas, alm de sees de
fisioterapia motora e respiratria, fonoaudiologia, consulta mdica e
nutricionista mensal Admissibilidade Autora, na condio de agregada
de contribuinte do Instituto de Assistncia Mdica ao Servidor Pblico
e-JTJ - 20 423
Estadual, tem direito ao tratamento mais eficaz indicado por mdico que
acompanha se quadro clnico de sade Aplicao da Smula n 90 do
TJSP Precedentes. Recursos oficial e voluntrio improvidos.
(Apelao n 1011433-63.2015.8.26.0032, Rel. o Des. Carlos Eduardo

Pachi, julgamento: 21/11/16)
APELAO. Obrigao de fazer. Portadora de doena de Parkinson que
vindica seja o INSTITUTO DE ASSISTNCIA MDICA AO SERVIDOR
PBLICO ESTADUAL IAMSPE compelido a lhe disponibilizar
servio de assistncia sade bsico, pelo sistema HOME CARE DE
ENFERMAGEM. Sentena de primeiro grau que acolheu em parte a
pretenso. Manuteno que se impe.
1. Objeo. Nulidade da r.sentena de primeiro grau. Cerceamento de
defesa. No ocorrncia. Desenlace da controvrsia que passa apenas
pela anlise da legislao de regncia e da prova documental coligida.
Prejudicial repelida.
2. Mrito. A rigor, exigir-se do Estado, com base no direito sade
consagrado no artigo 196, da Carta Magna, acompanhamento dirio e
ininterrupto mediante o atendimento pelo sistema home care no se
mostra razovel, frente notria e sabida carncia de profissionais na
rede pblica de sade.
2.1. Hiptese dos autos em que, no entanto, a requerente busca lhe seja
disponibilizado servio de assistncia sade bsico, pelo sistema
HOME CARE DE ENFERMAGEM, com esteio na relao contratual
que mantm junto ao IAMSPE, ente do qual beneficiria. Artigo 72,
inciso IV, do Decreto Estadual n 13.420/79, que aprova o Regulamento
do Instituto de Assistncia Mdica ao Servidor Pblico Estadual
IAMSPE, que traz previso expressa de disponibilizao de servio de
assistncia domiciliar. Requerente que comprovou ser beneficiria do
IAMSPE e, ainda, fez prova da enfermidade da qual padece, bem como da
recomendao mdica quanto necessidade dos servios de assistncia
sade rogados. Precedentes desta Colenda Cmara.
Acesso ao Sumrio
3. Sentena mantida. Recurso no provido.

(Apelao n 1011870-70.2015.8.26.0541, Rel. o Des. Oswaldo Luiz
Palu; julgamento: 26/10/16)
HOME CARE/BENEFICIRIA DO IAMSPE Pretenso de condenao
do ru a conceder autora, idosa, portadora de glaucoma, com dficit
auditivo, depressiva, o tratamento domiciliar Aplicao do art. 2 do
Decreto-lei estadual n 257/90 e art. 72, inciso IV, do Decreto Estadual n
13.420/79 Previso do Servio de Assistncia Domiciliar Inteligncia
da Smula n 90 do TJSP Prescrio mdica que se mostra suficiente
424 e-JTJ - 20
para comprovao da necessidade do tratamento Sentena confirmada.
Recurso desprovido.
(Apelao n 1000485-48.2015.8.26.0651, Rel. o Des. Oscild de Lima
Jnior; julgamento: 4/10/16)
Portanto, a procedncia da ao de procedimento ordinrio de absoluto

rigor, invertido o resultado inicial da lide, nos termos da fundamentao.
Finalmente, em razo da sucumbncia e do resultado proclamado nesta
oportunidade, arcar a parte r com o pagamento das custas, despesas processuais
e honorrios advocatcios fixados no valor de R$ 1.500,00, nos termos do artigo
85, 8, do NCPC. E, tal montante remunera com dignidade e moderao o
profissional que participou da lide.
Ante o exposto, D-SE PROVIMENTO ao recurso de apelao,
apresentado pela parte autora, para os fins acima indicados.
ACRDO

14.2011.8.26.0602, da Comarca de Porto Feliz, em que apelante DANIEL
AUGUSTO TABORDA (JUSTIA GRATUITA), so apelados FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO e SPPREV SO PAULO PREVIDNCIA.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No
conheceram do recurso. V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MARIA LAURA
TAVARES (Presidente), FERMINO MAGNANI FILHO e FRANCISCO
BIANCO.
Acesso ao Sumrio
MARIA LAURA TAVARES, Relatora
Ementa: APELAO CVEL Recurso apresentado

mais de 15 (quinze) dias teis aps a intimao
da deciso que extinguiu o feito Pedido de
reconsiderao no interrompe nem suspende o prazo
para interposio de recurso Intempestividade
Recurso no conhecido.

e-JTJ - 20 425
VOTO
Trata-se de ao de reviso de aposentadoria julgada procedente com
observao, em fase de cumprimento de sentena. A r. deciso de fls. 477/478
julgou extinta a ao, com fundamento no artigo 924, inciso II, do Cdigo de

Processo Civil, com o entendimento de que a ordem judicial foi cumprida.
O autor se manifestou a fls. 481/483 alegando, em sntese, que a ele
foi concedida aposentadoria com proventos integrais e que estes so aqueles
correspondentes aos mesmos valores que recebia quando na ativa, e no a
mdia que foi calculada pela SPPREV por ocasio de sua aposentadoria. Pede a
reconsiderao da deciso de extino do feito.
A deciso de fl. 485 manteve a sentena proferida por seus prprios
fundamentos.
O autor apresentou recurso de apelao a fls. 488/496 alegando, em
sntese, que a obrigao de fazer no foi satisfeita. Diz que obteve xito quanto
ao pedido de proventos na integralidade, de forma que seus proventos de
aposentadoria deveriam corresponder ao valor que recebia quando estava em
atividade. Aduz que seus proventos foram calculados pela mdia aritmtica
que leva em considerao os 80% maiores salrios de contribuio e que no
tem sentido a ao ser julgada procedente, com trnsito em julgado, e no ter
eficcia jurdica.
Recurso bem respondido (fls. 499/505).
Recurso regular e intempestivo (fl. 516).
o relatrio.
Trata-se de cumprimento de sentena extinto pela deciso de fls. 477/478,
que reputou cumprida a obrigao de fazer. Referida deciso foi proferida em
03.05.2016 e disponibilizada no Dirio de Justia Eletrnico em 09.05.2016.
O prazo para a interposio de recurso de apelao de 15 (quinze) dias
teis, nos termos dos artigos 219 e 1.003, 5, do Cdigo de Processo Civil. O
artigo 1.003 determina, ainda, que o prazo para interposio de recurso conta-se
da data em que os advogados, a sociedade de advogados, a Advocacia Pblica, a
Acesso ao Sumrio
Defensoria Pblica ou o Ministrio Pblico so intimados da deciso.

O recurso de apelao (fls. 488/496) foi protocolado apenas em
24.08.2016, ou seja, mais de quinze dias teis aps a intimao dos advogados
do autor.
Ainda que em 17.05.2016 o autor tenha apresentado pedido de
reconsiderao da deciso, que foi indeferido, certo que o pedido de
reconsiderao no suspende e nem interrompe o prazo para interposio
recurso.
Assim, considerando que a sentena que extinguiu o feito foi proferida

426 e-JTJ - 20
em 03.05.2016 (fl.478) e disponibilizada no Dirio de Justia Eletrnico cem
09.05.2016 (fl. 480), e que o presente recurso foi interposto em 24.08.2016 (fls.
488), denota-se, com clareza, que transcorreu o prazo de 15 (quinze) dias teis,
sendo, portanto, manifestamente intempestivo o recurso.
Esse entendimento j foi adotado por este E. Tribunal de Justia:

APELAO CVEL. Ao de Busca e Apreenso. Alienao Fiduciria.
Prazo Recursal Peremptrio. Incio a partir da publicao da R.
Sentena de Primeira Instncia. Pedido de Reconsiderao que no
interrompe ou suspende o prazo. Recurso de Apelao protocolizado
fora do prazo Legal. Intempestividade consumada. RECURSO NO
CONHECIDO. (Apelao Cvel n 1007782- 97.2013.8.26.0127, 30
Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Penna Machado, j. 19/10/2016).
Ante o exposto, pelo meu voto, no se conhece do presente recurso.
Eventuais recursos que sejam apresentados deste julgado estaro sujeitos
a julgamento virtual. No caso de discordncia esta dever ser apresentada no
momento da apresentao de referidos recursos.
ACRDO

60.2013.8.26.0482, da Comarca de Presidente Prudente, em que apelante/
apelada MARIA DE LOURDES DOS SANTOS (JUSTIA GRATUITA), so
apelados/apelantes FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO
(PGE REG SJRP) e SO PAULO PREVIDNCIA SPPREV.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Recurso
da autora provido e desprovido o apelo das requeridas, de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 24.266)
Acesso ao Sumrio
DE PAULA (Presidente) e EDSON FERREIRA.

VENICIO SALLES, Relator
Ementa: Apelao cvel Servidora pblica

aposentada pertencente Secretaria de Segurana
Pblica Abono permanncia referente ao perodo
compreendido entre set/2009 a nov/2011 Descontos
mensais nos proventos da servidora ante o recebimento
e-JTJ - 20 427
indevido da aludida gratificao Inadmissibilidade.
Irrepetibilidade de verbas de natureza alimentar,
recebidas de boa-f, e que foram pagas por equvoco
cometido pela Administrao Pblica. Pedido julgado

procedente no 1 grau.
sentena reformada para adequao dos consectrios
legais correo monetria pela TPTJSP, a partir da
data dos descontos indevidos e juros de mora de 0,5%
ao ms, a partir da citao.
recursos interpostos contra sentena publicada aps
18.03.2016, portanto, cabvel na hiptese a fixao de
honorrios sucumbenciais recursais em desfavor das
requeridas, arbitrados nesta 2 instncia em 5% sobre
o valor da condenao, nos termos do artigo 85, 8 e
11, do Novo Cdigo de Processo Civil.
Recurso da autora provido e desprovido o apelo das
requeridas.
VOTO
Cuida-se de ao processada pelo rito ordinrio, ajuizada por MARIA DE
LOURDES DOS SANTOS em face da FAZENDA PBLICA DO ESTADO
DE SO PAULO e SO PAULO PREVIDNCIA SPPREV, objetivando-
se a declarao de inexigibilidade de dbito dos descontos efetuados nos
proventos da servidora, correspondentes aos valores pagos indevidamente sob
a rubrica de abono permanncia referente ao interregno de setembro/2009 a
novembro/2011, perodo no qual a autora j havia passado para a inatividade.
Pleiteia, ainda, a devoluo dos valores descontados, devidamente corrigidos e
atualizados, observada a prescrio quinquenal.
A r. sentena julgou procedente a ao para declarar a inexigibilidade do
descontos discutidos no bojo da ao e condenando as requeridas restituio dos
valores descontados dos proventos da autora, acrescidos de correo monetria
Acesso ao Sumrio
a partir dos descontos e juros de mora, ambos na forma do artigo 1F da Lei n

9.494/97. Em razo da sucumbncia, condenadas as requeridas ao pagamento
de honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor da condenao (fls.
129/132).
Apelou a autora para o afastamento dos consectrios legais consignados
no decisum, em especial a Taxa Referencial TR, como fator de correo
monetria, pugnando pela aplicao da Tabela Prtica deste E. Tribunal (fls.
134/140).
Por sua vez, apelaram as requeridas pugnando pela reforma do julgado,
428 e-JTJ - 20
decretando-se a improcedncia do pedido inicial (fls. 142/154).
Contrarrazes apresentada pela autora s fls. 158/167. As requeridas no
ofertaram contrarrazes (fls. 169).
o relatrio
O recurso da autora comporta provimento, por sua vez, o apelo das
requeridas deve ser desprovido.
A autora servidora pblica estadual inativa pertencente Secretria de
Segurana Pblica.
No interregno compreendido entre set/2009 a nov/2011, passou a perceber,
como se na ativa estivesse, o indigitado abono permanncia.
Nesse contexto, as requeridas constatando o pagamento indevido da
aludida verba, passaram a realizar descontos nos proventos da autora para fins
de ressarcimento dos valores pagos equivocadamente pela Administrao.
Pois bem.
De incio, imperioso ressaltar que os enganos ou equvocos cometidos
pela Administrao Pblica no pagamento ordinrio a seus servidores, em
ateno jurisprudncia pacfica do STJ, que ressalva apenas circunstncias
especiais, no comportam desconto ou devoluo, pois se presume a boa-f dos
servidores, alm de atender o carter alimentar dos vencimentos e proventos.
No caso em pauta, a autora, percebeu o abono permanncia, gratificao
cuja competncia para pagamento decorre do poder discricionrio da prpria
Administrao Pblica, em consonncia com os ditames legais que regulam
a disciplina, circunstncia que bem confirma a boa-f do servidor, que
pressuposto indispensvel para impedir o desconto.
fato que todo e qualquer pagamento indevido feito pela Administrao
Pblica, mormente em face da incluso equivocada de uma verba especfica,
permite a constatao da boa-f do servidor, inibindo, tambm, por fora do
sentido alimentar do pagamento, a cobrana e reverso dos crditos excessivos.
No que toca aos consectrios legais, o apelo da autora comporta
provimento, devendo ser reformada a r. sentena to-somente para o afastamento
Acesso ao Sumrio
da Taxa Referencial como fator de correo monetria.

Assim, os valores devero ser oportunamente liquidados e corrigidos
monetariamente pela Tabela Prtica deste E. Tribunal, a partir da data dos
descontos, acrescidos de juros de mora de 0,5% (meio por cento) ao ms, a
contar da citao, conforme disposto no art. 1.-F, da Lei n. 9.494/97.
Cumpre observar o imperativo afastamento das disposies contidas
na Lei n 11.960/09, tendo em vista o pronunciamento do Supremo Tribunal
Federal nas ADIs n 4.357 e 4.425 e, mormente a REPERCUSSO GERAL
N 810. Destarte, revendo a posio anteriormente adotada, em observncia ao

e-JTJ - 20 429
princpio da segurana jurdica, inaplicvel o combatido diploma legal, salvo
alterao superior do entendimento das Cortes de Braslia.
Por fim, verifica-se que a sentena cuja reforma se postulou em sede
de apelao foi publicada em 30.03.2016 (fls. 133), Por sua vez, os recursos

de apelao foram interpostos respectivamente em 05.04.2016 (autora) e
12.04.2016 (requeridas), portanto, sob a gide do novel Cdigo de Processo
Civil.
Nessa quadra, aplicvel o Enunciado Administrativo n 7 do Superior
Tribunal de Justia, aprovado na sesso realizada em 09 de maro de 2016 pelo
Plenrio, que determina: somente nos recursos interpostos contra deciso
publicada a partir de 18 de maro de 2016 ser possvel o arbitramento de
honorrios sucumbenciais recursais, na forma do art. 85, 11, do novo CPC.
Destarte, ante o acolhimento do recurso da autora, ficam condenadas as
requeridas, solidariamente, nesta 2 instncia, em honorrios sucumbenciais
recursais fixados em 5% sobre o valor da condenao, nos termos do artigo 85,
8 c.c. 11 do NCPC.
Para fins de prequestionamento de se reconhecer que a lide envolve
apenas LEGISLAO LOCAL e se debrua sobre QUESTES DE FATO.
Pelo exposto, d-se provimento ao recurso da autora e nega-se
provimento aos recursos das requeridas.
ACRDO

97.2012.8.26.0161, da Comarca de Diadema, em que apelante SERVIO
NACIONAL DE APRENDIZAGEM INDUSTRIAL SENAI, so apelados
ACTIVE ENGENHARIA LTDA. e SERVIO SOCIAL DO COMRCIO
SESC.
Acesso ao Sumrio

096/17)
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente), TORRES DE
CARVALHO e TERESA RAMOS MARQUES.
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ, Relator

430 e-JTJ - 20
Ementa: Ao de consignao em pagamento. SESC/
SENAI. Contribuio Social adicional. Empresa
prestadora de servios do ramo da construo civil.
Enquadramento como empresa industrial e sujeito
passivo da contribuio ao SENAI. Precedentes do

Superior Tribunal de Justia. Autora que no nega
o fato de que possui quadro de empregados superior
a 500 e no impugnou o apurado pela fiscalizao
promovida pela apelante. Contribuio devida. Art.
6 do Decreto-lei n. 4.048/42. Sentena reformada.
Recurso provido.
VOTO
VISTOS.
Contra sentena que julgou procedente ao de consignao em
pagamento movida em face do Servio Social do Comrcio SESC e do
Servio Nacional de Aprendizagem Industrial SENAI, para declarar ser o
SESC legtimo destinatrio das contribuies recolhidas pela autora, ficando
cancelada a guia de recolhimento adicional emitida pelo SENAI (fls. 328/330
e 380), apelou o SENAI insistindo que a natureza da autora de empresa
industrial e no apenas de prestao de servios, uma vez que exerce atividades
vinculadas ou coadjuvante da indstria da construo civil e possui at
Atestado de Capacidade Tcnica emitido pelo Conselho Regional de Engenharia,
Arquitetura e Agronomia de So Paulo; disse que o escopo contratual da
empresa executado atravs de gerenciamento informatizado dos servios de
engenharia de manuteno, atravs de software prprio para essa atividade e
que, de acordo com os parmetros insculpidos no art. 577, da Consolidao
das Leis do Trabalho CLT, pertence ao 3 grupo do Plano da Confederao
Nacional da Indstria CNI, denominado Indstria da Construo; anotou
que somente se enquadramo no FPAS 515, que identifica os contribuintes do
SESC/SENAC, aquelas empresas de engenharia consultiva que no atuam na
Acesso ao Sumrio
rea da Indstria da Construo, que no o caso da autora; mencionou

jurisprudncia relacionada ao tema (fls. 353/375). Foram apresentadas
contrarrazes defendendo a sentena (fls. 396/410).
o relatrio.
A autora informou ser empresa regularmente constituda, com sede no
Municpio de Diadema, que atua precipuamente na prestao de servios a rgos
da administrao direta e indireta das esferas Federal, Estadual e Municipal,
conforme disposto na clusula segunda de seu contrato social (fl. 29).
Alegou que, em virtude de sua expertise, recolhe contribuio de terceiros

e-JTJ - 20 431
Sistema S pelo CNAE 7112.0.00, FPAS 515, Cod. Terc. 115, o qual
direciona a contribuio ao Servio Social do Comrcio SESC.
Informou que o SENAI empreendeu fiscalizao em sua sede e lavrou
notificao de dbito (fls. 133/140) com relao denominada Contribuio

Adicional.
Por existir dvida sobre a legitimidade do crdito proveniente da
contribuio em anlise, principalmente porque no seu entender jamais exerceu
atividade industrial e, com fundamento no art. 335, do Cdigo Civil, ingressou
em juzo com a presente ao de consignao em pagamento, pleiteando fosse
determinada qual a entidade credora dos recolhimentos (fls. 02/26). Diante
do reconhecimento da procedncia da demanda para declarar ser a r SESC a
legtima destinatria das contribuies recolhidas pela autora, ficando cancelada
a guia de recolhimento adicional emitida pelo SENAI, esta ltima ingressou em
juzo com o recurso ora em anlise.
O SENAI foi criado pelo Decreto-lei n. 4048/42, de 24-1-1942, ao qual
compete organizar e administrar, em todo o pas as escolas de aprendizagem
para os industririos. O Decreto-lei n. 494/62, de 10-1-1962 aprovou o
Regimento Interno do SENAI que, de modo geral, segundo o art. 1 do Anexo
tem por objetivo realizar a aprendizagem industrial a que esto obrigadas as
empresas de categorias econmicas sob sua jurisdio; assistir os empregadores
na elaborao e execuo de programas gerais de treinamento de pessoal dos
diversos nveis de qualificao e na realizao de aprendizagem metdica
ministrada no prprio emprego; proporcionar aos trabalhadores maiores de 18
anos a oportunidade de completar a formao profissional; conceder bolsas
de estudo e aperfeioamento; cooperar no desenvolvimento de pesquisas
tecnolgicas de interesse para a indstria e atividade assemelhada.
Para consecuo de tais objetivos foram criadas duas contribuies:
a contribuio geral e a contribuio adicional. A contribuio geral para
o SENAI foi criada pelo Decreto-lei n. 4048/42 (art. 4, caput), que obrigou
os estabelecimentos industriais nas modalidades de indstrias enquadradas
na Confederao Nacional da Indstria ao pagamento de uma contribuio
Acesso ao Sumrio
mensal para montagem e custeio das escolas de aprendizagem. O pagamento

da contribuio foi estendido, posteriormente, pelo Decreto-lei n. 4936/42,
de 7-11-1942 s empresas de transportes, de comunicaes e de pesca (art.
3). O Decreto-Lei n. 6246/44, de 5-2-44 definiu que so estabelecimentos
contribuintes do Servio Nacional de Aprendizagem Industrial as empresas
industriais, as de transportes, as de comunicaes e as de pesca e as empresas
comerciais ou de outra natureza que explorem, acessria ou concorrentemente,
qualquer das atividades econmicas prprias dos estabelecimentos indicados
anteriormente (art. 2, a e b).

432 e-JTJ - 20
O Decreto-lei n. 4048/42 previu, ainda, a possibilidade de cobrana de
uma contribuio adicional dos estabelecimentos que tiverem mais de 500
operrios:
Art. 6 A contribuio dos estabelecimentos que tiverem mais de
quinhentos operrios ser acrescida de vinte por cento.

Pargrafo nico. O Servio Nacional de Aprendizagem dos Industririos
aplicar o produto da contribuio adicional referida neste artigo, em beneficio
do ensino nesses mesmos estabelecimentos, quer criando bolsas de estudo a
serem concedidas a operrios, diplomados ou habilitados, e de excepcional
valor, para aperfeioamento ou especializao profissional, quer promovendo
a montagem de laboratrios que possam melhorar as suas condies tcnicas e
pedaggicas.
Conforme decidido pelo Superior Tribunal de Justia, as empresas
prestadoras de servio no ramo da construo civil caso da autora enquadram-
se como empresa industrial e se sujeitam s contribuies ao SENAI. Vale referir
o Agravo Regimental no Recurso Especial 1089935/CE, Rei. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, j. 06/05/2010, DJe 27/05/2010: 1. Esta Corte possui
entendimento assente no sentido de que as empresas prestadoras de servios no
ramo da construo civil esto sujeitas s contribuies para o SESI/SENAI, por
se enquadrarem no conceito de empresa industrial. Precedentes: REsp 870.483/
MT, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe de 25.3.2008; REsp
524.239/PE, Rei. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, DJ de 1.3.2004.
No mesmo sentido, o Agravo Regimental no Agravo de Instrumento, Ag
740812/MG, Rei. Min. JOS DELGADO, j. 16/05/2006, DJ 08/06/2006:
pacfico o entendimento deste Tribunal no sentido de que as empresas industriais,
enquadradas na classificao contida no art. 577 da CLT, esto sujeitas ao
recolhimento das contribuies sociais destinadas ao SESI e SENAI.
Nestes autos, ao que consta da inicial e da notificao de dbito n. 71280-
L (fls. 133/140), o SENAI efetua a cobrana da contribuio adicional, a qual
foi questionada pela autora.
A requerente no nega ter em seu quadro mais de 500 empregados, e
Acesso ao Sumrio
no infirmou o apurado pela fiscalizao promovida pela ora apelante. Nada

esclareceu quanto aos dados constantes no quadro de valores de fl. 137, oriundos
da fiscalizao, em que esto discriminados a quantidade de empregados
(superior a 500) e o perodo, ms a ms, entre 09/2009 e 01/2012. Inegvel,
portanto, que a contribuio adicional era mesmo devida ao SENAI, sendo
correta a sua cobrana.
No mesmo sentido, o decido por esta 10 Cmara de Direito Pblico na
Apelao n. 0142263-17.2007.8.26.0000, rel. Antnio Carlos Villen, j. 17/01/11.
Assim sendo, merece reforma a r. sentena proferida pelo juzo a quo, para
e-JTJ - 20 433
reconhecer o SENAI como legtimo destinatrio dos recolhimentos efetuados
pela autora a ttulo de contribuio adicional, nos termos do art. 6, do Decreto-
lei n. 4.048/42.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, nos termos acima,

invertidos os nus de sucumbncia.
ACRDO

42.2014.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes JOS
AILSON DANTAS DOS SANTOS (JUSTIA GRATUITA) e ATAIZA ALVES
DE SOUZA (JUSTIA GRATUITA), apelado MUNICIPALIDADE DE SO
PAULO.
parcial provimento ao recurso dos autores, somente para afastar a condenao
ao pagamento de indenizao pela ocupao indevida. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 4.163)
(Presidente) e CRISTINA COTROFE.
ANTONIO CELSO FARIA, Relator
Ementa: APELAO MANUTENO DE POSSE

Ao que pretendia a manuteno de posse, sendo
que em ao de usucapio ajuizada pelos mesmos
autores, foi produzido laudo pericial constatando que
a rea ocupada pblica.
CERCEAMENTO DE DEFESA no configurado
Acesso ao Sumrio
Prova documental e pericial exaurientes e que j

foram devidamente produzidas na ao de usucapio
(artigo 330, I, do CPC/1973).
PEDIDO DE REINTEGRAO E INDENIZAO
formulado pela r na contestao em decorrncia
da ocupao indevida Natureza dplice das aes
possessrias Reintegrao que decorrncia lgica
da improcedncia, uma vez que se trata de bem
pblico Ausncia de provas pela Municipalidade

434 e-JTJ - 20
que justifiquem a indenizao na presente demanda.
RECURSO dos autores parcialmente provido,
somente para afastar a condenao ao pagamento de
indenizao pela ocupao indevida.
VOTO
Trata-se de ao de manuteno de posse, com pedido de tutela
antecipada, ajuizada por Jos Ailson Dantas dos Santos e Ataiza Alves de
Souza em face da Municipalidade de So Paulo, alegando que ocupam o
imvel situado na rua Cristvo Camargo, n 07, Jardim Arizona, So Paulo, h
mais de trinta anos e que ingressaram com ao de usucapio em 2008.
a pretenso, condenando os autores ao pagamento de honorrios advocatcios
fixados em R$ 1.000,00, com a ressalva de que so beneficirios da justia gratuita.
Foram acolhidos os Embargos de Declarao interpostos pela Municipalidade
de So Paulo (298), sendo julgado procedente o pedido de reintegrao e a
condenao dos autores ao pagamento de indenizao pela ocupao indevida.
A r apela, conforme razes de fls. 167/182, pedindo a inverso do
julgado, ou que seja afastado o pedido de indenizao.
O recurso foi respondido (fls. 309/325).
o relatrio.
O recurso comporta parcial provimento.
Acerca do cerceamento de defesa, adota o Cdigo de Processo Civil/1973
a teoria do livre convencimento motivado ou da persuaso racional do juiz. Dessa
forma, o magistrado possui liberdade na anlise dos elementos de convico
coligidos aos autos, devendo, em qualquer caso, decidir fundamentadamente.
E, dado que a prova tem por objetivo a instruo da causa e a consequente
formao do convencimento do juiz, a ele cabe conduzir o processo nos termos
do artigo 130 do Cdigo de Processo Civil/1973, sendo a sentena proferida na
vigncia deste estatuto.
Acesso ao Sumrio
Acrescente-se que a prova documental e pericial so exaurientes e j

foram devidamente produzidas na ao de usucapio. O recurso de apelao na
ao de usucapio foi julgado pela Colenda 8 Cmara de Direito Privado, nos
seguintes termos:
USUCAPIO PROVA DOCUMENTAL E PERICIAL EXAURIENTES
DESNECESSIDADE DE OITIVA DE TESTEMUNHAS CERCEAMENTO DE
DEFESA INOCORRENTE BEM DE DOMNIO PBLICO DESCABIMENTO
DA PRESCRIO AQUISITIVA ARTIGOS 183, 3 e 191, PARGRAFO
NICO, AMBOS DA CONSTITUIO FEDERAL, ARTIGO 102 DO CDIGO

e-JTJ - 20 435
CIVIL E SMULA 340 DO STF FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE QUE
TEM ALCANCE MAIS AMPLO DO QUE OS INTERESSES PARTICULARES
IMPROCEDNCIA DA AO SENTENA MANTIDA APELAO
DESPROVIDA (Apelao n 0230191-60.2008.8.26.0100, Relator Alexandre

Coelho, julgado em 14 de setembro de 2016).
Os autores promoveram a presente ao de manuteno de posse alegando
que ocupam o imvel situado na rua Cristvo Camargo, n 07, Jardim Arizona,
So Paulo, h mais de trinta anos e que ingressaram com ao de usucapio em
2008.
Ocorre que a Municipalidade de So Paulo fez prova no sentido de que a
rea ocupada pelos autores bem de domnio pblico.
Como anotou o julgador a quo:
O bem pblico no suscetvel de usucapio, segundo a CF, tampouco
a sua ocupao induz os efeitos da posse (...). De outro lado, em ao de
usucapio ajuizada pelos autores, na qual o Municpio tambm figura como
ru, foi elaborado laudo pericial constatando que a rea ocupada pelos autores
pblica, tanto que a referida ao foi julgada improcedente (fl. 292).
A ocupao de rea pblica no configura posse, mas mera deteno, e em
princpio excetuadas hipteses em que o particular demonstre justo ttulo para se
encontrar no imvel tambm no gera direito a reteno ou a indenizao. Nesse
sentido, o seguinte julgado do STJ:
A jurisprudncia assentada no Superior Tribunal de Justia considera
indevida a indenizao por acesses construdas sobre rea pblica
irregularmente ocupada. (STJ, Primeira Turma, REsp 850.970-DF, j.
01.03.2011, Rel. o Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI). PROCESSUAL
CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO REIVINDICATRIA.
OCUPAO IRREGULAR DE REA PBLICA. DIREITO
DE INDENIZAO PELAS ACESSES. INEXISTNCIA.
PRECEDENTES. 1. A jurisprudncia assentada no Superior Tribunal
de Justia considera indevida a indenizao por acesses construdas
sobre rea pblica irregularmente ocupada. (STJ, REsp 850970-DF,
Acesso ao Sumrio
1 Turma, j. 01.03.2011, Rel. o Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI). 1.

Posse o direito reconhecido a quem se comporta como proprietrio.
Posse e propriedade, portanto, so institutos que caminham juntos,
no havendo de ser reconhecer a posse a quem, por proibio legal,
no possa ser proprietrio ou no possa gozar de qualquer dos poderes
inerentes propriedade. 2. A ocupao de rea pblica, quando
irregular, no pode ser reconhecida como posse, mas como mera
deteno. (STJ, REsp 556.721-DF, 2 Turma, j. 15.09.2005, Rel. a Min.
ELIANA CALMON, DJU 3.10.2005).

436 e-JTJ - 20
Os bens pblicos so inalienveis e no esto sujeitos alienao. Bem
por isso, no se admite posse de bens pblicos, mas apenas a mera deteno.
Tambm no geram direitos de indenizao por benfeitorias.
Vrios os julgados desta Corte sobre a matria:
OCUPAO DE BEM PBLICO Ao de reintegrao de posse

Bem de uso comum do povo, passeio pblico Mera deteno que, precria, no
gera direitos de posse, tampouco de reteno ou indenizao por benfeitorias...
(AC n 296.803-5/9, v.u., j. 07/05/07, Rel. Des. CARLOS EDUARDO PACHI).
Reintegrao de posse Por se tratar de bem pblico, os invasores
possuam apenas mera deteno do terreno Ocupao indevida da rea
Esbulho caracterizado Recurso improvido (AC n 558.044-5/3, v.u., j em
24/09/07, Rel. Des. LEME DE CAMPOS).
Ademais, a regra do art. 1.219 do Cdigo Civil mencionada na inicial
e que assegura a indenizao por benfeitorias necessrias e teis aplica-se
exclusivamente ao possuidor de boa-f, o que no ocorre no caso vertente,
conforme j exposto.
Logo, no h razes para qualquer indenizao, tampouco a ttulo
extrapatrimonial, eis que no caracterizado qualquer ato ilcito.
Quanto questo da autora ser ou no inserida em algum programa de
moradia, no cabe ao Poder Judicirio intervir considerando que se trata de
mera discricionariedade do Poder Pblico. (grifei).
A ocupao de bem pblico no passa de simples deteno, caso em
que se afigura inadmissvel o pleito de proteo possessria contra o
rgo pblico. No induzem posse os atos de mera tolerncia (art. 497
do Cdigo Civil). Precedentes do STJ (REsp 489732/DF, Min. Barros
Monteiro, DJ 13/06/2005).
REINTEGRAO DE POSSE. O bem pblico insuscetvel de aquisio
por particulares diante de sua inalienabilidade originria, no cabendo
sequer a invocao de usucapio. Imprescritveis os direitos relativos
propriedade, no caso, no enseja a posse, mas, por parte de quem nele
se instala, mera deteno que, a seu turno, no goza de proteo da
Acesso ao Sumrio
lei civil nem gera direito reteno e indenizao pelas benfeitorias.

Discricionariedade da Administrao na anlise da concesso de uso
especial, no que o Poder Judicirio no poder intervir. Sentena de
improcedncia confirmada . Recurso no provido (Apelao n 0048797-
14.2011.8.26.0554- Santo Andr, Rel. Coimbra Schimidt, julgado em 27
de julho de 2015).
Ao de Indenizao por danos materiais. Moradores de rea
localizada na Serra do Mar, rea de proteo ambiental permanente, em
Cubato, e que est sendo objeto de desocupao. Autores que pleiteiam
e-JTJ - 20 437
o pagamento de indenizao pelas benfeitorias realizadas nos imveis.
Sentena de improcedncia. Recurso dos autores buscando a inverso do
julgado. Inviabilidade. Integral ausncia de fatos que fundamentassem
a pretendida indenizao. Autores que ocupam rea ambiental de

preservao permanente. Bem de uso comum do povo e insuscetvel de
indenizao. Autores que, por sua vez,
fazem jus aos benefcios da gratuidade processual. Recurso parcialmente
provido, to somente para deferir os benefcios da gratuidade de Justia.
Apelao n0008559-48.2009.8.26.0157, 11 Cmara de Direito Pblico,
Relator Arold Viotti, julgado em de janeiro de 2016).
Ao de reintegrao de posse de bem pblico - A ocupao
de bem pblico por particular, por tolerncia do Poder Pblico mera
deteno, no gerando nenhum direito - O bem pblico no pode ser
objeto de usucapio, sendo impossvel a desafetao por mera vontade
do particular - O bem pblico no se sujeita ao abandono.
Impossibilidade de indenizao por acesses e benfeitorias. Nega-
se provimento ao recurso interposto. (AC 994.07.185663-1 Comarca
de So Paulo 13 Cmara de Direito Pblico Relator Ricardo Anafe
julgado em 31/03/10).
Configura esbulho a ocupao de bem pblico sem autorizao, que
sempre precria, e o simples decurso do tempo no gera nenhum direito aos
autores, sendo, portanto, juridicamente irrelevante que se tenha prolongado por
muitos anos.
No dizer de HELY LOPES MEIRELLES (Direito Administrativo
Brasileiro, Malheiros Editores, 30 ed., 2005, p. 505), Observamos que
a utilizao indevida de bens pblicos por particulares, notadamente a
ocupao de imveis, pode e deve ser repelida por meios administrativos,
independentemente de ordem judicial, pois o ato de defesa do patrimnio
pblico, pela Administrao, auto-executvel, como o so, em regra, os atos
de polcia administrativa, que exigem execuo imediata, amparada pela
fora pblica, quando isto for necessrio.
Acesso ao Sumrio
A reintegrao decorrncia lgica da improcedncia, uma vez que se

trata de bem pblico.
O apelo comporta parcial provimento, apenas quanto a desnecessidade
de indenizao pelo uso do imvel, como ficou decidido nos Embargos de
Declarao (fl. 298). Tm razo os apelantes quando afiram que no se tem
prova nos autos de Prejuzo algum para a Municipalidade em decorrncia da
Ocupao do Imvel, como por exemplo, reflexo na economia do Municpio,
como por exemplo, que deixou de fazer alguma obra de cunho social, como
Escola ou similar (fl. 303).

438 e-JTJ - 20
Eventualmente, pode a Municipalidade determinar o desfazimento de
benfeitorias e construes que comprometam a utilizao do bem pblico.
Entretanto, deve fazer prova do seu direito em ao prpria e de eventual
resistncia dos ora autores na recomposio do terreno em condies adequadas
de utilizao pela Municipalidade de So Paulo.

Embora as aes possessrias tenham natureza dplice, de maneira
que o artigo 922 do CPC admite que o ru formule em seu pedido proteo
possessria e indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho
cometido pelo autor, no se pode admitir que tal indenizao seja deduzida por
presuno. A mera alegao de prejuzo, sem qualquer elemento probatrio e os
fatos narrados nos autos, no permitem, portanto, que se acolha tal pretenso da
Municipalidade nesta demanda.
Resta mantida a sucumbncia e os honorrios advocatcios fixados
pelo julgador a quo, e conforme o disposto no artigo 21, pargrafo nico do
CPC/1973, observando-se que os autores so beneficirios da justia gratuita.
Ante o exposto, d-se parcial provimento ao apelo apenas para afastar a
condenao dos autores ao pagamento de indenizao pela ocupao indevida.
ACRDO

98.2015.8.26.0619, da Comarca de Taquaritinga, em que apelante
DEPARTAMENTO ESTADUAL DE TRNSITO DE SO PAULO
DETRAN, apelada LUCIANA DOS SANTOS ALVES OLIVEIRA.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Recurso
desprovido, de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 29.771)
Acesso ao Sumrio
RIBEIRO (Presidente sem voto), LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ e

RUBENS RIHL.
DANILO PANIZZA, Relator
Ementa: APELAO MULTA DE TRNSITO

ALEGAO DE VCIO DE FORMALIDADE
AUSNCIA DE NOTIFICAO NO PRAZO
LEGAL INSUBSISTNCIA DO AUTO DE

e-JTJ - 20 439
INFRAO E MULTA CERCEAMENTO DE
DEFESA OCORRNCIA CABIMENTO.
Quando ocorrer ausncia de notificao, cabvel a
declarao de insubsistncia da autuao. Deciso

mantida. Recurso desprovido.
VOTO
Vistos.
Luciana dos Santos Alves Oliveira props ao ordinria com pedido
de tutela antecipada em face do Departamento Estadual de Trnsito Detran,
perante o Juzo da 2 Vara da Comarca de Taquaritinga, objetivando a nulidade
das multas impostas em seu pronturio, por ausncia de notificao. Pede a
procedncia da ao.
A r. sentena de fls. 96/98, com fundamento no art. 487, inciso I, do CPC,
julgo procedente o pedido para declarar nula a multa de trnsito relativa aos
autos de infrao nmeros AIT 3B6378272, 3B378273 e 3B6378276, ficando
confirmada a liminar concedida. Arcar o ru com o pagamento das custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios que fixo em R$1.000,00 (mil
reais).
O recurso de apelao da r veio a partir de fls. 103, reiterando os termos
expostos na inicial, pedido a reforma da r. sentena e o provimento do recurso.
As contrarrazes vieram a partir de fls. 115.
O recurso de apelao foi recebido s fls. 125 no efeito devolutivo, nos
moldes do art. 1.012, 1, do NCPC.
o relatrio.
Pelo depreendido dos autos, a questo exclusivamente de direito, sendo
certo que o contexto de ordem ftica est adstrito aos documentos e provas j
existentes nos autos, propiciando o conhecimento de plano da matria.
Nesses termos, em que pese a combatividade do apelante, tem-se que a
r. sentena decidiu com acerto a questo, que fundamentalmente ftica e de
Acesso ao Sumrio
anlise do conjunto probatrio dos autos.

A autora tem por objetivo a declarao de insubsistncia dos autos de
infrao, diante da ausncia de prova regular e tempestiva do envio da notificao
da autuao, e do exerccio do direito de defesa na seara administrativa.
Embora a apelante sustente a presuno de veracidade e de legitimidade
do ato administrativo, o certo que o conjunto probatrio trazido aos autos a
afasta, considerando que a presuno no pode se sobrepor lei.
No caso em tela, no restou demonstrado que a autora tenha sido
notificao no prazo de 30 dias, conforme determina o art. 281, pargrafo nico,
440 e-JTJ - 20
inciso II, do Cdigo de Trnsito Brasileiro.
Assim, no tendo a apelante comprovado a necessria notificao da
autora a respeito das autuaes de trnsito, uma vez que em consonncia com
as disposies previstas nos arts. 281 e 282, do Cdigo de Trnsito Brasileiro,
as quais determinam apenas a remessa postal ao endereo do proprietrio do

veculo, no exigindo entrega pessoal ou assinatura de recebimento pessoal.
Neste sentido tambm a Smula 312 do STJ:
No processo administrativo para imposio de multa de trnsito, so
necessrias as notificaes da autuao e da aplicao da pena decorrente da
infrao.
Portanto, no h como se cogitar a respeito da presuno de veracidade
e legitimidade do ato administrativo, considerando que o mesmo afrontou o
disposto no art. 281, pargrafo nico do CTB, o que enseja a declarao de
insubsistncia da autuao.
Desta forma, correta a r. deciso de primeiro grau, o que enseja a sua
manuteno por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Ante ao exposto, de acordo com o contexto acima, conclui-se ldima a r.
deciso proferida pela nobre Magistrado de primeiro grau que deve prevalecer
por seus prprios e jurdicos fundamentos, admitidos os prequestionamentos
dos dispositivos legais e constitucionais passveis de argumentao.
Com isto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

66.2007.8.26.0271, da Comarca de Itapevi, em que apelante PREFEITURA
MUNICIPAL DE ITAPEVI, so apelados SITE ITAPEVI NOTICIAS (E
OUTROS(AS)), NILTON MARTINS RAMOS, FERNANDO TEODORO
ALVES, GISELE LOZANO e VAGNER ALEXANDRE.
Acesso ao Sumrio

So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso, por
n 36.654)
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente), JOS LUIZ GAVIO DE
ALMEIDA e AMORIM CANTURIA.
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, Relator
e-JTJ - 20 441
Ementa: OBRIGAO DE NO FAZER Pretenso
da autora a proibir a utilizao pelo ru da bandeira
e selos da prefeitura municipal em site da internet
Improcedncia No comprovao do uso indevido

Site de carter privado No verificado uso
irregular dos smbolos municipais Liberdade de
utilizao daqueles de forma jornalstica e informativa
Sentena mantida Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de recurso (fls.286/296), em face de deciso (fls.270/271),
proferida em ao de rito ordinrio com pedido de antecipao de tutela,
objetivando a autora a determinao de que o ru no se utilize da bandeira
e selos da Prefeitura Municipal de Itapevi, em suas publicaes na internet,
julgando-a improcedente.
A tutela antecipada foi indeferia a fls. 16, deciso em face da qual foi
interposto agravo de instrumento (fls.26/33) ao qual foi concedido efeito
suspensivo (fls.31), mas que ao qual a final foi negado provimento a fls. 260.
O recurso foi recebido em ambos os efeitos (fls.297), sem resposta, sem
preparo.
o relatrio.
Relata a autora que o site requerido tem utilizado a bandeira e o selo
da Municipalidade, de forma diversa da prevista em lei. Invocou o disposto no
artigo 1 e o pargrafo nico da Lei 1.565/2002, bem como a Lei 5.700/71, artigo
13 e o artigo 10 que somente permite a utilizao da bandeira em manifestaes
de sentimento patritico dos brasileiros, de carter oficial ou particular. Que os
selos visam autenticar os atos do governo, e no poderia ter sido objeto de uso
pelos rus. Postulou atravs desta ao que os rus se abstenham de usar em sua
pgina na internet os smbolos do Municpio, sob pena de multa diria.
A r. deciso acolheu a preliminar de ilegitimidade passiva arguida pelos
Acesso ao Sumrio
rus Fernando, Gisele e Vagner, pois no h evidencias que referidos rus

tenham qualquer vinculo ou autonomia no que toca ao editorial do site ru.
Assim em relao a estes extinguiu o processo sem julgamento do mrito, nos
termos do artigo 267, VI do Cdigo de Processo Civil, e no mais julgou a ao
improcedente, extinguindo o feito com apreciao do mrito nos termos do artigo
269, I do Cdigo de Processo Civil. Condenou, ainda, o autor ao pagamento de
custas e despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 1.500,00
(hum mil e quinhentos reais), nos termos do artigo 20 pargrafo 4 do Cdigo
de Processo Civil.
Apela o Municpio pleiteando a reforma da deciso.
442 e-JTJ - 20
O recurso no merece ser provido.
A sentena est correta, pois no houve qualquer uso indevido dos
smbolos do Municpio. Conforme bem l salientado:
... as notcias constantes do stio evidenciam tratar-se de

stio de carter privado, no verificando uso irregular de qualquer
smbolo do Municpio.
Alm disso, o autor no fez prova de que o uso dos smbolos tivesse sido
indevido, coisa que lhe competia a teor do artigo 333 I do Cdigo de Processo
Civil:
O nus da prova incumbe:
I ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito;
Assim cumpre trazer aqui os termos da deciso proferida nos autos do
agravo de instrumento 706.864-5/8, da lavra deste relator ao decidir recurso em
face de deciso que indeferiu a antecipao dos efeitos da tutela:
Em visita ao stio, percebe- se, claramente, que se cuida de
um site privado. O domnio no apresenta nenhuma terminao
oficial, h propagandas de profissionais e marcas particulares etc.
Enfim, o leitor mais descuidado, perceberia que se trata de site
privado. Inclusive, at, por algumas de suas opes, v.g. Fatos e
Babados.
O contraponto est na utilizao da bandeira, smbolo
municipal, no site em face do prprio direito de liberdade de
expresso e informao. Divergncias polticas locais no podem
cercear a liberdade de expresso e de informao garantidas
pela Carta Maior. A utilizao da bandeira, em nada oficializa o
site em questo, cuida-se, na verdade, da liberdade de se utilizar
smbolos pblicos de forma jornalstica e informativa, in casu, at
mesmo, como um recurso visual e atrativo aos leitores municipais.
(...)
in casu, no h prova inequvoca das alegaes, sendo a
matria controversa no se vislumbra o fumus boni juris (...).
Ademais, o principio jura novit cria significa que ao
Acesso ao Sumrio
magistrado compete conhecer a lei, consequentemente, torna-se

desnecessrio provar em juzo a existncia dela. No entanto, referido
princpio comporta as seguintes excees: direito estrangeiro,
direito estadual, direito consuetudinrio, direito municipal, Nestes
casos, a parte precisa provar o teor e a vigncia do direito, conforme
preceitua o art. 337 do Cdigo de Processo Civil.
Assim a alegao do agravante sobre a aplicabilidade da
lei municipal, deveria ter sido comprovada, documentalmente,
atravs seu teor e vigncia, juntamente com a pea vestibular deste
recurso, o que no ocorreu.

e-JTJ - 20 443
Assim inegvel que o autor deixou de proceder conforme lhe comanda a
lei, deixando de comprovar seu direito.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso.

ACRDO

03.1996.8.26.0564, da Comarca de So Bernardo do Campo, em que apelante
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, apelado INDSTRIA DE
VIDROS PIROFRAX LTDA.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por
maioria de votos, negaram provimento ao recurso, vencido o 2 juiz. Prosseguindo
no julgamento, nos termos do art. 942, par. 1 do CPC, com a participao
dos desembargadores Jarbas Gomes e Marcelo Lopes Theodsio, negaram
provimento ao recurso, vencido o 2 juiz, que declarar, de conformidade com o
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUIS
GANZERLA (Presidente), AROLDO VIOTTI, JARBAS GOMES e MARCELO
L THEODSIO.
So Paulo, 2 de novembro de 2016.
OSCILD DE LIMA JNIOR, Relator
Ementa: REDIRECIONAMENTO EM FACE DOS

SCIOS
Execuo Fiscal Incluso dos scios no plo passivo
do feito Redirecionamento Citao da pessoa
jurdica ocorrida h mais de 5 anos Reconhecimento
da prescrio intercorrente Precedentes do STJ.
Acesso ao Sumrio
Recurso desprovido.
VOTO
Trata-se de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda do Estado de So Paulo
contra Indstria de Vidros Pirofrax Ltda., para a cobrana de ICMS declarado
e no pago.
A r. sentena de fls. 175/178 julgou extinta a execuo, em decorrncia da
prescrio intercorrente da pretenso satisfativa, eis que o redirecionamento da

444 e-JTJ - 20
execuo contra o scio deve dar-se no prazo de cinco anos da citao da pessoa
jurdica, o que no ocorreu no caso em tela.
Inconformada, a Fazenda do Estado de So Paulo interps recurso de
apelao a fls. 184/189, alegando em sntese, a inocorrncia da prescrio, uma
vez que o redirecionamento no foi requerido antes porque no havia motivo

para isto, e que no houve desistncia tcita em relao pessoa jurdica
executada.
O recurso no foi respondido.
Facultado s partes manifestarem-se sobre eventual oposio a julgamento
virtual (fl. 201), quedaram-se inertes (fls. 203).
o relatrio.
O recurso no composta provimento.
A Execuo Fiscal foi proposta em face da empresa apelada no ano de
1996.
A empresa apelada foi citada em 04 de junho de 1997 (fls. 05), no sendo
localizados bens de sua propriedade que pudessem ser penhorados.
O pedido de redirecionamento aos scios, por sua vez, foi feito pela
apelante somente 17 de dezembro de 2010 (fls. 172).
Tomando-se por base a data da citao da empresa executada, e o pleito de
redirecionamento da execuo em face dos scios, verifica-se haver transcorrido
o lapso de mais de 13 anos.
Dessa forma, no merece reparo a deciso de primeiro grau em reconhecer
a prescrio quinquenal da ao em relao aos scios da empresa.
Neste sentido, hoje pacfica a jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL
NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. REDIRECIONAMENTO
EXECUTIVO FISCAL. PRAZO PRESCRICIONAL. CITAO DA
EMPRESA DEVEDORA E DOS SCIOS. PRAZO DE CINCO ANOS.
ART. 174 DO CTN.
Acesso ao Sumrio
1. A Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, por suas duas

Turmas de Direito Pblico, consolidou o entendimento de que, no
obstante a citao vlida da pessoa jurdica interrompa a prescrio
em relao aos responsveis solidrios, no caso de redirecionamento
da execuo fiscal, h prescrio intercorrente se decorridos mais
de cinco anos entre a citao da empresa e a citao pessoal dos
scios, de modo a no tornar imprescritvel a dvida fiscal. (AgRg nos
EREsp 761.288/SC, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, Primeira
Seo, DJe 07/12/2009). Ainda, no mesmo sentido: Resp 1.022.929/

e-JTJ - 20 445
SC, Rel. Ministro Carlos Fernando Mathias, Segunda Turma, DJe
29/4/2008; AgRg no Ag 406.313/SP, Rel. Ministro Humberto Martins,
Segunda Turma, DJ 21/2/2008; Resp 975.691/RS, Segunda Turma, DJ
26/10/2007; Resp 740.292/RS, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira

Turma, DJ 17/03/2008; Resp 682.782/SC, Rel. Min. Teori Albino
Zavascki, Primeira Turma, DJ 3/4/2006.
2. Assim, o acrdo recorrido est em conformidade jurisprudncia
do STJ, no merecendo reparos, pois, in casu, a empresa executada foi
citada em 31/12/1992 e o pedido de incluso dos scios no plo passivo
ocorreu em 29/04/2008 (fl. 205), ou seja: no houve a citao dos scios
dentro do prazo prescricional de cinco anos contados da citao da
empresa.
3. Agravo regimental no provido.
(AgRg no Ag 1308057/SP, Agravo Regimental no Agravo de
Instrumento, 2010/0085651-8, Relator: Ministro Benedito Gonalves,
rgo julgador: T1 Primeira Turma, Data do julgamento: 19 de
outubro de 2010).
RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL.
REDIRECIONAMENTO. PRESCRIO CONFIGURADA. MAIS
DE CINCO ANOS ENTRE A CITAO DA EMPRESA E A DO
SCIO. RECURSO PROVIDO.
1. O Superior Tribunal de Justia pacificou entendimento no sentido de
que a citao da empresa interrompe a prescrio em relao aos seus
scios-gerentes para fins de redirecionamento da execuo. Todavia,
para que a execuo seja redirecionada contra o scio, necessrio
que a sua citao seja efetuada no prazo de cinco anos a contar da data
da citao da empresa executada, em observncia ao disposto no citado
art. 174 do CTN.
2. Decorridos mais de cinco anos entre a citao da empresa e a citao
pessoal do scio, impe-se o reconhecimento da prescrio.
3. Recurso especial provido.
Acesso ao Sumrio
(REsp 844914/SP Relatora Ministra DENISE ARRUDA PRIMEIRA

TURMA DJ 18.10.2007 p. 285).
Para fins de prequestionamento, consigne-se estar o julgado em
consonncia com a legislao constitucional e infraconstitucional mencionadas
nas razes e contrarrazes recursais.
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso, mantida a r.
sentena tal como proferida.
Eventuais recursos que sejam apresentados deste julgado estaro sujeitos
a julgamento virtual. No caso de discordncia, esta dever ser apresentada no
446 e-JTJ - 20
momento da interposio de referidos recursos.

(Voto n 35.581)
Apartei-me da Douta Maioria, e pelo meu voto dava provimento ao
recurso.
A r. sentena extinguiu a Execuo Fiscal, com exame do mrito, pelo
reconhecimento da prescrio da pretenso executiva em relao aos scios da
empresa executada. Isto em virtude de transcorridos mais de cinco anos desde a
citao da sociedade executada Indstria de Vidros Pirofrax Ltda.
Penso que realmente no se configurou a prescrio intercorrente contra o
referido responsvel subsidirio. A responsabilizao dos scios pleiteada com
apoio no artigo 135, III, do Cdigo Tributrio Nacional, dispositivo do seguinte
teor: Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes
a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes
ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: (...) III os diretores, gerentes
ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
A execuo foi proposta em dezembro de 1996 (fls. 02 verso) e a citao
da executada Indstria de Vidros Pirofrax Ltda. ocorreu em maio de 1997 (fls.
05), e em junho do mesmo ano foram penhorados bens da executada (fls. 07).
O processo permaneceu suspenso at maio de 2000, em razo de acordo de
parcelamento celebrado entre as partes (fls. 10/12). Aps tentativas frustradas de
leilo dos bens penhorados (fls. 65, 67, 81, 82, 95, 96, 112 e 113), de localizao
de ativos financeiros em nome da empresa executada (fls. 133, 134, 136, 148
e 166), e, ainda, de nova intimao da executada (fls. 155 e 158v), a Fazenda
Estadual requereu, em dezembro de 2010, a incluso dos scios-administradores
da empresa no polo passivo da ao (fls. 172), sobrevindo a r. sentena extintiva
(fls. 175/178).
O fato que se revela como vulnerador da lei e dos estatutos da sociedade, e
que ensejaria o redirecionamento da execuo contra o ora apelante, consistiu no
Acesso ao Sumrio
irregular encerramento das atividades da executada, pressuposto suficientemente

configurado leitura da certido do Oficial de Justia de fls. 158v.
Esse fato s foi apurado em outubro de 2007 (fls. 158v). esta
data o termo inicial do prazo prescricional a incidir sobre a pretenso de
redirecionamento da execuo contra os scios. A exequente, bem de ver,
formulou o requerimento de incluso dos scios no polo passivo em dezembro
de 2010 (fls. 172), antes do decurso do quinqunio.
Como se colhe de precedente desta Cmara, da lavra do Des. LUIZ

e-JTJ - 20 447
GANZERLA (Apelao Cvel n. 516.122-5/2): pacfico no C. STJ o
entendimento de que somente possvel o redirecionamento da execuo
fiscal para incluir o nome dos scios no plo passivo da demanda caso restem
comprovados os requisitos do caput do art. 135, do CTN. Nesse sentido v.

aresto no REsp. n 513.555/PR, rel. MIN. TEORI ALBINO ZAVASCKI,
j. 02.09.03, cuja ementa tem o seguinte teor: 1. Para que se viabilize o
redirecionamento da execuo indispensvel que a respectiva petio
descreva, como causa para redirecionar, uma das situaes caracterizadoras
da responsabilidade subsidiria do terceiro pela dvida do executado. Pode-
se admitir que a efetiva configurao da responsabilidade e a produo da
respectiva prova venham compor o objeto de embargos do novo executado.
O que no se admite - e enseja desde logo o indeferimento da pretenso -
que o redirecionamento tenha como causa de pedir uma situao que, nem
em tese, acarreta a responsabilidade subsidiria do terceiro requerido. 2.
Segundo a jurisprudncia do STJ, a simples falta de pagamento do tributo
e a inexistncia de bens penhorveis no patrimnio da devedora (sociedade
por quotas de responsabilidade limitada) no configuram, por si ss, nem em
tese, situaes que acarretam a responsabilidade subsidiria dos scios. 3. A
ofensa lei, que pode ensejar a responsabilidade do scio, nos termos do art.
135, III, do CTN, a que tem relao direta com a obrigao tributria objeto
da execuo. No se enquadra nessa hiptese o descumprimento do dever
legal do administrador de requerer a autofalncia (art. 8 do Decreto-lei n
7661/45).
Quer dizer: ao tempo do ajuizamento da Execuo Fiscal e da citao da
empresa devedora principal, a Fazenda no dispunha de ao executiva contra
os scios da executada; no podia acion-los autonomamente, porque ainda no
verificado nenhum dos pressupostos contemplados no artigo 135 do CTN. Por
essa razo, ao que se supe, o nome dos scios no foram includos na Certido
de Dvida Ativa (fls. 03), tal como autoriza o artigo 202, inciso I, do Cdigo
Tributrio Nacional. No se tratava de ttulo executivo a retratar dvida oriunda
de auto infracional, e no havia, quando da inscrio do dbito na dvida ativa,
Acesso ao Sumrio
notcia de fato subsumvel ao artigo 135 do CTN.

Desse modo, se quela poca a Fazenda Pblica no dispunha de ao
contra os scios-administradores, se o direito de ao contra eles no havia
nascido, no se pode, a priori, dizer haja transcorrido prazo prescricional,
que supe no s decurso do tempo, como tambm inrcia do credor durante
esse lapso. Nem de se entender, data vnia, que o scio ou proprietrio da
empresa fiquem eternamente merc do Estado, ou que se esteja a consagrar
a imprescritibilidade. S se passar a cogitar de prescrio, em casos como
o dos autos, se o scio, responsvel subsidirio, porventura agir de maneira
subsumvel aos incisos do art. 135 do CTN. E se o dbito prescrever em relao
448 e-JTJ - 20
devedora principal, obviamente no remanescer responsabilidade do scio.
No se ignora a torrencial orientao da jurisprudncia, notadamente a
do Egrgio Superior Tribunal de Justia, no sentido de que A citao vlida da
pessoa jurdica interrompe a prescrio em relao aos scios responsveis
pelo dbito fiscal. Precedentes: REsp 205.887/RS, Rel. Min. Joo Otvio
Noronha, 2 Turma, DJ de 01.08.2005; REsp 758934/RS, 1 Turma, Min. Jos
Delgado, DJ de 07.11.2005. (STJ, REsp. n 682782-SC, 1 T. j. 16.03.2006,
Rel. o Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI). No entendimento aplicvel
espcie dos autos, porquanto nada havia a interromper quando da citao da
pessoa jurdica. A pretenso em princpio enderevel aos scios da executada
ainda no havia nascido.
Estas, em sntese, as razes pelas quais, pelo meu voto, dava provimento
ao recurso.
AROLDO VIOTTI, Desembargador, Segundo Juiz
ACRDO

80.2010.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante PREFEITURA
MUNICIPAL DE SO PAULO, apelado SANDRA LCIA MARTINO
LANGHI.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U.
RECURSO DO MUNICPIO PROVIDO, de conformidade com o voto do
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente) e CAMARGO PEREIRA.
MARREY UINT, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Embargos Execuo de Sentena

Observncia da Lei n 11.960/09, a partir de sua entrada
em vigor, ao dbito exequendo Lei 11.960/09 de
natureza processual, sendo aplicvel imediatamente
aos processos em trmite Atualizao na forma do
art. 1-F da Lei n. 9.494/97 com a redao da Lei n
11.960/09, tendo em vista a pendncia de apreciao
do incidente de Repercusso Geral (Tema n 810 do

e-JTJ - 20 449
STF atrelada ao RE n 870947). Recurso do Municpio
provido.
VOTO

Cuida-se de embargos execuo de ttulo judicial opostos pelo Municpio
de So Paulo, alegando que a Embargada equivocou-se ao estabelecer o termo
inicial do cmputo de juros de mora, assim como ao ignorar a aplicao da Lei
n 11.960/2009.
A r. sentena de fls. 140/147, prolatada pelo mm. Juiz Valentino Aparecido
de Andrade, reconheceu a caracterizao do excesso to somente em relao ao
nmero de dias de mora, razo pela qual julgou parcialmente procedentes os
embargos, nos termos do art. 269, inciso I, do CPC de 1973.
Sobreveio, ento, apelo da Municipalidade de So Paulo, pugnando
pela reforma do julgado no que toca aplicao da Lei n 11.960/2009. Nesse
sentido, defende que o clculo do dbito executado obedea aludida norma
(Lei n 11.960/2009), a partir da sua vigncia, condenando-se a parte contrria
no nus da sucumbncia (fls. 164/175).
Contrarrazes s fls. 180/188.
o relatrio.
A controvrsia cinge-se aplicao da Lei Federal n 11.960/09, para
clculo da correo monetria, no crdito exequendo.
Com o devido respeito ao entendimento do Juzo de primeiro grau, o
recurso merece provimento, de modo que as parcelas devidas devero ser
apuradas de acordo com a Lei n 11.960/09, quando os juros de mora e a correo
monetria so calculados pelos ndices da poupana, nos termos do art. 1-F da
Lei n 9.494/97.
Vale salientar que o Supremo Tribunal Federal, em Plenrio realizado em
13.03.2013, no julgamento das ADIs ns 4357 e 4425, declarou que o uso da taxa
referencial como fator de correo monetria manifestamente inconstitucional
por no traduzir o grau de desvalorizao da moeda nem preservar o valor real
Acesso ao Sumrio
do patrimnio auferido por meio da sentena judicial.

E recentemente foram julgadas as questes de ordem levantadas nas ADIs
4425 e 4437, em que a Suprema Corte conferiu eficcia ex nunc declarao
de inconstitucionalidade, fixando como marco inicial, a data de concluso do
julgamento, qual seja, 25.03.2015, mas tal determinao somente estabeleceu
regras para a fase de execuo de precatrios j expedidos.
Ocorre que a aplicao da Lei n 11.960/2009 somente foi determinada,
na modulao, para os precatrios expedidos at 25.03.2015, situao no
aplicvel ao presente caso.

450 e-JTJ - 20
Assim, permanece vlido o disposto na Lei n 11.960/2009, nos termos do
Comunicado n 276/2013, da Presidncia do Tribunal de Justia, de 20.03.2013,
com o seguinte teor:
A Presidncia do Tribunal de Justia, face declarao de
inconstitucionalidade da Emenda Constitucional n 62/209, comunica

que sero mantidos, de acordo com a sistemtica atual, os trabalhos
desenvolvidos pela Coordenadoria e Diretoria de Execues de Precatrios
e Clculos deste Tribunal de Justia, at a publicao e modulao do
acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal nos autos da ADI
4357. (DJE de 20/03/2013, p. 2. Republicao: DJE 21/02/2013, p. 2;
2/03/2013, p. 2)
Confira-se a jurisprudncia deste E. Tribunal de Justia sobre a matria:
APELAO CVEL. EMBARGOS EXECUO. Pretenso
de aplicao da Lei n 11.960/09 - Sentena de improcedncia
inadmissibilidade - Efeitos da declarao de inconstitucionalidade das
ADIs n. 4.357 e 4.425 que foram modulados pela Suprema Corte, em
25.03.2015, somente para fins de precatrios, nada ficando decidido
quanto fase de liquidao - Aplicao imediata, nesta fase processual,
da Lei n. 11.960/09 - Sujeio do precatrio alterao de seu valor
quando for decidido o incidente instaurado na Repercusso Geral n.
810/STF - Precedentes - Recurso provido. (Apelao n 0961857-
42.2012.8.26.0506, Comarca de Ribeiro Preto, 6 Cmara de Direito
Pblico, Relatora Silvia Meirelles, julgado em 3 de agosto de 2015)
APELAO. Execuo contra a Fazenda Pblica. Cumprimento de
sentena. Alegada a necessidade de aplicao da novel legislao (Lei
11.960/09) que conferiu nova redao Lei n 9.494/97 no tocante aos
juros de mora e atualizao monetria. Irresignao. Cabimento. Denota-
se que em razo modulao exarada pelo STF, quanto s ADINs 4.357 e
4.425, houve a deliberao apenas no que tange ao regime de precatrio.
Assim, nos demais casos, permanecem aplicveis o art. 1-F da Lei n.
9.494/97 e as Leis ns 11.960/09 e 12.703/12, pois a definio ainda se
Acesso ao Sumrio
encontra pendente em incidente de Repercusso Geral (Tema n 810 do

Supremo Tribunal Federal atrelada ao RE n 870947). Deciso mantida.
Recurso desprovido. (Apelao n 1016294-29.2015.8.26.0053,
Comarca de So Paulo, 1 Cmara de Direito Pblico, Relator Danilo
Panizza, julgado em 4 de agosto de 2015)
Assim sendo, para o caso de ao de conhecimento de matria no
tributria, a correo monetria e juros moratrios anteriores expedio do
precatrio, permanece aplicvel o disposto no artigo 1-F da Lei n 9.494/97,
com a redao dada pela Lei n 11.960/09, at que o STF resolva a Repercusso

e-JTJ - 20 451
Geral n 810, ainda pendente de apreciao.
Em face da sucumbncia, deve responder a Embargada pelas despesas
processuais e honorrios advocatcios, os quais fixo em R$ 500,00, nos termos
dos 4 e 3, a), b) e c), do art. 20 do CPC de 1973.

Por derradeiro, considera-se prequestionada toda matria
infraconstitucional e constitucional, observando-se que pacfico no STJ
que, tratando-se de prequestionamento, desnecessria a citao numrica
dos dispositivos legais, bastando que a questo posta tenha sido decidida
(EDROMS 18205/SP, Min. Felix Fischer, DJ 08.05.2006, p. 24).
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso da Municipalidade
de So Paulo, para determinar a aplicao da Lei 11.960/09 no tocante ao
clculo da correo monetria.
ACRDO

06.2013.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que apelante EDUARDO
FERREIRA DE TOLEDO PIZA (JUSTIA GRATUITA), so apelados
FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO e SO PAULO
PREVIDNCIA SPPREV.
parcial provimento ao recurso e ao reexame necessrio, com observao. V.U.,
9.402)
DE PAULA (Presidente sem voto), OSVALDO DE OLIVEIRA e VENICIO
SALLES.
Acesso ao Sumrio
SOUZA MEIRELLES, Relator
Ementa: Previdncia Penso por morte Filho

incapaz de servidora falecida Doena grave
que eclodiu quando o autor era menor de idade
Dependncia econmica intuda Inteligncia do
4 do art. 147 da Lei Complementar n 180/78
Princpios constitucionais da razoabilidade e da
dignidade da pessoa humana Condenao da

452 e-JTJ - 20
requerida ao pagamento do benefcio retroativo
ao pedido administrativo Alterao dos critrios
de correo monetria e juros de mora Recurso
e reexame necessrio parcialmente providos, com
observao.
VOTO
Apelao cvel manejada por So Paulo Previdncia SPPREV nos
autos de demanda ordinria ajuizada por Eduardo Ferreira de Toledo Piza
(representado por sua curadora Maura de Toledo Piza Rinco), os quais
tramitaram na 1 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Campinas, cujos
pedidos foram julgados procedentes, concedendo o benefcio da penso por
morte ao autor e condenando a requerida ao pagamento dos valores pretritos, a
partir da data do pedido administrativo, com correo e juros de mora de 0,5%
(meio por cento) ao ms. Ainda, foi determinado que a demandada dever arcar
com honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor da
condenao.
Vindica a parte apelante a desconstituio da r. sentena, a fim de que seja
negada a concesso da penso por morte, uma vez que no restou comprovada
a dependncia econmica entre o autor e a genitora. Subsidiariamente, requer o
pagamento da penso nos termos do art. 144 da Lei Complementar n 180/78,
com redao dada pela Lei Complementar n 1.012/07 e a incidncia de juros
moratrios e correo monetria consoante disposio da Lei n 11.960/09. Por
fim, requer a reduo do valor fixado a ttulo de honorrios advocatcios.
Recurso tempestivo, bem processado e contrariado (fls. 218/232).
A E. Procuradoria-Geral de Justia se manifestou pelo desprovimento
do apelo (fls. 245/247).
Devidamente intimadas, as partes no se opuseram ao julgamento virtual
(fls. 250).
Tal, em abreviado, o relatrio.
Considera-se interposto o reexame necessrio diante da iliquidez do valor
Acesso ao Sumrio
da condenao, nos termos do enunciado da Smula n 4901 do A. STJ.

Em que pese aos fundamentos do julgado, este comporta singelo retoque
quanto aos critrios de correo monetria e juros de mora.
Demanda ordinria ajuizada por Eduardo Ferreira de Toledo Piza,
objetivando a concesso do benefcio de penso por morte de sua genitora,
Geraldina Ferreira de Toledo Piza, falecida em 27.8.2012 (fls. 28), com o
pagamento das parcelas desde a data do requerimento administrativo.
1 A dispensa de reexame necessrio, quando o valor da condenao ou do direito controvertido for
inferior a 60 salrios mnimos, no se aplica a sentenas ilquidas.
e-JTJ - 20 453
Por oportuno, observa-se que o demandante foi acometido por
meningoencefalite (CID 10 G 04) quando possua um ano de idade, vindo a
apresentar sequelas irreversveis da doena neurolgica, sendo-lhe nomeada
curadora Geraldina Ferreira de Toledo Piza em 1994 (fls. 31).

Nesse contexto, incontroverso que o filho menor detm a condio de
beneficirio (art. 147 da Lei 180/78), e comprovado o advento da enfermidade
neste perodo tendo em vista que os documentos apresentados atestam que a
grave doena surgiu ao tempo em que o requerente era criana , no seria
razovel desamparar o beneficirio. Nessa linha, por sinal, passou a prever a
redao do 4 do art. 147, trazida pela Lei 1.012/07:
4 - A invalidez ou a incapacidade supervenientes morte do
servidor no conferem direito penso, exceto se tiverem incio
durante o perodo em que o dependente usufrua o benefcio.
Destarte, resta inequvoca a dependncia econmica do autor, pois
era menor quando do acometimento da doena e, aps a maioridade, diante
da incapacidade civil e laborativa, no poderia o demandante ter condies
de se sustentar. Alis, corrobora a condio de dependente econmico o fato
de a genitora do autor ser sua curadora desde 1994 e ter solicitado ao ente
previdencirio o reconhecimento da condio de beneficirio ao seu filho,
quando j idosa, do que se infere que at ento, ela o sustentava com o valor
recebido do benefcio (fls. 41).
Destarte, foroso conceder ao autor o direito ao recebimento de penso
por morte.
Ademais, o A. STJ, ao confirmar acrdo proferido pelo E. Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul, que manteve a sentena ao apreciar caso anlogo,
prestigia a observncia aos princpios constitucionais da razoabilidade e da
dignidade da pessoa humana:
ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. SERVIDOR PBLICO.
PENSO POR MORTE. FILHO. INCAPACIDADE POSTERIOR
AO BITO DO INSTITUIDOR. ACRDO ASSENTADO EM
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL E INFRACONSTITUCIONAL. NO
Acesso ao Sumrio
INTERPOSIO DE RECURSO EXTRAORDINRIO. SMULA 126/

STJ. TERMO INICIAL. DATA DO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO.
1. Nos termos da Smula 126 do STJ, no se admite o recurso
especial quando, por no se haver interposto recurso extraordinrio,
permanecer inclume o fundamento constitucional do acrdo
recorrido.
2. De acordo com a jurisprudncia desta Corte, o pagamento de
penso por morte deve retroagir ao momento em que o dependente
requereu administrativamente a sua habilitao.
3. Recurso especial conhecido em parte e no provido.

454 e-JTJ - 20
(...)
Com base nos princpios da razoabilidade e da dignidade humana,
e a partir da interpretao sistemtica das normas concernentes ao
pensionamento, o julgador de origem acolheu a pretenso do autor.
Transcrevo e adoto como razes de decidir os fundamentos da

sentena:
(...)
Analisando as normas supracitadas, primeira vista poderia ser
entendido que o autor no faria jus ao benefcio de penso por
morte, em virtude de no ser incapaz na data do bito de seu pai,
o que inclusive reiteradamente proclamado pela jurisprudncia
nacional.
Todavia, no caso em exame, h peculiaridade que aconselha a
no adoo de tal entendimento, pois representaria afronta aos
princpios da razoabilidade e da dignidade humana.
Explico.
A penso por morte benefcio destinado proteo do dependente,
que, no caso dos filhos, visa resguardar sua condio de menor
ou incapaz, condio esta que, a princpio, o impede de prover sua
subsistncia enquanto durar a menoridade ou invalidez.
No caso, em se tratando a menoridade de dependncia presumida,
ao atingir a idade limite, entende-se que o dependente possui
plenas condies de garantir seu sustento, o qual, at ento, seria
mantido pelos seus genitores ou, na falta destes, pelo Estado, em
obedincia aos preceitos contidos no artigo 227 da CF.
(...)
Friso que a prpria Administrao reconhece a invalidez do
requerente (fl. 34).
No ponto, ressalto que o infortnio invalidante ocorreu quando
o autor era menor, sob a proteo do Estado e em pleno gozo de
penso por morte do pai, estando a r a indeferir a manuteno do
benefcio porque a incapacidade sobreveio ao bito de seu genitor,
servidor pblico, ocorrido em 20.10.1999.
Acesso ao Sumrio
Ou seja, a Administrao est negando amparo a filho incapaz

porque este perdeu a condio de menor, apesar de reconhecer que
ele ainda necessita de cuidados especializados constantes - fl.
33, ao nico argumento de que o bito do instituidor precedeu a
incapacidade do dependente.
Todavia, entendo que a negativa da r em reconhecer a manuteno
de sua condio de dependente no atende ao princpio da
razoabilidade, o qual impe Administrao um agir consentneo
com a finalidade buscada pela norma jurdica e que exigncia para
a validade de qualquer ato administrativo.

e-JTJ - 20 455
(...)
Na situao em tela, deve ser feita uma interpretao sistemtica
das normas concernentes ao pensionamento, a fim de permitir
que o Estado efetive o devido respeito dignidade do requerente

(art. 1, III, da Constituio Federal), no o deixando entregue
prpria sorte, porquanto no ostenta condies de prover o prprio
sustento. (...) (REsp 1268327/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA TURMA, julgado em 19/09/2013, DJe 26/09/2013)
Tangente ao pedido de clculo do benefcio, tem-se que deve respeitar as
disposies do art. 144 da Lei Complementar n 180/78, com redao dada
pela Lei Complementar n 1.012/07, vigente poca do bito.
Por derradeiro, no que tange ao pleito relativo verba honorria, o julgado
no comporta reforma, porquanto o arbitramento se deu nos termos do art. 20,
4 do CPC, luz dos critrios estipulados pelo 3 do mesmo dispositivo,
a remunerar condignamente o patrono da parte autora, sendo perfeitamente
admissvel a fixao em percentual, consoante entendimento do A. STJ:
PROCESSO CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE
INSTRUMENTO. RECURSO ESPECIAL. JULGAMENTO
MONOCRTICO DO MRITO. POSSIBILIDADE. PRESCRIO.
INCIDNCIA DA SMULA N. 85/STJ. HONORRIOS ADVOCATCIOS.
APLICAO DO ART. 20, 4, DO CPC. EXERCCIO DO JUZO DE
EQUIDADE E PROPORCIONALIDADE. CONSIDERAO DAS
PECULIARIDADES DO CASO CONCRETO. ART. 20, 3, ALNEAS
A, B E C. POSSIBILIDADE DE ADOO DE PERCENTUAL SOBRE O
VALOR DA CAUSA OU SOBRE O VALOR DA CONDENAO.
(...)
2. No mais, sabe-se que a jurisprudncia desta Corte Superior j
pacificou que, nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a
Fazenda Pblica figura como devedora, quando no foi negado o
prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes
vencidas antes do quinqunio anterior a propositura da ao
(Smula n. 85). Precedentes.
3. Quanto aludida afronta o artigo 20, 4, do CPC, ante o arbitramento
Acesso ao Sumrio
dos honorrios advocatcios em porcentagem, o Superior Tribunal

de Justia solidificou que, no juzo de equidade, o magistrado, alm
de possibilidade de adotar valor fixo, pode estabelecer percentual
sobre o valor da causa ou o valor da condenao e em face das
circunstncias previstas no art. 20, 3, alneas a, b e c,
do CPC. Precedentes. (...) (AgRg no Ag 1289616/SP, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em
05/10/2010, DJe 21/10/2010)
Sendo assim, de rigor a procedncia dos pedidos formulados inicial,
concedendo ao autor o benefcio da penso por morte, com o pagamento das
456 e-JTJ - 20
parcelas vencidas desde a data do requerimento administrativo. Contudo, quanto
aos critrios de correo monetria e juros de mora, estes devem ser alterados.
Oportuno consignar que partilho do posicionamento de que a questo
relacionada aos juros de mora e correo monetria nas condenaes da Fazenda
Pblica antes da expedio de precatrio, sobretudo no que se refere a dbitos

no tributrios, ainda esteja sub judice, em vista da repercusso geral reconhecida
nos autos do RE n 870.947/SE (Tema n 810), de modo que remanesceria a
aplicao da Lei Federal n 11.960/09 na integralidade.
No entanto, curvo-me ao entendimento desta C. 12 Cmara de Direito
Pblico para adotar orientao firmada pelo A. STJ2, em sede de recurso
repetitivo, e considerar inaplicvel a taxa referencial (TR), por no refletir a
desvalorizao da moeda que a correo monetria objetiva recompor, adotando
o IPCA, ndice que melhor reflete a inflao acumulada do perodo, desde
quando devida cada parcela, e juros de mora, a partir da citao, de acordo
com o ndice oficial de remunerao bsica e juros aplicados caderneta de
poupana, nos termos do art. 1-F da Lei 9.494/1997, com redao dada pela
Lei 11.960/2009.3
Nesse tocante, cabe salientar que no se cogita de reformatio in pejus,
pois a reviso dos critrios de juros e atualizao monetria constitui matria
de ordem pblica, cognoscvel de ofcio (nesse sentido: STJ, AgRg no REsp
n 1.144.272/RS, Rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, 4 Turma,
j. 22.6.2010; REsp n 578.504/DF, Rel. Min. LAURITA VAZ, 5 Turma, j.
3.10.2006; AgRg no REsp 1459006/SC, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 10/03/2016, DJe 16/03/2016;
AgRg no AREsp 576.125/MS, Rel. Ministro RAUL ARAJO, QUARTA
TURMA, julgado em 18/11/2014, DJe 19/12/2014).
Deixo de majorar os honorrios advocatcios, posto que a r. sentena foi
publicada na vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1973.
Postas tais premissas, por meu voto, dou parcial provimento ao recurso
e ao reexame necessrio, com observao.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

2 REsp n 1.270.439 - PR, Rel. Ministro Castro Meira, Primeira Seo do STJ, j. 26.06.2013.
3 Nesse sentido: Apelao n 1006100-04.2014.8.26.0053. Relator(a): Edson Ferreira; Comarca:
So Paulo; rgo julgador: 12 Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento: 09/12/2016; Data de registro:
09/12/2016; Apelao n 1023698-33.2015.8.26.0506. Relator(a): Osvaldo de Oliveira; Comarca: Ribeiro
Preto; rgo julgador: 12 Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento: 30/11/2016; Data de registro:
02/12/2016.
e-JTJ - 20 457
78.2014.8.26.0180, da Comarca de Esprito Santo do Pinhal, em que apelante/
apelado FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, so apelados/apelantes
MARIA EDUARDA MOURA PEREIRA (JUSTIA GRATUITA) e LDIA
PALOMBO PEREIRA (JUSTIA GRATUITA).

Negaram provimento ao recurso das Autoras e Deram parcial provimento ao
apelo da FESP, com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
CARVALHO (Presidente) e DCIO NOTARANGELI.
CARLOS EDUARDO PACHI, Relator
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL DO

ESTADO Ao indenizatria em razo de morte
de detento sob a custdia do Estado Dever de
garantir a integridade fsica do preso, respondendo
pelo dano independente de culpa do agente pblico
Responsabilidade objetiva, a teor dos arts. 5, XLIX e
37, par. 6, da Carta Magna.
DANOS MORAIS Falecimento de detento no interior
de presdio, em circunstncias que no s poderiam
como deveriam ter sido evitadas pelas autoridades
Sofrimento reconhecido Valor indenizatrio fixado
e forma conjunta em R$ 25.000,00 que deve ser
mantido, diante da peculiaridade do caso.
DANOS MATERIAIS Meramente alegados e no
comprovados A indenizao a este ttulo no se
justifica, pois nada nos autos permite aferir que
Acesso ao Sumrio
o falecido contribua ao sustento de dependente

Descabimento da indenizao com base na penso por
morte concedida pelo INSS, que no atesta o exerccio
de atividade laborativa no momento ou durante a
priso.
CONSECTRIOS LEGAIS Declarao de
inconstitucionalidade por arrastamento do art. 5
da Lei n 11.960/09 exarada pelo C. STF Efeitos
vinculantes Cmputo dos juros moratrios de
1% ao ms, a contar do evento danoso, at que se
458 e-JTJ - 20
inicie a incidncia da correo monetria (data do
arbitramento da indenizao), a partir de quando se
aplicar somente a taxa SELIC, pois composta de
juros de mora e de correo monetria.
HONORRIOS ADVOCATCIOS Autoras

decaram de parte considervel do pedido
Manuteno do reconhecimento da sucumbncia
recproca.
Recurso da FESP parcialmente provido. Recurso das
Autoras improvido, com observao.
VOTO
Vistos, etc.
Trata-se de apelaes tempestivamente deduzidas pelas partes contra a
r. sentena de fls. 212/218, cujo relatrio adotado, que julgou parcialmente
procedente a ao para condenar a Fazenda do Estado ao pagamento de
indenizao moral no valor de R$ 25.000,00, corrigida e acrescida de juros
de mora de 1% ao ms, a partir do evento lesivo. Reconheceu a sucumbncia
recproca.
A FESP sustenta, em resumo, a inexistncia e nexo de causalidade entre
a morte do detento e a atuao da Administrao Pblica, a afastar o dever de
indenizar. Assevera ainda que a responsabilidade se desloca da objetiva para
a subjetiva e ausente comprovao da culpa ou dolo do causador do dano.
Requer a reduo da indenizao arbitrada, a modificao do termo inicial dos
consectrios legais e a aplicao da Lei n 11.960/2009 (fls. 220/239).
Por sua vez, as Autoras pugnam pela majorao do valor da indenizao
por dano moral, bem como fixao de penso mensal de um salrio mnimo a
ttulo de dano material (fls. 246/254).
Contrarrazes apenas da FESP a fls. 257/264.
Processados os recursos, subiram os autos.
Acesso ao Sumrio
A Douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo no provimento

do recurso da Fazenda Estadual e parcial provimento do apelo das Autoras (fls.
272/283).
Instadas, as partes no se manifestaram quanto ao julgamento virtual,
conforme certido de fls. 285.
o Relatrio.
De incio, compete esclarecer que, consoante o art. 14, do Novo Cdigo
de Processo Civil, o presente recurso ser examinado de acordo com a legislao
processual civil anterior (Lei n 5.869/73), pois a deciso apelada foi proferida

e-JTJ - 20 459
ainda na sua vigncia.
Cuida-se de ao de indenizao por danos materiais e morais proposta
por filha e me de detento morto em instituio prisional, julgada parcialmente
procedente em Primeiro Grau.

Extrai-se dos autos que Alex Fabiano Antonio Pereira, genitor da menor
Maria Eduarda Moura Pereira e filho de Lidia Palombo Pereira, em realidade,
cumpria pena na Penitenciria Dr. Danilo Pinheiro, no Bairro Mineiro, na
cidade de Sorocaba.
O detento estava recolhido em ala denominada Seguro da Penitenciria
e foi assassinado por preso com quem dividia a cela, consoante leitura do auto
de priso em flagrante delito de fls. 38.
dever do Estado garantir a incolumidade fsica da pessoa encarcerada,
conforme prev o inciso XLIX, do artigo 5, da Constituio Federal:
assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral.
Logo, ao recolher o indivduo ao estabelecimento prisional, o Estado
retira-o do convvio social e o relega a prdio pblico que administra, devendo
resguardar o detento tanto de perigos externos, quanto internos, at que cumpra
sua pena.
Dispe o art. 37, par. 6, da Carta da Repblica:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra
o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
A responsabilidade em tela objetiva e independe de comprovao de
dolo ou culpa do agente; seus nicos requisitos so a comprovao do dano e de
consequente nexo de causalidade com o fato danoso.
A integridade fsica dos presos deve ser garantida e assegurada pelas
autoridades, conforme ensina HELY LOPES MEIRELLES:
(...) incide a responsabilidade civil objetiva quando a Administrao
Pblica assume o compromisso de velar pela integridade fsica da pessoa e
Acesso ao Sumrio
esta vem a sofrer um dano decorrente da omisso do agente pblico naquela

vigilncia. Assim, alunos da rede oficial de ensino, pessoas internadas em
hospitais pblicos ou detentos, caso sofram algum dano quando estejam sob
a guarda imediata do Poder Pblico, tm direito indenizao, salvo se ficar
comprovada a ocorrncia de alguma causa excludente daquela responsabilidade
estatal (Direito Administrativo Brasileiro, Ed. Malheiros, p. 654).
Este o entendimento do Supremo Tribunal Federal:
Se o indivduo estava sob a proteo do Estado, quando recolhido
priso, da resulta que a responsabilidade por sua morte, causada por

460 e-JTJ - 20
outros presos, deve ser debitada ao Estado (STF, 2. T., RE 115.766-6-
SP, Rel. Aldir Passarinho, RDA 191/197).
Importante ressaltar que a teoria do risco administrativo prev
a responsabilidade objetiva do Estado com excees, conforme afirma
ALEXANDRE DE MORAIS:
O princpio da responsabilidade objetiva no se reveste de carter
absoluto, eis que admite o abrandamento e, at mesmo, a excluso da prpria
responsabilidade civil do Estado, nas hipteses excepcionais configuradoras de
situaes liberatrias como o caso fortuito e a fora maior ou evidenciadoras
de ocorrncia de culpa atribuvel prpria vtima (RDA 137/233) (Direito
Constitucional 21 ed. Ed. Atlas pg. 351).
Ainda que ao caso concreto incida a responsabilidade objetiva, tambm
ficou demonstrada a culpa do Estado, a quem cumpre manter a segurana nos
presdios, incorrendo, pois, em negligncia.
Ressalte-se que era de conhecimento da Administrao Pblica que o
familiar das Autoras corria risco de morte, tanto que j estava separado em rea
supostamente mais segura do presdio, mas nada adiantou.
O exame necroscpico concluiu que a morte do detento foi consequncia
de choque hipovolmico por hemorragia interna torcica traumtica,
provocada pela ao de instrumento cortante (fls. 30), o que ficou atestado na
certido de bito (fls. 21).
Diante deste quadro, pode-se afirmar que no houve atuao adequada
do estabelecimento prisional a evitar a morte do detento, sendo inconcebvel a
desdia estatal, que evidencia ausncia de vigilncia adequada na carceragem.
Como j se decidiu:
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. Indenizao por danos
morais. Morte de preso custodiado em cadeia pblica. Caracterizada a
responsabilidade da Administrao. Configurado o dano moral passvel
de ressarcimento. Valor indenizatrio bem arbitrado pelo julgador a
quo. Incidncia da Smula 54 do Superior Tribunal de Justia. Ao
julgada procedente em parte na 1 Instncia. Sentena mantida. Recurso
Acesso ao Sumrio
improvido. (AC n 0029257-91.2012.8.26.0053 Voto n 28.265 Rel.

Leme de Campos)
APELAES. Ao ordinria - Indenizao por danos morais e
materiais. Morte de detento no interior de unidade prisional estadual,
durante rebelio - Sentena de parcial procedncia. Admissibilidade.
Estado que tem o dever de garantir a integridade fsica dos detentos que
se encontram sob sua custdia - Nexo de causalidade entre a conduta
estatal omissiva e o evento danoso. Dano moral presumido. Valor
indenizatrio bem arbitrado - Ausncia, contudo, de prova do dano
e-JTJ - 20 461
material - Dependncia econmica da autora, em relao ao falecido
filho, no demonstrada - Possibilidade de aplicao da Lei Federal
n 11.960/09, at o julgamento de repercusso geral sobre a matria
(Tema 810) - Sentena reformada nesse ponto, mantidas as disposies

sucumbenciais - Precedentes - Apelao da autora a que se nega
provimento, provido, em parte, o apelo do Estado. (AC n 0000335-
30.2013.8.26.0142 Voto n 23.079 Rel. Maria Olivia Alves)
Se as cadeias pblicas e os presdios recebessem por parte dos
governantes a ateno necessria, como cela nica, exigncia de
atividade profissional, educacional e cultural, alm da segurana e outras
necessidades, certamente muitas rebelies no aconteceriam. Mas, a
situao de simplesmente colocar os presos, pessoas que precisam
expiar suas penas, porque desajustados da vida em sociedade, em locais
superlotados e sem condies de vida. (AC n 421.142.5/6-00 Voto n
2928 Rel. Moreira de Carvalho).
Portanto, ausentes quaisquer causas que afastem a responsabilidade
estatal no evento danoso, passo anlise do pleito indenizatrio.
Embora aferida a responsabilidade do Estado no infortnio, no devida
a indenizao por danos materiais, j que ausente comprovao de qualquer
renda lcita auferida pelo falecido detento ou que as Autoras dependessem
economicamente dele.
Consoante os elementos probatrios dos autos, durante o perodo em
que esteve preso, a vtima no desempenhava qualquer atividade laboral. Por
conseguinte, no fornecia qualquer sustento na poca em que cumpria a pena.
Neste sentido:
Ainda que, eventualmente, a vtima de homicdio contribusse com algum
rendimento para as despesas da autora, necessrio obtemperar que a causa
da cessao de tal auxlio econmico no foi a sua morte nas dependncias
do estabelecimento prisional. Sua eventual contribuio deixou de existir, na
verdade, a partir do momento em que se viu privado de sua liberdade, aps
a prtica do ato infracional que ensejou sua recluso. Sendo assim, a causa
Acesso ao Sumrio
que desencadeou a privao de sua liberdade e a consequente cessao de

rendimentos no guarda qualquer relao com o ato omissivo ou comissivo do
agente pblico na tarefa de custodiar o detento e garantir a sua incolumidade.
Durante o perodo em que esteve preso, no h, nos autos, notcias de
que desempenhava qualquer atividade laboral. Portanto, ele j no propiciava
autora qualquer sustento que deva ser substitudo por penso.
Nesta esteira, falta nexo etiolgico para que o Estado, em virtude da
morte do presidirio por outro detento, seja condenado a pagar penso mensal
s requerentes.
462 e-JTJ - 20
Em consequncia, a responsabilidade do Estado, nestes autos, s gera
o dever de indenizar a perda oriunda da morte do detento em sede de danos
extrapatrimoniais. (AC n 994.06.096310-2, Rel. Des. Sidney Romano dos
Reis, j. 18.10.2010)
Por sua vez, a penso por morte concedida pelo Instituto Nacional do
Seguro Social INSS filha Maria Eduarda (fls. 34/35), que na poca contava
com seis anos de idade, no tem o condo de demonstrar que seu pai exercia
atividade laborativa no momento da segregao.
Isto porque o requisito para a concesso da penso previdenciria apenas
a morte do segurado, sendo que a relao de dependncia econmica
presumida em relao aos filhos menores de vinte e um anos, conforme artigo
16, pargrafo 4, da Lei n 8.213/91.
Assim pode-se concluir que a penso por morte foi deferida filha menor
porque o falecido ostentava a condio de segurado por ter contribudo ao INSS
(fls. 31/33).
Por sua vez, no que tange ao dano moral pleiteado pelas Autoras, este
perfeitamente admissvel no caso dos autos.
Acerca do tema, discorre CARLOS ROBERTO GONALVES:
Para Pontes de Miranda, dano patrimonial o dano que atinge o
patrimnio do ofendido; dano no patrimonial o que, s atingindo o devedor
como ser humano, no lhe atinge o patrimnio (Tratado, cit., v. 26, 3.108, p.
30).
Orlando Gomes, por sua vez, preleciona: Ocorrem duas hipteses.
Assim, o atentado ao direito, honra e boa fama de algum pode determinar
prejuzos na rbita patrimonial do ofendido ou causar apenas sofrimento moral.
A expresso dano moral deve ser reservada exclusivamente para designar o
agravo que no produz qualquer efeito patrimonial. Se h consequncias
de ordem patrimonial, ainda que mediante repercusso, o dano deixa de ser
extrapatrimonial (Obrigaes, cit., n. 195, p. 332).
O dano moral no a angstia, o desgosto, a aflio espiritual, a
humilhao, o complexo que sofre a vtima do evento danoso, pois esses estados
Acesso ao Sumrio
de esprito constituem o contedo, ou melhor, a consequncia do dano. A dor que

experimentam os pais pela morte violenta do filho, o padecimento ou complexo
de quem suporta um dano esttico, a humilhao de quem foi publicamente
injuriado so estados de esprito contingentes e variveis em cada caso, pois
cada pessoa sente a seu modo. O direito no repara qualquer padecimento, dor
ou aflio, mas aqueles que forem decorrentes da privao de um bem jurdico
sobre o qual a vtima teria interesse reconhecido juridicamente. Por exemplo:
se vemos algum atropelar outrem, no estamos legitimados para reclamar
indenizao, mesmo quando esse fato nos provoque grande dor. Mas, se houver
e-JTJ - 20 463
relao de parentesco prximos entre ns e a vtima, seremos lesados indiretos.
Logo, os lesados indiretos e a vtima podero reclamar a reparao pecuniria
em razo de dano moral (...) (Responsabilidade Civil 10 edio Saraiva
pg. 609/610).

Neste sentido, a posio do C. STJ:
Dano Moral Puro. Caracterizao. Sobrevindo, em razo de ato ilcito,
perturbao nas relaes psquicas, na tranquilidade, nos entendimentos
e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral, passvel de
indenizao. (REsp 8768/SP, Rel. Min. BARROS MONTEIRO)
A presena de dano moral no presente caso inegvel, j que o sinistro
ocasionou a morte do pai/filho das Autoras em circunstncia cruel e injustificvel.
Ora, a mensurao do dano moral, ou melhor, a conformao do quantum
em moeda corrente a ser destinado como instrumento de reparao pelo abalo
anmico sofrido pelo ofendido, comporta um dos maiores e mais tormentosos
desafios dos operadores do Direito nos tempos atuais.
Como realizar a econometria do psiquismo?! Sem dvida, na comunidade
jurdica consenso no h, sendo possvel somente adotar alguns critrios mais
ou menos estabelecidos e reiterados na doutrina e na jurisprudncia.
Basicamente, tem-se sustentado que a indenizao dever assumir um
carter dplice: ressarcitrio e punitivo inibidor ao mesmo tempo, cabendo ao
Magistrado considerar em cada caso: a) o grau de reprovabilidade da conduta
ilcita; b) a intensidade e durao do sofrimento experimentado; c) capacidade
econmica do ofensor e; d) as condies pessoais do ofendido.
Em suma, o quantum indenizatrio do dano moral deve trazer alguma
satisfao econmica ao lesado (ressarcir), desde que no implique no seu
enriquecimento sem causa, como tambm deve desestimular a reincidncia na
prtica do ato danoso (punir e inibir).
Segundo ANTONIO JEOV SANTOS:
A indenizao do dano moral, alm do carter ressarcitrio, deve servir
como sano exemplar. A determinao do montante indenizatrio deve ser
Acesso ao Sumrio
fixado tendo em vista a gravidade objetiva do dano causado e a repercusso que

o dano teve na vida do prejudicado, o valor que faa com que o ofensor se evada
de novas indenizaes, evitando outras infraes danosas. Conjuga-se, assim,
a teoria da sano exemplar do carter ressarcitrio, para que se tenha o
esboo do quantum na fixao do dano moral (Dano moral indenizvel, 4
edio, editora RT, pgina 162).
O valor da indenizao por danos morais no pode ser exagerado no
sentido de causar enriquecimento a quem indenizado e nem pode ser fixada
em valor irrisrio e insuficiente ao fim a que se destina, que o de evitar e
desencorajar futuros equvocos pela Administrao e servir como indenizao
464 e-JTJ - 20
s Autoras pela dor experimentada.
E aps analise de todos os elementos do processo, conclui-se que a
indenizao fixada em Primeiro Grau no valor de R$ 25.000,00 para as duas
demandantes justa para recompensar o abalo moral experimentado, no
prosperando os apelos das partes objetivando reduzi-lo ou major-lo.

Satisfaz, por conseguinte, o binmio reparao/reprimenda, sem
locuplet-las ilicitamente e sem submeter o montante odiosa tarifao na
reparao do dano de tal ordem.
Nesse sentido:
A indenizao por dano moral arbitrvel mediante estimativa
prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer
a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa
(RJTJESP 156/94 e RT 706/67).
Descabe a aplicao da Lei n 11.960/09, no tocante aos ndices de juros
de mora e correo monetria.
Aqui, necessria uma breve explicao sobre a inaplicabilidade do
ndice determinado pelo artigo 5, da Lei n 11.960/2009, j que declarada a
inconstitucionalidade por arrastamento.
Ainda que o Superior Tribunal de Justia tenha firmado entendimento
pacfico de que o art. 5 da Lei n 11.960/09 possua natureza instrumental
e, portanto, incidente sobre os processos em curso, mesmo os promovidos
anteriormente sua vigncia, tal como consta da deciso exarada nos Embargos
de Divergncia no REsp n 1.207.197-RS, relatado pelo Ministro Castro Meira,
e tambm no REsp n 1.205.946-SP, relatado pelo Ministro Benedito Gonalves,
este ltimo julgado pelo regime dos recursos repetitivos, novo contorno jurdico
h de ser seguido, agora com base no derradeiro posicionamento do Supremo
Tribunal Federal.
O Plenrio do STF, no julgamento das ADIs 4357 e 4425, decidiu pela
declarao de inconstitucionalidade por arrastamento do art. 5 da Lei 11.960/09,
em Seo de 13 e 14 de maro de 2013, ocasio em que definida a sua invalidade.
Como dito pelo Ministro CELSO DE MELLO, relator da ADI n 652-5,
Acesso ao Sumrio
a declarao de inconstitucionalidade gera um juzo de excluso da norma,

ou seja:
A ativao da jurisdio concentrada do Supremo Tribunal Federal,
deriva do ajuizamento da ao direta de inconstitucionalidade, enseja
a esta Corte o exerccio em abstrato da tutela jurisdicional do direito
positivado na Constituio, autorizando-a a atuar como verdadeiro
legislador negativo (RT 631/227).
A declarao de inconstitucionalidade em tese encerra um juzo de

e-JTJ - 20 465
excluso, que, fundado numa competncia de rejeio, deferida ao
Supremo Tribunal Federal, consiste em remover do ordenamento positivo
a manifestao estatal invlida e desconforme ao modelo plasmado na
Carta Poltica, com todas as consequncias da decorrentes, inclusive

a plena restaurao de eficcia das leis e das normas afetadas pelo ato
declarado inconstitucional (RTJ 101/503).
Assim j se decidiu: No podem ser desconsideradas as decises do
Plenrio do STF que reconhecem a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade
de diploma normativo. Mesmo quando tomadas em controle difuso, so decises
de incontestvel e natural vocao expansiva, com eficcia imediatamente
vinculante para os demais tribunais, inclusive o STJ (CPC, art. 481, n),
e no caso das decises que reconhecem a inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo, com fora de inibir a execuo de sentenas judiciais contrrias,
que se tornam inexigveis (CPC, art. 741, n.; art. 475-L, 1, redao da
Lei 11.232/05) (STJ 1 T., REsp 819.850, Min Teori Zavacki, j. 1.6.06, DJU
19.6.06) (THEOTONIO NEGRO E OUTROS Cdigo de Processo Civil
e Legislao Processual em Vigor Saraiva 44 ed. nota 25 ao art. 475-L
pg. 572).
E, tal entendimento deflui de deciso monocrtica exarada pela Ministra
Crmen Lcia, no RE n 747.702-SC, de 4 de junho de 2013 que, embora tenha
tratado da inconstitucionalidade do art. 100, par. 12, da CF, com idnticas
consequncias em relao ao art. 5, da Lei n 11.960/09, fez regressar os
autos ao Tribunal de Origem, ante o obstculo de se aplicar o ndice oficial
de remunerao bsica da caderneta de poupana e, com isso, adotar outro
ndice, impondo-se novo julgamento pelo Tribunal de Justia Estadual (SC).
Cumpre ressaltar ainda que a determinao exarada pelo Ministro Luiz
Fux para continuidade dos pagamentos de precatrios pela antiga sistemtica,
na forma como vinham fazendo antes da deciso proferida pelo STF, em
14.03.2013, ou ainda do entendimento sufragado nas Reclamaes 16.745/SC
e 16.940/SP, no impe a sistemtica trazida pela Lei n 11.960/09, mas sim
ratifica a forma que foi fixada na fase de conhecimento da ao.
Acesso ao Sumrio
Assim, os juros moratrios previstos no artigo 406, do Cdigo Civil,

incidem a partir do evento danoso, na forma da Smula n 54, do C. STJ, no
prosperando o reclamo da FESP para aplicao aps a fixao da indenizao.
A correo monetria, de sua parte, incidir a partir do arbitramento do
montante indenizatrio, ocorrida em Primeiro Grau, na forma da Smula n
362, do C. STJ, o que justifica o pontual acolhimento do reclamo da Fazenda
Estadual.
E haver o cmputo dos juros moratrios de 1% ao ms, a contar do
evento danoso, at que se inicie a incidncia da correo monetria (data do

466 e-JTJ - 20
arbitramento da indenizao). A partir da se aplicar somente a taxa SELIC,
pois ela j composta de juros de mora e de correo monetria.
Neste sentido, julgou-se no C. STJ:
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO OS

EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO REGIMENTAL NO
AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. OBSCURIDADE CONFIGURADA.
RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. INDENIZAO.
CORREO MONETRIA. SMULA N. 362/STJ. JUROS DE MORA.
SMULA N. 54/STJ. TAXA SELIC.
1. O termo inicial da correo monetria incidente sobre a indenizao
por danos morais a data do arbitramento (Smula n. 362/STJ).
2. Os juros moratrios, tratando-se de responsabilidade extracontratual,
incidem desde a data do evento danoso (Smula n. 54/STJ).
3. Nas condenaes posteriores entrada em vigor do Cdigo Civil
de 2002, aplica-se a taxa Selic, que composta de juros moratrios e
de correo monetria, devendo incidir a partir do arbitramento da
indenizao.
4. Embargos de declarao parcialmente acolhidos sem efeitos
modificativos. (EDcl nos EDcl no AgRg no Agravo em Recurso Especial
n 245.218/SP, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, j. 07.11.2013)
Por fim, verifica-se que as Autoras decaram de parte considervel de seu
pedido (no concedida a indenizao por danos materiais), da porque correto
o reconhecimento de sucumbncia recproca, nos termos do CPC/1973, vigente
poca da prolao da r. sentena, devendo as verbas ser divididas igualmente
entre as partes, sem se olvidar da gratuidade processual concedida em Primeiro
Grau.
Como ensina YUSSEF SAID CAHALI, a norma legal simples, observa
Agrcola Barbi, e parte do princpio de que, quando o autor vencer apenas em
parte, estar automaticamente vencido em parte, o mesmo se dando com o ru;
nesses casos, cada um pagar despesas judiciais e honorrios tendo em vista
a parte em que foi vencido. (Honorrios Advocatcios, 3 ed., Ed. RT, p. 515).
Acesso ao Sumrio
Portanto, em face da sucumbncia recproca, tais verbas devem ser

divididas, devendo-se aplicar o caput do art. 21 do CPC/73, como assentou
o STJ, cada parte deve suportar a verba advocatcia na proporo de sua
derrota, bem como receb-la na proporo de sua vitria (STJ, 2.T., REsp
13.526-SP, rel. Min. PDUA RIBEIRO).
Pelo exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso das Autoras e DOU
PARCIAL PROVIMENTO ao apelo da FESP apenas para determinar a
incidncia da correo monetria a partir da fixao da indenizao dos danos
morais, mantida, no mais, a r. sentena por seus prprios fundamentos, com
e-JTJ - 20 467
observao acerca dos parmetros dos consectrios legais.

ACRDO

11.2016.8.26.0126, da Comarca de Caraguatatuba, em que apelante HERON
DOMICIANO DO NASCIMENTO, apelado PREFEITURA MUNICIPAL
DE CARAGUATATUBA.
CARVALHO (Presidente sem voto), MOREIRA DE CARVALHO e CARLOS
EDUARDO PACHI.
DCIO NOTARANGELI, Relator
Ementa: CONSTITUCIONALEADMINISTRATIVO
MANDADO DE SEGURANA TRANSPORTE
DE PASSAGEIROS MOTOTXI APREENSO
DE VECULO ILEGALIDADE OU ABUSO
DE PODER OFENSA A DIREITO LQUIDO E
CERTO INEXISTNCIA.
1. O mandado de segurana se destina correo
de ato ou omisso de autoridade, desde que ilegal
e ofensivo a direito individual ou coletivo, lquido e
certo do impetrante (art. 5, LXIX, CF).
2. Compete aos Municpios legislar sobre assuntos de
Acesso ao Sumrio
interesse local (art. 30, I, CF). Transporte remunerado

de passageiros (mototaxi) sem autorizao do Poder
Pblico. Apreenso do veculo e aplicao de multa.
Legalidade. Reteno indefinida do veculo como meio
oblquo para exigir o pagamento da multa e taxas.
Inadmissibilidade. Smula n 510 do STJ. Sentena
reformada. Segurana concedida, em parte. Recurso
provido.

468 e-JTJ - 20
VOTO
A r. sentena de fls. 51/54, cujo relatrio se adota, denegou a segurana
contra ato do impetrado consistente na apreenso de veculo descrito na inicial
por realizao de transporte remunerado de passageiro sem a devida autorizao
do Poder Pblico, com aplicao de multa administrativa de R$ 1.900,00.

Inconformado apela o vencido objetivando a reforma do julgado.
Inicialmente pede a concesso dos benefcios da justia gratuita. No mrito,
sustenta a ilegalidade do ato impugnado porque microempreendedor individual
registrado, com inscrio municipal regular, atuando em conformidade com
a Lei Municipal n 2.149/14, que regulamenta e autoriza as atividades de
motofrete e mototxi, posteriormente regulamentada pela Resoluo n 356/10
do CONTRAN.
Recurso recebido e processado, com contrarrazes. A douta Procuradoria
Geral de Justia manifestou desinteresse na causa e as partes no se opuseram
ao julgamento virtual.
o relatrio.
Inicialmente defere-se ao apelante a gratuidade de justia (art. 98 CPC).
Assiste razo, em parte, ao apelante.
Segundo estabelece a Carta Magna, conceder-se- mandado de
segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus
ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do
Poder Pblico (art. 5, LXIX, CF).
Direito lquido e certo, ensina HELY LOPES MEIRELLES, o que
se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser
exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado,
para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso na norma legal
e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se
a sua existncia for duvidosa; se a sua extenso ainda no estiver delimitada; se
o seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende
ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais
Acesso ao Sumrio
(Mandado de Segurana, RT, 30 ed., pg. 38).

E continua o renomado autor: Quando a lei alude a direito lquido e
certo, est exigindo que esse direito se apresente com todos os requisitos
para seu reconhecimento e exerccio no momento da impetrao. Em ltima
anlise, direito lquido e certo direito comprovado de plano. Se depender de
comprovao posterior, no lquido nem certo, para fins de segurana (ob.
cit.).
Na espcie, inexiste ilegalidade ou abuso de poder na autuao e apreenso
do veculo e ofensa a direito lquido e certo do impetrante.
e-JTJ - 20 469
Com efeito, compete aos Municpios, dentre outras atribuies, organizar
e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios
pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo e individual, que
tem carter essencial (art. 30, V, CF).

E assim na generalidade das naes civilizadas, ensina HELY LOPES
MEIRELLES, que reconhecem s comunidades locais o direito-dever de zelar
pela circulao e pelo transporte em seu territrio, preservando seu sistema
virio urbano e rural contra o congestionamento do trnsito e os excessos
do trfego. Todas as medidas de ordenamento da circulao e dos transportes no
territrio municipal so da competncia do Municpio, porque visam no dizer
autorizado de Hodges ao controle do trfego na via pblica: the traffic control
in the public street (Direito Municipal Brasileiro, Malheiros, 16 edio, 2008,
pg. 455).
No exerccio dessa competncia o Municpio de Caraguatatuba editou a
Lei n 1.265, de 31 de maio de 2006, que dispe sobre o Sistema Municipal de
Transporte e Circulao que, no que interessa ao desate da controvrsia, assim
dispe:
Artigo 8 A execuo por particulares, pessoas fsicas ou jurdicas, de
qualquer tipo de servio de transporte local, sem ttulo de transferncia
fundamentada na presente lei, ser considerada ilegal, sujeitando os
infratores ao seguinte:
I - Imediata apreenso dos veculos;
II - Multa equivalente a quinhentas vezes a tarifa predominante autorizada
para o sistema de transporte coletivo;
III - Pagamento dos custos da remoo e de estadia dos veculos conforme
fixado pelo Executivo Municipal ou pela legislao vigente;
IV - Encaminhamento imediato do condutor Delegacia competente, para
lavratura o respectivo termo circunstanciado, na forma da Lei Federal n
9.999/95.
Segundo se infere da prova documental colacionada com a inicial, o
Acesso ao Sumrio
apelante teve apreendida a motocicleta Yamaha, placa DFB-1367, em razo de

executar transporte remunerado de pessoas sem autorizao do Poder Pblico
(fls. 20).
A medida tem respaldo na legislao local e o apelante no demonstrou a
falta de fundamento da imputao, nem tampouco que dispunha de autorizao
legal para tanto. Alis, nem poderia porque no consta tenha o Municpio de
Caraguatatuba disciplinado o transporte de passageiros mediante a utilizao de
motocicletas.
Sem razo o apelante quando invoca a aplicao da Lei Municipal n
2.149, de 21 de maro de 2014, pois a referida norma dispe apenas sobre
470 e-JTJ - 20
servios e transporte de pequenas cargas mediante utilizao de motocicletas,
denominado motofrete, nada dispondo sobre o transporte de pessoas (mototaxi).
Irrelevante, por outro lado, a existncia de lei federal dispondo sobre a
matria, pois em razo do regime federativo a competncia para legislar sobre
trnsito no mbito local do Municpio e no da Unio. Portanto, correta a

denegao da segurana quanto autuao e apreenso do veculo.
Todavia, a infrao cometida no pode dar lugar ilegalidade do Poder
Pblico consistente na reteno indefinida do veculo como meio oblquo para
exigir o pagamento da multa e taxas. Alis, nesse sentido a Smula 510 do STJ,
segundo a qual a liberao de veculo retido apenas por transporte irregular de
passageiros no est condicionada ao pagamento de multas e despesas.
Impe-se, pois, a concesso parcial da segurana para liberao do veculo
independentemente do pagamento dessas despesas, devendo o Municpio se
valer das vias prprias para exigncia desses valores.
Por essas razes, d-se provimento ao recurso, reforma-se a r. sentena
apelada e concede-se, em parte, a segurana, nos termos acima especificados.
ACRDO

61.2016.8.26.0032, da Comarca de Araatuba, em que apelante ODETE
ALVES DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), apelado FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO.
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto da Relatora,
DELBIANCO (Presidente sem voto), CARLOS VIOLANTE e CLAUDIO
Acesso ao Sumrio
AUGUSTO PEDRASSI.
LUCIANA BRESCIANI, Relatora
Ementa: Tratamento de sade Paciente com mal

de Alzheimer Pleito de atendimento home care,
pelo perodo de 24 horas por dia, por profissional de
auxiliar de enfermagem Servio desta natureza que
no se confunde com servios prestados por cuidador
e-JTJ - 20 471
ou familiares Ausncia de fundamentao acerca da
necessidade mdica de atendimento por profissionais
da rede pblica de sade, em tempo integral, conforme
pleiteado Servio tpico de cuidador que deve ser

pleiteado administrativamente, e, em caso de indevida
recusa, demonstrado o preenchimento dos requisitos,
judicialmente Sentena de improcedncia Recurso
da autora desprovido.
VOTO
Trata-se de ao ordinria ajuizada por ODETE ALVES DA SILVA,
representada por sua filha e procuradora BEATRIZ ALVES DA SILVA
GOMES, em face de ESTADO DE SO PAULO, alegando ser portadora de
mal de Alzheimer, motivo pelo qual pleiteia o fornecimento pelo Estado de
So Paulo dos servios de Home Care, 24 horas por dia, compreendendo a
disponibilizao de funcionrios da rede pblica de sade para a prestao de
servios de auxiliar de enfermagem.
A tutela antecipada foi indeferida (fls. 31/32), e a ao julgada
improcedente (fls. 77/81).
Apela a autora pleiteando, no mrito, a reforma do julgado (fls. 84/91).
O recurso foi regularmente processado e contrariado (fls. 98/110).
Devidamente intimadas, as partes no manifestaram oposio realizao
de julgamento virtual (fls. 117).
o relatrio.
Cuida-se de ao ordinria ajuizada por ODETE ALVES DA SILVA,
representada por sua filha e procuradora BEATRIZ ALVES DA SILVA
GOMES, em face de ESTADO DE SO PAULO, alegando ser portadora de
mal de Alzheimer, motivo pelo qual pleiteia o fornecimento pelo Estado de
So Paulo dos servios de Home Care, 24 horas por dia, compreendendo a
disponibilizao de funcionrios da rede pblica de sade para a prestao de
Acesso ao Sumrio
servios de auxiliar de enfermagem.

A tutela antecipada foi indeferida e a ao julgada improcedente.
Inconformada, apela a requerente pleiteando, no mrito, a reforma do
julgado.
Pois bem.
A Lei de Responsabilidade Fiscal, a falta de previso oramentria e a
Lei de Diretrizes Oramentrias ou mesmo o fato dos medicamentos, insumos
ou servios no constarem da lista de padronizados pelo Estado ou Municpio

472 e-JTJ - 20
no podem ser invocadas como escusa para deixarem de fornecer o necessrio
sade do paciente, conforme prescrito. Na verdade, impem-se providncias
para atualizao dos protocolos e aquisio dos medicamentos mediante
regular e prvia licitao. A inrcia prejudica o cidado de todas as maneiras,
beneficiando apenas o mau administrador.

Merece destaque a dignidade da pessoa humana, como princpio
fundamental da Repblica, afetando o direito sade, ao qual deve ser conferido
o adequado alcance.
Os dispositivos constitucionais que impem a garantia do direito vida e
sade integral no podem ser ditos programticos. Ao contrrio, intimamente
relacionados aos direitos e garantias individuais devem ser prontamente
cumpridos, independente de norma superveniente, sob pena de afronta aos
direitos bsicos do indivduo.
Dispe o art. 196 da Constituio: A sade direito de todos e dever
do Estado, garantindo mediante polticas sociais e econmicas que visem a
reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio
s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
No art. 197, segue determinando: So de relevncia pblica as aes e
servios de sade, cabendo ao poder pblico dispor, nos termos da lei, sobre
sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita
diretamente ou atravs de terceiros e, tambm por pessoa fsica ou jurdica de
direito privado.
E no art. 198: As aes e servios pblicos de sade integram uma rede
regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de
acordo com as seguintes diretrizes:
...
II atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas,
sem prejuzo dos servios assistenciais.
A Constituio Estadual repetiu a regra nos arts. 219 e ss. A lei que
instituiu o Sistema nico de Sade, finalmente, inseriu em seu campo assistncia
teraputica integral, inclusive a farmacutica.
Acesso ao Sumrio
No entanto, necessrio o cuidado de distinguir o direito vida e

sade, assegurado constitucionalmente, da pretenso obteno de tratamento
especfico, distinto daqueles fornecidos universalmente populao. A
omisso estatal na efetivao do direito sade no se configura na recusa
ao fornecimento do produto preferido pelo paciente, mas apenas quando os
tratamentos disponveis forem insuficientes ou inadequados s particularidades
do caso.
A opo pela via judicial tem maior custo e menor controle do uso da
verba pblica de sade, alm do risco de causar prejuzos ao acesso universal
e-JTJ - 20 473
e igualitrio, justamente o que se pretende garantir. Quando o Estado oferece
tratamento gratuito para a enfermidade apresentada, a interveno judicial
deve estar baseada na demonstrao tcnica de que o tratamento padronizado
insuficiente para o caso especfico, de forma a justificar o tratamento excepcional,

com o consequente nus adicional ao j vulnervel sistema pblico de sade.
O direito sade regido pelos princpios da universalidade e
igualdade de acesso s aes e servios, objetivando a proteo a promoo
e a recuperao. Igualdade de acesso, no entanto, implica na necessidade de
ateno nos pedidos e no atendimento, de modo a evitar solues inadequadas
e/ou injustas, aumentando as desigualdades entre os destinatrios do servio. De
fato, o acesso sade tambm abrange aqueles que somente so atendidos por
profissionais da Rede Pblica, porque no tm, absolutamente, recursos para
valer-se de outro tipo de servio, e necessitam de exames, medicamentos, leitos,
para os quais, se no for observado todo o cuidado no trato do dinheiro pblico,
faltar recurso suficiente.
Carreando-se os autos observa-se que h apenas dois documentos de
natureza mdica a instruir a petio inicial, so eles: relatrio clnico emitido
por profissional ligada prpria rede pblica de sade, apto a atestar o quadro
ftico alegado, e receiturio mdico particular, onde mais uma vez foi relatada a
condio de sade da autora, e a necessidade de auxlio de terceiros, indicando
servios contnuos de natureza home care (fls. 18/19).
Os demais documentos juntados aos autos comprovam a condio
hipossuficiente da requerente em contraposio aos oramentos adquiridos
junto a hospitais e clnicas particulares existentes no muncipio, indicando o
custo total do servio mensal pleiteado, na ordem de R$ 12.000,00, alm das
respectivas negativas administrativas junto ao Municpio e a Secretaria Estadual
de Sade (fls. 08/17 e 20/30).
Diante do conjunto probatrio, depreende-se da descrio dos cuidados
requeridos que necessita a autora, ora apelante, de cuidados simples, dependendo
de terceiros para realizao de atividades dirias cotidianas, fato reforado,
inclusive, por ser atualmente vizinho sem formao na rea de sade quem
Acesso ao Sumrio
auxilia em sua realizao mediante recebimento de remunerao (fls. 02), no

tendo sido noticiado qualquer outra necessidade de natureza tipicamente clnica
ou hospitalar.
Neste sentido, diante dos numerosos casos enfrentados por este E.
Tribunal acerca da questo, salutar destacar que por servio home care deve-
se entender como a extenso de servio hospitalar realizado em domiclio, ou
seja, a prestao de servio pelo ente pblico ou particular, a depender do caso,
para paciente que ao invs de se encontrar internado gerando custos e riscos
sua sade, encontra-se em casa, sem prejuzo de tratamento que seria realizado

474 e-JTJ - 20
no seio hospitalar.
Entretanto, no raro, o que se observa verdadeira confuso quanto
ao pedido realizado, uma vez que h o pleito de prestao de servio home
care como sinnimo de prestao de servios de natureza comum, que
podem ser perfeitamente supridos por cuidador ou pela prpria famlia, sem
que haja necessidade de deslocamento de profissional da rede pblica de
sade, sabidamente debilitada, para cuidado especfico de um nico paciente,
por perodo integral, sob pena de se ferirem os princpios da igualdade e
universalidade no acesso ao direito fundamental da sade.
o que ocorre nos autos, pois ao pleitear a autora servio de home care,
requisitou tambm a presena de profissional habilitado na rea de enfermagem
24 horas por dia, reforada tal escolha inclusive pelos oramentos deste servio
trazido s fls. 20/22, porm, a presena de profissional desta natureza justifica-
se apenas para realizao, ainda que em carter temporal determinado, de
servios de natureza clnico- hospitalar, no se justificando sua presena em
perodo integral, como almejado, pois haveria uma confuso entre a execuo
do servio, correspondente formao profissional, e os servios de cuidador.
Salienta-se, ainda, que nas prprias negativas administrativas especficas
para o servio de home care, na forma como pleiteado, constam a existncia
de servios especficos em mbito estadual e municipal desta natureza, devendo
estes serem requisitados em mbito administrativo de acordo com seu fim,
sendo, no que se relaciona ao objeto da demanda, suficiente para consecuo
das necessidades existentes.
Por fim, importante ressaltar que nada obsta, considerando o carter
dinmico das questes relacionadas sade, que havendo alterao da
situao, volte a paciente a postular administrativa e, havendo indevida recusa,
judicialmente, o fornecimento de servios de sade desta ou de outra natureza,
visando integral acesso ao direito sade.
Para fins de prequestionamento tem-se por inexistente violao a qualquer
dispositivo constitucional ou infraconstitucional invocado e pertinente matria
em debate.
Acesso ao Sumrio
Por todo o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
ACRDO

04.2014.8.26.0099, da Comarca de Bragana Paulista, em que apelante
DOKINOS COMRCIO DE PRODUTOS ALIMENTCIOS LTDA. ME,

e-JTJ - 20 475
so apelados PREFEITURA MUNICIPAL DE BRAGANA PAULISTA e
PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso,

nos termos que constaro do acrdo. V.U., de conformidade com o voto da
Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 22.003)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores BEATRIZ
BRAGA (Presidente), WANDERLEY JOS FEDERIGHI e BURZA NETO.
BEATRIZ BRAGA, Relatora
Ementa: AO DE CONSIGNAO EM
PAGAMENTO C.C. REPETIO DE INDBITO.
ISSQN. Sentena de extino sem resoluo de
mrito, sob o fundamento de inadequao da via
eleita. Pretenso de reforma. Possibilidade. Diante da
exigncia por dois Municpios de um mesmo tributo
sobre o mesmo fato gerador, aplicvel a consignao
judicial, nos termos do art. 164, III do CTN.
RESOLUO DO MRITO. CAUSA MADURA
(ART. 515, 3 DO CPC/73). Lei n 13.701/03,
alterada pela Lei 14.042/05. Cadastro municipal que
obriga queles que, apesar de prestarem servios no
Municpio de So Paulo, emitam nota fiscal de outros
Municpios. Mesmo admitida a constitucionalidade
da exigncia do cadastro, no se pode fugir regra
da competncia tributria que, no caso, atribuda
ao Municpio de Bragana Paulista/SP. O cadastro
institudo vlido apenas na situao em que o
contribuinte se sujeita tributao no Municpio
de So Paulo, sob pena de incorrer em eventual
Acesso ao Sumrio
bitributao. D-se provimento ao recurso, nos

termos do acrdo.
VOTO
Trata-se de apelao contra sentena que extinguiu, sem resoluo de
mrito, a ao de consignao em pagamento ajuizada por Dokinos Comrcio
de Produtos Alimentcios LTDA. Me em face dos Municpios de So Paulo
e Bragana Paulista, sob o fundamento de inobservncia da forma processual
adequada pretenso (art. 267, IV do CPC/73). Em razo da sucumbncia, a
476 e-JTJ - 20
autora foi condenada ao pagamento das custas e despesas processuais, bem como
honorrios advocatcios fixados em R$ 2.000,00 para cada ru (fls. 1742/1743).
Aduz a apelante, em sntese, que est sofrendo bitributao por dois
fiscos (Municpio de so Paulo e Bragana Paulista) e, por este motivo, elegeu
como via para dirimir a controvrsia a ao de consignao em pagamento, com

fundamento no artigo 164, inciso III, do CTN. Alega, nesse contexto, que est
equivocada a extino do feito sem resoluo de mrito, com base no art. 267.
IV do CPC/73.
Requer, portanto, a reforma da sentena para que seja declarada qual
prefeitura possui a competncia tributria para exigir o ISSQN sobre as
operaes em questo, assim como seja reconhecido o direito repetio do
indbito pago indevidamente nos ltimos 05 (cinco) anos antes do ajuizamento
desta ao ao ente tributante identificado como incompetente (fls. 1765/1779).
Contrarrazes a fls. 1821/1839 e 1840/1842.
o relatrio.
Primeiramente, cabe registrar que o processo tramitou e foi processado
sob a gide do CPC/73, sendo interposto o presente recurso, que ser julgado
luz do citado diploma legal.
dos autos que a autora, Dokinos Comrcio de Produtos Alimentcios
LTDA. Me, tem por objeto social as atividades de transporte, distribuio,
comrcio e representao comercial do ramo alimentcio (fls. 12/14).
Consta que prestou servios de representao comercial no municpio de
Bragana Paulista para a empresa S/A Fbrica de Produtos Alimentcios Vigor,
localizada no Municpio de So Paulo.
Aduz que compelida a efetuar o pagamento de ISSQN ao Municpio
de So Paulo atravs da sua representada, em virtude da obrigao acessria
instituda pelo art. 9-A da Lei 14.042/05. Com isso, alega que est sofrendo
bitributao, pois o imposto devido no local do estabelecimento prestador
(Bragana Paulista/SP), onde obrigada a recolher o tributo.
Pediu, assim, o deferimento do depsito judicial contnuo e peridico do
ISSQN pela maior alquota e a expedio imediata de ofcio tomadora S.A.
Acesso ao Sumrio
Fbrica de Produtos Alimentcios Vigor para que cessasse a reteno de valores

a ttulo de ISSQN.
Consigne-se que tais pedidos foram concedidos por esta relatora por meio
do recurso de agravo de instrumento (proc: n 2034607-20.2014.8.26.0000 -
voto 17571).
Sobreveio sentena de extino sem resoluo do mrito, sob o fundamento
de ausncia de pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular
do processo (art.267, IV do CPC/73), por entender o juiz ser inadequada a via

e-JTJ - 20 477
eleita (ao de consignao em pagamento), j que a discusso do feito no a
identidade do devedor, mas sim questes acessrias ao tributo, em virtude de o
autor no ter feito o devido cadastro na Administrao paulistana, conforme o
art. 9 A, da Lei Municipal 14.042/05.

Inconformada, apelou a autora para requerer a reforma da deciso
recorrida para se afastar a extino do feito, com a consequente apreciao das
pretenses declaratrias mencionadas no relatrio e, com esteio no art. 515, 3
do CPC/73, julgando-se procedente a demanda.
Pois bem.
Em que pese o entendimento do juiz, a sentena merece reforma.
Conforme j enfrentado por esta relatora preventa em sede do agravo de
instrumento (n 2034607-20.2014.8.26.0000 - voto 17571) o qual foi interposto
pela parte autora contra deciso que indeferiu os depsitos judiciais (fls. 1111)
, cabvel a ao de consignao de pagamento na hiptese apresentada nestes
autos.
Diante da exigncia por dois Municpios de um mesmo tributo sobre o
mesmo fato gerador, tendo em vista que a empresa sofre a reteno do ISSQN
pelo tomador e tambm recolhe o mesmo tributo quando da emisso de suas
notas fiscais eletrnicas, plenamente aplicvel a consignao judicial do crdito
tributrio pelo contribuinte, conforme previso estampada no art. 164, III do
CTN, abaixo transcrito:
Art. 164. A importncia de crdito tributrio pode ser consignada
judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos:
I - de recusa de recebimento, ou subordinao deste ao pagamento
de outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigao
acessria;
II - de subordinao do recebimento ao cumprimento de exigncias
administrativas sem fundamento legal;
III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico,
de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador.
1 A consignao s pode versar sobre o crdito que o consignante se
Acesso ao Sumrio
prope pagar.
2 Julgada procedente a consignao, o pagamento se reputa efetuado
e a importncia consignada convertida em renda; julgada improcedente
a consignao no todo ou em parte, cobra-se o crdito acrescido de juros
de mora, sem prejuzo das penalidades cabveis. (grifei).
Inclusive, j decidiu este Tribunal em mandado de segurana em que
se questionava a legalidade da obrigatoriedade de cadastramento no CPOM
Cadastro de Empresas de Fora do Municpio dos prestadores de servios: caso
a empresa seja vtima da bitributao, por entenderem os dois municpios, So
Paulo e aquele em que est sediada, que so credoras do ISS, a dvida dever
478 e-JTJ - 20
ser dirimida por meio de ao adequada, ou seja, consignao em pagamento
(Ap. 0103633-23.2006.8.26.0000, Rel. Des. Danilo Panizza, j. 30.08.11, 1
Cmara de Direito Pblico).
Assim, presentes os pressupostos de constituio e de desenvolvimento
vlido e regular do processo, bem como em se tratando de questo unicamente

de direito, passa-se, nos termos do art. 515, 3 do CPC/73, resoluo o
mrito da causa em toda a extenso.
Com efeito, as regras definidoras da competncia tributria esto
elencadas na LC n 116/03, e o artigo 3 assim prev:
Art. 3 O servio considera-se prestado e o imposto devido no local do
estabelecimento prestador ou, na falta do estabelecimento, no local do
domiclio do prestador, exceto nas hipteses previstas nos incisos I a
XXII, quando o imposto ser devido no local:
I do estabelecimento do tomador ou intermedirio do servio ou, na
falta de estabelecimento, onde ele estiver domiciliado, na hiptese do
1 do art. 1 desta Lei Complementar;
II da instalao dos andaimes, palcos, coberturas e outras estruturas,
no caso dos servios descritos no subitem 3.05 da lista anexa;
III da execuo da obra, no caso dos servios descritos no subitem
7.02 e 7.19 da lista anexa;
IV da demolio, no caso dos servios descritos no subitem 7.04 da
lista anexa;
V das edificaes em geral, estradas, pontes, portos e congneres, no
caso dos servios descritos no subitem 7.05 da lista anexa;
VI da execuo da varrio, coleta, remoo, incinerao, tratamento,
reciclagem, separao e destinao final de lixo, rejeitos e outros
resduos quaisquer, no caso dos servios descritos no subitem 7.09 da
lista anexa;
VII da execuo da limpeza, manuteno e conservao de vias e
logradouros pblicos, imveis, chamins, piscinas, parques, jardins e
congneres, no caso dos servios descritos no subitem 7.10 da lista
anexa;
Acesso ao Sumrio
VIII da execuo da decorao e jardinagem, do corte e poda de

rvores, no caso dos servios descritos no subitem 7.11 da lista anexa;
IX do controle e tratamento do efluente de qualquer natureza e de
agentes fsicos, qumicos e biolgicos, no caso dos servios descritos no
subitem 7.12 da lista anexa;
X (vetado)
XI (vetado)
XII do florestamento, reflorestamento, semeadura, adubao e
congneres, no caso dos servios descritos no subitem 7.16 da lista
anexa;

e-JTJ - 20 479
XIII da execuo dos servios de escoramento, conteno de encostas
e congneres, no caso dos servios descritos no subitem 7.17 da lista
anexa;
XIV da limpeza e dragagem, no caso dos servios descritos no subitem

7.18 da lista anexa;
XV onde o bem estiver guardado ou estacionado, no caso dos servios
descritos no subitem 11.01 da lista anexa;
XVI dos bens ou do domiclio das pessoas vigiados, segurados ou
monitorados, no caso dos servios descritos no subitem 11.02 da lista
anexa;
XVII do armazenamento, depsito, carga, descarga, arrumao e
guarda do bem, no caso dos servios descritos no subitem 11.04 da lista
anexa;
XVIII da execuo dos servios de diverso, lazer, entretenimento e
congneres, no caso dos servios descritos nos subitens do item 12,
exceto o 12.13, da lista anexa;
XIX do Municpio onde est sendo executado o transporte, no caso dos
servios descritos pelo subitem 16.01 da lista anexa;
XX do estabelecimento do tomador da mo-de-obra ou, na falta de
estabelecimento, onde ele estiver domiciliado, no caso dos servios
descritos pelo subitem 17.05 da lista anexa;
XXI da feira, exposio, congresso ou congnere a que se referir o
planejamento, organizao e administrao, no caso dos servios
descritos pelo subitem 17.10 da lista anexa;
XXII do porto, aeroporto, ferroporto, terminal rodovirio, ferrovirio ou
metrovirio, no caso dos servios descritos pelo item 20 da lista anexa.
1 No caso dos servios a que se refere o subitem 3.04 da lista anexa,
considera-se ocorrido o fato gerador e devido o imposto em cada
Municpio em cujo territrio haja extenso de ferrovia, rodovia, postes,
cabos, dutos e condutos de qualquer natureza, objetos de locao,
sublocao, arrendamento, direito de passagem ou permisso de uso,
compartilhado ou no.
2 No caso dos servios a que se refere o subitem 22.01 da lista
Acesso ao Sumrio
anexa, considera-se ocorrido o fato gerador e devido o imposto em cada

Municpio em cujo territrio haja extenso de rodovia explorada.
3 Considera-se ocorrido o fato gerador do imposto no local do
estabelecimento prestador nos servios executados em guas martimas,
excetuados os servios descritos no subitem 20.01.
Vale ressaltar que o artigo 4 da Lei Complementar n 116/03 definiu o
conceito de estabelecimento prestador para efeito de definio da competncia
tributria, nos seguintes termos:
Art. 4 Considera-se estabelecimento prestador o local onde o contribuinte
desenvolva a atividade de prestar servios, de modo permanente ou
480 e-JTJ - 20
temporrio, e que configure unidade econmica ou profissional, sendo
irrelevantes para caracteriz-lo as denominaes de sede, filial, agncia,
posto de atendimento, sucursal, escritrio de representao ou contato
ou quaisquer outras que venham a ser utilizadas.
Em 29.10.2009, no julgamento do Recurso Especial n 1.117.121/SP,

submetido ao regime do 543-C do CPC, o STJ assentou que o imposto devido,
como regra geral, no local do estabelecimento prestador, consignando o seguinte:
(...)
Assim, a partir da LC 116/2003, temos as seguintes regras:
1) como regra geral, o imposto devido no local do estabelecimento
prestador, compreendendo-se como tal o local onde a empresa que
o contribuinte desenvolve a atividade de prestar servios, de modo
permanente ou temporrio, sendo irrelevantes para caracteriz-lo as
denominaes de sede, filial, agncia, posto de atendimento, sucursal,
escritrio de representao, contato ou quaisquer outras que venham a
ser utilizadas;
2) na falta de estabelecimento do prestador, no local do domiclio
do prestador.
Assim, o imposto somente ser devido no domiclio do prestador se
no local onde o servio for prestado no houver estabelecimento do
prestador (sede, filial, agncia, posto de atendimento, sucursal, escritrio
de representao);
3) nas hipteses previstas nos incisos I a XXII, acima transcritos,
mesmo que no haja local do estabelecimento prestador, ou local do
domiclio do prestador, o imposto ser devido nos locais indicados
nas regras de exceo. (...) (grifos do original)
No caso dos autos, a apelada tem como objeto social atividades
de transporte, distribuio, comrcio e representao comercial do ramo
alimentcio (fls. 12/14), enquadrando-se no item 10.09 da Lista de Servios
anexa LC 116/03. Com base no exposto, conclui-se que a competncia
tributria para exigir-se o ISSQN da autora do Municpio onde est localizada
a sua sede, qual seja, Bragana Paulista/SP.
Pode-se, agora, analisar-se o mrito da demanda. Sabe-se que o Municpio
Acesso ao Sumrio
de So Paulo, no intuito de combater fraudes praticadas por contribuintes (evaso

fiscal), instituiu a obrigatoriedade de cadastramento dos prestadores que emitam
nota fiscal de outros Municpios.
Referido cadastro serve como instrumento para auxiliar a fiscalizao
tributria incidente sobre os prestadores de servios no Municpio de So Paulo.
Ademais, tal cadastro no obriga todo e qualquer prestador, mas apenas
queles relacionados aos servios indicados na lista anexa Lei 13.701/03,
alterada pela Lei 14.042/05. Eis o regramento em anlise:

e-JTJ - 20 481
Art. 1 O Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza - ISS tem como
fato gerador a prestao de servios constantes da seguinte lista, ainda
que no constitua a atividade preponderante do prestador:
(...)

10.09 - Representao de qualquer natureza, inclusive comercial.
(...)
Art. 9-A. O prestador de servio que emitir nota fiscal autorizada
por outro Municpio, para tomador estabelecido no Municpio de
So Paulo, referente aos servios descritos nos itens 1, 2, 3 (exceto
o subitem 3.04), 4 a 6, 8 a 10, 13 a 15, 17 (exceto os subitens 17.05 e
17.09), 18, 19 e 21 a 40, bem como nos subitens 7.01, 7.03, 7.06, 7.07,
7.08, 7.13, 7.18, 7.19, 7.20, 11.03 e 12.13, todos constantes da lista do
caput do art. 1 desta lei, fica obrigado a proceder sua inscrio em
cadastro da Secretaria Municipal de Finanas, conforme dispuser o
regulamento.
1 Excetuam-se do disposto no caput deste artigo os servios
provenientes do exterior do Pas ou cuja prestao tenha se iniciado no
exterior do Pas.
2 As pessoas jurdicas estabelecidas no Municpio de So Paulo,
ainda que imunes ou isentas, so responsveis pelo pagamento do
Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza - ISS, devendo reter
na fonte o seu valor, quando tomarem ou intermediarem os servios
a que se refere o caput deste artigo executados por prestadores
de servios no inscritos em cadastro da Secretaria Municipal de
Finanas e que emitirem nota fiscal autorizada por outro Municpio.
3 Aplica-se, no que couber, o disposto nos pargrafos do art. 9 aos
responsveis referidos no 2 deste artigo.
Percebe-se que referido dispositivo instituiu uma obrigao quele que
emita nota fiscal proveniente de outro Municpio, mas que preste servios a
tomador sediado na cidade de So Paulo, qual seja, a de se cadastrar perante
Secretaria Municipal de Finanas do Municpio de So Paulo. Consta ainda que,
acaso tal inscrio no seja efetivada, o tomador de servios quem deve reter
o imposto na fonte.
Acesso ao Sumrio
A autora presta o servio indicado no item 10.9 e, de acordo com o

preceito legal em comento, est obrigada a se cadastrar. Insta salientar que no
julgamento da ADIn n 128.573-0/8-00, de relatoria do Des. Munhoz Soares,
na data de 25.4.2007, o rgo Especial do Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo julgou improcedente o pedido e declarou a constitucionalidade dos
arts. 1, 2, 3 e 4 da Lei 14.042, de 30.8.2005, regulamentada pelo Decreto-lei
46.598, de 4.11.2005.
Ocorre que, mesmo admitida a constitucionalidade da exigncia do
cadastro e que a atividade desenvolvida pela autora est inserida no rol daquelas

482 e-JTJ - 20
cujos prestadores devam se submeter referida obrigao acessria, ainda assim
o pedido da autora deve ser julgado procedente.
que, como visto, no se pode fugir regra da competncia tributria.
Como j exposto, a lei atribuiu ao Municpio de Bragana Paulista/SP a
competncia tributria ativa para recolhimento do ISSQN da autora, de modo

que no pode o Municpio de So Paulo pretender o recolhimento do mesmo
imposto. Na situao aventada, a tributao foi carreada a outro ente (Municpio
de Bragana Paulista/SP), de modo que a apelante no possui qualquer vnculo
de natureza tributria com o fisco paulista, sob pena de incorrer em eventual
bitributao.
Assim, conclui-se que o cadastro institudo pela Lei 14.042/05 vlido
apenas na situao em que o contribuinte se sujeita tributao no Municpio
de So Paulo; o que no o caso dos autos, pois tanto a localizao da sede do
contribuinte como tambm a prestao dos servios de representao comercial
se deu em Bragana Paulista/SP.
Destarte, a autora, ora apelante, no est obrigada a proceder ao
cadastramento junto ao Municpio de So Paulo pelo simples fato de que o
tomador est localizado em tal municipalidade.
Cabe ressaltar que o prprio Municpio de So Paulo, por meio da
Portaria n 60/06, editada pela Secretaria de Finanas, disciplinou regras sobre
restituies de valores retidos de prestadores estabelecidos fora do Municpio de
So Paulo em funo do cadastro institudo pela Lei n. 14.042/05.
Tecidas tais consideraes, h de se julgar procedente a demanda para
declarar como ente tributrio competente para a cobrana do ISSQN apresentada
o Municpio de Bragana Paulista/SP, reconhecendo-se o direito da empresa
autora repetio dos valores pagos indevidamente ao Municpio de So Paulo
nos ltimos 5 anos.
Os valores depositados nos autos devem ser levantados pelo Municpio de
Bragana Paulista/SP na proporo que lhe cabe, qual seja 60 %, determinando-
se o levantamento da diferena excedente empresa apelante.
Quanto aos juros de mora, estes devero incidir a partir do trnsito em
Acesso ao Sumrio
julgado da deciso condenatria, de acordo com o art. 167, pargrafo nico do

CTN e Smula 188 do STJ. Todavia, o percentual fixado dever corresponder
quele da lei vigente na poca da caracterizao da mora (trnsito em julgado),
em consonncia com o entendimento de que as normas que regem os consectrios
da condenao tem apenas carter instrumental (natureza processual), razo
pela qual so devidos conforme as regras estipuladas pela lei vigente poca
de sua incidncia (STJ, REsp 1.205.946/SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, j.
19.10.2011).
Em relao aos honorrios advocatcios, vale ressaltar que o ora decido
e-JTJ - 20 483
importar na inverso dos nus da sucumbncia.
Nesse tocante, so necessrias breves reflexes, consoante disposio
do art. 14 do NCPC, a norma processual no retroagir e ser aplicvel
imediatamente aos processos em curso, respeitados os atos processuais

praticados e as situaes jurdicas consolidadas sob a vigncia da norma
revogada. Assim, de acordo com a teoria do isolamento dos atos processuais
consubstanciada no artigo transcrito, a fixao da verba honorria deve
ser analisada luz do CPC/73, vigente poca da prolao da sentena em
observncia ao direito processual adquirido e segurana jurdica.
Nesse sentido, consigne-se que tendo em vista a vencida ser a Fazenda
Pblica do Municpio de So Paulo, a fixao dos honorrios deve ser
equitativa, de modo a no onerar em demasia o Errio. Assim, vale dizer que,
nos termos do art. 20, 4 do CPC, o Magistrado tem liberdade para definir
os critrios a serem adotados para a fixao do quantum devido pela Fazenda
a ttulo de honorrios, podendo fixar um percentual sobre o valor da causa ou
da condenao, percentual esse que no se limita ao intervalo estabelecido no
art. 20, 3 do CPC, facultando-se-lhe, ainda, a definio de um valor fixo,
como juzo de equidade. Recurso representativo da controvrsia: 1. Seo,
REsp. 1.155.125/MG, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJe 06.04.2010 (STJ,
AgRg no Ag 1216270/SP, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, 1 Turma, j.
14.02.2012).
Considerando-se o valor do crdito debatido e demais nuances que
envolvem o processo e seus correlatos desdobramentos e de modo particular, a
complexidade da matria discutida, fixa-se o valor de R$ 4.000,00, a ser pago
pelo Municpio de So Paulo, em consonncia com os parmetros traados nas
alneas do art. 20 do CPC/73, ento vigente.
Por fim, para viabilizar o acesso aos Tribunais Superiores, consideram-
se prequestionadas as questes deduzidas e imprescindveis soluo do caso,
uma vez que, dirimida a controvrsia, tem-se como desnecessria a citao
numrica de dispositivos de lei, conforme entendimento do E. Superior Tribunal
de Justia (EDcl no RMS 18205/SP, Min. Felix Fischer, DJ 8.5.2006).
Acesso ao Sumrio
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, nos termos do acrdo.
ACRDO

45.2015.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante CITROVITA
AGRO INDUSTRIAL LTDA., apelado SERVIO SOCIAL DA INDSTRIA
- SESI.
484 e-JTJ - 20
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Afastada preliminar, deram provimento
parcial. V.U. Sustentou oralmente a Dra. Gabriela Latarulo, advogada da parte
apelante., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 34.880)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SIDNEY
ROMANO DOS REIS (Presidente) e LEME DE CAMPOS.
EVARISTO DOS SANTOS, Relator
Ementa: INPCIA DA INICIAL

Inocorrncia. Razoavelmente claros os fatos, os
fundamentos jurdicos e o pedido, tendo viabilizado
regular resposta.
Preliminar afastada
CONTRIBUIO SOCIAL SESI
Cobrana de contribuies devidas. Possibilidade.
Convnio celebrado entre as partes permite a
exigncia.
Vinculao dos estabelecimentos. Convnio celebrado
entre as partes obrigando a empresa Citrovita Agro
Industrial Ltda., com CNPJ n 57.074.106/0014-71 e
demais filiais, somente aps a assinatura do Termo
Aditivo. Sentena reformada quanto ao ponto.
Da utilizao do cdigo FPAS. A partir da assinatura
do Termo Aditivo todos os estabelecimentos esto
obrigados a contribuir. Irrelevante tenha feito
contribuio DPC (Diretoria de Porto e Costas).
Precedentes.
nus probatrio e legitimidade da cobrana. Decreto
Acesso ao Sumrio
n 57.375/65, que aprovou o Regulamento do Servio

Social da Indstria SESI, prev a cobrana nos
termos feitos. Cabe empresa Apelante demonstrar
a existncia de fato impeditivo, modificativo ou
extintivo do direito do autor (art. 373, inciso II, do
CPC). Precedentes.
Multa. Cabvel sem reduo. Fixada em patamar
razovel e no possui carter confiscatrio.
Precedentes.

e-JTJ - 20 485
Lei Complementar. Desnecessidade. Contribuio
prevista no art. 240, da CF. Decreto instituidor
recepcionado pela Constituio Federal de 1988.
Precedente.

SELIC. Aplicvel demanda ao substituir juros de
mora e atualizao monetria dos dbitos tributrios
(Enunciado CADIP 02 e Smula 27 do TJ).
Precedentes.
Honorrios. Adequao dos honorrios advocatcios
condenao (art. 85, 2, 14 e 11, do CPC).
Recurso provido, em parte.
VOTO
1. Trata-se de apelao de sentena (fls. 305/315) julgando procedente
ao (fls. 01/06) do Servio Social da Indstria SESI condenando a empresa
a pagar R$ 61.292,41 a ttulo de contribuies devidas em decorrncia do
Convnio Para Arrecadao Direta entre eles celebrado.
Arguiu, preliminarmente, a inpcia da inicial (art. 319). Autor no
trouxe elementos suficientes a possibilitar a defesa. As notificaes apresentam
inmeras nulidades, sendo impossvel compreender a infrao supostamente
cometida (Notificao de Dbito n 04209/SP). Ausente a meno a qualquer
dispositivo legal a embasar a cobrana (Notificao de Dbito n 67243/SP).
Evidente cerceamento de defesa. Nula a cobrana. Inepta a inicial posto que
ausentes os elementos referentes aos fatos e fundamentos jurdicos do pedido
que demonstrem a origem da cobrana pretendida. No mrito, afirmou que o
convnio celebrado entre a empresa inscrita sob o CNPJ n 57.074.106/2008-
23, no vincula obrigao entre o SESI e o estabelecimento Filial da apelante
localizado em Santos, CNPJ n 57.074.106/0014-71. O prprio artigo 3 do
Decreto-lei n 9.403/46 destaca que a Contribuio destinada ao SESI recai sobre
estabelecimentos. Descabido vincular a apelante por convnio no celebrado.
Para fins tributrios, os estabelecimentos so considerados unidades autnomas.
Acesso ao Sumrio
Cobrana no pode recair sobre a filial de Santos. Ainda que o Termo Aditivo ao
Convnio vinculasse todos os estabelecimentos, ele no poderia produzir efeitos
retroativos, assim, as cobranas anteriores a 29.12.11 no esto albergadas
pelo aditamento. Correta a utilizao do cdigo FPAS 540 pela apelante. A
realizao de servios de administrao e explorao porturia torna a filial
da Apelante contribuinte da DPC, que corresponde a contribuio Diretoria
de Portos e Costas. Durante o perodo cujas notificaes foram lavradas, a
apelante tinha como atividade principal a operao de terminais. Tambm em
razo do aludido enquadramento da Filial como contribuinte da DPC - FDEPM

486 e-JTJ - 20
e o respectivo recolhimento da contribuio, a apelante jamais poderia estar
obrigada ao pagamento da contribuio para o SESI. Inequvoca a idoneidade
e boa-f da empresa. Inequvoco o nus do Fisco de provar suas alegaes em
face das lavraturas das Notificaes de Dbito. Multa tem carter confiscatrio
e desproporcional. Imprescindvel Lei Complementar para instituio de

contribuio de interveno no domnio econmico. Descabida a atualizao
pela SELIC. Citou doutrina e jurisprudncia. Da a reforma (fls. 317/353).
Respondeu-se (fls. 357/409).
o relatrio.
2. a) Quanto preliminar.
Ensina a jurisprudncia:
... a petio inicial s deve ser indeferida, por inpcia, quando o vcio
apresentar tal gravidade que impossibilite a defesa do ru, ou a prpria prestao
jurisdicional. (STF REsp n 193.100-RS Rel. Min. ARI PARGENDLER
DJU de 04.02.02 p. 421 in THEOTNIO NEGRO Cdigo de
Processo Civil e Legislao Processual em Vigor Ed. Saraiva 2011 art.
295 nota 6).
No esse o caso dos autos.
Vestibular relata fatos e formula pedido deles decorrentes. Veio instruda
com documentos. Atendidos os pressupostos legais (arts. 282 e 283 do CPC/73,
hoje arts. 319 e 320 do CPC/15).
Nesse sentido j se pronunciou este C. Tribunal de Justia em caso
anlogo:
Anotadas as premissas, tem-se que, na hiptese dos autos, a
petio inicial veio acompanhada da cpia das Notificaes de Dbito
de n SP/03036 (fls. 44/52), devidamente recepcionadas pela empresa em
0706/2013, conforme aviso de recebimento de fls. 53/54, sem que essa
apresentasse qualquer contrariedade, at que redundasse na presente
ao de cobrana. (AC n 1.078.023-80.2013.8.26.0100 v.u. j. de
29.08.16 Rel. Des. MAGALHES COELHO).
Acesso ao Sumrio
Assim, contestada a ao, exerceu-se o direito de defesa, sem

dificuldades, com total amplitude, em todos os seus termos (fls. 86/116 com
documentos fls. 141/250).
Ausente qualquer nulidade.
Como correntemente apreciado pelo MM. Juiz a quo quanto ao ponto:
1 - Possvel o julgamento antecipado do mrito, pois no h
necessidade de produo de outras provas (art. 355, I, CPC). Vale lembrar
que sendo o Juzo o destinatrio da prova, somente a ele cumpre aferir
sobre a necessidade ou no de sua realizao (TJSP, AI 13811-5, Rel.

e-JTJ - 20 487
Des. Hermes Pinotti), bem como que presentes as condies que ensejam
o julgamento antecipado da causa, dever do juiz, e no mera faculdade,
assim proceder (STJ, Resp 2.832 RJ, rel. Min. Slvio de Figueiredo).
Note-se que, intimadas a especificar as provas que pretendiam

produzir (fl. 251), ambas as partes anuram com o julgamento antecipado
do mrito, conforme se observa s fls. 253 e 304.
2 - Rejeito a preliminar de inpcia da inicial.
A pea de fls. 01/06 narra, de forma suficiente, a causa de pedir
e o pedido, havendo nexo lgico entre ambos. A eventual incompletude
das informaes prestadas no obstou o exerccio do contraditrio pela
requerida, que conseguiu expor, com clareza, suas teses de defesa. (fls.
306/307).
De inpcia no h falar.
Afasto a preliminar.
b) Quanto ao mrito.
Trata-se de ao (fls. 01/06) visando a condenao da empresa Citrovita
Agro Industrial Ltda., ora apelante, ao pagamento a quantia de R$ 61.292,41
ao Servio Social da Indstria - SESI referente a contribuies devidas em
decorrncia do Convnio Para Arrecadao Direta celebrado entre as partes.
A r. sentena julgou procedente a demanda assim dispondo:
O dbito sub examine est delineado pelas Notificaes n 04209/
SP (fls. 53/65) e 67243/SP (fls. 66/72).
A Notificao n 04209 descreve as seguintes irregularidades:
(a) utilizao inadequada, no intervalo de setembro de 2008 a
junho de 2012, do cdigo FPAS 540 para classificar as atividades do
estabelecimento de CNPJ n 57.074.106.0014-71, filial da requerida;
(b) cmputo de acrscimos legais a menor e subsdios a maior no
clculo das contribuies devidas por outra unidade fiscalizada (CNPJ
n 57.074.106/0008-23), apuradas no ms de outubro de 2008.
A Notificao n 67243/SP, tambm concernente unidade de
Acesso ao Sumrio
CNPJ n 57.074.106/0008-23, denota o clculo de acrscimos legais a

menor e subsdios a maior nas competncias de 13/2004 e 02/2006.
Passemos, pois, anlise das questes suscitadas pela r.
3.1 - Utilizao do cdigo FPAS 540 (Notificao n 04209).
A requerida admite, no tocante sua filial de CNPJ n
57.074.106.0014-71, que as contribuies parafiscais ora cobradas
deixaram de ser recolhidas ao SESI (fl. 98), ante o emprego voluntrio
do cdigo FPAS n 540, designativo de empresas dedicadas navegao
martima ou fluvial, administrao de portos e setores congneres.

488 e-JTJ - 20
Segundo a empresa-r, tal enquadramento amolda-se s
imposies normativas, na medida em que a mencionada unidade
desempenha atribuies notadamente porturias, diferenciando-se da
categoria industrial. Assevera-se, ainda, que o uso do cdigo FPAS 540
deu ensejo incidncia de outras espcies contributivas, devidas ao

Fundo de Desenvolvimento do Ensino Profissional Martimo - FDEPM,
calculadas pela alquota de 2,5% sobre a folha de pagamento.
Sustenta-se, nessa ordem de ideias, que o pagamento de tributos
ao FDEPM excluiria a cobrana de contribuies arrecadadas pelo SESI/
SENAI, tendo em vista a especialidade do ramo porturio em relao ao
industrial.
Tais argumentos, todavia, no merecem prosperar.
Ao celebrar o Convnio para Arrecadao Direta com Prestao
de Servios Assistenciais (fls. 48/50), a empresa-requerida comprometeu-
se a considerar, para fins de clculo do valor devido, todos os empregados
mantidos nos estabelecimentos objeto do acordo, sem fazer ressalva s
unidades que desempenham funes administrativas, burocrticas e no-
industriais. O aditamento firmado em 2011 (fls. 51/52), no mesmo sentido,
dispe que a contribuio paga pela r deve abarcar os empregados
referentes a todos os seus atuais e futuros estabelecimentos, dentro do
territrio do Estado, em ratificao ao pacto anterior.
De fato, o destinatrio das espcies contributivas sociais, conforme
preconiza a jurisprudncia do E. TJSP, determinado pela atividade
preponderante da empresa devedora, desenvolvida, normalmente, em seu
estabelecimento-matriz. As funes secundrias ou conexas atividade
principal, ainda que promovidas por reparties ou unidades especficas
da pessoa jurdica, no podem ser apartadas de seu objeto-fim, devendo
aderir mesma categoria dos demais estabelecimentos...
(...)
O cadastro informativo da Receita Federal, acostado fl. 140
pela prpria empresa-r, aponta que sua atividade econmica principal
Acesso ao Sumrio
consiste na fabricao de sucos concentrados de frutas, hortalias e

legumes, havendo atuao secundria, ainda, no comrcio atacadista
de defensivos agrcolas, adubos, fertilizantes e corretivos de solo.
Nesse contexto, os servios porturios prestados pela filial
fiscalizada, ao contrrio do que alega a empresa-requerida, apresentam-
se como um simples desdobramento de sua cadeia produtiva e industrial
(esta, sim, de natureza preponderante), no podendo justificar a utilizao
do cdigo FPAS 540.
Equivoca-se a r, ademais, ao defender que o pagamento de
e-JTJ - 20 489
contribuies ao FDEPM afasta seus encargos perante as entidades do
Sistema S. Ainda que tenha havido boa-f da empresa-contribuinte, o
direito do autor (verdadeiro titular do crdito) no pode ser preterido em
razo de pagamentos equivocados, efetuados margem das clusulas

convencionadas...
(...)
Resta inegvel, portanto, a exigibilidade das diferenas apontadas
na Notificao de fls. 53/65, oriundas do uso incorreto do cdigo FPAS.
3.2 - Acrscimos legais a menor e subsdios a maior
(Notificaes n 04209 e 67243).
A r aduz que as expresses acrscimos legais a menor e
subsdios a maior foram empregadas de modo genrico, mngua de
respaldo legal, pela entidade arrecadadora.
Sem razo, contudo.
Ao aprovar o Regulamento do SESI, o Decreto n 57.375/65 disps,
em seu art. 11, 2, que, sendo a cobrana efetuada pela prpria entidade,
a dvida considerar-se- suficientemente instruda com o levantamento
do dbito junto empresa, ou com os comprovantes fornecidos pelos
rgos arrecadadores. H a presuno, portanto, de que a conduta do
Auditor Fiscal est cingida estrita legalidade, sendo satisfatrio, para
fins de caracterizao do dbito, o apontamento reproduzido no teor das
notificaes.
Esta presuno, por outro lado, pode ser impugnada mediante
defesa administrativa, dirigida ao Superintendente Regional do SESI (v.
fl. 64 e 66, item 3).
No caso em tela, a r no menciona a apresentao de recurso
referida instncia ou a qualquer outra de competncia similar. Embora
esta inrcia no afaste, por si s, o controle do Estado-juiz sobre os
atos fiscais, certo que a empresa-contribuinte no tomou a iniciativa
de impugnar judicialmente a cobrana, apenas arguindo tal matria em
Acesso ao Sumrio
sede de contestao, aps ser acionada para pagamento.

A despeito de sustentar a inexistncia do dbito, a r no juntou
qualquer documento referente s contribuies da filial de CNPJ n
57.074.106/0008-23 (citada em ambas as notificaes), o que refora o
indcio de irregularidade. Nesse passo, entendo devidas as quantias
derivadas de acrscimos legais a menor e subsdios a maior, nos
termos das Notificaes de n 04209/SP e 67243/SP.
3.3 - Ausncia de previso legal da multa.
s fls. 104/106, a requerida afirma que a multa de 12% (doze

490 e-JTJ - 20
por cento) sobre o valor do dbito, imposta pela Notificao n 04209/
SP, foi fixada em patamar ilegal e abusivo, violando os princpios
da proporcionalidade, da capacidade contributiva e da vedao ao
confisco.
Primeiramente, convm salientar que, na dico do art. 45,

alnea r, do Decreto 57.375/65, os Departamentos Regionais do SESI
tm competncia para aplicar multas aos empregadores da indstria
e atividades assemelhadas transgressoras dos dispositivos legais e
regulamentares. oportuno lembrar, ainda, que as contribuies
arrecadadas pelo SESI possuem natureza tributria e parafiscal, sendo
inequvoca a legitimidade daquela instituio para cobrana dos
respectivos crditos (STJ - REsp n 155.5158 - AL. Segunda Turma. Rel.
Min. Mauro Campbell Marques. J. 18.02.2016).
Segundo preleciona o TJSP, em se tratando de contribuies
destinadas ao Sistema S, a multa deve ser calculada com base
nos parmetros trazidos pela legislao previdenciria, aplicvel
extensivamente espcie (v. TJSP - Apelao 0014034-31.2011.8.26.0604.
11 Cmara de Direito Pblico. Rel. Des. Oscild de Lima Jnior. J.
13.08.2013). Logo, a hiptese dos autos harmoniza-se com o disposto
no artigo 35 da Lei n 8.212/90 (Regime da Seguridade Social), que
determina a apurao de multa e juros de mora na forma da Lei n
9.430/96.
O art. 61 da Lei n 9.430/96, ao seu turno, prev que a multa
moratria computada, por cada dia de atraso, na frao de 0,33%
(trinta e trs centsimos por cento) do montante total da dvida, observado
o limite de 20% (vinte por cento).
A sano imposta pela requerente, no caso, no ultrapassa o
critrio descrito supra, eis que foi apontada no importe de 12% (doze
por cento) sobre o dbito notificado, no havendo impugnao especfica
da r quanto ao clculo de fls. 73/75.
3.4 - Multa abusiva.
Acesso ao Sumrio
(...)
Com efeito, tal penalidade no pode ser estipulada em
percentuais nfimos, sob pena de gerar estmulo ao descumprimento
de obrigaes. No caso, a multa fixada pelo requerente (12%) cumpre
o seu papel sancionador e no acarreta, na esteira da jurisprudncia
ventilada, onerosidade excessiva ou desproporcional parte devedora,
cuja inadimplncia deve ser reprimida em benefcio da coletividade.
De rigor, assim, a manuteno da multa cominada.
3.5 - Necessidade de Lei Complementar para instituio de
e-JTJ - 20 491
contribuies sociais e de interveno no domnio econmico.
No vigora a tese da requerida de que, nos termos dos artigos
146, inciso III, a, e 149 da Constituio Federal, as contribuies
cobradas pelo SESI deveriam ser institudas por Lei Complementar.

O art. 146, inciso III, a, da CR/1988, reserva Lei Complementar
a definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos
impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos
geradores, bases de clculo e contribuintes. Os valores ora perseguindos
(sic), todavia, referem-se to somente a contribuies parafiscais (art.
240, CF), no a impostos...
4.5 - Ilegalidade na utilizao da taxa SELIC como ndice de
juros.
Em que pesem as razes explicitadas pela r (fls. 107/111), os
atuais precedentes do E. STJ corroboram a possibilidade de utilizao
da taxa SELIC como ndice de juros moratrios, inclusive no que tange
s dvidas tributrias...
(...)
Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE o pedido, para condenar
a empresa-requerida a pagar ao autor a quantia de R$ 61.292,41 (sessenta
e um mil, duzentos e noventa e dois reais e quarenta e um centavos), com
acrscimo de correo monetria, conforme a Tabela Prtica do TJSP,
e de juros de mora de 1% ao ms, a partir da propositura da demanda.
(fls. 305/315).
Da o inconformismo.
b.1 - Da vinculao dos estabelecimentos.
Primeiramente, ressalte-se a previso constitucional (art. 240 CF)
da contribuio social em questo, cabendo ao SESI arrecadar e fiscalizar
a arrecadao da contribuio, sendo permitida inclusive, a celebrao de
Convnios, como o firmado entre as partes, nos termos do Decreto n 57.375/65.
Sustentou a apelante, contudo, o limite do acordado. O convnio com
Acesso ao Sumrio
a empresa inscrita sob o CNPJ n 57.074.106/2008-23, no vincula ao SESI a

filial localizada em Santos, com CNPJ n 57.074.106/0014-71.
Argumento, todavia, no prevalece.
De acordo com o Termo Aditivo (fls. 51/52) firmado entre as partes, todos
os estabelecimentos esto vinculados ao Servio Social da Indstria - SESI
para fins de recolhimento de contribuio social.
No entanto, h ressalva a ser feita, o Convnio celebrado entre as partes
(fls. 48/50) obriga a empresa Citrovita Agro Industrial Ltda. com CNPJ n
57.074.106/0014-71 e demais filiais, somente aps a assinatura do Termo

492 e-JTJ - 20
Aditivo (fls. 51/52), que se deu em 29.12.11, como l expressamente consignado:
Clusula Segunda - Da Alterao do Pargrafo nico da Clusula
Segunda Acordam as partes alterar o pargrafo nico da clusula
segunda do convnio original, que passa a ter a seguinte redao:
Para efeito de clculo e recolhimento da contribuio, a EMPRESA

considerar os empregados referentes a todos os seus atuais e futuros
estabelecimentos, dentro do territrio do Estado. (grifei - fls. 51).
Inicialmente, o Convnio foi firmado, exclusivamente, entre a
Citrovita Agro Industrial Ltda. portadora do CNPJ n 57.074.106/2008-23 e o
SESI e, somente aps a assinatura do Termo Aditivo, incluram-se todos os
estabelecimentos para fins de recolhimento.
Da ter parcial razo a apelante quanto ao ponto.
Ora, no se nega a existncia de valores a serem recolhidos, no entanto,
somente podero ser exigidos da filial Citrovita Agro Industrial Ltda. com
CNPJ n 57.074.106/0014-71 a partir de 29.12.11, quando includa, de fato, no
Convnio com a assinatura do Termo Aditivo.
Sequer de inovao, como alegado pelo SESI, h falar. Tais elementos
j constavam nos autos quando proferida a r. sentena, ainda que ela no tenha
observado a distino entre os estabelecimentos. No h falar em ampliao do
objeto da demanda.
Da o acolhimento do pedido para que somente a partir de 29.12.11 (fls.
51/52) sejam exigidos os dbitos da filial Citrovita Agro Industrial Ltda. de
Santos, com CNPJ n 57.074.106/0014-71.
b.2 - Da utilizao do cdigo FPAS (Notificao de Dbito n 04209/
SP).
Alega a apelante ainda a correta utilizao do cdigo FPAS quanto
filial de Santos (CNPJ n 57.074.106/0014-71), ficando desobrigada a efetuar
o recolhimento ao SESI/SENAI, tendo em vista que o cdigo FPAS utilizado
para este estabelecimento espelha as atividades desenvolvidas pela Filial de
Santos da Apelante poca da fiscalizao, no h que se falar em qualquer
irregularidade. (grifos no original - fls. 335).
Acesso ao Sumrio
E quanto ao ponto, no vislumbro direito na alegao da Apelante.

Ressalte-se, a partir da assinatura do Termo Aditivo, todos os
estabelecimentos deveriam efetuar o recolhimento (...considerar os
empregados referentes a todos os seus atuais e futuros estabelecimentos... - fls.
51/52). O fato da filial de Santos ter recolhido contribuio Diretoria de Portos
e Costas (DPC) no a torna isenta do recolhimento das contribuies do SESI.
Como, alis, bem posto pelo MM. Juiz, deve prevalecer a atividade
desenvolvida pela matriz para fins de recolhimento, como j decidido neste Eg.

e-JTJ - 20 493
Tribunal de Justia:
Contudo, sendo a atividade exercida pela filial da requerida
conexa atividade preponderante da matriz, legtima a cobrana da
contribuio geral devida ao SESI pela filial da empresa apelante, vez

que tal unidade constitui simples estabelecimento que atua no transporte
de cargas vinculado ao exerccio da atividade preponderante da empresa
de fabricao de calados. (AC n 1.021.913-30.2014.8.26.0196 - v.u.
j. de 24.11.15 - Rel. Des. DANILO PANIZZA).
Tratam-se de parcelas de atividades distintas que so parte de
uma atividade maior fabricao de cacau e chocolates e que, portanto,
convergem em regime de conexo funcional para a realizao da
nica atividade principal da empresa, esta sim representativa de seu
objeto social e que deve ser considerado para fins de enquadramento
no FPAS n 507 (fabricao de produtos derivados do cacau e de
chocolates - indstria), que ser o mesmo para a empresa e todos os
seus estabelecimentos, independentemente da atividade particular neles
exercida. (AC n 1.089.868-41.2015.8.26.0100 - v.u. j. de 22.08.16 -
Rel. Des. MAGALHES COELHO).
Portanto, enquadra-se a matriz dentre as atividades sujeitas ao
recolhimento de contribuio ao Sistema S, sendo irrelevante, para tais fins,
a boa-f da empresa portadora do CNPJ n 57.074.106/0014-71 ao recolher
contribuio a outra entidade DPC.
Mantenho integralmente a r. sentena nesse ao ponto, de acordo, inclusive,
com o entendimento aqui desenvolvido (AC n 1.000.054-21.2015.8.26.0196 -
v.u. j. de 22.07.15 - Rel. Des. RUBENS RIHL).
b.3 - Do nus probatrio.
Outro ponto levantado pela Apelante seria de que caberia ao SESI
comprovar a existncia do dbito. O que no restou cabalmente demonstrado.
Sustenta que a presuno de legitimidade do ato de notificao no absoluta,
devendo atender os mnimos requisitos legais (fls. 340).
Inconformismo, porm, no tem amparo legal.
Acesso ao Sumrio
O Decreto n 57.375/65, que aprovou o Regulamento do Servio Social

da Indstria - SESI assim determina:
Art. 11 As despesas do SESI sero custeadas por uma contribuio
mensal das empresas das categorias econmicas da indstria, dos
transportes, das comunicaes e da pesca, nos termos da lei.
1 a dvida ativa do Servio Social da Indstria, decorrente de
contribuies, multas ou obrigaes contratuais quaisquer, ser cobrada
judicialmente pelas instituies arrecadadoras, segundo o rito processual
dos executivos fiscais.
494 e-JTJ - 20
2 No caso de cobrana direta pela entidade, a dvida
considerar-se suficientemente instruda como levantamento do dbito
junto empresa, ou com os comprovantes fornecidos pelos rgos
arrecadadores.
3 A cobrana direta poder ocorrer na hiptese de atraso ou

recusa da contribuio legal pelas empresas contribuintes, sendo facultado
em consequncia, ao Servio Social da Indstria, independentemente de
autorizao do rgo arrecadador, mas com seu conhecimento, efetivar
a arrecadao por via amigvel, firmando com o devedor os competentes
acordos ou por via judicial, mediante ao executiva...
Assim, ao assinar o Convnio a empresa tinha pleno conhecimento de que,
em caso de descumprimento da obrigao, o SESI poderia acionar o Judicirio
para efetuar a cobrana.
Assim j se pronunciou o C. Superior Tribunal de Justia:
TRIBUTRIO. PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE
VIOLAO DOS ARTS. 165, 458 E 535 DO CPC. OMISSO NO
CONFIGURADA. CONTRIBUIO AO SESI. CELEBRAO DE
CONVNIO PARA ARRECADAO DIRETA E PRESTAO DE SE
RVIOS ASSISTENCIAIS. AO DE COBRANA. POSSIBILIDADE.
PRESCRIO RECONHECIDA. ART. 174 DO CTN. POSSIBILIDADE.
IMPUGNAO DO VALOR DA DVIDA. COMPROVAO. INVERSO
DO NUS DA SUCUMBNCIA. REEXAME DE FATOS E PROVAS.
IMPOSSIBILIDADE. SUCUMBNCIA RECPROCA.
INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ. 1. Inexiste violao dos arts.
165, 458 e 535 do CPC quando a prestao jurisdicional dada na medida
da pretenso deduzida, com enfrentamento e resoluo das questes
abordadas no recurso. 2. A contribuio cobrada pelo SESI, pessoa
jurdica diversa do ente federativo que instituiu o tributo, possui natureza
jurdica de contribuio parafiscal, em virtude do que estabelece o art.
149 da Constituio Federal e em decorrncia do Convnio celebrado
entre as partes, podendo ser arrecadada diretamente pela entidade. 3.
Acesso ao Sumrio
juridicamente possvel a ao de cobrana para o recebimento da

referida contribuio social, porquanto, alm de ter natureza parafiscal,
o sujeito ativo pessoa jurdica de direito privado, no previsto entre
os legitimados para a utilizao da execuo fiscal nos termos da Lei
6.830/80. 4. A jurisprudncia desta Corte reconhece a legitimidade
ativa das entidades do sistema S para a cobrana das respectivas
contribuies adicionais, quando por si fiscalizadas/lanadas. Na
hiptese, a Notificao de Dbito, relativas aos crditos ora cobrados,
foi expedida por agente fiscal do SESI no exerccio de atribuies do

e-JTJ - 20 495
Poder Pblico Federal, razo pela qual houve o lanamento tributrio.
5. A Primeira Seo do STJ, no julgamento do REsp 1.120.295/SP,
submetido ao rito dos recursos repetitivos, consolidou entendimento
segundo o qual, mesmo nas Execues Fiscais, a citao retroage data

da propositura da ao para efeitos de interrupo da prescrio,
na forma do art. 219, 1, do CPC quando a citao tenha ocorrido
em condies regulares, ou que, havendo mora, seja esta imputvel
aos mecanismos do Poder Judicirio, nos termos da Smula 106/STJ.
6. Hiptese em que encontram-se prescritos os crditos cujo fatos
geradores ocorreram anteriormente aos cinco anos que antecederam
a propositura da ao. 6. A alterao das concluses adotadas pela
Corte de origem, quanto comprovao do valor da dvida cobrada e
inverso do nus da prova, implica, necessariamente, novo exame do
acervo ftico- probatrio constante dos autos, providncia vedada em
recurso especial, por esbarrar no bice da Smula 7/STJ. 7. Conforme
a jurisprudncia pacfica desta Corte, a aferio do quantitativo em que
autor e ru saram vencidos na demanda, bem como da existncia de
sucumbncia mnima ou recproca, mostra-se invivel em sede de recurso
especial, tendo em vista a circunstncia obstativa decorrente do disposto
na Smula 7/STJ. Recurso especial conhecido em parte e improvido.
(grifei - REsp 1272229/SC - j. em 05.04.16 - DJe de 1304.16 - Rel. Min.
HUMBERTO MARTINS).
Deste modo resta inegvel a legitimidade da cobrana de tais dbitos
observe-se, devidamente comprovados (fls. 48/75), cabendo a empresa
Apelante demonstrar a existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo
do direito do autor (art. 373, inciso II, do CPC), o que, no restou evidenciado.
b.4 Quanto multa.
Entende a Apelante ser excessiva a multa no patamar aplicado, alm de
possuir carter confiscatrio e desproporcional.
Sem razo.
Como j perfeitamente observado pelo I. Juzo a quo:
Acesso ao Sumrio
3.3 - Ausncia de previso legal da multa.

s fls. 104/106, a requerida afirma que a multa de 12% (doze
por cento) sobre o valor do dbito, imposta pela Notificao n 04209/
SP, foi fixada em patamar ilegal e abusivo, violando os princpios
da proporcionalidade, da capacidade contributiva e da vedao ao
confisco.
Primeiramente, convm salientar que, na dico do art. 45,
alnea r, do Decreto 57.375/65, os Departamentos Regionais do SESI
tm competncia para aplicar multas aos empregadores da indstria
496 e-JTJ - 20
e atividades assemelhadas transgressoras dos dispositivos legais e
regulamentares. oportuno lembrar, ainda, que as contribuies
arrecadadas pelo SESI possuem natureza tributria e parafiscal, sendo
inequvoca a legitimidade daquela instituio para cobrana dos
respectivos crditos (STJ - REsp n 155.5158 - AL. Segunda Turma. Rel.

Min. Mauro Campbell Marques. J. 18.02.2016).
Segundo preleciona o TJSP, em se tratando de contribuies
destinadas ao Sistema S, a multa deve ser calculada com base
nos parmetros trazidos pela legislao previdenciria, aplicvel
extensivamente espcie (v. TJSP - Apelao 0014034-31.2011.8.26.0604.
11 Cmara de Direito Pblico. Rel. Des. Oscild de Lima Jnior. J.
13.08.2013). Logo, a hiptese dos autos harmoniza-se com o disposto
no artigo 35 da Lei n 8.212/90 (Regime da Seguridade Social), que
determina a apurao de multa e juros de mora na forma da Lei n
9.430/96.
O art. 61 da Lei n 9.430/96, ao seu turno, prev que a multa
moratria computada, por cada dia de atraso, na frao de 0,33%
(trinta e trs centsimos por cento) do montante total da dvida, observado
o limite de 20% (vinte por cento).
A sano imposta pela requerente, no caso, no ultrapassa o
critrio descrito supra, eis que foi apontada no importe de 12% (doze
por cento) sobre o dbito notificado, no havendo impugnao especfica
da r quanto ao clculo de fls. 73/75.
3.4 - Multa abusiva.
(...)
Com efeito, tal penalidade no pode ser estipulada em
percentuais nfimos, sob pena de gerar estmulo ao descumprimento
de obrigaes. No caso, a multa fixada pelo requerente (12%) cumpre
o seu papel sancionador e no acarreta, na esteira da jurisprudncia
ventilada, onerosidade excessiva ou desproporcional parte devedora,
cuja inadimplncia deve ser reprimida em benefcio da coletividade.
Acesso ao Sumrio
De rigor, assim, a manuteno da multa cominada. (op. cit. - fls.

311/312).
E ainda,
razovel e proporcional a pena de multa aplicada empresa
apelante, que, tem por finalidade desestimular o descumprimento da
obrigao. (AC n 0176706-09.2012.8.26.0100 - v.u. j. de 18.09.13 -
Rel. Des. PEIRETTI GODOY).
Da a possibilidade da aplicao da multa no patamar cominado,
afigurando-se desnecessria enfadonha repetio quanto ao ponto, quando
e-JTJ - 20 497
corretamente restou apreciada a matria em 1 Instncia.
A propsito j decidiu esta Eg. Corte:
No h falar em abusividade ou efeito confiscatrio na aplicao
de multa no percentual de 20%, porquanto observado o limite legal.

(AC n 0.008.018-50.2012.8.26.0176 - v.u. j. de 03.11.15 - Rel. Des.
LUCIANA ALMEIDA PRADO BRESCIANI).
Descabida qualquer reduo.
b. 5 Quanto Lei Complementar.
Desnecessria a instituio da contribuio aqui discutida por lei
complementar. O art. 146, III, a, da CF no menciona contribuies
parafiscais (art. 240, CF).
Esse, inclusive, o entendimento do Egrgio Supremo Tribunal Federal
quanto matria:
Deciso: Trata-se de recurso extraordinrio interposto de
acrdo do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, assim ementado:
TRIBUTRIO. SEBRAE/PR. ILEGITIMIDADE PASSIVA.
CONTRIBUIES SOCIAIS. SESC. SENAC E SEBRAE. O SEBRAE/PE
parte legtima para figurar no polo passivo da demanda. O recolhimento
das contribuies ao SESC e SENAC no se restringem s empresas
prestadoras de servio. Orientao do STJ. Tambm as empresas de
mdio e grande porte devem recolher o adicional ao SEBRAE. Orientao
do STF. No extraordinrio, sustenta-se violao aos arts. 195 e 149,
caput, 149, in fine, 146, II 150, I, e II e 59, incisos I a VII, todos da
Constituio Federal. Argumenta que (i) as contribuies somente
poderiam ser institudas por lei complementar; (ii) a contribuio
destinada ao SESC/SENAC no poderia ser cobrada de empresas cujas
atividades no estejam vinculadas ao comrcio; (iii) Necessidade de
referibilidade direta; Decido. Verifico que no h divergncia, no caso
concreto, sobre a natureza comercial ou no da recorrente. O acrdo de
origem sufragou o entendimento de que as empresas prestadoras de
servios esto sujeitas ao recolhimento das contribuies ao SESC/
Acesso ao Sumrio
SENAC. A controvrsia, portanto, ocorre sob o enfoque da

constitucionalidade da contribuio ao SESC/SENAC, e no sob o ngulo
da legalidade do enquadramento das agravantes como sujeito passivo da
obrigao tributria. Nessa perspectiva, observo que a instituio da
contribuio ao SESC/SENAC no se submete reserva de lei
complementar, pois se enquadra na espcie das contribuies sociais de
interesse de categorias profissionais ou econmicas, no estando
inserida no rol dos tributos cuja criao est sujeita a lei complementar.
Nesse sentido: EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO.

498 e-JTJ - 20
CONTRIBUIO: SEBRAE: CONTRIBUIO DE INTERVENO NO
DOMNIO ECONMICO. Lei 8.029, de 12.4.1990, art. 8, 3. Lei
8.154, de 28.12.1990. Lei 10.668, de 14.5.2003. C.F., art. 146, III; art.
149; art. 154, I; art. 195, 4. I. As contribuies do art. 149, C.F.
contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse

de categorias profissionais ou econmicas posto estarem sujeitas lei
complementar do art. 146, III, C.F., isto no quer dizer que devero ser
institudas por lei complementar. A contribuio social do art. 195, 4,
C.F., decorrente de outras fontes, que, para a sua instituio, ser
observada a tcnica da competncia residual da Unio: C.F., art. 154, I,
ex vi do disposto no art. 195, 4. A contribuio no imposto. Por isso,
no se exige que a lei complementar defina a sua hiptese de incidncia,
a base imponvel e contribuintes: C.F., art. 146, III, a . Precedentes: RE
138.284/CE, Ministro Carlos Velloso, RTJ 143/313; RE 146.733/SP,
Ministro Moreira Alves, RTJ 143/684. II. A contribuio do SEBRAE
Lei 8.029/90, art. 8, 3, redao das Leis 8.154/90 e 10.668/2003
contribuio de interveno no domnio econmico, no obstante a lei a
ela se referir como adicional s alquotas das contribuies sociais
gerais relativas s entidades de que trata o art. 1 do D.L. 2.318/86, SESI,
SENAI, SESC, SENAC. No se inclui, portanto, a contribuio do
SEBRAE, no rol do art. 240, C.F. III. Constitucionalidade da
contribuio do SEBRAE. Constitucionalidade, portanto, do 3, do art.
8, da Lei 8.029/90, com a redao das Leis 8.154/90 e 10.668/2003. IV.
R.E. conhecido, mas improvido (RE n 369.266, Segunda Turma,
Relator o Ministro Carlos Velloso, DJ de 7/5/04). Sob o aspecto material,
as contribuies destinadas ao chamado Sistema S foram expressamente
recepcionadas pelo art. 240 da Constituio Federal, conforme decidido
por esta Corte: O art. 240 da Constituio expressamente recepcionou
as contribuies destinadas s entidades privadas de servio social e de
formao profissional vinculadas ao sistema sindical (...) A alterao
do sujeito ativo das Contribuies ao SESI/SENAI para o SEST/
SENAT compatvel com o art. 240 da Constituio, pois a destinao
Acesso ao Sumrio
do produto arrecadado adequada ao objetivo da norma de recepo,

que manter a fonte de custeio preexistente do chamado Sistema S
(RE n 412.368-AgR, Segunda Turma, Relator o Ministro Joaquim
Barbosa, Segunda Turma, DJe de 1/4/11.) Agravo regimental em
agravo de instrumento. 2. Contribuio destinada ao SENAI. Exao
enquadrada no artigo 240 da Constituio Federal. Tributo institudo
originariamente por decreto-lei. 3. Fenmeno da recepo. O modo da
enunciao inaugural de texto normativo validamente produzido sob a
gide de Constituio anterior aspecto indiferente na aferio de sua

e-JTJ - 20 499
eficcia diante do paradigma constitucional que o recepciona
materialmente. 4. Compatibilidade com a Constituio Federal de
1988. Precedente do Plenrio do STF. RE 396.266. 5. Agravo regimental
a que se nega provimento (AI n 839.196-AgR, Segunda Turma, Relator

o Ministro Gilmar Mendes, DJ de 15/4/11) Ademais, ambas as Turmas da
Corte tem concludo pela exigibilidade do recolhimento da contribuio
ao SESC/SENAC s empresas prestadoras de servio enquanto no for
criada entidade sindical de grau superior com o objetivo de orientar,
coordenar e defender todas as atividades econmicas relacionadas
prestao de servios. A esse respeito: EMBARGOS DE DECLARAO.
PROPSITO MODIFICATIVO. INTERPOSIO DE DECISO
MONOCRTICA. CONHECIMENTO COMO AGRAVO REGIMENTAL.
TRIBUTRIO. CONTRIBUIES AO SESC E AO SENAC. EMPRESA
PRESTADORA DE SERVIOS. A Segunda Turma desta Suprema Corte
decidiu haver sujeio passiva das empresas prestadoras de servios,
que explorem atividade econmica com intuito lucrativo, s Contribuies
destinadas ao Sesc e ao Senac, enquanto no for criada entidade sindical
de grau superior com o objetivo de orientar, coordenar e defender todas
as atividades econmicas relacionadas prestao de servios. Agravo
regimental ao qual se nega provimento (RE n 477.126/PR-ED, Segunda
Turma, Relator o Ministro Joaquim Barbosa, DJe de 10/8/12) Agravo
regimental no recurso extraordinrio. Contribuio ao SESC/SENAC.
Empresa prestadora de servio. Sujeio passiva. 1. A instituio da
contribuio ao SESC/SENAC no se submete reserva de lei
complementar para a sua instituio, pois se enquadra na espcie das
contribuies sociais de interesse de categorias profissionais ou
econmicas, no estando inserida no rol dos tributos cuja criao est
sujeita a lei complementar. As contribuies destinadas ao chamado
Sistema S foram expressamente recepcionadas pelo art. 240 da
Constituio Federal, conforme decidido pela Corte. Precedentes. 2. A
Segunda Turma da Corte tem concludo pela exigibilidade do recolhimento
da contribuio ao SESC/SENAC s empresas prestadoras de servio
Acesso ao Sumrio
enquanto no for criada entidade sindical de grau superior com o objetivo

de orientar, coordenar e defender todas as atividades econmicas
relacionadas prestao de servios. 3. Agravo regimental no provido.
(RE n 466.490/PR, Primeira Turma, de minha relatoria, Dje 25/9/13)
Sobre a contribuio destinada ao SEBRAE, a matria foi definitivamente
julgada pelo Plenrio da Corte no RE n 635.682/RJ, Rel. Min. Gilmar
Mendes, Dje 24/5/13. Na ocasio ficou assentada a desnecessidade de lei
complementar para instituio da referida contribuio e que, por se
caracterizar como uma contribuio de interveno no domnio

500 e-JTJ - 20
econmico, vlida a cobrana do tributo independentemente de
contraprestao direta em favor do contribuinte. o que se v da ementa
do julgado: Recurso extraordinrio. 2. Tributrio. 3. Contribuio para
o SEBRAE. Desnecessidade de lei complementar. 4. Contribuio para o
SEBRAE. Tributo destinado a viabilizar a promoo do desenvolvimento

das micro e pequenas empresas. Natureza jurdica: contribuio de
interveno no domnio econmico. 5. Desnecessidade de instituio por
lei complementar. Inexistncia de vcio formal na instituio da
contribuio para o SEBRAE mediante lei ordinria. 6. Interveno no
domnio econmico. vlida a cobrana do tributo independentemente
de contraprestao direta em favor do contribuinte. 7. Recurso
extraordinrio no provido. 8. Acrdo recorrido mantido quanto aos
honorrios fixados. Diante do exposto, nego seguimento ao recurso
extraordinrio. Publique-se. Braslia, 8 de maio de 2014. (grifei - RE
601485 - DJe de 29.05.14 - Rel. Min. DIAS TOFFOLI).
De necessidade de lei complementar, portanto, no h falar.
b.6 Quanto SELIC.
No mbito estadual, ... a partir de 01.01.99, nos termos do art. 2, da Lei
Estadual n 10.175/98, aplicada to s a taxa SELIC, que expressamente exclui
a correo monetria pela UFESP e os juros nos termos do art. 161 do CTN.
(AC n 284.954-5/4 v.u. j. de 03.04.06 Rel. Des. OLIVEIRA SANTOS; AC
n 382.376.5/0 v.u. j. de 05.06.06; AC n 379.243.5/7 v.u. j. de 05.06.06; AC
n 389.047.5/0 v.u. j. de 05.06.06; AC n 379.464.5/5 v.u. j. de 12.06.06; AC
n 387.338-5/4 v.u. j. de 26.06.06; AI n 551.553-5/5 v.u. j. de 26.06.06; AC
n 387.338-5/4 v.u. j. de 26.06.06 e AC n 9.000.023-72.2005.8.26.0014 v.u.
j. de 26.09.11, dentre inmeros outros arestos no mesmo sentido).
Observe-se, de outra parte, j estar firmada a constitucionalidade da
legislao estadual que a instituiu (IIL n 102.207-0/9 v.u. j. de 13.08.03 Rel.
Des. BARBOSA PEREIRA), pois, como constou do julgado ... perfeitamente
compatvel com o ordenamento jurdico vigente. A lei admite o fracionamento
do dbito, que deve ser acrescido da verba compensatria decorrente do
Acesso ao Sumrio
parcelamento no tempo. A taxa aplicvel para manter, inclusive, a isonomia

entre os contribuintes que pagam pontualmente e os que assim no o fazem.
O contribuinte pontual se sentiria desestimulado a pagar com pontualidade,
se inexistisse forma de se punir o inadimplemento. Assim, a cobrana da taxa
SELIC aplicvel e no caracteriza anatocismo.
Ela, ... composta de taxas de juros e taxa de correo monetria, no
podendo ser acumulada com qualquer outro ndice de correo (...) no mais
tendo aplicao o art. 161 c.c. art. 167 nico do CTN. (STJ REsp. n
464.640 Rel. Min. ELIANA CALMON v.u. j. de 27.05.03 Boletim

e-JTJ - 20 501
AASP 2.337 p. 773) aplicvel s execues fiscais (STJ REsp n 400.281/
SC Rel. Min. JOS DELGADO, maro/2.002; REsp. n 395.061/RS Rel.
Min. GARCIA VIEIRA, maio/2.002; dentre outros arestos compilados por
LEANDRO PAULSEN Direito Tributrio Livraria do Advogado Ed.

2.004 CNT art. 161, 1 p. 1.082, e REsp n 491.480 Rel. Min. LUIZ FUX
v.u. j. de 15.05.03 Boletim AASP n 2.335 Ementrio p. 765).
Essa a taxa que se impe, a partir de ento, portanto.
Assim se tem julgado nesta Eg. 6 Cmara de Direito Pblico (AC n
193.245.5/0 v.u. j. de 29.11.04; AC n 219.617.5/6 v.u. j. de 19.09.05; AC n
445.124-5/0 v.u. j. de 21.08.06; AC n 462.702-5/2 v.u. j. de 21.08.06; AC n
436.753-5/9 v.u. j. de 04.09.06; AC n 462.266.5/1 v.u. j. de 04.09.06 e AC
n 0.001.134-22.2000.8.26.0080 v.u. j. de 16.05.11, de que fui Relator, dentre
inmeros outros arestos no mesmo sentido).
Tambm aqui firme a orientao da Eg. Seo de Direito Pblico:
constitucional e legal a aplicao da taxa SELIC como ndice de atualizao
monetria e juros de mora na inadimplncia tributria. Enunciado 02
Reunio CADIP de 14.10.2.008 DOE de 06.07.09), hoje convertido na
Smula 27 do Tribunal de Justia, aprovada pelo Colendo rgo Especial
DOE de 07.12.10).
E quanto ao SESI especificamente j decidiu este C. Tribunal de Justia
pela aplicao da SELIC:
AO DE COBRANA SESI CONTRIBUIO
ADICIONAL DE EMPREGADOS TRANSFERIDOS PARA O
EXTERIOR Ao de cobrana ajuizada pelo SESI, que pleiteia o
recebimento da diferena da contribuio sobre a remunerao paga
pela r aos seus funcionrios transferidos para o exterior Ao
julgada procedente em primeiro grau Decisrio que merece subsistir
Competncias de maio de 2005 a janeiro de 2006 Vigncia da Lei n
7.064/82, sem as alteraes posteriores Iseno prevista apenas para
as empresas prestadoras de servio de engenharia Contribuio devida
Ratificao dos fundamentos da r. sentena no mrito, nos termos do
Acesso ao Sumrio
art. 252 do Regimento Interno deste Tribunal Observao ex officio

quanto aos juros de mora e correo monetria - Incidncia da taxa Selic
Sentena parcialmente mantida. Recurso de apelao no provido.
(grifei AC n 0004944-45.2014.8.26.0296 v.u. j. de 18.05.16 Rel.
Des. PONTE NETO).
Correta a incidncia dessa parcela.
b.7 Quanto aos honorrios.
Acolhido, em parte, o recurso da apelante para que somente a partir de
29.12.11 (fls. 51/52) sejam exigidos os dbitos da filial Citrovita Agro Industrial
502 e-JTJ - 20
Ltda. com CNPJ n 57.074.106/0014-71, os clculos, portanto, devem ser feitos
nos termos supra.
Em face dessa reduo razovel a alterao dos encargos da sucumbncia
adrede fixados. Considerando os parmetros legais (art. 85, 2 e 14 do
CPC/15), mostra-se razovel fixar os honorrios em 10% (dez por cento) para
o SESI e em 10% (dez por cento) para a apelante, considerando o proveito
econmico de cada uma das partes a ser apreciado em liquidao, j se levando
em conta o trabalho adicional realizado em segundo grau de jurisdio (art. 85,
11 do CPC/15 honorrios recursais).
Mais no preciso acrescentar.
3. Afasto a preliminar. Dou provimento, em parte, ao recurso.
ACRDO

19.1995.8.26.0045, da Comarca de Aruj, em que apelante PREFEITURA
MUNICIPAL DE ARUJ, apelado RENATO NAPOLITANO.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No
conheceram, com determinao. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ERBETTA
FILHO (Presidente) e SILVA RUSSO.
RAUL DE FELICE, Relator
Ementa: APELAO CVEL Execuo fiscal

IPTU dos exerccios de 1992 a 1994 Municpio
de Aruj Ao ajuizada em agosto de 1995
Acesso ao Sumrio
Insurgncia contra sentena que julgou extinto

o feito pela prescrio Valor da execuo que
corresponde R$ 87,27, inferior ao valor de alada
na data da propositura da ao, mesmo considerando
a sistemtica de atualizao definida pelo STJ
Inteligncia do art. 34 da Lei 6.830/80 Princpio da
fungibilidade dos recursos Recurso no conhecido,
com a determinao de remessa dos autos instncia
de origem para que a apelao seja processada e

e-JTJ - 20 503
julgada como embargos infringentes, se atendidos os
requisitos e pressupostos legais.
VOTO

Vistos.
Trata-se de execuo fiscal ajuizada em 28/08/1995 pela PREFEITURA
MUNICIPAL DE ARUJ em face de RENATO NAPOLITANO, objetivando
a cobrana de IPTU dos exerccios de 1992 a 1994, conforme CDA de fls.3,
julgada extinta pela sentena de fls. 17/20, com fundamento na prescrio do
crdito executado.
A Prefeitura Municipal de Aruj apelou s fls.22/23v, requerendo a
reforma da sentena e sua nulidade, aduzindo, em sntese, que a prescrio
no ocorreu porquanto a exequente no foi intimada pessoalmente afrontando,
destarte, o art. 25 da LEF. Requereu o provimento do apelo para prosseguimento
da execuo fiscal, na forma como ajuizada.
No foram apresentadas contrarrazes.
O RELATRIO.
No obstante a existncia de discusso acerca da prescrio, inicialmente,
mister se faz a verificao da interposio do recurso de apelao e a questo
referente ao valor de alada, nos termos do art. 34 da Lei n 6.830/80.
A jurisprudncia desta 15 Cmara de Direito Pblico possui entendimento
solidificado pelo no conhecimento do recurso de apelao, quando o valor
atribudo causa for inferior ao valor de alada.
O art. 34 da Lei de Execuo Fiscal dispe que: Das sentenas de
primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50
(cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, s se
admitiro embargos infringentes e de declarao.
Assim, aps a extino da ORTN, cumpre verificar sua correspondncia
em relao ao indexador vigente na data de distribuio da ao.
Nesse sentido:
Acesso ao Sumrio
PROCESSO CIVIL - EXECUO FISCAL - ALADA RECURSAL

(ART. 34 DA LEI 6.830/80). 1. Segundo o art. 34 da LEF, somente
cabvel o recurso de apelao para as execues fiscais de valor superior
a 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN.
2. Com a extino da ORTN, o valor de alada deve ser encontrado a
partir da interpretao da norma que extinguiu um ndice e o substituiu
por outro, mantendo-se a paridade das unidades de referncia, sem
efetuar a converso para moeda corrente, para evitar a perda do valor
aquisitivo. 3. 50 ORTN = 50 OTN = 308,50 BTN = 308,50 UFIR = R$

504 e-JTJ - 20
328,27(trezentos e vinte e oito reais e vinte e sete centavos) a partir de
janeiro/2001, quando foi extinta a UFIR e desindexada a economia. 4. O
valor de alada deve ser auferido, observada a paridade com a ORTN, no
momento da propositura da execuo, levando em conta o valor da causa.
5. Recurso especial provido em parte. (REsp 607.930/DF, Rel. Ministra

ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/04/2004, DJ
17/05/2004, p. 206).
Assim, considerando que a execuo fiscal foi distribuda em agosto de
1995 e que nesta data o ndice em uso era UFIR (Unidade de Referncia Fiscal),
sendo que 50 ORTN correspondem a 308,50 UFIR e esta, em agosto de 1995,
correspondia a R$ 0,7564.
Portanto, levando-se em considerao a sistemtica fixada pelo STJ,
na data de distribuio da presente execuo fiscal (agosto de 1995), o valor
de alada correspondia a R$233,34, e o dbito exequendo perfazia um valor
de R$ 87,27, no atingindo, destarte, o valor de alada, inviabilizando, por
consequncia, o conhecimento do recurso.
Resumindo, no haver recurso para a segunda instncia quando o valor
executado for inferior ao valor de alada, de sorte que, estando o valor da
execuo abaixo do estipulado, a exceo ao duplo grau de jurisdio impe-se
(art. 475 do CPC/1973), seja para a Fazenda Pblica, seja para o executado.
Ante o exposto, no se conhece do recurso, ficando determinada a remessa
dos autos instncia de origem para que o apelo seja processado e julgado como
embargos infringentes, se atendidos os requisitos e pressupostos legais.
ACRDO

78.2014.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes/apelados
DEMAURO DA SILVA, AGOSTINO FERRARI, ALOYSIO DE CASTRO,
ANDREA LUCIA DE SANTIANNA RUFINO, ANTONIO FERNANDES,
Acesso ao Sumrio
ANTONIO FRANCISCO DE SOUZA, ANTONIO JOEL ZOMINHAN,

ARMANDO DE CARVALHO MOREIRA FILHO, CARLOS ALEXANDRE
TUCCI, CARLOS ROBERTO BEHRENDT, CELSO OGATA, DEBORA DOS
SANTOS, ELIZABETE DOS SANTOS, FATIMA APARECIDA HANGAI
NOGUEIRA, IARA TERLESKIE ANDREAZZI, JOAO VICENTE DE
OLIVEIRA, JOAQUIM CESAR CANASSA PERES, JOAQUIM RODRIGUES
NEVES, JOEL SIMAO CESARIO, JOSE CARLOS PEREIRA GUEDES, JOSE
PAULINO FILHO, LEONOR DA SILVA FONSECA, LUIZ MOACIR PAULO
DOS SANTOS, MARCIA MARELIN MARCELO, MARCIA NATERCIA
e-JTJ - 20 505
DE PAULA MOREIRA, MARIA APARECIDA DA SILVA, MARIA DE
FATIMA HANGAI VSHIROBIRA, MARIA LETICIA MELLO RODRIGUES,
MARTA SOUZA PAULA, NORIVAL BONIFACIO, ROSALINA MARIA
DA SILVA MONTEIRO MORAES, TACIANA ROCHA DE HOLLANDA,

TANIA FILIPPOS BALANGIO, VICTOR HUGO DE ALMEIDA RAPOSO,
WAGNER DE AMORIM ARAUJO SILVA e YAMMA MAYURA DUARTE
ALVES, apelado/apelante PREFEITURA DO MUNICPIO DE SO PAULO.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Recurso do Municpio no conhecido
- Recurso dos embargados improvido. V.U., de conformidade com o voto do
SERGIO FERNANDES DE SOUZA (Presidente), MOACIR PERES e
COIMBRA SCHMIDT.
LUIZ SERGIO FERNANDES DE SOUZA, Relator
Ementa: EMBARGOS EXECUO Servidores

do Municpio de So Paulo Reajuste de vencimentos,
relativo ao ms de fevereiro de 1995, feito com base
nas Leis ns. 10.88/88 e 10.722/89 Municipalidade
de So Paulo que inovou ao trazer, nas razes de
apelao, tese relativa inexigibilidade do ttulo
Agostinho Ferrari e Joaquim Cesar Canassa Peres,
todavia, embora contemplados pelo ttulo judicial,
no fazem jus ao reajuste concedido na r. sentena,
pois comearam a exercer suas funes aps o fato
gerador da demanda Respeito coisa julgada que
tem de ser interpretado luz do princpio da boa-f-
objetiva Sentena mantida Recurso do Municpio
no conhecido Recurso dos embargados improvido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos, etc.
Trata-se de Embargos Execuo movida pela Prefeitura do Muncipio de
So Paulo contra Demauro da Silva e outros, oportunidade na qual a embargante
sustenta, em sntese, que haveria necessidade da prvia execuo da obrigao
de fazer. Ademais, alega excesso de execuo da ordem de R$ 967.537,69,
diante do equvoco consistente na apurao de diferenas supostamente devidas
a Agostinho Ferrari e Joaquim Cesar Canassa Peres, desconsiderando-se o fato
506 e-JTJ - 20
de que comearam a exercer suas funes aps a edio das leis que, segundo
dizem, deram origem s diferenas perseguidas, posto que admitidos em
10/03/1996 e 10/11/1998, respectivamente. Aponta como correto o valor de R$
2.017.619,68, postulando o acolhimento dos embargos execuo.
Em resposta, os embargados sustentaram a improcedncia dos Embargos

opostos, sustentando, ademais, ser perfeitamente possvel a expedio de
precatrio do valor incontroverso. Agostinho Ferrari e Joaquim Cesar Canassa
Peres, particularmente, alegam, que a Municipalidade reconheceu o direito
ao reajuste, tanto que cumpriu a obrigao de fazer administrativamente, no
podendo agora opor-se execuo por quantia certa.
A ao foi julgada procedente, oportunidade na qual se determinou
que a execuo prosseguisse pelo valor de R$ 2.017.619,68, condenando-
se os embargados, na oportunidade, ao pagamento de custas e honorrios de
advogado, estes fixados em 10% do valor da causa, observada a regra do artigo
11 da Lei n 1060/50.
Apelam as partes, argumentando os embargados no sentido de que a r.
sentena deve ser reformada, pois nega vigncia ao artigo 5, inciso XXXVI,
da Constituio Federal, que protege a coisa julgada. Alm disso, tambm viola
a norma dos artigos 460, 461, 463, 467, 468, 471, 473 e 475, alnea g, todos,
do Cdigo de Processo Civil. O Municpio de So Paulo, por sua vez, apela
dizendo que o ttulo judicial exequendo inexigvel, considerada a regra do
artigo 741, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, bem como a Smula
Vinculante n 42.
Foram apresentadas contrarrazes.
o relatrio.
Primeiramente, diga-se que o Municpio inovou ao trazer, nas razes
de apelao, tese relativa inexigibilidade do titulo, diante da alegada
inconstitucionalidade da regra do artigo 2 da Lei Municipal n 10.688/88, com
redao que lhe foi dada pela Lei n 10.722/89, pelo que o recurso, nestes termos,
no pode ser conhecido. De fato, na conformidade do artigo 303 do Cdigo de
Processo Civil parte s ilcito deduzir novas alegaes aps a contestao,
Acesso ao Sumrio
nos casos ali previstos, a que no se ajusta a hiptese vertente.

No que diz respeito ao recurso dos embargados, diga- se que a deciso
judicial transitada em julgado assegurou a todos os autores da ao principal,
sem distino, o reajuste de seus vencimentos, no ms de fevereiro de 1995, com
base nas Leis Municipais ns. 10.88/88 e 10.722/89. No entanto, comprovado
que Agostinho Ferrari e Joaquim Cesar Canassa Peres no integravam os
quadros da Administrao Municipal em fevereiro de 1995, data do reajuste
reconhecido pelo ttulo como devido, evidente que no podem os exequentes
colher reflexos de uma situao subjetiva inexistente.

e-JTJ - 20 507
Dessa forma, reconhecido o direito pleiteado pelos embargados na base
da existncia de vinculo funcional em fevereiro de 1995, inexistindo, quanto a
alguns dos exequentes, tal vnculo, inadmissvel se mostra a extenso dos efeitos
da sentena a situao deles. Est-se falando, nomeadamente, de Agostinho e

Joaquim Cesar, que no eram servidores do Municpio em fevereiro de 1995,
razo por que o direito ao reajuste dos vencimentos no se lhes aplica.
E nem se venha argumentar com ofensa coisa julgada porquanto ad
impossibilia nemo tenetur. Vale dizer, errar humano, conforme se retira dos
preceitos da justia, mas persistir no erro em nome de um sacrossanto respeito
coisa julgada, quando se constata que ela est fundada em erro evidente, suma
injustia. Enfim, tem-se de prestigiar a boa-f objetiva.
Diante disso, legtima a deciso do juzo de primeiro grau ao determinar
o prosseguimento da execuo pelo valor de R$ 2.017.619,68 e, ainda, a
condenao dos sobreditos embargados, em custas e honorrios advocatcios
fixados em 10% do valor da causa.
Nestes termos, deixo de conhecer do recurso interposto pelo Municpio
de So Paulo, negando provimento ao recurso dos embargados.
Para fins de acesso aos Egrgios Tribunais Superiores, ficam expressamente
pr-questionados todos os artigos legais e constitucionais mencionados pelos
litigantes.
ACRDO

25.2011.8.26.0577, da Comarca de So Jos dos Campos, em que apelante
SINDICATO DOS TRABALHADORES DO SERVIO PBLICO
MUNICIPAL DE SO JOS DOS CAMPOS, apelado MUNICPIO DE SO
JOS DOS CAMPOS.
Acesso ao Sumrio

Reapreciaram o recurso originrio e mantiveram o Acrdo com a seguinte
deciso: no conheceram do recurso e determinaram a remessa dos autos para
redistribuio. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
TAVARES (Presidente sem voto), FRANCISCO BIANCO e NOGUEIRA
DIEFENTHALER.

508 e-JTJ - 20
FERMINO MAGNANI FILHO, Relator
Ementa: RECURSO EXTRAORDINRIO EM

APELAO Objeto da ao originria: efetivao

de agentes comunitrios de sade coa realizao
de contratos de prazo indeterminado, cancelando-
se as demisses realizadas nos ltimos cinco anos
Contratao pela Consolidao das Leis do Trabalho
Apelao no conhecida, com determinao
de remessa dos autos Justia do Trabalho
Determinao de reexame da matria pela Turma
Julgadora nos termos do art. 1.030, inciso II, do
Cdigo de Processo Civil, com fundamento no RE
n 573.202-9/AM Precedente do Supremo Tribunal
Federal que versava sobre a competncia da Justia
Comum para julgar demanda instaurada entre
servidor contratado por legislao local e o Poder
Pblico, hiptese diversa destes autos Reapreciao
do recurso originrio, mas sem retratao do julgado
Acrdo mantido.
VOTO
Vistos.
Apelao interposta pelo Sindicato dos Trabalhadores do Servio Pblico
Municipal de So Jos dos Campos contra r. sentena do digno Juzo da 1
Vara da Fazenda Pblica da comarca de So Jos dos Campos (traslado de fls
296/298), em ao declaratria ajuizada contra o Municpio de So Jos dos
Campos, visando a efetivao de agentes comunitrios de sade coa realizao
de contratos de prazo indeterminado, cancelando-se as demisses realizadas nos
ltimos cinco anos. Recurso no conhecido nesta 5 Cmara de Direito Pblico,
com determinao de remessa dos autos Eg. Justia do Trabalho (acrdo
Acesso ao Sumrio
de fls 332/338). Sobreveio recurso extraordinrio da Prefeitura, essencialmente

fundado na solidificao da jurisprudncia do E. Supremo Tribunal Federal em
sentido contrrio ao que decidimos neste Estado (petio de fls 341/349).
Por outro lado, o Exmo. Sr. Presidente da Seo de Direito Pblico desta
Corte Paulista, por fora do disposto no artigo 1.030, inciso II, do Cdigo de
Processo Civil, determinou o retorno dos autos Turma Julgadora para eventual
readequao do acrdo jurisprudncia consolidada pela Instncia Superior,
por ocasio do julgamento do RE n 573.202-9/AM, Tema 43, DJ de 05.12.2008
(r. deciso a fls 352).

e-JTJ - 20 509
o relatrio.
Ao visando a efetivao de agentes comunitrios de sade coa
realizao de contratos de prazo indeterminado, cancelando-se as demisses
realizadas nos ltimos cinco anos (petio inicial a fls 2/10). Foi julgada

improcedente em primeira instncia (r. sentena a fls 296/298). Sobrevindo
recurso, a Turma Julgadora decidiu por determinar a remessa deste processo
Eg. Justia do Trabalho (acrdo de fls 332/338). Soluo em confronto
apenas aparente coa jurisprudncia do E. Supremo Tribunal Federal, conforme
precedente apontado na determinao de retorno destes autos Turma Julgadora
para eventual readequao do acrdo (r. deciso a fls. 352).
O RE n 573.202-9/AM concluiu pela competncia da Justia Comum
para processar e julgar causas instauradas entre o Poder Pblico e seus
servidores, submetidos a regime especial disciplinado por lei local editada
antes da Constituio Republicana de 1988, com fundamento no art. 106 da
Constituio de 1967, na redao que lhe deu a Emenda Constitucional n 1/69,
ou no art. 37, IX, da Constituio de 1988 (fls 352), hiptese diversa destes
autos.
O contedo desta demanda revela o pleito de direitos por agentes
comunitrios de sade contratados pela Consolidao das Leis do Trabalho -
CLT (fls 17). J o precedente do E. Supremo Tribunal Federal versava sobre
a competncia da Justia Comum para julgar demanda instaurada entre
servidor contratado por legislao local e o Poder Pblico. No h, portanto,
o que ser readequado no acrdo ora recorrido, que se mantm pelos prprios
fundamentos.
Ante o exposto, pelo meu voto, mantenho o decidido no acrdo recorrido
e determino o retorno dos autos Eg. Presidncia da Seo de Direito Pblico
desta Corte.
Ficam as partes e respectivos procuradores cientificados que eventuais
recursos interpostos contra esta deciso podero ser submetidos a julgamento
virtual.
Eventual oposio dever ser formalizada no momento de sua interposio
Acesso ao Sumrio
ou resposta.
O silncio ser interpretado como anuncia ao julgamento virtual.
ACRDO

52.2016.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante CARLA

510 e-JTJ - 20
ROCHA COLOMBO, apelado FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.

DELBIANCO (Presidente), LUCIANA BRESCIANI e CARLOS VIOLANTE.
RENATO DELBIANCO, Relator
Ementa: DESVIO DE FUNO Indenizao

Danos materiais Ausncia de comprovao No
estando devidamente demonstrado nos autos a
realizao de funo atinente a cargo diverso daquele
ocupado pela autora, no h como reconhecer o desvio
de funo Recurso desprovido.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto nos autos da ao de
indenizao por danos materiais que foi julgada improcedente pela r. sentena
de fls. 124/126.
Irresignada, requer a apelante a inverso do julgado (fls. 128/133).
O recurso recebeu resposta (fls. 135/157).
No houve oposio ao julgamento virtual (fl. 162).
o relatrio.
A autora, servidora pblica estadual, integrante do quadro de pessoal do
Ministrio Pblico, ocupante do cargo de Auxiliar de Promotoria I, ajuizou a
presente demanda, visando ser indenizada por desvio de funo, uma vez que
vem exercendo as atribuies do cargo de Oficial de Promotoria I.
A r. sentena houve por bem julgar improcedente a demanda.
Acesso ao Sumrio
Irresignada, recorre a autora.

A apelante afirma, em sua inicial, realizar os seguintes servios atinentes
ao cargo de Oficial de Promotoria I:
a) recebimento de expediente oriundo da Vara Criminal, conferncia,
separao e distribuio dos processos aos promotores de justia, e o
mesmo procedimento quando recebido da concluso ao promotor para
restituio Vara;
b) atendimento ao pblico e advogados, prestando informaes sobre

e-JTJ - 20 511
o andamento de autos de processos, documentos, protocolados, e a
possibilidade de atendimento e encaminhamento ao rgo competente;
c) elaborao, redao e impresso de ofcios, certides, e declaraes;
d) registro, insero de dados e informaes, controle do andamento de

processos judiciais em sistema prprio;
e) atendimento direto aos membros do Ministrio Pblico;
f) contatos telefnicos com pessoas, rgos pblicos, entidades privadas,
por determinao superior.
O documento de fl. 12 comprova ter a autora redigido termo de declarao.
Os documentos de fls. 13/14 demonstram que a autora realizou treinamento
de identificao do sistema voltado localizao e identificao e vida pregressa
de pessoas, para embasamento de oferecimento de denncias e instrues
criminais, bem como que recebeu cdigos de acesso a referido sistema.
O documento de fl. 18 comprova que a autora obteve inscrio para
acesso a relatrio da Corregedoria via internet, conferido exclusivamente aos
Oficiais de Promotoria.
O documento de fl. 19 demonstra que foi solicitado autora, a criao de
senha de acesso ao sistema integrado PRODESP e INFOSEG.
O documento de fl. 110 d conta que as funes da autora junto aos
Promotores da Justia Criminal de So Bernardo do Campo, era a de bater
carimbo de prazo e cincia, fazer a distribuio dos processos do ESAJ, elaborar
ofcios mediante indicao de modelo, fazer triagem do atendimento ao pblico,
e tomar declaraes por meio de orientao dos Promotores de Justia.
A Lei Complementar n 1.118/2010, que dispe sobre o Plano de Cargos
e das Carreiras dos Servidores do Quadro de Pessoal do Ministrio Pblico do
Estado de So Paulo, prev em seu Anexo III, serem funes do Auxiliar de
Promotoria e do Oficial de Promotoria I:
Auxiliar de Promotoria I:
a) Informar e encaminhar pessoas;
b) receber, encaminhar e arquivar processos e documentos em geral;
Acesso ao Sumrio
c) executar tarefas gerais de verificao, instalao e manuteno de

mveis e equipamentos.
Oficial de Promotoria I:
a) registrar a entrada e sada bem como assegurar o fluxo normal de
documentos e processos;
b) atender ao pblico em geral e prestar os devidos esclarecimentos e/ou
encaminhamentos;
c) elaborar, redigir e digitar textos, planilhas, clculos, balancetes e

512 e-JTJ - 20
outros documentos digitais.
Do cotejo que se faz entre as funes de Oficial de Promotoria I e de
Auxiliar de Promotoria I, que, essencialmente, a diferena entre as duas
funes reside em que o Auxiliar de Promotoria I elabora, redige e digita textos,
planilhas, clculos, balancetes e outros documentos digitais, e que o Auxiliar de

Promotoria I executa tarefas gerais de verificao, instalao e manuteno de
mveis e equipamentos.
A prova produzida pela autora s fls. 11/19, em comparao com as
funes de Oficial de Promotoria I, d conta que ela apenas redigiu um termo de
declarao, muito embora o e-mail de fl. 110 relate que a autora elabora ofcios
mediante indicao de modelo, e que toma declaraes por meio de orientao
dos Promotores de Justia.
A funo de redigir textos seria, no caso em questo, a nica funo que
poderia ser levada em conta para eventual reconhecimento de desvio de funo,
todavia, a prova produzida pela autora no tem o condo de embasar o pedido
formulado na inicial, eis que no comprova habitualidade na prtica de redigir e
digitar textos e outros documentos digitais, tendo em vista ter juntado aos autos
apenas um termo de declarao em que realizou o trabalho de digitao (fl. 12),
que, diga-se, sequer funo do Oficial de Promotoria I.
Vale lembrar ainda que a prestao de alguns servios alheios funo
do servidor caracteriza no mximo colaborao ao trabalho, e no o exerccio
total de funo diversa.
Neste sentido:
APELAO. SERVIDOR DOS QUADROS DO MINISTRIO PBLICO
ESTADUAL. OFICIAL DE PROMOTORIA I. ALEGAO DE EXERCER
AS FUNES DO CARGO DE ANALISTA DE PROMOTORIA. DESVIO
DE FUNO NO CARACTERIZADO. Ausncia de demonstrao do
alegado desvio de funo. A prestao de determinados servios alheios
ao do prprio cargo, caracteriza colaborao ao trabalho desenvolvido
pela equipe, mas no a assuno de todas as atribuies do cargo de
Analista de Promotoria. Inexistncia de direito compensao financeira.
Acesso ao Sumrio
Precedentes. Sentena reformada para julgar improcedente a ao.

Recursos oficial e de apelao da r providos e desprovido o recurso
adesivo da autora. (Apelao Cvel n 1006717- 98.2015.8.26.0482, 10
Cmara de Direito Pblico, Rel. Des. Marcelo Semer, j. em 20.03.2017).
RECURSO DE APELAO AO DE PROCEDIMENTO ORDINRIO
DIREITO ADMINISTRATIVO SERVIDOR PBLICO ESTADUAL
PRETENSO AO RECONHECIMENTO DA OCORRNCIA DE
DESVIO DE FUNO E O RECEBIMENTO DAS RESPECTIVAS
DIFERENAS IMPOSSIBILIDADE. 1. Os elementos de convico

e-JTJ - 20 513
produzidos nos autos no demonstram a ocorrncia do alegado desvio
de funo. 2. Situao de desvio de funo, no caracterizada. 3. Ao de
procedimento ordinrio, julgada improcedente. 4. Sentena, ratificada.
5. Recurso de apelao, apresentado pela parte autora, desprovido.

(Apelao Cvel n 0030751-53.2013.8.26.0506, 5 Cmara de Direito
Pblico, Rel. Des. Francisco Bianco, j. em 17.03.2017).
Destarte, mngua de elementos que evidenciem de forma inconteste
o exerccio de cargo em desvio de funo, a improcedncia da ao deve ser
mantida.
Por final, majoro os honorrios advocatcios em mais 5% do valor da
condenao, nos termos do artigo 85, 11 do novo Cdigo de Processo Civil,
observada a justia gratuita concedida (fl. 20).
Considera-se prequestionada toda matria infraconstitucional e
constitucional aventada, observado que desnecessria a citao numrica dos
dispositivos legais, bastando que a questo posta tenha sido analisada.
Apelaes/Reexames Necessrios
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame Necessrio

n 1018477-36.2016.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes
PREFEITURA DO MUNICPIO DE SO PAULO e JUZO EX OFFICIO,
so apelados TAMATAVE NEGCIOS IMOBILIRIOS S/A, JACQUELINE
FERREIRA DA SILVA MOUGA e DENISE MONIQUE DUBET DA SILVA
MOUGA.
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores OCTAVIO
MACHADO DE BARROS (Presidente), HENRIQUE HARRIS JNIOR e
MNICA SERRANO.
OCTAVIO MACHADO DE BARROS, Relator

514 e-JTJ - 20
Ementa: APELAO MANDADO DE

SEGURANA ITBI Ordem concedida
Diversidade de valores para clculo do IPTU e ITBI
Inadmissibilidade Inconstitucionalidade do Decreto

n 46.228/05 declarada pelo rgo Especial do TJSP
O valor venal de referncia do IPTU que deve servir
como base de clculo do imposto do ITBI Deciso
mantida Recurso desprovido.
VOTO
Apelao em mandado de segurana1 contra sentena que concedeu
a ordem para garantir o recolhimento do ITBI com base no valor venal
utilizado para clculo do IPTU (fls. 97/102).
Sustenta a Municipalidade apelante, em preliminar, inadequao da via
eleita e falta de interesse de agir. No mrito, alega que o Decreto n 46.228/05
no alterou nem majorou a base de clculo do imposto, mantendo o valor venal
conforme estabelecido no CTN (art. 38) e na Lei Municipal n 11.154/91 (art.
7), entendido como o valor pelo qual o bem ou direito pode ser negociado
vista e em condies normais de mercado, da propugnando pela reforma
integral da deciso (fls. 109/124).
Recurso recebido, processado e respondido.
Relatado.
As questes prejudiciais de inadequao da via eleita e de falta de interesse
de agir ficam rejeitadas, pois os documentos constantes dos autos se mostram
suficientes para bem compreender a questo e conferir soluo adequada ao
litgio, dispensando a produo de outras provas e o esgotamento prvio da via
administrativa antes da tutela jurisdicional (art. 5, XXXV, da CF).
No mrito, tanto o artigo 38, do Cdigo Tributrio Nacional, como o
Acesso ao Sumrio
artigo 7, da Lei n 11.154/91, dispem que a base de clculo do ITBI deve

corresponder ao valor venal dos bens ou direitos transmitidos por ato oneroso.
No caso, contudo, o rgo Especial do E. Tribunal de Justia de So Paulo
reconheceu a inconstitucionalidade do Decreto Municipal n 46.228/05, nos
autos do Incidente de Inconstitucionalidade n 009998335-50.2006.8.26.0000,
julgado em 16.06.2010, em que foi Relator o Desembargador Ren Ricupero,
com a seguinte ementa:
Arguio de Inconstitucionalidade Municpio de So Paulo
1 Valor da Causa em abril de 2.106: R$ 100.000,00

e-JTJ - 20 515
Decreto Municipal 46.228/2005 ITBI Imposto sobre transmisso de
bens imveis inter vivos Aumento na base de clculo Art. 150 da
Constituio Federal Inconstitucionalidade reconhecida. Na veiculao
de temas de direito tributrio que concernem s relaes entre o Estado

e o contribuinte, sujeita-se o Poder Pblico ao princpio constitucional
da reserva de Lei, disposto no artigo 150 da Constituio Federal, que
veda Unio, Estados ou Municpios a exigncia ou aumento de tributo
sem lei que o estabelea. Tendo em vista que, a teor do art. 38, do CTN,
a base de clculo para o lanamento tributrio o valor venal dos bens
e ttulos transmitidos, para se atribuir outro valor ao imvel, que no o
decorrente do anterior, mister a existncia de uma lei que o autorize, no
bastando para isso, simples decreto.
Ora, a fonte do Direito Tributrio no o decreto, a lei municipal nem
o ato administrativo, mas a Constituio da Repblica, a Lei Complementar e
a Lei Ordinria, como preceitua o artigo 5, II, da Constituio Federal: Sem
prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedada Unio,
aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios I. Exigir ou aumentar
tributo sem lei que o estabelea. A repousa a tipicidade tributria ou princpio
da estrita legalidade.
No caso, a Lei Municipal n 14.256/06 ratificou o aludido Decreto para
modificar a base de clculo do ITBI prevista no artigo 7, da Lei Municipal
n 11.154/91 e no art. 38, do CTN, porm, desconsiderando o valor venal do
imvel para prevalecer o valor de mercado, de maneira que, por mero ato
administrativo, a Municipalidade passou a fixar a base de clculo do ITBI de
acordo com o preo do negcio, por meio de ato administrativo, o que no se
admite na espcie, como adverte HUGO DE BRITO MACHADO: ... a diferena
entre preo e valor relevante. O preo fixado pelas partes, que em princpio
so livres para contratar. O valor dos bens determinado pelas condies do
mercado, pela oferta e procura dos bens. O preo funciona, no caso, como uma
declarao de valor, que pode ser aceita, ou no, pelo fisco, aplicando-se, na
hiptese de divergncia, a disposio do art. 148 do CTN (Curso de Direito
Acesso ao Sumrio
Tributrio, Ed. Malheiros/SP, 2001, p. 189).

Em suma, ao instituir base de clculo para o ITBI, diversa do valor venal,
o Decreto Municipal n 46.228/2005 contraria o critrio normatizado no art. 38,
do CTN e, no art. 7, da Lei n 11.154/91, atentando contra o princpio da estrita
legalidade, a comprometer a devida fixao do quantum debeatur.
Da porque, nega-se provimento ao recurso.

516 e-JTJ - 20
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame

Necessrio n 1003648-37.2016.8.26.0510, da Comarca de Rio Claro, em que

so apelantes MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO e
JUZO EX OFFICIO, apelado JOO CARLOS VITTE.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U., de
SERGIO FERNANDES DE SOUZA (Presidente sem voto), MAGALHES
COELHO e EDUARDO GOUVA.
MOACIR PERES, Relator
Ementa: AO CIVIL PBLICA IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA VIOLAO AO ARTIGO
42 DA LEI DE RESPONSABILIDADE FISCAL
Conjunto probatrio que evidencia valores
empenhados e liquidados, nos dois ltimos
quadrimestres do mandato, sem aporte financeiro
para o pagamento Dolo caracterizado, em virtude da
vontade deliberada de agir em afronta aos princpios
da Administrao, independentemente da finalidade
da conduta Configurao de ato de improbidade
administrativa, nos termos do art. 11 Sentena
reformada. Recurso provido.
VOTO
O Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, inconformado com a r.
Acesso ao Sumrio
sentena que julgou improcedente a ao civil pblica (fls. 692/700), interps

recurso de apelao.
Alega que a r. sentena limitou-se a concluir pela inexistncia de
comprovao do elemento subjetivo. Aduz que o apelado contraiu, nos ltimos
dois quadrimestres de seu mandato, como prefeito, obrigao de despesa,
que no podia ser cumprida integralmente dentro dele, e sem que houvesse
suficiente disponibilidade de caixa. Afirma que as obrigaes, indevidamente
assumidas, esto relacionadas a fls. 144/215, as quais demonstram a data em
que foram contradas, os valores empenhados, eventuais anulaes de empenho,

e-JTJ - 20 517
os valores liquidados, os valores pagos e os saldos remanescentes. Sustenta que
a contratao de obrigao se d aps o empenho. Assevera que as obrigaes
contradas, mas no pagas, oneraram a administrao pblica municipal em
mais de trs milhes de reais. Argui violao Lei Complementar 101/00.

Observa que o fundamento da r. sentena no foi a ausncia de
comprovao da conduta ilcita. Aduz que o dolo e a culpa, no caso de
improbidade, confundem-se com a m-f. Diz que a produo de prova oral
desnecessria ao caso, vez que os fatos foram comprovados documentalmente.
Salienta que o elemento subjetivo decorre de um raciocnio de deduo, a
partir dos fatos j comprovados. Ressalta que o apelado j exerceu mandato de
prefeito no Municpio e obviamente sabia da vedao. Da, pretender a reforma
da r. sentena (fls. 705/714).
Com as contrarrazes (fls. 720/726), subiram os autos.
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso
(fls. 731/735).
o relatrio.
O Ministrio Pblico do Estado de So Paulo ajuizou a presente ao
civil pblica objetivando seja declarado que os diversos atos de assuno
de despesas nos dois ltimos quadrimestres de 2012, sem a correspondente
previso de recursos para o pagamento delas, perfazendo dficit oramentrio
no montante de R$ 3.293.580,02, nos termos expostos e analisados ao longo da
narrativa e fundamentao desta petio inicial, caracterizam IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA, nos termos que estabelece o artigo 11, caput e inciso I,
da Lei Federal n 86429/92, como acima j exposto, bem como seja o ru
condenado nas sanes do art. 12, III, da Lei Federal 8429/92 (fls. 16).
O MM. Juiz da causa julgou improcedente a ao, sob o fundamento de
que o elemento subjetivo indispensvel caracterizao da improbidade, a
m-f do requerido ou sua culpa grave no desrespeito legalidade, moralidade
e dever de lealdade s instituies, no esto, suficientemente, comprovadas,
acerca do que o representante do Ministrio Pblico no acenou interesse na
produo de outras provas (fls. 692/700).
Acesso ao Sumrio
Desponta dos autos que Jos Carlos Vitte, na condio de prefeito de

Nova Gertrudes, teve as contas rejeitadas pelo Tribunal de Contas do Estado,
referentes ao exerccio de 2012 (fls. 496/503). Paralela presente, tambm foi
ajuizada ao penal contra o demandado para apurao de crimes contra as
finanas pblicas. As cpias do inqurito policial instruram o feito.
Segundo restou apurado, houve o aumento de despesa nos dois ltimos
quadrimestres do mandato, sem disponibilidade financeira, em afronta o artigo 42
da Lei de Responsabilidade Fiscal, segundo o qual vedado ao titular de Poder
ou rgo referido no art. 20, nos ltimos dois quadrimestres do seu mandato,
518 e-JTJ - 20
contrair obrigao de despesa que no possa ser cumprida integralmente dentro
dele, ou que tenha parcelas a serem pagas no exerccio seguinte sem que haja
suficiente disponibilidade de caixa para este efeito.
O pedido de reexame pelo ento prefeito contra o parecer prvio
foi rejeitado pelo Pleno do Tribunal de Contas do Estado de So Paulo,

especificamente, no ponto em que se discute a violao do artigo 42 da Lei de
Responsabilidade Fiscal (fls. 566/571).
No obstante a controvrsia em torno da expresso contrair obrigao de
despesa, entende o Tribunal de Contas de So Paulo que, em ano eleitoral, deve
o Prefeito quitar despesas empenhadas e liquidadas entre maio e dezembro, ou,
ao menos, reversar dinheiro para que assim o faa o sucessor (Manual Bsico
Gesto Financeira de Prefeituras e Cmaras Municipais com regras do ltimo
ano de mandato e da legislao eleitoral).
evidencia, comprovada efetivamente a prestao do servio (liquidao),
deve o gestor pblico realizar o pagamento dos credores ou disponibilizar
recursos financeiros para que o sucessor emita a ordem de pagamento.
O conjunto probatrio dos autos evidencia, sem muito esforo, que
o apelado emitiu empenho e liquidao de diversos valores sem o devido
pagamento ou reserva de caixa para tanto. O autor apontou, na inicial, a data
em que foram os valores empenhados e liquidados, os que foram pagos e o
saldo remanescente a pagar (fls. 144/215), evidenciando dficit no valor de R$
3.293.580,02 (fls. 104).
Por sua vez, o laudo pericial, elaborado pelo Instituto de Criminalstica
de So Paulo, nos autos do inqurito policial, apurou que o demandado ordenou
obrigaes financeiras a partir de 01/05/2012, sem que fossem honradas at
31.12.2012 (fls. 448).
Necessrio registrar que nada impossibilitou a sua defesa, a quem cabia
manifestar-se precisamente sobre cada valor empenhado, liquidado, mas no
pago.
Ademais, a matria aqui tratada pode ser dirimida por prova documental
e pericial. Assim, a prova testemunhal requerida no teria o condo de alterar o
Acesso ao Sumrio
juzo de valor das j produzidas nos autos.

certo que a recomposio salarial dos servidores pblicos, acima da
inflao do perodo, se deu antes da vedao da lei e, embora a contratao de
novos funcionrios, nos dois ltimos quadrimestres do exerccio financeiro, no
tenha ultrapassado o limite legal de despesa com pessoal, por bvio, ocasionou
reflexos diretos nas despesas do ltimo semestre, gerando indisponibilidade
financeira para saldar os diversos valores empenhados e liquidados no final do
mandato eletivo.
Evidencia-se, desta forma, uma gesto administrativa violadora dos
e-JTJ - 20 519
princpios basilares de gerenciamento responsvel dos recursos pblicos.
Neste sentido, j decidiu este Egrgio Tribunal de Justia:
EMENTA AO CIVIL PBLICA POR ATO DE IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA - Municpio de Tapiratiba - Prefeito Municipal que, ao

encerrar seu mandato, deixou obrigaes a serem cumpridas, com dficit de
grande monta - Afronta aos artigos 1, 1 e 42 da Lei de Responsabilidade
Fiscal - Improbidade administrativa caracterizada - Sentena que fixou a pena
de suspenso dos direitos polticos por trs anos - Adoo dos princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade para substituir a pena pela multa civil -
Recurso parcialmente provido (Ap. Cvel n 9000009-10.2008.8.26.0103, 6
Cmara de Direito Pblico, Rel. Des. Reinaldo Miluzzi, j. 31.01.2013).
Como cedio, dever funcional de todo agente pblico, termo em que se
incluem os agentes polticos, conhecer a legislao aplicvel ao seu mister. No
caso, em se tratando de recursos pblicos, no razovel admitir que o prefeito
entenda tenha sido legal o aumento excessivo de despesas, que chegaram a
criar indisponibilidade de caixa, no final do mandato eletivo, principalmente
se considerar que foi alertado oito vezes sobre a ilegalidade pelo Tribunal de
Contas (fls. 25).
A Lei de Improbidade no exige a desonestidade ou a m inteno do
Administrador Pblico, no sentido de causar prejuzo coisa pblica, bastando
que seja comprovado o dolo genrico, no caso das condutas tipificadas nos
artigos 9 e 11 da Lei n 8.429/92.
Na hiptese do artigo 11, o dolo genrico caracterizado pela cincia e
deliberao em praticar a conduta violadora dos princpios da Administrao, o
que foi cabalmente demonstrado nos autos. No se discute a finalidade especfica
do ato, muito menos a nobreza ou importncia desta.
Assim, o dolo que se exige para a configurao de improbidade
administrativa reflete-se na simples vontade consciente de aderir conduta
descrita no tipo, produzindo os resultados vedados pela norma jurdica ou,
ainda, a simples anuncia aos resultados contrrios ao Direito quando o agente
pblico ou privado deveria saber que a conduta praticada a eles levaria, sendo
Acesso ao Sumrio
despiciendo perquirir acerca de finalidades especficas (AgReg no REsp n

1.214.254/MG, rel. Min. Humberto Martins, j. em 15.2.2011).
Verifica-se, portanto, a prtica do ato de improbidade administrativa
previsto no artigo 11, caput, da Lei n. 8.429/92, segundo o qual, constitui ato
de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao
pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade,
imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies.
Aplica-se ao ru as sanes previstas no inciso III do artigo 12 da Lei n
8.429/92. Determina o pargrafo nico deste dispositivo legal que, na fixao
520 e-JTJ - 20
das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado,
assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente. As penalidades so,
portanto, cumulativas, mas no precisam ser esgotadas.
Considerando que as contas anuais do Prefeito foram julgadas regulares
pela Cmara Municipal, embora, repito, rejeitadas pelo rgo tcnico (fls.
615/623), bem como atendendo aos princpios da proporcionalidade e
razoabilidade, fixo ao demandado o pagamento de multa civil equivalente
a 05 (cinco) vezes o valor da remunerao percebida em 2012, devidamente
atualizado pelos ndices oficiais.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso para reconhecer a prtica
mproba do demandado por violao ao artigo 11, caput e I da Lei de Improbidade
Administrativa, condenando-o ao pagamento de multa civil equivalente a
05 (cinco) vezes o valor da remunerao percebida em 2012, devidamente
atualizado.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame Necessrio

n 1027005-59.2016.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes
P. M. DE S. P. e J. E. O., so apelados I. T. V. e L. F. V.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ERBETTA
FILHO (Presidente sem voto), EUTLIO PORTO e RAUL DE FELICE.
RODRIGUES DE AGUIAR, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO em MANDADO DE

SEGURANA ITBI Municpio de So Paulo
Partilha de bens Transmisso a ttulo no oneroso
Hiptese de no incidncia do imposto Sentena
mantida RECURSO IMPROVIDO.
VOTO
1. Apelao do impetrado MUNICPIO DE SO PAULO (fls. 120/ss)
e-JTJ - 20 521
contra r. sentena (fls. 109/ss) proferida em Mandado de Segurana impetrado
por I.T.V. e Outra contra ato de responsabilidade atribuda ao Sr. Secretrio de
Finanas do Municpio de So Paulo, por meio da qual o impetrante pretende
concesso de segurana a fim de declarar indevida a exigncia de ITBI em razo

de partilha.
2. Na inicial sustentaram os autores, em sntese, que visando formalizar
divrcio e partilha de bens foram surpreendidos com a exigncia de ITBI sobre
dois imveis que em sua totalidade ficaram para um dos divorciantes; que a
exigncia no se justifica eis que no se trata de transmisso onerosa de bens.
3. A r. sentena proferida pelo MM Juiz Randolfo Ferraz de Campos
concedeu a segurana para determinar seja lavrada a escritura de divrcio e
partilha de bens dos impetrantes sem a exigncia de pagamento de ITBI, sob
o fundamento de que os impetrantes foram casados no perodo de 29/10/1988
a 11/12/2014 sob o regime da comunho parcial de bens, de modo que todos
os bens adquiridos na constncia da sociedade so de propriedade comum.
Entendeu, ainda, que na partilha no h transmisso onerosa de bens, no
havendo fato gerador do ITBI.
4. Em seu apelo sustenta o Municpio, em sntese, que legal e
constitucional a incidncia do ITBI sobre o excesso de meao eis que todos
foram adquiridos na vigncia do casamento, pelo que caberia a cada um dos
impetrantes 50% das propriedades; que todos os bens imveis foram transmitidos
divorcianda, de modo que houve transmisso de 50% dos imveis do cnjuge
varo; que a transmisso foi onerosa j que o varo, em compensao, recebeu
todos os bens moveis do casal. Requer, por fim, a reforma da r. sentena.
5. Recurso tempestivo, dispensado de preparo e respondido (fls. 131/ss).
6. As partes no se opuseram ao julgamento virtual.
o relatrio.
6. Pretende o Municpio a reforma da r. sentena.
Sem razo.
Isso porque os impetrantes eram casados sob o regime de comunho
Acesso ao Sumrio
parcial de bens, alterado para o regime de separao total de bens, com efeitos a
partir de 29/05/2015, data em que averbado a margem do assento de casamento.
Com efeito, visando formalizar o divrcio, os impetrantes solicitaram ao
Oficial do 2 Tabelio de Notas da Capital SP que fosse elaborada escritura
de divrcio, bem como, partilha em quinhes igualitrios para cada um dos
impetrantes.
Ora, na referida escritura os bens foram partilhados, de forma equnime,
cabendo a cada um dos cnjuges a exata metade do patrimnio do casal, ficando
a impetrante, exclusivamente, com os bens imveis e ao ex-marido, igual

522 e-JTJ - 20
quinho, em bens moveis, conforme escritura pblica de divrcio (fls. 18/ss).
Ora, a incidncia do ITBI est condicionada a transmisso onerosa
de imveis e, tal no ocorreu no caso, eis que a partilha foi realizada de
forma igualitria, com a diviso idntica do valor patrimonial, no havendo,
portanto, recebimento de quinho de valor superior ao da respectiva meao,

no configurado o alegado excesso de meao, razo pela qual tambm se faz
inaplicvel ao caso a Smula 116 do STF, segundo a qual Em desquite ou
inventrio, legtima a cobrana do chamado imposto de reposio, quando
houver desigualdade nos valores partilhados.
Destarte, a partilha de bens configura ato no oneroso e representa apenas
a diviso patrimonial dos bens j existentes em comunho, afastando qualquer
hiptese de venda ou transmisso, portanto, no incide o ITBI.
Nesse sentido:
APELAO - AO ORDINRIA - ITBI - Municpio de Dourado
- Partilha de bens - Transmisso a ttulo no oneroso - Hiptese de no
incidncia - Sentena mantida - RECURSO IMPROVIDO - Apelao n
0002070- 97.2013.8.26.0498, 15 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de
Justia de So Paulo, j . em 24 de abril de 2014 - Relator Rodrigues de
Aguiar.
ITBI - Municpio de Santos - Repetio de indbito - Divrcio
consensual - Alegado excesso de meao - Transmisso a ttulo no
oneroso - Hiptese de no incidncia do imposto - Recolhimento indevido
- Devoluo que se impe - Recurso no provido - Apelao n 0144859-
71.2007.8.26.0000, 15Cmara de Direito Pblico, julgado em 19.01.2012
- Relator Erbetta Filho.
APELAO CVEL - ITBI recolhido indevidamente - Separao
judicial de casal - Excesso de meao - Transmisso a ttulo no oneroso
- Diviso amigvel do que em comum, consenso que no se caracteriza
ato oneroso nem transmisso, mas mera diviso patrimonial, ficando
especificado de forma individual o que pertencer a cada um - Sentena
mantida - Recursos improvidos - Apelao Com Reviso n 0173572-
Acesso ao Sumrio
90.2006.8.26.0000, 15 Cmara de Direito Pblico, julgado em 06.08.2009

- Relator Eutlio Porto.
Realo, por fim, que o patrimnio comum foi partilhado e no cada um
dos bens individualmente considerados, de forma que existe a mera partilha de
bens comuns entre o casal, inexistindo transao por ato oneroso, que configure
o fato gerador do ITBI. De sorte que, tratando-se de ato no oneroso, incabvel
a incidncia do ITBI, devendo ser mantida a r. sentena.
Pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso.

e-JTJ - 20 523
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame
Necessrio n 1009828-08.2015.8.26.0477, da Comarca de Praia Grande, em
que so apelantes PREFEITURA MUNICIPAL DE PRAIA GRANDE e JUZO
EX OFFICIO, apelada JANANA APARECIDA DE JESUS (JUSTIA
GRATUITA).
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram
provimento aos recursos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
(Presidente), BANDEIRA LINS e ANTONIO CELSO FARIA.
LEONEL COSTA, Relator
Ementa: AO ANULATRIA CONCURSO

PBLICO CARGO DE ATENDENTE
DE EDUCAO II NO ENTREGA DA
DOCUMENTAO NO PRAZO PARA POSSE
DECISO ADMINISTRATIVA QUE TORNA SEM
EFEITO O ATO DE POSSE DESCABIMENTO
AUTORA QUE, NO PRAZO PARA ENTREGA DE
EXAMES E REALIZAO DE OUTROS, SOFRE
ACIDENTE GRAVE Documentos constantes nos
autos demonstram que a autora se acidentou com
leo quente, com queimaduras por todo o corpo,
demandando internao e afastamento de suas
atividades Caso fortuito, imprevisvel e inevitvel
Acesso ao Sumrio
Deciso que no encontra respaldo nos princpios

da razoabilidade e proporcionalidade esculpidos na
Constituio Federal/88 Entendimento deste E.
Tribunal de Justia. Reexame necessrio e recurso de
apelao do Municpio no providos.
VOTO
Vistos.
Trata-se de Ao Anulatria ajuizada por Janana Aparecida de Jesus

524 e-JTJ - 20
em face do Municpio de Praia Grande, objetivado a anulao da deciso
administrativa que tornou sem efeito o ato de posse da autora, de forma
a oportunizar a realizao de todos os procedimentos necessrios para a
concretizao do ato de posse, com a entrega de documentao e realizao de
percia mdica, alm de reserva de vaga.

A r. sentena de fl. 360/364, integralizada pela deciso de fls. 373/374,
julgou procedente a ao para o fim de anular o ato que tornou sem efeito a posse
a autora do Concurso Pblico 03/2014, para o cargo de Atendente de Educao
II e determinar a sua reintegrao ao concurso pblico, facultando-lhe prazo
de entrega do exame mdico faltante e submisso percia pela Diviso do
Trabalho do Municpio, bem como o agendamento da data da posse. Tambm,
determinou a reserva de vaga em favor da autora. Ainda, condenou o Municpio
em honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.0000,00, por equidade, que so
devidos Defensoria Pblica.
Determinada a remessa oficial fl. 364.
O Municpio apela (fls. 381/388). Aduz que a r. sentena afastou a
aplicabilidade da Lei Municipal e do Edital, os quais fixam de maneira expressa
o prazo para a posse, no havendo espao para discricionariedade para o
Administrador. Aduz que o lamentvel acidente ocorrido com a autora no se
trata de caso fortuito. Argumenta que a autora poderia ter apresentado toda a
documentao antes do acidente.
Recurso tempestivo, interposto na vigncia do Novo Cdigo de Processo
Civil e respondido s fls. 395/404.
o Relatrio.
Voto.
Cuida-se de Ao Anulatria em que a autora objetiva anular deciso
administrativa que tornou sem efeito o ato de posse cargo de Atendente de
Educao II, em razo da no apresentao dos documentos e realizao de
percia no prazo legal.
Extrai-se dos autos que a autora se inscreveu para o Concurso Pblico n.
03/2014, obtendo aprovao e, posteriormente, convocada para tomar posse.
Acesso ao Sumrio
Depois do pedido de prorrogao da posse ser aceito pela Administrao,

a autora deixou de entregar os documentos em razo de grave acidente sofrido,
consistente no derramamento de leo quente sobre o corpo e face, a demandar
internao emergencial na Santa Casa de Santos.
Entende, pois, que por motivo de fora maior, no conseguiu entrar
pessoalmente os exames que realizou, bem como completar o restante dos
exames.
Em que pese a previso do edital e lei municipal regulando o prazo para

e-JTJ - 20 525
a posse dos candidatos aprovados em concurso pblico, a excluso da autora do
certame afronta os princpios da razoabilidade e proporcionalidade, esculpidos
na Constituio Federal de 1988.
Isso porque a autora cumpriu todas as etapas de ingresso, logrando

aprovao no concurso e demonstrada aptido, no sendo razovel e proporcional
afast-la do ato de posse em razo do infortnio ocorrido, devidamente
demonstrado nestes autos (queimadura na face, tronco, membros inferiores
e superiores, com necessidade de realizao de procedimento cirrgico - fls.
33/45).
O relatrio mdico de fl. 36 atesta o ocorrido, bem como a necessidade de
afastamento pro 30 dias para acompanhamento ambulatorial de cirurgia plstica.
No bastasse, o evento caracteriza-se como caso fortuito, imprevisvel e
inevitvel, alheio vontade da autora, com a qual no concorreu em qualquer
modalidade de culpa, impedindo-a de entregar todos os exames pertinentes, e
outros realizar, para o ato de posse.
Nesse sentido:
1013108-95.2015.8.26.0053 Apelao/Posse e Exerccio
Relator(a): Maria Olvia Alves
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 6 Cmara de Direito Pblico
Ementa: APELAO e REEXAME NECESSRIO Mandado de
Segurana Concurso Pblico Candidata que no compareceu percia
mdica e nem entregou seus documentos no prazo previsto no edital
Internao, por motivo de doena Sentena de concesso da segurana
Pretenso de reforma Impossibilidade Impetrante que demonstrou
a impossibilidade de estar presente na data determinada Caso fortuito
devidamente comprovado Prevalncia do princpio constitucional da
proporcionalidade Sentena mantida na forma do art. 252 do Regimento
Acesso ao Sumrio
interno No provimento da apelao, com soluo extensiva ao reexame

necessrio.
A alegao de que poderia ter entregado antes a documentao no se
sustenta, na media em que a autora ainda estava dentro do prazo legal para
posse.
Diante do exposto, nego provimento ao reexame necessrio e ao recurso
de apelao do Municpio.

526 e-JTJ - 20
Embargos de Declarao
ACRDO

n 0040647-11.2008.8.26.0114/50000, da Comarca de Campinas, em que
so embargantes JOS MARIN, ARNOLD ADOLPH STEGER, ANTNIO
APARECIDO ROBIN, ANTNIO MORAES, ANTNIO ROSA,
APARECIDO DA SILVA CRUZ, ARGEU BIZARRO, CARLOS ROBERTO
RECHINTIERO, DOMINGOS PAIO, JOS FIRMINO BEZERRA FILHO,
VITRIO ALBERTO PACCI, JOS TELLES, JOSU DE SOUZA, LARCIO
SANT ANA, MARIA DO ROSRIO DE MATOS PEREIRA RIBEIRO, NO
GRACIANO PINTO, SEBASTIO APARECIDO CARDOSO, SEBASTIO
MARINHO MARTINS, SELMA MARIA DE ANDRADE CRAGEL e SILVINO
LEITE, embargado PREFEITURA DO MUNICPIO DE CAMPINAS.
Rejeitaram os embargos. V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ANTONIO
CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente sem voto), PAULO GALIZIA e
ANTONIO CARLOS VILLEN.
TERESA RAMOS MARQUES, Relatora
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO

Alegao de erro material e contradio
Inexistncia Mero inconformismo com o julgado
Prequestionamento Impossibilidade:
Acesso ao Sumrio
Os embargos no se prestam para veicular

inconformismo da parte com o decidido, no podendo
ser considerada omissa, obscura ou contraditria a
deciso, apenas porque reflete entendimento contrrio
ao defendido pelo embargante.
VOTO
RELATRIO
Alegam os embargantes que o acrdo contm erro material ao julgar
e-JTJ - 20 527
integralmente procedentes os embargos execuo e determinar a cessao
do clculo cumulativo a partir da data da intimao desse acrdo. porque
o Municpio requereu a cessao do clculo cumulativo nos clculos de
liquidao dos atrasados e no nas prestaes futuras. E, ao assim decidir, o

acrdo tambm contraditrio, pois mantm na conta o adicional cumulativo
quando o objeto dos embargos era justamente sua glosa da conta de liquidao.
A embargada deixou expresso seu inconformismo quanto ao reconhecimento do
direito de apresentao dos clculos com o adicional cumulativo, o que est de
acordo com o pedido inicial de reduo do adicional na conta de liquidao e
no sua cessao futura, violando o acrdo os arts.141, 492 e 1.013 do Cdigo
de Processo Civil.
FUNDAMENTOS
1. Citado para pagamento da quantia de R$875.361,03 (clculos de
liquidao fls.1278/1339 do apenso 7 volume), o Municpio de Campinas
ops embargos, alegando excesso de execuo porque: a) o clculo do adicional
por tempo de servio no pode ser cumulativo; b) os juros devem ser contados
a partir de citao, iniciando em 4% porque no ms do clculo no h atraso;
e c) erro no ndice utilizado na atualizao dos honorrios da sucumbncia,
entendendo devido o valor de R$465.027,80 mais R$5.295,06 de honorrios
(clculos fls.13/93).
Na impugnao os autores concordaram com a reduo da verba honorria
para R$5.295,06 (fls.148/181).
Acolhidos os embargos apenas no tocante aos honorrios, a Municipalidade
apelou, impugnando o clculo cumulativo do adicional por tempo de servio e,
seu apelo foi provido, para julgar integralmente procedentes os embargos
execuo e determinar a cessao do clculo cumulativo a partir da data da
intimao desse acrdo.
Como na inicial o Municpio apontou erro no tocante aos juros e clculo
cumulativo do adicional por tempo de servio, pedindo a reduo do total bruto
para R$465.027,80 mais honorrios de R$5.295,06 (fl.8), os embargantes alegam
que a determinao da cessao do clculo cumulativo a partir da intimao do
Acesso ao Sumrio
acrdo caracteriza erro material, implica contradio e violao aos arts.141

(O juiz decidir o mrito nos limites propostos pelas partes, sendo-lhe vedado
conhecer de questes no suscitadas a cujo respeito a lei exige iniciativa da
parte.), 492 (Art. 492. vedado ao juiz proferir deciso de natureza diversa
da pedida, bem como condenar a parte em quantidade superior ou em objeto
diverso do que lhe foi demandado.) e 1.013 (Art. 1.013. A apelao devolver
ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.) do Cdigo de Processo
Civil.
Sem razo.

528 e-JTJ - 20
Embora na inicial o Municpio tenha pedido a reduo do total bruto
executado, a causa de pedir a ilegalidade do clculo cumulativo do adicional
de insalubridade. E, em suas razes recursais, expressamente afirma que o
recebimento do adicional por tempo de servio de forma cumulativa, viola
o art.37, inciso XIV, da Constituio Federal, defendendo a possibilidade de

correo mesmo em embargos execuo.
No h, portanto, violao aos arts.141, 492 e 1.013 do Cdigo de
Processo Civil.
O Supremo Tribunal Federal j analisou a matria do presente recurso,
concluindo que a coisa julgada favorvel ao computo cumulativo de adicionais,
em afronta ao art.37, inciso XIV, da Constituio Federal, no pode prevalecer,
por violar o principio da moralidade administrativa.
A coisa julgada cede, diante da nova ordem constitucional, na relao
jurdica continuativa, mas acoberta o que j recebeu o titular do direito enquanto
vigente a legislao que o concedeu, razo pela qual se determinou a cessao
do clculo cumulativo a partir da data da intimao do acrdo.
2. Os embargantes no se conformaram com o decidido e esto agora
buscando reforma, efeito que no tm os embargos de declarao.
Ora, se no concordam com a deciso, devem manifestar seu
inconformismo por meio de eventuais recursos cabveis para modificar o
julgamento de Segundo Grau.
Os embargos de declarao se limitam a reparar obscuridade, omisso
ou contradio, defeitos que no existem no acrdo embargado, no podendo
ser considerada contraditria, omissa ou obscura determinada deciso, apenas
porque o entendimento adotado no coincide com aquele do embargante.
Os embargos de declarao tambm no se prestam para mero reforo
de prequestionamento, no tendo cabimento quando a questo foi decidida no
acrdo.
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem entendido que,
examinadas todas as questes relevantes para o julgamento, nada mais precisa
ficar expresso no acrdo, como demonstram os julgados abaixo relacionados.
Acesso ao Sumrio
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO

REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO QUE
NO CONHECEU DO AGRAVO DE INSTRUMENTO. EQUVOCO
NA FORMAO DO AGRAVO AFASTADO. RECONSIDERAO.
PROVIMENTO PARA MELHOR EXAME DO RECURSO ESPECIAL.
POSSIBILIDADE. OMISSO. INEXISTNCIA. EMBARGOS
REJEITADOS.
1 - Os embargos de declarao tm como objetivo sanar eventual
existncia de obscuridade, contradio ou omisso (CPC, art. 535),
e-JTJ - 20 529
sendo inadmissvel a sua interposio para rediscutir questes tratadas
e devidamente fundamentadas na deciso embargada.
2 - De acordo com o voto condutor do acrdo embargado, alm de ter
sido afastado o bice ao conhecimento do agravo de instrumento,

determinou-se a subida dos autos principais para melhor exame das
questes veiculadas nas razes do recurso especial.
3 - No se pode reconhecer a existncia da omisso apontada, na medida
em que o Colegiado da Quarta Turma, reconhecendo superadas as
questes relativas admissibilidade do agravo de instrumento, deu-lhe
provimento para melhor exame das teses suscitadas no apelo especial,
deciso essa que no pode ser considerada fora dos limites do pedido
deduzido no agravo regimental.
4 - As razes apresentadas pela ora embargante, alm de evidenciarem
mero inconformismo com as concluses adotadas por este Colegiado,
no lograram demonstrar a existncia de quaisquer dos vcios previstos
no artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, deixando claro o propsito de
se obter novo julgamento da causa.
5 - Embargos de declarao rejeitados. (EDcl no AgRg no Ag n
1.249.558/RJ, relatado pelo Ministro RAUL ARAJO, publicado em
13.6.2012).
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. AUSNCIA
DE OMISSO, OBSCURIDADE OU CONTRADIO. HIPTESE
QUE CONFIGURA MERA REITERAO DE RECURSO. PROPSITO
PROTELATRIO EVIDENCIADO.
1. No havendo omisso, obscuridade ou contradio, tampouco
negativa de prestao jurisdicional, merecem ser rejeitados os embargos
de declarao opostos. Ressalte-se que o mero inconformismo com a
concluso do julgado no enseja a apresentao de sucessivos embargos
de declarao, sem observncia das hipteses autorizativas previstas no
art. 535 do CPC.
2. Embargos de declarao rejeitados. Embargante condenada ao
Acesso ao Sumrio
pagamento de multa em quantia equivalente a um por cento (1%) sobre

o valor corrigido da causa. (EDcl nos EDcl no REsp n 1.280.563/MG,
relatado pelo Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, publicado em
23.5.2012).
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO.
RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS DECLARATRIOS.
OMISSO. ENTENDIMENTO ADOTADO EM HARMONIA COM
A JURISPRUDNCIA DO STJ. REEXAME DE MATRIA DE
FATO. AUSNCIA DE ARGUMENTOS CAPAZES DE AFASTAR AS
530 e-JTJ - 20
CONCLUSES DA DECISO AGRAVADA.
1. Ausncia de maltrato ao art. 535 do Cdigo de Processo Civil quando
o acrdo recorrido, ainda que de forma sucinta, aprecia com clareza
as questes essenciais ao julgamento da lide, no estando o magistrado
obrigado a rebater, um a um, os argumentos deduzidos pelas partes.

2. Invivel o reexame de matria de fato em sede de recurso especial.
3. Inadmissvel o recurso especial se o entendimento adotado pelo
Tribunal de origem se encontra em harmonia com a jurisprudncia do
STJ.
3. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. (AgRg no Ag n 1.201.721/
MS, relatado pelo Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO,
publicado em 28.2.2012).
O Superior Tribunal de Justia tambm j decidiu que os embargos
de declarao no se prestam para mero prequestionamento quando
ausente omisso no acrdo, a saber:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. EMBARGOS
DECLARAO NOS EMBARGOS DE DIVERGNCIA.
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. DANO MORAL.
ALEGADA OMISSO. PRISMA CONSTITUCIONAL. IMPOSSVEL.
PREQUESTIONAMENTO DE DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS.
INCABVEL. AUSNCIA DE VCIOS. REJEIO.
1. Cuida-se de embargos de declarao opostos contra alegada omisso
em apreciar dispositivos constitucionais (a saber, o art. 5, incisos
III, V, e VLIX, bem como o art. 37, 6), com o fito de postular seu
prequestionamento.
2. O acrdo apreciou o tema do dano moral e da responsabilidade
civil do Estado, com enfoque infraconstitucional; porm, o resultado
do julgamento foi contrrio tese esposada pelo embargante. cedio
que o mero inconformismo no abre a excepcional via dos embargos de
declarao. Precedentes: EDcl nos EREsp 740.530/RJ, Rel. Ministra
Nancy Andrighi, Corte Especial, DJe 27.10.2011; e EDcl nos EREsp
Acesso ao Sumrio
141.356/RJ, Rel. Min. Castro Meira, Corte Especial, DJe 13.8.2010.

3. No cabvel o acolhimento dos embargos de declarao opostos com
o objetivo de prequestionar matria constitucional, j que esse recurso s
cabvel para suprir os vcios listados no art. 535 do Cdigo de Processo
Civil. Precedentes: EDcl no AgRg nos EREsp 1.106.553/RJ, Rel. Ministra
Nancy Andrighi, Corte Especial, DJe 19.8.2010; e EDcl no AgRg nos
EREsp 542.154/DF, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Corte Especial, DJe
20.10.2008.
4. Inexistindo omisso no julgado e, portanto, vcios sanveis, devem ser
e-JTJ - 20 531
rejeitados os embargos.
Embargos de declarao rejeitados. (EDcl nos EREsp n 962.934/
MS, relatado pelo Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, publicado em
30.5.2012).

Destarte, pelo meu voto, rejeito os embargos.
ACRDO

n 1021586- 92.2015.8.26.0053/50000, da Comarca de So Paulo, em que
embargante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, so embargados
ROSA ZIROLDO BONALUMI (E OUTROS(AS)), ROBERTO BONALUMI
e RONALDO BONALUMI.
DE PAULA (Presidente) e VENICIO SALLES.
OSVALDO DE OLIVEIRA, Relator
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO.

1. Ausncia de omisso, obscuridade ou contradio
a ser suprida Deciso colegiada que reflete o
entendimento consolidado pela E. Turma Questes
suscitadas devidamente enfrentadas e apreciadas
Acesso ao Sumrio
Finalidade de prequestionamento Observncia dos

limites traados pelo Estatuto Processual Civil.
2. Embargos rejeitados.
VOTO
Trata-se de embargos declaratrios opostos em face de V. Acrdo que,
por unanimidade, negou provimento ao reexame oficial e ao recurso.
Alega a embargante (fls. 01/07), em sntese, que o Decreto n. 46.655/02
no alterou a base de clculo do ITCMD, mas apenas regulamentou a Lei Estadual

532 e-JTJ - 20
n. 10.705/00. Desde a edio da Lei Estadual n. 10.705/00, a base de clculo
do ITCMD o valor venal do bem. O V. Aresto contrariou o disposto no artigo
155, inciso I, da Constituio Federal, combinado com o artigo 35, inciso I, do
Cdigo Tributrio Nacional. A matria deve ser objeto de prequestionamento.
o relatrio.
Os embargos no prosperam.
Com efeito, no contm o V. Acrdo nenhuma omisso, contradio ou
obscuridade a ensejar a interposio destes embargos declaratrios.
No caso em apreo, o V. Aresto apreciou todas as questes suscitadas
e bem fundamentou a deciso, motivo pelo qual no existe nenhum aspecto
a ser sanado. Ademais, o julgador no est obrigado a reportar-se a todos os
argumentos trazidos pelas partes, quando j tenha encontrado fundamento
suficiente para sua concluso, tampouco responder cada um deles. Alis, tambm
desnecessria a citao, no julgado, de dispositivos legais e constitucionais
invocados pelas partes.
Como cedio, os embargos de declarao, em homenagem aos lindes
traados pela lei instrumental civil, no podem ter carter infringente, sendo,
indiscutivelmente, inbeis rediscusso do mrito.
Entendimento contrrio apenas aplica-se a casos de manifesto equvoco, o
que no se verifica neste caso, pois a deciso colegiada foi proferida em perfeita
consonncia com a convico da E. Turma.
Nesse sentido:
No se admitem embargos de declarao infringentes, isto , que, a
pretexto de esclarecer ou completar o julgado anterior, na realidade
buscam alter-lo (RTJ 90/659; RSTJ 109/365, RT 527/240, JTA
103/343).
Os embargos de declarao no devem revestir-se de carter infringente.
A maior elasticidade que se lhes reconhece, excepcionalmente, em
casos de erro material evidente ou de manifesta nulidade do acrdo
(RTJ 89/548, 94/1.167, 103/1.210, 114/351), no justifica, sob pena de
grave disfuno jurdico-processual dessa modalidade de recurso, a
Acesso ao Sumrio
sua inadequada utilizao com o propsito de questionar a correo do

julgado e obter, em conseqncia, a desconstituio do ato decisrio
(RTJ 154/223, 155/964, 158/264, 158/689, 158/993, 159/638).
Ademais, o objetivo dos embargos de declarao, mesmo para fins
de prequestionamento, suprir, se existentes, omisses, contradies ou
obscuridades no julgado, o que no se vislumbra na hiptese vertente.
O E. STJ j pacificou entendimento sobre a matria ora em questo:
PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO DE ATRIBUIES. EMBARGOS
DE DECLARAO. REEXAME DE MATRIA J DECIDIDA.

e-JTJ - 20 533
PREQUESTIONAMENTO. OMISSO INEXISTENTE.
1. Inexiste omisso a ser suprida na via dos embargos de declarao se
o acrdo embargado manifesta-se de modo claro e objetivo quanto
matria submetida apreciao da Corte.

2. Os embargos de declarao no constituem meio adequado a provocar
o reexame de matria j apreciada.
3. Segundo a jurisprudncia do STJ, mesmo nos embargos declaratrios
opostos com o fim de prequestionamento, devem ser observados os
parmetros do art. 535 do CPC (obscuridade, dvida, contradio,
omisso e, por construo pretoriana integrativa, a hiptese de erro
material).
4. Embargos de declarao rejeitados.
(EDcl no AgRg no CAT. 151/SP, Rel. Ministro JOO OTVIO
DE NORONHA, PRIMEIRA SEO, julgado em 22/09/2004, DJ
18/10/2004, p. 180);
EMBARGOS DE DECLARAO EM RECURSO ESPECIAL.
PREVIDENCIRIO. REEXAME DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE DO
RECURSO ESPECIAL. OMISSO. INOCORRNCIA.
1. Os embargos de declarao so cabveis quando houver, na sentena
ou no acrdo, obscuridade ou contradio; ou for omitido ponto sobre
o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal (artigo 535 do Cdigo de
Processo Civil).
2. So incabveis os embargos declaratrios que, sob o pretexto de
omisso, visam, em verdade, ao reexame do juzo de admissibilidade do
recurso especial interposto.
3. O prequestionamento consiste na apreciao e na soluo, pelo tribunal
de origem, das questes jurdicas que envolvam a norma positiva tida por
violada, no requisitando, necessariamente, que o acrdo impugnado
faa expressa referncia ao dispositivo de lei tido como violado (EREsp
n. 155.621/SP, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, in DJ
13/9/99).
4. Embargos de declarao rejeitados.
(EDcl no REsp 168.720/TO, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO,
Acesso ao Sumrio
SEXTA TURMA, julgado em 16/10/2003, DJ 15/12/2003, p. 409).

Prevalece, assim, para todos os efeitos de direito, o V. Aresto tal como
lanado, que reflete o entendimento consolidado pela E. Turma.
Posto isso, rejeitam-se os embargos de declarao.
o que se decide.

534 e-JTJ - 20
ACRDO

1019819-10.2016.8.26.0562/50000, da Comarca de Santos, em que embargante

FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO, embargado LUIZ
CLUDIO PINTO.
GOMES (Presidente) e AROLDO VIOTTI.
LUIS GANZERLA, Relator
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO Vcio

de omisso no caracterizado Recurso destinado ao
prequestionamento de dispositivos legais considerados
contrariados Desnecessidade de referncia expressa
Embargos rejeitados.
VOTO
A deciso ora embargada foi lavrada nos seguintes termos:
O recorrido, Luiz Cludio Pinto, ajuizou ao de declarao de
inexistncia de relao jurdica c.c. repetio de indbito dirigida a
Fazenda do Estado de So Paulo e a Companhia Piratininga de Fora
e Luz CPFL, pois entende ilegal e inconstitucional a cobrana do ICMS
sobre os valores das tarifas e encargos de uso e conexo dos sistemas
de distribuio e transmisso de energia eltrica. Pediu a antecipao
da tutela para suspenso dos valores exigidos a esse ttulo (fls. 01/46).
Indeferida a tutela antecipada, o acionante interps agravo de instrumento,
Acesso ao Sumrio
o qual foi provido nesta instncia (AI N. 2203810-09.2016.8.26.0000,

Santos, DM 27.037-AI, desta relatoria fls. 53 e 241/248).
Sobreveio a r. sentena:
- para reconhecer a ilegitimidade passiva da Companhia Piratininga de
Fora e Luz CPFL, condenado o acionante no pagamento de honorrios
advocatcios de R$ 2.000,00, observada a gratuidade judiciria; e
- de procedncia, em relao a Fazenda do Estado de So Paulo, a
qual condenada a restituir os valores pagos, observada a prescrio
quinquenal, acrescidos de juros de mora e correo monetria, a partir

e-JTJ - 20 535
do trnsito em julgado da sentena, com incidncia da taxa SELIC;
bem como no pagamento das verbas de sucumbncia e honorrios
advocatcios de 10% sobre o valor da condenao, a ser apurado
quando da liquidao do julgado. O C. Juzo de primeiro grau determinou

o reexame necessrio (fls. 197/199).
Inconformada, recorre a Fazenda do Estado de So Paulo, na busca
de inverter o decidido, com preliminar de ilegitimidade ativa. Pede a
aplicao da Lei n 11.960/09, bem como sejam contados os juros de
mora somente aps o decurso do prazo legal para pagamento da OPV
ou precatrio de pequeno valor a ser expedido, nos termos da Smula
Vinculante n 17 e da Repercusso Geral n 147, ambas do STF (fls.
201/215).
Contrariado o recurso, autos foram remetidos a este E. Tribunal (fls.
218/239).
o relatrio, em acrscimo ao da r. deciso recorrida.
Rejeita-se a alegada ilegitimidade do consumidor para figurar no polo
ativo da demanda, pois, como consumidor final, ele quem efetivamente
custeia o ICMS, e deve, assim, ser equiparado, para fins de repetio do
tributo, posio do sujeito passivo da relao jurdica tributria, ou seja,
s empresas distribuidoras de energia eltrica. Logo, parte legtima
para discutir a incidncia do tributo, bem como pleitear sua restituio.
Nesse sentido, o STJ no AgRg no AREsp n 456.554, rel. MIN. MAURO
CAMPBELL MARQUES, DJe 17.03.2014, com a seguinte passagem:
(...) a Primeira Seo/STJ, ao apreciar o REsp 1.299.303/SC (Rel.
Min. Cesar Asfor Rocha, DJe de 14.8.2012), aplicando a sistemtica
prevista no art. 543-C do CPC, pacificou entendimento no sentido de
que o usurio do servio de energia eltrica (consumidor em operao
interna), na condio de contribuinte de fato, parte legtima para discutir
a incidncia do ICMS sobre a demanda contratada de energia eltrica ou
para pleitear a repetio do tributo mencionado, no sendo aplicvel
hiptese a orientao firmada no julgamento do REsp 903.394/AL (1
Seo, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 26.4.2010 - recurso submetido
sistemtica prevista no art. 543-C do CPC).
Acesso ao Sumrio
Quanto ao mrito, nos termos do art. 155, II, da Constituio Federal,

o ICMS tem como hiptese de incidncia as operaes relativas
circulao de mercadorias e as prestaes de servios de transporte
interestadual e intermunicipal e de comunicao.
No caso da energia eltrica, o ICMS incide justamente sobre o
fornecimento em si, ou seja, sobre a energia colocada a disposio do
contribuinte para uso.
Descabida, nesse diapaso, a incluso de custos de transmisso e
distribuio na base de clculo do tributo, pois a regra matriz de incidncia
a eles no faz meno. Ressalte-se, somente sobre a circulao da
mercadoria h legtima exao do imposto, inadmissvel embutir os
536 e-JTJ - 20
encargos de transmisso e distribuio, pena de se estar a exigir tributo
sem lei que o estabelea, em dissonncia ao disposto no art. 150, I, da
Constituio Federal.
Essa a jurisprudncia consolidada do Superior Tribunal de Justia:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO

ESPECIAL. TRIBUTRIO. ICMS. ENERGIA ELTRICA. TARIFAS
COBRADAS PELO USO DO SISTEMA DE DISTRIBUIO E PELOS
ENCARGOS DE CONEXO. NO INCLUSO NA BASE DE CLCULO
DO TRIBUTO. PRECEDENTES.
1. A tarifa cobrada pelo uso do sistema de distribuio, bem como a tarifa
correspondente aos encargos de conexo no se referem a pagamento
decorrente do consumo de energia eltrica, razo pela qual no integram
a base de clculo do ICMS. Nesse sentido: AgRg no REsp 1.135.984/
MG, 2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJe de 4.3.2011; AgRg nos
EDcl no REsp 1.267.162/MG, 2 Turma, Rel. Min. Herman Benjamin,
DJe de 24.8.2012; AgRg no REsp 1.278.024/MG, 1 Turma, Rel. Min.
Benedito Gonalves, DJe de 14.2.2013.
2. Agravo regimental no provido. (AgRg no REsp 1014552/MG, rel.
MIN. MAURO CAMPBELL MARQUES, j. 12.03.2013).
PROCESSO CIVIL E TRIBUTRIO. VIOLAO DO ART. 535
DO CPC. NO OCORRNCIA. ICMS SOBRE TUST E TUSD.
NO INCIDNCIA. AUSNCIA DE CIRCULAO JURDICA DA
MERCADORIA. PRECEDENTES.
1. Recurso especial em que se discute a incidncia de Imposto sobre
Circulao de Mercadorias e Servios sobre a Taxa de Uso do Sistema
de Distribuio (TUSD).
2. Inexiste a alegada violao do art. 535 do CPC, pois a prestao
jurisdicional foi dada na medida da pretenso deduzida, conforme se
depreende da anlise do acrdo recorrido.
3. Esta Corte firmou orientao, sob o rito dos recursos repetitivos (REsp
1.299.303-SC, DJe 14/8/2012), de que o consumidor final de energia
eltrica tem legitimidade ativa para propor ao declaratria cumulada
com repetio de indbito que tenha por escopo afastar a incidncia de
ICMS sobre a demanda contratada e no utilizada de energia eltrica.
Acesso ao Sumrio
4. pacfico o entendimento de que a Smula 166/STJ reconhece

que no constitui fato gerador do ICMS o simples deslocamento de
mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo contribuinte.
Assim, por evidente, no fazem parte da base de clculo do ICMS a
TUST (Taxa de Uso do Sistema de Transmisso de Energia Eltrica) e
a TUSD (Taxa de Uso do Sistema de Distribuio de Energia Eltrica).
Nesse sentido: AgRg no REsp 1.359.399/MG, Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 11/06/2013, DJe 19/06/2013;
AgRg no REsp 1.075.223/MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA TURMA, julgado em 04/06/2013, DJe 11/06/2013; AgRg no
e-JTJ - 20 537
REsp 1278024/MG, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 07/02/2013, DJe 14/02/2013. Agravo regimental
improvido. (AgRg no REsp 1408485, rel. MIN. HUMBERTO MARTINS,
j. 12.05.2015).

No mesmo sentir a jurisprudncia deste E. Tribunal de Justia:
Agravo de Instrumento. Deciso que, em Ao Declaratria c.c.
Repetio de Indbito, deferiu antecipao de tutela para que a r
exclua as tarifas denominadas TUST e TUSD da base de clculo do
ICMS lanado contra as requerentes. A Tarifa de Uso do Sistema de
Transmisso (TUST) e a Tarifa de Uso do Sistema de Distribuio
(TUSD) constituem encargos pelo uso da rede geradora de energia, ou
pelo uso do sistema de distribuio. Jurisprudncia que se vem firmando
no sentido da no incluso na base de clculo do ICMS dos valores das
referidas tarifas. Recurso improvido. (AI n 2196345-17.2014.8.26.0000,
rel. DES. AROLDO VIOTTI, j. 18.11.2014).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - TUTELA ANTECIPADA AO
DECLARATRIA ICMS TUST E TUSD. Discusso sobre relao
jurdico-tributria. Legitimidade do consumidor final para discusso da
exao cobrada pelo Fisco Estadual Jurisprudncia pacfica sobre a
no incidncia de ICMS em Tarifas de Uso do Sistema de Transmisso
(TUST) e Distribuio (TUSD). Presena dos requisitos necessrios
antecipao dos efeitos da tutela. Fumus boni juris e periculum in mora
devidamente configurados. Deciso reformada. Recurso provido. (AI
n 2168333-90.2014.8.26.0000, rel. DES. JOS LUIZ GERMANO, j.
29.04.2015).
Quanto aos juros de mora e correo monetria, deve ser observado o
recente julgamento do Plenrio do STF, nas ADIN n.s 4.425 e 4.357, em
14 de maro de 2013, o qual declarou a inconstitucionalidade da EC 62,
de 2009, e por arrastamento, do art. 5 da Lei n 11.960/09.
E, apesar da modulao dos efeitos atinente a Emenda Constitucional, em
25 de maro de 2015, o STF houve por bem em determinar a instaurao
de repercusso geral de nmero 810, exatamente para definir os rumos
a seguir no tocante Lei n 11.960/09.
Desta forma, diante da declarao de inconstitucionalidade do dispositivo
Acesso ao Sumrio
legal, inaplicvel a Lei n 11.960/09.

Ademais, por tratar-se, de repetio de indbito, deve-se aplicar a taxa
SELIC, nos termos do 4., do art. 39, da Lei Federal n. 9.250/95, que
assim expressa:
Art. 39 (...)
4 A partir de 1 de janeiro de 1996, a compensao ou restituio
ser acrescida de juros equivalentes taxa referencial do Sistema
Especial de Liquidao e de Custdia SELIC para ttulos federais,
acumulada mensalmente, calculados a partir da data do pagamento
indevido ou a maior at o ms anterior ao da compensao ou
538 e-JTJ - 20
restituio e de 1% relativamente ao ms em que estiver sendo
efetuada.
Ressalte-se, o Estado de So Paulo editou a Lei n. 10.175, de
30.12.1998, a qual dispe sobre taxa de juros de mora incidente sobre
impostos estaduais, suspenso da atualizao monetria e d outras

providncias, e em seu art. 1. adotou a taxa referencial do Sistema
Especial de Liquidao e de Custdia SELIC, nos seguintes termos:
Art. 1. - Os impostos estaduais, no liquidados nos prazos previstos
na legislao prpria, ficam sujeitos a juros de mora.
1. - A taxa de juros de mora equivalente:
1 por ms, a taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e
de Custdia SELIC, para ttulos federais, acumulada mensalmente;
2 por frao, a 1% (um por cento).
Assim, por envolver restituio de tributo arrecadado em excesso, aplica-
se a taxa SELIC, a qual conjuga em um nico ndice a correo monetria
e os juros de mora, de acordo com a Lei Estadual n 10.175/1998.
Outrossim, merece pequeno reparo a r. sentena recorrida, pois
necessrio considerar, no presente caso, o previsto na Smula Vinculante
n 17 do STF, com a seguinte redao:
Durante o perodo previsto no 1 do art. 100 da Constituio, no
incidem juros de mora sobre os precatrios que nele sejam pagos.
Logo, para a aplicao da Smula supramencionada, necessria a
ocorrncia de uma srie de fatores; por primeiro, devida a citao da
Fazenda Estadual para a execuo; assim, aps a expedio do oficio
requisitrio, poder-se-, ento, aferir se houve o pagamento no prazo;
caso no cumprida a obrigao nos termos do 5 do art. 100 da
Constituio Federal, dever incidir o acrscimo legal.
No presente caso, ante a mnima sucumbncia do demandante, razovel
a manuteno dos honorrios advocatcios da sucumbncia, fixados
pelo C. Juzo de primeiro grau no percentual mnimo sobre o valor da
condenao, o qual, em observncia ao disposto no art. 85, 4., II, do
Cd. Proc. Civil, e cuja apurao se dar por ocasio da liquidao, de
acordo com as hipteses dos incisos I a V do 3. do mesmo artigo.
Acesso ao Sumrio
Alm disso, em razo do provimento parcial do reexame necessrio e do

recurso voluntrio no h espao para honorrios recursais.
A majorao dos honorrios advocatcios previamente fixados acontece
nos casos em que no se conhece ou se nega provimento ao recurso,
desde que o advogado do recorrido tenha desempenhado algum tipo
de trabalho ulterior deciso recorrida (p. ex. oferta de resposta ao
recurso). Se o advogado do recorrido nada fez aps a deciso que
fixou seus honorrios, no h razo para o aumento da verba honorria
(cfe. THEOTNIO NEGRO e outros, in Cdigo de Processo Civil e
Legislao Processual em vigor, Saraiva, 47 edio, 2016, nota 51 ao

e-JTJ - 20 539
art. 85, 11, do novo CPC).
O caso , assim, de rejeio da preliminar e de parcial provimento
do reexame necessrio e do recurso interposto pela Fazenda Pblica
do Estado de So Paulo, nos autos da ao proposta por Luiz Cludio

Pinto (proc. n. 1019819-10.2016.8.26.0562 1 Ofcio da Fazenda
Pblica do Santos, SP), apenas para estabelecer seja observado o
previsto na Smula Vinculante n 17, do STF, mantida, no mais, a r.
sentena recorrida.
Consigne-se, para fins de prequestionamento, inexistir ofensa aos
artigos de lei mencionados, pois debatidos, analisados e decididos,
prescindveis as referncias numricas expressas (cfe. STF, RE 469054
AgR/MG, rel. MIN. CRMEN LCIA, j. 28.11.2006 e STJ, Edcl no RMS
18.205/SP, j. 18.04.2006, rel. MIN. FELIX FISCHER).
As inconformidades, na Cmara, em razo deste julgado estaro sujeitas
ao julgamento virtual e eventual discordncia dever ser indicada por
ocasio das interposies.
Ope, nesta oportunidade, a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo,
os presentes embargos declaratrios, sob argumento de omisso, mas busca
apenas o prequestionamento da matria, em especial, art. 267, I, e art. 286,
ambos do Cd. Proc. Civil; art. 121, I, e art. 128, ambos do Cd. Trib. Nacional;
art. 155, II, 2 e 3, da Constituio Federal; art. 34, 9, do ADCT, Smula n
166 do STJ; e art. 5 da Lei n 11.960/09 (fls. 01/08).
o relatrio, em acrscimo ao do v. julgado embargado.
Os embargos declaratrios tm por fim esclarecer dvidas, contradies,
obscuridades e omisses, existentes dentro do prprio texto do julgado.
Os presentes embargos no comportam acolhimento, pois no
caracterizados vcios de obscuridade, contradio ou omisso no acrdo
embargado.
Ademais, conforme a deciso embargada, nada h a ser esclarecido, pois
cumpriu-se a prestao jurisdicional e adotou-se a tese que se entendeu vivel.
Portanto, as questes suscitadas apenas se prestam a evidenciar o
inconformismo da embargante com a deciso colegiada prolatada, sem espao
Acesso ao Sumrio
em sede de embargos de declarao.

Relembre-se, nos embargos de declarao ainda que com fim nico
de prequestionamento devem-se observar os limites expressos no art. 1.022,
do novo Cdigo de Processo Civil, correspondente ao art. 535, da antiga
Lei Processual, mesmo porque o juiz no est obrigado a responder todas
as alegaes das partes, quando j tenha encontrado motivo suficiente para
fundar a deciso, nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e
tampouco a responder um a um todos os seus argumentos (RJTJESP 115/207).
A este propsito, farta a jurisprudncia do E. Superior Tribunal de
540 e-JTJ - 20
Justia: Mesmo nos embargos de declarao com fim de prequestionamento,
devem-se observar os lindes traados no art. 535 do CPC (obscuridade, dvida,
contradio, omisso e, por construo pretoriana integrativa, a hiptese de
erro material). Esse recurso no meio hbil ao reexame da causa (REsp.
11.465-0-SP, rel. MIN. DEMCRITO REINALDO, j. 23.11.92, rejeitaramos

embargos, v.u., DJU 15.2.93, p. 1665).
E Para que se tenha por configurado o pressuposto do prequestionamento,
bastante que o tribunal de origem haja debatido e decidido a questo federal
controvertida, no se exigindo que haja expressa meno ao dispositivo
legal pretensamente violado no especial (RSTJ 157/31, v.u., acrdo da
Corte Especial). No mesmo sentido: RSTJ 30/341, 84/268, 102/170, 148/247,
154/1993, STJ RT 659/192.
Especificamente no mbito do E. Supremo Tribunal Federal: O
prequestionamento para o RE no reclama que o preceito constitucional
invocado pelo recorrente tenha sido explicitamente referido pelo acrdo, mas,
sim, que este tenha versado inequivocamente a matria objeto da norma que
nele se contenha (RTJ 152/243).
Consigne-se, vedado emprestar o carter infringente a este recurso, como
pretendido pela embargante (cfe. STF, RF 141.518, rel. MIN. MOREIRA
ALVES, RTJ 147/687).
Por final, mencione-se ter o STJ decidido no Agravo de Instrumento n.
174.465, de So Paulo, da seguinte forma:
Ambas as partes tm o direito de aproveitar os efeitos do julgado, to
logo o Tribunal decida a causa de modo que tanto protelatria a conduta
do ru que estica recursos para evitar os efeitos da deciso judicial, quanto
a do autor que, a pretexto de omisso inexistente, resiste ao resultado do
julgamento, visando a alter-lo em sede imprpria. Embargos de declarao
no conhecidos, com o agravamento da multa prevista no artigo 538, pargrafo
nico, do Cdigo de Processo Civil. (rel. MIN. ARI PARGENDLER, RSTJ
114/121).
Acrescente-se, em caso idntico ao ora em anlise j consignou este E.
Tribunal, deve ser salientado, que o Colendo rgo Especial, ao julgar o
Acesso ao Sumrio
Incidente de Inconstitucionalidade n 0127403-35.2012.8.26.0000, referente

inconstitucionalidade da obrigao que foi estabelecida pela Lei n 13.296/08
s empresas locatrias de veculos, enfrentou tambm os aspectos abordados
na presente ao. (ED n 1046358-56.2014.8.26.0053/50000, rel. DES.
MOACIR PERES, j. 09.11.2015).
De toda forma, anote-se, os argumentos apresentados pela embargante
no abalam o julgado, de forma a alcanar a viabilidade de sua manuteno.
Excepcionalmente, deixa-se de aplicar a multa expressa no 2, do art.
1.026, do novo Cd. Proc. Civil.

e-JTJ - 20 541
O caso , assim, de rejeio dos embargos declaratrios opostos pela
Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, contra v. acrdo desta C. 11.
Cmara de Direito Pblico, lavrado nos autos da ao proposta por Luiz Cludio
Pinto (proc. n. 10198919-140.2016.8.26.0562 1 Ofcio da Fazenda Pblica

de Santos, SP).
Consigne-se, para fins de prequestionamento, inexistir ofensa aos artigos
de lei mencionados, pois debatidos, analisados e decididos, prescindveis as
referncias numricas expressas (cfe. STF, RE 469054 AgR/MG, rel. MIN.
CRMEN LCIA, j. 28.11.2006 e STJ, Edcl no RMS 18.205/SP, j. 18.04.2006,
rel. MIN. FELIX FISCHER).
As inconformidades, na Cmara, em razo deste julgado estaro
sujeitas ao julgamento virtual e eventual discordncia dever ser indicada
por ocasio das interposies.
Mandados de Segurana
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Mandado de Segurana n

2066592-70.2015.8.26.0000, da Comarca de Ribeiro Preto, em que impetrante
PREFEITURA MUNICIPAL DE RIBEIRO PRETO, impetrado MMA
JUZA DE DIREITO DA 2 VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA
DE RIBEIRO PRETO.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por
maioria de votos, concederam a segurana, vencido o relator sorteado. Acrdo
com o Des. Henrique Harris Jnior, de conformidade com o voto do Relator, que
Acesso ao Sumrio
O julgamento teve a participao dos Desembargadores HENRIQUE

HARRIS JNIOR, vencedor, OCTAVIO MACHADO DE BARROS
(Presidente), vencido, e MNICA SERRANO.
HENRIQUE HARRIS JNIOR, Relator Designado
Ementa: Mandado de segurana. Execuo fiscal.

Fazenda Pblica. Despesas com citao postal. Iseno
legal. Os valores relativos s despesas com servio

542 e-JTJ - 20
postal incluem-se no conceito de custas, estando, por
isso, a Fazenda Pblica dispensada da antecipao de
qualquer quantia destinada efetivao de diligncias
necessrias realizao do ato judicial. Inteligncia
dos arts. 27 e 39 da LEF. Segurana concedida.
VOTO
Cuida-se de mandado de segurana contra deciso que, nos autos de
execuo fiscal, determinou o pagamento de taxa de postagem, em cumprimento
Ordem de Servio n. 02/2005 (fls. 10).
Sustenta a impetrante a ilegalidade do ato, pugnando pelo afastamento da
exigncia.
Deferida a liminar a fim de evitar a extino da execuo fiscal, dispensadas
as informaes e a interveno da Procuradoria Geral de Justia.
o relatrio.
Com efeito, nos termos do que estabelecem os artigos 27 do Cdigo de
Processo Civil e 39 da Lei de Execues Fiscais, a Fazenda Pblica dispensada
do pagamento de custas na execuo fiscal.
Confira-se:
Art. 27, CPC: As despesas dos atos processuais, efetuados a
requerimento do Ministrio Pblico ou da Fazenda Pblica, sero pagas
ao final pelo vencido
Art. 39, LEF - A Fazenda Pblica no est sujeita ao pagamento de
custas e emolumentos. A prtica dos atos judiciais de seu interesse
independer de preparo ou de prvio depsito.
Pargrafo nico. Se vencida, a Fazenda Pblica ressarcir o valor das
despesas feitas pela parte contrria.
Havendo, pois, expressa previso legal, indevida a exigncia de pagamento
prvio das despesas de postagem de carta de citao.
Esse, alis, o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. PAGAMENTO DE
Acesso ao Sumrio
POSTAGEM DE CARTA CITATRIA PELA FAZENDA PBLICA.

DESNECESSIDADE. ART. 39, DA LEI N 6.830/80. ART. 27, DO CPC.
DIFERENAS ENTRE OS CONCEITOS DE CUSTAS E DESPESAS
PROCESSUAIS. PRECEDENTES. 1. O Sistema processual exonera
a Fazenda Pblica de arcar com quaisquer despesas, pro domo sua,
quando litiga em juzo, suportando, apenas, as verbas decorrentes da
sucumbncia (artigos 27 e 1.212, pargrafo nico, do CPC). Tratando-se
de execuo fiscal, textual a lei quanto exonerao, consoante se
colhe dos artigos 7 e 39, da Lei n 6.830/80. Enquanto no declarada
inconstitucional a lei, cumpre ao STJ velar pela sua aplicao. 2. A citao
e-JTJ - 20 543
postal constitui-se ato processual cujo valor est abrangido nas custas
processuais, e no se confunde com despesas processuais, as quais
se referem ao custeio de atos no abrangidos pela atividade cartorial,
como o caso dos honorrios de perito e diligncias promovidas por

Oficial de Justia. 3. Como a Fazenda Pblica no est obrigada ao
pagamento das custas, no h que se exigir o prvio adimplemento
do quantum equivalente postagem de carta citatria. (Resp n
443.678/RS) 4. cedio em sede doutrinria que: A Unio est isenta de
custas, selos, taxas e emolumentos na execuo fiscal. Os processos de
execuo fiscal para cobrana da dvida da Unio, ainda que em curso
perante a justia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Territrios,
esto isentos de qualquer pagamento, seja ele qual for, no que concerne
a custas ou despesas judiciais. No paga a taxa judiciria, no paga
selo nas peties ou papis juntos aos autos; no paga remunerao
aos cartrios ou rgos auxiliares, tais como depositrios, avaliadores,
partidores, etc. No h exigncia de taxa judiciria, de selos ou
estampilhas ou papel selado, de comisses, custas, emolumentos, dos
serventurios, preparo, etc. Invoque-se o art. 150, IV, a, da CF, que veda
Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios criar imposto
sobre servios uns dos outros, e interprete- se o art. 1.212, pargrafo
nico, do CPC, amplamente. No s os atos judiciais, nos processos em
que autora a Unio, esto isentos desses pagamentos. O privilgio e
a iseno so recprocos entre a Unio, Estados e Municpios. (Jos da
Silva Pacheco, in Comentrios Lei de Execuo Fiscal, Ed. Saraiva,
7a ed., 2000, So Paulo) 5. Ressalte-se ainda que, de acordo com o
disposto no pargrafo nico art. 39 da Lei a ressarcir a parte vencedora
no que houver adiantado a ttulo de custas, o que se coaduna com o art.
27, do Cdigo de Processo Civil, no havendo, desta forma, riscos de
se criarem prejuzos parte adversa com a concesso de tal benefcio
isencional. 6. Mutatis mutandis a exonerao participa da mesma ratio
essendi da jurisprudncia da Corte Especial que imputa a despesa
extrajudicial da elaborao de planilha do clculo aquele que pretende
executar a Fazenda Pblica. 7. Embargos de divergncia acolhidos.
(Embargos de Divergncia no Recurso Especial 463.192/RS, relator
Ministro Luiz Fux). (grifei)
Acesso ao Sumrio
E, ainda:
REsp 1028103/SP, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ.
21/08/2008; EREsp 506.618/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, DJ 13/02/2006;
REsp 546.069/RS, Rel. Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS, DJ
26/09/2005 e REsp 1076914/SE, Rel. Min. Luiz Fux, julg. 19.03.2009,
publ. 22.04.2009.
No mesmo sentido, assim j se decidiu neste E. Tribunal de Justia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Deciso que determinou agravante
o recolhimento de despesas necessrio expedio de carta citatria

544 e-JTJ - 20
postal, sob pena de arquivamento do feito. Municipalidade que isenta do
pagamento da taxa judiciria e adiantamento do valor referente ao porte
de remessa e retorno. Art. 6 da Lei Estadual Paulistana n 11.608/2003,
39 da LEF e 27 do CPC. Agravo provido. (TJSP, Agravo de Instrumento
2100502-25.2014.8.26.0000, Relator: Fortes Muniz, Comarca: Rosana,

rgo julgador: 15 Cmara de Direito Pblico, j. 07/08/2014).
EXECUO FISCAL. Citao/intimao por carta. Determinado o
recolhimento das custas. Descabimento. A Fazenda Pblica no est
obrigada antecipao das custas, no havendo que se exigir o prvio
adimplemento do quantum equivalente postagem de carta citatria.
Artigo 27 do Cdigo de Processo Civil e artigo 39, da Lei de Execues
Fiscais. Recurso provido. (TJSP, Agravo de Instrumento 2052024-
20.2013.8.26.0000, Relator: Silva Russo, Comarca: 12/12/2013).
CUSTAS. Fazenda Pblica. Indeferimento de pedido de iseno do
pagamento de custas para expedio mandado de citao por carta.
Inadmissibilidade. Inteligncia do artigo 39, caput, da Lei 6.830. Recurso
provido. (TJSP, Agravo de Instrumento 054840-38.2014.8.26.0000,
Relator: Rodolfo Csar Milano, j. em 05/06/2014).
Destarte, no h dvida de ser indevida a determinao de recolhimento,
pela impetrante, da verba destinada ao custeio de despesas com citao postal da
parte requerida, merecendo reforma, portanto, a deciso vergastada.
Ante o exposto, CONCEDO A SEGURANA, devendo ser expedida
carta citatria independentemente do adiantamento das custas processuais.
Reexames Necessrios
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reexame Necessrio n

1001857-51.2016.8.26.0407, da Comarca de Osvaldo Cruz, em que recorrente
Acesso ao Sumrio
JUZO EX OFFICIO, recorrido JOS APARECIDO BARBOSA DE SOUZA

MEI.
TAVARES (Presidente) e FERMINO MAGNANI FILHO.

e-JTJ - 20 545
MARCELO BERTHE, Relator
Ementa: RECURSO EX OFFICIO EM MANDADO

DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. ALVAR

DE FUNCIONAMENTO. CASSAO SEM A
OBSERVNCIA DO CONTRADITRIO E DA
AMPLA DEFESA. VIOLAO DO DEVIDO
PROCESSO LEGAL ADMINISTRATIVO.
Ilegalidade na cassao de alvar de funcionamento
e fechamento do estabelecimento comercial de forma
automtica, sem instaurao prvia de procedimento
administrativo a assegurar o exerccio da ampla defesa
e do contraditrio. Deciso administrativa adotada
apenas e to somente com base em ofcio da Polcia
Militar acerca de irregularidade no estabelecimento
comercial, sem que houvesse qualquer cincia do
responsvel pelo estabelecimento. Reconhecimento
da nulidade da cassao do alvar de funcionamento
e fechamento do estabelecimento razo da violao
do devido processo legal no mbito administrativo.
Sentena de procedncia mantida. Recurso desprovido
VOTO
Tratam os autos de recurso ex officio extrado de Mandado de Segurana
interposto contra a r. sentena de fls. 53/55, proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara
Cvel da Comarca de Osvaldo Cruz, que reconhecendo hiptese de violao
do devido processo legal no mbito administrativo, concedeu a segurana para
o fim de determinar o restabelecimento da validade do alvar de licena de
funcionamento do impetrante.
No houve recurso voluntrio.
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
O recurso no comporta acolhimento.

Compulsando os autos, verifica-se que a cassao de alvar de
funcionamento do estabelecimento de propriedade do particular foi realizada
sem o devido procedimento administrativo em que fosse assegurada a ampla
defesa e o contraditrio.
Com efeito, o pedido para a interrupo das atividades no estabelecimento
do particular teve incio a partir de ofcio n 9BPMI-002/207/16 do Comandante
do Stimo Grupamento Policial Militar em Parapu e, com base neste documento,
foi emitido parecer pelo departamento jurdico do Municpio pelo imediato
546 e-JTJ - 20
fechamento do estabelecimento e cassao do alvar, culminando no termo de
fechamento de estabelecimento n 003/16 (fls. 34).
Neste passo, no se vislumbra a instaurao de procedimento
administrativo pelo Poder Pblico Municipal a assegurar o exerccio regular do
contraditrio e da ampla defesa do particular.

Na verdade, unilateralmente, a Administrao Municipal determinou a
cassao de alvar de funcionamento e o fechamento do estabelecimento de
forma automtica, sem qualquer cincia prvia do particular.
Assim, tendo sido realizada a cassao e o fechamento do estabelecimento
comercial sem o devido procedimento administrativo e, assim, inobservado o
exerccio da ampla defesa e o contraditrio, de se concluir pela sua nulidade.
Desta forma, foroso reconhecer a nulidade do ato administrativo que
determinou o fechamento automtico do estabelecimento, bem como a cassao
do alvar de funcionamento.
de se deixar registrado, porm, que nada obsta que a Administrao
reavalie o caso, observando os ditames constitucionais.
Por tais razes, a r. sentena no comporta reparos, devendo ser
integralmente mantida por seus jurdicos fundamentos.
Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso.
A fim de evitar a oposio de Recurso Embargos de Declarao visando
apenas o prequestionamento, e para viabilizar o acesso s vias extraordinria
e especial, considera-se prequestionada toda a matria infraconstitucional e
constitucional deduzida nos autos, sendo desnecessria a citao numrica de
todos os dispositivos mencionados (STJ AgRg nos EDcl no REsp 966.229/RS,
Rel. Min. Og Fernandes, Sexta Turma, DJe 18.02.2013).
Na hiptese de interposio ou oposio de recurso, ficam as partes
intimadas, a partir da publicao, a se manifestarem, expressamente, na petio
de interposio ou razes recursais, se se opem forma de julgamento virtual,
nos termos da Resoluo 549/11 do C. rgo Especial deste E. Tribunal de
Justia.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

1000801-80.2016.8.26.0213, da Comarca de Guar, em que recorrente JUZO
EX OFFICIO, recorrido FABIANO DE FREITAS FIGUEIREDO.
e-JTJ - 20 547
Negaram provimento ao recurso de ofcio, v.u. , de conformidade com o voto do
O julgamento teve a participao dos Desembargadores REBOUAS
DE CARVALHO (Presidente), DCIO NOTARANGELI e MOREIRA DE

CARVALHO.
REBOUAS DE CARVALHO, Relator
Ementa: MANDADO DE SEGURANA Contra ato

da Presidente da Cmara Municipal de Guar para
que d cumprimento ao art. 156 do Regimento Interno
da Cmara, modificado pela Resoluo n 02/2015,
que prev a leitura das proposies apresentadas
no mesmo dia da realizao da sesso Concesso
da segurana mantida Reexame necessrio no
provido.
VOTO
Cuida-se de mandado de segurana impetrado pelo vereador Fabiano
de Freitas Figueiredo contra ato da Presidente da Mesa Diretora da Cmara
Municipal de Guar Sra. Ana Maria Figueiredo Cruz, sustentando que
apresentou proposies na Secretaria Administrativa da Cmara antes das 11:00
horas, objetiva o cumprimento do artigo 156 do Regimento Interno da Cmara,
modificado pela Resoluo n 02/2015, que prev a leitura das proposies
apresentadas no mesmo dia da realizao da sesso.
Liminar deferida (fls. 121/122).
A r. sentena de fls. 166/170, cujo relatrio adoto, concedeu a segurana,
para determinar autoridade coatora que leia matria recebida (Projetos de
resoluo n 1 e 5 de 2016) discuta e vote, tudo nos termos do artigo 156 do
Regimento Interno da Cmara Municipal de Guar. Arcar a impetrada com o
Acesso ao Sumrio
pagamento das custas e despesas processuais. Reexame necessrio determinado.

No houve recurso voluntrio. Subiram os autos, por fora do reexame
necessrio.
Acerca do despacho de fls. 184/185, as partes no se manifestaram (fl.
187).
o relatrio.
A r. sentena merece ser mantida.
O tema em debate est circunscrito ao fato do art. 156, do Regimento Interno
da Cmara Municipal de Guar prever ... leitura das matrias recebidas na
548 e-JTJ - 20
Secretaria Administrativa at as 11:00 horas do dia da realizao da sesso,
leitura, discusso e votao de pareceres, requerimentos e moes e ao uso
da Tribuna Livre (fl. 24).
De fato, o documento de fls. 17/22 comprova que o Projeto de Resoluo
05/16 foi protocolizado antes do termo final de apresentao (s 10h 50min

do dia 06/06/16), de maneira que deveria ser constar da pauta da sesso a ser
realizada no mesmo dia, ainda mais por ter sido subscrita por vereador, nos
termos dos artigos 206, pargrafo 2, e 360 do Regimento Interno.
Ainda que no se esteja no caso concreto a se imiscuir em questes
interna corporis, mas apenas no debate da validade de norma do Regimento
Interno da Cmara Municipal, de se convir que o agente poltico, de todos os
Poderes, tem o direito lquido e certo a participar de ato poltico constitucional
e legal. Desta feita, embora o ato poltico seja de natureza interna corporis, cuja
convenincia e oportunidade no se discute, tambm certo que o mandatrio
do povo no obrigado a participar de procedimento que contrarie as normas
do regimento interno, sendo vlida a busca pelo remdio constitucional para
fazer valer o direito. Desta feita, participar de procedimento em sintonia com
as disposies legais e regulamentares, que culminar no ato poltico, direito
lquido e certo do membro da Casa de Leis, ora impetrante, para se fazer valer,
em sua amplitude mxima, o Estado Democrtico de Direito. Outrossim, dos
documentos carreados com a inicial, evidencia-se que o pleito foi necessrio,
para se garantir a anlise da proposio do impetrante, nos termos regimentais.
A circunstncia de existir resoluo anterior envolvendo a mesma matria,
pendente de recurso, no poderia ser considerada bice para a discusso
da nova proposio, tanto que a citada resoluo se tornou incua diante da
aprovao de nova resoluo, de autoria do impetrante (parecer do Ministrio
Pblico fls. 163/164).
Desta forma, cumpre a manuteno da concesso da segurana, tal como
se conformou a Cmara Municipal de Guar.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso de ofcio.
Acesso ao Sumrio

e-JTJ - 20 549
SEO DE DIREITO CRIMINAL
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Agravos de Execuo Penal
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Execuo Penal

n 0003295-17.2016.8.26.0509, da Comarca de Araatuba, em que agravante
LUIS HENRIQUE CHRISTO LOPES, agravado MINISTRIO PBLICO
DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 12 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por unanimidade, deram provimento
ao recurso de Lus Henrique Christo Lopes para absolv-lo da prtica da
indisciplina ocorrida em 06.05.2016, restabelecido o regime semiaberto.
Acrdo com o 2 Juiz., de conformidade com o voto do Relator, que integra
PAULO ROSSI (Presidente sem voto), VICO MAAS, vencedor, LVARO
CASTELLO, vencido e JOO MORENGHI.
VICO MAAS, Relator Designado
Ementa: 1. Agravo em execuo penal Recurso

defensivo.
2. Falta disciplinar grave Descumprimento de
portaria regulamentadora de sada temporria
Conduta no prevista no rol taxativo da LEP
Ausncia, ademais, de repercusso negativa da
Acesso ao Sumrio
conduta Inadequao e desproporcionalidade da

regresso.
3. Provimento ao recurso para excluir a anotao do
pronturio do sentenciado, reestabelecido o regime
semiaberto.
VOTO
Lus Henrique Christo Lopes interpe recurso de agravo contra a deciso

550 e-JTJ - 20
do MM. Juiz de Direito do Departamento Estadual de Execuo Criminal da 2
Regio Administrativa Judiciria (Deecrim 2 RAJ), Comarca de Araatuba,
que, reconhecendo a prtica de falta disciplinar de natureza grave, determinou a
regresso ao regime fechado, a perda de um tero dos dias remidos e o reincio

do clculo de liquidao de penas para fins de progresso de regime.
Inconformado, pretende a absolvio por atipicidade da conduta.
Subsidiariamente, requer a fixao da perda dos dias remidos no mnimo de um
dia.
Oferecidas as contrarrazes (fls. 52/60) e mantida a deciso combatida (fl.
62), a D. Procuradoria da Justia opina pelo no provimento do recurso.
o relatrio.
Segundo o comunicado de evento de fl. 12, o recorrente cumpria pena
em regime semiaberto e, em 06.05.2016, agraciado com sada temporria de
Pscoa, descumpriu portaria regulamentadora do benefcio.
Embora tivesse declarado que, durante os dias em liberdade, ficaria na
cidade de Votuporanga, o sentenciado, pouco depois de deixar o Centro de
Progresso Penitenciria de Valparaso em nibus com destino a Araatuba,
desembarcou do coletivo e ingressou em bar, violando o art. 6, a e c, da
Portaria 001/2016, elaborada pelo Deecrim 2 RAJ.
De acordo com as citadas alneas, concedida a sada temporria, o
reeducando deve se dirigir imediatamente ao endereo declinado e nele
permanecer, vedada a frequncia a bares e locais de reputao duvidosa. Prev
ainda a Portaria 001/2016 que o descumprimento das condies impostas sujeita
o condenado regresso de regime, nos termos do art. 118, I, da Lei de Execuo
Penal (fl. 16).
Recolhido o preso em setor de incluso, comunicou-se a diretoria e
instaurou-se procedimento administrativo.
Ouvido, o detento afirmou que reside em Votuporanga e comprara
passagem em nibus de excurso com destino a Araatuba, pois, desta cidade,
seguiria viagem por meios prprios. Decidiu sair do coletivo com o colega
Acesso ao Sumrio
Anailton Osvaldo Guilhermiti de Oliveira h poucos metros da unidade prisional

porque a famlia de terceiro preso oferecera carona at o destino final. No
pretendia desviar do endereo declarado. No cometer o mesmo erro
novamente (fl. 28).
Anailton forneceu depoimento semelhante, acrescendo que, por se tratar
de sua primeira sada temporria no CPP, no est habituado com as regras,
ignorando que proibido o desembarque em ponto diverso do endereo informado
na unidade (fl. 27).
Os agentes penitencirios Fernando Monteiro Teixeira e Alan Patrcio
Lima Nishimura relataram que acompanhavam a sada dos nibus de excurso
e-JTJ - 20 551
que transportavam internos autorizados a usufruir sada temporria quando
viram o agravante e outro detento descerem de um deles h alguns metros do
estabelecimento prisional. Os dois entraram em bar e ficaram no local, mesmo

aps o nibus seguir a viagem. Inexistente permisso para tanto, recolheram
os sentenciados e os conduziram de volta unidade pelo descumprimento da
portaria relativa ao benefcio (fls. 25/26).
O juzo das execues sustou cautelarmente o regime semiaberto (fl. 29).
Concluda a sindicncia e entendido que Lus cometera infrao de
natureza grave, imps-se a sano de 30 (trinta) dias de isolamento celular, por
ter infringido o art. 50, VI, da Lei de Execuo Penal (fls. 39/41).
O Magistrado, tambm sem indicar o dever especfico que teria sido
infringido pelo agravante, reputou configurada a prtica de fato considerado
como falta grave, consistente em descumprimento da Portaria da sada
temporria. Em consequncia, determinou a anotao da indisciplina, bem
como a regresso ao equipamento mais gravoso, a perda de um tero dos dias
remidos e a atualizao da conta de liquidao de penas (fls. 46/48).
Sem razo, porm.
Estabelece o artigo 50, VI, da LEP, que comete falta grave o condenado
pena privativa de liberdade ou o preso provisrio (pargrafo nico) que
inobservar os deveres previstos nos incisos II e V, do artigo 39, do mencionado
diploma. Este, por sua vez, impe ao recluso as obrigaes de obedincia ao
servidor e de respeito a qualquer pessoa com quem deva relacionar-se, bem
como de execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas.
Como se v, invivel concluir que o suposto desrespeito a simples portaria
equivaleria desobedincia a funcionrio ou inexecuo de ordem. A violao
ao dever contido no art. 39, V, do mencionado diploma, que mais se aproximaria
da transgresso imputada, refere-se ao descumprimento de ordem diretamente
dada aos detentos.
Nesse sentido, este E. Tribunal j decidiu que, se se entendesse que a mera
desobedincia de portaria estadual basta a caracterizar a infrao do art. 39, II e
V, da LEP (que s, pode, portanto, ser interpretada como desobedincia a ordem
Acesso ao Sumrio
direta), estar-se-ia concedendo autoridade local, na prtica, a especificao

das faltas graves, que a lei reserva expressamente autoridade federal (Agravo
de Execuo Penal n 9213110-51.2008.8.26.0000, Rel. Francisco Bruno, 9 C.
Criminal, j. 28.05.2009).
De qualquer forma, mesmo que desobedecidas pelo reeducando normas
contidas na Portaria 001/2016, nada nos autos indica que tenha atuado com dolo.
Com efeito, no ficou demonstrado que o interno seguiria para lugar
diverso do declarado por ocasio da concesso do benefcio. Veja-se que o
desembarque h poucos metros da unidade, ainda sob vigilncia dos agentes
552 e-JTJ - 20
penitencirios, torna crvel a verso de que optara por prosseguir viagem em
carro particular, escusa no ilidida pelas declaraes dos servidores. Possvel
que o sindicado tivesse a inteno de economizar dinheiro ou de chegar mais
rapidamente sua residncia

Tambm no se provou que Lus permaneceria no bar na condio de
consumidor, e no apenas enquanto aguardava a possvel carona, nem que
dotado de reputao duvidosa o comrcio.
Alm disso, os agentes de segurana noticiaram que perceberam o
desembarque do recorrente logo aps a partida do nibus e prontamente o
reconduziram ao CPP. A conduta no trouxe, portanto, qualquer consequncia,
no se justificando a resposta estatal fornecida, sobretudo se consideradas as
srias restries que a prtica de infrao grave acarreta ao detento.
Por fim, vale ressaltar que, apesar de a portaria prever a regresso de
regime como possvel punio pelo descumprimento das regras nela enumeradas,
a medida s deve ser aplicada se houver efetiva ocorrncia de falta grave. No
caso, bastaria, quando muito, a revogao da sada temporria, evitando-se
punies desmedidas.
Frente ao exposto, d-se provimento ao recurso de Lus Henrique Christo
Lopes para absolv-lo da prtica da indisciplina ocorrida em 06.05.2016,
restabelecido o regime semiaberto.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Execuo Penal n

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, agravado KALEO
DE PAULA HILRIO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO ao recurso
Acesso ao Sumrio
para, reconhecida a natureza hedionda do crime previsto no artigo 33, 4,

da Lei 11.343/06, cassar os clculos efetuados a fls. 07/08, outro devendo ser
realizado, de acordo com o ora reconhecido. V.U., de conformidade com o voto
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MARCO
ANTNIO COGAN (Presidente) e LOURI BARBIERO.
ALCIDES MALOSSI JUNIOR, Relator

e-JTJ - 20 553
Ementa: AGRAVO EM EXECUO DE PENA.
TRFICO PRIVILEGIADO. CLCULO DE
BENEFCIOS. RECURSO DO MINISTRIO

PBLICO.
Pretendida cassao do clculo efetuado, por
considerar o trfico privilegiado como crime
comum. Cabimento. Embora o magistrado tenha
determinado a realizao dos clculos com base na
frao reduzida, prpria dos crimes comuns, no se
descuida que o trfico de drogas ostenta carter de
crime equiparado a hediondo, haja vista a absoluta
ausncia de descrimen, seja na norma constitucional,
emanada do Poder Constituinte Originrio (artigo 5,
inciso XLIII, da CR/88), seja na legislao ordinria
daquela derivada (conforme se infere do artigo 44 da
Lei n 11.343/06).
Provimento.
VOTO
VISTO.
Trata-se de AGRAVO EM EXECUO interposto pelo Ministrio
Pblico do Estado de So Paulo, por seu dignssimo Promotor de Justia
oficiante, contra a r. deciso de fls. 07/08, pois, ao delito de trfico privilegiado,
considerou-o como crime comum, estabelecendo o cumprimento de 1/6 (um
sexto) para a progresso e 1/3 (um tero) para o livramento condicional.
Alega o agravante que o delito de trfico privilegiado continua sendo
assemelhado a hediondo. Dessa forma, no pode prevalecer entendimento
contrrio, calcado em deciso isolada do E. Supremo Tribunal Federal (HC
118533). E em assim sendo, deve ser retificado o clculo efetuado, para
considerar 2/5 (dois quintos) do cumprimento da reprimenda para progresso de
regime e de 2/3 (dois teros) para o livramento condicional (fls. 01/06).
Acesso ao Sumrio
Processado o recurso, contrariado a fls. 24/29, mantida a deciso

agravada (fls. 31), manifestou-se a douta Procuradoria Geral de Justia pelo seu
provimento (fls. 34/36).
o relatrio.
Conforme se observa do Boletim Informativo de fls. 04/07, o agravado
cumpre um total de 02 (dois) anos e 06 (seis) meses de recluso (fls. 07), tendo
iniciado o cumprimento da pena em 28 de outubro de 2015, previsto o trmino
para 27 de abril de 2018 (fls. 08), pelo delito de trfico de drogas (artigo 33,
caput, da Lei 11.343/06).
554 e-JTJ - 20
Concorda-se com o inconformismo ministerial.
Conquanto louvvel a preocupao do Juzo monocrtico em afinar o
entendimento jurdico aplicado s orientaes emanadas da Corte Mxima,

valorizando a segurana jurdica, o precedente invocado na deciso vale dizer, o
HC 118.533/MS, no possui qualquer efeito vinculante, como bem salientou o
d. Promotor de Justia em suas razes, perfazendo efeitos inter partes.
Portanto, embora tenha determinado a realizao dos clculos com base
na frao reduzida prpria dos crimes comuns, prospera o recurso ministerial,
porquanto o trfico de drogas ostenta carter de crime equiparado a hediondo,
haja vista a absoluta ausncia de descrimen, seja na norma constitucional,
emanada do Poder Constituinte Originrio (artigo 5, inciso XLIII, da CR/88),
seja na legislao ordinria daquela derivada (conforme se infere do artigo 44
da Lei n 11.343/06).
Vislumbra-se tecnicamente, para alm da contumlia social na matria, a
aplicao da cardinal regra hermenutica que deve orientar a atuao judicial,
a saber, ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus (onde a lei no faz
distino, tampouco devemos ns faz-la), sob pena de ofensa transversa
clusula ptrea da separao de poderes (artigo 60, 4, inciso III, da CR/88).
Ademais, a mera referncia a singular precedente no perfaz justificativa
tcnica legtima para se afastarem as normas jurdicas aplicveis ao caso concreto,
porquanto at mesmo das Cortes Superiores se observam posicionamentos
francamente contrrios ao adotado na origem, ainda que parcialmente em
modificao (como a hoje j cancelada Smula n 512 do C. Superior Tribunal
de Justia, verbis: A aplicao da causa de diminuio de pena prevista
no art. 33, 4, da Lei n. 11.343/2006 no afasta a hediondez do crime de
trfico de drogas).
A divergncia de entendimentos tambm encontra ressonncia perante
a prpria Corte Suprema, no sendo surpresa, inclusive com novo integrante,
eventual mudana de posicionamento:
Agravo regimental em habeas corpus. Ausncia de impugnao
especfica do fundamento da deciso recorrida. Inadmissibilidade. Trfico
Acesso ao Sumrio
de drogas privilegiado. Artigo 33, 4, da Lei n 11.343/06. Equiparao

aos crimes definidos como hediondos. Indulto. Impossibilidade. Agravo
regimental no provido. 1. A agravante no impugnou, de forma
especfica, o fundamento da deciso com que se negou seguimento ao
habeas corpus, limitando-se a reiterar os argumentos inicialmente postos
na impetrao, cujo conhecimento originrio pela Suprema Corte no era
admissvel. Precedentes.
2. A aplicao da causa de diminuio de pena do art. 33, 4, da Lei
n 11.343/06 no afasta a natureza hedionda do trfico de drogas.
Precedentes. 3. Agravo regimental no provido. (STF, HC 114558 AgR,

e-JTJ - 20 555
Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 03/03/2015,
PUBLIC 08-04-2015, destaquei)
HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS. INDULTO.

IMPOSSIBILIDADE.
1. A orientao jurisprudencial das Turmas do Supremo Tribunal
Federal no sentido de que a causa de diminuio de pena do art.
33, 4, da Lei n 11.343/2006 no descaracteriza o delito de trfico
de drogas e, consequentemente, no afasta a equiparao aos
crimes definidos como hediondos, estabelecida pelo art. 5, inciso
XLIII, da Constituio.
2. O indeferimento de indulto paciente, condenada por trfico de drogas
cometido aps a vigncia das Leis n 8.072/1990, 8.930/1994, 9.695/1998,
11.464/2007 e 12.015/2009, est alinhado com a jurisprudncia do
Tribunal.
3. Ordem denegada. (STF, HC n 119.578/MS, Relator o Ministro Roberto
Barroso, DJe de 19/2/14, destaquei).
Desta forma, feitas tais consideraes, retomando o entendimento j
exarado no recurso referido (cassao dos clculos homologatrios e utilizao
da frao para crimes hediondos), no h outra medida a ser tomada se no a de
acolher o pleito Ministerial e cassar a deciso impugnada, para considerar, para
aqueles efeitos, como hediondo o crime pelo qual se encontra em cumprimento
de pena.
Pelo exposto, por meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso para,
reconhecida a natureza hedionda do crime previsto no artigo 33, 4, da Lei
11.343/06, cassar os clculos efetuados a fls. 07/08, outro devendo ser realizado,
de acordo com o ora reconhecido.
Apelaes
ACRDO
Acesso ao Sumrio

57.2002.8.26.0286, da Comarca de Itu, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, so apelados HENGUEL RICARDO
PEREIRA, FABIO HENRIQUE VIEIRA, PAULO SRGIO SCHIAVO,
VALDERI NUNES, EVARISTO APARECIDO CORDEIRO, GILBERTO
MARTINS, CARLOS ALBERTO DOS SANTOS, JOS BEZERRA LEITE,
EDUARDO DE OLIVEIRA RODRIGUES, HELIO MORAES, LEDON DINIZ
DA SILVA, PAULO CSAR VALENTIM, MIGUEL LAZARO DE ALMEIDA,

556 e-JTJ - 20
AMARILDO DA COSTA RIBEIRO, LARRI VIEIRA, PEDRO SILVA DOS
SANTOS, EVANDO MARQUES DE SOUZA, ANTNIO TRAGINO DA
SILVA, JOO CARLOS SALATIEL, JOSE ANTONIO CONSTANTINO,
SERGIO ANTONIO SOARES SANTANA, EVERALDO BORGES DE

SOUZA, VALDIR ADRIANO KIRITSCHENKO, EDUARDO NELSON
PARRA MARIN, GILMAR LEITE SIQUEIRA, MARCOS MASSARI,
PAULO ROBERTO DE MELO LOPES, FRANCISCO JUCIANGELO DA
SILVA ARAUJO, DIMAS MECCA SAMPAIO, AUGUSTO FERNANDO DA
SILVA, DOUGLAS MARQUES BRAZ, NLSON DA SILVA MEZA, PAULO
SRGIO DE OLIVEIRA, ROBERTO ALVES DA SILVA, JOSE MILTON
MARQUES DE CARVALHO, HAMILTON OLIVEIRA DE MORAES,
ARMANDO CORREA DE ASSIS JNIOR, MAERCIO ANANIAS BATISTA,
JOSE CARLOS DA SILVA, FRANCISCO ALEXANDRE FILHO, JOS
FERNANDES DE LIMA, RODNEY CARMONA, ANTNIO MARCOS DA
SILVA, LUIS CARLOS PONDE CARDOSO, ROGRIO VIANA ANDRADE,
REINALDO DA SILVA RIBEIRO DE CAMPOS e VALMIR FERREIRA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso,
com determinao. V.U. Esteve presente a I. Defensora, Dra. Ieda Ribeiro
de Souza e, sustentou oralmente, o Exmo. Procurador de Justia, Dr. Carlos
Roberto Marangoni Talarico., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIS
SOARES DE MELLO (Presidente) e EDISON BRANDO.
IVAN SARTORI, Relator
Ementa: Apelao do Ministrio Pblico Operao

castelinho
Homicdios qualificados, roubos majorados e fraude
processual. Eventual parcialidade do magistrado
Acesso ao Sumrio
sentenciante que, a par de no arguida no momento

oportuno e tampouco pela via adequada, no veio
demonstrada Rejeio. Sentena citra petita
Inocorrncia Decisrio a apreciar apenas as
imputaes referentes aos delitos contra a vida, com
desfecho favorvel aos increpados, circunstncia
a excluir a competncia do tribunal do jri para os
crimes conexos, da o no pronunciamento a respeito
Exegese do pargrafo nico do art. 81 do CPP

e-JTJ - 20 557
Precedentes. Impronncia de trs dos acionados, com
o que conformada a acusao, decretada a absolvio
sumria dos demais, no que reside a insurgncia

ministerial Deciso que se sustenta Excludentes de
ilicitude da legtima defesa e do estrito cumprimento
do dever legal bem delineadas Recurso desprovido,
com determinao.
VOTO
Ao penal em que incursos:
a) Jos Roberto Martins Marques, Romeu Takami Mizutani, Augusto
Fernando da Silva, Maercio Ananias Batista, Paulo Srgio Schiavo, Hamilton
Oliveira de Morais, Joo Carlos Salatiel, Eduardo Nelson Parra Marin,
Helio Moraes, Rodney Carmona, Everaldo Borges de Souza, Valdir Adriano
Kiritschenko, Maurcio dos Santos, Antonio Marcos da Silva, Paulo Sergio
de Oliveira, Luiz Carlos Pond Cardoso, Laerte Barqueta, Rogrio Viana de
Andrade, Reinaldo da Silva Ribeiro de Campos, Pedro Silva dos Santos, Sergio
Antonio Soares Santana, Evaristo Aparecido Cordeiro, Antonio Tragino da
Silva, Jos Milton Marques de Carvalho, Marcos Eduardo da Silveira, Larri
Vieira, Nelson da Silva Meza, Miguel Lzaro de Almeida, Alex Nascimento
Chagas, Francisco Juciangelo da Silva Araujo, Valmir Ferreira, Armando
Correia de Assis Jnior, Valderi Nunes, Evandro Marques de Souza, Eduardo de
Oliveira Rodrigues, Fabio Henrique Vieira, Ledon Diniz da Silva, Amarildo da
Costa Ribeiro, Roberto Alves da Silva, Paulo Roberto de Melo Lopez, Douglas
Marques Braz, Jos Antonio Constantino, Reinaldo Henrique de Oliveira e Jos
Carlos da Silva no art. 121, 2, II, III e IV, c.c. os arts. 61, II, g, e 62, I, por
doze vezes, na forma do art. 69, todos do Cdigo Penal;
b) Roberto Mantovan, Francisco Alexandre Filho, Jos Fernandes Lima,
Gilmar Leite Siqueira e Marcos Massari no art. 121, 2, II, III e IV, c.c. os arts.
61, II, g, e 62, I, por doze vezes; e no art. 157, 2, I e II, por duas vezes, tudo
na forma do art. 69, todos do Cdigo Penal;
Acesso ao Sumrio
c) Carlos Alberto dos Santos, Dimas Mecca Sampaio, Paulo Csar

Valentim, Jos Bezerra Leite e Gilberto Martins no no art. 121, 2, II, III e IV,
c.c. os arts. 61, II, g, e 62, I, por doze vezes; e 347, pargrafo nico, na forma
do 69, todos do Cdigo Penal; e
d) Henguel Ricardo Pereira no art. 121, 2, II, III e IV, c.c. os arts. 61, II,
g, e 62, I, por doze vezes; art. 157, 2, I e II, por duas vezes; e 347, pargrafo
nico, tudo na forma do art. 69, todos do Cdigo Penal.
O feito foi desmembrado em relao a Maurcio dos Santos, porque
no encontrado (fls. 4.106), enquanto decretada a extino da punibilidade de
558 e-JTJ - 20
Marcos Eduardo da Silveira, em razo de seu falecimento (fls. 5.301).
Alfim, Jos Roberto Martins Marques, Romeu Takami Mizutani e Roberto
Mantovan foram impronunciados, consoante pedido formulado pelo prprio

Parquet, em sua fala final de fls. 5.499/5.633, ao passo que todos os demais
acabaram absolvidos sumariamente, reconhecidas que foram as excludentes de
ilicitude da legtima defesa e do estrito cumprimento do dever legal.
Recorre a acusao, arguindo, em preliminar, nulidade sentencial,
porquanto: a) o magistrado sentenciante foi parcial, deixando de se manifestar
sobre questes cruciais aferio do excesso cometido pelos policiais, tudo em
razo de sua viso poltica, em sendo ele filho do Secretrio da Administrao
Penitenciria poca dos fatos, o que o tornaria inapto a sentenciar o feito;
e b) o r. juzo omitiu-se quanto s acusaes de roubos qualificados e fraude
processual. No cerne, busca a pronncia dos absolvidos, embora conformada
com a impronncia dos demais (fls. 6.189/6.298).
Contrariedades s fls. 6.300/6.419, 6.423/38, 6.439/45, 6.446/53,
6.456/65, 6.466/73, 6.474/7, 6.481/3, 6.484/92, 6.493/7, 6.498/506, 6.507/40,
6.541/6, 6.547/53, 6.591/5, 6.626/31, 6.632/4, 6.635/7 e 6.638/74.
Reinaldo Henrique de Oliveira e Alex Nascimento Chagas tiveram
julgadas extintas suas punibilidades tambm em razo de seus falecimentos (fls.
6.589 e 6.597 respectivamente), os quais, embora tenham se dado pouco antes
da r. sentena (aos 14.05.13 e 26.07.14 nessa ordem), foram comunicados
apenas aps sua prolao.
Remeteram-se os autos Instncia precedente, para a intimao do
assistente da acusao, a fim de que se manifestasse. Realizado o ato, quedou-se
ele inerte (fls. 6685/6690).
A Procuradoria de Justia pelo afastamento da preliminar relativa
parcialidade do julgador, reconhecendo-se, porm, vcio insanvel na r. sentena,
porquanto citra petita. No cerne, pelo desprovimento (fls. 6.699/735).
Recurso bem processado.
o relatrio, adotado, no mais, o de primeiro grau.
Acesso ao Sumrio
Por primeiro, tem-se que, respeitado o esforo do Parquet, despropositada

a arguio de que eivado de parcialidade o julgamento singular, em face da
condio do magistrado de filho do secretrio da administrao penitenciria,
poca dos fatos.
que no se vislumbra qualquer das causas de impedimento ou suspeio
previstas na Lei Processual Penal.
Quanto ao impedimento, basta conferir o art. 252 desse diploma.
J a arguio de suspeio, a par de levantada por via inadequada, veio
manifestamente a destempo, resultando, h muito, abarcada pela precluso, ds

e-JTJ - 20 559
que o magistrado subscritor da r. sentena atua nos autos h mais de nove anos
(desde 11.01.07 fl. 3.988).
Por isso que o Ministrio Pblico teve oportunidade de sobejo para

constatar a pretensa imparcialidade. Quedou-se inerte. Somente agora, quando
sai derrotado, traz a questo, com o evidente intuito nico de tornar nulo o
julgado.
Realmente, o simples fato de o sentenciante ser filho do secretrio
da administrao penitenciria, poca dos fatos, por si s, no enseja o
reconhecimento de sua suspeio, at porque este feito tem por objeto operao
policial coordenada e planejada pelo Grupo de Represso e Anlise dos Delitos
de Intolerncia GRADI, ligado Secretaria de Segurana Pblica - SSP, que no
se confunde com a SAP.
Outrossim, a convico do culto magistrado, externada no dito recorrido,
diz com o mrito recursal, descabendo pinar, em sede de preliminar, trechos
desfavorveis ao arguente, para se concluir pela suspeio.
Tampouco prospera a prejudicial outra, ainda que encampada pelo lcido
parecer da PGJ.
que, embora no tenha o douto sentenciante se manifestado expressamente
sobre os crimes conexos (roubos qualificados e fraude processual), imputados a
parte dos acionados, assim o fez em razo de sua incompetncia superveniente
para tanto, ds que impronunciados Jos Roberto Martins Marques, Romeu
Takami Mizutano e Roberto Mantovan (a pedido do prprio Ministrio Pblico)
e decretada a absolvio sumria dos demais.
Desse modo, ocorrente a situao prevista no pargrafo nico do art. 81 da
Lei Processual Penal, a excepcionar a regra do caput, afastada a perpetuatio
jurisdicionis.
Nesse sentir:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. HOMICDIO
QUALIFICADO TENTADO CONTRA SERVIDORES FEDERAIS, PORTE
ILEGAL E DISPARO DE ARMA DE FOGO. ENCAMINHAMENTO AO
Acesso ao Sumrio
TRIBUNAL DO JRI FEDERAL. IMPRONNCIA. APLICAO DA

REGRA DO PARGRAFO NICO DO ART. 81 DO CPP. INOCORRNCIA
DA PERPETUAO DA JURISDIO. COMPETNCIA DO JUZO
ESTADUAL. 1. Aps sentena de impronncia, compete ao Juzo Estadual
processar e julgar crimes de porte ilegal e disparo de arma de fogo,
conexos ao delito de competncia do Tribunal do Jri Federal, por no se
inserir aqueles entre as infraes elencadas no art. 109 da Constituio
Federal. 2. Conflito conhecido para declarar-se competente o Juiz de
Direito da Primeira Vara Criminal de Lajeado-RS, o suscitado. (STJ
CC 92.754/RS, Terceira Seo, rel. Min. Jorge Mussi, DJe 29.04.2008);
560 e-JTJ - 20
Conflito Negativo de Jurisdio. Jri. Homicdios tentados conexos
com roubo. Impronncia quanto aos crimes contra a vida. Remessa dos
autos ao foro competente para julgar o crime de roubo remanescente.
Aplicao do pargrafo nico do artigo 81 do CPP, que surge como

exceo ao caput do referido dispositivo legal. Inocorrncia da regra da
perpetuatio jurisdictionis. Conflito julgado procedente para determinar
a competncia do Juzo suscitante. (TJSP Conflito de Jurisdio n
990.10.404702-1, Cmara Especial, rel. Des. Ciro Campos, j. 22.10.2010,
v.u.).
Vai-se ao cerne.
Embora inquestionvel a materialidade, a teor dos laudos necroscpicos
de fls. 408/409 e 1.151 (vtima Gerson Machado da Silva), 410/411 e 1.154
(Djalma Fernandes Andrade de Souza), 413/414 e 1.157 (Fbio Fernandes
Andrade de Souza), 414/415 e 1.159 (Larcio Antonio Luiz), 416/417 e 1.162
(Jos Airton Honorato), 418/419 e 1.165 (Luciano da Silva Barbosa), 420/421 e
1.168 (Jferson Leandro Andrade), 422/423 e 1.171 (Sandro Rogrio da Silva),
424/425 e 1.173 (Aleksandro de Oliveira Arajo), 426/427 e 1.176 (Jos Maria
Menezes), 428/429 e 1.178 (Silvio Bernardino do Carmo), 430/431 e 1.181
(Jos Ccero Pereira dos Santos), o exame dos volumosos autos foi incapaz de
externar a concluso de que os denunciados tenham propiciado, dolosamente,
ou ao menos tenham assumido o risco de contribuir para o desenlace sangrento
da operao policial.
Extrai-se de tudo, que um grupo ttico/de inteligncia (GRADI Grupo de
Represso a Delitos de Intolerncia), formado por policiais (inicialmente civis e
militares e, depois, apenas militares) e diretamente subordinado ao secretrio da
segurana pblica, programou a interceptao, em praa de pedgio, de veculos
que estariam transportando membros de faco criminosa, manobra que ficou
conhecida como Operao Castelinho.
Essa operao foi oficialmente esteada, pelo GRADI, em notcia (por
informantes) de que um avio pagador seria roubado, na cidade de Sorocaba,
como planejado pela faco criminosa conhecida como pcc primeiro
Acesso ao Sumrio
comando da capital, que, para tanto, teria recrutado um grande grupo de

indivduos fortemente armados (fuzis, metralhadoras e outras armas de grosso
calibre).
A interceptao do grupo na praa de pedgio no foi de todo bem
sucedida, eis que houve confronto e pesado tiroteio, a resultar nas mortes de
doze criminosos, ficando ferido um dos policiais.
Posteriormente, o Ministrio Pblico encontrou inconsistncias no relato
dos policiais envolvidos na operao, pois as fitas de vdeo do pedgio teriam
sido alteradas e a cena do crime no teria sido preservada.

e-JTJ - 20 561
Testemunhas que estiveram no local, durante a abordagem e logo aps,
afirmaram que no houve confronto, mas execuo, eis que os criminosos se
entregaram e no tinham armas nas mos, porque estas estariam no bagageiro

do nibus.
Trabalhos periciais indicaram que as armas apreendidas no continham
vestgios de sangue.
Revelou-se, ento, a possiblidade nefasta de que a emboscada fora
uma armao, com vistas a comover a opinio pblica, que, no momento, era
desfavorvel Polcia e Secretaria de Segurana Pblica.
Nesse contexto, adveio a denncia de fls. 1A/1Y, bem como do prprio
secretrio da segurana pblica, de dois magistrados (que teriam autorizado a
participao dos sentenciados na operao) e do ento comandante geral da PM,
Rui Csar de Melo.
O feito em face do secretrio e dos magistrados acabou arquivado,
acatado pedido do Parquet, enquanto a denncia contra Rui Csar de Melo foi
rejeitada, deciso confirmada em aresto desta relatoria, no RESE n 0000153-
97.2013.8.26.0286.
A exordial, aqui, foi recebida, prosseguindo o processo contra os policiais
e informantes participantes da aludida operao policial.
Aps extensa instruo, sobreveio o decisrio em foco, firme, na parte
que interessa a este julgamento, no reconhecimento das excludentes da legtima
defesa e do estrito cumprimento ao dever legal.
E, realmente, do exame de tudo quanto narrado, depoimentos e demais
provas, conclui-se que os absolvidos participaram de operao policial, como
lhes foi ordenado, visando captura de grupo fortemente armado, que se dirigia
a Sorocaba, com o escopo de cometer um assalto. Nada mais.
Certo que a manobra no saiu como o planejado, dado o confronto
ocorrente.
Mas, nada leva a crer que tivessem os policiais e auxiliares a inteno de
cometer um massacre, como asseverado pela acusao.
Acesso ao Sumrio
O simples fato de cuidar-se de efetivo especialmente treinado no tem

o condo de, por si s, caracterizar nimo homicida; ao revs, foi uma escolha
ponderada, em se tratando da abordagem e priso de grupo de criminosos de alta
periculosidade, fortemente armados.
Alis, a assertiva de que a presena da ROTA implicaria extermnio at
injuriosa, na medida que atribui carter homicida a todo miliciano pertencente
a esse laborioso batalho.
E todos os envolvidos na operao, em todas as vezes em que ouvidos,
foram categricos ao corroborar as palavras de Armando Correa de Assis Jnior

562 e-JTJ - 20
(miliciano da ROTA, que participou da empreitada), na senda de que no
recebeu qualquer informao no sentido de que todos deveriam ser derrubados
ou que ningum deveria sobrar para contar a histria (fls. 02-a/7, 09/1, 12/4,
27/32, 35/6, 54/63, 65/8, 350/68, 369, 371/4, 466/7, 2.894/52, 2.975/3.090,
3.125/338, 3.236/309, 3.345/9, 3.497/514, 3.515/55, 3.556/662, 3.692, 3.756
3.847, 3.871/82, 3.884/95, 3.897/904, 4.055/8, 4.086, 5.115/33, 5.288/93,
5.344/5, 5.350/1, 5.354/9, 5.360/1, 5.416/7, 5.418/25, 5.426/32, 5.433/6,
5.437/9, 5.440/4).
At mesmo os dois presos infiltrados confirmaram que se tratava de
operao focada na priso de assaltantes, no se cogitando de emboscada (fls.
2092/3, 2095/7 e 5344/8).
Alis, dos interrogatrios de todos os acusados no se extrai, efetivamente,
planejamento do fim nefasto verificado, mas sim de que ocorreu ataque por parte
das vtimas, que pretendiam fugir, como bem sintetizado pelo douto procurador
de justia oficiante (fls. 6711/21):
(...) Roberto Mantovan, impronunciado a requerimento do Ministrio
Pblico salientou que no estava no local quando dos fatos. Esclareceu
que atuava no GRADI, em funo administrativa, e que, com autorizao
de magistrados, do comandante geral e de membro do Ministrio Pblico,
quatro presos e policiais foram infiltrados em quadrilhas, para coletas
de informaes, o que perdurou por cerca de um ano. Aduziu que no
sabia que ocorreria um roubo na cidade de Sorocaba, desconhecendo
quem organizou a operao, acreditando que o comandante geral e o
secretrio de segurana pblica dela tinham conhecimento. Por fim,
relatou que o apelado Henguel se reportava diretamente ao Comandante
Geral Coronel Rui Cesar. Henguel esclareceu que, por intermdio de um
dos presos colaboradores, Marcos Massari, souberam que uma quadrilha
pretendia praticar um roubo a um avio pagador na cidade de Sorocaba.
Negou qualquer envolvimento com os roubos dos veculos discriminados
na denncia, aduzido que somente na data dos fatos recebeu informaes
sobre quais veculos os criminosos ocupariam. Alegou que o comandante
Acesso ao Sumrio
geral da Polcia Militar e o Secretrio de Segurana Pblica tinham

conhecimento da operao e que trajava uniforme da concessionria
para proteger civis e veculos de usurios da rodovia. Relatou que recebeu
a filmagem, que estava danificada, com chuvisco, e a entregou a um
tenente, que a repassou ao major Roberto Mantovan, acrescentando que
recebera um ofcio da via oeste neste sentido. Por fim, aduz que somente
conheceu Carlos Alberto, Tenente da Polcia Rodoviria, no dia dos
fatos. Hamilton, Joo Carlos, Eduardo, Helio, Rodney, Everaldo, Valdir,
Francisco Alexandre, Maurcio, Jos Fernandes, Antonio Marcos, Paulo
Srgio, Luiz Carlos Pond, Laerte e Rogerio Viana informaram integrar
e-JTJ - 20 563
o GRADI e negaram existir ordem ou ajuste entre eles, os integrantes
da ROTA, os presos infiltrados e dos policiais rodivirios para matar
as vtimas, que se encontravam no interior das pick-ups e nibus, na

denominada operao castelinho. Hamilton aduziu que estava de frias e
sequer se encontrava no local, tratando-se de erro administrativo. Joo
Carlos Salatiel, Rodney Carmona e Helio relataram que, no dia anterior,
Henguel solicitou que, no quando dos fatos, acompanhassem o nibus,
em veculo descaracterizado. Pararam antes da praa de pedgio, aps a
passagem do coletivo, que derivou direita, no participando do tiroteio.
Antonio Marcos e Valdir relataram que, um dia antes, foram convocados
por Henguel para a operao, sendo determinado que se posicionassem
a certa distncia, em caso de fuga, em veculos descaracterizados.
Luiz Carlos Pond esclareceu que estava de frias, sendo convocado
para participar da operao, tendo como atribuio permanecer na
sala de controle do pedgio junto com o preso Marcos Massari, no
participando do tiroteio. Eduardo Parra, Paulo Srgio de Oliveira e
Rogrio Vianna Andrade informaram que, em viatura descaracterizada,
acompanharam o nibus, que parou logo depois de passar pelo pedgio,
quando seus ocupantes iniciaram o tiroteio, ocorrendo revide por parte
dos policiais fardados. O primeiro acrescentou que tentou ingressar no
nibus, sendo recebido com tiros, que atingiram o escudo empunhado
por um dos policiais. Everaldo e Laerte, j falecido, informaram que
receberam determinao para comparecerem ao posto de pedgio,
no participando do tiroteio, acrescentando o ltimo que permaneceu
no interior da cabine do pedgio. Helio Moraes aduziu que apenas
acompanharam o nibus, confirmando que o tiroteio ocorreu aps
a passagem do pedgio. Acrescentou que no ingressou no coletivo,
apenas zelando pela integridade dos civis. Francisco Alexandre e Jos
Fernandes esclareceram que eram incumbidos de acompanhar os presos
colaboradores at os encontros com os integrantes da quadrilha, para
que obtivessem as informaes a serem repassadas para seus superiores.
Informaram que, certa feita, Gilmar obteve a notcia de que a quadrilha
Acesso ao Sumrio
planejava roubo a um avio pagador na cidade de Sorocaba. Negaram

qualquer envolvimento com os roubos dos veculos discriminados
na denncia ou existir ordem ou acerto para que as vtimas fossem
mortas. Aduziram que, quando dos fatos, receberam determinao
para realizarem o acompanhamento da quadrilha at o pedgio, onde
ocorreria a abordagem, sendo que no participaram do tiroteio. (...)
Gilmar e Marcos Massari eram presos infiltrados. Gilmar relatou que
o Juiz Corregedor, Doutor Octavio, o recrutou para participar de aes
para desmantelar o PCC. Como possua amigos que integravam a

564 e-JTJ - 20
referida organizao criminosa, foi possvel sua infiltrao e de policiais.
Soube que a quadrilha planejava o roubo no aeroporto de Sorocaba,
com armas prprias, relatando que seus integrantes diziam que nunca
se entregariam e reagiriam. Participou da reunio na sede do Batalho

de choque com o Secretrio de Segurana Pblica, que determinou a
interceptao do comboio. Quando dos fatos, rumou ao pedgio, em um
veculo Parati, na companhia de policiais, frente do comboio, estando
longe quando do tiroteio. Confirmou que apresentou verses diversas,
ora incriminando os policiais, ora os inocentando. Aduziu que na casa de
deteno passou a receber ameaas de presos do PCC e que promotores
de justia prometeram transferi-lo, caso delatasse os policiais, razo
pela qual acabou por acusa-los injustamente.
Marcos Massari relatou que o juiz de direito do DIPO, doutor Octavio
Augusto, o recrutou para que se infiltrasse no PCC, visando descobrir
as aes de seus membros. Soube que a quadrilha planejava o roubo
no aeroporto de Sorocaba, sendo incumbido de acompanhar os policiais
para fornecer informes para o sucesso da operao. Quando dos fatos,
estava no interior da cabine de pedgio, presenciando o momento em que
os veculos, ocupados pelas vtimas, passaram. Os policiais mandaram
que os ocupantes do coletivo e pick-up descessem, no sendo atendidos,
oportunidade em que, do interior do coletivo, passaram a efetuar
disparos. Alegou que promotores o ameaaram para que incriminasse
os policiais, seno seria transferido para um presdio dominado pelo
PCC, motivo pelo qual incialmente incriminou falsamente os policiais,
por medo de morrer.
(...) Romeu Takami Mizutami, Reinaldo da Silva Ribeiro e Carlos
Alberto dos Santos integravam a polcia rodoviria. Romeu Takami,
impronunciado a requerimento do Ministrio Pblico, Tenente Coronel
da Polcia Rodoviria, alegou que no participou da operao castelinho
ou de qualquer reunio com o GRADI, informando que seu subordinado
Carlos Alberto Valentim foi requisitado pelo comando da policia militar
Acesso ao Sumrio
para participar da operao, sem seu conhecimento, e o avisou por uma

questo moral, pedindo sigilo absoluto. Acrescentou que, posteriormente,
foi incumbido de dar entrevistas em nome da Polcia Rodoviria. Carlos
Alberto dos Santos informou ser comandante de policiamento rodovirio
e recebeu ordem superior de prestar auxlio aos policiais da ROTA e do
GRADI em operao sigilosa. Participou de reunio, sendo informado de
que uma quadrilha praticaria um roubo em Sorocaba e que a abordagem
ocorreria no pedgio da Castelinho, com definio da funo de cada
grupo. Colocaram um guincho para obstruir a pista e interceptar a
trajetria do nibus, dias pick-ups e um veculo parati, ocupados pelos
e-JTJ - 20 565
integrantes da quadrilha. As tropas foram divididas, permanecendo
prximo ao guincho, quando percebeu que o veculo parati conseguiu
furar o bloqueio, empreendendo fuga. Em seguida, as duas pick-ups foram

bloqueadas pelo guincho. Escutou os disparos de arma de fogo advindo
do local onde se encontravam as pick-ups, oportunidade em que o nibus
derivou direita, onde se encontravam os policiais da ROTA. O coletivo
parou e seus ocupantes comearam a atirar, dando incio ao tiroteio.
Participou da entrada no nibus, com o auxlio de outros policiais, sendo
que um deles portava um escudo, relatando que foram efetuados dois
disparos em direo aos policiais, que revidaram. Reinaldo Ribeiro
negou integrar o GRADI, sendo policial do servio reservado da CPRodv,
alegando que apenas conduziu o sargento Everaldo at o pedgio, onde
os fatos ocorreram. Acrescentou que no participou nem presenciou
o tiroteio, desconhecendo o destino das fitas do sistema de segurana
da rodovia. (...) Jos Roberto Martins, impronunciado a pedido do
Ministrio Pblico, Tenente Coronel PM e comandante da ROTA, relatou
que, quando dos fatos, foi incumbido pelo Coronel Barros a prestar
apoio ao pessoal do GRADI, no planejamento ao cerco ao grupo que
pretendia praticar roubo em Sorocaba. Alegou que no manteve contato
com Takami ou Mantovan e nem esteve no local dos fatos. Segundo
apurado, na operao parte dos policiais da ROTA permaneceu em um
barranco; outros se posicionaram no canteiro central, para abordagem
das pick-ups D-20 e Ranger; e o grupo maior ficou imbudo de fechar
a pista da rodovia, para abordagem do coletivo. Os policiais Alex
Nascimento, Dimas, Paulo Roberto, Douglas, Francisco, Jos Antonio,
Paulo Sergio Schiavo e Pedro relataram que foram convocados para
participarem da operao, sendo incumbidos da abordagem dos veculos
D-20 e Ranger. Relataram que, depois de passarem pelo pedgio, os
ocupantes dos referidos veculos no obedeceram ordem de parada,
efetuando disparos na direo da qguarnio e dos policiais, dando
incio ao tiroteio. Os policiais Maercio, Augusto e Larri informaram
que permaneceram no barranco, aguardando a passagem dos veculos
Acesso ao Sumrio
envolvidos, sendo que os dois primeiros negaram a existncia de ordem

para que as vtimas fossem mortas e alterao da cena do tiroteio.
Augusto acrescentou que interceptaram uma quadrilha que praticaria
um roubo na regio de Sorocaba, o que era de conhecimento apenas
dele e dos capites. Relatou que ocorreu o primeiro confronto entre os
ocupantes das pick-ups e os policiais, oportunidade em que o coletivo,
que seguia atrs, derivou direita. Os policiais Amaraildo, Antonio
Tragino, Armando, Eduardo, Evando, Evaristo, Fabio, Jos Bezerra, Jose
Carlos, Ladon, Marcos Eduardo, Reinaldo Henrique, Miguel, Nelson,

566 e-JTJ - 20
Paulo Cesar, Valmir, Valderi, Gilberto, Jos Milton, Sergio Antonio e
Roberto foram incumbidos de interceptar o nibus ocupado por pessoas
fortemente armadas, o qual parou logo aps transpor o pedgio, quando
seus ocupantes passaram a efetuar disparos de arma de fogo contra os

policiais, dando incio ao tiroteio. Eduardo relatou que foi alvejado no
confronto, quando revidou aos disparos. Valmir acrescentou que recebeu
a fita de gravao da concessionria e a entregou ao Tenente Henguel,
para que fosse repassada Secretaria de Segurana Pblica. Jos
Bezerra acrescentou que, aps o tiroteio inicial, determinaram que os
ocupantes do coletivo se rendessem, abandonassem as armas e descessem
e, como no foram atendidos, nele ingressou, com o escudo balstico,
acompanhado de Paulo Srgio, Eduardo Parra e Carlos Alberto. Em
seguida, os ocupantes do coletivo efetuaram disparos, atingindo o escudo,
dando incio a novo tiroteio. Finda a ao, encontraram corpos cados e
armas de fogo sujas de sangue. Acrescentou que, no bagageiro inferior
do nibus localizaram uma bolsa cheia de armas, que foram transferidas
para a viatura do comando. Amarildo esclareceu que sua funo seria
obstar que outras pessoas passassem pelo pedgio, depois da passagem
do comboio. Pelo que se depreende de todos os interrogatrios, de
forma geral, os apelados, integrantes do GRADI, da ROTA e da Polcia
rodoviria, aduzem que agiram em legtima defesa, estrito cumprimento
do dever legal e obedincia hierrquica. (...)
Realmente, em que pese o raciocnio esposado nas razes de apelo,
participar de uma abordagem como membro de efetivo policial fortemente
armado e bem treinado uma coisa, cometer massacre de pessoas indefesas,
como quer fazer crer a denncia, outra e bem diversa.
Tambm a peculiaridade de se terem arregimentado presos para participar
da operao no indica, necessariamente, tenha sido forjada uma abordagem
policial para disfarar execuo deliberada. Trata-se sim de estratgia policial,
cuja eticidade no cabe aqui avaliar.
Ainda, os testemunhos dos civis presentes no local nada externam que
Acesso ao Sumrio
possa mudar concluso tal, j que nenhuma dessas testemunhas (caminhoneiros,

motociclistas, demais usurios da rodovia e funcionrios da concessionria
VIAOESTE) soube precisar quem deu incio aos disparos ou mesmo a dinmica
dos fatos, ds que procuravam se proteger (fls. 25/6, 33/4, 37/8, 43/53, 341/9,
720, 1.118/26, 1.142/7, 1.226/9, 1.233/8, 1.245/51, 1.255/64, 1.282/4, 1.285/92,
1.293/8, 1.300/2, 1.345/52, 1.354/60, 1.455/8, 1.501/8, 1.510/6, 1.518/20,
1.522/4, 1.531/3, 1.880/3, 4.181, 4.196/7, 4.213, 4.237/44, 4.254, 4.258,
4.283/89, 4.302/4, 4.320/23, 4.510/5, 4.519/28, 4.534/43 e 4.702/9).
Deborah Amiris Corsini, Luiz Fabiano de Freitas e Marcelo Augusto
Rolim, funcionrios dos nosocmios para onde levados os ofendidos,
e-JTJ - 20 567
confirmaram terem sido os prprios policiais que prestaram socorro aos ltimos,
mas, no puderam afirmar se as vtimas foram socorridas j sem vida, apenas
que j chegaram em bito (fls. 1.224/5, 1.243/4 e 1.253/4).

Nem mesmo o desastre da empreitada faz de seus participantes homicidas,
repise-se.
Com efeito, como bem anotado pelo nobre sentenciante: notrio no
meio criminal e policial que militares menos graduados no tm autonomia
para organizar e executar uma operao de tamanha magnitude. Alm disso,
evidente que a grande maioria dos acusados tomou conhecimento dos
fatos somente no dia da operao, na reunio realizada no posto da Polcia
Rodoviria de Araariguama. Operaes como a realizada no dia dos fatos
so comunicadas tropa somente no momento da execuo, justamente para
que no haja vazamento. Portanto, evidente que os policiais se dirigiram
ao local com a informao da existncia do grupo de criminosos armados e
se prepararam para det-los com a fora necessria que a situao exigia. O
armamento utilizado pelos policiais era necessrio e no se vislumbra excesso.
As graves consequncias advindas da ao policial se deram justamente pelo
grande efetivo montado e pela reao das vtimas, que estavam armadas e
atiraram contra os policiais. (...) Tambm preciso salientar que o Ministrio
Pblico imputou a todos os rus a responsabilidade por todas as mortes, sem
individualizar as condutas, apontar qual grupo de policiais participou de qual
homicdio, partindo da premissa de que todos estavam cientes da mencionada
farsa e a ela aderiram, o que no restou demonstrado em nenhum momento.
At mesmo os presos infiltrados esto sendo acusados de todos os homicdios,
sem qualquer apurao de responsabilidade das autoridades que autorizaram
a sada do presdio e acompanharam as diligncias. No admissvel que os
presos, pessoas sob a custdia da Administrao Penitenciria, que foram
tiradas da priso a pedido da Polcia Militar e com autorizao do Poder
Judicirio, sejam punidas pelo resultado lesivo de uma operao policial. Os
presos no tinham domnio nenhum da situao e a colaborao certamente
se deu em troca de prometidas vantagens, que aparentemente nem foram
Acesso ao Sumrio
cumpridas. No se espera outra conduta de dois presos com vastssima ficha

criminal e que so solicitados por policiais e magistrados para que colaborem.
(fls. 6174).
Tampouco as provas tcnicas favorecem a empreitada acusatria, j
que: Os peritos constataram a existncia de orifcios de balas no escudo
balstico apreendido, utilizado por Jos Bezerra quando da invaso do coletivo
(fls. 1459/69). Os peritos tambm realizaram a reconstituio do ingresso de
parte dos policiais no coletivo (fls. 1743/810). Os equipamentos de captao
e gravao de imagens da rodovia e sua praa de pedgio; bem como as fitas
apreendidas foram examinados pelos peritos do IC (fls. 817/858) e pelo CAEX
568 e-JTJ - 20
(fls. 1931/1950 9 volume). (...) Efetivamente os peritos encontraram partculas
de chumbo nas mos direita e esquerda de trs das vtimas, SANDRO ROGRIO
DA SILVA, FBIO FERNANDES DE ANDRADE DE SOUZA E GERSON
MACHADO DA SILVA (fls.674/8). Contudo, irrelevante o fato dos peritos no

encontrarem chumbo nas mos das demais vtimas, pois, como ressalvado, no
prprio laudo e de conhecimento geral no meio jurdico, existe a possibilidade
da presena de chumbo em quantidade inferior ao mnimo sensvel pelo exame,
o que no descarta a hiptese de autoria de disparo. (...), consoante observado
pela PGJ s fls. 6.732/3.
Desse modo, o conjunto probatrio, absolutamente, no se presta para
justificar o prosseguimento do feito, com a pronncia e remessa do caso ao Jri,
em sendo patentes as excludentes de ilicitude do estrito cumprimento do dever
legal e da legtima defesa, a escudarem a absolvio sumria, com fulcro no art.
415, IV do CPP.
Destarte, mantm-se a r. deciso singular, encampados seus opimos
fundamentos (art. 252 do RITJ), com remessa dos autos ao juzo criminal
comum, para apreciao dos demais crimes antes conexos.
Nega-se provimento, com determinao.
ACRDO

20.2014.8.26.0136, da Comarca de Cerqueira Csar, em que apelante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado CLAUDIO
AUGUSTO BENTO.
ACORDAM, em 9 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso,
para anular a sentena, prosseguindo-se o feito em primeira instncia. V.U. de
Acesso ao Sumrio
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores SOUZA

NERY (Presidente), SRGIO COELHO e COSTABILE E SOLIMENE.
SOUZA NERY, Relator
Ementa: Processo penal. Prova. Crimes de ameaa, no

contexto de violncia domstica e de dano qualificado.
Absolvio decretada em primeira instncia. Acusao
apela em busca da anulao do feito por cerceamento

e-JTJ - 20 569
da acusao. Necessidade. A busca da verdade real
recomenda a adoo da providncia requerida pelo
Parquet. Pleito indevidamente indeferido em primeira

instncia. Recurso provido para anular o processo.
VOTO
Inconformado com a r. deciso de primeira instncia,1 que absolveu
CLAUDIO AUGUSTO BENTO da imputao da prtica de crimes de ameaa,
no contexto de violncia domstica e deteriorao de coisa alheia, mediante
emprego de substncia inflamvel,2 com fundamento no artigo 386(VII), do
Cdigo de Processo Penal, o nobre representante do MINISTRIO PBLICO
apela, preliminarmente, em busca da nulidade da sentena por cerceamento do
direito da acusao.3
O processo foi inicialmente distribudo, em 01-04-2015, ao Eminente
Desembargador CARDOSO PERPTUO. Foi redistribudo a este relator na
data de 23-08-2016.
O recurso foi regularmente processado, tendo recebido parecer favorvel
da douta Procuradoria Geral de Justia.4
o relatrio.
O recurso merece, no meu entender, acolhida.
realmente o caso de decretar-se a nulidade da sentena.
De fato, a Acusao insistiu na oitiva da testemunha, pleito este indeferido
pelo douto magistrado, sob o argumento de que Seria de se considerar por
demais precria a persecuo na fase policial, caso houvessem testemunhas
presenciais do fato, cuja oitiva no fora providenciada antes do ajuizamento
da ao e, to s por isso, no h que se falar em nulidade por cerceamento de
acusao. No bastasse, de se ressaltar que a vtima sequer indicou o nome
de suposto vizinho que teria visto o ru ateando fogo na residncia, de modo
que, intuitivo que est apenas presumindo tal circunstncia, sendo descabida
investigao desta natureza durante o transcurso da ao penal. No bastasse,
Acesso ao Sumrio
conforme se verifica de certido que se encontra no sistema, a vtima sequer

reside atualmente no local dos fatos, sendo impossvel saber se o suposto vizinho
tambm ali se encontra. Alis, a vtima somente compareceu nesta audincia
porque a testemunha Geovana passou o seu telefone, assim permitindo a sua
localizao. Por tais razes, no vislumbro espao para a aplicao do disposto
1 Fls. 111-12, Juiz Dr. Fabrcio Orpheu Arajo, cujo relatrio fica adotado.
2 CP, art. 147 e art. 163, pargrafo nico, inciso II, c.c. art. 5, (III) e art. 7, (II) e (IV) da Lei
11.340/06.
3 Razes de recurso, fls. 112-21.
4 Fls. 147-49 Dr. Ana Lcia Menezes Vieira.
570 e-JTJ - 20
no artigo 209, 1, do CPP, razo pela qual indefiro a postulao Ministerial.5
Contudo, a instruo foi encerrada e a sentena absolutria proferida, sem
que se em envidasse maiores esforos para a localizao das testemunhas, com

vistas busca da verdade real dos fatos.
Verifica-se que o Ministrio Pblico insistiu na oitiva da testemunha
referida que poderia modificar o quadro probatrio. Com isso, impediu a atuao
odo rgo ministerial.
Assim sendo, foroso reconhecer ter havido cerceamento da acusao.
Destarte, pelo meu voto, proponho que se d provimento ao recurso, para
anular a sentena, prosseguindo-se o feito em primeira instncia.
ACRDO

71.2013.8.26.0344, da Comarca de Marlia, em que apelante J.N.N., apelado
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por votao unnime, deram
provimento ao recurso para absolver J.N.N. das imputaes feitas na denncia,
com fulcro no artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal. Acrdo
com o Revisor., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores NUEVO
CAMPOS (Presidente sem voto), TRISTO RIBEIRO, vencedor, CARLOS
BUENO, vencido e OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO.
TRISTO RIBEIRO, Relator Designado
Acesso ao Sumrio
Ementa: ESTUPRO DE VULNERVEL. Vtima

que apresentou verses confusas e divergentes
nas oportunidades em que foi ouvida. Retratao
da me e da av da criana, que se apresentaram
espontaneamente ao Ministrio Pblico. Relatrio
multidisciplinar inconclusivo. Laudo pericial que
no constatou qualquer vestgio de leso e verificou
a virgindade da ofendida. Existncia de prova
indiciria, resultando em dvida insanvel a respeito
5 Fls. 110-11.
e-JTJ - 20 571
da autoria, de modo que se impe a absolvio. Apelo
defensivo provido para a absolvio do ru, por
insuficincia probatria.

VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao interposta por J.N.N. de sentena que o condenou,
como incurso no artigo 217-A, c.c. o artigo 61, inciso II, alnea e, na forma
do artigo 71, caput, todos do Cdigo Penal, pena de 11 (onze) anos e 08
(oito) meses de recluso, em regime inicial fechado, buscando a absolvio com
fundamento na insuficincia da prova.
O recurso foi regularmente processado e, nesta instncia, a douta
Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo improvimento da irresignao
(fls. 177/182).
o relatrio.
O ru foi denunciado e condenado porque, no perodo compreendido
entre o incio de 2012 e junho de 2013, na cidade e Comarca de Marlia, teria
praticado atos libidinosos com sua neta e criana A.D.C., que possua 09 anos
de idade.
O apelo comporta provimento.
Com efeito, no se extraem do conjunto probatrio colhido elementos
suficientes para embasar um decreto condenatrio, notadamente diante das
diferentes verses apresentadas pelas vtimas e testemunhas.
No caso, a prpria palavra da vtima confusa e apresenta algumas
divergncias com relao aos abusos. Na fase policial, declarou que o ru a
levava para o quarto dele, tirava as roupas de ambos, introduzia o pnis no seu
nus, esfregava-o na vagina e se masturbava (fls. 13/14). Em juzo, apresentou
outra verso, dizendo que o acusado tentou introduzir o pnis na sua vagina e
passava a mo no seu corpo. Afirmou que os abusos ocorreram por volta de trs
vezes por semana, durante mais de um ano (fls. 86).
Acesso ao Sumrio
Na polcia, o seu irmo C.E.D.C. tambm narrou que o apelante abusava

sexualmente dele e da vtima. Disse que o ru deitava-se na cama com ele,
passava a mo no seu corpo, colocava o pnis no seu nus e se masturbava (fls.
15/16). Em juzo, disse que quando estavam dormindo, o ru enfiava o pipi na
bunda da sua irm e fazia o mesmo com ele (fls. 87).
verdade que, em crimes de natureza sexual, a palavra da vtima deve
receber especial ateno, uma vez que tais delitos so secretos por sua prpria
natureza e quase sempre praticados s escondidas. Nesse sentido: A palavra
da vtima, em sede de crime de estupro ou atentado violento ao pudor, em
regra, elemento de convico de alta importncia, levando-se em conta
572 e-JTJ - 20
que estes crimes, geralmente, no h testemunhas ou deixam vestgios
(STJ HC 135.972/SP Rel. Min. Felix Fischer DJe 07/12/2009).
Porm, no se trata de prova absoluta, devendo, para embasar condenao

por delito to grave, ser corroborada por outros elementos seguros, o que no se
verificou na hiptese dos autos.
O ru negou as acusaes em todas as oportunidades em que foi ouvido,
relatando a possibilidade de se tratar de uma vingana de sua ex-nora L., pois
autorizou a vizinha a acionar o Conselho Tutelar caso as crianas fossem
maltratadas, o que sempre acontecia. Explicou que, em meados de junho de
2013, A.D.C. fugiu de casa noite por ter sido agredida pela genitora com cabo
de vassoura e L. lhe telefonou para procur-la. Uma assistente social compareceu
na residncia dela por ter sido convocada pela vizinha, o que deixou a me das
crianas enfurecida (fls. 37, 72 e 104).
A genitora das crianas e nora do acusado, L., por sua vez, contou, na
polcia, que deixava os filhos na residncia do ru porque ia trabalhar e eles
demonstravam muito carinho por ele. Trs meses antes dos fatos, notou uma
mudana no comportamento delas, sendo que passaram a dizer que ele era
chato, briguento e reclamo. Ficou sabendo por N., ex- esposa do acusado, que
ela tomou conhecimento de supostos abusos das crianas cometidos por ele e
que estava levando-as para a casa dela. Indagou seus filhos a respeito dos fatos
e eles confirmaram os abusos sexuais (fls. 17/18). Em juzo, relatou que ficou
sabendo dos abusos por meio da madrasta das crianas, a qual lhe telefonou e
confirmou tais fatos (fls. 88).
A madrasta das crianas, K., todavia, disse nada saber acerca dos fatos e
declarou que ao que sabe, tudo no passou de uma manipulao da me
das crianas. Entende que se trata de uma vingana porque o acusado
denunciou a me das crianas ao Conselho Tutelar (fls. 101).
Alm disso, uma semana aps os depoimentos em juzo, a genitora e a
progenitora das crianas dirigiram-se espontaneamente ao Ministrio Pblico
para se retratarem.
A av da vtima disse acreditar que os fatos no se deram da forma
Acesso ao Sumrio
narrada pelas crianas e que elas teriam inventado os abusos sexuais

praticados pelo acusado. Informou que os netos tm imaginao muito
frtil. Por fim, esclareceu que no seu ntimo, no acredita que os abusos
aconteceram, pois quando os netos lhe contaram os fatos, C.E. ria e A.
agia com ar de deboche (fls. 107).
A me da vtima justificou o comparecimento na Promotoria de Justia
porque sentiu dvidas acerca das verses de abusos narradas pelos
filhos e que no dia que tomou conhecimento dos fatos, C.E. ria e A. dizia
que os fatos no teriam acontecido. Ao conversar com ela num quarto, a

e-JTJ - 20 573
vtima narrou que os fatos teriam acontecido mais ou menos. (fls. 108).
Ademais, desperta curiosidade o fato narrado no relatrio de atendimento
vtima feito no Ncleo de Apoio Multidisciplinar no sentido de que

primeiramente indagou-se acerca do relacionamento dela com o av, tendo ela
respondido que gostava do av, pois ele a presenteava e a levava para
passear, somente mencionado os supostos abusos quando as profissionais a
indagaram a respeito dos fatos (fls. 11/12).
O laudo de exame de corpo de delito tambm no constatou qualquer
vestgio de conjuno carnal e verificou que a vtima virgem, apresentando
hmen ntegro sem caractersticas de complacncia, bem como nus
ntegro, sem fissura, laceraes ou rgadas (fls. 27), o que suscita dvidas
ainda mais contundentes acerca dos supostos abusos terem ocorrido das formas
narradas pela ofendida e por trs vezes por semana, durante mais de um ano.
Por fim, cumpre anotar que o prprio Magistrado considerou que as provas
eram frgeis com relao vtima C.E.D.C., em razo das suas declaraes
fugazes e do relato da genitora dele no sentido de que possui mente frtil e
imaginativa. Contudo, observa-se que o quadro o mesmo para a vtima A.D.C.,
pois ela tambm apresentou relatos genricos e divergentes nas duas fases da
persecuo penal e teve a veracidade das acusaes questionada tanto pela
genitora, quanto pela progenitora, permanecendo dvida, que deve prevalecer
em favor do apelante.
Ressalte-se que h suspeitas de que o ru tenha praticado alguns dos atos
narrados pela vtima, todavia, mera suspeita, como bvio, no gera a certeza
necessria, apta a autorizar a condenao, no caso providncia temerria,
impondo-se a manuteno da absolvio do acusado pela ofensa ao artigo 217-
A, caput, c.c. o artigo 61, inciso II e o artigo 71, caput, todos do Cdigo Penal,
em observncia ao princpio in dubio pro reo.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso para absolver J.N.N. das
imputaes feitas na denncia, com fulcro no artigo 386, inciso VII, do Cdigo
de Processo Penal.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

80.2011.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante/a.m.p FBIO
ABREU PEREIRA FONSECA, apelado MAURO CELSO PEREIRA DA
FONSECA.

574 e-JTJ - 20
n 32.507)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores SRGIO

COELHO (Presidente), COSTABILE E SOLIMENE e AMARO THOM.
SRGIO COELHO, Relator
Ementa: Apelao. Porte ilegal de arma de fogo com

numerao suprimida, direo de veculo automotor
sem habilitao e ameaa. Sentena absolutria.
Recurso do assistente da acusao, buscando a
condenao do apelado, nos exatos termos da denncia
e de seu aditamento. Impossibilidade. Inexistncia
de provas suficientes para embasar a condenao
em relao ao crime de ameaa e falta de interesse
recursal em relao aos demais delitos, conforme bem
destacado no parecer da ilustrada PGJ. Prescrio da
pretenso punitiva estatal, ademais, em relao aos
crimes de ameaa e direo sem habilitao. Recurso
no provido.
VOTO
Pela r. sentena de fls. 744/747, cujo relatrio fica adotado, MAURO
CELSO PEREIRA DA FONSECA, qualificado nos autos, foi absolvido das
imputaes por infrao ao artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, da Lei n
10.826/2003, artigo 309 do Lei n 9.503/97 e artigo 147 do Cdigo Penal, com
fundamento no artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal.
Inconformado, recorre o assistente do Ministrio Pblico, postulando a
condenao do apelado nos exatos termos da denncia e de seu aditamento (fls.
Acesso ao Sumrio
774/781).
O recurso foi regularmente processado, com contrarrazes (fls. 802/804)
e manifestao do Promotor de Justia oficiante (fls. 783/791), opinando a douta
Procuradoria Geral de Justia pelo desprovimento do apelo (fls. 795/797).
Observo que, pelo v. Acrdo de fls. 689/693, esta C. 9 Cmara de
Direito Criminal, em julgamento realizado em 06 de agosto de 2015, por
votao unnime, acolheu a preliminar defensiva e anulou o processo a partir de
fl. 612, inclusive, a fim de que o advogado constitudo pelo ru fosse novamente
intimado para apresentar alegaes finais, aps manifestao do assistente de

e-JTJ - 20 575
acusao, proferindo-se nova sentena depois da manifestao das partes.
Este o relatrio.
O recurso no merece prosperar.

A acusao no sentido de que, no dia 25 de fevereiro de 2011, por volta
das 22:20 horas, na Rua Barras Bugres, n 05, bairro Cidade Soinco, na Cidade e
Comarca de Guarulhos, o acusado Mauro Celso Pereira da Fonseca transportava
e possua arma de fogo de uso permitido, com numerao raspada, sem
autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Consta,
ainda, que nas mesmas circunstncias de tempo e local, o acusado dirigiu veculo
automotor em via pblica, sem possuir Carteira de Nacional de Habilitao,
gerando perigo de dano. Consta, por fim, que nas mesmas circunstncias, o
acusado ameaou, por palavras e gestos, Fbio Pereira Rodrigues, de causar-
lhe mal injusto e grave.
Segundo o apurado, na ocasio dos fatos o ru se dirigiu at o local de
trabalho de seu sobrinho e, exibindo uma arma de fogo, passou a amea-lo,
afirmando que iria mat-lo e dizendo que ele no passaria daquele dia. Apurou-
se, ainda, que policiais militares foram acionados por um familiar do acusado,
o qual noticiava que ele estaria trafegando pelo local dos fatos na posse de uma
arma de fogo. Em diligncias pelo local, os policiais identificaram o veculo
conduzido pelo ru, o qual, ao perceber a aproximao da viatura, empreendeu
fuga, passando a conduzir seu veculo em alta velocidade pelas ruas adjacentes,
colocando em perigo todos os que por elas circulavam. Apurou-se, ainda,
que durante o percurso, o ru arremessou pela janela do carro uma arma de
fogo, a qual foi recolhida pela autoridade policial, tratando-se de uma pistola,
calibre 9mm, marca Gabilongo, com a numerao suprimida, municiada com
15 (quinze) cartuchos ntegros. Apurou-se, tambm, que momentos depois
o acusado foi alcanado e detido, ocasio em que, ao ser indagado, sobre a
procedncia da arma, negou ser ela de sua propriedade. Por fim, apurou-se que
o ru no era habilitado para conduzir veculo automotor.
Compulsados os autos, a meu aviso assiste razo ao ilustre Procurador de
Justia oficiante, Dr. Joo Antonio dos Santos Rodrigues, cujo judicioso parecer
Acesso ao Sumrio
ora transcrito, parcialmente, para se tornar parte integrante deste.

(...)
No mrito a apelao tambm no comporta provimento. Inicialmente
devemos lembrar que a legitimidade recursal do assistente de acusao cinge-
se ao crime de ameaa, pois os crimes de porte ilegal de arma e direo sem
habilitao tem como vtima a coletividade e no a pessoa do apelante.
Em situao semelhante a 3 Cmara Criminal Extraordinria, nos autos
da APELAO CRIMINAL n 0435720-17.2010.8.26.0000, decidiu:
Inicialmente, observa-se no ter a vtima legitimidade para pleitear a
576 e-JTJ - 20
condenao dos rus diante do crime previsto no artigo 1 da Lei n 2.252/54,
como bem destacaram o Promotor de Justia a fls. 381/382 e a ilustrada
Procuradoria Geral de Justia (fls. 432/437).
que a vtima, no caso o menor objeto da corrupo ou, em segundo

plano, a coletividade, cabendo a assistncia to s com relao ao crime
patrimonial. A situao bvia e dispensa maiores consideraes, ficando
clara a ausncia de interesse recursal por parte do assistente da acusao.
Como bem observado na r. sentena de primeiro grau, no existem
provas para a condenao do apelante pelo crime de ameaa que foi objeto de
aditamento denncia.
Efetivamente no existe nenhuma prova concreta de que Mauro Celso
Pereira da Fonseca tenha ameaado Fbio Pereira Rodrigues de causar-lhe
mal injusto e grave, mas apenas suposies da pretensa vtima.
Porm, eventual anlise profunda das provas sobre a existncia do crime
de ameaa incua, uma vez que ele j foi alcanado pela prescrio.
O prazo prescricional, que de trs anos, foi interrompido em 13 de
junho de 2011, data em que foi recebido o aditamento denncia imputando ao
ru o crime de ameaa.
Assim a prescrio da pretenso punitiva ocorreu em junho de 2014.
Sendo a prescrio matria de ordem pblica, ela deve ser reconhecida
a qualquer tempo.
Cumpre acrescentar, ainda, que o mesmo ocorreu em relao ao delito
previsto no artigo 309 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, j que prescrita a
pretenso punitiva estatal, impossibilitando a anlise do mrito.
De fato, verifica-se que, entre a data do recebimento da denncia
(14/03/2011 fl. 36) at a data do presente julgamento, fluiu prazo superior a
04 (quatro) anos (art. 109, inc. V, do CP), suficiente para o reconhecimento da
prescrio da pretenso punitiva estatal, importando ressaltar que as sentenas
absolutrias o v. Acrdo lanados nos autos (fls. 638/641, 689/693 e 744/747)
no interromperam o curso do prazo prescricional.
Acesso ao Sumrio
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso do assistente

do Ministrio Pblico.
ACRDO

26.2015.8.26.0664, da Comarca de Votuporanga, em que so apelantes MARCIO
DIMARCHI RIBEIRO e CARLOS EDUARDO GARCIA, apelado/apelante
e-JTJ - 20 577
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO e Apelado ALEX
DIMARCHI RIBEIRO.

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos.
n 38.201)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores LUIS
SOARES DE MELLO (Presidente sem voto), IVAN SARTORI e CAMILO
LLLIS.
EUVALDO CHAIB, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL

AUTOACUSAO FALSA DE CRIME
EXISTNCIA DE FUNDADA SUSPEITA DE QUE O
AGENTE TINHA CONCORRIDO PARA O CRIME
CONTRA O PATRIMNIO CIRCUNSTNCIA
QUE AFASTA O ELEMENTO SUBJETIVO DO
TIPO PENAL DVIDA RAZOVEL RECURSO
MINISTERIAL DESPROVIDO.
APELAO CRIMINAL FURTO QUALIFICADO
PELO CONCURSO DE PESSOAS PROVA
INQUESTIONVEL DA AUTORIA FLAGRANTE
E APREENSO DE SACAS DE SOJA EM PODER
DOS FURES INCRIMINAO INSUSPEITA
DE MILICIANOS CORRU RECALCITRANTE
ESPECFICO APENADO MAIS SEVERAMENTE
E QUE CUMPRIR A EXPIAO NO REGIME
PRISIONAL MAIS SEVERO CORRU
PRIMRIO QUE TEM DIREITO AO REGIME
ABERTO E PENA ALTERNATIVA RECURSOS
Acesso ao Sumrio
DEFENSIVOS DESPROVIDOS.
VOTO
MRCIO DIMARCHI RIBEIRO e CARLOS EDUARDO GARCIA
foram condenados pelo r. Juzo da 4 Vara da Comarca de VOTUPORANGA,
nos autos do Processo n 343/2015, sentena da lavra do eminente Juiz de
Direito Dr. Camilo Resegue Neto, como incursos no artigo 155, 4, inciso IV,
do Cdigo Penal: a) Mrcio, s penas de 02 (dois) anos e 08 (oito) meses de
recluso, em regime inicial semiaberto, e ao pagamento de 13 (treze) dias-multa,
578 e-JTJ - 20
fixados no mnimo legal; b) Carlos, s penas de 02 (dois) anos de recluso, em
regime inicial aberto, e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, tambm no mnimo
legal. Substituda, para este, a pena privativa de liberdade por duas restritivas
de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade ou a entidades

pblicas, pelo prazo de 01 (um) ano e prestao pecuniria, no valor de 01 (um)
salrio mnimo. Por sua vez, ALEX DIMARCHI RIBEIRO, foi absolvido da
imputao que lhe foi feita como incurso no artigo 341 do Cdigo Penal, com
fulcro no artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal (fls. 267/276).
Os apelantes Mrcio e Carlos foram processados porque, agindo em
concurso de pessoas, previamente ajustados e com unidade de desgnios,
subtraram, para si, 18 (dezoito) sacas de farelo de soja, avaliadas indiretamente
em R$ 900,00 (novecentos reais), pertencentes empresa All Amrica Latina
Logstica. Consta, tambm, que o apelado Alex acusou-se perante a autoridade
policial do crime acima descrito, praticado por seu irmo Mrcio e por Carlos,
com o intuito de chamar para si a responsabilidade de crime que no cometeu,
visando afast-la dos verdadeiros autores do furto.
Apela o ilustre representante do Ministrio Pblico, pleiteando a expiao
do ru Alex (fls. 301/303).
Apelam Mrcio e Carlos, pleiteando o reconhecimento da insuficincia
probatria e, por conseguinte, a inverso do resultado (fls. 306/309).
Contrariados os recursos (fls. 315/318 e 320/322), a douta representante
da Procuradoria Geral de Justia Dra. Carla Maria Altavista Mapelli, opina pelo
desprovimento dos apelos (fls. 326/332).
o relatrio.
A prova oral vem em mdia (fls. 137, 203 e 236).
Por promio o apelo dos rus.
Mrcio e Carlos, um aderindo vontade outro, ambos em concerto de
vontades, valeram-se da circunstncia de uma composio frrea estar parada
sob os trilhos, abriram escotilhas dos vages e rapinaram sacas de soja. Aps a
consumao do crime, agentes pblicos foram acionados e cuidaram de capturar
Acesso ao Sumrio
os fures em flagrante delito ainda na posse da coisa subtrada.

A priso no crepitar dos fatos a certeza visual da ocorrncia do crime e
gera presuno relativa da autoria, principalmente quando a coisa, no todo ou em
parte, encontrada com o acusado e este no apresenta justificativa verossmil
para a posse comprometedora. , pois, circunstncia que inverte o nus da prova
e, ausncia de verso, segundo o princpio da livre convico do julgador,
transmuda a presuno relativa em absoluta, autorizando o desate condenatrio.
Os insurgentes do conta que o irmo de Mrcio, Alex, quem seria
o autor do fato, circunstncia pelo corru admitida no processo. Todavia, os
agentes pblicos cuidaram de derruir a construo dos increpados, apontando o
e-JTJ - 20 579
dedo da autoria para Carlos e Mrcio, presos em poder dos bens rapinados e que,
informalmente, ao serem capturados, confessaram o delito.
Quanto validade da palavra de policiais, vale, mais uma vez, conferir a

doutrina (FERNANDO DA COSTA TOURINHO FILHO, Cdigo de Processo
Penal Comentado, 3 ed., Saraiva, 1998, I, p. 402) e a jurisprudncia (RT
715/439, 725/608, 726/666, 730/569, 732/633, 733/567, 742/615 e 752/589)
para que no se argua invalidade.
Da porque a expiao ldima.
Doravante o apelo ministerial.
O tipo penal da autoacusao falsa requesta o elemento subjetivo de que
o agente tenha conscincia de que no tenha cometido qualquer crime ou de
que sabidamente foi outrem que o perpetrou. Pressupe, portanto, que o agente
no tenha praticado ou que o delito no tenha sequer ocorrido. Destaca CEZAR
ROBERTO BITENCOURT que indispensvel que o sujeito ativo no tenha,
de qualquer forma, concorrido para o crime, caso contrrio, em vez de praticar
autoacusao falsa, estaria, na verdade, confessando a prtica efetiva de um
crime mediante concurso de pessoa (Cdigo Penal Comentado, 9 ed., Saraiva,
2016, p. 1518).
Na espcie, quanto a Alex, irmo de Mrcio, que renitente, no restou
demonstrado nos autos de forma segura que este no tenha concorrido para a
rapina. Pelo contrrio, h indcios de que tenha participado do evento. A dvida,
que razovel, no sentido de ter este ru, de fato, tomado parte no furto da soja,
na esteira da orientao precitada, impede a subsuno da conduta ao tipo penal
(art. 341, CP), na medida em que pode ter sido Alex coautor do furto (art. 155,
CP).
Da porque se mantm a hirta deciso monocrtica, desprovendo-se, por
consequncia, o apelo ministerial.
Mrcio recalcitrante especfico (fls. 29 do apenso). E, como tal,
graduou-se a expiao com maior rigor. A renitncia implica no regime inicial
semiaberto obrigatoriamente por ser um imperativo da norma. Carlos, por sua
vez, est apenado minimamente, em regime prisional inicial aberto, facultada
Acesso ao Sumrio
pena alternativa. Portanto, nada a ser redimensionado.

Diante do exposto, pelo meu voto, nega-se provimento aos recursos.
ACRDO

22.2012.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que apelante MICHEL

580 e-JTJ - 20
PEREIRA ARAUJO, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao apelo.
n 4.529)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SRGIO
COELHO (Presidente) e SOUZA NERY.
CARLOS MONNERAT, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL. Crime contra o

patrimnio. Furto. Sentena condenatria. Defensoria
Pblica busca o reconhecimento da atipicidade da
conduta em razo do crime impossvel; princpio
da insignificncia; ou ausncia de comprovao
da materialidade. Subsidiariamente, requer maior
reduo pela tentativa. Condenao editada com
preciso. Autoria delitiva atestada em firme e
convergente prova oral, sequer questionada pela
Defensora Pblica. Crime de bagatela. Inocorrncia.
Os aspectos que englobam a aplicao de tal princpio
no se restringem apenas ao valor da res, mas deve
ser sopesado com as circunstncias do delito e biografia
penal do Ru. Crime impossvel. No caracterizao.
Existncia de sistema de vigilncia eletrnico no
torna impossvel, por si s, o cometimento do delito de
furto em estabelecimento comercial. Pena dosada de
forma benevolente Recurso no provido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Ao relatrio da r. sentena, que se acolhe, acreso que MICHEL PEREIRA
ARAJO foi condenado por deciso do Juzo da 27 Vara Criminal Central da
Comarca da Capital pena de 01 (um) ano e 13 (treze) dias de recluso, no
regime inicial aberto, alm do pagamento de 04 (quatro) dias-multa, no valor
mnimo unitrio, por incurso no artigo 155, 2 e 4, inciso I c/c. o artigo 14,
inc. II, todos do Cdigo Penal.
A Defensoria Pblica do Estado de So Paulo apela (Razes Recursais
s fls. 195/199) visando atipicidade da conduta imputada ao ora apelante
sob trs enfoques: (i) reconhecimento de crime impossvel; (ii) aplicao do
e-JTJ - 20 581
princpio da insignificncia e (iii) ausncia de provas da materialidade delitiva.
Subsidiariamente, requer a reduo da pena corporal.
Contrarrazes ofertadas pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo

s fls. 202/207, em que as premissas retromencionadas foram rebatidas.
Regularmente processado o recurso, pelo seu no provimento o parecer
da douta Procuradoria Geral de Justia (cf. fls. 214/218).
RELATADOS, passo a decidir.
A respeitvel sentena bem analisou a prova.
Ao que consta da denncia, MICHEL e terceira pessoa no identificada
subtraram para proveito comum, mediante destruio da cobertura do
estabelecimento comercial Granja Perus LTDA, diversos produtos
alimentcios e de higiene pessoal, tais como chocolates, desodorantes, xampus
e outros relacionados s fls. 16/18, todos avaliados em R$ 388,74 (trezentos e
oitenta e oito reais e setenta e quatro centavos), alm da quantia de R$ 50,00
(cinquenta reais) em espcie.
Houve por bem o nobre Julgador singular afastar uma das qualificadoras
impostas na denncia (concurso de agentes), eis que a vtima foi categrica em
afirmar que viu somente uma pessoa por meio das cmeras (cf. fl. 185) e, neste
ponto, no h recurso ministerial.
Ao final, decretou o dito condenatrio de MICHEL por incurso no artigo
155, 2 e 4, inc. I c/c. o artigo 14, inc. II, ambos do Cdigo Penal.
E assim o fez por caracterizada em absoluto a autoria do crime.
MICHEL na fase policial optou pelo silncio (fl. 8). Em juzo, negou por
completo as acusaes, afirmando que no momento da abordagem policial trazia
consigo apenas um isqueiro e a quantia de R$ 50,00 (cf. mdia digital fl. 172).
Os policiais militares Rodnei e Rodrigo confirmaram a captura do ora
Apelante na posse de diversos produtos do mercado.
No mesmo sentido as declaraes da vtima Osvaldo (cf. mdia digital fl.
172).
No se h falar em fragilidade probatria, at porque sequer a Defensoria
Acesso ao Sumrio
Pblica questiona tal ponto.

Do pedido defensivo inicial crime impossvel razo no lhe assiste.
A exordial acusatria descreve que: em decorrncia da invaso, o
alarme de segurana foi acionado, alertando o representante da vtima, que foi
verificar o que estava acontecendo. Ao chegar ao local, o ofendido encontrou o
indiciado (...) e chamou a polcia (cf. fl. 3d).
Ora, a mera existncia de sistema de segurana no torna impossvel, por
si s, o crime de furto cometido no interior de estabelecimento comercial, pois
a existncia de tal mecanismo no impede, de modo absoluto, a ocorrncia de
582 e-JTJ - 20
furtos nestes locais.
O entendimento de que mesmo o estabelecimento dispondo de tal sistema
de segurana possvel que o agente tenha sucesso na sua conduta criminosa,

caso o equipamento falhe, o vigilante esteja desatento no momento da subtrao
ou o agente saia rapidamente da loja, sem possibilidade de ser detido.
Dessa forma, no se est diante de ineficcia absoluta do meio, mas
apenas relativa, pois ainda existe uma possibilidade, mesmo que pequena, do
delito se consumar1.
Nesse sentido, alis, a novel smula editada pelo Colendo Superior
Tribunal de Justia: Sistema de vigilncia realizado por monitoramento
eletrnico ou por existncia de segurana no interior de estabelecimento
comercial, por si s, no torna impossvel a configurao do crime de furto
(Smula 567).
Inaplicvel, tambm, o denominado crime de bagatela, pois ausentes
seus elementos de caracterizao.
Para o emprego deste princpio, necessria a reunio dos seguintes
requisitos: (i) mnima ofensividade da conduta do agente, (ii) inexistncia
da periculosidade social da ao, (iii) reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento e (iv) inexpressividade da leso jurdica provocada.
Portanto, para sua aplicao, necessrio que a conduta praticada pelo
agente no seja temerria, como o foi. Ingressou em estabelecimento comercial
causando prejuzo ao espao fsico, com avaria na cobertura do imvel , se
apossou de bens estimados em R$ 388,74 (produtos) e R$ 50,00 (dinheiro) e
deixou o local dos fatos.
Arriscado afirmar, como faz a combativa Defensora Pblica, que a
res furtiva possui valor irrisrio (...) valor total de R$ 388,74 (...) foroso
reconhecer que no h tipicidade material no presente caso, visto que a leso
ao bem jurdico tutelado foi nfima (cf. fl. 197).
O bem jurdico tutelado foi estimado, como se viu e realou, em quase
metade do valor do salrio-mnimo nacional, isso em pas no qual farta parcela
Acesso ao Sumrio
da sociedade sobrevive com renda mnima mensal.

Ressalte-se, por fim, o apelante teve sua pena-base exasperada em
razo de sua conduta social desajustada, fator impeditivo para o princpio da
insignificncia.
No caso, por fim, de ausncia de demonstrao da materialidade
delitiva. Pelo simples contato com o auto de exibio, apreenso e entrega
(cf. fls. 14/15) e laudo de avaliao (cf. fls. 16/18), transmite-se com clareza
meridiana o resultado material do crime.
1 STJ. 3 Seo. REsp 1.385.621-MG, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 27/5/2015.
e-JTJ - 20 583
Passamos, ento, analise da pena.
Na primeira etapa dosimtrica, a base foi fixada por justo motivo
(personalidade voltada para o crime condenaes por outros delitos) em 02

(dois) anos e 04 (quatro) meses de recluso, alm do pagamento de 12 (doze)
dias-multa, no piso.
Exasperao sequer combatida pela Defesa.
Na segunda etapa dosimtrica, inexistentes agravantes ou atenuantes a
serem consideradas, no houve alterao na pena.
Na terceira etapa dosimtrica, a Defensoria Pblica do Estado de So
Paulo requer o reconhecimento da reduo pela tentativa em seu grau mximo,
afirmando que o apelante jamais chegou a ter a posse tranquila dos objetos
subtrados, tendo sido detida pelos policiais imediatamente aps os fatos (cf.
fl. 198v).
Diante da prova encartada nos autos nota-se pelo prprio depoimento da
vtima Osvaldo, consignado, alis, na r. sentena, que MICHEL foi pego aps
cerca de dez a vinte minutos... (cf. fl. 185 original sem grifo).
Ou por outras palavras, ainda que aplicada a ultrapassada teoria da
ablatio (consuma-se quando o agente consegue levar a coisa, tirando-a da esfera
patrimonial do proprietrio) certo que o crime se consumou.
Os Policiais Militares so enfticos ao narrarem que em patrulhamento
localizaram um indivduo suspeito, aps abordagem houve confisso informal
da subtrao, razo pela qual conduziram o increpado at o local dos fatos, onde
foi reconhecido pela vtima aps consultar as filmagens internas de segurana e
identificao dos objetos apreendidos na posse direta de MICHEL.
Registre-se que a jurisprudncia pacfica na Corte Constitucional e no
Superior Tribunal de Justia de que o crime de furto se consuma no exato
momento em que o agente infrator torna-se possuidor do bem subtrado, frise-
se, ainda que haja imediata perseguio e captura.
Ou por outras palavras, prescindvel que a res furtiva saia da esfera de
vigilncia da vtima, homenageando, assim, a teoria da amotio ou apprehensio.
Acesso ao Sumrio
mingua de recurso ministerial, a frao de 1/3 (um tero) pela tentativa

de subsistir inclume, sob pena de ofensa ao princpio da non reformatio in
pejus.
Por igual fundamentao, mantenho a reduo de 1/3 (um tero), agora,
pelo benefcio da figura privilegiada, quedando-se a reprimenda final tal como
lanada na origem: 01 (um) ano e 13 (treze) dias de recluso, alm do
pagamento de 04 (quatro) dias-multa, no piso.
Eleito o regime aberto no se h falar em alterao.
A substituio da pena corporal por restritivas de direitos no objeto

584 e-JTJ - 20
deste recurso, at porque de invivel aplicao em ateno personalidade do
ru (cf. art. 44, inc. III, do Cdigo Penal).
Nada mais pode almejar.

Ante ao exposto, NEGA-SE provimento ao apelo.
ACRDO

93.2014.8.26.0602, da Comarca de Sorocaba, em que apelante L.S.L.,
apelado G.B.LTDA.
V.U. Sustentaram oralmente os I. Defensores, Dr. Antnio Vieira e Dr. Ricardo
Batista Capeli e, usou da palavra, o Exmo. Procurador de Justia, Dr. Carlos
Roberto Marangoni Talarico., de conformidade com o voto do Relator, que
SOARES DE MELLO (Presidente) e EDISON BRANDO.
CAMILO LLLIS, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL CRIME

CONTRA A PROPRIEDADE IMATERIAL
Pretendida anulao da deciso homologatria de
laudo pericial, proferida em medida cautelar de busca
e apreenso, com o arquivamento do procedimento
preliminar Descabimento Conhecimento do apelo
de rigor Possibilidade de impugnao da deciso
que homologa, ou no, o laudo pericial Precedentes
Acesso ao Sumrio
Deciso com fora de definitiva proferida por juiz

singular Inteligncia do art. 593, II, do Cdigo
de Processo Penal Medida cautelar obrigatria
viabilizao de ao penal por violao de direito
imaterial Inexistncia de contraditrio nesta fase
Nomeao de perito no oficial Possibilidade
Profissionais nomeados e compromissados na forma
da lei Alegao de suspeio de um dos experts
que no restou comprovada Demais irregularidades

e-JTJ - 20 585
apontadas pelo apelante que no tem o condo de
invalidar a percia e que devero ser arguidas pela
defesa e apreciadas pelo juzo em eventual ao penal

Matria que deve ser submetida ao contraditrio, no
momento oportuno Deciso monocrtica mantida
Recurso desprovido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao interposta por L.S.L., contra a deciso homologatria
de laudo pericial, proferida na presente medida cautelar de busca e apreenso
de produtos que estariam sendo fabricados e comercializados com violao a
direito de propriedade industrial, requerida por G.B.Ltda.
Pretende o apelante, em apertada sntese, a anulao da referida deciso,
com o consequente arquivamento da medida cautelar, ante a ilegalidade
da nomeao de peritos no oficiais, sugeridos pela parte interessada, com
clara violao de regras processuais que tornam invlida a prova obtida (fls.
1078/1128).
Contrariado o recurso, pugnou a apelada G.B.L. pelo no conhecimento
do reclamo por ilegitimidade do apelante e, subsidiariamente, pelo seu
desprovimento (fls. 1221/1244).
Em manifestao, requereu o Ministrio Pblico de primeiro grau o
reconhecimento da intempestividade do apelo ou da ilegitimidade de parte. No
mrito, props o desprovimento do recurso (fls. 1263/1271).
Por derradeiro, opinou a D. Procuradoria de Justia pela rejeio da
preliminar de intempestividade e acolhimento da arguio de ilegitimidade de
parte ou, no mrito, pelo no provimento do reclamo (fls. 1297/1302).
o relatrio.
G.B.Ltda., requereu a presente medida cautelar de busca e apreenso
e realizao de percia em produtos que estariam sendo fabricados e
Acesso ao Sumrio
comercializados com violao a direito de propriedade industrial por empresa

constituda e/ou dirigida por ex-funcionrios, entre eles o ora apelante.
Destarte, considerando a existncia de indcios da prtica delitiva, a
medida foi deferida (fls. 494).
Realizada busca e apreenso na empresa do apelante e submetidos os
produtos apreendidos percia, sobreveio deciso judicial de fls. 995, que
homologou o laudo pericial, nos termos do art. 528, do Cdigo de Processo
Penal.
E contra essa deciso que se insurge o recorrente.

586 e-JTJ - 20
Pois bem.
Por promio, de se afastar a preliminar de intempestividade do recurso
suscitada pelo Ministrio Pblico, uma vez que a questo restou aclarada pelo
recorrente atravs dos documentos de fls. 1288/1291.
Outrossim, cabe consignar que o recurso de apelao em epgrafe
prprio, merecendo ser conhecido, pois trata-se de interposio contra deciso
definitiva, strictu sensu, ou com fora de definitiva, proferida por juiz singular,
consoante disposto no art. 593, II, do Cdigo de Processo Penal.
A esse respeito, leciona Jlio Fabbrini Mirabete que: Tambm cabe
apelao das decises definitivas ou com fora de definitivas proferidas por
juiz singular nos casos no previstos no art. 581. As sentenas definitivas a que
a lei alude so as chamadas sentenas definitivas em sentido estrito (stricto
sensu), em que se julga o mrito, define-se o juzo, sem absolver ou condenar,
e se encerra a relao processual. Como exemplos, citem-se as sentenas que
resolvem o incidente de restituio de coisas apreendidas; que homologam,
ou no, o laudo pericial de pedido de busca e apreenso em crimes contra a
propriedade imaterial ; que indeferem pedido de justificao; que autorizam
levantamento de sequestro; que indeferem pedido de explicaes; que, em
pedido de explicaes, as consideram satisfatrias, impedindo a propositura
de ao penal nos crimes contra a honra; que decidem pela no existncia
de uma condio objetiva de punibilidade etc. (Cdigo de Processo Penal
Interpretado, 2 ed., Atlas, So Paulo, 1997, p. 747) (grifo nosso).
Neste sentido tambm o entendimento dos Tribunais ptrios:
So apelveis porque tm a natureza de definitivas as decises
proferidas em processos cautelares, entre outras a que homologa laudo
pericial em medida preliminar de busca e apreenso (RT 471/344).
Laudo pericial exigido pelo art. 527 do CPP - Carter de medida cautelar
preparatria sendo pressuposto legal para o exerccio da ao penal -
Homologao - Deciso de natureza interlocutria mista com fora de
definitiva - Cabimento de apelao - Inteligncia e aplicao do art. 593,
II, do CPP (RT 702/356).
Acesso ao Sumrio
Logo, de rigor o conhecimento do recurso.

Todavia, no que toca ao mrito, o apelo no comporta provimento.
Inicialmente, oportuno consignar que a presente medida cautelar
possui carter meramente preparatrio e se presta, to somente, a viabilizar o
ajuizamento da ao principal, em sede da qual podero as partes, ento, exercer
amplamente seu direito de defesa e se contradizerem mutuamente, instaurando-
se, assim, o devido processo legal.
Com efeito, em relao aos crimes contra a propriedade imaterial, o
Cdigo de Processo Penal prev a medida preliminar de busca e apreenso e a

e-JTJ - 20 587
realizao de exame pericial para os ilcitos que deixam vestgios, conforme se
depreende pela leitura dos arts. 524 a 528 do citado codex, com o objetivo de
colher os elementos necessrios para o exerccio do direito de queixa.

O art. 525, especificamente, estabelece que, nos crimes que deixam
vestgios, a petio de queixa ou denncia no ser recebida se no for instruda
com o exame pericial dos objetos que constituam o corpo do delito.
Nesse passo, tem-se que a cautelar de busca e apreenso era imprescindvel
para salvaguardar eventual direito de ao da apelada.
Todavia, embora a medida tenha por objeto reunir condies de sustentao
ao futuro ajuizamento da queixa-crime, tal procedimento preparatrio prescinde
do contraditrio. Assim, quando houver questes de fato controvertidas, como
alegado pelo apelante, a exigir maiores esclarecimentos, cujo deslinde reclama
investigao probatria, a matria deve ficar reservada ao processo principal.
Ora, no caso sub judice, tanto o processo de escolha como o de elaborao
do laudo pericial de fls. 736/741, relatrio tcnico de fls. 762/820 e laudo
complementar de fls. 843/856 esto de acordo com as formalidades exigidas
pela nova redao do art. 159, da Lei Adjetiva, no se vislumbrando qualquer
vcio que poderia acarretar a anulao da sentena homologatria recorrida; nada
existe a abalar a validade da aludida percia, uma vez que efetuada e subscrita
por dois engenheiros qumicos, devidamente nomeados e compromissados (fls.
550), e com habilitao tcnica para tanto, no merecendo, por isso, nenhum
reparo a deciso que homologou o laudo por eles subscrito. No bastasse, a
alegao de suspeio de um dos experts no passou de conjecturas desprovidas
de comprovao.
No que tange nomeao de peritos no oficiais, a doutrina esclarece que:
No processo penal, de regra, as percias devem ser realizadas por
peritos oficiais, do rgo pblico existente para esse fim, entre os quais
os Institutos de Criminalstica. Todavia, se isso no for possvel, ou
porque no existe a especialidade necessria no rgo oficial ou porque
ele no atende a regio, a autoridade dever nomear os peritos, que
prestaro compromisso, escolhidos entre os que tiverem habilitao
Acesso ao Sumrio
tcnica, o que obrigatrio nas profisses legalmente regulamentadas,

ou entre pessoas que tenham conhecimento do objeto do exame
(VICENTE GRECO FILHO, in Manual de Processo Penal, 3 ed. Saraiva,
So Paulo, 1995, p. 194).
Reforando a lio, arremata MAGALHES NORONHA:
Devem esses peritos no oficiais ser escolhidos dentre pessoas que
tenham habilitao tcnica, isto , homens aptos, seja por sua cincia,
seja pela experincia (Curso de Direito Processual Penal, 21 ed.,
Saraiva, So Paulo, 1992, p. 100).
pacfica a orientao jurisprudencial no sentido de que, nas comarcas

588 e-JTJ - 20
onde no h expertos oficiais com capacidade tcnica para executar a percia,
o magistrado deve, de livre escolha, nomear duas pessoas aptas a realiz-la,
obedecendo as formalidades legais.
Nesse sentido:
Busca e apreenso - Exame pericial de corpo de delito realizado
por pessoas leigas - Ausncia de peritos oficiais - Admissibilidade -
Inteligncia dos arts. 527 e 159, 1, do CPP (RT 581/397).
Inexistindo no quadro da polcia funcionrio perito criminal, pode o juiz
nomear pessoas que lhe so estranhas, na forma do artigo 159 do CPP
(RT 581/426).
No se pode olvidar, ademais, que a sentena homologatria do
laudo pericial no faz precluir a discusso sobre a materialidade da infrao
eventualmente cometida; apenas, tornando aparentemente justa a causa, autoriza
o ofendido a propor a ao penal. E, sem a propositura da ao penal, no existe
gravame. Segue-se da que a discusso em torno da materialidade da infrao,
antes do eventual aforamento do processo penal, como pretende o apelante,
caracterizaria indevida e antecipada incurso pelo mrito da causa. Portanto,
no julgamento da eventual persecutio criminis que cabe a ampla, geral e
irrestrita discusso acerca da materialidade da infrao. Por agora, a recusa
da materialidade significaria um indesejvel prejulgamento, que a instruo
preliminar no comporta.
Enfim, a homologao da citada pea pericial no significa, de forma
alguma, ganho de mrito para a apelada, muito menos impede a rediscusso da
prova nos autos da ao penal a ser intentada.
Era o que cabia consignar.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

84.2011.8.26.0052, da Comarca de So Paulo, em que apelante PAULO
ROBERTO SCHMIDT, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
ACORDAM, em 9 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por v.u., deram provimento ao recurso
do ru, para, nos termos deste voto, absolv-lo com base no art. 386, VII do
Cd. de Processo Penal, admitida a habilitao de assistente da acusao, aps
consulta feita ao representante ministerial e ao advogado de defesa, que no se
opuseram., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
e-JTJ - 20 589
(Voto n 34.445)
COELHO (Presidente sem voto), AMARO THOM e CARLOS MONNERAT.

COSTABILE E SOLIMENE, Relator
Ementa: Trnsito. Homicdio culposo e fuga.

Confisso policial que no confere com a prova sob
o contraditrio. Outro seria o condutor. Dvida.
Absolvio nos moldes do art. 386, VII do CPP.
Na esteira de precedente do col. STF, as confisses
judiciais ou extrajudiciais valem pela sinceridade
com que so feitas ou verdade nelas contidas, desde
que corroboradas por outros elementos de prova,
inclusive circunstanciais. Apelo provido.
VOTO
RELATRIO
Consta dos autos que o ora apelante, ainda na origem, acabou condenado
a cumprir, a partir do regime aberto, 2 anos e 8 meses de deteno por conta de
violar o disposto nos arts. 302 caput e seu 1, III do CTB (lei 9.503/97), sem
prejuzo de ter sido beneficiado pela substituio daquela corporal por prestao
de servios comunidade, mais uma prestao pecuniria arbitrada em prol da
famlia da vtima, da ordem de 10 salrios mnimos (fls. 354/365).
Porm, no resignado com este resultado, apelou para aduzir que, graas
s revelaes do filho menor e de uma testemunha presencial Gilberto Felix
, descobriu que o resultado letal fora supostamente produzido por uma terceira
pessoa, do sexo feminino, algum que eventualmente se acharia na conduo
de outro automotor que o ultrapassara naquela ocasio e atingira a ofendida
(fls. 379/386). E, para reforar aqueles seus argumentos, juntou nestes autos
Acesso ao Sumrio
o resultado de recurso de apelao, a ele favorvel, tirado noutro processo

que teve tramite perante a 4 Vara Cvel Regional do Jabaquara, Capital (fls.
352/353v), e que mais tarde, em termos recursais, foi conhecido na Seo de
Direito Privado, quando ento serviu de relator o e. Des. Gilberto Leme, da 35
Cm. (fls. 404/419), que acolheu essa verso em ao de reparao de danos
pelo mesmo atropelamento, movida por familiares da vtima.
Por sinal, acerca dessa prova acrescida (juntada do acrdo da e. 35 Cm.
de Direito Privado), deu-se vista d. Procuradoria Geral de Justia (fl. 423), que
reiterou o seu elevado parecer, sempre pela condenao do ora apelante (fls.
398/402).
590 e-JTJ - 20
E para constar, ainda no 1 grau, o Dr. Promotor de Justia formulou suas
igualmente elevadas contrarrazes (fls. 390/397).
Este relator no deu conhecimento da prova acrescida aos familiares

da vtima, porque estes no se habilitaram como assistentes da acusao,
contratando advogados para auxili-los na audincia em que ouvidos e na coleta
de documentos para a ao cvel (fls. 258/260 e 267/268).
Voto n. 34.445
Ao volante do GM-Corsa de placas EEO-0483/SP, o apelante, cf. posto
na denncia ministerial, por volta de 7,15 horas da manh de 16.8.2011, foi
acusado de acidentalmente matar a pedestre Missato Nagata, em ocorrncia que
se deu na esquina da Praa Nova Amrica com a rua Inajatuba.
Segundo o apurado, ele, apelante, trafegava pela rua Inajatuba, no sentido
bairro-centro, quando, ao alcanar a esquina com a Praa Nova Amrica,
ingressou direita sem o cuidado de observar o fluxo de pedestres, tendo
olhado somente para seu lado esquerdo, de onde viriam outros veculos que
eventualmente poderiam estar por ali transitando e sem obedecer sinalizao
PARE existente no local.
E assim, em sua denncia, concluiu o Dr. Promotor de Justia, o apelante
acabou por atropelar a vtima que, na ocasio, atravessava a rua da Praa Nova
Amrica (que circular ao redor daquele prprio pblico), do anel externo para
o interno, juntamente com seu animal de estimao.
Imputou-se culpa ao apelante, nas modalidades imprudncia e negligncia,
na medida em que dirigia em estado de desateno, sem obedecer a sinalizao
de trnsito PARE e sem olhar o movimento direita ao adentrar o cruzamento,
bem como, mesmo aps atropelar a mulher, no a socorreu, preferindo fugir s
responsabilidades que lhe poderiam ser atribudas, evadindo-se do local, tendo
posteriormente sido identificado.
Aqui, nestes autos, em 1 grau, uma vez realizada a instruo, restou
condenado criminalmente. E agora, se dizendo respaldado por resultado a ele
favorvel, aquele obtido na Seo de Direito Privado (vide fls. 408/419)1, vem
tona para invocar as palavras da prpria esposa e de seu filho menor, de modo
Acesso ao Sumrio
a reverberar uma suposta inexistncia de prova segura, em consonncia com

percia realizada no veculo que ele, ru, teria conduzido durante aquela manh
e cuja prova tcnica nenhum dano constatou na carroceria do mesmo, batendo-
se, ainda, pela transferncia das responsabilidades pelo nefasto resultado para
outra pessoa (verbis, fl. 382), uma mulher no identificada, vista ao volante de
outro veculo pela testemunha presencial Gilberto Felix.
1 Julgamento do recurso de apel. n. 0059233-02.2012.8.26.0100, foi interposto por parente da

vtima, irresignada com a improcedncia da ao de reparao de danos reproduzida a fls. 387/388v, ali
servindo de Rel. o e. Des. Gilberto Leme, da e. 35 Cmara.
e-JTJ - 20 591
E, com essa nova tese, correu a justificar sua pretrita confisso
policial prestada no bojo do inqurito, pelo fato de, naquela ocasio, cf. suas
explicaes (fl. 382), se achar nervoso e apavorado, alm de ser tratado como

um criminoso pela douta autoridade policial (vide mdias de fls. 288, 290 e
330/332).
Eis o resumo dos fatos e, de antemo, pela prova coligida, remanescendo
esquisitssima dvida, proponho a esta honorvel turma recursal, ento, que
absolva o apelante (alis, repito, confesso na fase policial em presena de uma
advogada) com fundamento no art. 386, VII do CPP, cf. adiante explico. E, desde
logo, respeitosamente, o fao abrindo nosso voto com relevante paradigma,
segundo o qual, alis, nos moldes de elevados precedentes, inadmissvel a
prolao de decreto condenatrio se suficientes os elementos probatrios
apenas para fundar suspeitas em face do ru, na medida em que a simples
probabilidade de autoria, tratando-se de mera etapa da verdade, por si s no
constitui certeza (JUTACRIM 45/218).
Alm de oportuno, o comentrio acima relevante porque, lidos e relidos
os autos, assistidas por vrias vezes as muitas mdias inseridas em seu interior,
conclumos que a condenao monocrtica, ora revista, deu-se em razo de
argumento que ficou isolado, qual seja, o descarte da reconsiderao judicial
feita pelo apelante, aquela formulada j diante do MM Juzo, quando ento o ru
se retratou da prpria confisso apresentada ainda no distrito policial, no dia do
crime (fls. 8, 24/25 e 157/158), oportunidade em que se achava acompanhado de
advogada, que, como ele, assinou o termo correspondente.
Em razo de tais minudncias (confisso assistida por advogada que mais
tarde foi revista pelo ru) a pretenso defensiva (absolvio porque outra pessoa
seria autora do crime) acabou sendo desqualificada pela MM Juza como pleito
alicerado em tese inverossmil e absurda (vide fl. 356).
Absolutamente compreensvel a perplexidade da MM Juza, igualmente
manifestada pelo colega Botto Muscari, da e. 4 Vara Cvel do Frum Regional
do Jabaquara, esta agora noutros autos, quando sentenciou improcedente a ao
de reparao de danos promovida em face do apelante pela filha da vtima, d.
Acesso ao Sumrio
Neyde Hitomi, a propsito dos mesmos fatos.

Examinando idntico rol de depoimentos e declaraes, para julgamento
do pleito ressarcitrio, e no para finalizao desta ao penal, o Dr. Marco
Antonio Botto Muscari, in verbis, assim se pronunciou (fl. 355v):
(...) possvel que Paulo seja mesmo responsvel? Possvel, .
possvel que uma mulher estivesse ao volante do Corsa? Tambm possvel
(vide documento de fl. 62). possvel que um carro inidentificado tenha sido o
causador do fatal acidente? Igualmente possvel.
Se ao cabo da instruo, permanece uma boa quantidade de dvidas, a

592 e-JTJ - 20
nica soluo adequada aplicar-se o art. 333, I do Cd. de Processo Civil.
No tendo Neyde demonstrado, com suficiente clareza, os fatos que alega, resta
apenas desacolher os pleitos de indenizao (danos moral e material).
Ou seja, pese existir dentro do processo criminal uma confisso prestada na

fase policial, oportunidade em que o apelante se achava assistido de profissional
do Direito, como chegamos a esse misterioso desate? porque aqui, nestes
autos, existem estranhssimos indicadores em sentido inverso quele predicado
pelos familiares da vtima, do que resulta que todo o contexto destes autos no
foi suficientemente explicado.
Ouvido em juzo, o apelante disse que estava em choque na ocasio
em que ouvido na delegacia, reclamando ter sido tratado com excessivo rigor
(vide mdia de fls. 330/332). Obviamente estava nervoso. Ora, fatos notrios
independem de prova. sabido que qualquer cidado normal, uma vez
envolvido em fatos desta magnitude, ter sim uma reao como a que o ru
descreveu, tenso extrema, incidindo nesta hiptese a norma hermenutica do
art. 375 do Cd. de Processo Civil, autorizada a sua aplicao pelo art. 3, do
Cd. de Processo Penal, id quod plerumque accidit.
Tambm o apelante no faltou com a verdade ao se dizer alvo de firmeza
exemplar de parte das autoridades policiais, explica-se em razo da violncia do
desatino. Pese ter-se apresentado voluntariamente no dia dos fatos (16.8.2011),
foi objeto de (indeferido) pedido de priso assinado pelo Dr. Delegado de Polcia
que presidia as investigaes, formulado sob o expresso pretexto de que assim
era feito para preservar a Polcia e a Justia do clamor popular (fls. 33/36 e
38/40).
Feitas estas especiais anotaes, destaco que para o resultado final ora
proposto no optamos nem pela retratao judicial do apelante, nem pelas
declaraes do filho menor ou de sua esposa, que, anos depois do infausto, terrvel
evento, revelaram a presena de uma terceira pessoa na cena do atropelamento,
alis, circunstncia expressamente descartada em juzo pela testemunha
Maria Cristina Stickel Mueller (fls. 249/252). igualmente digno de nota que
dona Cristina, aos 910 de seu depoimento, peremptoriamente rechaou a ideia
Acesso ao Sumrio
de outro veculo no exato momento da execuo do fato.

Em nome da transparncia afirmo que a absolvio, alis, com base no
art. 386, VII do Cd. de Processo Penal, decorre de outra srie de curiosidades
que passamos a enumerar. A propsito, mais uma vez relevante asseverar
que, em consonncia com a jurisprudncia, em temas desta ordem, para a
responsabilizao criminal, no bastam s indcios, porque a prova da autoria
deveria ser concludente, estreme de dvidas, na medida em que apenas a certeza
autoriza a responsabilizao penal (RT 708/339).
O apelante, horas depois do fato foi submetido ao adequado exame

e-JTJ - 20 593
pericial e deu mostras de que estava sbrio (vide percia de fl. 60).
No precisou ser procurado pela Polcia. Voluntariamente foi ao distrito,
pese no s acusado de atropelar d. Missato Nagata, como tambm de no deter

sua marcha, passando por sobre o corpo da mulher e fugindo dali, na sequncia,
enquanto a vtima, instantes depois, em evidente agonia, morria em razo de
severo politraumatismo (vide laudo necroscpico de fls. 49/50 e 122).
Nesta condio que esteve diante do Dr. Delegado de Polcia.
E instado a faz-lo, cuidou apresentar o veculo que disse estaria
conduzindo na ocasio, no qual a percia, realizada na mesma data, no achou
um arranho sequer (fls. 68/69 e 76/77).
certo que parentes da falecida agitaram a hiptese de se ter consertado
e lavado o automvel no espao de tempo que medeou a ocorrncia (7 horas da
manh) e sua exibio aos agentes da Polcia Cientfica durante o perodo da
tarde (vide fl. 117 in fine). Todavia, convenhamos, sobre o tpico acima s h
cogitao de que o automvel fora lavado e suas peas trocadas, porque, afinal,
nenhuma prova, nenhum indcio fora coligido nesse sentido.
Ainda assim, temos a confisso policial, em que se l ter ele visto a mulher
ali sua frente, sem tempo de reagir, colhendo o corpo e notando em seguida
um solavanco, remanescendo, em juzo, desta primeira descrio, apenas a
verso do solavanco (fls. 24/25 e 330/332). De todo o modo, ningum alegou
que efetivamente outro seria o veculo que no aquele apresentado, repetindo
que nenhum sinal de violncia foi constatado no mesmo, pese a violncia da
ocorrncia que deixou no piso asfltico no apenas manchas hematides, como
tambm pelos de animal grudados no leito carrovel. Isso tudo mais as terrveis
leses corporais descritas de passagem MM Juza pela testemunha Maria
Cristina Stickel Mueller (fls. 249 e 252).
E, para complicar ainda mais o exerccio de formao de convencimento,
a partir de investigaes de d. Neyde Hitomi, filha da falecida Missato Nagata,
alcanaram-se os nomes de Mauro Marzochi e Gilberto Felix, descobertos pelo
perito assistente contratado pela famlia da de cuius (cf. fls. 119/120 e 133).
Trazido diante do Dr. Delegado, Marzochi esclareceu que estava atendendo
Acesso ao Sumrio
seu compadre junto ao porto de casa no momento do atropelamento, fazendo

questo de consignar no ter visto o condutor do veculo, sendo, de todo modo,
a ele possvel conferir que o motorista reponsvel tinha cabelos mdios ou
compridos, aparentando ser uma mulher (fl. 138), ou seja, completamente
diferente da figura do ru, que se pode conferir com a leitura de seus documentos
pessoais e mesmo assistindo as mdias das audincias.
Esse dado no era de todo novo, porque a filha da vtima, j aqui referida
vrias vezes, d. Neyde, na delegacia, contou que ouviu muitos comentrios de
populares (...) quem conduzia o veculo era uma mulher (fl. 66), indicador que

594 e-JTJ - 20
at foi repetido por seu irmo, Fernando Kaoru Nagata (fl. 45): (...) de incio
as informaes colhidas eram conflitantes, vez que algumas das pessoas diziam
que o motorista do veculo autor do acidente era do sexo feminino (...).
Foi nesse momento que a prova sossobrou, neste feito e naquele em que
reclamada indenizao, da a transcrio, na abertura da fundamentao, dos
reclamos do MM Juiz, Dr. Marco Antonio Botto Muscari.
O apelante confessou (?!), mas retratou-se em juzo com a verso de
que lhe fora revelado, anos depois, pelo filho-criana (8 anos), sobre a presena
no cenrio do crime da tal misteriosa mulher, dado este objetivamente falando
jamais confirmado, mas que, de todo o modo, com a chegada ao processo de
Gilberto Felix, abriu uma gravssima dvida na formao de convencimento
deste relator. Tal fonte, destaco, no foi indicada pela defesa, mas por Marzochi,
morador na regio do atropelamento, este descoberto por busca dos familiares
da ofendida. E, pelo menos em trs vezes, na delegacia e duas em juzo, repetiu
que pde ver que fora uma mulher a atropelante (mdia de fls. 316, 125, 140,
210 e 300). No se trata de algum com idade avanada e dificuldades nos
sentidos, porque ainda policial em exerccio, lotado no interior, e, pela mdia,
deu-nos certeza de sua lucidez, jamais posto sob suspeio por quem quer que
fosse nestes autos. Disse que era uma mulher que usava culos e tinha cabelos
encaracolados que desciam at os ombros (mdia de fl. 316, 400).
E de Mauro Antonio Marzochi temos como igualmente interessante
referir que ele, na delegacia, deu conta da mesma dinmica que revelaria em
juzo, congruentemente ao colega Gilberto, aduzindo ter assistido reportagem
televisiva e estranhado a apresentao do apelante, pois ele em nada se
assemelhava com o verdadeiro responsvel (fl. 138).
A r. sentena da 4 Vara Cvel do Jabaquara contm a mesma referncia,
agora de lavra de Gilberto Flix, testemunha-chave arrolada por ambas as
partes e que, ouvido por precatria, sem titubeio, afirmou que a motorista
causadora do desatino era uma mulher de cabelo encaracolado e com culos,
ficando indignado ao saber que um homem se apresentara Polcia (fl. 511)
(vide fl. 324 deste feito).
Acesso ao Sumrio
Teria o apelante, ento, tomado o lugar da verdadeira responsvel? Isso

no nos foi dado saber.
Para condenar, neste processo, s existe a confisso policial do apelante,
ato aquele que foi explicado por ele e por sua ento advogada, que fizeram
consideraes acerca dos respectivos comportamentos no distrito, e que a MM
Juza energicamente rechaou, da o presente recurso de apelao. Ou seja, no
fosse isso (a confisso policial) e a absolvio seria relativamente fcil. De rigor,
ento, este subscritor repetir, ante o aqui coligido e devidamente esmiuado,
as mesmas indagaes que levaram a 35 Cm. de Direito Privado a tambm

e-JTJ - 20 595
confirmar o non liquet atinente ao indenizatria corrente acerca dos fatos
(vide fl. 418):
(...) Consigna-se que as duas testemunhas presenciais, Gilberto Felix e

Maria Cristina Stickel Mueller, que poderiam estabelecer a culpa do ru pelo
atropelamento, ao contrrio do que foi mencionado na sentena criminal, no
reconheceram o demandado como o condutor do veculo. Gilberto estava a
menos de trs metros do veculo e dificilmente confundiria um homem careca
com uma mulher de cabelos encaracolados e at o ombro, entre 30 e 35 anos de
idade, conforme descreveu a condutora (vdeo e fls. 514/517). J Maria Cristina
no reconheceu o ru como sendo a pessoa que dirigia o automvel (fl. 55) (...).
A tais assertivas agrego que, durante as investigaes feitas pelos
familiares e mesmo pela testemunha Maria Cristina, o carro de quem atropelou
teve suas placas anotadas por quem estava ali, no local, e seriam diversas da do
veculo exibido pelo ru, pois que comeariam pelas letras FDT ou FTD (fls. 10,
21, 23, 68/69, 76/77, 117 e 137). As do carro do apelante so EEO-0483.
Uma vez lanadas estas consideraes, adequado repetir que, segundo
doutrina e jurisprudncia, o valor probatrio da confisso policial inegvel,
porm, desde que devidamente entrosada com outros elementos de convico
(arts. 6, inc. V, 199, 155 e 197, do CPP; mais Eduardo Espnola Filho, in Cdigo
de Processo Penal Brasileiro Anotado, 2 ed., F. Bastos, 1945, vol. II, n 423,
pgs. 579-80; Edgard Magalhes Noronha, Curso de Direito Processual Penal,
3 ed., Saraiva, 1969, n 65, pg. 119, texto e nota 10; Jos Frederico Marques,
Elementos de Direito Processual Penal, 1 ed. atualizada, Bookseller, 1997, vol.
II, ns. 483 e 484, pgs. 303-5; Adalberto Jos Q. T. Camargo Aranha, Da Prova
no Processo Penal, 3 ed., Saraiva, 1994, cap. XVIII, n 4, pg. 195; RTJ, 81/337,
88/371, 90/750, 93/131, 95/563 e 143/306; RT, 421/267, 426/439, 507/417,
547/396, 549/358-390, 553/423, 569/289, 574/384, 578/374-402, 631/331,
675/395, 681/385, 689/439, 714/401, 715/481, 717/417, 723/636, 724/712,
725/667, 729/583, 742/605-700, 747/653, 752/632, 786/681 e 811/540-642;
RJTJESP, 82/401, 84/359, 129/456 e 141/388; JTJ-SP, 169/312 e 228/324;
JTACrimSP, 53/251, 56/197, 57/382, 61/242, 63/46, 64/26-293-294 e 66/263;
Acesso ao Sumrio
RJDTACrimSP, 15/48, 19/75, 21/137-266, 22/276, 25/479, 29/194, 30/188,

34/526, 35/218-497, 41/235, 44/431, 46/484, 48/218 e 50/110; JCat, 80/560).
Este um critrio reiteradamente praticado por este colegiado.
Ademais, em acordo com a norma legal brasileira, a prova policial,
que merece todo o respeito, se presta para a formao da opinio delicti do Dr.
Promotor de Justia. Acerca dela h de se ter cautela sobre sua aceitao para
fins de julgamento do mrito, o que, bvio, no faz com que a mesma perca
relevncia, desde que, repito novamente, faa coro prova auferida sob o
contraditrio.

596 e-JTJ - 20
O contraditrio e a ampla defesa, no mbito do processo criminal, por
fora de lei, exigem produo de provas perante o Estado-juiz. E para reforar
a relevncia de tais complexos axiolgicos, remetemos lio do Min. Gilmar
Mendes, do Col. Pretrio Excelso, por ocasio do julgamento do HC 91.386/

BA, em 19.2.2008.
Observo que a reforma penal deu destaque ainda maior mas ao
interrogatrio judicial, estabelecendo contraditrio pleno sobre o ato e
posicionando-o ao final da instruo, indicativo veemente de que a pea
fundamental na busca da verdade real. Esta orientao reforada pelo que
est posto no art. 155 do CPP, que transcrevo: O juiz formar sua convico
pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo
fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos
na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.
(Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008).
A jurisprudncia do E. Superior Tribunal de Justia renova o
estabelecimento daquele parmetro e outorga critrio, confira-se in AgRg
no Ag 1317430/PE - Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura - 6 Turma -
DJe 13/08/2012, bem como no AgRg no REsp 51.663/DF - rel. Min. Marco
Aurlio Bellizze - 5 Turma - J. 7.5.2013: possvel a utilizao de elementos
informativos, mas quando corroborados por outras provas judicializadas
(verbis).
O interrogatrio policial, evidentemente colhido em momento de grave
emoo, em circunstncias que o presente voto destaca noutra passagem anterior,
se viu, ento, isolado em relao a provas coligidas pela ao dos prprios
familiares da ofendida.
E adequado que se diga, em sintonia com a lei processual, que o presente
julgamento se acha estritamente balizado pelo teor da denncia ministerial, de
sorte que, pese notveis peculiaridades no exame deste processo, s estamos
avaliando a morte por atropelamento de d. Missato Nagata e no outras
referncias, por mais estranhas que sejam, que, se o caso, ficaro a critrio da
defesa da sociedade para outro feito.
Acesso ao Sumrio
De todo o modo, a certeza, como estado subjetivo do esprito, obviamente

pode no corresponder verdade objetiva, assim predica Malatesta no seu A
Lgica das Provas em Matria Criminal (2 ed., p. 21).
Para determinado juiz a prova de certo processo enfocada como
suficiente para a edio de um decreto condenatrio; para outro, ao contrrio,
a mesma prova se mostra precria para soluo diversa da absolvio, sendo
difcil ento o real significado da efetiva contrariedade evidncia dos autos.
Mesmo em segunda instncia essa realidade encontra ressonncia nos
acrdo no-unnimes, sendo preciso a convocao de outros juzes da Cmara

e-JTJ - 20 597
Criminal, em havendo, por exemplo, interposio de embargos infringentes,
para a definio do julgamento, em cuja sesso poder ainda ocorrer nova
divergncia, at mesmo entre os dois novos integrantes da turma julgadora,

sendo possvel reformulao de posicionamento antes assumido, vista de
novos argumentos trazidos.
Fiz esta anotao para deixar destacado o rol de dificuldades para a
avaliao de provas controversas e por tal motivo que o sistema processual
dispe, em prol das partes, recursos sucessivos at que seja possvel a formulao
da verdade real, exerccio para o qual a sociedade desconhecedora das tcnicas
jurdicas no tem muita pacincia e, no raro, disso se ocupa para atirar contra a
Justia pedras de descrdito.
Mas, assim que as coisas funcionam no mbito legal.
De todo o modo, bom que se repita, e desde j concluindo, interpretando
a norma do art. 197 do Cdigo de Processo Penal, o Col. Supremo Tribunal
Federal j deixou assentado que As confisses judiciais ou extrajudiciais
valem pela sinceridade com que so feitas ou verdade nelas contidas, desde
que corroboradas por outros elementos de prova, inclusive circunstanciais
(STF, 2 T., Rec. Crim. 1.312/RJ, rel. Min. Cordeiro Guerra, in RTJ, 88/371).
Se o aludido complemento inconclusivo ou, pior, no vem, se o mais
da prova disse que a responsvel uma mulher de cabelos encaracolados que
descem at o ombro, a ns s cabe lamentar o desperdcio de mais uma vida
justa e honesta, orando para que a famlia enlutada encontre conforto.
ANTE O EXPOSTO, proponho que nossa Cmara Criminal, D
PROVIMENTO ao recurso do ru, para, nos termos deste voto, absolv-lo
com base no art. 386, VII do Cd. de Processo Penal.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
45.2015.8.26.0318, da Comarca de Leme, em que apelante/apelado J.A.S.,

apelado/apelante Ministrio Pblico do Estado de So Paulo.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao recurso
do Ministrio Pblico, afim de aumentar a pena de J.A.S. para 20 (vinte) anos de
recluso, em regime inicial fechado, e negaram provimento ao recurso defensivo,
mantendo-se, no mais, a r. sentena guerreada em todos os seus termos. V.U.,
2.440)

598 e-JTJ - 20
FERNANDO SIMO (Presidente) e ALBERTO ANDERSON FILHO.

REINALDO CINTRA, Relator
Ementa: Apelao. Estupro de vulnervel. Art. 217-A,

do Cdigo Penal. Insurgncia do Ministrio Pblico,
pugnando pela fixao da pena base acima do mnimo
legal e majorao em razo da continuidade delitiva.
Insurgncia do ru, pugnando pela reduo da pena
por no ser parente da vtima e por ausncia da
continuidade delitiva, e pela alterao para regime
semiaberto. Recurso ministerial parcialmente
provido. Recurso defensivo no provido.
VOTO
Trata-se de recursos de apelao em face da r. sentena condenatria (fls.
185/193) que julgou procedente o pedido inicial, condenando o apelante J.A.S.
pena de 18 (dezoito) anos de recluso, em regime inicial fechado, como incurso
no art. 217-A, c.c. art. 226, II, do Cdigo Penal (CP).
No satisfeito, aduz o MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO, em sntese, que de rigor a reforma da r. sentena condenatria, a
fim de fixar a pena base em patamar acima do mnimo legal e majorar a pena em
2/3 pela continuidade delitiva (fls. 200/222).
Tambm inconformado, o ru interps recurso de apelao, alegando que
de rigor o no reconhecimento da causa especial de aumento de pena do art.
226, II, CP e da continuidade delitiva. Requer, tambm, a alterao para regime
semiaberto (fls. 236/242).
Contrarrazes s fls. 243/248 e 250/255.
Houve manifestao da d. Procuradoria Geral de Justia no sentido de dar
Acesso ao Sumrio
provimento ao recurso interposto pelo Ministrio Pblico e no provimento ao

recurso da defesa (fls. 271/276).
o relatrio.
Consta dos autos, segundo a acusao, que o apelante praticou, no perodo
compreendido entre os anos de 2011 e 2015, em horrios incertos, conjuno
carnal e outros atos libidinosos, por inmeras vezes, com a vtima A.C.G.A.S.,
menor de 14 (quatorze) anos poca dos fatos. O ru era companheiro da av
da vtima, M.J.O.S.
De acordo com depoimento dado pela vtima, o ru, aproveitando-se das

e-JTJ - 20 599
oportunidades em que ficava sozinho com a ofendida, passou a manter relaes
sexuais com ela, praticando quase diariamente conjuno carnal e outros atos
libidinosos, sempre sob a ameaa de ceifar a vida de sua av. Em sede policial

o ru confessou a prtica dos atos. A vtima residia com o acusado, que exercia
autoridade sobre ela.
Importante ressaltar que, apesar de no se recordar exatamente quantas
vezes ocorreram os fatos, a vtima menor apresentou a mesma narrativa, tanto na
delegacia, quanto em juzo, de maneira objetiva e sem acrescentar nada, fato este
que afasta qualquer dvida quanto a uma possvel inveno nos acontecimentos
descritos.
Alm disso, o depoimento se deu de forma clara e bem articulada, em
perfeita harmonia com os demais elementos presentes nos autos, relato tpico
de quem se compromete com a verdade. Assim sendo, nesse caso, a palavra da
vtima se reveste de alto valor probante e suficiente para demonstrar a autoria
do crime.
Vale mencionar o entendimento do C. STJ quanto questo da palavra da
vtima nos crimes contra a dignidade sexual:
A palavra da vtima nos crimes contra a liberdade sexual, que
geralmente so praticados na clandestinidade, assume relevantssimo
valor probatrio, mormente se corroborada por outros elementos (HC
n 264482/RJ, E. 5 Turma, Rel. Min. Gurgel de Faria, j. 23.6.2015).
Em delitos sexuais, comumente praticados s ocultas, a palavra
da vtima possui especial relevncia, desde que esteja em consonncia
com as demais provas acostadas aos autos (HC n 227449/SP, E. 6
Turma, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, j. 28.4.2015).
Sendo assim, bem delineadas a autoria e a materialidade do delito, a
controvrsia aqui gira em torno da aplicao da pena base em seu mnimo legal
considerou-se na r. sentena que deveria ser aplicada a pena base no mnimo
legal levando em conta as circunstncias do art. 59 do CP.
No entanto, em que pese o inconformismo do Ministrio Pblico, com
razo o entendimento do i. magistrado a quo no tocante a fixao da pena base.
Acesso ao Sumrio
No caso, no existem motivos para que seja fixada a pena acima do

mnimo legal, uma vez que os eventuais danos que possam ser causados a vtima
j esto abarcados pelo prprio tipo penal, pois o legislador determina o quanto
de pena visando as circunstncias e consequncias do crime. E, embora grave,
nesse caso, o delito foi cometido nos padres normais, no havendo razo para
se elevar a pena base.
Pugna o Ministrio Pblico, ainda, para o aumento da pena no tocante
frao aplicada para a continuidade delitiva.
Assiste razo ao Parquet, considerando-se que, pelo o que foi apurado
600 e-JTJ - 20
nos autos, no h certeza acerca da quantidade de vezes em que a vtima sofreu
abuso sexual por parte do acusado. Portanto, o caso de se aumentar a pena,
na frao de 2/3 (dois teros). Isso porque, conforme entendimento recente do
C. Superior Tribunal de Justia, proferido em caso anlogo, inexistindo certeza

do nmero exato de infraes cometidas, mas havendo certeza de que foram
praticadas muitas vezes, e por longo perodo, totalmente cabvel a majorao no
patamar mximo. Confira-se:
Esta Corte tem decidido que, em regra, a escolha da quantidade
de aumento de pena em virtude do reconhecimento da continuidade
delitiva considera o nmero de infraes praticadas pelo agente.
Porm, na hiptese de crimes sexuais em que os episdios
ocorrem durante longo perodo, no vivel exigir a quantificao
exata do nmero de eventos criminosos (AgRg no REsp 1.281.127/
PR, Rel. Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 18/09/2014;
AgRg no AREsp 455.218/MG, Rel. Ministro Sebastio Reis Jnior, Sexta
Turma, julgado em 16/12/2014).
Tendo sido constatada pelas instncias inferiores a ocorrncia
de diversos crimes da mesma natureza por mais de dois anos,
adequado o aumento da pena pela continuidade delitiva (CP, art. 71) no
patamar de 2/3 (dois teros) (HC n 311.146/SP, C. 5 Turma, Rel. Min.
Newton Trisotto, j. 17/03/2015).
Assim, a pena-base foi fixada no patamar mnimo legal de 08 (oito) anos
de recluso.
Na segunda fase, mesmo presente a atenuante pelo fato de o acusado
contar com mais de 70 (setenta) anos, deixo de diminuir a pena, que j se
encontra no mnimo legal.
Na terceira fase, a pena deve ser aumentada em 2/3 (dois teros), tendo
em vista a continuidade delitiva, perfazendo um total de 13 (treze) anos e 04
(quatro) meses de recluso, em regime inicial fechado. Alm disso, presente
a causa especial de aumento de pena prevista no art. 226, II, CP, aumento a
pena em (metade), tornando-a definitiva em 20 (vinte) anos de recluso, em
Acesso ao Sumrio
regime inicial fechado.

Desacolhe-se o pedido da defesa no sentido de que seja fixado regime
diverso do fechado, em razo da quantidade de pena imposta e pela gravidade
da conduta realizada pelo ru, alm do fato de que a pena aplicada no permite,
nos termos do art. 33, 2, do CP, regime diverso.
A causa de aumento de pena prevista no art. 226, II, CP, deve ser aplicada,
apesar do pleito defensivo, tendo em vista que o ru era companheiro da av
da vtima, e com ela vivia desde que esta era ainda um beb, tendo sido criada
desde sempre pela av e pelo ru, tendo em vista que seu pai est encarcerado e
e-JTJ - 20 601
no h notcias do paradeiro da me h muitos anos.
Por fim, a continuidade delitiva deve ser reconhecida tendo em vista que,
considerando a narrativa da vtima, tem-se que o estupro de vulnervel se deu

por diversas vezes durante o lapso temporal de 04 (quatro) anos.
A respeito vale meno ao entendimento recente do C. STJ:
Esta Corte tem decidido que, em regra, a escolha da quantidade
de aumento de pena em virtude do reconhecimento da continuidade
delitiva considera o nmero de infraes praticadas pelo agente.
Porm, na hiptese de crimes sexuais em que os episdios ocorrem
durante longo perodo, no vivel exigir a quantificao exata do
nmero de eventos criminosos (AgRg no REsp 1.281.127/PR, Rel.
Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 18/09/2014; AgRg
no AREsp 455.218/MG, Rel. Ministro Sebastio Reis Jnior, Sexta
Turma, julgado em 16/12/2014). Tendo sido constatada pelas instncias
inferiores a ocorrncia de diversos crimes da mesma natureza por mais
de dois anos, adequado o aumento da pena pela continuidade delitiva
(CP, art. 71) no patamar de 2/3 (dois teros) (HC n 311.146/SP, E. 5
Turma, Rel. Min. Newton Trisotto, j. 17.3.2015).
Ante o exposto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO ao recurso do
Ministrio Pblico, afim de aumentar a pena de J.A.S. para 20 (vinte) anos de
recluso, em regime inicial fechado, e NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso
defensivo, mantendo-se, no mais, a r. sentena guerreada em todos os seus
termos.
ACRDO

48.2009.8.26.0577, da Comarca de So Jos dos Campos, em que apelante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado LAIS
Acesso ao Sumrio
CHRISTINA DOS SANTOS MDICI.

n 6.332)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ALEX
ZILENOVSKI (Presidente sem voto), ALMEIDA SAMPAIO e FRANCISCO
ORLANDO.

602 e-JTJ - 20
SILMAR FERNANDES, Relator
Ementa: Apelao Criminal Crime contra a

incolumidade pblica Alterao de produto
destinado a fins teraputicos Artigo 273, 1 B, I,
c.c. artigo 29, do Cdigo Penal Sentena absolutria
Recurso ministerial pleiteando a condenao nos
termos da exordial Impossibilidade Ausncia
de materialidade delitiva No demonstrao de
que os produtos apreendidos eram considerados
medicamentos Essncias florais Necessidade de
demonstrao inequvoca Manuteno da deciso
Absolvio como correta resposta prova dos autos
RECURSO NO PROVIDO.
VOTO
1. Trata-se de apelao interposta em face da sentena de fls. 340/343,
que julgou improcedente a ao penal e absolveu Las Christina dos Santos
Medici e Gilberto Sampaio Sardinha Pinto da prtica do crime previsto no artigo
273, pargrafo 1, B, c.c. artigo 29, ambos do Cdigo Penal, com fundamento no
artigo 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal.
Irresignada, recorre a Justia Pblica, pleiteando a condenao dos rus
nos exatos termos da inicial (fls. 347/353).
Ofertadas contrarrazes (fls. 360/365), a i. Procuradoria Geral de Justia
opinou pelo provimento do recurso (fls. 370/372).
o relatrio.
2. Em que pese o esforo do ilustre representante do Parquet, invivel a
condenao dos recorridos.
Consta da inicial acusatria que no dia 28 de maio de 2009, no
estabelecimento denominado Instituto Ser Pleno Florais Terapia Holstica e
Acesso ao Sumrio
Eventos Ltda, Lais Christina dos Santos Medici e Gilberto Sampaio Sardinha
Pinto, agindo com identidade de propsitos, tinham em depsito e expuseram a
venda produtos fitoterpicos de procedncia ignorada e sem registro no rgo de
vigilncia sanitria competente.
Segundo apurado, na data dos fatos a Secretaria de Vigilncia Sanitria da
Comarca de So Jos dos Campos recebeu denncia via internet dando conta de
que a referida empresa, de propriedade dos acusados, no possua autorizao
da Anvisa para funcionamento, exercendo suas atividades de forma clandestina
e fora dos padres de higiene, armazenamento e conservao das mercadorias.

e-JTJ - 20 603
Diante disso, agentes da Vigilncia Sanitria Municipal, juntamente com um
engenheiro da Vigilncia Sanitria Estadual, rumaram para o local, logrando
apreender uma grande quantidade de produtos fitoterpicos mantidos em

depsito para venda e constatando que a empresa no possua licena para
funcionamento, manipulando e comercializando diversos produtos teraputicos
e medicinais sem o devido registro perante o rgo competente do Ministrio
da Sade. Alm disso, a maioria dos produtos no apresentava em rtulo e
embalagem os quesitos exigidos pela legislao vigente. Outrossim, os acusados
se intitulavam terapeutas e pesquisadores.
Julgado e processado, ao final da instruo, o MM. Juiz de primeiro grau
julgou improcedente a ao, com fulcro no artigo 386, inciso III, do Cdigo de
Processo Penal, por considerar ausente a materialidade delitiva, nos seguintes
termos:
... No h subsdio que permita concluir pela tipicidade, formal
ou material, do fato imputado aos rus: consta que as substncias
apreendidas seriam essncias florais, todavia, no foram elas
submetidas a exames qumicos-toxicolgicos; a ANVISA emitiu
entendimento tcnico no sentido de que essenciais florais no so
produtos destinados a fins teraputicos ou medicinais; o conceito
de produto medicinal ou teraputico, no mbito criminal, norma
penal em branco, dependendo, portanto, de regulamentao, no se
podendo pretender que a definio fique ao alvedrio do intrprete,
nem mesmo do julgador; vale ressaltar que os fatos podem, inclusive,
ter caracterizado infraes no mbito administrativo, o que no
significa tenha ocorrido a hedionda prtica descrita na denncia
(fls. 342/343).
Com razo o Magistrado sentenciante.
A Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria Anvisa tem como uma
de suas funes regulamentar a produo de todos os medicamentos e insumos
farmacuticos, dentre eles os fitoterpicos, alm de fiscalizar as indstrias
produtoras de medicamentos, tudo com vistas a proteger e promover a sade
Acesso ao Sumrio
pblica.
Ocorre que o documento de fls. 104/105 menciona que essncias florais
no constituem matria submetida ao regime de Vigilncia Sanitria, pois tais
produtos no se enquadram no conceito de medicamento, drogas ou insumos
farmacuticos.
De fato, cabe a empresa responsvel pela produo e comercializao
desses produtos atender aos padres de qualidade mnimos para o consumo
adequado da substncia. E, na comercializao, no podero apresentar qualquer
espcie de indicao teraputica com finalidade preventiva ou curativa, na qual

604 e-JTJ - 20
induza o consumidor final a erro ou confuso.
No caso vertente, constata-se que o produto identificado como gripe
suna possui dados manuscritos sem outros informes, alm da apreenso de

um colrio sem data de fabricao. Todavia, a suposio de impropriedade dos
produtos em questo no se presta para sustentar uma condenao no mbito
criminal, nada impedindo, porm, a responsabilizao em outras esferas.
Assim, no comprovada a materialidade delitiva, de rigor o non liquet
quanto a essa imputao.
Assim, a absolvio dos apelados foi a correta resposta s provas dos
autos.
3. Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso ministerial.
ACRDO

79.2015.8.26.0066, da Comarca de Barretos, em que apelante DOUGLAS
EVAIGUES ALVES DA SILVA, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: REJEITARAM a matria preliminar,
e no mrito NEGARAM PROVIMENTO ao apelo, mantendo a r. sentena tal
qual lanada. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores LUIS
SOARES DE MELLO (Presidente) e EUVALDO CHAIB.
EDISON BRANDO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO RECEPTAO, POSSE

IRREGULAR DE ARMAS e ADULTERAO
DE SINAL IDENTIFICADOR DE VECULO
Preliminar Nulidade Alegao de ausncia de
laudo pericial completo no tocante ao delito previsto
no art. 311 do CP Inadmissibilidade Laudos
periciais que foram completados com a confisso do
acusado Delito configurado Preliminar rejeitada.
No mrito Absolvio Impossibilidade Autoria
e materialidade delitivas comprovadas Alegao
e-JTJ - 20 605
de o ru que no tinha conhecimento da origem
ilcita do bem Inadmissibilidade Negativa de
autoria isolada nos autos Depoimentos dos policiais

responsveis pelo flagrante, so provas idneas para
a condenao Aplicao do princpio da consuno
entre os delitos de receptao e de falsa comunicao
de crimes Inviabilidade Delitos autnomos
Penas fixadas corretamente, as quais so mantidas
Reconhecimento da delao premiada No
cabimento Regime inicial semiaberto Alterao
Impossibilidade Substituio da pena privativa de
liberdade por restritiva de direito Inadmissibilidade
Recurso defensivo improvido.
VOTO
Cuida-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls.
263/268 que condenou o ru DOUGLAS EVAIGUES ALVES DA SILVA por
infrao ao art. 12, caput, da Lei n 10826/03, a cumprir 01 ano de deteno
e ao pagamento de 10 dias-multa; por infrao ao art. 180, caput, do Cdigo
Penal, as penas de 01 ano de recluso, alm do pagamento de 10 dias-multa e,
por infringir ao artigo 311, caput, c.c. art. 71, caput, ambos do CP, pena de 03
anos e 06 meses de recluso e ao pagamento de 11 dias-multa, na forma do art.
69 do Cdigo Repressivo, todos a iniciar em regime semiaberto.
Narra a denncia, que no dia 16 de setembro de 2015, por volta das
20h22min, na Avenida 29, n 465, casa 1, na cidade de Barretos, o ru manteve
sob sua guarda 01 arma de fogo calibre 40 e munies de uso permitido, sem
autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, e recebeu,
em proveito prprio, duas caminhonetes, que sabia ser produto de crime, bem
como adulterou sinal de veculo de seu componente ou equipamento.
Inconformado, apela o ru buscando, preliminarmente, a nulidade do
processo por ausncia de laudo pericial no tocante ao delito previsto no art. 311
Acesso ao Sumrio
do CP ou sua absolvio nos termos do art. 386, III, do CPP. No mrito, requer
sua absolvio alegando, em sntese, ausncia de provas para sustentar o decreto
condenatrio. Alternativamente, pleiteia a aplicao do princpio da consuno,
o reconhecimento do instituto da delao premiada, reduo da pena imposta,
a fixao do regime aberto e a substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos (fls. 321/326).
Contrarrazes, fls. 328/332.
A D. Procuradoria Geral de Justia pela rejeio da preliminar, e no
mrito, pelo no provimento do apelo. (fls. 341/350).

606 e-JTJ - 20
Relatei.
A preliminar levantada pela douta defesa no pode ser acolhida.
Isto porque, ao contrrio do afirmado pela defesa, a materialidade do

delito previsto no artigo 311 do CP restou comprovada, eis que foram juntados
aos autos os laudos periciais de fls. 196/200 e 201/206 que comprovaram a
remarcao da numerao do chassi, bem como a falsidade das placas que
estavam acopladas aos veculos de origem ilcita.
O laudo pericial de fls. 193/195 foi realizado sobre peas prprias para
gravaes e letras e/ou nmeros em baixo relevo em superfcies metlicas, peas
que podem ser utilizadas para adulterao de algarismos de chassi e de motor
de carros.
Por outro lado, embora nos laudos no constem a juntada de fichas de
montagem dos veculos, fichas estas que atestam as caractersticas originais
do carro e que servem de guia para uma resposta categrica e segura na
consecuo e concluso dos exames, no se pode falar que os referidos laudos
so incompletos, eis que os peritos limitaram a realizar o exame nas placas de
identificao nos veculos e constataram as adulteraes, portanto, sendo j o
suficiente para configurar o delito previsto no art. 311, do CPP.
Alm disso, o acusado confessou em Juzo que havia feito adulteraes
de placas e chassis nos veculos.
Assim, os laudos periciais foram completados com a confisso do acusado
e pelas demais provas dos autos.
Desse modo, no se pode falar na ocorrncia de alguma nulidade e
tampouco em absolvio, eis que ficou realmente comprovada nos autos, a
materialidade delitiva de tal crime, portanto, rejeito a preliminar.
No mrito, o recurso defensivo no merece provimento.
A materialidade e a autoria dos delitos so incontestes, conforme auto
de priso em flagrante (fls. 02/13), boletim de ocorrncia (fls. 25/29), auto de
exibio e apreenso (fls. 30/32), auto de exibio, apreenso e recolha (fls.
33/34), laudo pericial da arma (fls. 70/71), laudos periciais (fls. 185/186,
Acesso ao Sumrio
189/190, 194/195, 196/200 e 201/206), e pela prova oral.

O ru, na Polcia, preferiu o silncio (fls. 13).
Em Juzo, ao ser interrogado, confessou a prtica dos crimes imputados
a ele, confirmando que foi encontrada pela polcia no interior de sua casa, uma
arma calibre 38, sem registro, e 40 munies, sendo que ambas eram de sua
propriedade e herana de famlia. Confirmou ainda que as caminhonetes que
estavam em sua posse foram passadas pelos prprios proprietrios, Alexandre
e Osvaldo, pois eles iriam fazer o seguro e depois tinham que sumir com elas.
Confirmou tambm que os policiais encontraram uma placa de um veculo

e-JTJ - 20 607
que lhe pertencia. Afirmou que recebeu as caminhonetes dos donos, sendo
que a primeira pertencia a Osvaldo, tal caminhonete havia sido batida e foi a
primeira que o funileiro arrumou, sendo que foram trocadas suas placas. Com

relao outra caminhonete foi passada por Alexandre, proprietrio de um
aougue, e explicou ter recebido tal caminhonete, pois j estava na posse da
outra. Relatou que arrumou as caminhonetes, pois estavam batidas e no tinha
nenhuma inteno em fazer algo com elas. Contou que as caminhonetes eram
asseguradas e foram deixadas pelos seus proprietrios, pois eles iriam receber
os valores dos veculos, aps queixa de furto. Acrescentou que uma delas trocou
as placas, bem como adulteraes dos chassis foram realizadas com os kits de
pinos apreendidos em sua casa (CD ROM de fls. 149 e 167/172v).
A sua confisso est em harmonia com as demais provas nos autos.
O policial militar Paulo Sergio da Silva, ouvido em Juzo, declarou ter
sido acionado por um funcionrio de uma empresa de rastreamento de veculos,
o qual o informou que pelos indicativos de seu controle havia um veculo furtado
no interior da oficina. Contou que o proprietrio da oficina foi localizado,
conhecido como Branco, ocasio em que foi aberta e foram localizadas no seu
interior uma das caminhonetes que apresentava placas adulteradas, bem como
o chassi, sendo informado que tal carro estava para reparos. O proprietrio do
estabelecimento forneceu o endereo do ru, eis que ele seria a pessoa que havia
deixado o veculo para os tais reparos. Em diligncia pelo endereo fornecido
fora encontrada outra caminhonete na posse do acusado, que aps pesquisas
tambm se confirmou ser produto de furto, e que tambm se encontrava com as
placas adulteradas. Alm das caminhonetes foram encontrados trs conjuntos
de pinos de ferro com sequncias de letras e de nmeros, sendo um grande, um
mdio e um pequeno, material prprio para a remarcao de chassis, e tambm
uma arma (CD ROM de fls. 145 e fls. 160/161).
Assim, o policial prestou depoimentos harmnicos e precisos, sendo que
contou minuciosamente como se deu toda a abordagem, revelando detalhes
da ao desde o inqurito policial at sua oitiva em juzo, sob o crivo do
contraditrio.
Acesso ao Sumrio
Alm disso, os depoimentos destes profissionais esto revestidas de

fidedignidade, pois so funcionrios do Estado, vocacionados no importante
dever de proteo da populao e investigao de crimes.
No mais, no se pode desmerecer o depoimento da testemunha policial
apenas por sua condio de agente da lei, sendo firme a jurisprudncia neste
sentido:
O valor do depoimento testemunhal de servidores policiais -
especialmente quando prestado em juzo, sob a garantia do contraditrio
- reveste-se de inquestionvel eficcia probatria, no se podendo
desqualific-lo pelo s fato de emanar de agentes estatais incumbidos,
608 e-JTJ - 20
por dever de ofcio, da represso penal. O depoimento testemunhal do
agente policial somente no ter valor, quando se evidenciar que esse
servidor do Estado, por revelar interesse particular na investigao penal,
age facciosamente ou quando se demonstrar - tal como ocorre com as

demais testemunhas - que as suas declaraes no encontram suporte
e nem se harmonizam com outros elementos probatrios idneos.
Doutrina e jurisprudncia. (HC 73518/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO,
j. 26/03/1996, Primeira Turma, DJ 18-10-1996).
E consoante lio do mestre ARY BELFORT:
A tese da insuficincia testemunhal quando emane de agentes
de Polcia, consiste em velharia em boa hora mandada ao bolor dos
armrios de reminiscncias especiosas. Desde que verossmeis; desde
que partidas de pessoas insuspeitas ou desinteressadas, desde que
nada se lhes oponha de valia h nenhuma razo, de ordem alguma, para
que se repudie a palavra de, precisamente, pessoas a quem o Estado
confere a misso importantssima de, coibindo o crime, operar, e nada
menos, a prpria priso. (RJTJESP 136/477).
Ao contrrio: testemunha que depe compromissada, com presuno de
veracidade por ser funcionrio pblico, narrando sobre os atos que, de ofcio,
foram praticados no exerccio das suas funes.
Em sendo assim, tal depoimento reveste-se de inquestionvel eficcia
probatria, principalmente quando prestado em juzo, sob a garantia do
contraditrio; no havendo provas de que teriam o nico intuito de incriminar
pessoa inocente (nus da defesa).
O proprietrio da oficina, Reinaldo Alves, ouvido em Juzo, disse que o
ru apresentou-se como sendo o proprietrio da caminhonete e a deixou em sua
oficina, ocasio em que forneceu seu endereo para que fosse avisado quando
os reparos ficassem prontos, sendo que tal endereo foi fornecido pela polcia.
Contou que em razo disso o acusado foi localizado (CD ROM de fls. 149).
O funcionrio da empresa de rastreamento, Marcelo Alcassa Gonalves,
ouvido em Juzo, confirmou que trabalhava para a Empresa Tracker. Disse
que, no dia dos fatos realizava o rastreamento de uma caminhonete de cor
Acesso ao Sumrio
preta, quando acionou a polcia para realizar uma averiguao, haja vista que
o rastreamento apontava para uma oficina de funilaria localizada na Rua 14,
n 01245. Confirmou que o veculo furtado (caminhonete de cor preta) foi
encontrado no interior de tal oficina, sendo que ela estava com as placas de
Atibaia, e havia sido deixada l por um rapaz de nome Douglas. Relatou que
estava na Delegacia quando chegou l o acusado que foi preso, bem como outra
caminhonete, arma, documentos, material prprios para remarcao de chassis
e outros objetos (CD ROM de fls. 232).
As testemunhas de defesa arroladas pelo ru em nada contriburam com

e-JTJ - 20 609
os fatos, pois limitaram a falar da vida pregressa do acusado (CD ROM de fls.
149).
Pois bem.

Extrai-se do conjunto probatrio que os fatos se deram nos exatos termos
da denncia.
Com relao ao crime de posse de arma de fogo, as provas produzidas nos
autos so suficientes para apontar a responsabilidade criminal ao ru, em virtude
do depoimento do policial, bem como em razo de o prprio ru ter admitido a
posse da arma de fogo e das munies em sua casa, razo pela qual sua conduta
se coaduna com o tipo descrito no artigo 12 da Lei 10826/03.
Anote-se que o fato de tal arma e munies serem objetos de herana, no
exclui sua responsabilidade, eis que cabia ao ru ter providenciado a respectiva
regularizao, o que no ocorreu, portanto, sua condenao era medida que se
impunha.
Do mesmo modo, em que pesem os argumentos defensivos, a condenao
do ru pelo crime de receptao era medida de rigor, pois ficou claro nos autos
que ele recebeu e mantinha em seu poder as caminhonetes e tinha cincia que
seus verdadeiros proprietrios iriam comunicar falsamente a ocorrncia de furto,
bem como tinha cincia que iriam fraudar o seguro.
Portanto, a prova da cincia da origem ilcita do bem extrada da prpria
conduta do agente e das circunstncias da infrao que cometeu. Neste sentido:
O dolo especfico constante no art. 180, caput, do CP, vazado no
conhecimento prvio da origem criminosa da res, deve ser auferido
atravs do exame de todas as circunstncias que cercam o seu
recebimento ou do exerccio da posse propriamente dita. (TACRIM-SP,
rel. Ribeiro dos Santos, BMJ 86/15).
A prova do conhecimento da origem delituosa da coisa, no crime de
receptao pode extrair- se da prpria conduta do agente e dos fatos
circunstanciais que envolvem a infrao. (TACRIM-SP, rel. Nogueira
Filho, JUTACRIM 96/240).
Ademais, sabe-se que na receptao, a apreenso da coisa subtrada em
Acesso ao Sumrio
poder do agente gera a presuno de sua responsabilidade, invertendo-se o nus

da prova. Nesse sentido:
Na receptao, a apreenso da coisa subtrada em poder do agente
gera presuno de sua responsabilidade, invertendo-se o nus da
prova, impondo-se justificativa inequvoca, assim, se esta for dbia e
inverossmil, transmuda-se a presuno em certeza, autorizando, assim,
a condenao. (TACRIM SP RT 746/629).
No tendo ele, com efeito, apresentando verso verossmil para a posse
do produto de origem espria, como lhe cabia fazer, nos termos do art. 156, do
Cdigo de Processo Penal, fica evidente a configurao do elemento subjetivo
610 e-JTJ - 20
do tipo (dolo).
Dessa maneira, ao contrrio do afirmado pela douta defesa, a condenao
do acusado como incurso nas penas do art. 180, caput, do Cdigo Penal medida
de rigor e deve prevalecer, eis que ficou patente o dolo em sua conduta.
Por sua vez, incabvel o reconhecimento do princpio de consuno,
entre os delitos de receptao e de falsa comunicao de crimes, pois conforme
asseverou o douto Procurador de Justia em seu r. Parecer: o pedido de
reconhecimento do princpio da consuno, entre os crimes de receptao e de
falsa comunicao de crime, este no pode ser acolhido. Isso porque, eventual
delito praticado pelos proprietrios das caminhonetes autnomo em relao
ao delito praticado pelo apelante. Alis, o fato de ter sido praticado este crime
anterior pressuposto para o reconhecimento do crime de receptao aqui
analisado, uma vez que necessrio que o bem receptado seja produto de
crime (fls. 348).
Por fim, a condenao do ru pela prtica do crime previsto no artigo 311
do CP era medida que se impunha, pois alm de sua confisso restou comprovada
a materialidade delitiva de tal crime, conforme j explicitado, tendo em vista
que adulterao de chassi e tambm troca de placas originais por outro, sendo o
suficiente para configurar o crime previsto no art. 311, do CP.
Com relao dosimetria penal, a r. sentena no merece reparo.
O douto Magistrado atento ao artigo 59 do Cdigo Penal fixou a pena-
base de todos os crimes em seu mnimo legal, a desmerecer, pois, qualquer
alterao.
Na segunda fase, apesar da reincidncia do ru, tal agravante foi
compensada integralmente com a atenuante da confisso espontnea, ficando as
penas mantidas.
Por sua vez, no se pode falar em diminuio da pena ao acusado em
virtude da chamada delao premiada, eis que no ocorreu a colaborao
voluntria do ru, apesar de sua confisso na fase judicial. Todavia, no se
pode falar que suas declaraes contriburam no desfecho da ao penal, pois
os veculos foram localizados no em razo da conduta do apelante, mas sim
Acesso ao Sumrio
por meio de investigaes. Alm disso, o ru no forneceu informaes sobre o

esquema de dublagem de veculo que provavelmente deve fazer parte, j que a
sua alegao de que foram fatos isolados e que no sabia o que iria fazer com as
caminhonetes no convence.
Desse modo, no houve delao premiada e sim confisso espontnea
que foi considerada na fixao da reprimenda e resultou na manuteno em seu
piso mnimo.
Com relao ao delito previsto no art. 311, do CP, tendo em vista ser
duas as infraes apuradas, em continuidade, as penas foram acertadamente

e-JTJ - 20 611
aumentadas em 1/6, a teor do art. 71 do CP, resultando em 03 anos e 06 meses
de recluso e 11 dias-multa.
O regime inicial fixado foi o semiaberto, nada a ser modificado, eis que

o acusado reincidente, portanto, sendo o nico compatvel com as condutas
praticadas pelo meliante, eis que merece ter uma efetiva punio estatal.
Invivel a substituio da pena privativa de liberdade por penas restritivas
de direitos, eis que o ru no preenche os requisitos subjetivos do art. 44, inciso
III, do Cdigo Penal.
Posto isto, REJEITO a preliminar, e no mrito NEGO PROVIMENTO
ao apelo, mantendo a r. sentena tal qual lanada.
ACRDO

52.2012.8.26.0292, da Comarca de Jacare, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado NILSON DE ANDRADE
E SILVA.
n 18.209)
CAMARGO ARANHA FILHO (Presidente), POAS LEITO e WILLIAN
CAMPOS.
CAMARGO ARANHA FILHO, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL. MINISTRIO

PBLICO APROPRIAO INDBITA.
Acesso ao Sumrio
CONTRATO DE FOMENTO MERCANTIL

(FACTORING). Imputao do delito capitulado
no artigo 168, caput, do Cdigo Penal. Sentena
absolutria. Artigo 386, inciso III, do Cdigo de
Processo Penal. Recurso ministerial objetivando
a procedncia da ao. Irresignao no acolhida.
Atipicidade da conduta. A composio entre as
partes, antes de oferecida a denncia, afasta a
natureza criminosa do fato, transformando-se em

612 e-JTJ - 20
obrigao meramente civil. Responsabilizao penal.
Impossibilidade. Sentena absolutria mantida.
RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto pelo MINISTRIO PBLICO
DO ESTADO DE SO PAULO contra a r. sentena (fls. 259/260) que julgou
improcedente a ao penal, absolvendo NILSON DE ANDRADE E SILVA da
imputao relativa prtica do delito capitulado no artigo 168, caput, do Cdigo
Penal, por lhe carecer tipicidade, nos termos do artigo 386, inciso III, do Cdigo
de Processo Penal.
Inconformado, recorre o Ministrio Pblico, pleiteando o provimento do
recurso pelo reconhecimento da imputao formulada na petio inicial (fls.
265/269).
Apresentadas as contrarrazes (fls. 278/280), a douta Procuradoria Geral
de Justia opinou pela manuteno do julgado (fls. 288/290).
o breve relatrio.
Conheo do recurso, presentes as condies de procedibilidade para, no
mrito, negar-lhe provimento.
Tratam os autos da prtica, em tese, do delito previsto no artigo 168,
caput, do Cdigo Penal, por NILSON DE ANDRADE E SILVA, que teria nos
dias 17 de maio e 10 de junho de 2011, em horrio incerto, na cidade e Comarca
de Jacare, se apropriado das quantias de R$ 4.000,00 (quatro mil reais) e R$
3.000,00 (trs mil reais), respectivamente, pertencentes empresa Supercred
Fomento Mercantil, atual Realce Factoring Ltda., representada por Milton
Moraes Palmanhani.
O apelado representante jurdico do estabelecimento comercial
denominado Empreserv Mult Envase Comrcio e Manuteno Ltda.-ME, que
havia realizado negcio jurdico de prestao de servios com terceira empresa,
Indstria de Laticnios Murici Ltda., com emisso da respectiva duplicata,
Acesso ao Sumrio
objeto de contrato de fomento mercantil (factoring) com a Supercred Fomento

Mercantil, atual Realce Factoring Ltda., representada pela vtima Milton
Moraes Palmanhani.
Consoante o contrato entabulado, a empresa de NILSON DE ANDRADE
E SILVA (Empreserv) deveria transferir de fomento mercantil (Supercred), a
titularidade de seus crditos no valor de R$ 7.000,00 (sete mil reais) que teria
junto Indstria de Laticnios Murici Ltda., cedendo-lhe a respectiva duplicata
com data de vencimento para o dia 23 de maio de 2011, tirada da nota fiscal de
prestao de servios n. 119 (fls. 23), em contrapartida do valor que lhe seria
adiantado pela empresa de fomento mercantil. Com efeito, foi celebrado o
e-JTJ - 20 613
aditivo contratual n. 003/17 (fls. 21), no dia 13 de abril de 2011, com vencimento
em 25 de maio do mesmo ano, figurando como sacado a Indstria de Laticnios
Murici Ltda.

No af de garantir o pagamento do aditivo, representado pela duplicata,
o acusado emitiu um cheque no valor correspondente de R$ 7.000,00 (sete mil
reais), nominal a Supercred Fomento Mercantil (fls. 24).
No entanto, alcanada a data do vencimento do ttulo, e a despeito
de j ter recebido a quantia que lhe foi adiantada pela vtima, a empresa do
acusado, sob o argumento de que no havia logrado a concluso dos servios
prestados empresa sacada (Laticnios Murici), solicitou credora (Supercred)
a prorrogao do vencimento da dvida; e assim se sucedeu por mais de uma
oportunidade, obrigando a empresa-vtima descontar o cheque-cauo no valor
de R$ 7.000,00 (sete mil reais), que no foi compensado por insuficincia de
fundos; o fato ensejou o registro do boletim de ocorrncia pelo prejudicado.
Nessa dinmica dos acontecimentos, controverte o Ministrio Pblico
acerca da existncia de provas suficientes da materialidade e autoria para o juzo
condenatrio pela prtica da apropriao indbita.
O MM. Juzo de origem se convenceu da inexistncia de tipicidade
formal do fato que sustentasse a procedncia da ao penal, isso porque muito
embora tenha a vtima declarado que NILSON DE ANDRADE E SILVA se
apropriou de valores pertencentes sua empresa de fomento mercantil, o fato
que o cheque por ele dado em garantia credora, devolvido por insuficincia
de fundos, foi objeto de execuo no MM. Juzo de Direito da 2 Vara Cvel da
Comarca de Jacare (Processo n. 292.01.2012.008356-7 Ordem 895/2012), de
que decorreu o respectivo acordo homologado judicialmente, descaracterizando
o ilcito penal.
A vtima, Milton Moraes Palmanhani, confirmou ser proprietrio de
empresa de fomento mercantil e o apelado, seu cliente, por diversas vezes
lhe solicitou que adiasse a data do vencimento da dvida de R$ 7.000,00 (sete
mil reais), alegando ainda no teria recebido a quantia referente aos servios
prestados Laticnios Murici. O cheque dado em garantia no foi compensado
Acesso ao Sumrio
por insuficincia de fundos e, aps algum tempo do registro da ocorrncia na

Polcia, foi realizado o acordo judicial, devidamente honrado pelo devedor
(mdia digital s fls. 212).
A testemunha Edvnia Machado da Silva, funcionria da Laticnios
Murici, afirmou desconhecer os fatos, embora tenha mencionado a existncia
de cobrana a respeito de algum servio prestado pelo acusado, cuja eventual
correlao com os fatos narrados na denncia no soube informar (fls. 155).
E as testemunhas Thiago Sebastio Omena e Alosio Ernani Torres de
Oliveira no se recordaram dos fatos narrados (fls. 156 e 159).

614 e-JTJ - 20
Com efeito, do conjunto probatrio no se extrai elementos suficientes
que autorizem a procedncia da ao, cujas provas, ressalvada e respeitada a
orientao do combativo Promotor de Justia, no foram capazes de confirmar
a tipicidade dos fatos.

Mesmo com o recebimento dos valores decorrentes do contrato de
fomento mercantil, cujo objeto original foi a cesso da duplicata de prestao
de servios; antes mesmo do oferecimento da denncia, o ttulo de crdito foi
substitudo pelo cheque-cauo que instruiu a ao de execuo apresentada
no Juzo Cvel, de que resultou o acordo judicial devidamente homologado e
cumprido por NILSON DE ANDRADE E SILVA (fls. 42/43, 103/104 e 114),
descaracterizando o ilcito penal.
Portanto, em que pese entendimento em sentido contrrio, houve mero
descumprimento de obrigao contratual dirimido na esfera cvel, porquanto
ausente a demonstrao de que o apelado agiu com o dolo especfico de reter os
valores como se a ele pertencessem, sem a inteno de restitui-los.
Anoto, por oportuno, o delito de apropriao indbita se caracteriza pela
inverso da posse do bem que foi confiado ao agente pelo prprio ofendido,
sendo indispensvel o propsito de no restitu-lo.
Como observado pela douta Procuradoria Geral de Justia, (...) o
pagamento do valor da duplicata pela empresa de laticnios diretamente
empresa do apelado, que no repassou o seu montante ao factoring, em nada
incriminou o representante dessa ltima, vez que o objeto do contrato de
fomento mercantil era, como visto, sem sombra de dvida, o cheque, tanto
que o acordo judicial foi realizado em ao de execuo da crtula e no da
duplicata (sic, fls. 290).
Diante de tal quadro, foroso reconhecer a atipicidade da conduta
imputada ao apelado nos moldes em que operado na origem, perfilhando-
se o entendimento de que a composio entre as partes, antes de oferecida a
denncia, afasta a natureza criminosa do fato, transformando-se em obrigao
meramente civil.
Nesse sentido, a propsito, o extinto Egrgio Tribunal de Alada Criminal
Acesso ao Sumrio
de So Paulo afianou: em se tratando do delito de apropriao indbita, a

devoluo do bem, o ressarcimento do prejuzo ou a composio entre o acusado
e a vtima, antes da denncia, exclui o dolo, deixando de haver justa causa para
o prosseguimento da ao penal. (RJD 11/47, Rel. Juiz Ricardo Lewandowski).
Na mesma linha, decidiu que o inadimplemento de uma obrigao
contratual assumida, por si s, modalidade de ilcito que no invade a
rea penal, ficando circunscrita ao mbito civil. Para que se possa falar em
ilcito penal, necessrio se torna que o contrato tenha sido obtido por meio
fraudulento, por via de um engodo aplicado, e com revelada inteno, desde o

e-JTJ - 20 615
incio, de no ser cumprido. (TACRIM/SP JTACRIM 51/405).
Outra no foi a soluo adotada no v. acrdo proferido pela Colenda 16
Cmara de Direito Criminal, deste Egrgio Tribunal de Justia:

APROPRIAO INDBITA - Preliminar de prescrio afastada - Crime
que se caracteriza pela inverso da posse. Contrato de prestao de
servios de leiloeiro. Negociaes anteriores. Dbito do ru com as
instituies financeiras. Reteno dos valores recebidos no leilo.
Tentativas de acordos frustradas. - Ru que admite no ter repassado
o produto do leilo. Descumprimento do contrato por parte do ru Ilcito
civil. Ausncia de prova do dolo do tipo penal. Absolvio que se impe.
Recurso provido. (TJSP Ap. Crim. n 0013287-07.2006.8.26.0071, Rel.
Des. Newton Neves j. 28/1/14).
Nesse panorama, no existem fundamentos fticos e jurdicos para
sustentar a procedncia da ao penal ante a ausncia de dolo na conduta, de
sorte que, em consonncia com a principiologia que orienta a interpretao do
Cdigo Penal, mantenho a absolvio com fundamento no artigo 386, inciso
III, do Cdigo de Processo Penal, soluo que mais se afigura adequada para a
espcie.
Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO

72.2009.8.26.0482, da Comarca de Presidente Prudente, em que apelante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado JOO
ALBERTO LANGER.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento. V.U.,
6.293)
Acesso ao Sumrio
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SOUZA

NERY (Presidente) e SRGIO COELHO.
ALBERTO ANDERSON FILHO, Relator
Ementa: RECURSO DO MINISTRIO PBLICO

TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES
ARTIGO 33, CAPUT, DA LEI N 11.343/06
ABSOLVIO EM PRIMEIRO GRAU
616 e-JTJ - 20
APLICAO DO ARTIGO 386, INCISO
VII, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL
CONFIGURAO INOCORRNCIA INDCIOS
E PRESUNES DO COMETIMENTO DO
DELITO INSUFICINCIA CONTRA O APELADO
AUSNCIA DE PLENA CORRESPONDNCIA
COM OUTROS SEGMENTOS PROBATRIOS
INCERTEZA DA AUTORIA CONDENAO
IMPOSSIBILIDADE PRECEDENTES
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E DO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA RECURSO
DO PARQUET IMPROVIDO.
VOTO
O Representante do Ministrio Pblico interps apelao contra a r.
sentena de fls. 887/893 (vol. 5), que julgou improcedente a presente ao penal,
absolvendo Joo Alberto Langer da imputao de infringncia do delito do
artigo 33, caput, c.c. o artigo 40, inciso V, ambos da Lei n 11.343/06, c.c.
o artigo 29 do Cdigo Penal, com fundamento no artigo 386, inciso VII, do
Cdigo de Processo Penal.
Irresignado, pleiteia o Ministrio Pblico a reforma da sobredita r.
sentena, alegando, para tanto, em resumo, que restou demonstrado nos autos
que o acusado JOO LANGER foi o mentor do crime, vez que forneceu as linhas
telefnicas, pagou a passagem e, entregando a droga r Damaris, monitorou
todo o seu trajeto e fez contato com a pessoa que receberia o entorpecente,
pois o conjunto de elementos probatrios, analisados de forma contextual e
imbricada, formam arcabouo robusto o suficiente para a procedncia integral
da increpao repudiada pelo julgador a quo (fls. 897; razes, fls. 902/908,
vol. 5).
O recurso foi contra-arrazoado (fls. 940/954, vol. 5), tendo a douta
Procuradoria Geral de Justia opinado no sentido do provimento do recurso
Acesso ao Sumrio
interposto (fls. 959/962, vol. 5).

o relatrio.
O recurso no prospera.
A instruo probatria no conseguiu demonstrar a imputao assacada
contra o apelado Joo Alberto Langer, de violao do artigo 33, caput, c.c. o
artigo 40, inciso V, ambos da Lei n 11.343/06, c.c. o artigo 29 do Cdigo Penal.
Com efeito.
Na hiptese em tela, em estrita observncia do princpio constitucional da
razovel durao do processo (CF/88, artigo 5, inciso LXXVIII) e do princpio
e-JTJ - 20 617
constitucional da eficincia (CF/88, artigo 37), alinhado com o pacificado
entendimento do Supremo Tribunal Federal (ED ARE n 723.254/SP, Relator
Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, v.u., j. 14.04.2015, DJe 84; STF, AgR

ARE n 727.030/RS, Relator Ministro Gilmar Mendes, Segunda Turma, v.u.,
j. 19.11.2013, DJe 237; QO-RG AI n 791.292/PE, Relator Ministro Gilmar
Mendes, j. 23.06.2010, Repercusso Geral Mrito, Ementrio 2410-6/1289),
assim como o permissivo do artigo 252 do Regimento Interno do Egrgio Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo, aplica-se a tcnica da fundamentao per
relationem, pela qual o Magistrado se utiliza de trechos de deciso anterior, em
vista da constatao de a r. sentena ter examinado percucientemente todos os
elementos do conjunto ftico-probatrio:
No dia 16.07.2008, por volta das 17:30 horas, na Rodovia Raposo
Tavares, km 561, nesta cidade e comarca, Damaris Mayara Sierra viajava no
coletivo da empresa Planalto Transportes Ltda., que fazia a linha Cascavel a
Formosa, e transportava duas bolsas contendo 13,248 kg de haxixe.
Damaris informou que recebeu a droga em Ponta Por, seguiu para
Amambai e depois para Cascavel, onde tomou o coletivo. Informou que
desembarcaria em Braslia, onde entregaria a droga.
Informou ainda que receberia R$3.500,00 pelo transporte da droga.
Todos esses fatos foram relatados por Damaris em seu interrogatrio
judicial.
O laudo pericial de exame qumico de entorpecente comprovou o haxixe
pesava 13,248 kg e as anlises fsico-qumicas realizadas no material revelaram
resultado POSITIVO para thc (tetrahidrocanabinol), substncia listada em
Portaria 344/1998 SVS/MS Lista 2 (Lista de substncias psicotrpicas de uso
proscrito no Brasil), usando-se a metodologia I, descrita s fls. 05 deste laudo
(fls. 678/682).
Por conta disso, Damaris foi processada e condenada como incursa nos
arts. 33, caput, 33, 4, e 40, V, todos da Lei n 11.343/2006, pena de 04
anos, 08 meses e 07 dias de recluso e 468 dias-multa, sendo cada dia-multa
arbitrado em 1/30 do salrio mnimo vigente na data do evento ou 16/07/2008
Acesso ao Sumrio
(fls. 676/707).
Na fase policial Damaris delatou o remetente da droga como sendo
Gordo, usurio das linhas telefnicas (67) (...) e (67) (...) (fls. 15/16).
Na fase judicial Damaris informou que no conhecia a pessoa que lhe
forneceu a droga. No sabe declinar o seu nome e nem o seu paradeiro (fls.
684/685).
Damaris tambm no reconheceu o denunciado fotograficamente como
sendo o remetente da droga (fls. 46/47).
Em pode de Damaris foi apreendido o aparelho de telefonia mvel com
618 e-JTJ - 20
IMEI 35739605043881 (fls. 08/09).
Posteriormente apurou-se que esse aparelho de telefonia mvel tinha a
linha (67) (...) em nome de Lus Fernando Urbieta Pena (fls. 430).
Lus no foi localizado, mas o seu endereo era, na realidade, do acusado
(fls. 598).
O ru era o possuidor das linhas telefnicas (67) (...) e (67) (...), conforme
informaram as empresas Claro (fls. 120) e Vivo (fls. 401).
Constavam inmeras ligaes entre os aparelhos de telefonia mveis
usados por Damaris e pelo denunciado, bem como mensagens, conforme
informaram as empresas telefnicas (fls. 402/406, 442/490 e 635/641).
O acusado negou o fornecimento da droga para Damaris nas fases
policial (fls. 22/23 e 589) e judicial (fls. 817/818). Em juzo ainda justificou as
ligaes e mensagens com ela porque tinham um caso amoroso (fls. 817/818).
As testemunhas Jair Siqueri, lvaro Soares dos Santos e Larcio Martins
Pcido trouxeram a notcia em seus depoimentos judiciais de que o ru mantinha
algum tipo de relacionamento com Damaris (fls. 847, 848/849 e 850/851).
Em sntese apertada, so essas as principais provas colhidas.
A delao policial de Damaris no pode ensejar a condenao, pois no
foi confirmada por nenhuma prova colhida na fase judicial.
Rememore-se que estabelece o art. 155, caput, do Cdigo de Processo
Penal que:
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova
produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar
sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos
na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e
antecipadas (negritei)
Dessa maneira, a afirmao extrajudicial de Damaris no sentido de que o
remetente da droga era o usurio das linhas telefnicas (67) (...) e (67) (...) (fls.
15/16), vale dizer, o denunciado, no basta para comprovar o fato.
Por outro lado, embora seja comprometedor as diversas ligaes
Acesso ao Sumrio
telefnicas e mensagens entre o acusado e Damaris, por si s, no bastam, pois

no sabido o que foi efetivamente tratado entre eles.
Rememore-se que havia diversos telefonemas entre o ru, Damaris e
sua genitora Jlia Sierra da Silva e essa circunstncia no foi suficiente para
denncia contra a ltima como coautora (fls. 659).
Em suma, h dvida probatria e o denunciado beneficiado com a
aplicao do brocardo in dubio pro reo.
Isto posto, julgo improcedente a denncia para absolver o ru Joo
Alberto Langer RG (...) e RG (...), filho de Antnio Alberto Langer e Landaura
e-JTJ - 20 619
Koler da Silva Langer) da acusao de ter violado o disposto nos arts. 33,
caput, c.c. 40, V, ambos da Lei n 11.343/2006, e art. 29 do Cdigo Penal, por
no existir prova suficiente para a condenao, nos termos do art. 386, VII, do

Cdigo de Processo Penal. (fls. 888/892, vol. 5).
Assim sendo, razo assiste, pois, ao MM. Juiz sentenciante, ao decidir
pela absolvio do apelado.
Em razo da necessidade de preservao do princpio constitucional da
presuno de inocncia ou de no culpabilidade, tem-se que a absolvio do
recorrido, de infringncia do artigo 33, caput, c.c. o artigo 40, inciso V, ambos
da Lei n 11.343/06, c.c. o artigo 29 do Cdigo Penal, tal como decidido na r.
sentena, era medida que se impunha.
Destaque-se que para a deflagrao de ao penal em que se imputa a
algum a prtica do delito de trfico ilcito de drogas, devem a denncia e os
depoimentos do inqurito e do processo judicial demonstrarem os elementos
normativos do artigo 33, caput, da Lei n 11.343/06, vindo acompanhada
de suporte probatrio mnimo a apontar a inteno do agente de, consciente
e deliberadamente de realizar, de maneira consciente e voluntria, o
comportamento tpico previsto em lei, agindo, ainda, com plena cincia da
ilicitude de sua conduta e que a conduziria ao resultado por ele almejado (nesse
sentido: STF, HC n 122.299/SP, Relator Ministro Dias Toffoli, Primeira Turma,
j. 19.08.2014, DJe 195; STF, Ext n 1.023-9/RFA, Relator Ministro Carlos
Britto, Tribunal Pleno, v.u., LEXSTF vol. 29, n 345, 2007, pgs. 335/343), o
que no ficou caracterizado na espcie, pois os elementos do conjunto ftico-
probatrio se limitaram a trazer a caracterizao de dvidas sobre a remessa do
entorpecente, situao que no chega a configurar o crime de trfico ilcito de
drogas.
Para prolao de um decreto penal condenatrio indispensvel prova
robusta que d certeza da existncia do delito e seu autor. A ntima convico
do Julgador deve sempre se apoiar em dados objetivos indiscutveis. Caso
contrrio, transforma o princpio do livre convencimento em arbtrio. (TJ/
RS, Apelao Crime n 70003156254, Relator Desembargador Sylvio Baptista
Acesso ao Sumrio
Neto, Sexta Cmara Criminal, v.u., j. 08.11.2001).

Inexiste responsabilidade objetiva. No basta o nexo causal objetivo,
necessria a presena do nexo psicolgico de culpa. (TJ/RS, Apelao Crime
n 70000259739, Relatora Desembargadora Elba Aparecida Nicolli Bastos,
Terceira Cmara Criminal, v.u., j. 24.08.2000).
No caso em tela, os indcios e presunes do cometimento do delito
mostraram-se insuficientes contra o apelado, por no guardarem plena
correspondncia com outros segmentos probatrios, no tendo ensejado o
vislumbre e a certeza da autoria. Desse modo, depreende-se que os elementos

620 e-JTJ - 20
probatrios presentes nos autos no so concludentes, por serem insuficientes
para a formao, com segurana, de juzo de convico, devendo a dvida
militar em favor do recorrido, como bem fundamentado na r. sentena recorrida
(fls. 887/893, vol. 5).

H, realmente, lacuna probatria, no sentido da inculpao do apelado.
de se anotar que a FINALIDADE do PROCESSO PENAL a de VERIFICAR
O FUNDAMENTO DA PRETENSO PUNITIVA, e NO FORAR A SUA
REALIZAO A TODO CUSTO e, assim sendo, de se concluir que no
poderia ocorrer a condenao do recorrido, por infringncia do artigo 33,
caput, c.c. o artigo 40, inciso V, ambos da Lei n 11.343/06, c.c. o artigo 29 do
Cdigo Penal, pelo que a sua absolvio, nos termos do artigo 386, inciso VII,
do Cdigo de Processo Penal, era medida de rigor.
J se decidiu:
Mesmo em juzo, a chamada de co-ru no pode ser prova suficiente
para condenao nenhuma, pois evidentemente lhe falta o requisito
bsico da aquisio sob a garantia do contraditrio: o que resulta da
impossibilidade, em nosso direito, de o ru ser questionado pelas partes,
includos os co-rus que delatou.
Recolhida no inqurito policial de um acusado preso em circunstncia
que os autos no esclarecem, falta-lhe mais, no caso, o requisito mnimo
da publicidade.
Por isso, a mim me parece que, tal como confisso extrajudicial,
com mais razo, chamada de co-ru em inqurito policial no basta,
para ser tomada em conta na condenao de algum, que no venha a
ser desmentida por prova em contrrio, na instruo contraditria; o
que, no mximo, se pode admitir que ela valha de elemento ancilar,
quando a confirme o conjunto dos elementos das provas idneas e
contraditoriamente adquiridas.
Prova idnea apenas, portanto, a obtida sob o fogo cruzado do
contraditrio ou, quando impossvel esta produo contraditria
originria, ao menos e o que sucede, por exemplo, nas percias
Acesso ao Sumrio
sobre vestgios passageiros do fato quando posteriormente possam

ser submetidas crtica do contraditrio das partes. Como acentua
Magalhes Gomes Filho, na monografia preciosa que acaba de publicar
O Direito Prova no Processo Penal, Ed. RT, p. 135 , o contraditrio
no uma qualidade acidental, mas constitui nota essencial do conceito
mesmo do processo. (STF, HC n 74.368-4/MG, Relator Ministro
Seplveda Pertence, v.u., j. 01.07.1997, Ementrio 1893-2/358).
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. PACIENTE CONDENADO
PELA PRTICA DE ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. ALEGAO

e-JTJ - 20 621
DE NULIDADE DA CONDENAO POR ESTAR BASEADA
EXCLUSIVAMENTE EM PROVAS COLHIDAS NO INQURITO
POLICIAL. OCORRNCIA. DECISO FUNDADA ESSENCIALMENTE

EM DEPOIMENTOS PRESTADOS NA FASE PR-JUDICAL.
NULIDADE. PRECEDENTES. ORDEM CONCEDIDA.
I Os depoimentos retratados perante a autoridade judiciria foram
decisivos para a condenao, no se indicando nenhuma prova conclusiva
que pudesse levar responsabilidade penal do paciente.
II A tese de que h outras provas que passaram pelo crivo do
contraditrio, o que afastaria a presente nulidade, no prospera, pois
estas nada provam e so apenas indcios.
III O acervo probatrio que efetivamente serviu para condenao do
paciente foi aquele obtido no inqurito policial. Segundo entendimento
pacfico desta Corte no podem subsistir condenaes penais fundadas
unicamente em prova produzida na fase do inqurito policial, sob pena
de grave afronta s garantias constitucionais do contraditrio e da
plenitude de defesa. Precedentes.
IV Ordem concedida para cassar o acrdo condenatrio proferido
pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo e restabelecer a sentena
absolutria de primeiro grau.
(STF, HC n 103.660/SP, Relator Ministro Ricardo Lewandowski,
Primeira Turma, v.u., j. 30.11.2010, Ementrio 2498-1/73).
CRIMINAL. RESP. TRFICO DE ENTORPECENTES. ABSOLVIO.
CONDENAO EM SEGUNDO GRAU. AUSNCIA DE
FUNDAMENTAO. NULIDADE. RECURSO PROVIDO.
I. Considera-se insuficientemente fundamentado o acrdo condenatrio
que refere a suficincia probatria de forma genrica, sem indicar
qualquer prova hbil condenao.
II. Recurso provido para, anulando o acrdo a quo, outro seja proferido,
com a devida fundamentao.
Acesso ao Sumrio
(STJ, REsp n 728.475/BA, Relator Ministro Gilson Dipp, Quinta Turma,

v.u., j. 23.08.2005, DJ 19.09.2005, pg. 375).
No mesmo sentido: STJ, REsp n 279.312/RJ, Relator Ministro Vicente
Leal, Sexta Turma, j. 03.12.2002, DJ 09.12.2003, pg. 352.
[] A culpabilidade no se presume. Deve ser provada. O princpio, hoje
consagrado em documentos internacionais e em constituies, inclusive
a brasileira, art. 5, LVII, inspira o processo penal o contraditrio, a
plenitude da defesa, o in dubio pro reo e o nus da prova a quem acusa.
[]

622 e-JTJ - 20
(STF, RExt n 133.489-4/DF, Relator Ministro Paulo Brossard, Segunda
Turma, Ementrio 2034-2/311).
[] O PODER DE ACUSAR SUPE O DEVER ESTATAL DE PROVAR

LICITAMENTE A IMPUTAO PENAL.
A exigncia de comprovao plena dos elementos que do suporte
acusao penal recai por inteiro, e com exclusividade, sobre o Ministrio
Pblico. Essa imposio do nus processual concernente demonstrao
da ocorrncia do ilcito penal reflete, na realidade, e dentro de nosso
sistema positivo, uma expressiva garantia jurdica que tutela e protege o
prprio estado de liberdade que se reconhece s pessoas em geral.
Somente a prova penal produzida em juzo pelo rgo da acusao
penal, sob a gide da garantia constitucional do contraditrio, pode
revestir-se de eficcia jurdica bastante para legitimar a prolao de
um decreto condenatrio. Os subsdios ministrados pelas investigaes
policiais, que so sempre unilaterais e inquisitivas embora suficientes
ao oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico , no bastam,
enquanto isoladamente considerados, para justificar a prolao, pelo
Poder Judicirio, de um ato de condenao penal. nula a condenao
penal decretada com apoio em prova no produzida em juzo e com
inobservncia da garantia constitucional do contraditrio.
Precedentes.
Nenhuma acusao penal se presume provada. No compete ao ru
demonstrar a sua inocncia.
Cabe ao Ministrio Pblico comprovar, de forma inequvoca, a
culpabilidade do acusado. J no mais prevalece, em nosso sistema de
direito positivo, a regra, que, em dado momento histrico do processo
poltico brasileiro (Estado Novo), criou, para o ru, com a falta de pudor
que caracteriza os regimes autoritrios, a obrigao de o acusado provar
a sua prpria inocncia (Decreto-Lei n 88, de 20/12/37, art. 20, n. 5).
No se justifica, sem base probatria idnea, a formulao possvel de
qualquer juzo condenatrio, que deve sempre assentar se para que se
Acesso ao Sumrio
qualifique como ato revestido de validade tico-jurdica em elementos

de certeza, os quais, ao dissiparem ambigidades, ao esclarecerem
situaes equvocas e ao desfazerem dados eivados de obscuridade,
revelam-se capazes de informar, com objetividade, o rgo judicirio
competente, afastando, desse modo, dvidas razoveis, srias e fundadas
que poderiam conduzir qualquer magistrado ou Tribunal a pronunciar o
non liquet.
(STF, HC n 73.338-7/RJ, Relator Ministro Celso de Mello, Primeira
Turma, v.u., Ementrio 1855-2/270).
e-JTJ - 20 623
Nega-se, pois, provimento ao recurso, preservada a r. sentena recorrida,
por seus prprios e jurdicos fundamentos.

ACRDO

64.2012.8.26.0431, da Comarca de Pederneiras, em que apelante RONALDO
FRANCISCO FRACAROLI, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DE SO PAULO.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitada a preliminar, deram provimento
parcial, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de conformidade com o
ANTNIO COGAN (Presidente) e ALCIDES MALOSSI JUNIOR.
GRASSI NETO, Relator
Ementa: Posse irregular de arma de fogo de uso

permitido Apreenso de arma de fogo e de munio de
uso permitido no interior de residncia Redao atual
do art. 32 da Lei n. 11.706/08 que deixa de contemplar
a possibilidade de abolitio criminis e possibilita mera
extino da punibilidade para o possuidor que a tiver
entregado espontaneamente s autoridades Realiza
o tipo penal previsto no art. 12 da Lei n. 11.706/2008
aquele que for flagrado possuindo ou guardando
a arma de fogo de uso permitido no interior de
residncia ou de estabelecimento comercial. Observe-
Acesso ao Sumrio
se que a redao atual do art. 32 da Lei n. 11.706/08 no

mais prev a abolitio criminis para aqueles que forem
flagrados na posse de arma de fogo no registrada,
eis que o legislador substituiu a previso que concedia
prazo para sua entrega espontnea Polcia Federal
pela possibilidade de extino da punibilidade para
aquele que efetivamente vier a faz-lo.
Apelao Guia de Execuo a ser expedida aps
acrdo condenatrio proferido por rgo de

624 e-JTJ - 20
Segundo Grau no qual a privao de liberdade foi
substituda por pena restritiva de direitos - Trnsito
em Julgado da matria de fato Interposio eventual
de Recursos Especial e Extraordinrio desprovida de

efeito suspensivo Admissibilidade
Eventuais recursos de natureza especial ou
extraordinria que venham a ser interpostos,
respectivamente para o STJ ou para o STF,
no esto abarcados na ideia de duplo grau de
jurisdio, mesmo porque vm eles desprovidos de
efeito devolutivo amplo, na medida em que no se
prestam ao debate da matria ftico-probatria,
tendo seu mbito de cognio restrito matria de
direito. Sua previso no visa, com efeito, a outorgar
uma terceira ou quarta oportunidades para que
determinado pronunciamento jurisdicional, contra
o qual o sucumbente se insurge, seja revisto; sua
finalidade precpua , antes, proporcionar a essas
Cortes superiores a possibilidade de verificar se
houve, in concreto, vulnerao lei federal ou s
normas constitucionais, bem como, subsidiariamente,
estabilizar, uniformizar e pacificar sua interpretao.
A presuno de inocncia no possui nenhum
princpio o tem carter absoluto, devendo ser
analisada sempre em conjunto com os demais
princpios de igual hierarquia que integram o
arcabouo Constitucional, tais como aqueles da
proporcionalidade e da durao razovel do processo,
cabendo ao intrprete valorar cada um deles,
sopesando-os, para determinar qual ir prevalecer
em cada situao concreta. Em havendo colidncia
Acesso ao Sumrio
entre princpios, a divergncia a ser dirimida ser,

com efeito, apenas aparente.
Na seara criminal, a coisa julgada se forma de modo
fracionado, conforme a ao penal avana. O prprio
Supremo Tribunal Federal reconheceu cuidar-se
de instituto de envergadura constitucional, que se
consolida em captulos autnomos, cujo contedo vai
precluindo, consoante no venha a ser atacado no
curso da ao por recurso.
Torna-se, portanto, a parte relativa ao mrito da
e-JTJ - 20 625
acusao e s provas indiscutvel, imutvel, to
logo seja realizado o julgamento em segundo grau
de jurisdio, de tal sorte a ocorrer exatamente nesse

momento o trnsito julgado desse captulo da deciso,
devendo o Juiz, ento, se a privao de liberdade tiver
sido substituda por restrio de direitos, determinar
a expedio de carta de guia, para que seja iniciado de
imediato o cumprimento dessa pena.
VOTO
Vistos,
Pela r. sentena de fls. 129/134, prolatada pelo MM. Juiz Srgio Augusto
de Freitas Jorge, cujo relatrio ora se adota, RONALDO FRANCISCO
FRACAROLI foi condenado como incurso no art. 12, caput, da Lei n. 10.826/03,
s penas de 01 ano e 02 meses de deteno, em regime inicial aberto, e de 11
dias-multa, razo de 1/30 do maior salrio mnimo vigente poca dos fatos. A
pena privativa de liberdade foi substituda por restritivas de direitos, consistentes
em prestao de servios a comunidade e limitao de fim de semana.
Ao que se infere, foi, ainda, concedido ao acusado a possibilidade de
recorrer em liberdade.
Inconformado, apelou o ru em buscando, em preliminar, a nulidade
da sentena, por cerceamento de defesa, em razo indeferimento de pedido
de diligncia ou em razo de produo de prova ilcita, em virtude da entrada
de policiais em domiclio. No mrito, almeja a absolvio por insuficincia de
provas.
Processado e contra-arrazoado o recurso, a Douta Procuradoria Geral de
Justia manifestou-se, afastadas as preliminares, pelo seu desprovimento.
o Relatrio.
O recurso no merece prosperar.
As preliminares so insubsistentes.
Acesso ao Sumrio
No restou configurada a nulidade da sentena, por cerceamento de

defesa, em razo indeferimento de pedido de diligncia efetuado pela defesa
tcnica s fls. 89.
O pedido foi analisado e repelido pelo Juzo monocrtico, s fls. 97, sob o
fundamento de que a diligncia solicitada, de constatao de denncia annima
no servio 190 local, quanto fuga do ru na data de 1 de abril de 2011,
mostrava-se apenas protelatria, em nada interferindo nos fatos ora tratados.
Conforme cota ministerial, s fls. 96, que embasou a deciso do Juiz, s
fls. 97:

626 e-JTJ - 20
[...], o prprio ru confessou em juzo a posse e a manuteno em
sua residncia da arma de fogo e as munies (sic) mencionadas na
denncia.
Contudo, o ingresso dos policiais militares na residncia do ru, se deu

durante o dia e com a devida autorizao da genitora do acusado, no
importando saber os detalhes de eventual denncia annima.
Assim, no h falar em violao ao direito fundamental previsto no inciso
XI, do art. 5 da CF.
No restou verificado, portanto, qualquer cerceamento defesa do
ora apelante, restando a diligncia solicitada, que se mostrou efetivamente
protelatria, indeferida de modo fundamentado e suficiente.
Afasta-se, outrossim, a arguio de ilicitude da prova levantada pela
defesa tcnica, que, alis, foi corretamente repelida na r. sentena.
No caso de flagrante delito, a parte final do art. 5, XI, da CF/88,
excepciona a garantia da inviolabilidade do domiclio.
Cabe apenas repisar que, em se tratando de crimes de natureza permanente,
tais como o de sequestro, o de posse de arma de fogo ou munio, ou o de trfico
ilcito de substncia entorpecente, pode-se a qualquer tempo, efetuar a priso
em flagrante, tanto durante o dia como noite, desde que ainda perdure aludida
permanncia, independentemente da expedio de mandado judicial.
Nesse sentido:
Habeas Corpus Processual Penal Trfico e associao para o trfico
ilcito de entorpecentes. Alegao de nulidade da busca e apreenso
por inobservncia do princpio da inviolabilidade de domiclio
Ilicitude da prova colhida Ilegalidades no evidenciadas
1. Em casos de crimes permanentes, no se faz sequer necessria a
expedio de mandado de busca e apreenso, sendo lcito autoridade
policial ingressar no interior do domiclio, a qualquer hora do dia ou da
noite, para fazer cessar a prtica criminosa, como no caso em questo,
apreendendo a substncia entorpecente nele encontrada. 2. Por ser
dispensada a expedio do mandado de busca e apreenso, tambm no
Acesso ao Sumrio
h de se falar em sua nulidade, por descumprimento do disposto no art.

245, 7., do Cdigo de Processo Penal.1
Ainda que assim no fosse, no presente caso, como bem ressaltou o i.
Juiz sentenciante, s fls. 132, a entrada dos policiais na residncia do ru deu-se
mediante a anuncia de sua genitora (cf. fls. 90/91).
1 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Habeas Corpus n 122937-MG (2008/0269777-2).

Impetrante: Antnio Velloso Neto. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Paciente:
Rodrigo da Costa Simes (Preso). Relatora: Ministra Laurita Vaz. 5 turma. Votao unnime. Braslia, 19
de maro de 2009. Dirio da Justia Eletrnico, 13 Abr. 2009. Revista Eletrnica de Jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: (endereo eletrnico constante do texto original).
e-JTJ - 20 627
Rejeita-se, portanto, arguio de nulidade e, por consequncia, a
invalidade das provas derivadas.
Afastadas as preliminares, no mrito o apelo merece prosperar apenas

parcialmente, devendo ser reconhecida a atenuante da confisso espontnea,
com a reduo das penas.
A condenao do acusado pelo crime de posse irregular de arma de fogo
de uso permitido foi bem decretada e veio embasada em suficiente acervo
probante.
Consta dos autos que o ora apelante possua e mantinha sob sua guarda, no
interior de sua residncia, arma de fogo e munio (uma espingarda calibre 32,
sem marca e numerao, com 01 cartucho 32 intacto, 06 cartuchos calibre 32,
sendo 03 intactos e 03 deflagrados, 06 cartuchos calibre 22 intactos e 01 cartucho
calibre 38 deflagrado) de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com
determinao legal ou regulamentar.
A realizao do tipo penal restou perfeitamente demonstrada pelo auto
de apreenso de fls. 06/08 e pelos laudos periciais da munio de fls. 11/12 e da
arma de fogo de fls. 30/32.
A prova oral (fls. 90/93) colhida na instruo criminal mostrou-se,
outrossim, apta no apenas para demonstrar a dinmica dos fatos, como o dolo
do agente e sua vinculao autoria delitiva.
O ru, nas oportunidades em que ouvido, negou os fatos, mas admitiu que
a arma de fogo e a munio estavam sob sua posse, em sua residncia, desde a
morte de seu pai, apesar de pertencerem a sua me.
A genitora do acusado confirmou, por sua vez, que, desde a morte do
marido, havia pedido para que seu filho guardasse a arma e a munio, que
pertenciam ao finado, na residncia dele.
Os policiais militares informaram, por sua vez, como se deu a apreenso
da arma e da munio, confirmando que tiveram a entrada na residncia do
acusado franqueada pela me do ru.
No que concerne ao valor dos depoimentos prestados pelos policiais,
Acesso ao Sumrio
os Tribunais tm deixado assente serem inadmissveis quaisquer anlises

preconceituosas.
A esse respeito, confira-se:
Habeas corpus Condenao baseada em depoimentos de
investigadores, que descreveram o ocorrido de forma coerente e
segura, com apoio em mais elementos probatrios.
A simples condio de policial no torna a testemunha impedida ou
suspeita.2
2 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 51.577/SP. Paciente/Impetrante:

Francisco Carneiro Neto. Relator: Ministro Rodrigues de Alckmin. 1 Turma. Votao unnime. Braslia, DF,
628 e-JTJ - 20
Preconceituosa a alegao de que o depoimento de Policiais sempre
parcial, vez que, no estando eles impedidos de depor, o valor probante
de suas palavras no pode ser sumariamente desprezado, mxime
quando estas se harmonizam com os demais elementos colhidos no

processo e nada indique que tivessem eles a inteno de prejudicar
inocentes.3
A Jurisprudncia tem, assim, se inclinado no sentido de que, no havendo
fundado motivo que recomende seja a palavra do policial considerada com
reservas, suas declaraes devero revestir-se de presuno de veracidade e de
legitimidade, que inerente aos atos administrativos em geral.
Pondere-se, ainda, como bem exposto pelo i. Juiz sentenciante, s fls.
132/133, que:
[...], embora o acusado no estivesse no local dos fatos no momento da
diligncia policial, ele admitiu, tanto na fase policial quanto em juzo, que
a arma e as munies (sic) eram de propriedade de seu pai, mas que,
desde o falecimento deste, tinha sob sua posse a pedido de sua me.
E o fato foi confirmado pela genitora do imputado, que, apesar de afirmar
que a arma lhe pertencia, havia pedido ao filho que a guardasse em sua
residncia.
Ora, o delito em comento no exige condio especial do sujeito ativo.
Logo, no se faz necessrio que o seu autor seja o proprietrio da arma.
As penas, conquanto criteriosamente dosadas e fundamentadas, merecem
alguns reparos.
Adotado o sistema trifsico previsto no art. 68 do CP, em uma primeira
etapa, o aplicador da lei deve, atendendo-se ao critrio do art. 59 do mesmo
Cdigo, estabelecer a pena-base; na segunda fase, considerar o peso das
circunstncias atenuantes e agravantes e; na terceira e ltima operao, computar
as causas de diminuio e de aumento da pena.
Aps analisar-se os autos, entende-se ser mais adequada ao caso em
apreo a dosimetria seguinte:
a) estando-se atento ao quanto disposto no art. 59 do CP, as penas-bases
foram corretamente fixadas acima do mnimo legal, em 01 ano e 02 meses de
Acesso ao Sumrio
deteno e em 11 dias-multa. Justificou-se o aumento de 1/6 sobre o mnimo,

em razo dos maus antecedentes, caracterizados por condenao transitada em
julgado aps a data dos fatos (fls. 105);
b) na segunda fase, restou verificada a atenuante da confisso espontnea.
06 de novembro de 1973. Revista Trimestral de Jurisprudncia. v. 68, tomo 1, Abr. 1974, p. 64.
3 BRASIL. Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Apelao n 795.471/2 - So
Paulo. Apelantes: Manoel Luiz da Silva Filho ou Jos Antnio da Silva Filho ou Manoel Lus da Silva Filho
e Luiz Eduardo Dias dos Santos ou Lus Eduardo Dias dos Santos. Apelado: Ministrio Pblico do Estado de
So Paulo. Relator: Gonzaga Franceschini. 12 Cmara. Votao unnime. So Paulo, 28 de junho de 1993.
Julgados do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, v. 18. Abril, Maio e Junho de 1993, p. 80.
e-JTJ - 20 629
Apesar de o ru ter negado os fatos tais como descritos, admitiu que
realmente a arma de fogo e a munio encontravam-se sob sua posse, em sua
residncia, ainda que pertencentes a sua genitora.

o quanto basta para que se reconhea como presente, portanto, a
circunstncia atenuante da confisso espontnea.
As penas devem, assim, nessa fase, retornar ao mnimo legal de 01 ano de
deteno e de 10 dias-multa;
c) por derradeiro, mantm-se inalterados os subtotais obtidos na fase
anterior, ante a ausncia de causa de aumento ou diminuio.
Chega-se a um total final de 01 ano de deteno e de 10 dias-multa,
razo de 1/30 do maior salrio mnimo vigente poca dos fatos, que se torna
definitivo, na ausncia de circunstncias modificadoras outras.
Diante do quantum agora estabelecido e do preceituado no art. 44, 2,
o CP, substitui-se a pena privativa de liberdade por apenas uma restritiva de
direitos, consistente em prestao de servios a comunidade.
Para o caso de reconverso da pena, adequado o regime inicial aberto.
Cumpre, por fim, observar que tem prevalecido o entendimento no
sentido de formar-se a coisa julgada criminal de modo fracionado, em captulos
autnomos, cujo contedo vai precluindo, consoante a ao penal avana, e no
seja atacado no curso da ao por recurso, quer por opo ou falha da parte
sucumbente, quer por absoluta vedao legal.4
Na medida em que a parte relativa ao mrito da acusao e s provas se
torna indiscutvel, imutvel, a partir da realizao do julgamento em segundo
grau de jurisdio, foroso reconhecer que a imediata expedio de carta de
guia para o cumprimento da pena, nos termos do art. 674 do CPP, no implicar
em descumprimento ao quanto previsto no art. 283 do CPP, dada a ocorrncia
do trnsito julgado ao menos desse captulo da deciso.
Ante o exposto, afastadas as preliminares, d-se parcial provimento
ao recurso defensivo, para reduzir as penas de RONALDO FRANCISCO
FRACAROLI para 01 ano de deteno e de 10 dias-multa, razo de 1/30 do
Acesso ao Sumrio
maior salrio mnimo vigente poca dos fatos, substituindo-se a pena privativa
de liberdade por apenas uma restritiva de direitos consistente em prestao de
4 Constitucional Habeas Corpus Princpio Constitucional da presuno de inocncia (CF,

art. 5, LVII) Sentena penal condenatria confirmada por Tribunal de Segundo Grau de Jurisdio
Execuo Provisria Possibilidade 1. A execuo provisria de acrdo penal condenatrio proferido
em grau de apelao, ainda que sujeito a recurso especial ou extraordinrio, no compromete o princpio
constitucional da presuno de inocncia afirmado pelo art. 5, inciso LVII da Constituio Federal. 2.
Habeas corpus denegado (BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 126.292/SP. Impetrante:
Maria Claudia de Seixas. Paciente: Marcio Rodrigues Dantas. Coator: Relator do HC n 313.021 do Superior
Tribunal de Justia. Relator: Ministro Teori Zavascki. Tribunal Pleno. Maioria de votos. Braslia, 17 de
fevereiro de 2016. Ata n 71/2016. Dirio da Justia Eletrnico n. 100. 17 Maio 2016. Disponvel em:
(endereo eletrnico constante do texto original).
630 e-JTJ - 20
servios a comunidade. Fica, no mais, mantida a r. sentena por seus jurdicos
fundamentos. Com lastro na fundamentao lanada, fica, portanto, desde j
determinada a expedio de carta de guia, para que seja iniciado de imediato o
cumprimento da pena em definitivo. Tendo havido modificao no julgamento,

comunique-se o teor da presente deciso ao Juzo das Execues Penais, nos
termos do art. 1 da Resoluo CNJ n. 113/2010, com a redao que lhe foi dada
pela Resoluo CNJ n. 237/2016.
Correies Parciais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Correio Parcial n

2221492-74.2016.8.26.0000, da Comarca de Cunha, em que corrigente
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, so rus JOS DE
ARAJO MONTEIRO e JOO MAURCIO MLLER e Corrigido JUZO DA
COMARCA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento presente
correio parcial para cassar r. deciso de primeiro grau e determinar o imediato
incio da execuo provisria das penas fixadas a Jos de Arajo Monteiro
e Joo Maurcio Muller nos autos do processo n 0000728-79.2005, da Vara
nica Cunha, procedendo-se a unificao com outras penas, se o caso. V.U., de
CAMARGO ARANHA FILHO (Presidente) e ENCINAS MANFR.
WILLIAN CAMPOS, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: CORREIO PARCIAL CONDENAO

PENAL NO TRANSITADA EM JULGADO
DECISO QUE INDEFERIU PEDIDO
MINISTERIAL DE INCIO DA EXECUO
PROVISRIA IMPOSSIBILIDADE DITO
CONDENATRIO MANTIDO EM SEGUNDA
INSTNCIA PENDNCIA DE RECURSOS PARA
INSTNCIAS SUPERIORES QUE NO OBSTAM O
INCIO DE EXECUO PENAL PRECEDENTE
e-JTJ - 20 631
DO STF (HC 126.292/SP) APLICAO TAMBM
A PENAS ALTERNATIVAS CORREIO
PARCIAL PROVIDA.

VOTO
Trata-se de Correio Parcial interposta pelo i. representante do Ministrio
Pblico do Estado de So Paulo contra a r. deciso proferida pelo d. Juzo da
Vara nica da comarca de Cunha que indeferiu seu pedido de incio da execuo
provisria das penas impostas a JOS DE ARAJO MONTEIRO e JOO
MAURCIO MULLER nos autos do processo n 0000728-79.2005, sob o
argumento de que deve ser aguardado o trnsito em julgado da condenao.
Sustenta o corrigente que a providncia requerida necessria a fim
de que se possibilite a verificao de eventual unificao com reprimendas
anteriores, anotando, ainda, que inexiste bice legal execuo provisria de
pena alternativa. Assim, pede a cassao do decisum (fls. 3/13).
O pedido liminar foi indeferido (fls.102/103).
Dispensadas as informaes por parte do corrigido, a d. Procuradoria
Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso (fls. 108/117).
o relatrio.
Consta dos autos que Jos de Arajo Monteiro e Joo Maurcio Muller
foram condenados pelo d. juzo da Vara nica da comarca de Cunha (proc. n
0000728-79.2005) por infrao ao artigo 1, inciso II, do DL n 201/67.
Interposto recurso de apelao, este colendo Tribunal de Justia deu
parcial provimento apenas ao inconformismo do corru Jos de Arajo para
reduzir sua reprimenda a 2 anos e 6 meses de recluso, em regime aberto,
substituda por duas restritivas de direitos (prestao de servios comunidade
e prestao pecuniria), mantida a pena acessria de inabilitao para o
exerccio de cargo ou funo pblica, pelo prazo de 5 anos, estes contados
do trnsito em julgado do decreto condenatrio; mesma sano fixada ao corru
Joo Maurcio (fls. 46/60).
Acesso ao Sumrio
Tendo em vista a confirmao da condenao em segundo grau, o i.

representante do Ministrio Pblico, baseando-se no recente entendimento
firmado pelo Supremo Tribunal Federal, nos autos do HC 126.292, bem como
nas ADC 43 e 44, requereu fosse iniciada a execuo provisria das sanes (fls.
81), o que foi indeferido (fls. 82).
Com a devida vnia ao entendimento firmado pelo douto juzo a quo, o
recurso merece acolhida.
Com efeito, como bem anotado na petio recursal, o plenrio do Supremo
Tribunal Federal, em voto da lavra do saudoso Ministro Teori Zavascki,

632 e-JTJ - 20
modificou seu entendimento sobre o carcter absoluto do princpio da no
culpabilidade, possibilitando o incio de execuo das reprimendas aplicadas,
aps a confirmao da condenao em segundo grau de jurisdio, conforme se
v abaixo:
CONSTITUCIONAL. HABEAS CORPUS. PRINCPIO
CONSTITUCIONAL DA PRESUNO DE INOCNCIA (CF, ART.
5, LVII). SENTENA PENAL CONDENATRIA CONFIRMADA
POR TRIBUNAL DE SEGUNDO GRAU DE JURISDIO.
EXECUO PROVISRIA. POSSIBILIDADE. 1. A execuo
provisria de acrdo penal condenatrio proferido em grau de
apelao, ainda que sujeito a recurso especial ou extraordinrio, no
compromete o princpio constitucional da presuno de inocncia
afirmado pelo artigo 5, inciso LVII da Constituio Federal. 2. Habeas
corpus denegado. (HC 126292, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI,
Tribunal Pleno, julgado em 17/02/2016, PROCESSO ELETRNICO
DJe-100 DIVULG 16-05-2016 PUBLIC 17-05-2016)
De outra parte, o fato de a reprimenda privativa de liberdade ter sido
substituda por duas alternativas, como ocorreu na hiptese em tela, no
configura bice para o incio da execuo provisria. Nesse sentido, de rigor
exaltar o lcido julgado a seguir, tambm colacionado pelo douto corrigente:
MANDADO DE SEGURANA. CONDENAO PENAL
SEM TRNSITO EM JULGADO. PENDNCIA DE RECURSO
PARA AS INSTNCIAS SUPERIORES. EXECUO
PROVISRIA DA PENA. PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE.
SUBSTITUIO. RESTRITIVA DE DIREITOS. EXPEDIO
DE GUIA PROVISRIA. POSSIBILIDADE. DENEGAO DA
SEGURANA. Consoante o atual entendimento firmado pelo Pleno
do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do HC n 126.292/
SP, quando a sentena condenatria foi confirmada pelo Tribunal,
possvel o incio imediato da execuo da pena, ainda que pendente
recurso especial ou extraordinrio, sem que se configure qualquer
Acesso ao Sumrio
ofensa ao princpio constitucional da presuno de no culpabilidade,

uma vez que os recursos para as instncias extraordinrias, alm de
no se prestarem a rediscutir fatos e provas, no possuem, em regra,
efeito suspensivo. No h bice para que a novel jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal seja aplicada aos casos em que a pena
privativa de liberdade tiver sido substituda por pena restritiva de
direitos. (TJDFT, Acrdo n. 946887, 20160020096888MSG, Relator:
ESDRAS NEVES, CMARA CRIMINAL, Data de Julgamento:
06/06/2016, Publicado no DJE: 14/06/2016. Pg.: 228/231).
Por fim, de rigor esclarecer que a r. sentena a quo condicionou ao trnsito
e-JTJ - 20 633
em julgado da condenao apenas, e to somente, a aplicao da pena acessria,
ou seja, o incio da contagem do prazo para a inabilitao dos condenados ao
exerccio de cargo ou funo pblica; fato que foi mencionado no decisum

atacado e no induz sua extenso sano principal.
Ante o exposto, d-se provimento presente correio parcial
para cassar r. deciso de primeiro grau e determinar o imediato incio da
execuo provisria das penas fixadas a Jos de Arajo Monteiro e Joo
Maurcio Muller nos autos do processo n 0000728-79.2005, da Vara nica
Cunha, procedendo-se a unificao com outras penas, se o caso.
Embargos Infringentes e de Nulidade
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos Infringentes

e de Nulidade n 0037439-80.2009.8.26.0050/50000, da Comarca de So
Paulo, em que embargante WASHINGTON ARAUJO CRUZ, embargado
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, acolheram
os embargos, nos termos que constaro do acrdo; vencido o 3 Juiz, Des.
Nelson Fonseca Junior., de conformidade com o voto do Relator, que integra
CAMARGO ARANHA FILHO (Presidente), WILLIAN CAMPOS, NELSON
FONSECA JNIOR e POAS LEITO.
RICARDO SALE JNIOR, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: EMBARGOS INFRINGENTES Apelao

criminal Condenao por infrao ao artigo 180,
caput, do Cdigo Penal Fato atpico Ausncia de
comprovao da origem criminosa da res Embargos
acolhidos.
VOTO
Trata-se de Embargos Infringentes opostos por WASHINGTON

634 e-JTJ - 20
ARAUJO CRUZ, contra o v. Acrdo de fls. 207/212, que, por maioria de
votos, negaram provimento ao recurso, para manter a r. sentena de fls. 164/170,
que o condenou como incurso nas sanes do artigo 180, caput, do Cdigo Penal,
s pena de 01 (um) ano de recluso, em regime inicial aberto, e ao pagamento

de 10 (dez) dias-multa, no valor mnimo legal, tendo sido substituda a pena
privativa de liberdade por uma restritiva de direitos, consistente em prestao
de servios comunidade ou a entidades pblicas, pelo prazo da pena corporal.
Inconformado, o embargante, busca a absolvio por entender que o fato
narrado na denncia no constitui infrao penal, termos em que constou do
voto vencido emanado pelo E. Des. Poas Leito (fls. 222/225).
A Douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela rejeio dos
embargos (fls. 229/230).
o relatrio.
Os presentes embargos comportam acolhimento.
O embargante foi condenado em primeira instncia, sendo mantido o
decreto condenatrio pelo voto vencedor, como incurso no artigo 180, caput,
do Cdigo Penal, s penas de 01 (um) ano de recluso, em regime inicial
aberto, e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, no valor mnimo legal, tendo
sido substituda a pena privativa de liberdade por uma restritiva de direitos,
consistente em prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas,
pelo prazo da pena corporal.
Consta da exordial acusatria que, no dia 07 de maro de 2009, s 21h, na
Rua Kumaki Aoki, esquina com a Rua Cachoeira do Brumado, recebeu e ps-
se a conduzir, na via pblica, uma motocicleta, Honda CG-125, cor cinza, sem
nenhum sinal identificador, que sabia ser produto de crime.
O embargante visa modificar o resultado do julgamento, por entender
que o fato descrito na denncia deve ser considerado atpico, pela ausncia de
comprovao idnea do delito pressuposto, indispensvel para a caracterizao
do tipo penal de receptao.
Razo assiste ao embargante, devendo prevalecer o voto vencido, da lavra
Acesso ao Sumrio
do E. Des. Poas Leito (fls. 213/215), o qual o absolveu com fulcro no inciso
III, do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal.
Ora, tributado o devido respeito ao entendimento dos ilustres magistrados
Guilherme de Souza Nucci e Nelson Fonseca Jnior, no restou demonstrado
nos autos que a motocicleta apreendida produto de crime anterior.
A receptao crime acessrio, seu pressuposto a existncia de outro
crime anterior, o que no ocorreu na espcie.
Lecionam Celso Delmanto, Roberto Delmanto, Roberto Delmanto Junior
e Fabio M. de Almeida Delmanto, em comentrios ao Cdigo Penal, que

e-JTJ - 20 635
indispensvel que o objeto material do delito de receptao seja coisa produto
de crime, pois, sem tal pressuposto, no h receptao. No basta que seja
produto de contraveno. necessrio que se trate de produto de crime mesmo,

no compreendendo os instrumentos do delito. (8 ed., So Paulo, Saraiva,
2010, pg. 655).
Portanto, conclui-se, que, de fato, trata-se de fato atpico, pois inexistiu
nos autos qualquer elemento que comprovasse que o embargante soubesse de
que o objeto se tratava de produto de crime.
Assim sendo, d-se provimento aos presentes embargos infringentes,
fazendo prevalecer o voto vencido, da lavra do E. Desembargador Poas Leito,
para absolver WASHINGTON ARAUJO CRUZ da imputao constante do
artigo 180, caput, do Cdigo Penal, com fulcro no artigo 386, inciso III, do
Habeas Corpus
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 2119158-

59.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so impetrantes
DANIELLE FATIMA DO NASCIMENTO e Paciente TIAGO CESAR
MOREIRA e WILLIAM CLAUDIO OLIVEIRA DOS SANTOS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U. Sustentou
oralmente o advogado Dr. William Claudio Oliveira dos Santos e usou da palavra
o Exmo. Sr. Procurador de Justia Dr. Walter Tebet Filho., de conformidade
Acesso ao Sumrio
ANTONIO MARQUES DA SILVA (Presidente sem voto), RICARDO

TUCUNDUVA e MACHADO DE ANDRADE.
ZORZI ROCHA, Relator
Ementa: Habeas Corpus. Crime de associao ao

trfico de drogas. Condenao prolatada. Pretenso
de aguardar o julgamento de recurso em liberdade.
Impossibilidade. Ausncia de constrangimento ilegal.

636 e-JTJ - 20
Ordem denegada.
VOTO
Trata-se de habeas corpus impetrado em favor do Paciente alegando-
se, em sntese, que foi condenado pena de 04 (quatro) anos de recluso, em
regime inicial fechado, pela prtica do crime de associao para o trfico (artigo
35, caput, da Lei n 11.343/06). Alega sofrer constrangimento ilegal por parte
da Autoridade Coatora porque foi negado seu direito de apelar em liberdade,
em deciso fundamentada em elementos abstratos. Alega ainda que: 1. teve sua
priso preventiva revogada, estando solto durante toda a instruo criminal; 2.
compareceu a todos os atos processuais; 3. no esto presentes os requisitos
autorizadores da priso preventiva. Pede a concesso da Ordem, tambm em
liminar, para que seja reconhecido o direito de apelar em liberdade (fls.01/24).
Veio documento (fls.25/39).
Negada a medida liminar (fls.41/42), foram requisitadas as informaes
Autoridade Coatora a qual ratificou e justificou seu ato (fls.51/53) e encaminhou
cpias (fls.53/94).
A Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela denegao da Ordem
(fls.96/98).
o relatrio.
A Ordem deve ser denegada.
E muito no precisa ser dito:
1. o Paciente foi denunciado pela prtica do crime de associao ao trfico de
drogas; 2. mesmo em se tratando de crime que no nem hediondo, nem a
ele equiparado (mas crime sempre atrelado ao crime de trfico, de hediondez
e ojeriza), e, posto que permita o sistema legal, em tese, a concesso do
benefcio da soltura, deve ele se restringir s hipteses excepcionais e quando
demonstrados, com suficincia, os seus requisitos; 3. a liberdade, aps a
prtica de um fato considerado crime, no um direito objetivo e imediato,
mas uma garantia constitucional a todo cidado, desde que comprovado o
Acesso ao Sumrio
preenchimento dos requisitos legais impostos o que no o caso; 4. assim j

decidiu o Supremo Tribunal Federal, como se v da deciso do HC n 118.345-
SC, Rel. Min. Teori Zavascki, 2 T., j. em 25.02.2014: HABEAS CORPUS.
PROCESSUAL PENAL. PRISO PREVENTIVA. TRFICO DE DROGAS.
GARANTIA DA ORDEM PBLICA. GRAVIDADE CONCRETA DO
DELITO. QUANTIDADE E VARIEDADE DE DROGAS APREENDIDAS.
RECEIO DE REITERAO. PACIENTE REINCIDENTE ESPECFICO.
ORDEM DENEGADA. 1. Os fundamentos utilizados revelam-se idneos
para manter a segregao cautelar do paciente, na linha de precedentes desta
Corte. que a deciso aponta de maneira concreta a necessidade de garantir
e-JTJ - 20 637
a ordem pblica, ante a gravidade concreta do delito, dada a variedade e
quantidade de droga aprendida, bem como o fundando receio de reiterao
delitiva, j que o paciente reincidente especfico. 2. Ordem denegada; 5.

no outro o entendimento desta Cmara (HC n 2004086-24.2016.8.26.0000,
rel. Des. Ricardo Tucunduva, j. em 28.04.2016): No mais, andou bem
o Magistrado ao decretar a priso preventiva de OLIVEIRA, calcando
a sua deciso em trs dos pressupostos referidos pelo artigo 312 do
Estatuto de Rito (garantia da ordem pblica, para convenincia da
instruo criminal e para a aplicao de lei penal), no s por que a Lei
de Txicos veda a concesso da liberdade provisria queles que so
acusados da prtica de trfico de drogas, mas por que, se a Constituio
probe a concesso de liberdade com fiana para certos crimes - dentre
eles o trfico de drogas -, constitui verdadeiro absurdo a concesso
de liberdade provisria sem fiana para esses mesmos delitos. Assim,
perdem relevo as propaladas condies pessoais de OLIVEIRA, que, no
entender dos impetrantes, faria jus liberdade, e entendo insuficientes,
no caso, quaisquer das outras medidas cautelares, que no a priso,
agora previstas pelo Estatuto de Rito. Quanto inconstitucionalidade
do artigo 44, da Lei n 11.343/06, no se desconhece que, h tempos, o
Colendo Supremo Tribunal Federal acolheu, por estreita maioria de votos,
num deter mi nado caso concreto, essa tese. Contudo, para se colocar
uma p de cal sobre a questo, basta recordar a lio do grande JOO
MENDES JR ., no sentido de que o Juiz deve julgar pela Lei, no pelo
julgado. E, ao revs do que sustentam os postulantes, a deciso que
decretou a priso preventiva do paciente encontra-se convenientemente
fundamentada, como se constata da sua simples leitura (fls. 44/45); 6.
o Paciente ficou solto durante parte da instruo (soltura que se deu no por
cessao das circunstncias ensejadoras da priso preventiva, mas por excesso
de prazo na instruo); 7. em 29.04.2016, o Paciente foi condenado pena de
04 (quatro) anos de recluso, em regime inicial fechado, e 800 (oitocentos) dias-
multa, calculados no mnimo legal, decretada sua priso preventiva (fls.70/83);
8. v-se que a sentena condenatria, em tpico fundamentado (fls.82/83), no
permitiu que o Paciente recorresse em liberdade, destacando que no existe
comprovao de ocupao lcita pelo Paciente (o que se deu to somente, com
Acesso ao Sumrio
a segurana necessria, com a apresentao de Memorais pelos Impetrantes, dia

antes deste julgamento), revelando que faz do crime seu meio de vida, e que
integra organizao criminosa extremamente atuante neste Estado, bem como
ser o Paciente reincidente; 9. este tambm o posicionamento desta Cmara
(HC n 2089898-34.2016.8.26.0000, rel. Des. Jos Raul Gavio de Almeida, j.
em 05.05.2016): Se na sentena o juiz examina com mais profundidade
(cognio vertical) toda a prova coligida (cognio horizontal), razovel
e mesmo natural que nessa atividade ele descubra a importncia de
fatos ou circunstncias antes no considerados, que necessariamente

638 e-JTJ - 20
influem na compreenso dos acontecimentos e na valorao acerca da
necessidade da custdia processual. E na espcie sub examine o juiz
sentenciante, depois de informar-se definitivamente sobre o ocorrido,
motivou a necessidade da priso do ora paciente, que reincidente.

Fundou-a na necessidade da custdia para a garantia da ordem pblica,
haja a periculosidade e personalidade violenta do ora paciente e a
gravidade do delito; 10. eventuais condies pessoais do Paciente, sequer
existentes (lembrando: reincidente!), no garantem, por si ss, o direito
liberdade, devendo-se observar, para tanto, os requisitos previstos no artigo 312
do Cdigo de Processo Penal; 11. cabe destacar tambm e mais uma vez que:
a. a soltura por excesso de prazo no descaracteriza e no implica na inexistncia
das circunstncias de moldura da priso preventiva; b. o excesso de prazo impe
a soltura sem condies, restaurada a liberdade plena de antes da prtica do fato
criminoso e que garantida a todo cidado de bem; c. a concesso da liberdade
provisria sim descaracteriza as circunstncias ensejadoras da priso preventiva
que fica, assim, presumidamente desnecessria, mas no foi isso o que aqui
ocorreu; d. a sentena condenatria, mesmo que recorrvel, o fato novo de
reforo (porque lembrando, o excesso de prazo no implica em inexistncia de
motivo de priso preventiva) para justificar a necessidade da custdia cautelar;
12. qualquer outra digresso ftica que se pretenda fazer, invadir a seara de
cognio ftica, providncia invivel nesta Sede Especial e Restrita.
No h, dessa forma, qualquer constrangimento ilegal a ser combatido.
Ante o exposto, denega-se a Ordem.
ACRDO

52.2017.8.26.0000, da Comarca de Araatuba, em que impetrante JOSE
FELIPE DAVID NICOLETE DE MATO e Paciente ALDO BARBOSA DA
SILVA.
Acesso ao Sumrio

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: JULGARAM PARCIALMENTE
EXTINTO, SEM RESOLUO DE MRITO, o presente habeas corpus
e, no remanescente CONCEDERAM a ordem, to somente para afastar o
condicionamento do decurso de prazo mnimo para a renovao de pedido de
benefcios em sede de execuo penal. V.U., de conformidade com o voto do
COELHO (Presidente sem voto), CARLOS MONNERAT e SOUZA NERY.

e-JTJ - 20 639
AMARO THOM, Relator

Ementa: O HABEAS CORPUS VIA
PROCEDIMENTAL INADEQUADA PARA A
DISCUSSO DE QUESTO INCIDENTE EM
EXECUO PENAL, NO SE ADMITINDO O SEU
MANUSEIO COMO SUCEDNEO RECURSAL
INTELIGNCIA DO ART. 5, INCISO LXVIII, DA
CONSTITUIO DA REPBLICA; ARTS. 647 E
SEGUINTES DO CDIGO DE PROCESSO PENAL
E; ART. 197, DA LEI DE EXECUO PENAL
CONDICIONAMENTO DA REITERAO
DO PEDIDO DE BENEFCIOS EM SEDE DE
EXECUO PENAL AO DECURSO DE LAPSO
TEMPORAL MNIMO DE CENTO E OITENTA
DIAS ILEGALIDADE OCORRNCIA
REQUISITO NO PREVISTO EM LEI
NEGATIVA DE JURISDIO CONFIGURADA
HABEAS CORPUS PARCIALMENTE EXTINTO,
SEM RESOLUO DE MRITO E, NO
REMANESCENTE, CONCEDIDO.
VOTO
Cuida-se de habeas corpus impetrado por JOS FELIPE DAVID N.
DE MATO, em favor de ALDO BARBOSA DA SILVA, apontando-se como
autoridade coatora o Juzo de Direito da 2 Vara de Execues Criminais da
Comarca de Araatuba (Execuo n 912.676), visando, em sntese, a reforma
da r. deciso que indeferiu o pedido de progresso para o regime semiaberto, sob
o fundamento de ausncia do requisito subjetivo indispensvel obteno da
benesse, bem como condicionou a nova apreciao da pretenso a reavaliao
Acesso ao Sumrio
que dever ser efetuada observando-se o intervalo mnimo de cento e oitenta

dias.
Consta da exordial que:
Apesar de no laudo constar que o sentenciado no rene condies
subjetivas para a progresso, nota-se que tal concluso est equivocada,
pois ao se observar atentamente o laudo por completo, claro que em
todos os aspectos o reeducando est mais do que preparado para a
benesse da progresso de regime (fl. 4).
Requer, nestes termos, a concesso da ordem para tornar sem efeito a

640 e-JTJ - 20
r. deciso proferida e consequentemente conceder progresso de regime (do
fechado para semiaberto), consequentemente descaracterizando a avaliao
criminolgica como atributo essencial para concesso e diagnostico do
requisito subjetivo ou, se for o caso, declarando que o paciente reeducando

possa pleitear o benefcio antes do prazo de 180 (cento e oitenta) dias (fl. 25).
Liminar indeferida a fls. 42/44.
Dispensadas as informao da Douta Autoridade indicada como coatora.
Parecer da Douta Procuradoria-Geral de Justia a fls. 47/53, manifestando-
se pela denegao da ordem.
o relatrio.
I O presente habeas corpus deve ser parcialmente extinto, sem resoluo
de mrito, nos termos do art. 485, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil,
combinado com art. 3, do Cdigo de Processo Penal.
O habeas corpus tem natureza jurdica de ao e est sujeito s mesmas
condies a que esta se subordina: interesse de agir e legitimidade ad causam.
In concreto, carece o impetrante de interesse de agir por inadequao da
via eleita.
Com efeito, nos termos do art. 5, inciso LXVIII, da Constituio da
Repblica:
Conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder.
Tal dispositivo, secundado pelos arts. 647 e seguintes do Cdigo de
Processo Penal, delimita as hipteses de admissibilidade do remdio heroico,
no podendo ser indevidamente alargado em seu objeto para abarcar situaes
que divergem da destinao que lhe especificamente conferida pelo legislador
originrio e observada pelo ordinrio.
De tais ponderaes exsurge a patente inadequao da via
procedimental eleita, na espcie, para discutir a pretenso do impetrante
concesso de progresso de regime ao paciente, matria afeta execuo de
pena e aos incidentes e recursos que lhe so prprios.
Acesso ao Sumrio
Conforme jurisprudncia pacfica do C. Superior Tribunal de Justia,

no admite que o remdio constitucional seja utilizado em substituio via
procedimental ou recurso prprio (apelao, agravo em execuo, recurso
especial), tampouco reviso criminal.
Neste sentido, confira-se: HC 306677/RJ, Rel. Ministro ERICSON
MARANHO (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SP), Rel.
p/ Acrdo Ministro NEFI CORDEIRO, SEXTA TURMA, julgado em
19/05/2015, DJe 28/05/2015; HC 245963/RJ, Rel. Ministro GURGEL DE
FARIA, QUINTA TURMA, julgado em 12/05/2015, DJe 28/05/2015; AgRg
e-JTJ - 20 641
no HC 322954/SP, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA,
SEXTA TURMA, julgado em 19/05/2015, DJe 27/05/2015; HC 207017/SP,
Rel. Ministro ERICSON MARANHO (DESEMBARGADOR CONVOCADO

DO TJ/SP), SEXTA TURMA, julgado em 12/05/2015, DJe 25/05/2015; HC
311257/AL, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em
24/03/2015, DJe 15/04/2015; RHC 54165/RJ, Rel. Ministro JORGE MUSSI,
QUINTA TURMA, julgado em 17/03/2015, DJe 25/03/2015; HC 305716/SP,
Rel. Ministro LEOPOLDO DE ARRUDA RAPOSO (DESEMBARGADOR
CONVOCADO DO TJ/PE), QUINTA TURMA, julgado em 03/03/2015, DJe
11/03/2015; HC 132422/SP, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ,
SEXTA TURMA, julgado em 18/06/2014, DJe 04/08/2014; HC 175679/ RJ, Rel.
Ministro SEBASTIO REIS JNIOR, Rel. p/ Acrdo Ministra ASSUSETE
MAGALHES, SEXTA TURMA, julgado em 12/03/2013, DJe 04/08/2014.
(VIDE INFORMATIVO DE JURISPRUDNCIA N. 465).
Ressalte-se, outrossim, ser inadequada a via eleita inclusive para a
revalorao dos elementos objetivos de convico coligidos no incidente
de execuo penal e do exame criminolgico, cujo resultado desfavorvel
incontroverso (cf. fl. 4). Em situaes anlogas j se manifestou o Col. Superior
Tribunal de Justia no sentido de que o habeas corpus ao de rito clere e de
cognio sumria, no se prestando a analisar alegaes relativas absolvio
que demandam o revolvimento de provas (confira-se: HC 119070/SP, Rel.
Ministro NEFI CORDEIRO, SEXTA TURMA, Julgado em 12/05/2015, DJE
26/05/2015; HC 309732/PE, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA,
Julgado em 12/05/2015,DJE 20/05/2015; HC 316684/RS, Rel. Ministro
NEWTON TRISOTTO (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SC),
QUINTA TURMA ,Julgado em 07/05/2015,DJE 19/05/2015).
Ora, a utilizao promscua do remdio heroico deve ser combatida,
sob pena de banalizao da garantia constitucional, tanto mais quando no h
teratologia a eliminar (HC 104308, Rel.: Min. LUIZ FUX, Primeira Turma,
julgado em 31/05/2011, DJe-123 DIVULG 28-06-2011, PUBLIC 29-06-2011,
EMENT VOL-02553-01 PP-00107).
Acesso ao Sumrio
Assim, muito embora tenha se tornado comum a impetrao de habeas

corpus em sede de execuo penal [...], o remdio heroico no pode ser utilizado
como substitutivo do agravo em execuo1.
II Especificamente no que atine ao condicionamento imposto pela
Douta Autoridade indicada como coatora de que se aguarde o decurso do prazo
de cento e oitenta dias para a realizao de novo exame criminolgico, a ordem
comporta concesso.
Os precedentes desta Eg. 9 Cmara de Direito Criminal so no sentido
1 MARCO, Renato. Curso de Execuo Penal 2 Edio Pg. 298, Editora Saraiva.
642 e-JTJ - 20
de que o indeferimento do pedido de benefcio em sede de execuo penal no
preclusivo e no faz coisa julgada material.
Nada obstante compreensvel condicionar a realizao de novos exames

visando aferir o mrito do sentenciado obteno de benefcios ao decurso de
lapso temporal mnimo, no h amparo legal em tal determinao.
Ao contrrio, tal determinao configura inequvoca negativa de jurisdio
na medida em que se condiciona a cognoscibilidade de pretenso sindicvel
observncia de requisito externo no imposto pelo Legislador, o que afronta o
disposto no art. 5, inciso XXXV, da Constituio da Repblica.
Segundo a orientao pacfica desta Eg. Cmara, o reeducando poder
formular novo pedido de obteno de benefcios perante o Juiz Natural, a
qualquer tempo, facultando-se a renovao de exame criminolgico de forma
a permitir melhor avaliao das condies objetiva e subjetiva (tempo de
cumprimento da pena e aferio do mrito pessoal), as quais sero apreciadas
livremente pelo Juiz das Execues.
De rigor, portanto, a pontual reforma do r. decisum vergastado, neste
particular.
Ante o exposto, JULGO PARCIALMENTE EXTINTO, SEM
RESOLUO DE MRITO, o presente habeas corpus e, no remanescente
CONCEDO a ordem, to somente para afastar o condicionamento do decurso
de prazo mnimo para a renovao de pedido de benefcios em sede de execuo
penal.
ACRDO

90.2017.8.26.0000, da Comarca de So Jos dos Campos, em que impetrante
A. J. C. S. e Paciente M. P. M. M..
Acesso ao Sumrio
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de

FERNANDO SIMO (Presidente) e REINALDO CINTRA.
OTAVIO ROCHA, Relator
Ementa: Habeas Corpus Associao para o trfico

Organizao Criminosa atuante na Comarca de So
e-JTJ - 20 643
Jos dos Campos Interceptaes de comunicaes
telefnicas Prorrogaes autorizadas judicialmente,
a cada 15 dias, nos termos do art. 5 da Lei n 9.296/96

Medida que no traduz ilegalidade Pedido de
trancamento da ao penal por falta de justa causa
Exame aprofundado de provas que no pode ser feito
pela via estreita do writ Informao de que o E. STF,
em sede de liminar, concedeu a liberdade provisria
paciente e demais corrus com base no efeito extensivo
previsto no art. 580 do CPP Pedido de revogao
da priso preventiva Medida necessria para a
garantia da ordem pblica Writ denegado.
VOTO
Trata-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado pelo i.
Advogado Dr. Antnio Jose Carvalho Silveira, a favor de M.P.M.M., sob a
alegao de que estaria ela sofrendo constrangimento ilegal por ato do MM. Juiz
de Direito da 3 Vara Criminal da Comarca de So Jos dos Campos, consistente
na indevida autorizao de interceptao de suas comunicaes telefnicas,
bem como na convolao de sua priso temporria em preventiva, nos autos do
Processo n 0019247-26.2016.8.26.0577.
Alega o i. Defensor, em suma, que: (A) as interceptaes telefnicas seriam
ilegais, uma vez que, iniciadas em 02.06.2016, teriam extrapolado o limite de 15
dias, com prorrogao por idntico perodo, tornando-se ininterruptas (quatro
meses); (B) a ao penal deve ser trancada, ante a falta de provas de que a
paciente teria se associado para o trfico; (C) a priso preventiva da paciente
no se justificaria, uma vez que a r. deciso judicial que a decretou no teria sido
adequadamente fundamentada, estando ainda ausentes os requisitos legais do
art. 312 do CPP.
Diante dessas circunstncias, o i. Advogado postula, liminarmente, a
concesso da ordem, a fim de que esta Corte determine o desentranhamento dos
Acesso ao Sumrio
documentos referentes s interceptaes telefnicas, bem como o trancamento

da ao pela por falta de justa causa e a revogao da ordem prisional, com
expedio de alvar de soltura a favor de M.
A liminar foi indeferida, conforme deciso de fls. 74/77.
Sobreveio informao de que o E. Supremo Tribunal Federal, nos autos do
HC n 139.654/SP, interposto a favor de A.R.B., concedeu liminar para ordenar
a imediata soltura da paciente e demais corrus, por fora do efeito extensivo
previsto no artigo 580 do Cdigo de Processo Penal (fls. 85/86).
O writ foi regularmente processado, com a juntada das informaes
644 e-JTJ - 20
de estilo. O parecer da Egrgia Procuradoria de Justia de Habeas Corpus
e Mandados de Segurana Criminais pela denegao da ordem no tocante
ao pedido de desentranhamento dos documentos referentes s interceptaes
telefnicas, e que seja julgado prejudicado o pedido de liberdade provisria.

o breve relatrio.
O presente habeas corpus deve ser denegado.
Trata-se de operao deflagrada pelo Grupo de Atuao de Combate
ao Crime Organizado do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, contra
organizao criminosa dedicada ao trfico de drogas e outros delitos na Cidade
de So Jos dos Campos.
Consta da petio inicial que as interceptaes de comunicaes
telefnicas realizadas na origem seriam fonte de coao, uma vez que, iniciadas
em 02.06.2016, teriam sido prorrogadas ilegalmente de forma contnua, pela d.
Autoridade Judicial apontada como coatora.
Entretanto, a argumentao do impetrante no comporta acolhimento.
De acordo com os documentos acostados, as interceptaes, iniciadas
em 02.06.2016, foram prorrogadas sucessivamente, a cada 15 dias, pela d.
Autoridade Judicial apontada como coatora, mediante decises lastreadas em
motivao idnea, especialmente em razo da necessidade de investigar agentes
que, alm de serem membros da faco criminosa denominada PCC, estariam
envolvidos na prtica de delitos de trfico ilcito de entorpecentes na regio de
So Jos dos Campos.
pacfica a jurisprudncia do E. Superior Tribunal de Justia no sentido
de que a prorrogao das interceptaes de comunicaes telefnicas no est
limitada a nico perodo de 15 dias, conforme constam dos recentes julgados:
(...) [-] No se verifica ausncia de fundamentao para o
deferimento das interceptaes, bem como das prorrogaes, cuja
motivao se deu em razo da complexidade da suposta organizao
criminosa, do nmero elevado de agentes e da necessidade de contornar
estratagemas como a mudana constante dos nmeros telefnicos dos
envolvidos [-] No que concerne s sucessivas prorrogaes, tem-se
Acesso ao Sumrio
que, conforme destacado pelas instncias ordinrias, a jurisprudncia

pacfica do Superior Tribunal de Justia no sentido de que a prorrogao
das interceptaes telefnicas no est limitada a um nico perodo de
15 dias, podendo ocorrer inmeras e sucessivas renovaes, caso haja
uma fundamentao idnea. (AgRg no REsp 1525199/RS, Rel. Min.
Sebastio Reis Jnior, 6 Turma, j. em 21/06/2016, DJe 01/07/2016).
[-] Recurso em habeas corpus improvido. (RHC 53.733/MT, Rel. Min.
REYNALDO SOARES DA FONSECA, 5 TURMA, j. em 06/10/2016, DJe
14/10/2016)
(...) A jurisprudncia pacfica do Superior Tribunal de Justia no

e-JTJ - 20 645
sentido de que a prorrogao das interceptaes telefnicas no est
limitada a um nico perodo de 15 dias, podendo ocorrer inmeras e
sucessivas renovaes, caso haja uma fundamentao idnea. (...).

(AgRg no REsp 1525199/RS, Rel. Min. SEBASTIO REIS JNIOR, 6
TURMA, j. em 21/06/2016, DJe 01/07/2016).
Diante desse panorama, as prorrogaes das interceptaes eram mesmo
de rigor e foram, de resto, determinadas luz do art. 5 da Lei n 9.296/961.
Por outro lado, impossvel se cogitar de trancamento da ao penal, uma
vez que tal medida, conforme iterativa jurisprudncia, se situa no campo da
excepcionalidade. Somente cabvel, por meio do habeas corpus, o trancamento
aqui perseguido quando h comprovao, de plano, da ausncia de justa causa
para a ao penal, seja em razo da atipicidade da conduta supostamente
praticada pelo paciente, seja da ausncia de indcios de autoria e materialidade
delitiva, ou ainda da incidncia de causa de extino da punibilidade.
Diante dos documentos que acompanham a impetrao, constata-se que
h indcios suficientes da materialidade e da autoria para a deflagrao da ao
penal, no existindo nenhum elemento que evidencie, de plano, a ausncia de
justa causa.
Portanto, no sendo cabvel o exame aprofundado de provas pela via
estreita do habeas corpus, a matria referente prova da autoria do delito deve
ser previamente conhecida pelo juiz natural da ao penal originria, a quem
incumbe apreciar e julgar o mrito da pretenso acusatria nela deduzida.
De outra parte, o pedido de revogao da priso preventiva da paciente
tambm no merece acolhimento.
Segundo se extrai dos elementos que acompanham a impetrao, M. foi
denunciada como incursa no artigo 35, caput, cc. art. 40, incisos III, IV e VI da
Lei 11.343/06, porque seria integrante de organizao criminosa dedicada ao
trfico de drogas na cidade e Comarca de So Jos dos Campos.
Ao converter a priso temporria da paciente em preventiva, o i.
Magistrado a quo consignou (fls. 29/31):
[-] Conforme decidido anteriormente remeto-me, neste ponto,
Acesso ao Sumrio
aos fundamentos fticos elencados na deciso que decretou a priso

temporria , reuniram-se contra os ora denunciados indcios de
envolvimento em associao criminosa voltada prtica do trfico de
drogas em larga escala, de maneira organizada, integrada por membros
da conhecida faco denominada PCC, atuando de h muito na zona sul
da cidade de So Jos dos Campos.
Mister, portanto, seja a ordem pblica preservada, evitando-se
1 Lei n 9.296/96 - Art. 5 A deciso ser fundamentada, sob pena de nulidade, indicando tambm a
forma de execuo da diligncia, que no poder exceder o prazo de quinze dias, renovvel por igual tempo
uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova.
646 e-JTJ - 20
que os denunciados continuem promovendo o trfico de drogas em
tamanha dimenso, delito equiparado aos hediondos, dados os efeitos
devastadores da dependncia qumica nas pessoas, nas famlias, na
criminalidade em geral, enfim, nas bases da sociedade.

Os ora denunciados foram reiteradamente monitorados em
comunicaes telefnicas denotativas de seu envolvimento na associao
voltada prtica da ilcita mercancia. Tais elementos so indcios de que
em liberdade tornaro a delinquir.
Como bem ressaltou o rgo do Ministrio Pblico, o denunciado
L., acusado de ser o lder da associao criminosa, permanece foragido.
Outra evidncia de que, caso sejam colocados em liberdade, os
demais acusados retomaram suas atividades como membros daquela
organizao.
Tambm assiste razo ao titular da ao penal ao ressaltar que
vrios dos denunciados so membros do PCC, faco criminosa que
atua dentro e fora do sistema prisional, j atentou contra os poderes
constitudos, seus membros normalmente no tm endereos fixos
e no se utilizam de terminais de telefonia devidamente cadastrados
para se comunicar. Da a custdia cautelar ser medida que convm
instruo, de maneira a preservar a integridades dos elementos de prova
j produzidos e assegurar que a instruo seja realizada de maneira
regular. Pelos mesmos motivos, h fundada razo para crer que, em
liberdade, os acusados podero tentar frustrar a aplicao da Lei Penal.
Tanto que alguns dos acusados efetivamente empreenderam fuga
quando da decretao de suas prises temporrias.
[-] Pelos fundamentos supra, nos termos dos artigos 312 e 313,
I, ambos do CPP, DECRETO A PRISO PREVENTIVA DE TODOS OS
DENUNCIADOS, EXPEDINDO-SE OS RESPECTIVOS MANDADOS
DE PRISO. (...).
Diante das circunstncias mencionadas pelo i. Juiz, impossvel se cogitar
de liberdade provisria, devendo ser mantida a priso processual da paciente,
como medida para garantir a manuteno da ordem pblica, dada a gravidade
do delito praticado.
Acesso ao Sumrio
Nesse sentido o entendimento do Superior Tribunal de Justia.

Confira-se:
(...) 1. Ao princpio constitucional que garante o direito liberdade
de locomoo (CR, art. 5, LXVIII) se contrape o princpio que assegura
a todos o direito segurana (art. 5, caput), do qual decorre, como
corolrio lgico, a obrigao do Estado com a preservao da ordem
pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio (art. 144).
Presentes os requisitos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal, a
priso preventiva no viola o princpio da presuno de inocncia (CR,
art. 5, inc. LXVIIII). Poder ser decretada, entre outras hipteses, para

e-JTJ - 20 647
a garantia da ordem pblica, conceito jurdico que no se confunde
com incolumidade das pessoas e do patrimnio (art. 144 da CF/88).
Sem embargo, ordem pblica se constitui em bem jurdico que pode

resultar mais ou menos fragilizado pelo modo personalizado com que
se d a concreta violao da integridade das pessoas ou do patrimnio
de terceiros, tanto quanto da sade pblica (nas hipteses de trfico de
entorpecentes e drogas afins) (HC 104.877/RJ, Rel. Ministro Ayres Britto,
2 Turma, j. 01/03/2011). Conforme Jos Frederico Marques, desde que
a permanncia do ru, livre ou solto, possa dar motivo a novos crimes,
ou cause repercusso danosa e prejudicial ao meio social, cabe ao
juiz decretar a priso preventiva como garantia da ordem pblica. (...)
A substituio da priso preventiva por medidas cautelares diversas
(CPP, art. 319) no recomendvel quando aquela estiver justificada
na periculosidade social do denunciado, dada a probabilidade efetiva
de continuidade no cometimento da grave infrao denunciada (...).
Recurso desprovido. (STJ RHC 58048/BA Rel. Min. NEWTON
TRISOTTO (Desembargador do TJ/SC) 5 Turma DJe 02/09/2015).
Dessa forma, respeitado o entendimento do Ilustre Ministro Marco Aurlio,
entendo que, no caso concreto, a existncia de prova segura da materialidade
delitiva e veementes indcios de autoria davam suporte priso preventiva
decretada pelo Juzo a quo, para resguardo ordem pblica, razo pela qual no
vislumbro qualquer ilegalidade na priso ora combatida e revogada pelo E. STF.
Cabe ressaltar que, muito embora o conceito ordem pblica seja muitas
vezes adjetivado de vago e impreciso2, est visivelmente conjugado com o
dever do Magistrado de examinar o cabimento da priso ou medidas cautelares
em funo da dinmica social3, que pode exteriorizar-se na exigncia de resposta
estatal mais efetiva relativamente a determinada espcie de crime, numa dada
conjuntura4.
Assim , alis, em quase todas as legislaes contemporneas do Ocidente,
que adotaram os mesmos requisitos para a decretao da priso preventiva, com
destaque para a dos Estados Unidos da Amrica5, que possuem inegvel tradio
de respeito ao princpio da presuno da inocncia (o princpio passou a integrar
Acesso ao Sumrio
2 Nesse sentido, por exemplo, LOPES JR., Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade
constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, vol. II, pg. 370, para quem trata-se de um conceito vago,
indeterminado; e CHOUKR HASSAN, Fauzi. Processo penal de emergncia. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2002, p. 147-148, para quem trata-se de argumento tpico da retrica de emergncia etc.
3 Sobre o tema, vide nossas consideraes no trabalho que publicamos em parceria com MARCO
ANTONIO GARCIA BAZ, intitulado Fiana Criminal e Liberdade Provisria, 2 edio. So Paulo: Ed. RT,
2000, fls. 56/61.
4 Para JULIO FABBRINI MIRABETE, (...) o conceito de ordem pblica no se limita s a
prevenir a reproduo de fatos criminosos, mas tambm a acautelar o meio social e a prpria credibilidade
da justia em face da gravidade do crime e de sua repercusso. (Processo Penal. So Paulo: Atlas, 15 ed.
rev. e atual., 2003).
5 Fiana Criminal e Liberdade Provisria..., op. cit., fls. 56/57.
648 e-JTJ - 20
a Constituio dos Estados Unidos da Amrica no ano de 1791, contido na 5
Emenda da Declarao de Direitos) e nem por isso deixam de contemplar na
lei a hiptese de manuteno do acusado no crcere se presente a necessidade
de garantir a ordem pblica6.

De fato, a lei norte-americana7 relaciona de forma bem mais detalhada
do que o Cdigo de Processo brasileiro quais os fatores que o juiz deve levar
em conta para determinar se o agente criminoso faz jus ou no liberdade
provisria. Tais fatores, em resumo, referem-se gravidade da acusao,
expressada pelo uso, ou tentativa, ou ameaa de uso de violncia contra a pessoa
ou a propriedade de outrem; o peso das evidncias disponveis contra o agente8;
s condies pessoais do agente, que so descritas na lei como carter pessoal,
condies fsicas e mentais, laos familiares, emprego, recursos financeiros,
tempo de residncia no local do crime, laos com a comunidade, conduta social
pretrita, registros de abuso no uso de drogas ou lcool, histrico criminal e
eventuais registros anteriores relacionados a no observncia do compromisso
de comparecimento aos atos de um processo criminal aps soltura provisria;
e, ainda, eventual circunstncia de o crime ter sido cometido durante o gozo
de liberdade provisria ou cumprimento de suspenso condicional da pena em
razo de outra infrao (independentemente de haver sido requerida a priso
temporria como previsto no 3142[d] para o fim de serem revogados esses
benefcios)9.
6 A deciso mais conhecida da justia norte-americana acerca da periculosidade como fundamento
para a recusa da liberdade provisria a proferida pela Suprema Corte (USSC) no caso U.S. v. Salerno, 481
U.S. 739 (1987), na qual a Corte afirmou que no h inconsistncia lgica em afirmar-se a probabilidade
de que determinado agente venha a praticar crime no futuro. Vide a respeito Fiana Criminal e Liberdade
Provisria, op. cit., pgs. 217 e ss.
7 O Bail Reform Act of 1984, que atualizou a legislao federal acerca da questo da fiana e
medidas cautelares penais.
8 O 9 Circuito de Apelao dos EUA que corresponde aos nossos Tribunais Federais Regionais
entende, a nosso ver acertadamente, que o peso das evidncias contra o preso o aspecto de menor relevncia
a ser considerado nesta altura; assim, v.g., U.S. v. Motamedi, 767 F.2d 1403, 9th. Cir. 1985. Realmente,
durante a hearing audincia na qual se discute questes preliminares, inclusive o cabimento de fiana
ou outras medidas cautelares [precursora das audincias de custdia introduzidas a partir do ltimo ms
de fevereiro por iniciativa conjunta do Conselho Nacional de Justia e do Tribunal de Justia do Estado de
Acesso ao Sumrio
So Paulo, atravs do Provimento Conjunto n 03/2015, da Presidncia do Tribunal de Justia e Corregedoria

Geral de Justia, publicado no Dirio Oficial da Justia de 27 de janeiro] no se concebe qualquer discusso
acerca do meritum causae, sendo, pois, suficiente a existncia de srios indcios de autoria e materialidade, tal
como definidos na lei brasileira.
9 Nos EUA, so severssimas as sanes para o indivduo que descumpre qualquer das condies
impostas para a concesso da liberdade provisria (em face da prtica de crime de competncia da Justia
Federal). E, se o ru pratica novo crime durante o gozo de liberdade provisria, por exemplo, fica sujeito s
seguintes sanes: a) se a ofensa principal punida com pena de morte, priso perptua ou quinze anos ou
mais de priso:- multa de US$250.000 ou dez anos de priso, ou ambos; b) se punida com mais de cinco anos
e menos de quinze:- multa de US$250.000 e cinco anos de priso, ou ambos; c) se punida com mais de um ano
e menos de cinco:- multa de US$250.000 e dois anos de priso; d) se punida com um ano ou menos de priso
ou somente multa:- multa de US$100.000 e um ano de priso; 2) Perda da garantia patrimonial exigida para
a soltura: a) cobrana, pelo Estado, do valor estipulado a ttulo de promessa de fiana; b) perda de qualquer
e-JTJ - 20 649
No caso brasileiro, como j tivemos oportunidade de afirmar10, a insero
da possibilidade de decretao da priso preventiva para garantia da ordem
econmica (de acordo com a Lei 8.884, de 11 de junho de 1994, que revogou as

Leis 4.137/62, 8.002/90 e 8.158/91 e alterou o art. 312 do CPP) parece sinalizar
inteno do legislador de estender o conceito de ordem pblica s situaes em
que a gravidade do crime, sua repercusso ou a reao do meio ambiente
ao criminosa tornam exigvel do juiz raciocnio mais diludo do que aquele
que se projeta apenas sobre as consequncias da violncia ou ameaa que
incidiram sobre vtima determinada.
Para esse sentido, aparentemente, evolui a jurisprudncia brasileira,
reconhecendo que a ordem pblica conceito que extrapola a gravidade intrnseca
relativa tipificao individual de determinadas condutas, aflorando, porm, do
modo personalizado com que se d a concreta violao da integridade das
pessoas ou do patrimnio de terceiros, tanto quanto da sade pblica (nas
hipteses de trfico de entorpecentes e drogas afins), constituindo-se em
pressuposto de priso cautelar como imperiosa necessidade de acautelar o
meio social contra fatores de perturbao que j se localizam na gravidade
incomum da execuo de certos crimes. No da incomum gravidade abstrata
desse ou daquele crime, mas da incomum gravidade na perpetrao em si do
crime, levando consistente ilao de que, solto, o agente reincidir no delito.
Donde o vnculo operacional entre necessidade de preservao da ordem
pblica e acautelamento do meio social. Logo, conceito de ordem pblica que
se desvincula do conceito de incolumidade das pessoas e do patrimnio alheio
(assim como da violao sade pblica), mas que se enlaa umbilicalmente
noo de acautelamento do meio social11.
Quanto aos outros pressupostos da priso preventiva, verifica-se que so
em geral bem aceitos pela doutrina e jurisprudncia, enquanto relacionados
necessidade de evitar a fuga do agente (e, assim, garantir a aplicao da lei
penal) ou de prevenir a prtica de condutas que possam prejudicar terceiros e/ou
coisas envolvidas com o processo (ameaas a vtimas e testemunhas, destruio
de provas etc.), vindo a prejudicar o bom andamento da causa (convenincia da
Acesso ao Sumrio
instruo).
Da que, em casos como o ora em anlise, em que h fortssimos indcios
de prtica pelo agente de crime sobre o qual pesa a mais severa repugnncia
propriedade que tenha sido ofertada ao tempo da soltura para assegurar o juzo quanto ao comparecimento do
ru aos atos do processo; e c) perda do valor em dinheiro efetivamente dado em fiana (cf. Fiana Criminal e
Liberdade Provisria, op. cit., pginas 222-223 e 230).
10 Fiana Criminal e Liberdade Provisria..., op. cit., pg. 60.
11 HC 104877, Relator Min. AYRES BRITTO, Segunda Turma, julgado em 01/03/2011, DJe-116
DIVULG 16-06-2011 PUBLIC 17-06-2011 EMENT VOL-02546-01 PP-00168; e, no mesmo sentido: STJ,
RHC 58.048/BA, Rel. Ministro NEWTON TRISOTTO - DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SC -,
QUINTA TURMA, julgado em 25/08/2015, DJe 02/09/2015.
650 e-JTJ - 20
social (como amplamente reconhecido, o trfico de drogas constitui causa direta
do alastramento da violncia urbana nas ltimas dcadas), no se vislumbra o
constrangimento ilegal propalado.
Pelas mesmas circunstncias, igualmente mostra-se descabida a

substituio da custdia por medidas cautelares liberatrias previstas no artigo
319 do CPP, as quais afiguram-se insuficientes, especialmente considerando
a destacada gravidade do delito atribudo ao paciente, a exigir, por parte do
Estado, resposta pronta e efetiva.
A propsito, nesse sentido o entendimento do Superior Tribunal de
Justia. Confira-se:
(...) 1. Ao princpio constitucional que garante o direito liberdade
de locomoo (CR, art. 5, LXVIII) se contrape o princpio que assegura
a todos o direito segurana (art. 5, caput), do qual decorre, como
corolrio lgico, a obrigao do Estado com a preservao da ordem
pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio (art. 144).
Presentes os requisitos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal, a
priso preventiva no viola o princpio da presuno de inocncia (CR,
art. 5, inc. LXVIIII). Poder ser decretada, entre outras hipteses, para
a garantia da ordem pblica, conceito jurdico que no se confunde
com incolumidade das pessoas e do patrimnio (art. 144 da CF/88).
Sem embargo, ordem pblica se constitui em bem jurdico que pode
resultar mais ou menos fragilizado pelo modo personalizado com que
se d a concreta violao da integridade das pessoas ou do patrimnio
de terceiros, tanto quanto da sade pblica (nas hipteses de trfico
de entorpecentes e drogas afins) (HC 104.877/RJ, Rel. Ministro Ayres
Britto, 2 Turma, j. 01/03/2011). Conforme Jos Frederico Marques,
desde que a permanncia do ru, livre ou solto, possa dar motivo a
novos crimes, ou cause repercusso danosa e prejudicial ao meio
social, cabe ao juiz decretar a priso preventiva como garantia da ordem
pblica. (...) A substituio da priso preventiva por medidas cautelares
diversas (CPP, art. 319) no recomendvel quando aquela estiver
justificada na periculosidade social do denunciado, dada a probabilidade
efetiva de continuidade no cometimento da grave infrao denunciada
Acesso ao Sumrio
(...). Recurso desprovido. (STJ RHC 58048/BA Rel. Min. NEWTON

TRISOTTO (Desembargador do TJ/SC) 5 Turma DJe 02/09/2015).
[sublinhei]
Pelo exposto, respeitado o juzo emanado do Egrgio Supremo Tribunal
Federal, nos autos do Habeas Corpus n 139.654/SP, entendo que a priso
noticiada com a impetrao no traduz qualquer constrangimento ilegal ao
direito de locomoo da paciente que demande reparao por via deste remdio
heroico.
Ante o exposto, DENEGO a ordem pleiteada.

e-JTJ - 20 651
ACRDO

09.2017.8.26.0000, da Comarca de Jaguarina, em que impetrante CALEBE
VALENA FERREIRA DA SILVA e Paciente JHONATAN RIBEIRO DA
SILVA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: por votao unnime, concederam
em parte a ordem para decretar a nulidade da deciso, que recebeu a denncia
oferecida contra o paciente Jhonatan Ribeiro da Silva e os corrus, devendo
outra ser proferida, observada a garantia constitucional prevista no artigo 93,
IX, da Constituio Federal, mantida a segregao cautelar., de conformidade
com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 32.421)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
ROSSI (Presidente) e LVARO CASTELLO.
ANGLICA DE ALMEIDA, Relatora
Ementa: Habeas Corpus. Liminar. Art. 157, 2,

II e V, CP. Priso Preventiva. Fundamentao
inidnea. Prejulgamento. Revogao. Recebimento
da denncia. Deciso no motivada. Nulidade. O
artigo 93, IX, da Constituio Federal, consagra
o princpio da motivao dos atos processuais, a
exigir indicao expressa das razes que levaram
a determinada soluo. Despacho que rejeita ou
recebe a denncia tem contedo decisrio, a exigir
devida fundamentao. Motivao ad relationem no
satisfaz a garantia constitucional. Necessrio verificar
Acesso ao Sumrio
se os fatos narrados, na denncia, tm amparo nos

elementos constantes do inqurito policial ou se, em
tese, configuram crime. Deciso que recebeu a denncia
no fundamentada. Decreto de priso preventiva,
de outro lado, devidamente fundamentado, no
violado o princpio da imparcialidade do juiz natural.
Segregao cautelar no representa constrangimento
ilegal e encontra respaldo nos elementos de convico
at ento constantes dos autos. Ordem concedida em
parte para decretar a nulidade da deciso, que recebeu
652 e-JTJ - 20
a denncia, devendo outra ser proferida, observada a
garantia constitucional prevista no artigo 93, IX, da
Constituio Federal, mantida a segregao cautelar.
VOTO
O ilustre advogado Calebe Valena Ferreira da Silva, com pedido de
liminar, apontando como autoridade coatora o() MM() Juiz() da 1 Vara
Judicial da Comarca de Jaguarina SP, impetra o presente habeas corpus, em
favor de Jhonatan Ribeiro da Silva, visando a revogao da priso preventiva,
medida decretada, por deciso, sem fundamentao idnea, violado o princpio
do juiz natural isento. Afirma duvidosa a participao do paciente, no delito;
ademais, presume-se sua boa-f, pois compareceu espontaneamente, perante a
autoridade policial. Alega que a gravidade abstrata do delito e a utilidade da
priso, para celeridade da instruo, no constituem fundamentos idneos, para
justificar a segregao cautelar; ademais, no individualizada a necessidade da
priso, para cada acusado. Pleiteia, tambm, reconhecida a nulidade da deciso,
que recebeu a denncia e decretou a priso preventiva, seja determinada a
redistribuio do processo. Sustenta que a autoridade impetrada incorreu em
indevido prejulgamento do feito, ao afirmar que os acusados praticaram crime
grave... (fls. 1/7). Acompanham os documentos de fls. 8/89.
Denegada a liminar, a autoridade judicial impetrada prestou informaes
(fls. 95/96), acompanhadas da documentao de fls. 97/104.
A d. Procuradoria Geral de Justia opina pela denegao da ordem (fls.
106/108).
o relatrio.
O paciente Jhonatan Ribeiro da Silva (Jo) foi denunciado como incurso
no artigo 157, 2, II e V, do Cdigo Penal, porquanto, no dia 31 de maio
de 2016, por volta das 8h, em Jaguarina SP, juntamente com os corrus
Willian dos Santos Brito e Alexsandro Miranda dos Santos Silva (Casquinha),
mediante violncia e grave ameaa exercida com simulao de porte de arma
de fogo e mediante restrio da liberdade da vtima Wilson da Silva Arantes,
Acesso ao Sumrio
teria subtrado 1.400kg de carne e derivados, de propriedade da empresa Trend

Comrcio de Produtos Alimentcios.
Oferecida denncia, em 29 de julho de 2016, recebida, em 30 de setembro
de 2016, foi decretada a priso preventiva do paciente e dos corrus. Aguarda-se
a citao do paciente e dos corrus.
A deciso, ora impugnada, est assim consignada:
Recebo a denncia de fls. 01/03 em face do(s) ru(s) WILLIAN DOS
SANTOS BRITO, ALEXSANDRO MIRANDA DOS SANTOS e JONATHAN
RIBEIRO DA SILVA, ficando DEFERIDA a manifestao do M.P. (fls.
e-JTJ - 20 653
61/62)
A necessidade de fundamentao do despacho, que recebe ou rejeita
a denncia, decorre da garantia constitucional prevista no artigo 93, IX, da

Constituio Federal.
Se constitui decorrncia do comando constitucional, aps a reforma
do Cdigo de Processo Penal, introduzida pela Lei 11.719/08, no pode ser
descartada a necessidade de fundamentao do despacho, que admite ou rejeita
a acusao.
O despacho, que rejeita ou acolhe a denncia, tem eminentemente
contedo decisrio vez que aprecia a admissibilidade da imputao.
Com a nova sistemtica processual, introduzida pela Lei 11.719/08, no
h possibilidade do recebimento da denncia sem fundamentao devida.
Estabelece o artigo 395, do Cdigo de Processo Penal, que a denncia ou
queixa ser rejeitada quando for manifestamente inepta (I); faltar pressuposto
processual ou condio para o exerccio da ao penal (II); faltar justa causa
para o exerccio da ao penal (III).
Com substrato nos elementos indicirios, constantes do inqurito policial
ou do auto de priso em flagrante, a deciso judicial de forma motivada deve
indicar a presena dos pressupostos processuais, inclusive a justa causa.
A motivao da deciso judicial, que admite a imputao formulada contra
o acusado, se mostra necessria, em decorrncia da garantia constitucional,
prevista no artigo 93, IX, da Constituio Federal.
Fica definitivamente evidenciada a necessidade da motivao ou da
fundamentao, em face do artigo 395, do Cdigo de Processo Penal, alterado
pela Lei 11.719/08.
A persecuo penal, mediante o recebimento da denncia, atinge o status
libertatis da pessoa a exigir que a instaurao da ao penal venha acompanhada
da devida motivao.
A motivao ad relationem no satisfaz garantia constitucional
assegurada no artigo 93, IX, da Constituio Federal, ao estatuir que todos os
Acesso ao Sumrio
julgamentos sero pblicos e fundamentadas todas as decises.

A motivao do despacho judicial deve espelhar a escolha judicial entre
as alternativas possveis de modo a propiciar, inclusive, a impugnao do ato.
A fundamentao da deciso judicial retrata o caminho percorrido pelo
juiz na medida em que valora esta ou aquela circunstncia, seleciona este ou
aquele fato, leva em conta tal ou qual situao.
Para que a deciso judicial possa ser considerada motivada no basta
que os argumentos apresentados pelas partes sejam simplesmente acolhidos.
imprescindvel que o provimento judicial apresente as razes da aceitao ou

654 e-JTJ - 20
recusa do pedido.
A mera referncia manifestao da acusao no se presta para
fundamentar a deciso judicial. Observa Magalhes Gomes: preciso fazer

uma referncia destacada ao generalizado costume, sobretudo no Juzo
criminal, de se adotar como razo de decidir o contedo de pronunciamentos
do rgo do Ministrio Pblico. Essa prtica, alm de no atender a apontada
exigncia de legitimidade, transferindo o nus de motivar a sujeito diverso,
tambm pode comprometer um dos objetivos processuais da motivao, que
assegurar a imparcialidade da deciso, pois no certo que as prprias razes
do provimento sejam dadas por uma das partes (A motivao das decises
penais. SP: RT, 2001, p. 201/202).
Necessrio verificar se os fatos narrados, na denncia, tm amparo nos
elementos constantes do inqurito policial e se, em tese, configuram crime. Tal
no significa prejulgar ou extrapolar a funo jurisdicional.
No caso presente, nos termos em que lanada, a deciso, ora impugnada,
no est suficientemente fundamentada. No indicada, com base nos elementos
indicirios, constantes do inqurito policial, a presena dos pressupostos
processuais, inclusive a justa causa.
De outro lado, no que se refere ao decreto de priso preventiva, a deciso,
ora impugnada, apontou para a necessidade da priso cautelar, para garantir a
ordem pblica e preservar a instruo criminal. Consignado, ademais, presentes
indcios de autoria, a partir do reconhecimento, pela vtima.
Em que pese consignado que os acusados praticaram crime grave de
roubo, no incorre em prejulgamento do feito. Trata-se de deciso que examina
a necessidade ou no da medida cautelar. No enfrenta o objeto da imputao.
Ainda que de forma concisa, aponta para a necessidade da segregao, a
partir das circunstncias que envolvem os fatos. Limita-se a descrever o delito
imputado, de modo a justificar a necessidade da segregao cautelar. No se
reconhece assim, violao ao princpio da imparcialidade do juiz natural.
A manuteno da priso cautelar do paciente no representa coao ilegal
e encontra o respaldo necessrio, ao menos em princpio, nos elementos de
Acesso ao Sumrio
convico at ento constantes nos autos.

A manuteno da priso cautelar do paciente sustenta-se em situao
objetiva e concreta, que autoriza a restrio de liberdade, que antecede a sentena
condenatria definitiva.
Trata-se de delito de roubo, praticado, em tese, com grave ameaa,
em concurso de trs pessoas, mediante simulao de porte de arma de fogo e
restrio da liberdade da vtima.
O contorno dos fatos, at ento delineado, no d ensejo liberdade
provisria, ainda que acompanhada de medidas cautelares diversas da priso.
e-JTJ - 20 655
A priso cautelar no fere o princpio da presuno de inocncia, previsto
no artigo 5, LVII, da Constituio Federal, desde que evidenciada que a
restrio de liberdade do agente mostra-se necessria. Em face de sua natureza

processual, justifica-se no momento em que visa assegurar o regular andamento
do processo.
Convive de forma harmnica com a garantia de presuno de inocncia,
bastando para tanto, que as circunstncias fticas recomendem a medida extrema.
Diante do exposto, por votao unnime, concederam em parte a ordem
para decretar a nulidade da deciso, que recebeu a denncia oferecida contra o
paciente Jhonatan Ribeiro da Silva e os corrus, devendo outra ser proferida,
observada a garantia constitucional prevista no artigo 93, IX, da Constituio
Federal, mantida a segregao cautelar.
ACRDO

19.2016.8.26.0000, da Comarca de Piracicaba, em que paciente IGOR
OLIVEIRA MARCHIORI e Impetrante FERNANDO BERTOLOTTI BRITO
DA CUNHA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem, com a expedio
de Mandado de Priso em desfavor do paciente. V.U., de conformidade com o
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LEME
GARCIA (Presidente) e OSNI PEREIRA.
OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: RECURSOS ESPECIAL E

EXTRAORDINRIO. Juzo de prelibao.
Retratao nos termos do art. 1.030, II do CPC.
Cabimento. Necessidade de adequao do decisum ao
pronunciamento posterior pelo E. STF. Cabimento
da priso do paciente aps a publicao de acrdo
confirmatrio da condenao por este Tribunal
656 e-JTJ - 20
bandeirante. Restaurao do anterior entendimento
jurisprudencial do Supremo quanto ao cabimento da
execuo provisria. Invocao dos argumentos
trazidos no acrdo paradigma: HC n 126.292/SP

do STF. Harmonizao do princpio da presuno
de inocncia com o princpio da efetividade da
funo jurisdicional do Estado (art. 5, caput e
incisos LVII, LXI e LXXIII da CF). Gradao
da culpa de acordo com o avano da ao penal.
Trnsito em julgado da matria de fato nas instncias
ordinrias. Impropriedade no manejo dos recursos
extraordinrios para defesa de direitos individuais.
Exigncia da repercusso geral, transcendncia e
relevncia da tese jurdica para conhecimento do RE
e REsp. Correo da incongruncia entre o direito e
a realidade social. Trmino da presuno absoluta
de inpcia das instncias ordinrias, diminuio do
grau de seletividade do sistema jurdico brasileiro e
promoo da quebra do paradigma da impunidade,
impedindo a ocorrncia da prescrio ou a imposio
de pena em momento muito posterior ao cometimento
do delito. Alterao do acrdo recorrido para
determinar a expedio de mandado de priso em
desfavor do paciente, que foi condenado pelo Tribunal
do Jri, teve seu recurso de apelao improvido
por este Tribunal e os recursos extraordinrios
inadmitidos.
VOTO
1. O Ministrio Pblico, na qualidade de custos legis, interps recurso
especial e extraordinrio contra o V. Acrdo de fls. 171/175, alegando, em
Acesso ao Sumrio
sntese, ser cabvel a expedio de mandado de priso contra o paciente IGOR

OLIVEIRA MARCHIORI, com base no art. 27, 2 da Lei 8038/90, art. 637 do
Cdigo de Processo Penal, art. 995 e art. 1029, 5 do Cdigo de Processo Civil
e Smula 267 do Superior Tribunal de Justia, decises proferidas pelo STF no
HC n. 126.292/SP, ADC 43, ADC 44 e Tema 925 (ARE 964246 RG/SP).
o relatrio.
2. Em juzo de retratao, altero o decisum.
Com efeito, constou do acrdo recorrido, de minha relatoria, que
poca do julgamento do ED no HC n 2078453-19.2016.8.26.0000, no existia

e-JTJ - 20 657
segurana jurdica para modificar o entendimento desta Colenda 16 Cmara
de Direito Criminal, com base em entendimento desautorizado pelo Exmo. Min
Marco Aurlio, que conceder medida cautelar nas ADCs n 43 e 44 para vedar

a expedio de mandado de priso contra acusados antes do trnsito em julgado
da condenao.
A celeuma, no entanto, dissolveu-se, pois em sesso de julgamento
de 05.10.2016, o pleno do Supremo Tribunal Federal, por maioria de votos,
vencidos os Ministros Marco Aurlio, Rosa Weber, Ricardo Lewandowski,
Celso de Mello, e, em parte, o Ministro Dias Toffoli, firmou o entendimento
pela admissibilidade da priso do condenado, antes do julgamento dos recursos
especial e extraordinrio.
Curvo-me posio da maioria da Corte Constitucional reconhecendo
que o paciente Igor Oliveira Marchiori praticou homicdio qualificado no ano de
1998, foi condenado pelo soberano Tribunal do Jri em 2009, teve seu recurso de
apelao provido para submeter o acusado a novo Jri em 2009, foi novamente
condenado pelo Juzo Popular, em 2013 ( pena de 12 anos recluso), apelou e
teve sua culpa e pena confirmadas por este Tribunal em 2014, interps recursos
especial e extraordinrio que no foram admitidos em 2015, agravou por
instrumento perante o C. STJ, e seu recurso no foi conhecido em abril 2016,
apresentou agravo regimental ao qual foi negado provimento em junho de 2016,
opondo, enfim, embargos declaratrios, utilizando de sequncia ininterrupta de
recursos para impedir o trnsito em julgado do decreto condenatrio.
Isto porque, aps anlise das teses divergentes, com a respeitosa
vnia aos entendimentos dos Eminentes Ministros Rosa Weber (que defende
a manuteno da jurisprudncia do STF para preservao da segurana
jurdica), Marco Aurlio (para o qual no se pode admitir o esvaziamento do
modelo garantista da CF 88, o transbordamento da competncia do Poder
Judicirio ou afastamento da garantia da no culpabilidade), Celso de Mello
(igualmente defensor das garantias individuais, sintetizando que a majestade
da Constituio jamais poder subordinar-se potestade do Estado) e Ricardo
Lewandowski (destacando a taxatividade do dispositivo constitucional, que no
Acesso ao Sumrio
admite interpretao, bem como atento disparidade da previso de um sistema

processual mais protetor da propriedade esfera civil do que da liberdade do
cidado esfera penal), alinho-me posio da maioria da Corte Suprema para
reconhecer que a execuo da pena antes do julgamento de recurso especial e
extraordinrio, ou seja, antes do trnsito em julgado da condenao, ltica e no
viola o princpio da presuno de inocncia. Nos termos do acrdo paradigma
(HC n 126.292/SP do STF):
CONSTITUCIONAL. HABEAS CORPUS. PRINCPIO
CONSTITUCIONAL DA PRESUNO DE INOCNCIA (CF, ART. 5,
LVII). SENTENA PENAL CONDENATRIA CONFIRMADA POR
658 e-JTJ - 20
TRIBUNAL DE SEGUNDO GRAU DE JURISDIO. EXECUO
PROVISRIA. POSSIBILIDADE. 1. A execuo provisria de acrdo
penal condenatrio proferido em grau de apelao, ainda que sujeito
a recurso especial ou extraordinrio, no compromete o princpio

constitucional da presuno de inocncia afirmado pelo artigo 5, inciso
LVII da Constituio Federal. 2. Habeas corpus denegado.
Neste passo, convencido da necessidade, legitimidade e legalidade
da mutao constitucional, afasto a alegao de desrespeito ao princpio da
presuno de inocncia, cuja natureza bem demonstra no possuir ele carter
absoluto, mas pelo contrrio, como qualquer outro princpio, sofrer ponderao
de sua incidncia, no caso concreto, face ao conflito com outros de igual quilate.
Observo que no atual estgio do Estado Democrtico de Direito Brasileiro,
em matria de processo penal, a polarizao premente no a de garantias
individuais versus abuso do poder estatal, mas a de garantias individuais
versus garantias coletivas, bem representada pelo contrassenso de que um
acusado submetido ao devido trmite processual penal seja investigado pela
polcia judiciria, regularmente processado, condenado pelo juiz criminal,
tenha o recurso de apelao improvido, sua culpa confirmada e, mesmo nestas
circunstncias, seja considerado absolutamente inocente.
O Direito no h que ser ilgico e, neste ponto, no encontro na corrente
minoritria do Supremo resposta para a flagrante incongruncia apontada. H
um problema jurdico e ele se resolve satisfatoriamente com a compatibilizao
do princpio da presuno de inocncia com o reconhecimento da progressiva
demonstrao da culpa do acusado no decorrer do processo.
Com efeito, h de um lado o direito individual de no ser considerado
culpado antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria (art. 5,
LVIII, CF) e, a respeito dele, necessrio distinguir que a garantia constitucional
intangvel e inviolvel, reside no ncleo essencial de atribuir o nus da prova
da culpa, no processo penal, acusao. o Ministrio Pblico ou o querelante
quem deve provar a culpa do acusado, vedada a presuno de culpabilidade
daquele que no comprova sua inocncia.
Acesso ao Sumrio
No entanto, o elemento culpado, constante da norma constitucional,

passvel de interpretao e admite um tratamento progressivamente mais
gravoso, desde que no se ofenda o ncleo essencial do princpio. Da porque
no h que se falar em violao presuno de inocncia pelo cumprimento das
penas ainda pendentes de recursos extraordinrios.
Na mesma linha da gradao de princpios acima exposta, e de lado
oposto interpretao irrestrita e absoluta da presuno de inocncia, est o
direito razovel durao do processo (art. 5, LXXVIII) e segurana (art.
5, caput, CF), que materializam a efetividade da tutela penal. Sua Excelncia,

e-JTJ - 20 659
o Ministro Lus Roberto Barroso, ao discorrer sobre o tema, ponderou que
ordem pblica compreende, alm da necessidade de resguardar a integridade
fsica do acusado e impedir a reiterao de prticas criminosas, a exigncia

de assegurar a credibilidade das instituies pblicas, notadamente do Poder
Judicirio, bem como que ela deve ser entendida como a eficcia do direito
penal exigida para a proteo da vida, da segurana e da integridade das
pessoas e de todos os demais fins que justificam o prprio sistema criminal.
De fato, o conceito de ordem pblica ope-se ao de impunidade. Onde
no h efetividade estatal, impera a impunidade e este um retrato possvel
da realidade brasileira, em que direitos coletivos vm sendo institucionalmente
sacrificados em nome de direitos individuais, tidos erroneamente como
absolutos.
Sintomtico, a esse respeito, que o Alto Comissariado das Naes Unidas
para os Direitos Humanos tenha fixado como prioridades temticas do Escritrio
Regional para Amrica do Sul, a questo: a) do Estado de Direito e impunidade;
b) da Segurana pblica e violncia; c) Discriminao (todos os tipos), e; d)
Pobreza, juntamente com os direitos econmicos, sociais e culturais1.
Some-se a tais argumentos, ainda, que o texto constitucional no impede
a priso antes do transito em julgado da condenao, circunscrita a garantia
ora em debate, pelo contrrio, declarao culpa. esta que no pode ser
reconhecida antes do trnsito, pois, para a priso, basta o flagrante delito ou a
deciso judicial fundamentada (art. 5, LVII e LXI).
Tem fundamento jurdico, portanto, a harmonizao do princpio da
presuno de inocncia com o da efetividade da funo jurisdicional do Estado,
tal como proposto no voto do Min. Teori Zavaski, ao admitir a execuo
provisria da pena aps a prolao de acrdo confirmatrio da sentena penal
condenatria.
Conforme frisado pelo Eminente Ministro, no se trata de uma inovao,
mas da restaurao do entendimento que prevaleceu no E. STF desde a
promulgao da CF 88 at o julgamento do HC n 84.078, no ano de 2009.
Confira-se a ttulo de exemplo o HC n HC 68.726/92:
Acesso ao Sumrio
HABEAS CORPUS. SENTENA CONDENATRIA MANTIDA

EM SEGUNDO GRAU. MANDADO DE PRISO DO PACIENTE.
INVOCAO DO ART. 5, INCISO LVII, DA CONSTITUIO.
CDIGO DE PROCESSO PENAL, ART. 669. A ORDEM DE PRISO,
EM DECORRNCIA DE DECRETO DE CUSTODIA PREVENTIVA,
DE SENTENA DE PRONUNCIA OU DE DECISO DE RGO
JULGADOR DE SEGUNDO GRAU E DE NATUREZA PROCESSUAL
E CONCERNE AOS INTERESSES DE GARANTIA DA APLICAO
1 Endereo eletrnico constante do texto original.

660 e-JTJ - 20
DA LEI PENAL OU DE EXECUO DA PENA IMPOSTA, APS O
DEVIDO PROCESSO LEGAL. NO CONFLITA COM O ART. 5,
INCISO LVII, DA CONSTITUIO. DE ACORDO COM O PAR. 2 DO
ART. 27. DA LEI N 8.038/1990, OS RECURSOS EXTRAORDINRIO E

ESPECIAL SO RECEBIDOS NO EFEITO DEVOLUTIVO. MANTIDA,
POR UNANIMIDADE, A SENTENA CONDENATRIA, CONTRA A
QUAL O RU APELARA EM LIBERDADE, EXAURIDAS ESTAO AS
INSTANCIAS ORDINARIAS CRIMINAIS, NO SENDO, ASSIM, ILEGAL
O MANDADO DE PRISO QUE RGO JULGADOR DE SEGUNDO
GRAU DETERMINA SE EXPECA CONTRA O RU. HABEAS CORPUS
INDEFERIDO.
Na mesma trilha, a confirmar o cabimento da execuo provisria, em
2003, foram editadas as Smulas n 716 e 717 do STF, que admitem a obteno
de benefcios previstos pela Lei de Execuo Penal ao condenado por sentena
no transitada em julgado:
Smula n 716: Admite-se a progresso de regime de cumprimento da
pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada,
antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.
Smula n 717: No impede a progresso de regime de execuo da
pena, fixada em sentena no transitada em julgado, o fato de o ru se
encontrar em priso especial.
Outros fundamentos, ainda, justificam o cabimento da execuo
provisria, com destaque para as lies trazidas do direito comparado.
A Declarao Universal de Direitos do Homem de 1948, da qual o Brasil
se tornou signatrio, bem ilustra o alcance da garantia individual da presuno
de inocncia. In verbis:
Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua
inocncia, enquanto no se prova sua culpabilidade, de acordo com
a lei e em processo pblico no qual se assegurem todas as garantias
necessrias para sua defesa.
A Inglaterra, Espanha e Argentina tem por regra, impor que o acusado
aguarde o julgamento dos recursos j cumprindo a pena, salvo hipteses
Acesso ao Sumrio
excepcionais como concesso de fiana, gravidez e enfermidade. Os Estados

Unidos preveem a imediata priso do condenado, mesmo antes da imposio
da pena, salvo casos excepcionais. No Canad, o Cdigo Criminal expresso
ao priorizar o cumprimento das sentenas condenatrias to logo impostas.
No Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, a presuno de inocncia pode
ser tida por esgotada antes mesmo da concluso do julgamento em primeira
instncia. Quando declarada a culpa, cessa a presuno, independentemente do
cabimento de recursos. A Alemanha prev mecanismos processuais para garantir
a efetividade imediata das decises condenatrias, atribuindo efeito suspensivo

e-JTJ - 20 661
para apenas alguns recursos e tem bem clara a regra de que recursos a instncias
extraordinrias no impedem a execuo da pena. Por fim, a literalidade do
pensamento portugus reflete na posio de seu Tribunal Constitucional, segundo

qual, tomar o princpio da presuno de inocncia de forma absoluta seria o
mesmo que impedir a execuo de qualquer medida privativa de liberdade,
mesmo as cautelares.
Enfim, como afirmou a Min. Ellen Gracie: em pas nenhum do mundo,
depois de observado o duplo grau de jurisdio, a execuo de uma condenao
fica suspensa, aguardando referendo da Corte Suprema (HC 85.886/2005).
Sob o prisma legislativo, h que se avaliar, tambm, que o art. 637 do
Cdigo de Processo Penal preceitua no possuir efeito suspensivo o recurso
extraordinrio, assim concretizando a assertiva de que a instncia extraordinria
no exerce o mesmo papel que a ordinria e no compe, portanto, o duplo grau
de jurisdio.
Com efeito, a questo da matria de fato se exaure nas instncias
ordinrias e os recursos especial e extraordinrio no possuem, em regra, efeito
suspensivo.
Ademais, que a sentena condenatria exprime um juzo de culpa,
fato incontroverso, mas este juzo ainda no definitivo at a apreciao pelo
Tribunal imediatamente superior, que exerce, efetivamente, o duplo grau de
jurisdio, conhecendo e julgando ampla e irrestritamente todo o processo de
conhecimento. Os recursos de natureza extraordinria, por sua vez, destinam-
se preservao do sistema normativo, exigem comprovao de repercusso
geral, transcendncia e relevncia da tese jurdica, possuem devolutividade
restrita, no alteram a precluso da matria de fato implementada nas instncias
ordinrias, tratam de questes que transcendem o interesse subjetivo da parte,
motivo pelo qual no compem o duplo grau de jurisdio.
Ressalte-se, ainda, que o papel do Supremo formular teses jurdicas,
orientando e conferindo segurana jurdica na aplicao das normas
constitucionais, e do STJ, unificar a interpretao do direito federal
infraconstitucional. Tribunais Superiores no se destinam a resolver
Acesso ao Sumrio
injustias do caso concreto, mas a oportunizar o exerccio de seus papis de

estabilizadores, uniformizadores e pacificadores da interpretao das normas
constitucionais e do direito infraconstitucional (Min. Edson Fachin). Logo, o
recurso extraordinrio lato sensu, serve preponderantemente no ao interesse
do postulante, mas ao interesse coletivo no desenvolvimento e aperfeioamento
da jurisprudncia (Min. Gilmar Mendes).
Importante mencionar que, em aspectos prticos, segundo pesquisa
realizada pelos Ministros da Suprema Corte, h um pequeno percentual de
provimento dos Recursos Extraordinrios interpostos. No HC 84078, Min.

662 e-JTJ - 20
Joaquim Barbosa exps que menos de 4% dos recursos so providos (excludos
os pedidos de progresso de regime corrigveis por HC), tendo o Min. Lus
Roberto Barroso complementado que no mundo real, o percentual de recursos
extraordinrios providos em favor do ru irrisrio, inferior a 1,5%. Mais

relevante ainda: de 1.01.2009 a 19.04.2016, em 25.707 decises de mrito
proferidas em recursos criminais pelo STF (REs e agravos), as decises
absolutrias no chegam a representar 0,1% do total de decises.
Assim, ante a mnima probabilidade de reforma da condenao, se esvazia
o argumento de que os recursos extraordinrios so necessrios para definio
da culpabilidade dos acusados. O Min. Luiz Fux trouxe a debate outro aspecto
do trnsito em julgado, pois se a matria de fato no pode ser alterada pela
instncia extraordinria, quanto a ela possvel se falar em trnsito em julgado,
afastando-se a suposta ofensa ao art. 5, LVII da CF.
Frise-se, de outro lado, que os equvocos cometidos nas instncias
ordinrias, tambm podero ocorrer nas instncias extraordinrias e que
remanesce o cabimento do pleito cautelar por efeito suspensivo ao RE e REsp,
alm da impetrao de habeas corpus para corrigir flagrante ilegalidade.
Destaca-se, ainda, que a relativizao do trnsito em julgado foi adotada,
de igual forma, pelo Poder Legislativo, quanto da edio da Lei Complementar
135/2010 (Lei da Ficha Limpa) declarada constitucional por meio das Aes
Declaratrias de Constitucionalidade 29 e 30, de relatoria do Min. Luiz Fux,
Tribunal Pleno, julgadas em 16.2.2012 que, em seu art. 1, I, equiparou o
trnsito em julgado da condenao deciso condenatria por rgo judicial
colegiado.
Desta forma, a restaurao da jurisprudncia da Suprema Corte visa
corrigir a incongruncia do direito com a realidade social, encerrar a presuno
absoluta de inpcia das instncias ordinrias, diminuir o grau de seletividade do
sistema jurdico brasileiro e promover a quebra do paradigma da impunidade,
impedindo a ocorrncia da prescrio ou a imposio de pena em momento
muito posterior ao cometimento do delito.
Enfim, por tais fundamentos, retrato a deciso anterior para determinar
Acesso ao Sumrio
a expedio de mandado de priso em desfavor do paciente Igor Oliveira

Marchiori.
3. Por tais motivos, pelo meu voto, fazendo uso do juzo de retratao,
nos termos do art. 1.030, II do CPC, conferindo efeitos infringente aos embargos
declaratrios opostos pela Procuradoria-Geral de Justia, denego a ordem
impetrada.
Expea-se mandado de priso em desfavor do paciente.

e-JTJ - 20 663
Mandados de Segurana

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Mandado de Segurana n

2020573-35.2017.8.26.0000, da Comarca de Marlia, em que impetrante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, impetrada MM(A)
JUIZ(A) DE DIREITO DA VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA
COMARCA DE MARLIA.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Concederam a segurana, para conferir
efeito suspensivo ao Agravo de Execuo interposto pelo Ministrio Pblico
at seu julgamento em Segunda Instncia, pelo rgo colegiado competente,
determinando-se, ipso facto, o retorno do sentenciado MARCO ANTONIO
DE AZEVEDO ao regime semiaberto. Comunique-se, com urgncia, ao douto
Juzo impetrado. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FRANA
CARVALHO (Presidente) e CARDOSO PERPTUO.
DE PAULA SANTOS, Relator
Ementa: MANDADO DE SEGURANA Deferimento

de progresso ao regime aberto Comprovao de
que no foi cumprido o requisito objetivo para a
progresso Impossibilidade de progresso per saltum
Ilegalidade, em princpio, demonstrada, pois no
respeitado o sistema progressivo de cumprimento de
pena Segurana concedida, excepcionalmente, para
Acesso ao Sumrio
se atribuir efeito suspensivo ao Agravo de Execuo

interposto pelo Ministrio Pblico e se determinar,
ipso facto, o retorno do sentenciado Marco Antonio de
Azevedo ao regime semiaberto.
VOTO
Cuida-se de mandado de segurana impetrado pelo MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, contra ato da MM. JUZA DE
DIREITO DA VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA

664 e-JTJ - 20
DE MARLIA (Processo de execuo n 655.513), consistente na concesso
de progresso ao regime aberto ao sentenciado MARCO ANTONIO DE
AZEVEDO.
Sustenta o impetrante, em sntese, que no esto presentes os requisitos

para a progresso de regime. Aduz que MARCO ANTONIO cumpre pena de
18 (dezoito) anos, 03 (trs) meses e 16 (dezesseis) dias de recluso, pela prtica
de roubos, roubos duplamente qualificados e roubos qualificados, e s atingir
o cumprimento de 1/6 da pena no regime intermedirio em 04/12/2017. Afirma
que no pode haver progresso por salto, nos termos da Smula n 491 do C.
STJ, e que o fato do sentenciado j ter resgatado parte da pena no lhe confere
a condio privilegiada de progredir sem se observar a forma escalonada. Alega
que a deciso diverge do sistema penal adotado em nossa legislao. Assevera
que, no caso dos autos, embora tenha havido a progresso para o regime
semiaberto, no se respeitou o cumprimento de mais 1/6 do restante da pena
no regime intermedirio, para a posterior progresso ao regime aberto. Aduz
que no poderia ter sido concedida a progresso ao regime aberto, por falta
do requisito objetivo, razo pela qual, contra tal deciso, foi interposto Agravo
de Execuo. Sustenta, porm, que referido recurso deve ser dotado de efeito
suspensivo, para que o sentenciado no seja colocado imerecidamente em
liberdade at o julgamento da insurgncia recursal.
Negada a medida liminar (fls. 58/60), foram requisitadas informaes da
autoridade apontada como coatora, que as prestou (fls. 63).
Opinou a douta Procuradoria Geral de Justia pelo conhecimento e
deferimento da segurana (fls. 66/70).
o relatrio.
Pretende o impetrante a concesso efeito suspensivo ao Agravo de
Execuo que interps, at o respectivo julgamento (fls. 07).
Note-se que a Lei n 12.016/2009 dispe:
Art. 5. No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
[...] II de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo.
Acesso ao Sumrio
Tal vedao no incide in casu, pois o art. 197 da Lei n 7.210/1984

expresso no sentido de que, das decises proferidas pelo Juiz caber recurso
de agravo, sem efeito suspensivo.
Observe-se, outrossim, o teor das informaes prestadas pela autoridade
apontada como coatora (fls. 63):
Paciente possui pena a cumprir em sede de execuo criminal
de um total de 11 anos, 02 meses e 20 dias de recluso que iniciou em
21.08.2012 e tem termo final previsto para 08.11.2023. Estava cumprindo
pena em regime semiaberto na Penitenciria de Marlia. Teve deferido
pedido de progresso ao regime semiaberto em 29.09.2016. Por deciso

e-JTJ - 20 665
de 26.01.p.p. foi deferida a progresso ao regime aberto uma vez que
teria cumprido em 16.05.2016, 1/3 do restante das penas aplicadas,
considerando como termo inicial para o clculo a partir de 21.08.2012

(ltima priso). No h registro de falta no cumprimento recente das
penas. O sentenciado foi intimado na pessoa de seu defensor em
15.02.2016, j que em 27.01 foi excludo do sistema prisional declarando
residir na cidade e Comarca de Bauru.
Cumpre reconhecer que, no caso concreto, em carter excepcionalssimo,
possvel a atribuio de efeito suspensivo ao Agravo de Execuo interposto.
Sabe-se que tal hiptese s se configura em caso de teratologia ou
irregularidade cognoscvel de plano de que padea a deciso atacada.
E, no caso dos autos, h, pelo que consta, ilegalidade evidente na deciso
que concedeu ao sentenciado Marco Antonio de Azevedo a progresso para o
regime aberto, pois ele no cumpriu um sexto da pena no regime intermedirio
antes de progredir para o mais benfico.
No sentido dessa necessidade o disposto no artigo112 da Lei de Execuo
Penal: A pena privativa de liberdade ser executada em forma progressiva
com a transferncia para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo
juiz, quando o preso tiver cumprido ao menos um sexto da pena no regime
anterior e ostentar bom comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor
do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progresso.
Assim sendo, deve-se respeitar o sistema progressivo de cumprimento
de pena, com passagem gradativa por todos os regimes, o qual o previsto pela
legislao vigente. A progresso per saltum inadmissvel. Ou seja, proibida
a passagem direta do regime fechado para o aberto, assim como vedada a
passagem de um regime para outro sem o cumprimento do interstcio mnimo
(1/6) no regime imediatamente anterior (o que torna impossvel o aproveitamento
de tempo de pena cumprido em regime fechado para efeito de se progredir do
semiaberto para o aberto, como ocorreu nesta hiptese concreta).
o que dimana do entendimento sumulado do Colendo Superior Tribunal
de Justia: Smula 491- inadmissvel a chamada progresso per saltum de
Acesso ao Sumrio
regime prisional.
Importante destacar, tambm, o contedo do item 120 da Exposio de
Motivos da Lei de Execuo Penal:
120. Se o condenado estiver no regime fechado no poder ser
transferido diretamente para o regime aberto. Esta progresso depende
do cumprimento mnimo de um sexto da pena no regime semi-
aberto, alm da demonstrao do mrito, compreendido tal vocbulo
como aptido, capacidade e merecimento, demonstrados no curso da
execuo. Grifei.
Dessa forma e de acordo, ainda, com o artigo 33, pargrafo 2, do
666 e-JTJ - 20
Cdigo Penal, o cumprimento da pena deve ser realizado de forma progressiva,
com passagem do reeducando do regime mais rigoroso para o mais ameno,
cumprindo, obrigatoriamente, pelo mesmo um sexto da pena em cada um dos
imediatamente anteriores.
Entendimento diverso do ora enunciado violaria, evidentemente, o prprio
escopo do instituto da progresso da pena, que justamente o de reabilitar
gradualmente o reeducando, possibilitando sua reinsero sociedade.
Observa-se que, no caso dos autos, o benefcio do regime semiaberto foi
concedido ao sentenciado em 29/09/2016 (fls. 41). E, depois, em 26/01/2017,
por meio da deciso objurgada, antes deste cumprir 1/6 (um sexto) da pena no
regime intermedirio, o Juzo a quo deferiu a progresso ao regime aberto (fls.
54/56).
A MM. Juza impetrada explica em nas informaes prestadas que
considerou como termo inicial para clculo a data de 21/08/2012, ou seja, a
data da ltima priso. Por entender que desde ento o sentenciado j havia
cumprido 1/3 (um tero) da pena, faria jus ao regime aberto, que lhe concedeu.
Todavia, nos termos do j explanado acima, no bastava, para sua obteno, o
cumprimento de 1/3 (um tero) da reprimenda total, pois necessrio seria que
1/6 (um sexto) houvesse sido cumprido sem regime semiaberto.
Cpia do clculo utilizado pela autoridade impetrada e citado por ela na
deciso de fls. 55 (clculo de benefcios elaborado a fls. 177 verso do apenso
de roteiro de penas) foi juntada a estes autos (fls. 75).
Porm, o correto seria calcular a frao de 1/6 (um sexto) a partir da data
da concesso do regime semiaberto, pois o artigo 112 da Lei de Execuo Penal
claro ao determinar que o sentenciado deve ficar custodiado no regime anterior
por perodo correspondente a, no mnimo, um sexto da pena.
Do Boletim Informativo de fls. 44/50 consta, pois, clculo no qual
considerado o dia do deferimento da progresso ao regime semiaberto como
data-base para contagem do lapso temporal, indicando que o lapso de 1/6 (um
sexto) s ser cumprido em 21/12/2017.
Dessa forma, acha-se comprovada a ilegalidade, pois no respeitado
Acesso ao Sumrio
o sistema progressivo de cumprimento de pena e no preenchido o requisito

objetivo para progresso ao regime aberto.
Diante do exposto, concede-se a segurana, para conferir efeito suspensivo
ao Agravo de Execuo interposto pelo Ministrio Pblico at seu julgamento
em Segunda Instncia, pelo rgo colegiado competente, determinando-se, ipso
facto, o retorno do sentenciado MARCO ANTONIO DE AZEVEDO ao regime
semiaberto. Comunique-se, com urgncia, ao douto Juzo impetrado.

e-JTJ - 20 667
Recursos em Sentido Estrito

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso em Sentido Estrito

n 0000987-18.2016.8.26.0635, da Comarca de So Paulo, em que recorrente
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, recorrido CARLOS
ANTONIO DE SOUZA.
n 30.842)
ANTNIO COGAN (Presidente), LOURI BARBIERO e GRASSI NETO.
MARCO ANTNIO COGAN, Relator
Ementa: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

ALEGAO MINISTERIAL DE QUE DEVE SER
RECEBIDA A DENNCIA POR CARACTERIZAR
FATO TPICO A CONDUTA IMPUTADA AO
RECORRIDO.
DENNCIA OFERECIDA PARA APURAO DA
PRTICA, EM TESE, DO CRIME TIPIFICADO
NO ART. 155, CAPUT, DO CP.
SITUAO A ENSEJAR A MANTENA DA
REJEIO DA PEA INAUGURAL, TODAVIA
POR OUTRO FUNDAMENTO.
Recurso desprovido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
1 Trata-se de recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio
Pblico contra deciso do MM. Juiz da Dcima Nona Vara Criminal Central da
Comarca de So Paulo, pela qual foi rejeitada a exordial oferecida em desfavor
de Carlos Antnio de Souza, por incurso, em tese, nos ditames dos artigos 155,
caput, do Cdigo Penal (fls. 77/79).
Aduz o doutor Promotor de Justia que a r. deciso deve ser reformada
para que seja recebida a denncia, por ser incabvel a aplicao do princpio
668 e-JTJ - 20
da insignificncia, cuja recepo entende que deveria ser submetida a anterior
anlise pelo Ministrio Pblico, para eventual aditamento dessa, o que ensejou
afronta aos ditames dos arts. 155, 2, do CP, e 384, 1, do CPP, acrescentando
que no foi recepcionado em nosso ordenamento jurdico tal princpio, alm do

que se trata o recorrido de plurirreincidente, que sequer ressarciu a vtima do
prejuzo que sofreu (fls. 84/86).
A Defesa ofereceu contrarrazes, batendo-se pela manuteno da r.
deciso, alegando que a exordial inepta, por nela ser narrada de forma superficial
o ocorrido, sem conter a quantidade e valor dos bens subtrados; quanto a ter
sido o recorrido vigiado durante todo o tempo; quanto a ter sido detido por um
policial militar, e no por seguranas da loja; por ser de mnima a ofensividade
ao bem jurdico tutelado, inclusive porque o bem foi devolvido para a vtima,
que no suportou prejuzo; porque a reincidncia, no comprovada, no impede
a aplicao do princpio da bagatela, e porque incidiu na espcie tambm a
figura do crime impossvel, posto que a ao do ru foi monitorada desde o
incio, a inviabilizar a consumao do delito (fls. 94/103).
E a douta Procuradoria de Justia, em r. parecer da lavra do doutor Luiz
Antonio Guimares Marrey, se manifestou pelo reconhecimento da inpcia da
denncia, por no ter sido nela descrita a quantidade, marca e valor dos bens
subtrados, que foram informados no inqurito, acrescentando que, em que
pese seja necessria parcimnia na aplicao do princpio da insignificncia, tal
incidiu na espcie, pois o valor da res nfimo, o ru no cumpre pena h mais
de dez anos e a empresa vtima no sofreu prejuzo (fls. 104/105).
Este, em sntese, o relatrio.
2 No caso concreto h que se desprover o recurso ministerial, mantendo-
se a rejeio da denncia, todavia, no pelo fundamento lanado na r. deciso
monocrtica.
Segundo consta na denncia, o recorrido, no interior do Supermercado
Imp Export Peg-Pese, recolheu vrios tabletes de chocolate de uma gndola
(fl. 01), as quais escondeu sob as axilas, embaixo do bluso que usava, rumando
para a porta de sada, sem efetuar o devido pagamento na caixa, tendo sido
Acesso ao Sumrio
surpreendido por seguranas nas imediaes do estacionamento, e detido, em

seguida, por policiais (fls. 01/03).
O MM. Juiz rejeitou a pea inicial, pela justificativa de que o caso
preenche os requisitos ensejadores da aplicao do princpio da insignificncia,
por no configurar o valor da res furtivae prejuzo de relevncia econmica para
o ofendido (fl. 77).
Ocorre que tal princpio, criao da construo jurisprudencial do
denominado delito de bagatela, no aceito de forma tranquila pela doutrina,
no encontra amparo legal, mormente no caso concreto, para o qual h previso,

e-JTJ - 20 669
no Estatuto Repressivo, da modalidade privilegiada do furto, com base no
pequeno valor do prejuzo causado.
E sobre o tema, o extinto Tribunal de Alada Criminal de So Paulo,

em deciso da lavra do hoje eminente Desembargador SILVRIO RIBEIRO,
entendeu que ... o nosso ordenamento jurdico ainda no acatou a teoria da
bagatela ou da insignificncia, no tendo, por isso o nfimo valor do bem
ou do prejuzo qualquer influncia na configurao do crime, servindo,
quando muito, como causa de diminuio de pena em alguns casos, como,
por exemplo, o furto privilegiado (art. 155, 2) e o estelionato privilegiado
(art. 171, 1) (AP N. 899.417/1, de Mirassol, 16/03/95).
Inclusive, j se pronunciou, com acerto, o saudoso Desembargador
VOLNEY CORRA LEITE DE MORAES JNIOR: - A teoria da
insignificncia , ao fim e ao cabo, a insignificncia da teoria. petio de
princpio, porque supe demonstrado o que no sabe demonstrar.
Deveras, a coisa sempre insignificante para quem a furta, mas
significativa para quem dela se v despojada. (EM TORNO DO ROUBO
Millennium, 2003, p. 47).
Demais, no h que se falar que a conduta do apelado no se reveste
de periculosidade social, por ter sido acompanhada por funcionrio do
estabelecimento comercial, vez que, em tese, houve a necessidade de interveno
da polcia para que ele fosse abordado e preso, havendo demonstrao de que,
somente assim, foi possvel a recuperao do produto do crime.
E nesse sentido o entendimento dos Tribunais Superiores, quanto a
no incidncia de crime impossvel em casos anlogos: HABEAS CORPUS.
PENAL. PACIENTE CONDENADO POR TENTATIVA DE FURTO.
ALEGAO DE CRIME IMPOSSVEL. SUPERVENINCIA DE
EXTINO DA PUNIBILIDADE PELO PAGAMENTO DA PENA DE
MULTA. NICA APLICADA. SMULA 695/STF. PREJUDICIALIDADE.
REAFIRMAO DA JURISPRUDNCIA DA CORTE SOBRE
A MATRIA. WRIT PREJUDICADO. I (...). III Reafirmao da
jurisprudncia deste Tribunal, que, em outras oportunidades, afastou a
tese de crime impossvel somente pela existncia de sistema de vigilncia
Acesso ao Sumrio
instalado no estabelecimento comercial, visto que esses dispositivos

apenas dificultam a ao dos agentes, sem impedi-la. IV Habeas corpus
prejudicado. (HC 104105/SP Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI
Julg. 05/10/2010 Primeira Turma Publ. DJe 04-11-2010).
Todavia, embora afastados os fundamentos lanados na r. sentena para
justificar a rejeio da denncia, denota-se, conforme bem observado pelo douto
Procurador de Justia, que a mesma inepta, por no preencher os requisitos do
art. 41, do CPP, vez que o doutor Promotor de Justia no detalhou a conduta
criminosa com todas as suas circunstncias, deixando de inserir informaes
670 e-JTJ - 20
importantes das quais tinha conhecimento, pelo contido no caderno investigativo,
no trazendo dados elementares a definir a res.
Observa-se que no foram mencionadas a quantidade, marca e valor

dos bens subtrados, fazendo-se genrica invocao a vrios tabletes de
chocolates, de forma a impedir a defesa do acusado, diante da omisso quanto
a esses elementos cruciais para a formalizao da imputao, posto que poderia
se tratar de apenas um, ou de dezenas, os bens objetos do furto.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso em sentido estrito interposto
pelo Parquet em desfavor de Carlos Antnio de Souza.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos nesses autos de Recurso em Sentido

Estrito n 1013391-88.2015.8.26.0451, da Comarca de Piracicaba, em que
so recorrentes VALMIR BATISTA ALVES, FERNANDO ARDIANE,
ERMISSON FRANCISCO SOARES, SRGIO ALEXANDRE SOARES
FRANZIN, EMERSON SANTOS DE OLIVEIRA, FABRICIO ANTONIO
ELIAS, CARLOS JUNIOR LOPES, CELSO GOMES QUEIROZ, LUIZ
FERNANDO PEREIRA, FELIPE CLEMENTE DE LIMA, FRANCISCO
DERNIVAL MIRANDA JUNIOR e LUIZ CARLOS SANTOS MOREIRA,
recorrido MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U.
de conformidade com o voto de Relator, que integra este acrdo. (Voto n
41.896)
SOARES DE MELLO (Presidente), EUVALDO CHAIB e IVAN SARTORI.
LUIS SOARES DE MELLO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Recurso em sentido estrito contra r.

deciso em habeas corpus. Porte de arma de
fogo de uso permitido por Guardas Municipais.
Possibilidade. Tratamento desigual, pela legislao,
desarrazoado. Ferimento ao princpio da isonomia.
Inconstitucionalidade da vedao legal reconhecida
por deciso unnime do E. rgo Especial. Carter
vinculante. Lei n 13.022/14 que no revoga o teor

e-JTJ - 20 671
da Lei n 10.826/03. Risco liberdade de locomoo
verificado. Salvo-conduto concedido. Recurso
provido.

VOTO
Visto.
Recurso em sentido estrito tirado dos autos de habeas corpus em que
figuram como pacientes Carlos Junior Lopes, Luiz Carlos Santos Moreira,
Francisco Dernival Miranda Junior, Felipe Clemente de Lima, Luiz
Fernando Pereira, Celso Gomes Queiroz, Valmir Batista Alves, Fabrcio
Antnio Elias, Emerson Santos de Oliveira, Ermisson Francisco Soares,
Fernando Ardiane, Srgio Alexandre Soares Franzin, contra r. deciso da
origem que denegou a ordem para expedir salvo-conduto aos pacientes, Guardas
Municipais, consistente na permisso do porte de arma de fogo particular de uso
permitido, com registro, fora do local e do horrio de trabalho.
Vem o inconformismo recursal f. 89/13 , pretendendo a reforma do
decisum, com a consequente concesso da ordem.
Anotam-se contrarrazes f. 49/54 do apenso digital prprio , que
defendem a reforma do decisrio, com a concesso da ordem.
A origem manteve sua r. deciso, f. 138.
Autos distribudos, foram imediatamente encaminhados douta
Procuradoria de Justia que, aps vista regular, conclui, em parecer respeitvel,
pelo improvimento do inconformismo recursal f. 142/144 , chegando o feito ao
Gabinete do Relator, finalmente, aos 25.nov.2016 (f. 145).
o relatrio.
Trata-se de recurso em sentido estrito contra r. deciso em habeas
corpus, que denegou a ordem aos pacientes, por entender que o art. 16 da Lei
n 13.022/14, d direito de porte de arma de fogo aos Guardas Municipais,
independentemente do tamanho da cidade em que exercem suas funes,
inclusive fora do servio, f. 79.
Acesso ao Sumrio
Ocorre que, em verdade, data venia do entendimento da origem, o

referido texto legal preconiza que aos guardas municipais autorizado o
porte de arma de fogo, conforme previsto em lei (art. 16 da Lei n 13.022/14).
Porm, o art. 6, III e IV, da Lei n 10.826/03, traz restries ao porte de
arma de fogo para Guardas Municipais.
Donde a situao, de fato, permanecer ainda a carecer de maiores
definies e esclarecimentos legais.
No toa que tramita na Cmara dos Deputados, Projeto de Lei n
3.033/2015, a propor justamente a revogao das restries impostas pela Lei

672 e-JTJ - 20
n 10.826/031:
Art. 1 Os arts. 6 e 23 da Lei n 10.826, de 22 de dezembro de
2003, passam a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 6
III os integrantes das guardas municipais; IV (Revogado).

1 As pessoas previstas nos incisos I, II, III, V e VI do caput
deste artigo tero direito de portar arma de fogo de propriedade particular
ou fornecida pela respectiva corporao ou instituio, mesmo fora de
servio, nos termos do regulamento desta Lei, com validade em mbito
nacional para aquelas constantes dos incisos I, II, III, V e VI.
3 A autorizao para o porte de arma de fogo, inclusive de
calibre restrito, das guardas municipais est condicionada formao
funcional de seus integrantes em estabelecimentos de ensino, nos
termos dos arts. 11 e 12 da Lei n 13.022, de 8 de agosto de 2014, bem
como existncia de mecanismos de fiscalizao e de controle interno,
nas condies estabelecidas no regulamento desta Lei, observada
a superviso do Ministrio da Justia. 4 Os integrantes das Foras
Armadas, das polcias federais e estaduais e do Distrito Federal, das
guardas municipais, bem como os militares dos Estados e do Distrito
Federal, ao exercerem o direito descrito no art. 4, ficam dispensados do
cumprimento do disposto nos incisos I, II e III do mesmo artigo, na forma
do regulamento desta Lei.
7 (Revogado) (NR)
Art. 23,
4 As instituies de ensino policial e das guardas municipais
podero adquirir insumos e mquinas de recarga de munio para o
fim exclusivo de suprimento de suas atividades, mediante autorizao
concedida nos termos definidos em regulamento. (NR) 3 Coordenao
de Comisses Permanentes - DECOM - P_5369 CONFERE COM O
ORIGINAL AUTENTICADO PL 3033/2015 Art. 2 Ficam revogados o
inciso IV e o 7, ambos do art. 6 da Lei n 10.826, de 22 de dezembro
de 2003.
Nestes termos, enfim, a justificao da propositura do referido projeto de
Lei:
Acesso ao Sumrio
Apesar desses e de outros avanos introduzidos pela Lei n

13.022/2014, com relao ao porte de arma, seu artigo 16 apenas
autoriza o porte pelas guardas municipais, fazendo remisso Lei (neste
caso, o Estatuto do Desarmamento, Lei n 10.826, de 22 de dezembro
de 2003).
A questo, portanto, ganha flego ante a autorizao para o porte de arma
de fogo, concedida apenas a Guardas Municipais de urbes que contenham mais
de 50.000 habitantes (art. 6, III e IV, da Lei n 10.826/03).
E como se sabe, muito embora a Guarda Municipal no esteja inserta no
1 Disponvel em (endereo eletrnico constante do texto original).
e-JTJ - 20 673
rol constitucional que define os rgos de Segurana Pblica (art. 144, I a V, da
Constituio Federal), no se pode negar que as Guardas Municipais, destinadas
a princpio a proteger os bens, servios e instalaes municipais (art. 144,

8, da Carta Magna), realizam inevitavelmente verdadeira atividade
de combate criminalidade, independentemente do nmero de habitantes na
cidade.
Isto porque o cenrio de violncia, que assola no somente os municpios
que possuem rigorosamente mais de 50.000 habitantes, demanda, at mesmo
para a prpria imposio de autoridade, que os Guardas Municipais portem
arma de fogo.
E no apenas durante o servio, cedio que milicianos e guardas so,
lamentavelmente, alvo de represlias praticadas pelo crime organizado, que se
alastra, verdadeiramente, por todos e mais recnditos territrios do Pas.
Ademais, a par da necessidade, tem-se que a legislao cria situao que
fere, em absoluto, o princpio da isonomia, a tratar, por critrios meramente
matemticos, quais as Guardas Municipais que tm porte de arma autorizado.
Com isto, o Guarda Municipal de municpio com populao inferior a
50.000 habitantes, possui condio diferenciada em relao quele atuante em
urbe de 50.001 habitantes.
Justamente por isto e nesta esteira que r. deciso do E. rgo Especial
bandeirante, por unanimidade, reconheceu a inconstitucionalidade do art. 6, IV,
da Lei n 10.826/03:
INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE. Artigo 6, inciso
IV, da Lei 10.826, de 22.12.2003, alterada pela MP 157, de 23.12.2003.
Proibio de Porte de Arma a Guardas Municipais de municpios com
menos de 50 mil habitantes. Afronta ao princpio da isonomia. Ausncia
de razo justificadora do tratamento desigual Incidente cuja procedncia
se proclama. A Lei 10.826/03 vedou o uso de arma de fogo e excepcionou
a Guarda Municipal dos municpios com mais de 250 mil habitantes e
menos de 500 mil habitantes, quando em servio. A Medida Provisria
157/03 alterou o inciso IV do artigo 6 da Lei 10.826/03 para ampliar a
exceo, agora a contemplar a Guarda Municipal dos municpios com
Acesso ao Sumrio
mais de 50 mil habitantes. Nenhum critrio racional justifica a excluso

dos municpios com menos de 50 mil habitantes, igualmente sujeitos
nefasta e crescente violncia e submetidos a delinqncia de idntica
intensidade de qualquer outro aglomerado urbano. Ntida violao do
princpio da isonomia, a fulminar a norma e a determinar sua excluso
do ordenamento, nas vias prprias cometidas ao Supremo Tribunal
Federal. (Ao Direta de Inconstitucionalidade n.139.191-0/0-00. So
Paulo. rgo Especial, Rel.: Des. Renato Nalini, v.u., 29.11.2006).
E vale dizer que o teor da r. deciso vincula os rgos fracionrios da
mesma Corte de Justia, em ateno ao art. 481, nico, do Cdigo de Processo
674 e-JTJ - 20
Civil, cuja aplicabilidade se demanda por fora do disposto no artigo 3, do
At mesmo porque nada houve, at a presente data, que se constitua como

motivo relevante a determinar a alterao daquele unnime entendimento do E.
rgo Especial, donde no haver que se falar em renovao daquele (art. 191,
2, do Regimento Interno do E. Tribunal de Justia de So Paulo).
Com razo, portanto, o presente recurso, bem como as contrarrazes
ministeriais, data venia do entendimento da origem, pela concesso da ordem.
Afinal, h mesmo iminncia de constrangimento ilegal.
POSTO, d-se provimento ao recurso para, cassada a r. deciso da
origem, conceder a ordem e expedir salvo-conduto aos pacientes, Guardas
Municipais, consistente na permisso do porte de arma de fogo particular de
uso permitido, com registro, fora do local e do horrio de trabalho, nos autos
do Habeas Corpus n 734/2012.
Revises Criminais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reviso Criminal n 0049734-

61.2016.8.26.0000, da Comarca de Votuporanga, em que peticionrio
MARCOS ANTONIO PEREIRA LOPES.
ACORDAM, em 4 Grupo de Direito Criminal do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram a preliminar, conheceram
o pedido, porm o INDEFERIRAM. V.U., de conformidade com o voto do
ALCIDES MALOSSI JUNIOR (Presidente), OTAVIO ROCHA, REINALDO
Acesso ao Sumrio
CINTRA, MARCO ANTNIO COGAN, LOURI BARBIERO, GRASSI

NETO e ALBERTO ANDERSON FILHO.
FREITAS FILHO, Relator
Ementa: Reviso criminal Trfico ilcito de drogas

Preliminar de concesso do benefcio da justia
gratuita Incabvel Antecipao da tutela para
suspenso da execuo da sentena transitada em

e-JTJ - 20 675
julgado Descabimento - Absolvio por insuficincia
de provas Impossibilidade Reduo da pena
conforme previsto no artigo 33, 4, da Lei 11.343/06

Invivel Fixao de regime mais brando para
o incio do cumprimento da pena Inadequado
Substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos Inaplicvel Preliminar
afastada e pedido indeferido.
VOTO
Vistos.
Nos autos do processo n 193/2013, que tramitou perante o Juzo da
05 Vara Judicial da Comarca de Votuporanga/SP, o peticionrio MARCOS
ANTONIO PEREIRA LOPES foi condenado pena de 09 anos de recluso,
em regime inicial fechado, como incurso no artigo 33, caput, c.c. artigo 40,
inciso VI, ambos da Lei 11.343/06, bem como pena de 05 anos de recluso,
em regime inicial fechado, como incurso no artigo 35, caput, c.c. artigo 40,
inciso VI, ambos da Lei 11.343/06, na forma do artigo 69 do Cdigo Penal (fls.
541/543 dos autos principais).
Apelou a Defesa e a Colenda Dcima Quarta Cmara de Direito Criminal
do Tribunal de Justia de So Paulo, atravs de Acrdo relatado pelo eminente
Desembargador Marco de Lorenzi, acolheu parcialmente a preliminar alegada,
para reconhecer a nulidade da parte da r. sentena que condenou o peticionrio
como incurso no artigo 35 da Lei 11.343/06, bem como deu parcial provimento
ao apelo para reduzir a pena do peticionrio, com relao ao artigo 33, caput,
da Lei 11.343/06, para 07 anos, 09 meses e 10 dias de recluso (fls. 613/629 dos
autos principais).
Com o trnsito em julgado do v. acrdo, requer, o ora peticionrio, que
se julgue procedente a presente Reviso Criminal, objetivando a antecipao
da tutela, a fim de que seja determinada a suspenso da execuo da sentena
condenatria transitada em julgado. Preliminarmente, requer a concesso do
Acesso ao Sumrio
benefcio da justia gratuita. Postula a absolvio por insuficincia de provas.

Subsidiariamente, requer a reduo da pena diante do disposto no artigo 33, 4,
da Lei 11.343/06, a fixao de regime mais brando para o incio do cumprimento
da pena, bem como a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva
de direitos.
A ilustre representante da Procuradoria Geral de Justia manifestou-se s
fls. 44/49, destes autos, opinando pela improcedncia da ao revisional.
o relatrio.
Com relao preliminar de concesso do benefcio da justia gratuita,
676 e-JTJ - 20
esta no merece acolhimento.
Inadmissvel a concesso dos benefcios da justia gratuita, porquanto,
a mera alegao de que o peticionrio no possui condies de arcar com as

despesas processuais no suficiente para a concesso da benesse.
Alis, anoto que eventual iseno poder ser concedida oportunamente na
execuo, fase adequada para aferio da situao financeira do peticionrio, uma
vez que existe sempre a possibilidade de alterao aps a data da condenao,
ficando refutada, desta feita, eventual alegao de ofensa ao artigo 5, inciso
LXXIV, da Carta Magna.
Desse modo, a preliminar arguida fica afastada.
Com relao ao mrito, conhece-se do pedido, porm para indeferi-lo.
Trata-se de pedido revisional no qual a defesa, inovando, busca
antecipao de tutela para obstar a execuo da deciso transitada em julgado.
Sendo instituto alheio e incompatvel com o Direito Processual Penal,
no se mostra razovel a desconstituio antecipada de deciso tomada por um
Tribunal e transitada em julgado.
De qualquer modo, a anlise da suspenso da r. deciso, evidentemente,
deve ser objeto de apreciao pelo juzo da execuo penal.
O que o peticionrio busca, de todo modo, como uma segunda apelao,
o reexame das provas j analisadas em Primeira e Segunda Instncia, mas
sem citar qualquer novo elemento de convico, no traz subsdios para o
deferimento da reviso, j que no tem amparo no restrito rol do artigo 621 do
Inicialmente, ressalte-se que a deciso contrria evidncia dos autos
aquela que se revela inteiramente divorciada do contexto probante produzido,
no se confundindo com a mera argumentao de insuficincia probatria.
Comentando esse dispositivo, preleciona Jlio F. Mirabete:
A eventual precariedade da prova, que possa gerar dvida no esprito
do julgador na fase de julgamento, no autoriza a reviso em face de nosso
sistema processual (Jlio F. Mirabete, Cdigo de Processo Penal Interpretado,
Acesso ao Sumrio
So Paulo, Atlas, 8. Ed, pg.1352).

Sustenta ainda o referido jurista:
A reviso, porm, no uma segunda apelao, no se prestando
mera reapreciao da prova j examinada pelo Juzo de primeiro grau e,
eventualmente, de segundo, exigindo pois que o requerente apresente
elementos probatrios que desfaam o fundamento da condenao (op. cit,
11 ed., Ed. Atlas, pg. 1623).
A hiptese dos autos no autoriza a reviso, vez que a condenao se
encontra em prefeita sintonia com a prova coligida. Seno vejamos.
A materialidade do delito est demonstrada pelo auto de priso em
e-JTJ - 20 677
flagrante delito de fls. 02/03, boletim de ocorrncia fls. 13/15, auto de exibio
e apreenso s fls. 16/19, pelo laudo de exame qumico toxicolgico de fl. 90,
idem, bem como pelas demais provas colhidas durante a instruo criminal.

A autoria tambm certa.
O peticionrio MARCOS ANTONIO PEREIRA LOPES, silente na fase
inquisitorial (fls. 60/61), em juzo negou o cometimento do crime. Disse que
apenas conhecia Wilson de vista, pela proximidade das residncias, e afirmou
que alguns dias antes dos fatos foi preso por portar 400 gramas de maconha,
que era para seu prprio uso. Afirmou que os policiais lhe perseguiam porque
recebeu dinheiro de aposentadoria (fls. 439 mdia).
O corru WILSON FERREIRA DE SOUZA, ouvido na fase inquisitorial,
e na presena de seu advogado, admitiu a prtica do delito. Disse que no consome
entorpecentes e que conhecia o acusado Marcos havia aproximadamente trs
anos, e que ele comercializava entorpecentes, tendo D.A.S. como um de seus
parceiros na traficncia. Afirmou que aceitou a oferta de Marcos, de guardar em
sua residncia maconha, cocana e crack, o que fazia havia mais ou menos seis
meses. Disse que alguns dias antes da apreenso policial o acusado Marcos foi
at sua casa, em um veculo Astra, e levou uma parte do tablete de maconha,
e depois ficou sabendo que ele, aps, foi preso. No dia dos fatos, os policiais
foram at sua residncia e encontraram, escondidos em vrios locais, as pores
de drogas (fls. 08/09).
Em juzo, porm, o corru Wilson mudou sua verso: afirmou que
guardava as drogas para terceira pessoa, que no pode identificar por estar sendo
ameaado. Disse que a indicao de Marcos como o dono das drogas foi imposta
pelo Delegado de Polcia, que lhe prometeu liber-lo caso o apontasse como
traficante. Confirmou que seu apelido no bairro Piau (fls. 439 mdia).
Todavia, a negativa restou infirmada pela prova acusatria.
O policial LUIZ FERNANDO QUADRELI disse que havia investigao
sobre a prtica de trfico de drogas pelo acusado Marcos, com interceptao
telefnica autorizada, da qual a Polcia extraiu, entre outras, a informao de que
ele no guardava os entorpecentes em sua casa, mas utilizava-se de colaboradores
Acesso ao Sumrio
para isso. Sabia que uma dessas pessoas tinha o apelido de Piau, mas em
princpio no tinha informaes sobre a identidade ou endereo deste indivduo.
Alguns dias antes da apreenso policial, Marcos foi preso transportando 400
gramas de maconha, e depois desta priso recebeu denncia indicando que o
corru Wilson era o tal Piau, com informao sobre seu endereo. Confirmou
que Marcos e Wilson residiam prximos, e que o bairro era conhecido por
comercializao de entorpecentes, e de observao policial muito difcil. Foi
at o local, acompanhado de outros policiais, e ali encontraram Wilson, que foi
abordado e, em busca pessoal encontrou 250 gramas de crack, em sua bermuda.

678 e-JTJ - 20
Logo o acusado indicou Marcos como o proprietrio das drogas, dizendo que
apenas as guardava para ele, recebendo duzentos reais mensais, e que fazia
isso havia aproximadamente seis meses. Encontrou, dentro da casa, mais 130
gramas de maconha; no quintal, enterradas, mais 400 gramas de maconha; e

dentro de uma mochila abaixo de algumas telhas, uma balana de preciso, 300
gramas de cocana e 300 gramas de crack. Apreendeu, ainda, um notebook
que se apurou ser produto de furto, bem como uma faca que tinha resqucios de
cocana. Wilson, naquele momento, indicou que o adolescente D. era associado
de Marcos, bem como que, frequentemente, era D. quem levava e buscava
drogas do local, a pedido de Marcos (fls. 04/05 e 439 mdia).
VALTER LUIZ GRILLO, tambm policial, foi ouvido em ambas as fases
e disse que era responsvel pela interceptao telefnica das linhas referentes
ao caso. Confirmou que investigava havia bastante tempo, sobre o trfico de
drogas sendo praticado naquele bairro, principalmente pelo acusado Marcos.
Atravs das conversas interceptadas, soube que ele guardava com terceiros
os entorpecentes comercializados, e tinha informao de que Piau era um
desses guardadores, mas no sabia quem seria esta pessoa. Alguns dias antes
dos fatos apurados, Marcos foi preso na posse de maconha, e ento recebeu uma
nova denncia, dando a informao de que Piau era o acusado Wilson, dando
tambm seu endereo. Foi at o local, e apreendeu com Wilson vrias pores
de cocana, crack e maconha, espalhadas em locais escondidos na residncia
dele. Tambm apreendeu balana de preciso, uma faca contendo resqucios de
cocana e um notebook produto de furto. O acusado Wilson colaborou com
a apreenso das drogas e com a investigao, tendo indicado prontamente o
acusado Marcos como o proprietrio das drogas, dizendo ainda que dele recebia
duzentos reais por ms para guard-las, e que o adolescente D. era cmplice,
pois frequentemente trazia e buscava algumas pores de entorpecentes.
Confirmou que Wilson e Marcos residiam em locais bem prximos (fls. 06/07
e 439 mdia).
DIJALMA LCIO SANZOGO, tambm policial, participou da mesma
diligncia e exps os fatos exatamente como descritos por seus colegas Valter e
Acesso ao Sumrio
Luiz (fls. 439 mdia).

Insta registrar que, no h porque duvidar dos depoimentos acima que
se encontram coerentes e unssonos, e esto em sintonia com as demais provas
colhidas durante instruo criminal, inexistindo qualquer indcio de que os
mesmos tenham sido mendazes ou tivessem qualquer interesse em prejudicar
o acusado.
Ainda, quanto ao depoimento dos policiais, a jurisprudncia j se
posicionou:
O valor do depoimento testemunhal de servidores policiais especialmente
quando prestado em juzo sob garantia do contraditrio reveste-se de
e-JTJ - 20 679
inquestionvel eficcia probatria, no se podendo desqualific-lo pelo s fato
de emanar de agentes estatais incumbidos, por dever de ofcio, da represso
penal. O depoimento testemunhal do agente policial somente no ter valor,

quando se evidenciar que esse servidor do Estado, por revelar interesse
particular na investigao penal, age facciosamente ou quando se demonstrar
tal como ocorre com as demais testemunhas que as suas declaraes no
encontram suporte e nem se harmonizam, com outros elementos probatrios
idneos. (HC 74.608-0, Relator: Celso de Mello, julgado em: 18/02/97).
As drogas apreendidas, bem como a forma que estavam embaladas,
prontas para ser entregues a terceiros, e, ainda, o sugestivo contexto ftico que
ocorreu a apreenso, so suficientes para caracterizar o delito de trfico.
Dessa forma, a materialidade delitiva e a autoria restaram devidamente
incontroversas, e comprovadas de forma exaustiva pelos elementos de convico
compilados ao longo da persecutio criminis.
Eis que para invalidar o conjunto probatrio amealhado contra
sua pessoa, cumpria ao peticionrio apresentar justificao irrecusvel,
demonstrativa inocncia ou, no mnimo, geradora de dvida insupervel sobre
a sua culpabilidade, nus do qual ele no se desincumbiu minimamente. Dessa
maneira, no prospera a tese de defesa de insuficincia de provas, revelando-se
correta a deciso do juzo a quo.
Conclui-se, portanto, que a deciso da C. Cmara, optando pela verso da
acusao, no est em total antagonismo com todos os elementos probatrios
carreados ao processo, e, assim, no contrria evidncia dos autos.
Nesse sentido:
somente h deciso contrria evidncia dos autos quando esta no
tem fundamento em nenhuma prova colhida no processo (RTJ 85/278).
em sede de Reviso Criminal somente se deve qualificar como contrria
evidncia dos autos deciso inteiramente despojada de lastro probatrio,
ficando excludas as decises que expressem convico plasmada por
interpretao razovel de concordantes fragmentos do mosaico probatrio
(JUTACRIM 48/492 e, ainda, RT 769/618, 678/296).
Diante do princpio do livre convencimento do juiz, no se por afirmar
Acesso ao Sumrio
que a deciso que se fundou num elemento de prova seja contrria evidncia.
Como j decidiu o STF, somente h deciso contrria evidncia dos autos
quando esta no tem fundamento em nenhuma prova colhida no processo (RTJ
85/278) (Damsio de Jesus, Cdigo Penal Anotado, 24 Ed., Editora Saraiva,
pg. 621).
Ademais, em sede de reviso criminal, no cabe discutir se a prova era
suficiente ou insuficiente ao reconhecimento da culpabilidade do ru, mas to
somente verificar se a condenao foi contrria evidncia dos autos. Em
outras palavras, se se est diante de uma sentena condenatria sem suporte em
qualquer prova, sem arrimo em nenhum elemento de convico. E esse no o
680 e-JTJ - 20
caso dos autos, como j visto.
Dessa forma, o pedido de absolvio por insuficincia de provas no
merece prosperar. Isto porque, s se pode cogitar de contrariedade evidncia

dos autos, nos termos do artigo 621, I, do Cdigo de Processo Penal, quando
a deciso se apresenta totalmente divorciada do conjunto probatrio trazido
aos autos, no encontrando amparo em elemento de convico algum, o que,
como se viu, no o caso em tela, posto que a materialidade e a autoria delitiva
restaram comprovadas, sobretudo, pelos depoimentos acima apontados, cuja
falsidade no foi comprovada.
O conjunto probatrio, portanto, francamente desfavorvel ao
peticionrio, sobrepondo-se s alegaes defensivas. Se mostrando, no s
correta, mas necessria, a deciso condenatria tomada pelo juzo de primeira
instncia.
Ainda, as penas foram devidamente fixadas e fundamentadas, no
havendo qualquer reparo a ser feito.
Na primeira fase, considerando-se as circunstncias do artigo 59, do
Cdigo Penal, a pena-base foi fixada em 1/6 acima do mnimo legal, perfazendo
05 anos e 10 meses de recluso, e o pagamento de 583 dias-multa, no valor
mnimo legal, diante das circunstncias do crime.
Invivel a aplicao da causa de diminuio de pena prevista no artigo
33, 4, da Lei 11.343/06, no caso em tela, tendo a mesma sido corretamente
afastada em sede de apelao, em face da natureza e da expressiva quantidade
das drogas apreendidas.
Note-se, tambm, que um dos tipos das drogas encontradas em poder
do peticionrio, era cocana, droga que se revela ainda mais nociva do que as
demais.
Nesse sentido:
Trfico de entorpecentes. Acusados surpreendidos mantendo em
depsito, no interior de barraco, 212 flaconetes plsticos contendo 101,6g
de cocana e 20 invlucros com 96,4g de maconha, alm de dinheiro e
caderneta com anotaes relativas contabilidade do nefasto comrcio.
Acesso ao Sumrio
Palavras dos policiais, no tocante aos aspectos nevrlgicos da dinmica,

coerentes e seguras, dando conta da apreenso dos entorpecentes
e do numerrio. Pequenas contradies que no turvam a clareza da
prova. Negativas dos rus isoladas e discrepantes. Posturas de quem se
valiam da droga para a mercancia. Desclassificao para uso, invivel.
Condenao bem decretada. Penas de JOS adequadas. Reprimendas
de ADRIANO e JOSIVAN, contudo, revistas. Impossibilidade de aplicao
da reduo prevista no 4, do artigo 33, da Lei n 11.343/06, at porque
a quantidade de entorpecente era elevada, tendo sido apreendida, ainda,
cocana, droga com altssimo potencial lesivo. Condutas dos recorridos,

e-JTJ - 20 681
ademais, hbeis a denotar intensas periculosidades. Preponderncia das
circunstncias judiciais do artigo 42, da Lei de Txicos, quelas inscritas
no artigo 59, do C. Penal. Regime inicial fechado, para todos, decorrente

de Lei. Substituio da reprimenda corporal por restritivas de direitos e
sursis incompatveis com a gravidade da conduta dos acusados. Apelos
dos rus improvidos e apelo ministerial provido, para afastar a reduo
das penas impostas a ADRIANO e JOSIVAN (Apelao 0420258-
20.2010.8.26.0000 grifo do Relator).
Diante da causa de aumento da pena prevista no artigo 40, inciso VI, da
Lei 11.343/06, a pena foi majorada em 1/3, restando definitiva em 07 anos, 09
meses e 10 dias de recluso.
Invivel que o regime prisional inicial seja outro diverso do fechado, vez
que imposio de regime mais brando no atenderia ao princpio da suficincia
no presente caso.
O prprio artigo 33 em seu pargrafo terceiro determina que na fixao
do regime inicial o magistrado dever observar no s o quantum de pena, mas
tambm o disposto no artigo 59 do Cdigo Penal.
Ora, no caso em tela o peticionrio apresenta circunstncias judiciais
desfavorveis, diante da gravidade do crime praticado, qual seja, o trfico de
entorpecentes, delito inclusive equiparado a hediondo. Ainda, tais circunstncias
exigem maior rigor por parte do Estado.
Assim, a determinao do regime inicial como diverso daquele previsto
no artigo 33, 2 do Cdigo Penal, faculdade do juiz, que pode dosar a
qualidade da pena.
Nesse sentido:
Para a fixao do regime inicial do cumprimento da pena no se levam
em considerao apenas os critrios objetivos do quantum dela, mas tambm a
observncia dos critrios previstos no artigo 59 do Cdigo Penal, entre os quais
se encontram as menes personalidade do agente e s circunstncias do
crime. (STF. Habeas Corpus indeferido. Habeas Corpus n 76.191-1, 1 Turma,
10.3.98, DJU de 3.4.98).
A fixao do regime prisional no est afeta somente s regras do
Acesso ao Sumrio
art. 33 e pargrafos do CP, mas tambm se informa pelas circunstncias

judiciais previstas pelo art. 59 do mesmo Estatuto Repressivo, constituindo
uma faculdade a ser exercida pelo Juiz mediante o exame conjugado desses
dispositivos penais (TACRIM - SP - Ap. Jos Habice - j. 09.03.1998 - RJTACrim
37/354).
Sendo que tal regime corresponde perfeitamente eficiente medida
poltico-criminal, que busca harmonizar a legislao ptria aos Tratados de
Direito Internacionais que tangem ao combate a narcotraficncia, dos quais o
pas signatrio.

682 e-JTJ - 20
Deve-se considerar ainda o alto ndice de drogas produzidas no pas e a
nossa avantajada localizao geogrfica, que facilita a criao de rotas para a
entrada e sada de entorpecentes, que abastecem o trfico internacional.
Note-se tambm que o crime de trfico se tornou um mal presente na

sociedade atual, gerando tremenda insegurana na populao.
Alm disso, certo que a traficncia ilcita fomenta a prtica de outros
delitos. O que faz com que a conduta do ru merea maior reprovabilidade por
parte do Estado.
Fica patente, portanto, que o regime fechado o nico que se mostra
apto para atingir a funo preventiva da pena, de inibir a prtica de novas aes
delituosas, nos termos do artigo 33, 3, do Cdigo Penal.
Este o entendimento adotado de forma majoritria por este Colendo
Tribunal de Justia:
TRFICO DE DROGAS - PEDIDO SUBSIDIRIO - FIXAO
DE REGIME INICIAL MAIS BRANDO - INADMISSIBILIDADE - REGIME
INICIAL FECHADO - ADEQUAO ESPCIE - DELITO EQUIPARADO
A HEDIONDO - INTELIGNCIA DA LEI N 11.464/2007. Ressalto que h
determinao expressa no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90, de que as penas
por crime hediondo ou equiparado iniciam-se no regime fechado. RECURSO
NO PROVIDO. (TJ/SP. AP 0057527-71.2011.8.26.0050. rgo julgador: 6
Cmara de Direito Criminal. Relator: Marco Antonio Marques da Silva. Data do
Trfico ilcito de entorpecentes e associao para o trfico (arts. 33,
caput, e 35, caput, ambos da Lei n 11.343/06). (...) Regime inicial fechado
nico possvel quanto ao trfico. Inviabilidade de substituio da corporal por
restritivas de direitos. Apelo em liberdade prejudicado, j que analisado altura
do julgamento. Apelo ministerial provido, improvidos os das defesas. (TJ/SP.
AP 0010278-68.2012.8.26.0510. rgo julgador: 4 Cmara de Direito Criminal.
Relator(a): Luis Soares de Mello. Data do julgamento: 02/07/2013).
Trfico de entorpecentes. Ru que, em local conhecido como ponto
de venda de drogas, ao pressentir a iminncia da abordagem por guardas
municipais, desvencilha-se de sacola contendo 6 pores de maconha, 19
Acesso ao Sumrio
pores de cocana e 82 pedras de crack. Localizao, em seu poder e ao ensejo

de revista, de R$ 62,00 sem comprovao satisfatria de origem. Palavras dos
guardas municipais coerentes e harmnicas. Verses exculpatrias dissonantes
e das mais inconsistentes. Alegao de flagrante forjado repelida. Destinao
mercantil das drogas bem evidenciada. Pleito de desclassificao da conduta
repelido. Condenao, pelo trfico, bem decretada. Penas que j beneficiam
o acusado. Reduo, com lastro no artigo 33, 4, no questionada pela
acusao. Substituio da pena corporal por restritivas de direitos incompatvel
com crime equiparado a hediondo. Regime fechado necessrio e decorrente,
inclusive, de lei (Lei n 11.464/07). Apelo improvido. (TJ/SP. AP 0071629-
66.2012.8.26.0114. rgo julgador: 5 Cmara de Direito Criminal. Relator(a):
e-JTJ - 20 683
Pinheiro Franco. Data do julgamento: 04/07/2013).
Por derradeiro, incabvel a substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos, pois apesar da recente Resoluo n 5 editada pelo Senado

Federal, atravs da qual ficou suspensa a expresso vedada a converso em
penas restritivas de direitos presente no 4 do art. 33 da Lei n 11.343/06, a
mesma no seria possvel diante das circunstncias do caso concreto, pois no
se mostra medida suficiente e adequada.
Os efeitos nocivos do crime de trfico de drogas, que acarretam profundas
feridas na sociedade atual, revelam a postura indiferente adotada pelo agente
com relao sade pblica, o bem estar social, e as nefastas consequncias
de seus atos. Tal delito vai de encontro com o requisito previsto pelo inciso III,
do artigo 44, do Cdigo Penal, qual seja, os motivos e circunstncias do crime
indicarem que essa substituio seja suficiente.
Assim, embora o crime tenha sido praticado sem violncia ou grave
ameaa, por serem os requisitos previstos no artigo 44 do Cdigo Penal
cumulativos, a substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de
direitos no cabvel na espcie, uma vez que seria insuficiente preveno e
represso do ilcito penal.
Este o entendimento do Egrgio Superior Tribunal de Justia:
No parece razovel que o condenado por trfico de entorpecentes, seja
ele de pequeno, mdio ou grande porte, seja beneficiado com essa substituio,
porque, em todas as suas modalidades, trata-se de delito de extrema gravidade
e causador de inmeros males para a sociedade, desde a desestruturao
familiar at o incentivo a diversos outros tipos de crimes gravssimos, que, no
raro, tm origem prxima ou remota no comrcio ilegal de drogas, sem falar
do problema de sade pblica em que j se transformou. (HC 203.403/SP,
Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, QUINTA TURMA, julgado em
21/06/2011, DJe 01/07/2011).
E tambm o adotado pela Colenda 5 Cmara de Direito Criminal:
PENA Recluso Trfico de drogas Substituio da privativa de
liberdade por restritiva de direitos Impossibilidade Incompatibilidade com
a condio de traficante (artigo 33, 4, da Lei n 11.343/06) Existncia
Acesso ao Sumrio
Recurso no provido neste aspecto. (TJSP, Apelao Criminal n 1.180.451-3/5,

Taubat, 5 Cmara de Direito Criminal, rel. MARCOS ZANUZZI, j. 24.4.2008).
Impossvel a substituio prevista no artigo 44, do Cdigo Penal,
ou mesmo a concesso do sursis, pois o crime de trfico de entorpecentes
revela uma gravidade peculiar, ferindo o equilbrio social e desestabilizando a
sociedade, tanto assim que, por fora de norma constitucional, assemelhado
aos crimes hediondos, cuja pena deve ser cumprida no regime prisional inicial
fechado, determinao esta que se mostra incompatvel com a substituio da
pena privativa de liberdade por restritivas de direitos ou com a concesso do
sursis. (TJSP. Apelao 0023644-33.2010.8.26.0224. Relator: Lus Carlos de

684 e-JTJ - 20
Souza Loureno. 5 Cmara de Direito Criminal. DJ 26/01/2012).
Invivel, por fim, a pretendida substituio da pena por restritiva de
direitos, absolutamente inadequada conduta daquele que se dedica a prtica
do trfico, conduta social de consequncias nefastas sociedade (TJSP,

Apelao n 0040683-80.2010.8.26.0050, Rel. Des. Pinheiro Franco, 5 Cmara
Criminal, j. 30.06.11, v.u.).
Ante o exposto, pelo meu voto, rejeitada a preliminar, conheo o pedido,
porm o INDEFIRO.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reviso Criminal n 0035548-

67.2015.8.26.0000, da Comarca de Itatiba, em que peticionrio BENEVALDO
SANTOS GONALVES.
ACORDAM, em 6 Grupo de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, conheceram
e indeferiram a presente reviso criminal, vencidos os 3, 4 e 5 Julgadores
que deferiam para reduzir a pena para 01 ano e 08 meses de recluso, em
regime inicial aberto, e pagamento de 166 dias-multa e, em razo do integral
cumprimento, declarava extinta a pena. Far declarao de voto vencido a Des
Anglica de Almeida., de conformidade com o voto do Relator, que integra
GUILHERME G. STRENGER (Presidente), LVARO CASTELLO, VICO
MAAS, JOO MORENGHI, ANGLICA DE ALMEIDA, MARIA TEREZA
DO AMARAL, XAVIER DE SOUZA e PAIVA COUTINHO.
PAULO ROSSI, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: REVISO CRIMINAL TRFICO

DE DROGAS PRETENDIDA ABSOLVIO
INSUFICINCIA PROBATRIA Verificado
que a traficncia exercida pela requerente restou
devidamente comprovada nos autos. No h que se
falar que a condenao contrria evidncia dos
autos.
DESCLASSIFICAO PARA O PORTE DE
ENTORPECENTE. PROVAS FIRMES DA
TRAFICNCIA Invivel a desclassificao do
e-JTJ - 20 685
crime de trfico para a tipificao prevista no artigo
28 da Lei n. 11.343/2006 quando presentes diversas
circunstncias que confirmam a destinao comercial

do entorpecente apreendido.
AFASTAMENTO DA REINCIDNCIA. Mantida A
previso do artigo 28 da Lei 11.343/2006, no captulo
intitulado Dos crimes e das penas demonstra a
despenalizao, mas no a descriminalizao da
conduta daquele que porta a droga para o seu prprio
uso.
NO ART. 33, 4, DA LEI N 11.343/06 A reincidncia
impede a aplicao da causa de diminuio de pena
prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06.
ALTERAO DO REGIME Inviabilidade O
regime prisional inicial fechado obrigatrio ao ru
reincidente, quando condenado pena superior a
quatro anos.
SUBSTITUIO DA PENA POR RESTRITIVAS
DE DIREITOS Impossibilidade de substituio da
pena privativa de liberdade por sanes restritivas
de direitos por ausncia dos requisitos objetivos e
subjetivos, estabelecidos no art. 44 do Cdigo Penal.
Reviso conhecida e indeferida
VOTO
Vistos.
1 Trata-se Reviso Criminal interposta por Benevaldo Santos Gonalves,
a qual foi condenada em 1 Grau, como incurso no artigo 33, caput, da Lei
n 11.343/06, pena de 01 (um) ano e 08 (oito) meses de recluso, em regime
aberto, e pena pecuniria consistente no pagamento de 166 (cento e sessenta
Acesso ao Sumrio
e seis) dias-multa, calculada no mnimo legal, substituindo a pena privativa de

liberdade por duas penas alternativas, quais sejam, uma multa no importe de
dez dias-multa, no mnimo legal, e uma prestao de servios de servios
comunidade, a ser definida pelo juzo das execues, na forma do artigo 46
do Cdigo Penal, pelo perodo da pena privativa de liberdade, devendo ser
descontado o tempo em que ficou recluso (fls.74/79 - autos principais).
A sentena penal condenatria confirmada pela 10 Cmara de Direito
Criminal do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Deram provimento ao recurso ministerial para majorar a reprimenda de
Benevaldo Santos Gonalves para 5 anos e 10 meses de recluso, em regime
686 e-JTJ - 20
inicial fechado, e 583 dias-multa, no mnimo legal, e afastar a substituio da
carcerria por restritivas de direitos. Aps o trnsito em julgado, expea-se
mandado de priso. V.U. (fls.134/138 autos principais).
O v. acrdo transitou em julgado para o Ministrio Pblico aos

15/09/2014 para a defesa e para o Ministrio Pblico aos 15/10/2014 (fls.140
autos principais).
Na presente ao de reviso criminal, requer a absolvio, alegando que a
deciso fora contrria evidencia dos autos e, subsidiariamente, a desclassificao
para o delito previsto no artigo 28, da Lei n11.343/06 , reconhecimento da causa
especial de diminuio de pena prevista no 4 do artigo 33, da Lei n11.343/06,
alterao do regime inicial aberto, substituio da pena privativa de liberdade
por restritiva de direitos, alegando que o peticionrio primrio, no podendo
levar em considerao a reincidncia, haja vista que sua nica condenao
uma simples singela advertncia sobre efeito das drogas, no ostenta maus
antecedentes e tem boa conduta social (fls.09/13).
Requisitados e apensados os autos da ao penal. A d. Procuradoria de
Justia opinou pela improcedncia do pedido da Reviso (fls.19/21).
o relatrio.
2 Conforme o Cdigo de Processo Penal disciplina as hipteses de
cabimento da Reviso Criminal da seguinte forma:
Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida:
I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei
penal ou evidncia dos autos;
II - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames
ou documentos comprovadamente falsos;
III - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia
do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio
especial da pena.
No obstante o art. 621, do CPP, dispor de hipteses de cabimento
bastante restritivas, certo que a jurisprudncia j se posicionou favorvel
Acesso ao Sumrio
possibilidade de conhecimento da revisional, quando se observa que a deciso

condenatria se funda em erro tcnico ou injustia evidente.
Impe-se o conhecimento do pedido revisional fundado no artigo 621,
incisos I e III, do Cdigo de Processo Penal, se a alegao de julgamento
contrrio a texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos, assim como de
circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena. (TJMS.
Reviso Criminal 2010.010310-1. Rel. Juiz Manoel Mendes Carli. Seo
Criminal. j. 21/07/2010. DJ 26/07/2010).
No o caso de no-conhecimento do pedido, s porque a pretenso

e-JTJ - 20 687
encerra mera reapreciao de tema j examinado em apelao, havendo
necessidade de anlise do pedido, para que fique evidenciada a inocorrncia
ou no de injustia e tambm para que o requerente entenda as razes do

indeferimento. (TJMS. Reviso Criminal 2005.017954-4. Rel. Des. Carlos
Stephanini. Seo Criminal. j. 20/03/2006. DJ 31/03/2006).
Desta forma, somente com o conhecimento da ao que ser possvel
analisar se a condenao contraria (ou no) a evidncia dos autos.
O peticionrio foi condenado pela conduta assim descrita na denncia:
Consta da denncia que, no dia 21 de janeiro de 2014, por volta das
18hs, na Rua Antnio Ceolin, altura do numeral 347-A, Bairro So Francisco,
na comarca de Itatiba, Benevaldo Santos Gonalves, trazia consigo e tinha
em depsito, para fins de entrega a terceiros, 15 pores de crack (3,9g) e 15
pores de cocana (1,90g), substncia entorpecente e que causa dependncia
fsica e psquica, fazendo-o sem autorizao e em desacordo com determinao
legal ou regulamentar.
Consta dos autos que policiais civis realizavam diligncias em conhecido
ponto de trfico quando avistaram Benevaldo em atitude suspeita, uma vez que
entregava um objeto a outro indivduo, tendo ele retirado tal objeto de um saco.
Em seguida, o acusado colocou o referido saco sob o muro de uma residncia.
Diante disso, os policiais abordaram o recorrente e localizaram a quantia
de R$ 30,00 em seu poder e as pores de cocana e crack no interior do saco
guardado por ele.
Improcede a presente pretenso revisional.
Interrogado em Juzo, o peticionrio alegou que pegou um vale com seu
patro de R$ 250,00, foi a uma biqueira e gastou R$ 225,00, adquirindo 25
pedras de crack e 15 pores de cocana, as colocando sobre um muro antes
de entrar num bar para tomar cerveja e quando de l saa foi abordado pelos
policiais que acharam as drogas (fls.72 sistema audiovisual).
O policial civil Vagner Capalbo, afirmou que fizeram campana breve em
local tido como ponto de venda de drogas e avistaram o ru servindo um
transeunte e colocando um saquinho sob um muro, o abordando e encontrando
Acesso ao Sumrio
as drogas que ele admitiu que estava vendendo (fls.72 sistema audiovisual).
Letcia Santos Gonalves, irm do ru disse que ele mora com sua mulher
e filha no bairro so Francisco e ficou sabendo de sua priso, mas o dono do bar
que a presenciou disse que ele no estava vendendo drogas, que apenas um
usurio. Porm, ele no quis se envolver (fls.72 sistema audiovisual).
A materialidade est comprovada pelo auto de exibio e apreenso
(fls.13/14), laudo de constatao provisria (fls.16), laudo de exame-qumico-
toxicolgico que resultou positivo para a presena do princpio ativo nas
substncias apreendidas (fls. 37/38).
688 e-JTJ - 20
A autoria induvidosa.
Embora o peticionrio tenha negado a autoria do delito, negando
qualquer participao com o trfico de drogas, declarando ser usurio, uma vez
criteriosamente analisados os elementos de prova trazidos aos autos, forosa
a concluso estreme de dvidas que o narctico apreendido tinha por finalidade
a mercancia.
O depoimento testemunha de acusao arrolada no processo esto em
consonncia com a evoluo dos fatos narrados na inicial, principalmente no
que concerne ao envolvimento do peticionrio relacionado com o trfico.
O policiais de forma segura, harmnica e coesa confirmaram os fatos
narrados na denncia e a apreenso da droga, que avistou o peticionrio
servindo um transeunte e que o mesmo admitiu que estava vendendo.
Quanto ao depoimento dos policiais, at prova em contrrio no
produzidas nestes autos, deve merecer crdito.
Como cedio, o testemunho policial de grande valia na prova do
trfico, no tendo sua credibilidade reduzida em razo de tal condio, salvo na
presena de indcios concretos que possam desabon-lo, no sentido de serem
eles desafetos do acusado ou quisessem indevidamente prejudic-lo, o que no
se demonstrou, nem sequer por indcios, no curso do presente feito.
In casu, no h dvida razovel de que os policiais aqui ouvidos tinham
o torpe propsito de injustamente acusar o peticionrio e, razo pela qual, deve
ser, como foi, devidamente considerado tais depoimentos testemunhais na
formao do juzo de condenao e de tipicidade.
propsito:
(...) A absolvio pela negativa de autoria do agente, no se sustenta
quando a condenao amparada em elementos seguros de convico, como
o depoimento prestado por policiais, as quais formam um conjunto probatrio
para embasar um decreto condenatrio. A palavra de policial tem o mesmo
valor relativo que qualquer outra prova que se produza nos autos, por serem
revestidos de presuno de veracidade (...).TJMS, AC n 2011.000352-9/0000-
Acesso ao Sumrio
00, Rel. Des. Claudionor Miguel Abss Duarte, Segunda turma Criminal, j.
14.02.2011.
(...) O depoimento testemunhal de policiais, especialmente quando
prestado em juzo sob a garantia do contraditrio, reveste-se de inquestionvel
eficcia probatria, mormente quando corroborado com o interrogatrio do
ru na fase inquisitiva (...). TJMS, AC, n 2011.013791-6/0000-00, Rel. Exmo.
Sr. Juiz Francisco Gerardo de Sousa, Primeira Turma Criminal, j. 15/08/2011.
Sobre a validade dos depoimentos prestados por policiais, trago
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:

e-JTJ - 20 689
assente nesta Corte o entendimento de que so vlidos os depoimentos
dos policiais em juzo, mormente quando submetidos ao necessrio contraditrio
e corroborados pelas demais provas colhidas e pelas circunstncias em que

ocorreu o delito. Incidncia do enunciado 83 da Smula desta Corte. (STJ
- AgRg no Ag 1158921/SP AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO 2009/0117484-5 - Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS
MOURA - T6 - SEXTA TURMA - julg. 17/05/2011 - DJe 01/06/2011).
APELAO CRIMINAL - TRFICO DE ENTORPECENTES -
APREENSO DE GRANDE QUANTIDADE DE DROGA - ALEGAO DE
DESCONHECIMENTO DA EXISTNCIA DO ESTUPEFACIENTE NO LOCAL
- VERSO QUE ESBARRA NOS DEPOIMENTOS FIRMES DOS AGENTES
POLICIAIS - MATERIALIDADE E AUTORIA SUFICIENTEMENTE
COMPROVADAS - ABSOLVIO IMPOSSVEL PEDIDO DE INTERNAO
EM CLNICA ESPECIALIZADA PARA TRATAMENTO DO VCIO -
MEDIDA INSUFICIENTE PARA REPRESSO E PREVENO DO CRIME
PRATICADO - CONDENAO MANTIDA - PLEITO DE REDUO DA
PENA - DOSIMETRIA CORRETAMENTE SOPESADA - REDUO INVIVEL
- RECURSO NO PROVIDO. (TJSC. APR 60942 SC 207.06094-2. Relator(a):
Moacyr de Moraes Lima Filho. Julgamento:10/03/208 . rgo Julgador: Terceira
Cmara Criminal. Terceira Cmara Criminal).
Do exposto, no h qualquer resqucio de dvida de que praticou a
peticionrio o crime de trfico de drogas.
A propsito:
APELAO CRIMINAL TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES
ABSOLVIO AFASTADA NEGATIVA DO RU ISOLADA CONJUNTO
PROBATRIO SUFICIENTE PARA DEMONSTRAR A AUTORIA E
MATERIALIDADE (...) APELO PARCIALMENTE PROVIDO. I Impossvel
a decretao da absolvio quando a demonstrao da autoria e da
materialidade do crime decorrem de elementos probatrios suficientes colhidos
nas fases judicial e policial. (Primeira Turma Criminal - Apelao Criminal -
N. 2010.028359-5- Rel. Juiz Francisco Gerardo de Sousa - J. 22.2.2011).
Acesso ao Sumrio
APELAES CRIMINAIS. APELAO CRIMINAL. TRFICO ILCITO

DE DROGAS (LEI N. 11.343/06, ART. 33, CAPUT) E POSSE ILEGAL DE ARMA
DE FOGO DE USO PERMITIDO (ART. 12 DA LEI N. 10.826/06). CRIME DE
TRFICO DE DROGAS. MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADAS.
APREENSO DE SIGNIFICATIVA QUANTIDADE DE DROGA E ALIADA
AOS DEPOIMENTOS FORTES E CONTUNDENTES DOS POLICIAIS. RU
QUE J ERA INVESTIGADO POR ENVOLVIMENTO NO TRFICO DE
DROGAS. ABSOLVIO INVIVEL. No h de se falar em insuficincia de
provas de autoria quando presentes nos autos elementos aptos a demonstrar,

690 e-JTJ - 20
de forma inequvoca, a do delito de trfico ilcito de entorpecentes, tais como
a apreenso de significativa quantidade de droga e os coerentes depoimentos
dos policiais militares em ambas as fases. (...) SENTENA CONDENATRIA
PARCIALMENTE REFORMADA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.

(grifou-se) (Apelao Criminal n. 2011.091362-2, da Capital, rel. Des. Francisco
Oliveira Neto, j. em 17.7.2012).
Em que pese todo o empenho levado a efeito pelo ilustre causdico na
defesa do peticionrio tem-se que as provas carreadas no padecem de nenhuma
irregularidade, sendo suficientes para permitir a formao de um Juzo de certeza
de que a peticionria, efetivamente praticou o delito pelo qual foi processado e
encontra-se condenado.
indubitvel que o peticionrio ao guardar e ter em trazer a substncia
entorpecente ilcita, agiram de forma livre e consciente para a consecuo do
delito.
propsito:
PENAL. RECURSO ESPECIAL. TRFICO DE ENTORPECENTES.
TIPO SUBJETIVO. ESPECIAL FIM DE AGIR (FINS DE MERCANCIA).
DESNECESSIDADE. DESCLASSIFICAO DO DELITO. IMPOSSIBILIDADE.
I O tipo previsto no art. 33 da Lei n 11.343/06 congruente ou congruente
simtrico, esgotando-se, o seu tipo subjetivo, no dolo. As figuras, v.g., de
transportar, trazer consigo, guardar ou, ainda, de adquirir no exigem, para
a adequao tpica, qualquer elemento subjetivo adicional tal como o fim de
traficar ou comercializar. Alm do mais, para tanto, basta tambm atentar para
a incriminao do fornecimento (Precedentes). II O tipo previsto no art. 28 da
Lei n 11.343/06, este sim, como delictum sui generis, apresenta a estrutura de
congruente assimtrico ou incongruente, visto que o seu tipo subjetivo, alm
do dolo, exige a finalidade do exclusivo uso prprio. (Precedentes). Recurso
especial provido. (STJ - REsp n. 1133943, Relator Felix Fischer. rgo
Julgador: Quinta Turma. Data do Julgamento: 06.04.2010. Data da Publicao/
Fonte: DJe 17.05.2010).
Oportuno, ainda, registrar que sendo o trfico de entorpecentes uma
Acesso ao Sumrio
atividade essencialmente clandestina e crime de perigo abstrato, punindo-se

a conduta de quem expe a sade pblica a risco, no se torna indispensvel
prova da efetiva prtica de atos de mercancia. Bastam a materialidade delitiva
e elementos indicirios que demonstrem a conduta do acusado TJMG,
Ap 0434130-72.2009.8.13.0106, 4 Cm. Crim., rel. Des. Eduardo Brum, j.
17/11/2010, DJ 30/11/2010.
Da desclassificao para o art. 28 da Lei 11.343/06.
Pugna o peticionrio pela desclassificao do delito de trfico para o
previsto no artigo 28 da Lei de Drogas.

e-JTJ - 20 691
Diante do forte conjunto probatrio a demonstrar que o peticionrio
adquiriu a droga com a finalidade de comercializ-la motivo pelo qual, no h
que se falar em desclassificao para o art. 28 da Lei n. 11.343/06.

Verifica-se que embora faa o uso da droga, tal fato no escusa a conduta
de traficante que restou suficientemente configurada pelas provas colacionadas
nos autos.
Do relato apresentado pelo policial dessume-se, que o peticionrio estava
na posse dos referidos entorpecentes e a forma como foram encontradas do
mostras evidentes que quelas drogas serviam para o comrcio ilcito.
Nesse sentido posiciona-se a jurisprudncia:
APELAO CRIMINAL. TRFICO DE ENTORPECENTES. AUTORIA
E MATERIALIDADE. DESCLASSIFICAO PARA USO. IMPOSSIBILIDADE.
EXCLUSO DA CAUSA DE AUMENTO DO ART. 40, INC. VI, DA LEI DE
DROGAS. COMPROVAO DA IDADE DO MENOR. SMULA N 74 DO
STJ. I. No trfico de drogas, praticado de modo sub-reptcio e s escondidas,
especial valor deve ser conferido aos indcios e s provas indiretas. II. O local
e as condies da apreenso, alm da prova testemunhal, indicam a traficncia.
III. A condio de usurio, por si s, no afasta o delito do art. 33 da Lei
de Drogas. As condutas comumente agregam-se. IV. O enunciado da Smula
n 74 do STJ no exige expressamente a certido de nascimento. Qualquer
documento hbil presta-se para comprovar a idade do adolescente. No caso,
presente termo de declaraes prestadas na DCA. V. Apelo desprovido. (TJDF;
Rec. 2010.01.1.196177-3; Ac. 535.390; Primeira Turma Criminal; Rel Des
Sandra de Santis; DJDFTE 21/09/2011; Pg. 284).
CRIME DE ENTORPECENTES (ARTIGO 33, CAPUT, DA LEI N
11.343/06, C.C. ARTIGO 62, INCISO I, DO CDIGO PENAL). IRRESIGNAO
DEFENSIVA. A prova contida nos autos autoriza a manuteno da condenao
do ru como incurso nas sanes do artigo 33, caput, da Lei n 11.343/06,
sendo invivel a pretendida absolvio, por insuficincia probatria ou mesmo
a desclassificao para o delito previsto no artigo 28, da Lei de Txicos. A
condio de usurio ou dependente alegada pelo ru no afasta a possibilidade
Acesso ao Sumrio
de trfico, pois comum que o dependente trafique, at para sustentar seu vcio.
De salientar que os depoimentos dos policiais merecem total credibilidade,
notadamente quando coerentes e harmnicos com os demais elementos
probatrios. [...]. Apelo improvido. (TJRS; ACr 191253-87.2011.8.21.7000;
Taquari; Segunda Cmara Criminal; Rel. Des. Jos Antnio Cidade Pitrez; Julg.
14/07/2011; DJERS 11/08/2011).
Tem-se, ainda, que a simples condio de usurio ou dependente de
drogas no autoriza desclassificar o artigo 33 para o artigo 28 da Lei n.
11.343/2006, porquanto consabido que o narcotrfico, via de regra, constitui

692 e-JTJ - 20
meio para sustento do vcio (Apelao Criminal 2008.077553-4, TJSC. Rel.
Des. Amaral e Silva, Dj. 17/03/2009.) .
Cumpre ainda asseverar que a condio de usurio, concomitantemente

de traficante, no permite a pretendida desclassificao para a conduta
descrita no artigo 28 da Lei antidrogas TJMT, Ap 11.489/2009, 1 Cm. Crim.,
rel. Des. JUVENAL PEREIRA DA SILVA, j. 15/09/2009, p. 39.
Desta forma, ante as circunstncias elencadas nos autos, a demonstrar
a prtica do delito de trfico de drogas, previsto no artigo 33, caput, da Lei n
11.343/2003, resta invivel o pleito desclassificatrio para o delito previsto no
artigo 28, da Lei n 11.343/06, ambos do mesmo diploma legal.
Outrossim, as alegaes defensivas, ressalte-se, vieram desacompanhadas
de qualquer elemento de prova no merecendo, pois, qualquer crdito. Alis,
cedio que em sede de reviso criminal, ocorre a inverso do nus probatrio,
competindo Defesa fazer a prova do sustentado. Com efeito, a dvida, ainda
que surgida - o que no o caso dos autos, no se mostra hbil desconstituio
da coisa julgada.
Assim sendo, seria necessrio que a Defesa fizesse a prova da alegada
inocncia.
A respeito do tema, no outro o entendimento jurisprudencial:
nus da prova - Condenado - Incumbncia - Ocorrncia. Em sede de
reviso criminal, o nus da prova pertence ao condenado. Este que tem que
provar o alegado para desconstituir sentena de 1 Grau (TACRIM-SP - Rev.
- Rel. Almeida Braga - RJD 13/211).
Reviso criminal - nus da prova. Em ao revisional no tem lugar o
princpio do in dubio pro reo. No reduto desta cabe ao requerente demonstrar
de maneira inequvoca e convincente o erro da deciso condenatria
hostilizada. Se o Tribunal Popular em deciso majoritria, confirmada pela
segunda instncia em recurso apelativo, sem incidncia de limitaes de ordem
geral ou de cunho especial e com estribo em segmento do conjunto probatrio,
optou pela condenao, no pode haver alterao desta pela simples alegao
de insuficincia de provas. Em reviso criminal indaga-se somente se os autos
Acesso ao Sumrio
verdadeiramente espelham uma realidade diante da qual a condenao no

possa subsistir, ou por desgarrada de todos os elementos probatrios, ou por
contrariar o texto da lei, ou ainda se estiver estribada em prova falsa. Ausente
o erro judicirio, a reviso deve ser indeferida. Unnime (TJRGS - Rev. - j.
23.4.93 - Rel. Luiz Felipe Vasques de Magalhes - RJTJRGS 159/79).
Em sede revisional, o fato da sentena ser contrria evidncia dos autos
pressupe antagonismo absoluto entre a prova e a deciso, que no se verifica,
em face do princpio do livre convencimento, quando h, nos autos elementos de
convico em ordem a embasar o decreto condenatrio (TACRIM-SP - Rev. -
e-JTJ - 20 693
Rel. Passos de Freitas - RJD 17/225).
Deciso contrria evidncia dos autos s aquela inteiramente
divorciada do contexto da prova produzida, em conflito visvel com o teor dessa

prova existente nos autos com o que no se confunde e nem se equipara a mera
alegao de insuficincia probatria. Esta decorre da fragilidade da prova
considerada em seu todo; e aquela resulta da incompatibilidade entre o teor
dessa mesma prova e a sentena condenatria irrecorrvel (TACRIM-SP -
Rev. - j. 10.11.96 - Rel. Pires Neto - RJTACRIM 33/463).
Portanto, a condenao era mesmo de rigor.
Postula o peticionrio a reduo da pena-base, reconhecimento da causa
especial de diminuio de pena prevista no 4 do artigo 33, da Lei n 11.343/06,
alterao do regime inicial aberto, substituio da pena privativa de liberdade
por restritiva de direitos, alegando que o peticionrio primrio, no podendo
levar em considerao a reincidncia, haja vista que sua nica condenao
uma simples singela advertncia sobre efeito das drogas, no ostenta maus
antecedentes e tem boa conduta.
Firmou-se entendimento no sentido de que em situaes de evidente
injustia e erro tcnico de dosimetria da pena, possvel a correo da reprimenda
por meio da reviso. A respeito, colhe-se da jurisprudncia:
A reduo da pena em reviso criminal est condicionada ao comprovado
erro tcnico ou injustia explcita do julgado, caracterizadores sempre, ainda
que indiretamente, de violao do texto e/ou vontade da lei. Inexistindo violao
da lei e no demonstrada antecedente nulidade ou ilegalidade, no se pode, no
tem cabimento, deferir reviso criminal para rever critrios de individualizao
da reprimenda. Apenas deciso contra legem autoriza reduo da pena em sede
revisional (RJDTACRIM 6/250).
Foram fixadas, sob os seguintes fundamentos:
Na primeira fase da dosimetria penal, as reprimendas foram
estabelecidas no mnimo legal. Na segunda fase, conforme pleiteado pela
acusao, as penas devem ser majoradas em 1/6 pela atestada recidiva do
apelante, consoante certido constante do apenso de antecedentes.
Acesso ao Sumrio
Neste ponto, observo que a condenao anterior do apelante refere-se ao

crime de porte de entorpecentes para uso prprio, que a nova Lei de Drogas
no deixou de considerar como delito.
Sendo assim, condenao anterior definitiva pela prtica de porte de
entorpecentes para uso prprio apta a caracterizar maus antecedentes ou
reincidncia.
Na terceira fase, as penas foram reduzidas em 2/3, nos termos do artigo
33, 4, da Lei de Drogas. Aqui, o apelo ministerial tambm deve ser provido,
diante da reconhecida reincidncia do apelante.
694 e-JTJ - 20
Assim, afastado o redutor, as penas definitivas resultam em 5 anos e 10
meses de recluso, mais o pagamento de 583 dias- multa, no mnimo legal.
Estabeleo o regime inicial fechado para cumprimento da carcerria,

que o mais adequado gravidade concreta do delito, equiparado a hediondo,
e tambm pela reincidncia do apelado, observando-se ainda que diante dos
artigos 33, 3, e 59, caput e inciso III, ambos do Cdigo Penal, o Juiz pode
estabelecer o regime inicial de cumprimento das sanes conforme o necessrio
e suficiente para a reprovao e preveno do crime.
Diante do quantum da pena ora aplicada, impossvel a substituio da
carcerria por restritiva de direitos ou sursis (fls.134/138 - autos principais).
Do afastamento da reincidncia por porte de entorpecente.
Cabe ressaltar, que alterei o meu entendimento quanto ao fato de que
condenao definitiva anterior pela prtica do crime previsto no artigo 28 da Lei
11.343/06 no gera maus antecedentes ou reincidncia.
Os Tribunais Superiores j firmaram posio no sentido de que com o
advento da Lei n 11.343/06, no houve descriminalizao (abolitio criminis)
da conduta de porte de substncia entorpecente para consumo pessoal, mas
mera despenalizao. Assim, uma vez constatada a existncia de condenao
definitiva anterior pelo crime previsto no artigo 28 da lei especial, e considerando
que a conduta disciplinada no deixou de ser crime, cabvel o reconhecimento
da reincidncia e dos maus antecedentes.
A propsito:
HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS. WRIT SUBSTITUTIVO
DE RECURSO PRPRIO. DESVIRTUAMENTO. ARTIGO 28 DA LEI N.
11.343/2006. MERA DESPENALIZAO. REINCIDNCIA. CONFIGURAO.
MINORANTE PREVISTA NO 4 DO ARTIGO 33 DA LEI N. 11.343/2006.
PRETENDIDA APLICAO. IMPOSSIBILIDADE. PACIENTE REINCIDENTE.
REGIME INICIAL MAIS BRANDO. IMPOSSIBILIDADE. SUBSTITUIO
DA PENA. AUSNCIA DE CUMPRIMENTO DO REQUISITO OBJETIVO.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO EVIDENCIADO. 1. O Superior Tribunal
de Justia, alinhando-se nova jurisprudncia da Corte Suprema, tambm
Acesso ao Sumrio
passou a restringir as hipteses de cabimento do habeas corpus, no admitindo

que o remdio constitucional seja utilizado em substituio ao recurso ou ao
cabvel, ressalvadas as situaes em que, vista da flagrante ilegalidade do
ato apontado como coator, em prejuzo da liberdade do paciente, seja cogente
a concesso, de ofcio, da ordem de habeas corpus. 2. Este Superior Tribunal,
alinhando-se ao entendimento firmado pela Corte Suprema (Questo de Ordem
no RE n. 430.105-9/RJ), tambm firmou a orientao no sentido de que, com o
advento da Lei n. 11.343/2006, no houve descriminalizao (abolitio criminis)
da conduta de porte de substncia entorpecente para consumo pessoal, mas

e-JTJ - 20 695
mera despenalizao. 3. Uma vez constatada a existncia de condenao
definitiva anterior pela prtica do crime previsto no artigo 28 da Lei n.
11.343/2006, e considerando que a conduta disciplinada desse dispositivo legal

no deixou de ser crime, no h como ser aplicada a minorante prevista no
artigo 33, 4, da Lei de Drogas, haja vista a reincidncia do paciente. 4.
Embora o acusado tenha sido definitivamente condenado a reprimenda inferior
a 8 anos de recluso, o quantum da pena a ele imposta (5 anos de recluso),
somado reincidncia, evidenciam que o regime inicial fechado realmente
o que se mostra o mais adequado para a preveno e a represso do delito
perpetrado, consoante o disposto no artigo 33, 2, b, e 3, do Cdigo Penal.
5. Mostra-se invivel proceder-se substituio da reprimenda privativa de
liberdade por restritiva de direitos, em razo da ausncia de cumprimento do
requisito objetivo, j que o paciente restou definitivamente condenado pena
de 5 anos de recluso, superior, portanto, ao limite de 4 anos previsto no inciso
I do artigo 44 do Cdigo Penal. 6. Habeas corpus no conhecido. (STJ - HC:
292292 SP 2014/0080393-9, Relator: Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ,
Data de Julgamento: 05/06/2014, T6 - SEXTA TURMA, Data de Publicao:
DJe 25/06/2014).
APELAO CRIMINAL. FURTO TENTADO. CONDENAO
ANTERIOR PELO ARTIGO 28 DA LEI 11.343/2006. CRIME.
CARACTERIZAO DA REINCIDNCIA. SUBSTITUIO POR RESTRITIVA
DE DIREITOS. POSSIBILIDADE. CUSTAS. NO ISENO. RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO. OFICIAR. 1. O Supremo Tribunal Federal j se
manifestou sobre a constitucionalidade do artigo 28 da Lei 11.343/2006 e sobre
sua classificao como crime, servindo, pois, caracterizao da reincidncia
do agente. 2. Tratando-se a condenao presente de furto tentado e sendo o
agente reincidente por posse da droga para consumo pessoal, entendo razovel
a substituio de sua pena por restritiva de direitos, evitando seu ingresso
no ambiente pernicioso do crcere. 3. No faz jus iseno das custas o ru
que somente teve a defesa preliminar apresentada pela Defensoria, por ter
se quedado inerte, tendo depois constitudo advogado para sua defesa e no
tendo juntado atestado de pobreza aos autos. 4. Recurso parcialmente provido.
Acesso ao Sumrio
Oficiar. (TJ-MG - APR: 10720110059337001 MG, Relator: Marclio Eustquio

Santos, Data de Julgamento: 17/07/2014, Cmaras Criminais / 7 CMARA
CRIMINAL, Data de Publicao: 25/07/2014).
PENAL. APELAO CRIMINAL. PORTE ILEGAL DE ARMA DE
FOGO. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. TESTEMUNHO
POLICIAL. PRESUNO DE VERACIDADE. DOSIMETRIA. REINCIDNCIA.
CONDENAO PELO ARTIGO 28 DA LEI N 11.343/2006. NATUREZA
JURDICA DE CRIME. POSSIBILIDADE. PEDIDO DE FIXAO DO
VALOR INDENIZATRIO NO MNIMO LEGAL. AUSNCIA DE INTERESSE
696 e-JTJ - 20
RECURSAL. SENTENA MANTIDA. 1. Incabvel o pedido de absolvio
por insuficincia de provas, se a materialidade e a autoria encontram-se
suficientemente comprovadas pelo farto conjunto probatrio juntado aos autos.
2. Os depoimentos prestados por policiais militares, concordes entre si e com

os outros elementos de prova, so dotados de presuno de veracidade e aptos
a embasar um decreto condenatrio, na medida em que emanados de agentes
pblicos no exerccio de suas funes, especialmente quando corroborados pelo
conjunto probatrio juntado aos autos. 3. A condenao anterior por posse de
droga para consumo pessoal, crime tipificado no artigo 28 da Lei n 11.343/2006,
gera reincidncia. Precedentes. 4. Patente a falta de interesse recursal quanto
ao pedido de fixao do valor indenizatrio no mnimo legal, pois no foi
estabelecida qualquer indenizao pelo MM. Juiz sentenciante. 5. APELAO
CONHECIDA E NO PROVIDA. (TJ-DF - APR: 20141210012125, Relator:
HUMBERTO ADJUTO ULHA, Data de Julgamento: 30/07/2015, 3 Turma
Criminal, Data de Publicao: Publicado no DJE : 03/08/2015 . Pg.: 143).
Sendo assim, condenao anterior definitiva pela prtica de porte de
entorpecentes para uso prprio apta a caracterizar reincidncia (proc. n
0009675-71.2010.8.26.0281 apenso).
As penas do decreto condenatrio foram fixadas em consonncia com os
critrios definidos em lei, em montante adequado para a reprovao e preveno
do crime cometido, no merecendo reparo em seu quantum, ou mesmo no
regime fixado.
Saliento que, no h bis in idem na majorao da pena e no afastamento
do redutor com base na reincidncia, uma vez que tal circunstncia, alm de
necessariamente agravar a pena, produz outros efeitos previstos em lei, dentre
eles a no aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da
Lei 11.343/06.
Note-se que, no caso, a reincidncia determina a aplicao da agravante por
expressa disposio legal do art. 61, inc. I, CP, refletindo a intensa reprovao do
agente que no introjetou valores comunitrios aps sofrer sano penal anterior
em parco perodo de tempo. Ao mesmo tempo, evidencia o descumprimento dos
Acesso ao Sumrio
requisitos objetivos e subjetivos exigidos para a aplicao do benefcio referente

diminuio da pena, reservado para agentes que no tenham contato reiterado
com a prtica delitiva e que tenham o crime praticado como um fato episdico
em sua vida.
Ademais, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia pacfica
quanto ausncia de ofensa ao princpio do non bis in idem quando aplicada
a agravante pela reincidncia e ao mesmo tempo considerada como causa
obstativa da diminuio da pena.
Nesse sentido:

e-JTJ - 20 697
HABEAS CORPUS. TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES.
REINCIDNCIA. AGRAVANTE. INAPLICABILIDADE DA CAUSA DE
DIMINUIO PREVISTA NO ART. 33, 4, DA LEI N 11.343/06. BIS IN

IDEM. INOCORRNCIA. ORDEM DENEGADA. 1. O 4 do art. 33 da Lei n.
11.343/06 dispe que as penas podero ser reduzidas de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois
teros), desde que o agente preencha cumulativamente os seguintes requisitos:
ser primrio, de bons antecedentes, no se dedique a atividades criminosas e
nem integre organizao criminosa. 2. Reconhecida pelo Colegiado Estadual
a reincidncia especfica do paciente, no h como aplicar a minorante,
porquanto no preenchidos os requisitos legais para a concesso da benesse.
3. No h ilegalidade na utilizao da reincidncia como agravante genrica e
para afastar o reconhecimento da causa especial de diminuio prevista no
4 do art. 33 da Lei n. 11.343/06, porquanto possvel que um mesmo instituto
jurdico seja apreciado em fases distintas na dosimetria da pena, gerando
efeitos diversos, conforme previso legal especfica. 4. Ordem denegada. (HC
147.271/SP, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA
TURMA, julgado em 17/05/2012, DJe 30/05/2012)
Assim, no deve incidir na pena do peticionrio a causa de diminuio
prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006, tendo em vista que, o fato de ser
reincidente constitui bice aplicao da minorante, bem como alterao do
regime e substituio da pena privativa de liberdade por penas alternativas. A
saber:
TRFICO DE ENTORPECENTES E RECEPTAO - Absolvio por
insuficincia de provas - Inadmissibilidade - (...) - Manuteno do regime inicial
fechado - Reincidente esse apelante, no se lhe defere substituio de pena,
sursis ou outros benefcios (artigos 44, II, e 77, I, do Cdigo Penal), bem
ainda, no tocante ao crime de trfico, o redutor previsto no artigo 33, 4, da
Lei 11.343/2006 - Recurso parcialmente provido (9077786-55.2009.8.26.0000
Apelao Trfico de Drogas e Condutas Afins Relator(a) Encinas Manfr
Comarca: So Paulo rgo julgador: 8 Cmara de Direito Criminal Data
do julgamento: 13/05/2010 Data de registro 26/05/2010 Outros nmeros:
Acesso ao Sumrio
990.09.277465-4). (grifo nosso).

3 Pelo exposto, conhece-se e indefere-se a presente reviso criminal.
(Voto n 32.462)
Com a devida vnia ao entendimento firmado pelo Relator, eminente
desembargador Paulo Rossi, pelo meu voto, defere-se a presente reviso criminal
para reduzir a pena do revisionando para um ano e oito meses de recluso, em
698 e-JTJ - 20
regime aberto, e seis dias-multa, e, em razo do integral cumprimento, declarar
extinta a pena.
A infringncia ao artigo 28, da Lei 11.343/06, posse de entorpecentes para

consumo prprio, embora configure crime, d lugar pena diversa da restrio de
liberdade: advertncia, prestao de servios comunidade e medida educativa.
Atende ao esprito, que norteia a legislao especial, ao diferenciar o usurio de
entorpecentes e aquele que se dedica mercancia.
Assim, o gravame da pena, em razo de crime posterior, no condiz com o
princpio da proporcionalidade. Incongruente que a condenao, pelo porte para
consumo prprio gere consequncia mais gravosa do que a prpria condenao
pelo delito em questo.
No caso presente, o revisionando ostenta condenao pretrita, por porte
ilegal de entorpecentes para consumo prprio (apenso).
A sentena de primeiro grau afastou os efeitos da reincidncia e, ausente
prova de que o revisionando se dedicasse a atividade criminosa ou integrasse
organizao criminosa, considerada ainda a posse de droga, em pequena escala,
3,9 g de crack (25 pores), e 1,9 g de cocana (15 pores), aplicou a causa
redutora de pena.
Assim, pelos motivos expostos, afastam-se os efeitos da condenao
pretrita, devendo a pena permanecer em um ano e oito meses de recluso e
cento e sessenta e seis dias-multa, substituda a pena privativa de liberdade por
prestao de servios comunidade e dez dias-multa, em regime inicial aberto.
Como o revisionando foi detido em 28 de novembro de 2014, declara-se
extinta a pena, em razo do integral cumprimento. Expea-se alvar de soltura
clausulado.
ANGLICA DE ALMEIDA, Desembargadora
Acesso ao Sumrio

e-JTJ - 20 699
RGO ESPECIAL
Jurisprudncia - rgo Especial

Aes Diretas de Inconstitucionalidade
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de

Inconstitucionalidade n 2166693-81.2016.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE JUNDIA, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE JUNDIA.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE. V.U.,
29.334)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO CASCONI,
RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA,
TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO,
SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS,
AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ELCIO TRUJILLO e
ADEMIR BENEDITO.
XAVIER DE AQUINO, Relator
Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE. Lei n 8.510, de 19
Acesso ao Sumrio
de outubro de 2015, do Municpio de Jundia, que

exige das empresas prestadoras de servios, sob pena
de multa, a retirada de cabos e fiao area por elas
instalados, quando excedentes ou sem uso. Vcio de
iniciativa. Inocorrncia. Matria de que no pode ser
tratada como sendo de gesto administrativa mas, sim,
como de proteo urbe, a ensejar o reconhecimento
de interesse local, que autoriza o legislativo a editar
leis, ao teor do art. 30, I, II e VIII da Carta Federal.

700 e-JTJ - 20
Ausncia, por outro lado, de afronta ao art. 25
da Carta Estadual vez que a falta de referncia
dotao oramentria impede, quando muito, a
exequibilidade da norma no exerccio em que editada.

Ao improcedente.
VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade da Lei Municipal n 8.510,
de 19 de outubro de 2015, que exige das empresas prestadoras de servios de
cabos e fiao area a retirada destes, quando excedentes ou sem uso, sob pena
de multa.
Alega o autor, em sntese, que a norma em questo padece de vcio de
iniciativa, eis que de competncia exclusiva e privativa da Unio, visto tratar-
se de matria relativa transmisso, distribuio e comercializao de energia
eltrica, conforme prev o artigo 21, incisos XI e XII, alneas a e b, bem como o
artigo 22, inciso IV da Constituio da Repblica, extravasando, dessa forma, o
conceito de interesse local; acrescenta que a lei em debate implica em aumento
de despesa pblica, tendo em vista a necessidade de contratao de pessoal para
fins de fiscalizao, o que desrespeita o artigo 176, incisos I e II da Constituio
Paulista. Aduz, ainda, violao aos artigos 5, 25, 111 e 144 do referido diploma
estadual.
Processada sem liminar (fls. 17/18), o Presidente da Cmara Municipal
prestou informaes s fls. 21/23.
A Procuradoria Geral do Estado afirmou no haver interesse na defesa do
ato impugnado, por se tratar de matria exclusivamente local (fls. 67/68).
Por fim, a Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela improcedncia
da ao (fls. 72/91).
o relatrio.
Prima facie, cumpre esclarecer que a afronta a dispositivos da Constituio
Federal no ser aqui analisada, posto no ser suficiente a deflagrar o processo
Acesso ao Sumrio
objetivo de controle de constitucionalidade, que deve ater-se ao ato normativo

atacado e o parmetro constitucional que, in casu, estadual.
Portanto, eventual confronto direto da norma impugnada com a
Constituio Federal ser analisado dentro dos limites do artigo 144 da
Constituio Bandeirante, que assim prev: Artigo 144 Os Municpios, com
autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se auto-organizaro
por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal
e nesta Constituio.
Superada esta questo, a ao de ser julgada improcedente.
Com efeito, trata-se de ao ajuizada pelo Prefeito de Jundia contra o
e-JTJ - 20 701
Presidente da Cmara Municipal daquela localidade, objetivando a declarao
de inconstitucionalidade da Lei Municipal n 8.510, de 19 outubro de 2015, de
iniciativa parlamentar, que exige das empresas prestadoras de servio por meio

de rede de cabos ou fiao area a retirada destes, quando excedentes ou sem
uso.
Ressalta-se que o normativo em apreo fora vetado totalmente pelo Chefe
do Poder Executivo local (fls. 11/13), o que foi rejeitado pela Cmara, conforme
se observa s fls. 58/60.
Este o texto da norma objurgada:
Art. 1. Toda empresa prestadora de servios, por meio de rede de cabos
ou fiao area far a retirada destes, por ela instalados, bem como dos
respectivos postes de sua sustentao, se for o caso, no prazo de at 30
(trinta) dias, quando excedentes ou sem uso.
Pargrafo nico. Em relao s redes atualmente existentes, as empresas
por ela responsveis tem prazo de at 2 (dois) anos, contados da data
de incio de vigncia desta lei, para se adequarem s suas disposies.
Art. 2. A infrao desta lei implica multa no valor de 10 (dez) Unidades
Fiscais do Municpio UFMs, dobrada a cada reincidncia.
Art. 3. Esta lei ser regulamentada no prazo de at 180 (cento e oitenta)
dias, contados do incio de sua vigncia.
Art. 4. Esta lei entrar em vigor na data de sua publicao.
No se observa ofensa ao artigo 22, IV, da Constituio da Repblica,
no se havendo falar de tema de competncia privativa da Unio, na medida
em que a norma em comento no legisla sobre guas, energia, informtica,
telecomunicaes e radiodifuso. Ao contrrio do que alega o autor, trata-se
aqui de lei que disps sobre matria de interesse local, e to somente estabeleceu
a maneira pelo qual as concessionrias devero proceder no cabeamento de fios
presentes no solo urbano, no disciplinando, desse modo, qualquer aspecto
relativo energia eltrica e telecomunicaes.
A matria est afeta, pois, organizao da urbe e, neste passo, restringe-
se ao interesse local quanto ao uso do bem pblico municipal. Da a aplicao do
Acesso ao Sumrio
artigo 30, I, da Carta Magna, que dispe: Compete aos Municpios: I legislar
sobre assuntos de interesse local....
Voto da lavra do e. Desembargador Evaristo dos Santos no julgamento da
ADIN n 2071833-93.2013.8.26.0000, bem delimitou a questo da competncia
do Municpio em legislar sobre interesse local, assim deixando assente o d.
Relator:
A Constituio Federal conferiu aos Municpios competncia para legislar
sobre assuntos de interesse local (art. 30, inciso I) e suplementar a
legislao federal e estadual no que couber (art. 30, II).
Segundo ANTONIO SRGIO P. MERCIER, interesse local:
702 e-JTJ - 20
... diz respeito ao espao fsico do Municpio, ou seja, sua rea
territorial. Interesse tem a ver com tudo aquilo que possa trazer benefcio
coletividade; em linguagem comum, sinnimo de utilidade, proveito.
Pode ser tambm um estado de conscincia. No caso do inciso em tela,
trata-se do interesse pblico, particularmente o local, ou seja, no mbito

territorial do Municpio, e que por isso deve estar sob sua proteo ou
vigilncia, requerendo, dessa forma, que se imponha normas prprias.
(Constituio Federal Interpretada Artigo por Artigo, Pargrafo por
Pargrafo Ed. Manole 3 ed. p. 225)....
No se trata, aqui, de norma que implique em ato de gesto administrativa,
de competncia do Chefe do Executivo, porquanto se refere determinao
de retirada de cabos e postes de empresas prestadoras de servio, quando
excedentes ou sem uso, o que, a meu aviso, parece se aproximar mais do conceito
de proteo ao meio ambiente e urbanismo sobre os quais o Municpio est
autorizado a legislar ao teor do que dispe o artigo 30, I, II e VIII da Constituio
Federal que atos de gesto administrativa, prprios do Alcaide.
Neste passo, decidiu a Suprema Corte que:
(...)
Isso porque a chamada Lei Cidade Limpa, consoante esclarecido pelo
acrdo recorrido, disposto em sua ementa, bem como em seu primeiro
artigo, trata da ordenao dos elementos que compem a paisagem
urbana do Municpio de So Paulo, visveis a partir de logradouro pblico.
Nesse sentido, resta claro que a legislao impugnada tem por objetivo
melhor administrar a chamada poluio visual, ento excessiva no referido
municpio. A alegao das recorrentes, segundo a qual o municpio
estaria a usurpar competncia da Unio para legislar sobre o mbito
econmico da publicidade e da propaganda, no merece prosperar,
visto que a lei em exame, a toda evidncia, cuida de matria ligada
ao meio ambiente e ao urbanismo, sobre as quais o municpio est
autorizado a legislar, nos termos do art. 30, incisos I, II e VIII, da
Constituio Federal..1
No caso aqui, portanto, de lei que disciplina a atuao administrativa ou
a forma como o servio de energia eltrica, telefonia, comunicao de dados via
Acesso ao Sumrio
fibra ptica e televiso a cabo prestado, o que ensejaria o reconhecimento da

invaso do legislativo na esfera de competncia do Executivo como, alis, julgou
esta C. Corte por seu rgo Especial nas ADIs n 2154169-52.2016.8.26.0000,
Rel. Des. ANTONIO Carlos Malheiros e tambm 2078503-45.2016.8.26.0000,
Relator Desembargador Borelli Thomaz; no caso presente, como dito acima, h
evidente proteo ao urbanismo, ensejador do reconhecimento da competncia
concorrente para legislar.
Por fim, no se verifica a alegada afronta ao artigo 25 da Carta Estadual.
1 AI 799690 AGr/SP, Rel. Min. Rosa Weber, j. 10/12/2013
e-JTJ - 20 703
Consoante tem entendido este C. rgo Especial, a ausncia de indicao
de fonte de custeio, ou sua indicao genrica, importam, quando muito,
em inexequibilidade da norma no mesmo exerccio oramentrio em que

promulgada. Neste sentido, alis, julgado da lavra do Desembargador Mrcio
Bartoli, nos seguintes termos:
Embora a lei apreciada traga, em seu artigo 4, apenas a previso de
que a dotao oramentria para o custeio dos encargos financeiros
decorrentes de sua implementao correro conta de dotao
oramentria prpria consignada no oramento vigente, suplementada
se necessria, tal previso, embora generalista, no se constitui
em mcula de constitucionalidade, importando, no mximo, na
inexequibilidade da norma no mesmo exerccio oramentrio em
que fora promulgada.
(...)
Tem-se, dessa forma, que, sobrevindo em determinado exerccio
oramentrio norma que, de forma genrica, tenha por consequncia a
assuno de gastos pela Administrao Pblica, essas gastos podero
ser absorvidos pelo oramento de trs maneiras: (I) atravs de sua
insero nos gastos j previstos, seja por meio da utilizao de reserva
oramentria de determinada rubrica, seja pelo remanejamento de
verbas previstas e no utilizadas; (II) pela complementao do oramento
aprovado com verbas adicionais, atravs de crditos suplementares
queles devidamente autorizados, ou de crditos especiais ou
extraordinrios; ou, por fim, quando invivel essa complementao, (III)
atravs de sua insero no planejamento oramentrio do exerccio
subsequente.
Entende-se, assim, que a previso de dotao oramentria
generalista no poder constituir em inafastvel vcio de
inconstitucionalidade, vez que possveis tanto o remanejamento
oramentrio, quanto a sua complementao com verbas adicionais
para acomodao das novas despesas. Possvel, ademais, em ltima
anlise, a postergao do planejamento dos novos gastos para o
exerccio oramentrio subsequente, para que a Administrao
preserve a integridade de suas finanas..2
Acesso ao Sumrio
Diante do exposto, JULGO IMPROCEDENTE a ao.
ACRDO

2 ADIn n 2110879-55.2014.8.26.0000 v.u. j. de 12.11.14

704 e-JTJ - 20
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE. V.U.

FAR DECLARAO DE VOTO O EXMO. SR. DES. EVARISTO DOS
SANTOS., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 42276)
DIMAS MASCARETTI (Presidente), ADEMIR BENEDITO, PEREIRA
CALAS, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS (com declarao), MRCIO BARTOLI, FRANCISCO
CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE
ARRUDA, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI
FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA e ELCIO
TRUJILLO.
SILVEIRA PAULILO, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE Lei de iniciativa
parlamentar promulgada com veto do Chefe do
Executivo Inconstitucionalidade inexistente
Matria por ela tratada que no se subordina s
hipteses taxativamente arroladas, reservadas
iniciativa do Chefe do Executivo, nem gera despesa
pblica a macul-la pela inconstitucionalidade Lei
que determina a afixao de placa informativa com
os nmeros telefnicos do canal de comunicao da
Prefeitura Municipal de Jundia, para sugestes
Acesso ao Sumrio
reclamaes ou denncia, e Disque denncia Ao

desacolhida.
VOTO
Cuida-se de AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
ajuizada pelo PREFEITO MUNICIPAL DE JUNDIA em face da
CMARA MUNICIPAL DE JUNDIA objetivando o pronunciamento da
inconstitucionalidade da Lei Municipal n 8.522, de 4 de novembro de 2015,
de iniciativa parlamentar, e promulgada a despeito do seu veto, que ordenou a
e-JTJ - 20 705
afixao de placa informativa com nmeros telefnicos do canal de comunicao
da Prefeitura para reclamaes ou denncias, e Disque-denncia. Sustenta a
inconstitucionalidade do diploma legal por vcio de iniciativa e por no prever

a fonte de custeio, razo pela qual estariam violados os arts. 5, 24, 2, 25,
47, II e XIX, 144 e 176, I e II, da Constituio do Estado de So Paulo. Vieram
as informaes da Cmara Municipal, a douta Procuradoria-Geral do Estado
manifestou seu desinteresse em oficiar no feito e a douta Procuradoria-Geral de
Justia opinou pela improcedncia da ao.
o relatrio.
o seguinte o teor da Lei agora guerreada:
LEI N. 8.522, DE 04 DE NOVEMBRO DE 2015
Prev divulgao dos nmeros telefnicos 156, da Prefeitura Municipal,
e 181, Disque-Denncia, nos locais de prestao de servio pblico.
O PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE JUNDIA, Estado
de So Paulo, conforme a rejeio de veto total pelo Plenrio em 27 de
outubro de 2015, promulga a seguinte Lei:
Art. 1. Em todo local de prestao de servio pblico da
administrao direta ou indireta, ou mediante outorga, haver placa
informativa com os nmeros telefnicos 156, do canal de comunicao
da Prefeitura Municipal de Jundia, para sugestes, reclamaes ou
denncia, e 181 Disque-Denncia.
Pargrafo nico. A placa ser afixada em local de fcil visualizao
e leitura e seguir as normas de segurana e padro de qualidade
estabelecidos pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas-ABNT.
Art. 2. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
CMARA MUNICIPAL DE JUNDIA, em quatro de novembro de
dois mil e quinze (04/11/2015).
Eng. MARCELO GASTALDO
Presidente
Na verdade, o aludido diploma legal nada tem de inconstitucional
porquanto a matria por ela tratada no se subordina s hipteses taxativamente
arroladas, reservadas iniciativa do Chefe do Executivo, nem gera despesa
Acesso ao Sumrio
pblica a macul-la pela inconstitucionalidade.

Esta Corte de Justia, em caso bastante assemelhado, assim se pronunciou:
Ao direta de inconstitucionalidade. Lei n 907/2010 do Municpio
de Bertioga. Colocao de placas informativas sobre crime de
pedofilia e nmero do disque-denncia em escolas pblicas, postos
de sade, ginsios esportivos e site oficial dos rgos pblicos.
Iniciativa legislativa de vereador. No configurada violao
iniciativa reservada ao chefe do executivo. Hipteses taxativas.
Suplementao da legislao federal constitucionalmente autorizada.
706 e-JTJ - 20
Direito informao de interesse da coletividade, bem como sobre
instrumentos estatais de combate a crimes sexuais praticados contra
menores. Estmulo ao exerccio da cidadania. Lei que prev despesas
no impactantes a serem absorvidas pelo oramento, com previso de

suplementao, se necessrio. Desnecessidade de rubrica especfica
para todo e qualquer simples ato de administrao. Precedentes
recentes do rgo Especial. Ao julgada improcedente (TJ/SP, ADI
n 0202793-74.2013.8.26.0000, Rel. Des. Mrcio Bartoli, julgada em 26
de maro de 2014).
E tambm:
I Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei n 8.058, de 03 de
setembro de 2013, do Municpio de Jundia, que prev a publicao,
no respectivo portal da transparncia, de dados relativos s unidades
escolares municipais.
II Diploma que no padece de vcio de iniciativa. Matria no
reservada ao Chefe do Poder Executivo. Exegese do art. 24, 2, da
Constituio Estadual, aplicvel aos Municpios por fora do disposto
no art. 144 da mesma Carta. Admissvel a iniciativa legislativa em
matria de transparncia administrativa, consistente na obrigao
de publicidade de dados de servios pblicos. A norma local versou
sobre tema de interesse geral da populao.
III A lei no cria novos encargos geradores de despesas imprevistas,
j que a publicidade oficial e a propaganda governamental so
existentes. A divulgao oficial de informaes dever primitivo na
Constituio de 1988.
IV Ao improcedente, cassada a liminar.
(Relator: Guerrieri Rezende; Comarca: So Paulo; rgo julgador:
rgo Especial; Data do julgamento: 14/05/2014; Data de registro:
16/05/2014)
Tais fundamentos j so suficientes para desacolher o pedido inicial.
Merecem destaque especial, no entanto, os seguintes trechos encontrveis no
Acesso ao Sumrio
ilustrado parecer do douto Subprocurador-Geral de Justia oficiante:

Como expe a doutrina (Wallace Paiva Martins Junior. Princpio da
publicidade, in Princpios de Direito Administrativo, So Paulo: Atlas, 2012,
pp. 233-258, organizao Thiago Marrara), em linha de princpio, a disciplina
legislativa da publicidade administrativa no se revela como matria que
merea trato normativo por impulso exclusiva do Chefe do Poder Executivo
porque a matria se situa na iniciativa legislativa comum ou concorrente que
a regra, enquanto excepcional a atribuio de reserva a certa categoria de
agentes, entidades e rgos. (cf. fls. 83).
e-JTJ - 20 707
E mais:
A falta de recursos oramentrios no causa a inconstitucionalidade
de lei, sendo sua ineficcia no exerccio financeiro respectivo sua vigncia,

porque inclina-se a jurisprudncia no STF no sentido de que a inobservncia
por determinada lei das mencionadas restries constitucionais no induz sua
inconstitucionalidade, impedindo apenas a sua execuo no exerccio financeiro
respectivo (STF, ADI 1.585-DF, Tribunal Pleno, Rel. Min. Seplveda Pertence,
19-12-1997, v.u., DJ 03-04-1998, p. 01). (cf. fls. 90).
Pelo exposto, pelo meu voto, julgada IMPROCEDENTE a presente
ao direta de inconstitucionalidade.
Custas ex lege.
(Voto n 34.815)
1. Relatrio j nos autos.
2. Entendo improcedente a ao.
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade do Prefeito Municipal
de Jundia tendo por objeto a Lei Municipal n 8.522, de 04.11.15 (fls. 08), que
dispe:
Art. 1. Em todo local de prestao de servio pblico da
administrao direta ou indireta, ou mediante outorga, haver placa
informativa com os nmeros telefnicos 156, do canal de comunicao
da Prefeitura Municipal de Jundia, para sugestes, reclamaes ou
denncia, e 181 Disque-Denncia.
Pargrafo nico. A placa ser afixada em local de fcil
visualizao e leitura e seguir as normas de segurana e padro de
qualidade estabelecidos pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas
ABNT.
Art. 2 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao. (fls.
Acesso ao Sumrio
08).
Ajuizou a ao o Prefeito Municipal, alegando, em sntese, que a norma
como posta impe obrigaes Administrao Pblica, sendo privativa do
Chefe do Poder Executivo a competncia de iniciativa nesses casos.
Sem razo, porm.
Em acrscimo aos judiciosos fundamentos desenvolvidos pelo Exmo. Des.
Rel. SILVEIRA PAULILO, julgo oportuno acrescentar algumas observaes.
a) Quanto ao vcio de iniciativa.

708 e-JTJ - 20
No vislumbro, quanto a questo central desta ao direta de
inconstitucionalidade meras disposies sobre fixao de placas informativas
com nmeros telefnicos do canal de comunicao com a Prefeitura de Jundia
e do Disque-Denncia , o apontado vcio de iniciativa.

A lei no se encontra no rol de matrias reservadas ao Chefe do Poder
Executivo, ou seja, aquelas que envolvem (a) servidores pblicos; (b)
estrutura administrativa; (c) leis oramentrias; gerao de despesas; e,
(d) leis tributrias benficas (GIOVANI DA SILVA CORRALO O Poder
Legislativo Municipal Ed. Malheiros 2008 p. 82/87).
Nesse sentido:
Assim, no sustenta o argumento de que a matria tratada na
legislao aqui impugnada estaria inserida dentre aquelas sujeitas
iniciativa reservada do Prefeito Municipal, em frontal violao ao
princpio da independncia dos Poderes e, por conseguinte, aos artigos
5, 20, inciso III, 47, inciso II, 111 e 144 da Constituio Estadual, e
artigo 84, incisos II e VI, da Constituio Federal.
No caso vertente, a lei local versou acerca de tema de interesse
geral da populao, sem qualquer relao com matria estritamente
administrativa, afeta ao Poder Executivo, razo pela qual poderia
mesmo decorrer de iniciativa parlamentar.
Nem tampouco h que se falar que a previso legal contestada
nos autos implicaria no indevido aumento de despesas do ente pblico
local, sem a respectiva indicao da fonte de custeio, em violao ao
comando contido no artigo 25 da Constituio Bandeirante, uma vez
que o prprio texto legal delega Administrao estabelecer as normas
tcnicas necessrias ao cumprimento do disposto na lei. (grifei
ADIn n 2030709-28.2016.8.26.0000 v.u. j. de 11.05.16 Rel. Des.
ANTONIO CARLOS MALHEIROS).
A Lei Municipal n 8.522/15 dispe apenas sobre a fixao de placas
informativas em locais de prestao de servio pblico, no interferindo de
modo algum nas atividades administrativas relacionadas a gesto exclusiva
Acesso ao Sumrio
do Executivo.
Descabido falar, portanto, em iniciativa privativa do Chefe do Poder
Executivo para deflagrar o processo legislativo.
Em casos similares, assim se pronunciou este Eg. rgo Especial:
Sendo exaustivas e excepcionais as hipteses de competncia
privativa do Prefeito para deflagrar o processo de formao das leis, no
se pode presumir, tampouco ampliar o sentido dos temas definidos pelo
constituinte estadual.
5. Alis, espera-se das autoridades municipais que, de acordo com
e-JTJ - 20 709
sua competncia e autonomia constitucionalmente garantidas, informem
ao Muncipe e sociedade, da forma mais ampla e transparente
possvel, quais so seus direitos e os instrumentos estatais disponveis

para as hipteses de violao a tais direitos, inclusive com a divulgao
dos meios de combate a crimes sexuais praticados contra menores, como
ocorreu no caso dos autos.
O comando legal ora atacado nada mais fez do que divulgar
informao pblica relevante e fomentar o exerccio da cidadania.
(...)
10. Indubitvel que a lei em debate no se constitui em ato concreto
de administrao. Cuida-se de norma geral obrigatria de conduta a
ser seguida pelo Municpio, a quem caber implement-la por meio de
provises especiais, com respaldo no seu poder regulamentar (cf. artigos
84, IV, CF, e 47, III, CE), respeitadas a convenincia e oportunidade da
Administrao Pblica.
Sendo assim, no se pode afirmar que houve usurpao
das atribuies do Poder Executivo. (grifei ADIn n 0.202.793-
74.2013.8.26.0000 p.m.v. j. de 26.03.14 Rel. Des. MRCIO
BARTOLI).
Vale dizer, a obrigao de afixar placas de acessibilidade,
direcionada tanto ao poder pblico como s edificaes particulares,
apenas decorreu de diretrizes essenciais j estabelecidas em lei federal
que regula a matria, permanecendo imperativa ainda que a norma
local no fosse editada, no se ressentindo a lei, nesta parte, de defeito
de natureza formal. (ADIn n 2161470-50.2016.8.26.0000 v.u. j.de
30.11.16 Rel. Des. RENATO SARTORELLI).
No mesmo sentido j decidiu o Colendo Supremo Tribunal Federal:
...quanto ao restante do diploma legal que dispe sobre a
segurana de escadas e esteiras rolantes, verifico que a matria no
consta do rol taxativo de reserva de iniciativa do Chefe do Poder
Executivo, nos termos do art. 61, 1, do texto constitucional. Ademais,
Acesso ao Sumrio
a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firme no sentido de que

o ente municipal possui competncia legislativa para dispor sobre a
segurana das pessoas em imveis destinados ao atendimento pblico,
uma vez que h predominncia de interesse local na espcie. (grifei
RE 886847 j. em 01.06.15 DJ-e de 05.06.15 Rel. Min. GILMAR
MENDES).
No restou caracterizada, pois, afronta ao princpio da separao de
poderes.
Ausente o alegado vcio.
710 e-JTJ - 20
Como bem observado pela D. Procuradoria, ... no h como se vindicar
espao inerente reserva da Administrao por carecer exclusividade
explicitamente declarada na Constituio para a disciplina do assunto que,
como visto, pode ser objeto de lei de iniciativa comum ou concorrente. (fls.
84).
No h, data maxima venia, como reconhecer inconstitucionalidade
sob esse fundamento.
b) Quanto falta de previso oramentria.
Neste ponto, no h o vcio apontado na exordial.
A disponibilizao de placas informativas com nmeros telefnicos do
canal de comunicao com a Prefeitura de Jundia e do Disque-Denncia poderia
ser viabilizada, em tese, com sua incluso no oramento municipal anual,
cabendo ao Poder Executivo na sua elaborao, prever os recursos necessrios.
Cabe ao Poder Executivo, alm do mais, regulamentar a norma em
questo, no havendo que se falar em inconstitucionalidade da norma em razo
de tal mcula.
Assim tem decido este Eg. rgo Especial:
que a estrutura Administrativa da Prefeitura pressupe a
existncia de departamento de obras e servios que, dentro de sua esfera
de atribuies, pode executar essa simples tarefa, sem custos adicionais
ou com custos mnimos, de forma que a falta de previso oramentria,
por si s no justifica o reconhecimento de inconstitucionalidade da
norma. (grifei ADIn n 2.126.475-11.2016.8.26.0000 v.u. j. de
09.11.16 Rel. Des. FERREIRA RODRIGUES).
No mesmo o entendimento do C. Supremo Tribunal Federal:
Ao direta de inconstitucionalidade. 2. Leis federais n
11.169/2005 e 11.170/2005, que alteram a remunerao dos servidores
pblicos integrantes dos Quadros de Pessoal da Cmara dos Deputados e
do Senado Federal. 3. Alegaes de vcio de iniciativa legislativa (arts. 2
37, X, e 61, 1, II, a, da Constituio Federal); desrespeito ao princpio
Acesso ao Sumrio
da isonomia (art. 5, caput, da Carta Magna); e inobservncia da

exigncia de prvia dotao oramentria (art. 169, 1, da CF). 4. No
configurada a alegada usurpao de iniciativa privativa do Presidente da
Repblica, tendo em vista que as normas impugnadas no pretenderam a
reviso geral anual de remunerao dos servidores pblicos. 5. Distino
entre reajuste setorial de servidores pblicos e reviso geral anual da
remunerao dos servidores pblicos: necessidade de lei especfica para
ambas as situaes. 6. Ausncia de violao ao princpio da isonomia,
porquanto normas que concedem aumentos para determinados grupos,
desde que tais reajustes sejam devidamente compensados, se for o
e-JTJ - 20 711
caso, no afrontam o princpio da isonomia. 7. A ausncia de dotao
oramentria prvia em legislao especfica no autoriza a declarao
de inconstitucionalidade da lei, impedindo to-somente a sua aplicao

naquele exerccio financeiro. 8. Ao direta no conhecida pelo
argumento da violao do art. 169, 1, da Carta Magna. Precedentes :
ADI 1585-DF, Rel. Min. Seplveda Pertence, unnime, DJ 3.4.98; ADI
2339-SC, Rel. Min. Ilmar Galvo, unnime, DJ 1.6.2001; ADI 2343-
SC, Rel. Min. Nelson Jobim, maioria, DJ 13.6.2003. 9. Ao direta de
inconstitucionalidade parcialmente conhecida e, na parte conhecida,
julgada improcedente. (grifei ADI 3599/DF DJ-e de 14.09.07 Rel.
Min. GILMAR MENDES).
E ainda: ADI/MC 484/PR, Rel. Min. CLIO BORJA, j. 06.06.91; ADI
1.243-6, Rel. Min. SYDNEY SANCHES, j. 17.08.95; ADI 1.428-5, Rel. Min.
MAURCIO CORRA, j. 01.04.96; ADI 1.585/DF, Rel. Des. SEPLVEDA
PERTENCE; AI-ARG 446.679, Rel. Min. ELLEN GRACIE, j. 13.12.05; ADI
3.599/DF DJ-e de 14.09.07 Rel. Min. GILMAR MENDES; RE 770.329/
SP, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, j. 29.05.14.
Nesses termos, luz desses entendimentos, no h que se falar em
inconstitucionalidade por falta de previso oramentria.
Em suma, com essas observaes, acompanho, quanto ao mrito, o voto
do Exmo. Des. Relator.
3. Acompanho o Relator para julgar improcedente a ao.
EVARISTO DOS SANTOS, Desembargador
ACRDO

Inconstitucionalidade n 2073576-36.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo,
Acesso ao Sumrio
em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE TIET, ru PRESIDENTE

DA CMARA MUNICIPAL DE TIET.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
DIMAS MASCARETTI (Presidente), FRANCISCO CASCONI, RENATO
SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI

712 e-JTJ - 20
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, VICO
MAAS, ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS
MALHEIROS, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO

DOS SANTOS e MRCIO BARTOLI.
JOO CARLOS SALETTI, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE Art. 4 e pargrafos
1, 2 e 3, da Lei n 3.016/2008, com redao dada pela
Lei n 3.555/2015, ambas do Municpio de Tiet Lei
de origem parlamentar que trata do servio funerrio
no mbito do municpio, servio pblico municipal, e
impe a tomada de providncias de carter tipicamente
administrativo ao Poder Executivo, ao qual
constitucionalmente reservada a iniciativa legislativa,
assim violando o princpio da separao de poderes
(arts. 5, caput, 1 e 2, 47, II, XI, XIV e XIX, a,
da Constituio Estadual, aplicveis aos Municpios
por fora do art. 144 da mesma Carta e do art. 29 da
Constituio Federal) No bastasse, os dispositivos
legais criam despesas sem especificar a respectiva
fonte de custeio, a que referem genericamente (art. 25
CE) Inconstitucionalidade decretada.
Ao direta de inconstitucionalidade julgada
procedente.
VOTO
O libelo inaugural veicula pedido de declarao de inconstitucionalidade
Acesso ao Sumrio
do art. 4 e pargrafos 1, 2 e 3 da Lei Municipal n 3.016/2008, com redao

dada pela Lei Municipal n 3.555/2015 (sancionada em 11/02/2016, fls. 30/31).
Afirma o proponente: a) a lei municipal que deu nova redao aos
dispositivos impugnados, de autoria de vereador, foi vetada pelo Executivo,
mas promulgada pelo Legislativo; b) o projeto de lei foi vetado por afronta
ao interesse pblico, pois os dispositivos impugnados contrariam a legislao
municipal em vigor, esta dispondo que os jazigos sero concedidos mediante
concesso e no revenda, alm de privilegiarem os cemitrios particulares;
h inconstitucionalidade formal subjetiva (vcio de iniciativa) porque trata de
servio pblico e prev despesas para o Executivo; c) h inconstitucionalidade
e-JTJ - 20 713
formal subjetiva (vcio de iniciativa) porque, sendo o projeto de lei de iniciativa
do Legislativo, disciplinou o servio pblico e criou despesas para o Poder
Executivo, em afronta ao princpio da separao de poderes (arts. 5, 1, 25

e 47, incisos II e XIV, da Constituio do Estado); d) cabe exclusivamente ao
Executivo a prtica de atos de administrao municipal, sendo que referidos
dispositivos condicionam indevidamente a administrao do cemitrio municipal
tomada de determinadas providncias.
Requereu a concesso de liminar, ressaltando a presena do periculum
in mora, pois os dispositivos impugnados podem causar danos irreparveis ou
de difcil reparao, colocando em risco a relao de independncia e harmonia
previstas constitucionalmente. Alm disso, o Poder Executivo estar obrigado
a adequar o cemitrio municipal s Resolues do CONAMA e da CETESB,
priorizar a arborizao interna e da faixa lateral nos moldes de Norma Tcnica
da CETESB e melhorar as condies de trnsito, acessibilidade e locomoo
na regio do Cemitrio, por fora de lei de iniciativa do Poder Legislativo, que
prev despesas sem a indicao os recursos disponveis.
Deferida a liminar (fls. 36/38).
A douta Procuradoria Geral do Estado deixou de se manifestar por se
tratar de matria exclusivamente local (fls. 49/50).
O Presidente da Cmara Municipal prestou informaes (fls. 54/56).
Alega: a) no houve afronta aos preceitos constitucionais invocados pelo autor,
pois os dispositivos impugnados foram no sentido de suprir a inercia do Poder
Executivo em dar cumprimento s Resolues do CONAMA e da CETESB; b)
no invadiu competncia privativa do Poder Executivo de estabelecer atos de
administrao do Municpio e criar despesas, vez que apenas incluiu na norma
geral obrigao que o Executivo deve cumprir em obedincia s Resolues
do CONAMA e da CETESB e em relao a novas revendas de tmulos,
remanejamentos, exumaes e ampliao de novas reas (art. 4, caput); c)
os 1, 2 e 3 tambm no implicam em violao separao dos poderes
e nem criam despesas ao errio, pois prev que as adaptaes e adequaes
necessrias regularizao do Cemitrio Municipal devem ser implementadas
Acesso ao Sumrio
paulatinamente e resguardado o direito dos proprietrios de tmulos j existentes,

no impondo imediatas providncias pela Administrao; d) ao editar a nova
redao e incluso de situaes exigidas por rgos ambientais Lei Municipal
n 3.016/2008, no imps ao Poder Executivo obrigao administrativa que
j deveria estar sendo observada por ele por outras Leis e Normas Tcnicas
editadas h vrios anos atrs, portanto no estabeleceu atos de administrao
do Municpio e nem criou despesas sem indicao dos recursos disponveis; e)
dessa forma, no existem tambm privilgios aos cemitrios particulares, pois
o Municpio continua responsvel pela prestao desses servios e os servios
explorados por concesso devem se submeter s exigncias da legislao
714 e-JTJ - 20
municipal, alm de outras afetas ao assunto.
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela procedncia da
ao (fls. 61/69).
o relatrio.
1. Estabelece o art. 4, caput e 1, 2 e 3, da Lei n 3.016/2008, que
dispe sobre os servios funerrios e de Cemitrio no Municpio de Tiet,
com a redao dada pela Lei n 3.555/2015, do Municpio de Tiet:
Art. 4. Os Cemitrios pertencentes ao Municpio sero
administrados, mantidos e fiscalizados diretamente pela Prefeitura,
obedecidos os requisitos estabelecidos no art. 175 da Constituio
Federal, nas Leis Federais n 8.666/93 e n 8.978/95, bem como para
novas revendas de tmulos, remanejamentos e exumaes, ampliao
de novas reas devero atender ainda as resolues do CONAMA e da
CETESB e aprovao de projetos e licenciamento nos rgos pblicos
competentes, bem como aos artigos desta lei.
1. Esta lei determina que o Cemitrio Municipal deve
implementar paulatinamente as adaptaes e adequaes necessrias
para regularizao do mesmo a partir do momento da publicao desta
Lei, sendo que prioritariamente no devem ser revendidos novos tmulos
antes que sejam atendidas as exigncias desta lei, sendo resguardado o
direto de propriedade e uso dos j proprietrios de tmulos do Cemitrio
Municipal.
2. O Municpio dever ainda priorizar pela arborizao
interna e da faixa lateral nos moldes do item 5, c da Norma Tcnica L
1.040 de janeiro de 1999 da Cetesb.
3. Dever ainda envidar esforos para melhorar as condies
de trnsito, acessibilidade e locomoo dos muncipes na regio do
Cemitrio, que poder ser especificada por projeto de lei prpria.
Como posta, inconstitucional a lei de iniciativa parlamentar, votada e
promulgada aps rejeio de veto imposto pelo Prefeito Municipal. Vejamos.
Acesso ao Sumrio
2. Dispe a Constituio Estadual:

Artigo 5 So Poderes do Estado, independentes e harmnicos
entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
1 vedado a qualquer dos Poderes delegar atribuies.
2 O cidado, investido na funo de um dos Poderes, no
poder exercer a de outro, salvo as excees previstas nesta Constituio.
Artigo 47 Compete privativamente ao Governador, alm de
outras atribuies previstas nesta Constituio:
(...)

e-JTJ - 20 715
II exercer, com o auxlio dos Secretrios de Estado, a direo
superior da administrao estadual;
(...)

XI iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos
nesta Constituio;
(...)
XIV praticar os demais atos de administrao, nos limites da
competncia do Executivo;
(...)
XIX dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e
funcionamento da administrao estadual, quando no implicar em
aumento de despesa, nem criao ou extino de rgos pblicos; ....
O artigo 25, de seu turno, estabelece:
Artigo 25 Nenhum projeto de lei que implique a criao ou
o aumento de despesa pblica ser sancionado sem que dele conste a
indicao dos recursos disponveis, prprios para atender aos novos
encargos.
3. Ensina HELY LOPES MEIRELLES (Direito Municipal Brasileiro,
Malheiros, 17 edio/2014, Malheiros Editores), a propsito, que
Leis de iniciativa da Cmara ou, mais propriamente, de seus
vereadores so todas as que a lei orgnica municipal no reserva, expressa
e privativamente, iniciativa do prefeito. As leis orgnicas municipais
devem reproduzir, dentre as matrias previstas nos arts. 61, 1, e 165
da CF, as que se inserem no mbito da competncia municipal. So, pois,
de iniciativa exclusiva do prefeito, como chefe do Executivo local, os
projetos de leis que disponham sobre criao, estruturao e atribuio das
secretarias, rgos e entes da Administrao Pblica Municipal; matria
de organizao administrativa e planejamento de execuo de obras e
servios pblicos; criao de cargos, funes ou empregos pblicos na
Administrao direta, autrquica e fundacional do Municpio; regime
Acesso ao Sumrio
jurdico e previdencirio dos servidores municipais, fixao e aumento de

sua remunerao; plano plurianual, diretrizes oramentrias, oramento
anual e crditos suplementares e especiais. Os demais projetos competem
concorrentemente ao prefeito e Cmara, na forma regimental (p. 633).
Especificamente quanto ao servio funerrio, ressalta o renomado jurista
(idem):
O servio funerrio da competncia municipal, por dizer
respeito a atividades de precpuo interesse local quais sejam: a
confeco de caixes, a organizao de velrio, o transporte de cadveres

716 e-JTJ - 20
e a administrao de cemitrios. As trs primeiras podem ser delegadas
pela Municipalidade, com ou sem exclusividade, a particulares que se
proponham a execut-las mediante concesso ou permisso, como pode
o Municpio realiz-las por suas reparties, autarquias, fundaes ou

empresas estatais.
Quando delegados esses servios a particulares, sero executados
sob fiscalizao e controle da Prefeitura, para que se assegurem o
bom atendimento do pblico e a modicidade das tarifas. Este poder de
regulamentao irrenuncivel e dever ser exercido ainda que omitido
na delegao, porque a polcia morturia e a fiscalizao dos servios
concedidos so atributos do Municpio, como entidade delegante.
Os terrenos dos cemitrios municipais so bens do domnio
pblico de uso especial, razo pela qual no podem ser alienados, mas
simplesmente concedidos aos particulares para as sepulturas, na forma do
respectivo regulamento local. Da a exata afirmativa de Trotabas de que
a concesso de uso dos terrenos de cemitrios um modo de utilizao
privativa do domnio pblico, segundo a sua destinao especfica.1 Essa
concesso de uso revogvel desde que ocorram motivos de interesse
pblico ou seu titular descumpra as normas de utilizao, consoante tm
entendido uniformemente os tribunais.
Convm advertir que a competncia municipal no adentra a parte
de sade pblica e de normas para autpsia, exumao de cadveres, prazo
para sepultamento e outros aspectos de atribuio estadual e at mesmo
federal. Cabem ao Municpio a parte administrativa dos cemitrios e
os servios funerrios propriamente ditos, para a prestao dos quais a
Prefeitura pode cobrar a respectiva remunerao.
A construo e a explorao de cemitrio particular por sociedade
comercial dependem de licena por parte da Administrao e no podem
ser dissociadas da explorao dos servios funerrios, sendo vedado ao
Municpio conceder ou permitir a prestao de tais servios sem prvia
autorizao legislativa e licitao2 (p. 472/473).
Acesso ao Sumrio
4. O cotejo das normas em apreo com o ensinamento clssico e, sobretudo,

com as normas constitucionais, revela ter o legislador local extrapolado suas
atribuies para adentrar o campo da iniciativa reservada ao Chefe do Poder
Executivo, ao tratar de servio funerrio, que servio pblico municipal, e
impor a tomada de providncias de carter tipicamente administrativo.
Assim procedendo, os dispositivos impugnados violam o princpio
federativo e o da separao de poderes (arts. 5, caput, 1 e 2, 47, II, XI, XIV
1 Louis Trotabas, De lUtilisation du Domaine Public par les Particulires, Paris, 1924, p. 142.
2 STJ, 1 Turma, REsp 622.101-RJ, rel. Min. Jos Delgado, j. 20.4.2004, DJU 17.5.2004, p. 160.
e-JTJ - 20 717
e XIX, a da CE, aplicveis aos Municpios por fora do art. 144 da mesma
Carta).
Quanto s fontes de custeio (art. 25 CE), o art. 2 da Lei n 3.555/2015,

no includa pelo proponente nesta ao, estabelece de modo genrico que as
despesas decorrentes com a execuo desta lei correro por conta de verbas
prprias a serem consignadas nos prximos oramentos (fls. 30/31).
No se trata, absolutamente, de lei programtica, autorizativa ou
permissiva, seno determinante de atuao administrativa, e que, deve ser
implementada, posta em prtica e cumprida pelo Poder Executivo. Para isso,
esse Poder h de se aparelhar com os meios funcionais, materiais e financeiros
que permitam levar a cabo o cumprimento dos dispositivos legais impugnados.
No h dvida, por conseguinte, de se tratar de diploma legal que
nitidamente dispe sobre a atividade administrativa, importando manifesta
invaso da esfera constitucional de iniciativa e atuao do Poder Executivo.
Bem sintetiza a douta Procuradoria Geral de Justia, na ementa de seu
parecer de fls. 61/69, que
... 1. A iniciativa parlamentar de lei local, que disciplina servio
pblico funerrio, incompatvel com a reserva de iniciativa legislativa do
Chefe do Poder Executivo e com a reserva da Administrao, decorrentes
do princpio da separao de poderes (arts. 5, 24, 2, 2, 47, II, XIV e
XIX, a). 2. Quando lei de iniciativa parlamentar cria ou fornece atribuio
ao Poder Executivo ou seus rgos demandando diretamente a realizao
de despesa pblica no prevista no oramento para atendimento de novos
encargos, com ou sem indicao de sua fonte de cobertura inclusive para
os exerccios seguintes, ela tambm padece de inconstitucionalidade por
incompatibilidade com os arts. 25, 174, III, e 176, I, CE/89, seja porque
aquele exige a indicao de recursos para atendimento das novas despesas
(que no esto previstas) seja porque reservada ao Chefe do Poder
Executivo iniciativa legislativa sobre o oramento anual. 3. Procedncia
da ao.
Em situaes assemelhadas j decidiu este C. rgo Especial:
Acesso ao Sumrio
Ao Direta de Inconstitucionalidade Insurgncia do Prefeito

contra lei, promulgada pela Cmara Municipal, que dispe sobre a
exumao de restos mortais para o reaproveitamento de jazigos do
cemitrio de Jos Bonifcio e d outras providncias Afronta ao
princpio da separao e harmonia entre os Poderes Reconhecimento
A toda evidncia, a lei em questo cria nova atribuio ao Poder
Executivo e, desta maneira, no poderia ter iniciativa parlamentar
Outrossim, in casu, h criao de despesa sem indicao de especficas
medidas de compensao Precedentes do rgo Especial Ao

718 e-JTJ - 20
julgada procedente (ADI 2071090-49.2014.8.26.0000, Relator o
Desembargador WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, j. 30.07.2014).
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Lei n 666,
de 02 de setembro de 2013, que dispe sobre sepultamento de animais

domsticos em cemitrios pblicos e particulares.
VCIO DE INICIATIVA. Reconhecimento. A lei impugnada, de
autoria parlamentar, envolve normas sobre planejamento e gesto
administrativa, dispondo sobre uso de bem pblico (cemitrio), ou
seja, trata de matria que reservada iniciativa exclusiva do Chefe
do Poder Executivo; e ainda estabelece a criao de despesas sem
indicar os recursos disponveis para atender aos novos encargos, uma
vez que a Administrao Pblica, para viabilizar o cumprimento da
norma impugnada, precisaria adaptar as instalaes dos cemitrios
e confeccionar urnas para acomodar adequadamente os animais
domsticos.
Extenso da norma a cemitrios particulares. Inconstitucionalidade
manifesta tambm sob esse aspecto, pois, as atividades funerrias, assim
como o sepultamento, ainda que possam ser objeto de concesso a terceiros,
constituem modalidades de servio pblico, permanecendo vinculados,
portanto, fiscalizao da administrao e disciplina do Chefe do
Poder Executivo, a quem compete dispor sobre a forma de utilizao
de espaos reservados a sepultamento. Ao julgada procedente (ADI
2056726-09.2013.8.26.0000, Relator o Desembargador ANTONIO LUIZ
PIRES NETO, j. 02.04.2014).
No h afastar o decreto de inconstitucionalidade, portanto.
5. Ante o exposto, julgo procedente a ao direta de inconstitucionalidade.
meu voto.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

Paulo, em que autor PROCURADOR GERAL DE JUSTIA DO ESTADO
DE SO PAULO, so rus PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE
ARARAQUARA e PREFEITO MUNICIPAL DE ARARAQUARA.
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28.176

e-JTJ - 20 719
(OE))
PAULO DIMAS MASCARETTI (Presidente), BORELLI THOMAZ, JOO

NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE,
LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA,
VICO MAAS, ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO
CARLOS MALHEIROS, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA,
EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI,
FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO,
FERRAZ DE ARRUDA e ARANTES THEODORO.
TRISTO RIBEIRO, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE. Lei n 8.639, de 03
de fevereiro de 2016, do Municpio de Araraquara,
que dispe sobre a comercializao de cerveja
nas dependncias de estdios de futebol, conjuntos
poliesportivos e praas desportivas no Municpio e
d outras providncias. Usurpao da competncia
concorrente da Unio, Estados e Distrito Federal para
legislar sobre produo e consumo. Ausncia, ademais,
de interesse local especfico a justificar a edio da
norma municipal impugnada. Afronta aos artigos 24,
inciso V, e 29, caput, ambos da Constituio Federal,
e 144, da Constituio do Estado de So Paulo. Ao
procedente para declarao da inconstitucionalidade
da Lei n 8.639, de 03 de fevereiro de 2016, do
Municpio de Araraquara.
VOTO
Acesso ao Sumrio
Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade proposta pelo

PROCURADOR GERAL DE JUSTIA visando declarao da
inconstitucionalidade da Lei n 8.639, de 03 de fevereiro de 2016, do Municpio
de Araraquara, que dispe sobre a comercializao de cerveja nas
dependncias de estdios de futebol, conjuntos poliesportivos e praas
desportivas no Municpio e d outras providncias.
Aduz o requerente que a norma impugnada viola o princpio de
competncias legislativas que, por fora constitucional, de observncia
obrigatria pelos municpios. No mais, a lei municipal vai de encontro ao
720 e-JTJ - 20
princpio da proporcionalidade, deixando desprotegidos os direitos fundamentais
de defesa do consumidor. Assim, ao tratar de questo relacionada a consumo e
desporto, o legislador local avanou sobre a competncia legislativa concorrente
da Unio, Estados e Distrito Federal. Nesse sentido, destaca as disposies do

Estatuto do Torcedor, que proibiu o porte de bebidas alcolicas em recintos
esportivos. Aponta, ainda, o Decreto n 6.117/07, que possui como diretriz
estimular a restrio do consumo de bebidas alcolicas, inclusive, em locais
destinados a competies esportivas de massa. No Estado de So Paulo, cita
a Lei n 9.470/96, que probe a venda, a distribuio ou o consumo de bebidas
alcolicas nos estdios de futebol e ginsios esportivos. Portanto, defeso ao
ente municipal invadir a competncia legislativa da Unio, Estados e Distrito
Federal, relativamente a consumo e desporto. Deve a norma municipal, desse
modo, ser declarada inconstitucional, por ofensa aos artigos 1 e 144, da
Constituio Estadual, bem como aos artigos 5, caput, incisos XXXII e LIV,
18, 24, incisos V e IX, 30, incisos I e II, e 217, da Constituio Federal.
A liminar foi concedida para suspenso da eficcia da lei (fls. 86/88).
O Procurador Geral do Estado manifestou ausncia de interesse para
defesa do ato impugnado, que trata de matria exclusivamente local (fls.
99/100).
O Presidente da Cmara de Vereadores do Municpio de Araraquara, em
sua manifestao, argumentou com a competncia municipal para legislar sobre
poder de polcia (fls. 106/108).
A douta Procuradoria Geral de Justia ofertou parecer, opinando pelo
reconhecimento da inconstitucionalidade da lei municipal (fls. 113/131).
Finalmente, o Prefeito do Municpio de Araraquara defendeu a
constitucionalidade da norma local, que trata do exerccio do poder de polcia pelo
ente municipal. Argumentou, no mais, que o Estatuto de Defesa do Torcedor
no foi enftico na proibio do comrcio de bebidas alcolicas. Apontou que
a Copa do Mundo de futebol, realizada no Brasil em 2014, demonstrou que a
venda de bebidas alcolicas em estdios estimula a presena do torcedor em
eventos esportivos, fomentando, com isso, a arrecadao de tributos, a criao
Acesso ao Sumrio
de empregos, sem relao com o aumento da violncia (fls. 141/145).

o relatrio.
A presente ao tem por objetivo a retirada do ordenamento jurdico de
norma que, em tese, foi elaborada com infringncia s disposies constitucionais.
A Lei n 8.639, de 03 de fevereiro de 2016, do Municpio de Araraquara,
assim dispe:
Art. 1. Esta lei regulamenta a comercializao de cerveja em
estdios de futebol, conjuntos poliesportivos e praas desportivas
localizadas no Municpio.

e-JTJ - 20 721
Art. 2. A comercializao e o consumo de cerveja so admitidos
nos ambientes aludidos no artigo 1, no Campeonato Paulista, Copa
do Brasil e Campeonato Brasileiro.
1. No ser permitida a comercializao de cerveja em quaisquer

recipientes que possam ocasionar riscos integridade fsica ou
sade dos consumidores.
2. No ser permitida, tambm, a entrega de recipientes de vidro,
ou a entrega de garrafas ou latas diretamente aos consumidores.
3. A comercializao e o consumo de cerveja sero permitidos
apenas a maiores de 18 (dezoito) anos de idade, mediante a exibio
de documento de identidade hbil a comprovar a identidade do
consumidor.
4. Os responsveis pela comercializao de cerveja nos ambientes
aludidos no artigo 1 ficam obrigados a divulgar mensagens de
consumo moderado e consciente de bebidas alcolicas.
Art. 3. Fica vedada a comercializao e o consumo de quaisquer
outras bebidas alcolicas nos locais designados no artigo 1 que
no seja cerveja.
Art. 4. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao, revogando-
se as disposies em contrrio.
Primeiramente, importante destacar que a anlise de vcio formal e
material de norma municipal, decorrente de eventual extrapolao da iniciativa
legislativa, com invaso das atribuies dos poderes institucionais, se d
diretamente em face das disposies da Constituio Estadual, que delimita as
competncias dos Poderes Legislativo e Executivo, Estaduais e Municipais, em
inmeros de seus dispositivos, entre os quais, os artigos 5, 19, 20, 24 e 47.
No mais, a vinculao dos Municpios s competncias legislativas
definidas na Constituio Federal (arts. 22 a 24) encontra igual amparo na
Constituio Bandeirante, cujo artigo 144 estabelece que os entes municipais se
auto-organizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos
na Constituio Federal e nesta Constituio. Semelhante previso
encontra-se presente no artigo 29, caput, da Constituio Federal.
Acesso ao Sumrio
Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial do Egrgio rgo

Especial desta Corte de Justia, a saber:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Legitimidade
passiva da Cmara Municipal Entidade que participou do processo
legislativo, devendo prestar informaes, nos termos do artigo 6 da
Lei n 9.868/99 Pedido juridicamente possvel, pois admissvel
o controle abstrato de constitucionalidade de lei municipal em
face de dispositivo da Constituio Estadual de reproduo
obrigatria em relao Constituio Federal Preliminares
afastadas Inconstitucionalidade do pargrafo nico do artigo 7

722 e-JTJ - 20
e de parte do artigo 9, caput, da Lei n 2.346/2015, do Municpio
de Barrinha Dispositivos que subordinam atos de planejamento,
gesto e delegao relacionados ao setor de saneamento bsico
autorizao legislativa Inadmissibilidade Desrespeito aos artigos
5 e 47, incisos II, XIV e XIX, alnea a, da Constituio Estadual

Vcio formal de iniciativa Lei de iniciativa parlamentar que invadiu
as atribuies do Chefe do Poder Executivo, ofendendo o princpio
da separao dos poderes Inconstitucionalidade configurada
Ao julgada procedente. (ADI n 2172720-17.2015.8.26.0000 So
Paulo, TJSP, rgo Especial, Desembargador Relator Moacir Peres, j.
19/12/2015).
Em igual sentido, j decidiu o Colendo Supremo Tribunal Federal:
DIREITO CONSTITUCIONAL, DO CONSUMIDOR E CIVIL. CONTRATO
DE CONSUMO. DESCUMPRIMENTO DE PRAZO. ESTIPULAO
DE MULTA. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DE
LEI ESTADUAL POR ALEGADA AFRONTA A DISPOSITIVO DA
CONSTITUIO ESTADUAL. USURPAO DE COMPETNCIA DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL INEXISTENTE. CONSONNCIA DA
DECISO RECORRIDA COM A JURISPRUDNCIA CRISTALIZADA
NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RECURSO EXTRAORDINRIO
QUE NO MERECE TRNSITO. REELABORAO DA
MOLDURA FTICA. PROCEDIMENTO VEDADO NA INSTNCIA
EXTRAORDINRIA. ACRDO RECORRIDO PUBLICADO EM
11.4.2014. 1. O entendimento adotado pela Corte de origem,
nos moldes do assinalado na deciso agravada, no diverge da
jurisprudncia firmada no mbito deste Supremo Tribunal Federal. O
controle abstrato de constitucionalidade das leis ou atos normativos
estaduais em face da Constituio Estadual compete aos Tribunais
de Justia dos Estados (art. 125, 2, da Lei Fundamental), includos
os dispositivos de reproduo compulsria da Constituio da
Repblica. Aos Estados vedado, a pretexto de veicularem norma
em defesa do consumidor, legislar sobre direito civil, notadamente
sobre relaes contratuais. Precedentes. 2. As razes do agravo
regimental no se mostram aptas a infirmar os fundamentos que
Acesso ao Sumrio
lastrearam a deciso agravada. 3. Agravo regimental conhecido e

no provido. (AG REG no RE n 877596 Rio de Janeiro, STF, 1
Turma, Ministra Relatora Rosa Weber, j. 09/06/2015).
Verifica-se, portanto, a absoluta pertinncia da presente Ao Direta de
Inconstitucionalidade para, nos termos da pea inaugural, impugnar a Lei n
8.639/2016, do Municpio de Araraquara.
A pretenso procedente.
A norma impugnada autoriza a comercializao de cerveja nos estdios
de futebol, conjuntos poliesportivos e praas desportivas localizados em

e-JTJ - 20 723
Araraquara.
Disciplina a lei municipal, desse modo, o consumo de referida bebida
alcolica, especificamente nos locais daquele Municpio destinados prtica de

esporte, em descabida invaso da competncia concorrente da Unio, Estados
e Distrito Federal para legislar sobre a matria, conforme previsto no artigo 24,
inciso V, da Constituio Federal, a saber:
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:
(...)
V produo e consumo;
Consequentemente, e por no estar essa matria elencada entre as de
competncia legislativa dos municpios (arts. 23, 30 e 156, da Constituio
Federal), indiscutvel o vcio de inconstitucionalidade da lei atacada.
Nelson Nery Costa assevera: A atuao do legislador municipal
limitada, tendo em vista os princpios gerais a serem seguidos
originarem-se da Constituio Federal e dos princpios especiais da
Constituio Estadual. Por outro lado, as competncias exclusivas e
comuns j expressas, alm dos preceitos j contidos nos incisos do art.
29 do texto constitucional federal restringem ainda mais as atribuies
dos Vereadores Organizantes1.
Em arremate, o administrativista Hely Lopes Meirelles consigna: O
eminente publicista Victor Nunes Leal enunciou e esquematizou quatro
regras que muito facilitam o deslinde da matria, e que nos permitimos
adotar e transcrever, como sntese dos princpios constitucionais que
asseguram e delimitam a autonomia municipal e o mbito de sua ao.
(...) A primeira regra esclarece que a competncia municipal expressa
e exclusiva como, por exemplo, a organizao dos servios pblicos
locais (CF, art. 30, V) afasta qualquer outra competncia sobre o
assunto, seja ela federal ou estadual. A manifestao expressa e privativa
da competncia do Municpio repele a de qualquer outra entidade estatal,
poder, rgo ou autarquia. Qualquer ingerncia estranha na competncia
municipal ser inconstitucional e afastvel por via judicial. A segunda
Acesso ao Sumrio
regra objetiva a competncia implcita do Municpio, sobre a qual

prevalecem a competncia estadual expressa e tambm a competncia
federal expressa ou implcita. A terceira regra estabelece, em conexidade
com a anterior, que com relao aos poderes remanescentes do Estado
prevalece sempre a competncia implcita e explcita do Municpio. Isso
porque a CF declara, em seu art. 25, 1, que aos Estados se reservam
todas as competncias que no lhes sejam vedadas. Ora, os poderes que
a Constituio confere aos Municpios, de modo implcito ou explcito,
esto vedados ao Estado. Logo, a competncia remanescente do Estado
cede diante da do Municpio. A quarta e ltima regra dirige-se aos poderes
1 Direito Municipal Brasileiro, 5 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2012, p. 138.
724 e-JTJ - 20
concorrentes, em que as trs esferas federal, estadual ou municipal
disputam a mesma competncia. Neste caso, e somente neste, prevalece
o princpio da primazia da Unio sobre os Estados e do Estado sobre
o Municpio, como decorrncia lgica de que os interesses nacionais
devem prevalecer sobre os locais2.

Nunca demais relembrar que os municpios esto submetidos aos
ditames da Constituio Federal (art. 29, caput) e da Constituio do Estado de
So Paulo (art. 144).
A jurisprudncia deste Colendo rgo Especial reiterada, representada
pela ementa abaixo transcrita, ao reconhecer a competncia concorrente da
Unio, Estados e Distrito Federal para legislar sobre produo e consumo, sendo
defeso aos Municpios editar normas gerais que tratem da matria:
Ao Direta de Inconstitucionalidade. Legitimidade ativa do
SINDICOM reconhecida. Lei que dispe sobre a proibio de
comercializao de bebida alcolica em loja de convenincia e
lanchonete existentes em postos de combustvel no Municpio de
Cubato, e d outras providncias. Usurpao da competncia da
Unio e dos Estados a quem compete legislar, concorrentemente,
sobre produo e consumo. Inexistncia de interesse local ou de
suplementao necessria. Existncia de leis federais e estaduais
sobre o assunto. Ao julgada procedente (ADI n 0266440-
77.2012.8.26.0000 So Paulo, TJSP, rgo Especial, Desembargador
Relator Cauduro Padin, j. 31/07/2013).
Mais especificamente sobre a questo tratada na presente ao, este
Colegiado j assim se manifestou:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei Municipal n
3.899, de 25.04.2016, que dispe sobre a comercializao e o
consumo de bebidas alcolicas nas dependncias do Estdio
Municipal Jos Maria de Campos Maia, no Municpio de Mirassol,
nos dias de jogos e eventos. Competncia legislativa. Lei municipal
tratando de consumo e desporto, reduzindo proteo existente a
favor de torcedores e consumidores, invade esfera de competncia
concorrente da Unio e Estados (art. 24, V e IX, CF). Precedente
Acesso ao Sumrio
deste C. rgo Especial. Fonte de custeio. Possvel a indicao de

fonte de custeio genrica (art. 4). Inconstitucionalidade inocorrente
quanto a esse aspecto. Precedentes. Procedente a ao. (ADI n
2104650-11.2016.8.26.0000 So Paulo, TJSP, rgo Especial, Relator
Desembargador Evaristo dos Santos, j. 07/12/2016).
E, como bem asseverado pelo requerente, tanto a Unio, quanto o
Estado de So Paulo j exerceram sua competncia legislativa relativamente
comercializao de bebidas alcolicas nos estdios de futebol e ginsios de
2 Direito Municipal Brasileiro, 17 ed., So Paulo: Malheiros, 2013, pp. 134/136.

e-JTJ - 20 725
esportes, respectivamente, pela Lei Federal n 10.671, de 15 de maio de 2003
e pela Lei Estadual n 9.470, de 27 de dezembro de 1996, ambas a vedar tal
prtica em referidos locais.

Como se tal no bastasse, a matria disciplinada pela lei impugnada
de interesse mais geral, extrapolando o interesse exclusivo da localidade
do Municpio de Araraquara, a no se circunscrever, portanto, no rol das
competncias legislativas do ente municipal (art. 30, I, CF). Nesse sentido, o
posicionamento deste Colegiado, a saber:
Ao direta de inconstitucionalidade. Lei n 16.222, de 25 de
junho de 2015. Proibio de produo e comercializao de
foie gras no mbito do Municpio de So Paulo. Sindicato do
Comrcio Atacadista de Couros e Peles de So Paulo. Pedido de
habilitao como amicus curiae. Possibilidade. Inteligncia do
artigo 7, pargrafo 2, da Lei n 9.868/99. Deferimento. Ao direta
de inconstitucionalidade. Preliminares. (i) Ilegitimidade ativa.
Inocorrncia. Representatividade de carter nacional com derivao
em todas as esferas. Ato normativo impugnado vinculado aos
objetivos da autora. Aplicao do artigo 103, inciso IX, da Constituio
Federal, e artigo 2 da Lei n 9.868/1999. (ii) Impossibilidade jurdica
do pedido. Descabimento. Competncia do Tribunal de Justia para
processar e julgar ao direta de inconstitucionalidade proposta
em face de Lei Municipal, ainda que a ofensa a dispositivos da
Constituio Estadual revele estreita correlao com preceitos
da Constituio Federal. Inteligncia do artigo 125, pargrafo 2,
da CF. Possibilidade de exame da ao com arrimo em aplicao
ampla do artigo 144 da Carta Bandeirante. Preliminares rejeitadas.
Ao direta de inconstitucionalidade. Comercializao de artigos
de couro. Legitimidade ativa e interesse processual da Associao
Brasileira das Indstrias de Calados Abicalados. Demanda
fundada na usurpao de competncia, falta de razoabilidade e
ausncia da fonte de custeio da despesa haurida da lei. Atribuio
legislativa do Municpio que se circunscreve aos assuntos de
interesse local ou carter supletivo da legislao federal e estadual,
no podendo proibir, de forma ampla e geral, a comercializao de
Acesso ao Sumrio
determinado produto, interferindo diretamente em sua produo e

em seu consumo. Matria abordada que extrapola o mero interesse
local. Afronta aos artigos 111 e 144 da Constituio Estadual. Ao
julgada procedente (ADI n 2082659-76.2016.8.26.0000 So Paulo,
TJSP, rgo Especial, Desembargador Relator Srgio Rui, j. 05/10/2016).
Nestes termos, julga-se procedente a ao, declarando-se a
inconstitucionalidade da Lei n 8.639, de 03 de fevereiro de 2016, do Municpio
de Araraquara, por infringncia aos artigos 24, inciso V, e 29, caput, ambos da
Constituio Federal, e 144, da Constituio do Estado de So Paulo, oficiando-

726 e-JTJ - 20
se Cmara Municipal local para as providncias cabveis, tudo nos termos
deste v. acrdo.
ACRDO

Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SOROCABA, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SOROCABA.
proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS, JULGARAM A
AO IMPROCEDENTE, REVOGADAA LIMINAR. FAR DECLARAO
DE VOTO O EXMO. SR. DES. JOO NEGRINI., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 29895)
O julgamento teve a participao dos Exmos. PAULO DIMAS
MASCARETTI (Presidente), BERETTA DA SILVEIRA, VICO MAAS,
ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS
MALHEIROS, PRICLES PIZA, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS
SALETTI, FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS
BUENO, FERRAZ DE ARRUDA e BORELLI THOMAZ julgando a Ao
improcedente, revogada a liminar; e FERREIRA RODRIGUES, EVARISTO
DOS SANTOS, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, JOO
NEGRINI FILHO (com declarao), SRGIO RUI, SALLES ROSSI,
RICARDO ANAFE e LVARO PASSOS julgando a Ao procedente.
AMORIM CANTURIA, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE. LEI N
Acesso ao Sumrio
11.370/2016, DO MUNICPIO DE SOROCABA,

QUE INSTITUI A POLTICA MUNICIPAL DE
COLETA, TRATAMENTO E RECICLAGEM DE
LEO E GORDURA DE ORIGEM VEGETAL
OU ANIMAL E D OUTRAS PROVIDNCIAS.
PROCESSO LEGISLATIVO. INICIATIVA
PARLAMENTAR. INCONSTITUCIONALIDADE
FORMAL. VCIO INEXISTENTE. A AO
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DE

e-JTJ - 20 727
LEI MUNICIPAL, NO MBITO ESTADUAL,
SOMENTE PODE TER POR PARMETRO, A
CONSTITUIO ESTADUAL. ALEGAO DE
INVASO DA ESFERA PRIVATIVA DE INICIATIVA

DO CHEFE DO PODER EXECUTIVO LOCAL.
NO CABIMENTO. NORMA QUE ESTABELECEU
REGRAS GERAIS A SEREM REGULAMENTADAS
PELO PODER EXECUTIVO. ADEQUAO DA
LEI IMPUGNADA AO COMANDO CONTIDO NO
ARTIGO 193, INCISO XV DA CONSTITUIO DO
ESTADO DE SO PAULO. PROCLAMAO DA
CONSTITUCIONALIDADE DA LEI IMPUGNADA.
A competncia para legislar sobre meio ambiente
concorrente, para Municpios, Estados e Unio, nos
termos do inciso VI, artigo 23, da Constituio Federal
e tanto o Executivo, quanto o Legislativo Municipal
podem iniciar o processo legislativo, nos termos do
artigo 24, pargrafo 2, c.c., artigo 144, ambos da
Constituio Estadual. Na hiptese, houve apenas
o estabelecimento de regras gerais, sem invaso da
esfera privativa do Poder Executivo, a quem caber a
regulamentao da matria.
Os leos de origem vegetal ou animal, destinados
ao consumo humano, lastimavelmente no esto
abarcados pelo sistema institudo pela Lei de PNRS
(Lei Federal n 12.305, de 2 de agosto de 2010).
Tampouco existe notcia de que haja acordos setoriais
regulamentando a logstica de descarte dos leos de
origem animal ou vegetal.
AO IMPROCEDENTE.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade deduzida pelo PREFEITO
MUNICIPAL DE SOROCABA para impugnar a Lei n 11.370/2016 que institui
a poltica municipal de coleta, tratamento e reciclagem de leo e gordura de
origem vegetal ou animal..
Alega que esta ao est escorada na alegao de vcio decorrente da
iniciativa parlamentar do projeto, alm de afirmar tambm, que por se tratar de
questo administrativa, a iniciativa deveria ser do Chefe do Poder Executivo
local.

728 e-JTJ - 20
Insiste que a Lei n 11.370/2016 padece de vcio de inconstitucionalidade
por contrariar clara regra de iniciativa de processo legislativo e afrontar
o princpio da separao e harmonia dos poderes, com afronta ao artigo 24,
pargrafo 2 e artigo 144 da Constituio Estadual e artigo 61, pargrafo 1 e 84

da Constituio Federal.
Afirma que a Lei Municipal n 11.370/2016 veicula a criao de despesas
sem, porm, indicar as respectivas receitas para lhes fazer frente, de molde a
vulnerar o artigo 25 da Constituio Estadual e, bem assim, representa flagrante
agresso atividade gerencial e administrativa, de competncia exclusiva do
Poder Executivo, segundo regra insculpida no artigo 84, inciso II, da CF/88, em
mbito nacional; e no artigo 47, inc. II, da Constituio Estadual.
Pediu a procedncia do pedido com liminar suspenso de eficcia da
norma.
Deferida a liminar (fls. 89/91), a Procuradoria Geral do Estado, manifestou
seu desinteresse na defesa do ato (fls. 130/146).
A Cmara Municipal prestou as informaes (fls. 89/91).
Parecer da d. Procuradoria Geral de Justia, pela procedncia da ao (fls.
130/146).
o relatrio.
A Lei Municipal n 11.370/2016, do Municpio de Sorocaba, dispe:
LEI N 11.370, DE 12 DE JULHO DE 2016
Institui a Poltica Municipal de Coleta, Tratamento e Reciclagem de leo e
Gordura de Origem Vegetal ou Animal e d outras providncias. (Projeto
de Lei n 233/2012, de autoria do Vereador Izdio de Brito Correia)
Jos Francisco Martinez, Presidente da Cmara Municipal de Sorocaba,
de acordo com o que dispe o 8, do Art. 46, da Lei Orgnica do
Municpio de Sorocaba, e o 4 do Art. 176 da Resoluo n 322, de
18 de setembro de 2007 (Regimento Interno) faz saber que a Cmara
Municipal de Sorocaba decreta e eu promulgo a seguinte Lei:
CAPTULO I
DISPOSIES PRELIMINARES
Acesso ao Sumrio
Art. 1 Fica instituda a Poltica Municipal de Coleta, Tratamento e

Reciclagem de leo e Gordura de Origem Vegetal ou Animal.
Art. 2 A Poltica Municipal de Coleta, Tratamento e Reciclagem de leo
e Gordura de Origem Vegetal ou Animal tem os seguintes objetivos:
I incentivar a adoo de medidas que evitem o lanamento de resduo
de leo e gordura de origem vegetal ou animal em rede de coleta de
esgoto e de drenagem pluvial;
II reduzir a poluio ambiental dos solos e das guas provocada
pelo lanamento de leo e gordura em rede de coleta de esgoto e de
drenagem pluvial;
e-JTJ - 20 729
III reduzir o gasto de recurso pblico aplicado em manuteno de rede
de coleta de esgoto e de drenagem pluvial;
IV evitar o entupimento de rede de coleta de esgoto e de drenagem
pluvial.

Pargrafo nico. Para fins desta Lei, considera-se resduo de leo e
gordura de origem vegetal ou animal a sobra descartada aps a utilizao
de leo e gordura em atividade culinria.
Art. 3 A Poltica Municipal de Coleta, Tratamento e Reciclagem de leo e
Gordura de Origem Vegetal ou Animal observar as seguintes diretrizes:
I incentivo a prticas de reciclagem de leos e gorduras de origem
vegetal ou animal por meio de suporte tcnico a cooperativas, associaes
e empresas que atuem na rea de reciclagem;
II conscientizao da populao quanto a dano proveniente do descarte
residual de leo e gordura de origem vegetal ou animal no meio ambiente
e quanto s vantagens da sua reutilizao ou reciclagem;
III estmulo a iniciativas no governamentais voltadas para a reciclagem,
bem como as aes ligadas s diretrizes da Poltica de que trata esta Lei,
especialmente as que impliquem gerao de trabalho e renda;
IV busca do cumprimento de metas de proteo ao meio ambiente;
V promoo de estudo e desenvolvimento de projeto e programa que
atenda s finalidades desta Lei;
VI - incentivo cooperao entre a Unio, o Estado, os Municpios e as
organizaes no governamentais ONGs ;
VII implantao e gerenciamento de coleta especial;
VIII incremento na fiscalizao de indstria de alimentos e de servio
de alojamento e alimentao, conforme classificao do Anexo X da Lei
n 7.166, de 27 de agosto de 1996;
IX monitoramento do descarte de material originrio de limpeza de
caixa de gordura realizada por empresa prestadora de servio dessa
natureza.
Art. 4 Para a execuo dos objetivos propostos no art. 2 desta Lei, o
Executivo promover:
Acesso ao Sumrio
I a realizao de estudo sobre as formas adequadas de descarte de

leo e gordura de origem animal ou vegetal;
II a realizao de estudo sobre a viabilidade de coleta especial e
reaproveitamento do resduo de leo e gordura de origem vegetal ou
animal, especialmente, para a produo de biodiesel;
III o desenvolvimento de campanha de conscientizao ambiental
da populao;
IV a fiscalizao e o monitoramento quanto ao funcionamento adequado
de caixa de gordura dos estabelecimentos citados no inciso VIII do art.
3 desta Lei.

730 e-JTJ - 20
CAPTULO II
DO RECOLHIMENTO DE LEO E GORDURA
Art. 5 Para fins do disposto nesta Lei, o Executivo instalar no Municpio,
no mnimo, um posto para recolhimento de resduo de leo e gordura

de origem vegetal ou animal, podendo utilizar equipamentos pblicos j
instalados.
Pargrafo nico. O recolhimento a que se refere o caput deste artigo ser
registrado no ato de entrega do resduo de que trata esta Lei, para fins de
fiscalizao ou bonificao resultante de convnio que vier a ser firmado
pelo Executivo.
Art. 6 Como medida de incentivo ao recolhimento do resduo de que trata
esta Lei, o Executivo poder criar um sistema de bonificao pecuniria
para a entrega dos resduos.
Pargrafo nico. O valor do bnus a que se refere o caput deste artigo
ser estabelecido no regulamento desta Lei.
CAPTULO III
DAS OBRIGAES
Art. 7 Ficam obrigados os empreendedores responsveis por feira e
evento realizados em prprio pblico a instalar recipiente adequado para
o recolhimento do resduo de que trata esta Lei.
Pargrafo nico. Fica isento da obrigatoriedade de que trata o caput
deste artigo o evento em que no haja preparao de alimento e em que
no seja utilizado gs liquefeito de petrleo.
Art. 8 Fica obrigada a empresa pblica ou privada cuja atividade
acarretar a produo de resduo de leo e gordura de origem vegetal ou
animal a entregar esse resduo no posto de recolhimento a que se refere
art. 5 desta Lei ou a empresa que comercialize esse produto.
CAPTULO IV
DAS PENALIDADES
Art. 9 O descumprimento do disposto no art. 7 desta Lei acarretar
multa, alm da obrigao de cessar a transgresso no prazo fixado no
regulamento desta Lei.
Acesso ao Sumrio
Pargrafo nico. O valor da multa de que trata o caput deste artigo ser
de:
I R$ 550,00 (quinhentos e cinquenta reais) para evento com pblico de
at 2.500 pessoas;
II R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais) para evento com pblico
superior a 2.500 pessoas;
III R$ 4.000,00 (quatro mil reais) para evento com pblico superior a
10.000 pessoas.
Art. 10 O descumprimento do disposto nesta Lei sujeitar a empresa
a que se refere o art. 8 desta Lei s seguintes penalidades, alm da

e-JTJ - 20 731
obrigao de cessar a transgresso:
I advertncia;
II multa;

III interdio parcial ou total da atividade, at que sejam corrigidas as
irregularidades;
IV cassao do alvar de localizao e funcionamento de atividades.
Art. 11 A advertncia de que trata o inciso I do art. 10 desta Lei implica a
obrigatoriedade de o infrator no sanar a irregularidade dentro do prazo
fixado no regulamento desta Lei.
Art. 12 A multa de que trata o inciso II do art. 10 desta Lei ser aplicada
quando o infrator no sanar a irregularidade dentro do prazo fixado no
regulamento desta Lei.
Art. 13 O valor da multa de que trata o inciso II do art. 10 desta Lei ser
de:
I R$ 1.000,00 (um mil reais) para estabelecimento com rea de at 150
m (cento e cinquenta metros quadrados);
II R$ 2.000,00 (dois mil reais) para estabelecimento com rea acima de
150 m (cento e cinquenta metros quadrados).
Art. 14 Os valores da multa a que se refere o pargrafo nico do art. 9
e o art. 13 desta Lei sero reajustados anualmente, nos mesmos termos
da legislao especfica em vigor.
Art. 15 O prazo para pagamento da multa de que trata o pargrafo
nico do art. 9 e o art. 13 ser fixado em regulamento desta Lei e, aps
vencimento, o valor respectivo ser escrito em dvida ativa.
Art. 16 Em caso de reincidncia no descumprimento do disposto nesta
Lei, as multas de que tratam o pargrafo nico do art. 9 e o art. 13 desta
Lei sero aplicadas em dobro relativamente ao seu valor inicial.
Pargrafo nico. Considera-se reincidncia, para efeitos desta lei, a
prtica da mesma infrao, cometida pelo mesmo agente no perodo de
at doze meses, contado da ltima advertncia ou multa.
Art. 17 A penalidade de cassao do alvar de localizao e funcionamento
de atividade de que trata o inciso IV do art. 10 desta Lei ser aplicada:
Acesso ao Sumrio
I aps trs meses de interdio da empresa, na hiptese de no ter

sido sanada a irregularidade;
II na hiptese de descumprimento do auto de interdio.
Art. 18 As penalidades de que trata esta Lei sero aplicadas aps a
implantao nas regionais, do posto de recolhimento a que se refere o
art. 5 desta Lei.
CAPTULO V
DISPOSIES FINAIS
Art. 19 O Executivo promover campanha para o recolhimento de
resduo originrio de leo e gordura de origem vegetal ou animal

732 e-JTJ - 20
e sobre as consequncias desse ato para a preservao do meio
ambiente.
Pargrafo nico. A campanha de que trata o caput deste artigo ser
iniciada no primeiro dia til aps a data de vigncia desta lei.

Art. 20 Os estabelecimentos comerciais ou industriais tero o prazo de
noventa dias para se adaptarem ao disposto nesta Lei, contado da data
de sua vigncia.
Art. 21 As despesas decorrentes da execuo desta Lei correro conta
de dotao oramentria prpria.
Art. 22 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
A CMARA MUNICIPAL DE SOROCABA, aos 12 de julho de 2016.
JOS FRANCISCO MARTINEZ
Presidente
Publicada na Diviso de Expediente Legislativo da Cmara Municipal de
Sorocaba, na data supra.
MAURCIO TAVARES DA MOTA
Secretrio Geral em exerccio
Impe-se destacar que para fins de exame da inconstitucionalidade de
lei municipal, via controle concentrado, apenas as disposies da Constituio
Estadual podem servir de parmetro.
Nesse passo, pouco importa a afirmao de violao da Lei Orgnica
Municipal ou ainda, da Constituio Federal, a menos que, nesse ltimo caso,
enquadre-se a hiptese dentre aquelas de norma de repetio obrigatria pela
Constituio Estadual (artigo 111 da Constituio Estadual).
O Prefeito Municipal, no entanto, impugna a constitucionalidade dessa
norma, ao argumento de que, ao impor a obrigao aos rgos da Administrao
Pblica do Poder Executivo Municipal, invadiu sua esfera privativa de iniciativa,
alm de violar o princpio da Separao de Poderes.
Insiste em que, ao disciplinar a organizao de rgos da administrao
pblica municipal, avanando sobre rea de planejamento, organizao e gesto
administrativa, maltratou a Constituio Estadual e a Lei Orgnica do Municpio
Acesso ao Sumrio
de Sorocaba.
Pontua que os recursos a serem destinados execuo dessa lei municipal,
dependem de oramento, cuja elaborao dever ser objeto de dotao
especfica, questo, que tambm est na competncia privativa do Chefe do
Poder Executivo e que ela cria despesa para o Municpio, tendo em vista que
a obrigao ter custo no previsto nos contratos de concesso, afrontando o
equilbrio econmico-financeiro das contas pblicas, violando, assim, os artigos
25, 47, inciso II, da Constituio Estadual.
Desassiste, contudo, razo ao autor.

e-JTJ - 20 733
O tema pertinente ao meio ambiente de competncia concorrente, de
forma que os Municpios, os Estados e a Unio podem dispor sobre a matria,
nos termos do inciso VI, artigo 23, da Constituio Federal.

Na esfera Municipal, dentro do que se convencionou denominar interesse
local, tanto o Executivo, quanto o Legislativo, podem desencadear o processo
legislativo, desde que respeitadas as esferas de atuao de cada um.
Alis, como bem destacou, em seu r. parecer, em caso parelho, na ADIN
n 2148241-23.2016.8.26.0000, o culto Subprocurador-Geral de Justia Dr. Nilo
Spinola Salgado Filho:
Como regra, a iniciativa legislativa pertence ao Poder Legislativo,
sendo excepcional a atribuio de reserva a certa categoria de agentes,
entidades e rgos, e que, por isso, no se presume. Corolrio a devida
interpretao restritiva s hipteses de iniciativa legislativa reservada,
perfilhando tradicional lio salientando que:
a distribuio das funes entre os rgos do Estado (poderes), isto , a
determinao das competncias, constitui tarefa do Poder Constituinte,
atravs da Constituio. Donde se conclui que as excees ao princpio
da separao, isto , todas aquelas participaes de cada poder, a ttulo
secundrio, em funes que terica e normalmente competiriam a outro
poder, s sero admissveis quando a Constituio as estabelea, e nos
termos em que fizer. No lcito lei ordinria, nem ao juiz, nem ao
intrprete, criarem novas excees, novas participaes secundrias,
violadoras do princpio geral de que cada categoria de rgos compete
aquelas funes correspondentes sua natureza especfica (J.H.
Meirelles Teixeira, Curso de Direito Constitucional, Rio de Janeiro:
Forense Universitria, 1991, pp. 581, 592-593).
Assim, o rol de competncias privativas do Governador do Estado e, por
simetria, do Prefeito Municipal, vem previsto no artigo 24, pargrafo 2, c.c.
artigo 144, ambos da Constituio Estadual e, as questes puramente ambientais,
no esto nele inseridas, de modo que o projeto de lei a esse respeito pode ser
deflagrado por iniciativa parlamentar ou pelo prprio Executivo.
Na hiptese, ao tratar do tema, o Poder Legislativo agiu dentro de seus
Acesso ao Sumrio
estritos limites de atuao, sem que houvesse ao contrrio do que sustenta a

inicial , invaso esfera das atribuies privativas do Poder Executivo.
Note-se que a norma traa as regras gerais de sua incidncia, sem que
tenha feito qualquer determinao especfica aos rgos da Administrao
Municipal. Alis, a lei expressa ao atribuir embora sequer fosse necessrio
faz-lo a regulamentao da matria, acerca da distribuio das funes no
mbito da Administrao Pblica, a cargo do Poder Executivo (artigo 2, do
texto da lei).
Respeitadas, assim, as esferas de atuao de cada um dos Poderes, no h

734 e-JTJ - 20
que se falar em inconstitucionalidade.
Nesse sentido, julgado desta Corte:
Ao direta de inconstitucionalidade. Lei municipal de origem
parlamentar que institui campanha de orientao e conscientizao sobre

as consequncias do acmulo de lixo nas ruas do Municpio de Jundia.
Inconstitucionalidade. Inocorrncia. Inexistncia de vcio de iniciativa: o
rol de iniciativas legislativas reservadas ao Chefe do Poder Executivo
matria taxativamente disposta na Constituio Estadual. Inexiste ofensa
s iniciativas legislativas reservadas ao Chefe do Executivo, ademais,
em razo da imposio de gastos Administrao. Precedentes do STF.
No ocorrncia de ofensa regra da separao dos poderes. Inexistncia
de usurpao de quaisquer das atribuies administrativas reservadas
ao Chefe do Poder Executivo, previstas no artigo 47 da Constituio do
Estado de So Paulo. Lei que cuida de assunto local, relativo proteo
do meio ambiente e controle da poluio. Precedentes deste rgo
Especial. Ausncia de dotao oramentria especfica que no torna a
lei inconstitucional, importando, no mximo, na inexequibilidade da norma
no mesmo exerccio oramentrio em que fora promulgada. Precedentes
do STF. Procedncia parcial do pedido. Expresses e dispositivos legais
que fazem referncia genrica sano de multa, sem, contudo, prever
de forma exata e clara o quantum cominado para a hiptese de infrao
administrativa, o que contrasta com o princpio da legalidade estipulado
no artigo 111 da Constituio Paulista. Vedado ao Poder Legislativo
deixar ao arbtrio do administrador a disciplina de matria reservada
lei. Procedncia parcial do pedido. Liminar cassada (ADI n 2150170-
91.2016.8.26.0000, rel. Des. Mrcio Bartoli, j. em 19/10/2016);
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei n 11.602, de
10 de novembro de 2014, do Municpio de So Jos do Rio Preto, que
dispe sobre a implantao do processo de coleta seletiva de lixo em
shopping centers e outros estabelecimentos que especifica Legislao
que trata de matria de interesse predominantemente local, visando
proteo do meio ambiente e combate da poluio, nos exatos limites
das atribuies conferidas aos municpios pelos artigos 23, inciso VI, e
30, inciso I, da Constituio Federal, o que arreda a alardeada invaso
Acesso ao Sumrio
de competncia legislativa de outros entes federados Inocorrncia,

outrossim, de vcio de iniciativa, haja vista que a norma editada no regula
questo estritamente administrativa, afeta ao Chefe do Poder Executivo,
delimitada pelos artigos 24, 2, 47, incisos XVII e XVIII, 166 e 174 da CE,
aplicveis ao ente municipal, por expressa imposio da norma contida
no artigo 144 daquela mesma Carta, razo pela qual poderia mesmo
decorrer de proposta parlamentar, sem incidir em violao ao princpio
da separao dos poderes, inserido no artigo 5 da Constituio Estadual
Previso legal que, de resto, no representa qualquer incremento de
despesa, uma vez que a fiscalizao das atividades comerciais e das
unidades residenciais estabelecidas em seu territrio insere-se no poder-
e-JTJ - 20 735
dever da Administrao Pblica Municipal Providncia prevista no ato
normativo questionado que, na verdade, dirige-se exclusivamente a
estabelecimentos privados, no interferindo em atos de gesto e nem
criando nova obrigao a rgo da Administrao local Ao Direta

de Inconstitucionalidade julgada improcedente (ADI n 2222759-
52.2014.8.26.0000, rel. Des. Paulo Dimas Mascaretti, j. 29.04.16);
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Lei de autoria
de membro do Poder Legislativo Municipal que estabelece regras
especficas de proteo ao meio ambiente em relao a forma de
descarte de lubrificantes e derivados. Atividade potencialmente danosa.
Necessidade de observncia do princpio da preveno. Lei municipal
que, apesar de ser de interesse local, dispe, em suma, sobre a proteo
do meio ambiente, que inegavelmente, ainda que restrita a determinado
local, envolve interesse da coletividade. Dever de todos, particulares,
individualmente considerados ou de forma coletiva, e entidades ou
rgos pblicos, promover a efetiva proteo do meio ambiente a fim
de permitir a sua adequada e regular fruio pelas geraes presentes
e futuras (princpio da solidariedade intergeracional). Direito ao meio
ambiente sadio e sua efetiva proteo que decorre, dentre outros, da
dignidade da vida humana e do direto vida (arts. 1, III, e 5, caput,
ambos da CF/88). Exegese do art. 225, caput, da CF/88. Poder
Constituinte Originrio que imps combinao de esforos dos entes
federativos para aumentar a tutela dos direitos ambientais, prevendo no
art. 23, VI, da CF/88, competncia administrativa (executiva) concorrente
entre as pessoas polticas (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal)
para a proteo do meio ambiente. Vcio de Iniciativa. Inexistncia. Ao
estabelecer o art. 225, caput, da CF/88, que a proteo do meio ambiente
tambm dever do Poder Pblico, fixou conceito genrico que abarca
no s os rgos da administrao, mas, tambm, todos os Poderes
Estatais, dentre eles o Poder Legislativo, que, na respectiva esfera,
exercido pela Cmara Legislativa Municipal e, assim, legitimando-a para,
dentre as suas funes tpicas, legislar sobre a tutela do meio ambiente.
Questo de competncia legislativa que deve ser apreciada sobre a
exegese dos artigos 24 e 30 da CF/88, autorizando o Municpio editar
leis suplementares. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
Acesso ao Sumrio
IMPROCEDENTE (ADI n 0175212-84.2013.8.26.0000, rel. Des.

Roberto Mac Cracken, j. em 05.02.2014).
Acresa-se que a lei impugnada atende plenamente o comando contido
no artigo 193, inciso XV da Constituio Estadual, pois, no mbito municipal,
instituiu uma poltica municipal de coleta, tratamento e reciclagem de leo e
gordura de origem vegetal ou animal, com o escopo de promover a educao
ambiental e a conscientizao pblica para a preservao, conservao e
recuperao do meio ambiente, em especial dos corpos dgua e do solo de
Sorocaba.

736 e-JTJ - 20
certo que no plano infra-constitucional foi editada a Lei Federal n
12.305, de 2 de agosto de 2010, regulamentada pelo Decreto n 7.404/2010, que
instituiu a Poltica Nacional de Resduos Slidos.
De fato, o artigo 3 da Lei que instituiu a PNRS enumera no seu inciso XVI,
qual material, substncias, que podem ser definidos como resduos slidos: XVI
resduos slidos: material, substncia, objeto ou bem descartado resultante de
atividades humanas em sociedade, a cuja destinao final se procede, se prope
proceder ou se est obrigado a proceder, nos estados slido ou semisslido, bem
como gases contidos em recipientes e lquidos cujas particularidades tornem
invivel o seu lanamento na rede pblica de esgotos ou em corpos dgua,
ou exijam para isso solues tcnica ou economicamente inviveis em face da
melhor tecnologia disponvel;.
Sucede que a Lei, ao tratar dos lquidos cujas particularidades tornem
invivel o seu lanamento na rede pblica de esgotos ou em corpos dgua, fez
uma clara distino entre lquidos cujas particularidades tornem invivel o seu
lanamento na rede pblica de esgotos ou em corpos de gua e aqueles como os
leos lubrificantes, que se sujeitam ao denominado sistema da logstica reversa.
Se os leos, indistintamente, de origem animal ou vegetal, ou ainda os
leos lubrificantes, nunca devem ser lanados diretamente nos sistemas de
coleta de esgoto ou nos corpos dgua, o descarte tratado distintamente pela
Lei que instituiu a Poltica Nacional de Resduos Slidos.
A Lei definiu que to somente os leos lubrificantes ficaro sujeitos ao
sistema de logstica reversa, como meio mais adequado para o descarte daquele
produto.
De fato, a Lei da PNRS no artigo 3, inciso XII, que d os contornos
da logstica reversa: XII logstica reversa: instrumento de desenvolvimento
econmico e social caracterizado por um conjunto de aes, procedimentos e
meios destinados a viabilizar a coleta e a restituio dos resduos slidos ao
setor empresarial, para reaproveitamento, em seu ciclo ou em outros ciclos
produtivos, ou outra destinao final ambientalmente adequada;.
Ainda segundo a Lei Federal n 12.305, de 2 de agosto de 2010, a
Acesso ao Sumrio
obrigatoriedade da adoo de sistemas de logstica reversa no se refere a

qualquer produto, mas to somente daqueles enumerados no artigo 33, incisos
I a VI:
Art. 33. So obrigados a estruturar e implementar sistemas de logstica
reversa, mediante retorno dos produtos aps o uso pelo consumidor, de forma
independente do servio pblico de limpeza urbana e de manejo dos resduos
slidos, os fabricantes, importadores, distribuidores e comerciantes de:
I agrotxicos, seus resduos e embalagens, assim como outros produtos
cuja embalagem, aps o uso, constitua resduo perigoso, observadas as regras
de gerenciamento de resduos perigosos previstas em lei ou regulamento, em
e-JTJ - 20 737
normas estabelecidas pelos rgos do Sisnama, do SNVS e do Suasa, ou em
normas tcnicas;
II pilhas e baterias;

III pneus;
IV leos lubrificantes, seus resduos e embalagens;
V lmpadas fluorescentes, de vapor de sdio e mercrio e de luz mista;
VI produtos eletroeletrnicos e seus componentes..
Pode-se assim afirmar ser obrigatria a logstica reversa para essas seis
cadeias produtivas, mas, com possibilidades de expanso para outros segmentos,
desde que ajustados em acordos setoriais (artigo 15, inciso I, do Decreto n
7.404, de 23 de dezembro de 2010).
O tema, acordo setorial, alm de recente, complexo, no pode ser
definido sem que todos os personagens dos elos das cadeias participem (sob
pena de maltrato ao disposto no artigo 170 da Constituio Federal). Note-se,
ainda, que ao menos por enquanto, no h notcia da existncia em vigor de
nenhum acordo setorial envolvendo resduos slidos nas principais economias
do planeta.
Ademais, os acordos setoriais tm a natureza contratual, celebrados entre
o Poder Pblico e os fabricantes, importadores, distribuidores ou comerciantes,
com vistas implantao de um sistema de responsabilidade compartilhada
pelo ciclo de vida do produto. No caso dos ajustes setoriais, os prprios
fabricantes, importadores, distribuidores ou comerciantes podero apresentar a
proposta da adoo do sistema de logstica reversa, sem prejuzo da exigncia
daquele sistema nas duas outras hipteses previstas no artigo 15 do Decreto
(regulamentos expedidos pelo Poder Pblico, ou termos de compromisso).
Aqui, o que nos interessa mais de perto o inciso IV do artigo 33, que no
trata de leos de gordura de origem vegetal ou animal, mas leos lubrificantes.
Disso resulta que os leos de origem vegetal ou animal, destinados ao
consumo humano, lastimavelmente no esto abarcados pelo sistema institudo
pela Lei de PNRS. Tampouco existe notcia de que haja acordos setoriais
regulamentando a logstica de descarte dos leos de origem animal ou vegetal.
Acesso ao Sumrio
Ainda nesse passo, registro que no stio eletrnico da Assembleia

Legislativa de So Paulo, tramita Projeto de Lei, o de n 154/2014, da autoria
do Deputado Jos Bittencourt, cuidando exatamente desta matria. O ltimo
andamento noticia: 24/08/2016: devolvido sem voto. O andamento reportado
manifestao da Comisso de Atividades Econmicas, datado de 4 de fevereiro
de 2016 noticia aprovao de parecer contrrio matria.
Portanto, lacuna existe, e no obstante essa omisso de assunto, cuja
soluo diria ser at mesmo intuitiva todos ns cidados deveramos ter a
conscincia de como poluente o resduo do leo utilizado em nossas cozinhas,
738 e-JTJ - 20
e portanto, deveramos providenciar um descarte mais ecolgico possvel o
Municpio de Sorocaba, por seus nobres Edis, em boa hora, atuou em defesa do
meio ambiente ao editar a lei objeto desta ADI.
Por tudo isso, a Lei, a meu juzo, tambm sob esse aspecto, deve ser
preservada.
Por ltimo, no que se refere alegao de ausncia de indicao da fonte
de custeio, peo vnia a Sua Excelncia para adotar os mesmos fundamentos
que prevaleceram no julgamento da ADI 2035546-29.2016.8.26.0000, contidos
no v. voto condutor do I. Relator DESEMBARGADOR EVARISTO DOS
SANTOS, Comarca: So Paulo, rgo julgador: rgo Especial, Data do
julgamento: 27/07/2016, do qual constou:
Em que pese diversas vezes ter entendido inconstitucionais normas
nessas condies (ADIn n 2.000.343-40.2015.8.26.0000 v.u. j. de
25.02.15; ADIn n 2.186.842-69.2014.8.26.0000 v.u. j. de 25.02.15; ADIn
n 2.003.556-54.2015.8.26.0000 v.u. j. de 08.04.15; ADIn n 2.223.854-
20.2014.8.26.0000 v.u. j. de 08.04.15 dentre outros no mesmo sentido),
reconsiderei meu posicionamento quanto a esse ponto. Disciplina
a Constituio Bandeirante: Artigo 25 Nenhum projeto de lei que
implique a criao ou o aumento de despesa pblica ser sancionado
sem que dele conste a indicao dos recursos disponveis, prprios para
atender aos novos encargos. No caso, embora o art. 9, da Lei Municipal
n 11.896/16, no aponte, especificamente, de onde viriam as despesas
decorrentes de sua promulgao, previu, genericamente, sobre tal
assunto, assim dispondo: As despesas decorrentes da execuo desta
Lei correro por conta das dotaes oramentrias prprias. Ora, as leis
que criam despesas e perpetrem a indicao, embora genericamente, da
fonte de custeio, mxime quando no dizem respeito previdncia social,
no devem ser declaradas inconstitucionais, podendo resultar apenas
em sua inexequibilidade para o mesmo exerccio. No discrepa desse
entendimento o Colendo rgo Especial: Embora a lei apreciada traga,
em seu artigo 4, apenas a previso de que a dotao oramentria para
o custeio dos encargos financeiros decorrentes de sua implementao
correro conta de dotao oramentria prpria consignada no
Acesso ao Sumrio
oramento vigente, suplementada se necessria, tal previso, embora

generalista, no se constitui em mcula de constitucionalidade,
importando, no mximo, na inexequibilidade da norma no mesmo
exerccio oramentrio em que fora promulgada. (...) Tem-se, dessa
forma, que, sobrevindo em determinado exerccio oramentrio norma
que, de forma genrica, tenha por consequncia a assuno de gastos
pela Administrao Pblica, essas gastos podero ser absorvidos pelo
oramento de trs maneiras: (I) atravs de sua insero nos gastos
j previstos, seja por meio da utilizao de reserva oramentria de
determinada rubrica, seja pelo remanejamento de verbas previstas e no
utilizadas; (II) pela complementao do oramento aprovado com verbas
e-JTJ - 20 739
adicionais, atravs de crditos suplementares queles devidamente
autorizados, ou de crditos especiais ou extraordinrios; ou, por fim,
quando invivel essa complementao, (III) atravs de sua insero
no planejamento oramentrio do exerccio subsequente. Entende-se,

assim, que a previso de dotao oramentria generalista no poder
constituir em inafastvel vcio de inconstitucionalidade, vez que possveis
tanto o remanejamento oramentrio, quanto a sua complementao
com verbas adicionais para acomodao das novas despesas. Possvel,
ademais, em ltima anlise, a postergao do planejamento dos
novos gastos para o exerccio oramentrio subsequente, para que a
Administrao preserve a integridade de suas finanas. (grifei ADIn
n 2110879-55.2014.8.26.0000 v.u. j. de 12.11.14 Rel. Des. MRCIO
BARTOLI). E, ... a simples alegao de falta de previso oramentria
somente inviabiliza a execuo da despesa no exerccio financeiro em
que a lei publicada, podendo ser aplicada nos anos seguintes sem
que se tenha de declarar sua inconstitucionalidade. (ADIn n 2181349-
14.2014.8.26.0000 v.u. j. de 08.04.15 Rel. Des. JOS DAMIO
PINHEIRO MACHADO COGAN). No mesmo sentido o posicionamento
do C. Supremo Tribunal Federal: Ao direta de inconstitucionalidade. 2.
Leis federais n 11.169/2005 e 11.170/2005, que alteram a remunerao
dos servidores pblicos integrantes dos Quadros de Pessoal da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal. 3. Alegaes de vcio de iniciativa
legislativa (arts. 2 37, X, e 61, 1, II, a, da Constituio Federal);
desrespeito ao princpio da isonomia (art. 5, caput, da Carta Magna); e
inobservncia da exigncia de prvia dotao oramentria (art. 169,
1, da CF). 4. No configurada a alegada usurpao de iniciativa privativa
do Presidente da Repblica, tendo em vista que as normas impugnadas
no pretenderam a reviso geral anual de remunerao dos servidores
pblicos. 5. Distino entre reajuste setorial de servidores pblicos e
reviso geral anual da remunerao dos servidores pblicos: necessidade
de lei especfica para ambas as situaes. 6. Ausncia de violao ao
princpio da isonomia, porquanto normas que concedem aumentos para
determinados grupos, desde que tais reajustes sejam devidamente
compensados, se for o caso, no afrontam o princpio da isonomia. 7. A
ausncia de dotao oramentria prvia em legislao especfica no
Acesso ao Sumrio
autoriza a declarao de inconstitucionalidade da lei, impedindo to-

somente a sua aplicao naquele exerccio financeiro. 8. Ao direta no
conhecida pelo argumento da violao do art. 169, 1, da Carta Magna.
Precedentes: ADI 1585-DF, Rel. Min. Seplveda Pertence, unnime, DJ
3.4.98; ADI 2339-SC, Rel. Min. Ilmar Galvo, unnime, DJ 1.6.2001; ADI
2343-SC, Rel. Min. Nelson Jobim, maioria, DJ 13.6.2003. 9. Ao direta
de inconstitucionalidade parcialmente conhecida e, na parte conhecida,
julgada improcedente. (grifei ADI 3599/DF DJ-e de 14.09.07 Rel. Min.
GILMAR MENDES). E ainda: ADI/MC 484/PR, Rel. Min. CLIO BORJA,
j. 06.06.91; ADI 1243-6, Rel. Min. SYDNEY SANCHES, j. 17.08.95;

740 e-JTJ - 20
ADI 1.428-5, Rel. Min. MAURCIO CORRA, j. 01.04.96; ADI 1585/DF,
Rel. Des. SEPLVEDA PERTENCE; AI-ARG 446679, Rel. Min. ELLEN
GRACIE, j. 13.12.05; ADI 3599/DF DJ-e de 14.09.07 Rel. Min. GILMAR
MENDES; RE 770329/SP, Rel. Min. ROBERTO BARROSO, j. 29.05.14.
Nesses termos, luz desses entendimentos, no h que se falar em

inconstitucionalidade por indicao genrica de fonte de custeio.
A norma em apreciao, ainda que genericamente, tambm disps: Art.
21. As despesas decorrentes da execuo desta Lei correro por conta de
dotaes oramentrias prprias.
Ante o exposto, JULGA-SE IMPROCEDENTE A AO, NOS
TERMOS DO ACRDO, cassando-se a liminar anteriormente deferida.
(Voto n 19.234)
Com o devido respeito ao Nobre Relator, Des. Amorim Canturia (v.
29.895), ouso discordar de seu entendimento quanto constitucionalidade da Lei
n 11.370/2016, do Municpio de Sorocaba, que Institui a Poltica Municipal
de Coleta, Tratamento e Reciclagem de leo e Gordura de Origem Vegetal ou
Animal e D Outras Providncias.
Quanto aos argumentos apresentados pelo autor e pelo ru, peo vnia
para remeter ao relatrio do voto do E. Relator, que detalha de forma clara e
precisa as matrias trazidas a debate.
No se ignora que a Constituio Federal estabeleceu competncia
administrativa comum Unio, Estados, Distrito Federal e aos Municpios para
a proteo do meio ambiente e combate poluio em qualquer de suas formas
art. 23, inc. VI.
Por outro lado, a Constituio Paulista, no seu art. 181, preconiza que Lei
municipal estabelecer em conformidade com as diretrizes do plano diretor,
normas sobre zoneamento, loteamento, parcelamento, uso e ocupao do solo,
ndices urbansticos, proteo ambiental e demais limitaes administrativas
Acesso ao Sumrio
pertinentes.
No artigo 191 est disciplinado: O Estado e os Municpios
providenciaro, com participao da coletividade, a preservao, conservao,
defesa, recuperao e melhoria do meio ambiente natural, artificial e do
trabalho, atendidas as peculiaridades regionais e locais e em harmonia com o
desenvolvimento social e econmico.
E no artigo 193: O Estado, mediante lei, criar um sistema de
administrao da qualidade ambiental, proteo, controle e desenvolvimento
do meio ambiente e uso adequado dos recursos naturais, para organizar,
e-JTJ - 20 741
coordenar e integrar as aes de rgos e entidades da administrao pblica
direta e indireta, assegurada a participao da coletividade, com o fim de:
I Propor uma poltica estadual de proteo ao meio ambiente...

(grifamos)
Dessa forma, se foi atribuda competncia comum para proteo ambiental
pela Constituio Federal, e se vinculou ao Plano Diretor, as leis municipais para
tutela de proteo ambiental restrita ao seu particular interesse, inegavelmente,
atribuiu-se ao Estado a iniciativa de propositura de poltica estadual de proteo
ambiental (art. 193 da Constituio Estadual).
Por polticas pblicas entende-se uma ampla gama de aes desenvolvidas
pelo Estado para assegurar a concretizao de direitos fundamentais.
a que reside o vcio de iniciativa da lei em referncia. Ao desprezar-
se o conjunto de atividades coordenadas, essenciais para assegurar a proteo
ambiental, interpretou-se a questo apenas pelo ngulo da iniciativa concorrente.
Observa-se neste ponto que o Estado disciplinou a matria editando a
Lei n 12.300/06 e em seu art. 13 e pargrafo nico est claro que a gesto de
resduos slidos urbanos ser feita pelo Municpio, com a cooperao do Estado
e participao dos organismos da sociedade Civil:
Artigo 13 A gesto dos resduos slidos urbanos ser feita pelos
Municpios, de forma, preferencialmente, integrada e regionalizada, com a
cooperao do Estado e participao dos organismos da sociedade civil, tendo
em vista a mxima eficincia e a adequada proteo ambiental e sade pblica.
Pargrafo nico Nas regies metropolitanas, as solues para gesto
dos resduos slidos devero seguir o plano metropolitano de resduos slidos
com participao do Estado, Municpios e da sociedade civil.
Note-se que o diploma legal impugnado, Lei n 11.370/2016 institui
diversas medidas que devem ser implementadas pelo Municpio, de forma
unilateral, sem a observncia da cooperao e participao previstas no art. 13 e
pargrafo nico da Lei n 12.300/2006.
Ressalte-se que no mbito estadual j existe, firmado por intermdio
Acesso ao Sumrio
da Secretaria do Meio Ambiente, um Termo de Compromisso para Logstica

Reversa de leo Comestvel entre a CETESB Companhia Ambiental do
Estado de So Paulo, A Associao Brasileira das Indstrias de leos Vegetais
ABIOVE e o Sindicato da Indstria de leos Vegetais e Seus Derivados no
Estado de So Paulo SINDLEO, visando o recolhimento do leo vegetal
usado, encaminhando-o para a destinao final ambientalmente adequada.
Sob a tica das polticas pblicas institudas pelo municpio no trato de
questes de cunho estritamente ambiental, podemos destacar, no mbito de sua
competncia, tambm as seguintes leis: Lei n 8.090, de 03 de Janeiro de 2007,
que dispe sobre a destinao e recolhimento do leo ou gordura utilizado na
742 e-JTJ - 20
fritura de alimentos e a Lei n 10.529, de 31 de Julho de 2013, que estabelece
a obrigatoriedade aos estabelecimentos comercializadores de leo de cozinha,
especificamente mercados e supermercados, acima de 50 metros quadrados
de rea destinada ao consumidor, a manter em local visvel e de fcil acesso,

recipiente especial para o seu descarte.
Por outro lado, o Municpio de Sorocaba, obedecendo s diretrizes
estabelecidas na Lei n 12.305/2010 que instituiu a Poltica Nacional de Resduos
Slidos, j editou norma a respeito da gesto dos resduos slidos gerados no
Municpio, abrangendo a coleta do leo vegetal, trata-se da Lei n 11.259 de 07
de Janeiro de 2016.
Destaque-se que a Poltica Nacional de Resduos Slidos, instituda pela
Lei n 12.305, de 2 de agosto de 2010, enfatiza a responsabilidade compartilhada
e a logstica reversa.
A primeira, responsabilidade compartilhada, aponta para o envolvimento
de todos os componentes da cadeia de consumo, desde o produtor da matria
prima, o fabricante, o eventual importador, o distribuidor, o comerciante, o
consumidor, at o destinatrio final.
A logstica reversa, por sua vez, deve ser vista respeitando tambm a cadeia
de consumo acima apontada, recomendando-se, porm, o estabelecimento de
regras que envolvam todos os que a compem.
Em suma, o diploma legal impugnado, a Lei n 11.370/2016, a despeito
de pretensamente instituir poltica de coleta e tratamento e reciclagem de
leo e gordura de origem vegetal ou animal, no traz, de fato, os elementos
componentes da Poltica Nacional de Resduos Slidos ou da Poltica Estadual
de Resduos Slidos e, como se disse, apenas prev diversas obrigaes ao ente
Municipal sem participao da cadeia de consumo, como um todo, evidenciada,
portanto, a incompatibilidade vertical da norma com o ordenamento jurdico, o
que refora a sua inconstitucionalidade.
De todo o exposto, pelo meu voto, julgo procedente o pedido para
declarar a inconstitucionalidade da Lei Municipal n 11.370/2016, e determinar
sua retirada definitiva do ordenamento jurdico.
Acesso ao Sumrio
JOO NEGRINI FILHO, Desembargador
ACRDO

em que autor PREFEITO MUNICIPAL DE SO JOS DO RIO PRETO, ru

e-JTJ - 20 743
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SO JOS DO RIO PRETO.

36.957)
DIMAS MASCARETTI (Presidente), FRANCISCO CASCONI, CARLOS
BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO
RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI,
RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA
DA SILVEIRA, VICO MAAS, SILVEIRA PAULILO, XAVIER DE AQUINO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES
PIZA e EVARISTO DOS SANTOS.
MRCIO BARTOLI, Relator
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Lei n

11.992, de 29 de abril de 2016, do Municpio de So
Jos do Rio Preto. Obrigatoriedade de instalao de
recipientes com lcool gel antissptico nas salas de
velrio dos cemitrios locais.
Inconstitucionalidade formal inexistente. No
configurada violao s hipteses de iniciativa
legislativa reservada ao Chefe do Executivo. Hipteses
taxativas, segundo a jurisprudncia deste rgo
Especial e do Supremo Tribunal Federal. Matria de
sade pblica. Iniciativa legislativa concorrente.
III. Inconstitucionalidade material. No ocorrncia.
Norma de carter geral e abstrato, editada com
vistas tutela da sade pblica. Inocorrncia de
usurpao de outras competncias administrativas
Acesso ao Sumrio
reservadas ao Chefe do Poder Executivo, previstas

no artigo 47 da Constituio do Estado de So
Paulo. Inexistncia de ofensa regra da harmonia
dos poderes. Caber ao Prefeito editar provises
especiais com vistas regulamentao da lei.
Exerccio da gesto dos contratos administrativos
e execuo de eventuais adaptaes necessrias ao
fiel cumprimento do diploma legal permanecem
reservados Administrao. Interesse pblico e
744 e-JTJ - 20
necessidade de proteo da sade dos funcionrios e
usurios das salas de velrio possibilitam, em tese, a
alterao unilateral das clusulas regulamentares do
contrato de concesso do servio funerrio pelo Poder

Concedente, em obedincia nova imposio legal.
Alterao contratual, se necessria, que no se mostra
substancial.
IV. Eventual ruptura da equao econmico-financeira
entre os concessionrios do servio funerrio e
a Administrao que dever ser concretamente
comprovada, para que seja possvel seu reequilbrio.
Precedente do STF na ADI 3768.
Improcedncia do pedido.
VOTO
1. Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo Prefeito
do Municpio de So Jos do Rio Preto, impugnando a Lei n 11.992, de 29
de abril de 2016, desse municpio, que dispe sobre a obrigatoriedade de
instalao de recipientes com lcool gel antissptico, nas salas de velrio dos
cemitrios de So Jos do Rio Preto. Alega-se que a referida norma, de origem
parlamentar, foi editada em ofensa hiptese de iniciativa legislativa reservada
ao Chefe do Poder Executivo, contrariando o quanto disposto no artigo 24,
pargrafo 2 da Constituio Estadual. Materialmente, alega-se ofensa regra da
separao dos poderes, com usurpao de competncia administrativa do Chefe
do Poder Executivo para o exerccio da direo superior da Administrao e
para a prtica dos atos administrativos, de forma a violar os incisos II e XIV do
artigo 47 da Constituio Paulista. Aduz-se, ainda, que a lei municipal versou
sobre organizao de servio pblico concedido, motivo pelo qual o processo
legislativo no poderia ter sido deflagrado por Vereador, incorrendo, assim, em
transgresso ao artigo 47, inciso XI, da Constituio do Estado (fls. 01/04).
Foram juntados inicial os documentos de fls. 05/17.
Acesso ao Sumrio
A medida liminar pleiteada foi indeferida (fls. 19/20).

A Cmara do Municpio de So Jos do Rio Preto prestou as informaes
solicitadas (fls. 23/27), com cpias de documentos (fls. 28/48).
A Procuradoria Geral do Estado foi citada, afirmando seu desinteresse em
realizar a defesa do ato impugnado (fls. 50/51).
Manifestou-se a Procuradoria-Geral de Justia pela procedncia do
pedido (fls. 55/63).
2. A lei impugnada, de origem parlamentar, possui a seguinte redao:
Art. 1 As Empresas de Assistncia Funerria de So Jos do Rio
e-JTJ - 20 745
Preto/SP ficam obrigadas a disponibilizarem recipientes abastecidos com
lcool gel antissptico, nas salas de velrio dos cemitrios, para higienizao
das mos dos usurios e funcionrios.

Pargrafo nico Os recipientes abastecidos com o produto devero ser
instalados nos lugares de maior circulao de pessoas, de fcil visualizao e
acesso, bem como em nmero suficiente para atender a demanda do respectivo
estabelecimento, e ainda, devem atender as exigncias dos portadores de
necessidades especiais.
Art. 2 O descumprimento do disposto nesta Lei implicar ao infrator,
as seguintes sanes administrativas:
I advertncia;
II multa no valor de 150 UFMs (Cento e Cinquenta Unidades Fiscais
do Municpio);
III multa equivalente ao dobro do valor da anterior em caso de
reincidncia e assim sucessivamente.
Art. 3 Os cemitrios devero adequar-se aos mandamentos impostos
na presente Lei, no prazo de 30 (trinta) dias, a contar da data de sua publicao.
Art. 4 Esta Lei ser regulamentada por ato do Poder Executivo.
Art. 5 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Cmara Municipal de So Jos do Rio Preto,
29 de abril de 2016.
3. caso de improcedncia do pedido. Extrai-se do texto legal que
a norma dispe sobre a obrigao dos prestadores de servio funerrio no
Municpio de So Jos do Rio Preto de instalarem recipientes com lcool gel
antissptico nas salas de velrio dos cemitrios. De acordo com os autos do
processo legislativo que culminou na promulgao da lei em debate, razes
de sade pblica ampararam sua edio. Consta da sua exposio de motivos
(cf. fls. 34): o lcool em gel um dos instrumentos mais eficazes no combate
aos vrus e bactrias, alm de ser uma forma prtica de desinfeco das
mos. Alm de ser rpida a desinfeco com o lcool em gel, tambm mais
Acesso ao Sumrio
econmico que outros mtodos. Diante da dificuldade de mantermos a risca os

procedimentos (tcnicas) exigveis para uma boa lavagem das mos, o lcool
gel anti-sptico demonstra ser um produto bastante til, pois elimina etapas
e obtm bons resultados de higienizao. A boa higiene das mos tem como
principal objetivo a remoo de microrganismos, diminuindo desta forma o
risco de infeces. Ao disponibilizar o lcool em gel estimulamos a correta
desinfeco das mos e contribumos para a diminuio da proliferao de vrus
e bactrias. Independentemente de o velrio estar ou no lotado, ali as pessoas
naturalmente se confraternizam entre si, sem se preocuparem com a questo

746 e-JTJ - 20
da higiene, que, nesse momento, pouco se considera. H de se convir que, em
razo das prprias circunstncias, a situao das pessoas que se encontram em
um velrio de extrema tristeza, pois, a perda de um parente ou ente querido
afeta o emocional, cujas lgrimas e coriza manifestam-se nos apertos de mos

e abraos, ato comum nestas circunstncias, para dar ou buscar algum tipo de
conforto. (...).
Desse modo, a Lei rio-pretense n 11.992/2016 disciplina matria de
iniciativa legislativa concorrente entre o Poder Legislativo e o Poder Executivo
municipais, qual seja, a sade pblica.
Como cedio, a regra estabelecida no caput do artigo 24 da Constituio
do Estado a da iniciativa concorrente entre os membros ou comisses da
Assembleia Legislativa, o Governador do Estado, o Tribunal de Justia e
os cidados ressalvados os casos em que, de forma taxativa, a iniciativa
legislativa seja reservada exclusivamente a algum deles, em razo da matria.
Nos termos do 2 do artigo 24 da Constituio Estadual, [c]ompete,
exclusivamente, ao Governador do Estado a iniciativa das leis que disponham
sobre:
1 criao e extino de cargos, funes ou empregos pblicos
na administrao direta e autrquica, bem como a fixao da respectiva
remunerao;
2 criao e extino das Secretarias de Estado e rgos da
administrao pblica, observado o disposto no artigo 47, XIX;
3 organizao da Procuradoria Geral do Estado e da Defensoria
Pblica do Estado, observadas as normas gerais da Unio;
4 servidores pblicos do Estado, seu regime jurdico, provimento de
cargos, estabilidade e aposentadoria;
5 militares, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes,
estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para inatividade, bem como
fixao ou alterao do efetivo da Polcia Militar;
6 criao, alterao ou supresso de cartrios notariais e de registros
Acesso ao Sumrio
pblicos.
Esse modelo institucional, de reserva de iniciativa legislativa de
determinadas matrias a este ou quele agente poltico, ademais, de obrigatria
observncia pelos Municpios, em razo do princpio da simetria na organizao
dos entes federativos e da regra contida no artigo 144 da Constituio do Estado.
Pois bem. Confrontando-se a lei questionada com o quanto disposto no
2 do artigo 24 da Constituio do Estado, verifica-se que a norma impugnada
no ampliou a estrutura da Administrao Pblica e no disps sobre as matrias
reservadas, em rol taxativo, iniciativa legislativa do Chefe do Poder Executivo,

e-JTJ - 20 747
nos termos da Constituio Estadual.
Com efeito, a lei no cria ou extingue Secretarias e rgos da Administrao
Pblica; no cria ou extingue cargos, funes ou empregos pblicos, e no fixa

a respectiva remunerao; e no dispe sobre servidores pblicos ou sobre
militares, e tampouco sobre os respectivos regimes jurdicos.
Restringe-se a norma a dispor sobre simples exigncia de instalao
de recipientes abastecidos com lcool gel antissptico nas salas de velrio dos
cemitrios, de sorte a tutelar a sade pblica, por meio da disponibilizao
de instrumentos eficazes de higienizao das mos.
Inexiste, assim, ofensa s iniciativas legislativas constitucionalmente
reservadas ao Chefe do Poder Executivo, nos termos do artigo 24, pargrafo 2,
e 47, XI, ambos da Constituio Paulista.
A determinao legal tambm no cuida do regime de concesso ou
permisso de servio pblico, motivo pelo qual no se amolda hiptese do
artigo 47, XVIII, da Constituio do Estado.
Por conseguinte, deve ser rechaada a hiptese de vcio formal.
E, ainda que a referida norma imponha gastos Administrao
Municipal, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal afastou a
tese de que qualquer projeto de lei que implique a gerao de gastos
Administrao Pblica restaria adstrito iniciativa do Chefe do Poder
Executivo: Ao contrrio do afirmado pelo requerente, a lei atacada no cria
ou estrutura qualquer rgo da Administrao Pblica local. No procede a
alegao de que qualquer projeto de lei que crie despesa s poder ser proposto
pelo Chefe do Executivo. As hipteses de limitao da iniciativa parlamentar
esto previstas, em numerus clausus, no artigo 61 da Constituio do Brasil
matrias relativas ao funcionamento da Administrao Pblica, notadamente
no que se refere a servidores e rgos do Poder Executivo. Precedentes.1
4. Registre-se, ainda, que os dispositivos legais questionados tm
contedo abstrato, dirigido a todos os prestadores de servio de assistncia
funerria, com vistas tutela da sade pblica no mbito local. No se cuida de
ato concreto de administrao. E o artigo 175 da Constituio Federal preceitua
Acesso ao Sumrio
que incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de

concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios
pblicos.
De mais a mais, a eventual ruptura da equao econmico-financeira
entre os concessionrios do servio funerrio e a Administrao dever ser
concretamente comprovada, para que seja possvel seu reequilbrio. No
julgamento da ADI 3768, destacou a Ministra Relatora Crmen Lcia: ao
reconhecimento de que o Estado pode alterar, unilateralmente, as condies
1 ADI 3394/AM Rel. Min Eros Grau, j. 02 de abril de 2007.
748 e-JTJ - 20
fixadas para os contratos de concesso e permisso, tem-se, de um lado, que o
particular tem a garantia da preservao do equilbrio econmico-financeiro
do contrato e, de outro, que as normas constitucionais devem ser cumpridas.
Compete ao contratado particular comprovar perante o ente contratante a

ruptura do equilbrio econmico-financeiro do contrato, em quanto, como e
porque, para que seja refeito se for o caso e segundo dados especficos.
Se necessrias, a readequao concreta de clusulas regulamentares do
contrato de concesso do servio funerrio e o reequilbrio contratual sero tarefas
a serem desempenhadas, a sim, pela Administrao, a quem eventualmente
caber realizar alteraes contratuais cabveis e restabelecer a proporo entre
direitos e obrigaes previamente ajustados, em razo da exigncia introduzida
pela Lei n 11.992/2016.
De qualquer maneira, o prprio Secretrio de Administrao do
Municpio de So Jos do Rio Preto reconheceu ser baixo o valor do gasto
com a implementao da lei, conforme memorando juntado s fls. 08, o que
refora que a norma impugnada no causar modificao substancial nas
relaes contratuais originais com os concessionrios do servio funerrio.
Sendo assim, tampouco restou configurada infringncia atribuio
constitucional do Poder Executivo de organizar, dirigir ou gerir o Municpio,
pois, reitera-se, dever a Administrao editar provises especiais a fim de
regulamentar a lei em tela e, no exerccio da gesto dos contratos administrativos
a ela reservado pela Constituio, executar as adaptaes necessrias ao fiel
cumprimento do diploma legal. No se perca de vista que o interesse pblico
e a necessidade de proteo da sade dos funcionrios e usurios das salas de
velrio tornam, em tese, possvel ao Poder Concedente alterar as regras do
contrato de concesso de forma unilateral, em obedincia nova imposio
legal ora declarada constitucional.
5. Ante o exposto, julga-se improcedente o pedido.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

Paulo, em que autor PREFEITO MUNICIPAL DE CASA BRANCA, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE CASA BRANCA.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE. V.U.
FAR DECLARAO DE VOTO O EXMO. SR. DES. EVARISTO DOS
SANTOS., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
e-JTJ - 20 749
(Voto n 28245)
DIMAS MASCARETTI (Presidente), AMORIM CANTURIA, BERETTA

DA SILVEIRA, VICO MAAS, SILVEIRA PAULILO, XAVIER DE AQUINO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES
PIZA, EVARISTO DOS SANTOS (com declarao), MRCIO BARTOLI,
FRANCISCO CASCONI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO
NEGRINI FILHO, SRGIO RUI e RICARDO ANAFE.
LVARO PASSOS, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE Pretenso que
envolve o art. 1 da Lei n 3.292/2015, do municpio
de Casa Branca, o qual insere pargrafo nico no
art. 1 da Lei n 2.573/2002, instituindo iseno da
Contribuio de Iluminao Pblica aos contribuintes
vinculados s unidades consumidoras classificadas
como tarifa social de baixa renda pela ANEEL
Inconstitucionalidade No configurao Iniciativa
do processo legislativo referente matria tributria
que concorrente entre os Poderes Executivo e
Legislativo Reflexo no oramento municipal que
no se confunde com a competncia para legislar
Criao de normas tributrias e no de leis
oramentrias Texto legal impugnado que no impe
obrigaes ao Executivo e nem aumento de despesas
Fundamentos ligados Lei de Responsabilidade
Fiscal que no podem servir de parmetro do controle
de constitucionalidade, enquadrando-se no controle
Acesso ao Sumrio
de legalidade Precedentes deste C. rgo Especial

Ao improcedente.
VOTO
Vistos.
Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade proposta pelo Prefeito
do Municpio de Casa Branca, impugnando a Lei Municipal n 3.292, de 10 de
novembro de 2015, que alterou a Lei n 2.573/2002 para incluir, em seu art. 1, o
seguinte pargrafo nico: Ficam isentos da Taxa de Contribuio de Iluminao
750 e-JTJ - 20
Pblica os contribuintes vinculados s unidades consumidoras classificadas
como tarifa social de baixa renda pelo critrio da Agncia Nacional de Energia
Eltrica ANEEL.
Em apertada sntese, sustenta que a norma inconstitucional por invadir

a competncia de iniciativa legislativa do Poder Executivo, ofendendo a
separao de poderes, uma vez que o texto legal afeta as finanas do municpio
pela reduo dos tributos, a qual objeto da atividade do Executivo em sua
tpica funo administrativa.
A douta Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, pelas razes lanadas
s fls. 45/47, entendendo se tratar de matria exclusivamente local, manifestou-
se pelo desinteresse em apresentar defesa do ato impugnado.
Por seu turno, a Cmara Municipal, nas informaes de fls. 35/37,
sustentou que foi regular processo legislativo do texto objeto da ao.
Finalmente, a douta Procuradoria Geral de Justia, em seu parecer de
fls. 46/97, opinou pela parcial procedncia da ao com a declarao de
inconstitucionalidade do art. 2.
o relatrio.
cedio que a Constituio Federal estabelece o princpio de separao
dos poderes, pelo sistema de freios e contrapesos, dividindo as trs funes
do Estado (Executiva, Legislativa e Judiciria), os quais so independentes e
harmnicos entre si (art. 2, CF). Esta regra, alm de ter sido erguida categoria
de clusula ptrea (art. 60, 4, III, CF), deve ser aplicada tanto pelo texto da CF
quanto, pelo princpio da simetria, nos mbitos estadual e municipal, devendo
ser atendidas as normas que assentam as competncias e os limites de atuao
de cada um nas esferas federal, estadual e municipal. Ao Poder Executivo, em
sntese, compete exercer a administrao pblica, inclusive por meio de edio
de leis nos contornos constitucionais e legais.
Na Constituio Estadual, verifica-se a repetio do princpio em seu art.
5, enquanto parte das regras do Poder Executivo se encontra no art. 47, dentro de
sua funo de gesto administrativa de bens pblicos (Administrao Pblica).
O chefe do Executivo, assim, alm do encargo de exercer especificamente as
Acesso ao Sumrio
funes de administrao, possui a competncia legislativa privativa acerca das

respectivas leis.
O texto legal objeto desta lide versa sobre a concesso de iseno da
Contribuio de Iluminao Pblica para aqueles classificados na tarifa social
de baixa renda pelo critrio da Agncia Nacional de Energia Eltrica ANEEL.
Dentro das regras constitucionais, estabelecidas na Constituio Federal
e, por simetria, tambm na Constituio Estadual (art. 144), na diviso das
competncias entre os trs poderes do Estado, o Poder Legislativo possui como
funo tpica a elaborao de normas jurdicas gerais e abstratas. Enquanto
e-JTJ - 20 751
o Poder Executivo atua tipicamente na gesto administrativa e na edio de
suas respectivas leis especficas. No se trata de hierarquia entre eles e sim
incumbncias distintas dentro da organizao administrativa do Estado.

Inexiste, nas regras do processo legislativo, uma distribuio especfica
de iniciativa sobre a matria tributria em abstrato no que diz respeito aos
respectivos poderes do ente federado competente para determinado tributo,
tratando-se, assim, de uma competncia legislativa concorrente, conforme se
depreende do art. 24 da Constituio Estadual e do art. 61, caput, da Constituio
Federal.
A contribuio em questo tem origem no art. 149-A da Constituio
Federal, que, pela Emenda Constitucional n 39/2002, trouxe a nova espcie de
tributo denominada CIP ou COSIP (Contribuio para Custeio do Servio de
Iluminao Pblica), a qual pode ser instituda pelos municpios ou pelo Distrito
Federal.
Desse modo, trata-se claramente de matria tributria, cuja competncia
no est no rol de iniciativa privativa do Chefe do Poder Executivo, como pode
ser visto no art. 61, 1, da Constituio Federal, o qual deve ser obedecido
nos mbitos estadual e municipal em decorrncia do art. 144 da Constituio
Estadual de So Paulo, diante do princpio da simetria.
Sobre o tema, o E. Supremo Tribunal Federal julgou em recurso com
repercusso geral (ARE 743480/MG Tribunal Pleno Rel. Min. Gilmar
Mendes J. 10/10/2013): Tributrio. Processo legislativo. Iniciativa de lei.
2. Reserva de iniciativa em matria tributria. Inexistncia. 3. Lei municipal
que revoga tributo. Iniciativa parlamentar. Constitucionalidade. 4. Iniciativa
geral. Inexiste, no atual texto constitucional, previso de iniciativa exclusiva do
Chefe do Executivo em matria tributria. 5. Repercusso geral reconhecida. 6.
Recurso provido. Reafirmao de jurisprudncia.
Destarte, por inexistir ofensa ao princpio da separao de poderes com a
iniciativa do Poder Legislativo municipal na elaborao de lei de teor tributrio,
no se vislumbra a alegada inconstitucionalidade.
Neste ponto, oportuno consignar que a norma no imps obrigaes
Acesso ao Sumrio
Administrao Pblica e nem estabeleceu qualquer situao que ingressa

especificamente na gesto administrativa, que faz parte da funo tpica do
Poder Executivo. Ademais, no h, com a alterao da norma sobre a referida
contribuio, aumento de despesas.
Por sua vez, o uso da apontada Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei
Complementar n 101/2000) como parmetro para este pleito no cabvel,
porquanto, neste aspecto, seria uma espcie de controle de legalidade e no de
constitucionalidade, cujo nico parmetro possvel o texto constitucional.
Outrossim, tampouco se v ofensa aos arts. 174 e 175 da Constituio
752 e-JTJ - 20
Estadual, pois no h ofensa iniciativa de leis oramentrias, as quais, em
sua elaborao, sempre devem atentar situao completa do ente federado e a
todas as leis pertinentes.
No obstante a alegao de que a lei afetaria o oramento pblico pela

iseno a determinado grupo de pessoas, certo que no se pode confundir
a conduta de legislar sobre direito tributrio com eventuais reflexos da lei no
oramento pblico. Sem a elaborao especfica de lei de carter oramentrio,
invivel a configurao de vcio de inconstitucionalidade em razo apenas da
possibilidade de se atingir, de alguma forma, o oramento do municpio. A
natureza da norma aqui impugnada, como dito, tributria e no oramentria,
ou seja, encontra-se dentro das regras constitucionais de iniciativa do processo
legislativo.
As previses de limitao iniciativa legislativa, por serem excees
regra da competncia concorrente, devem ser interpretadas de forma restritiva
e no ampliativa.
Em caso semelhante, o Exmo. Des. Renato Sartorelli bem assentou que
a lei de iniciativa parlamentar objurgada criou novos benefcios tributrios,
concedendo isenes a contribuintes que se enquadrarem naquelas condies,
sendo irrelevante que a sua aplicao possa repercutir no oramento do
municpio porque no diz respeito a normas oramentrias, isso sem falar que
no implica criao ou aumento de despesa pblica (vedadas pelo artigo 25
da Carta Bandeirante) e tampouco impe obrigaes ao Executivo (...) (Ao
Direta de Inconstitucionalidade n 2037843-09.2016.8.26.0000 J. 01/06/2016).
Sobre a inexistncia de inconstitucionalidade na iniciativa do Poder
Legislativo em matria tributria, ainda que haja reflexo no oramento do ente
federado, j decidiu o E. STF:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
CONSTITUCIONAL E TRIBUTRIO. INICIATIVA LEGISLATIVA.
MATRIA TRIBUTRIA. CONCORRNCIA ENTRE PODER
LEGISLATIVO E PODER EXECUTIVO. LEI QUE CONCEDE ISENO.
POSSIBILIDADE AINDA QUE O TEMA VENHA A REPERCUTIR NO
Acesso ao Sumrio
ORAMENTO MUNICIPAL. RECURSO QUE NO SE INSURGIU

CONTRA A DECISO AGRAVADA. DECISO QUE SE MANTM POR
SEUS PRPRIOS FUNDAMENTOS. 1. O recurso extraordinrio cabvel
contra acrdo que julga constitucionalidade in abstracto de leis em face
da Constituio Estadual, quando for o caso de observncia ao princpio
da simetria. Precedente: Rcl 383, Tribunal Pleno, Rel. Min. Moreira Alves.
2. A iniciativa para incio do processo legislativo em matria tributria
pertence concorrentemente ao Poder Legislativo e ao Poder Executivo
(art. 61, 1, II, b, da CF). Precedentes: ADI 724-MC, Tribunal Pleno, Rel.
Min. Celso de Mello, DJ de 15.05.92; RE 590.697-ED, Primeira Turma,
Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Dje de 06.09.2011; RE 362.573-AgR,

e-JTJ - 20 753
Segunda Turma, Rel. Min. Eros Grau, Dje de 17.08.2007). 3. In casu, o
Tribunal de origem entendeu pela inconstitucionalidade formal de lei em
matria tributria por entender que a matria estaria adstrita iniciativa
privativa do Chefe do Poder Executivo, dada a eventual repercusso da

referida lei no oramento municipal. Consectariamente, providos o agravo
de instrumento e o recurso extraordinrio, em face da jurisprudncia
desta Corte. 4. Agravo regimental a que se nega provimento. (AI 809719
AgR MG Minas Gerais Primeira Turma Rel. Min. Luiz Fux J.
09/04/2013)
No mesmo sentido esto precedentes deste C. rgo Especial:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei N 7.460 de 15
de fevereiro de 2016 Concesso de iseno do Imposto Predial e
Territorial Urbano a proprietrios aposentados e pensionistas que no
ultrapassem cinco salrios mnimos no recebimento dos proventos
Iniciativa oriunda do Poder Legislativo local Viabilidade Competncia
legislativa concorrente entre os Poderes Executivo e Legislativo para
edio de norma tributria Precedentes do C. Supremo Tribunal
Federal Lei questionada, ademais, que no cria ou impe obrigaes
ao Executivo Ausncia de aumento de despesa Tese de ausncia
de compensao, desrespeitando a Lei Complementar n 101/2000 (Lei
de Responsabilidade Fiscal) que representa mero controle de legalidade
da norma Alegada inconstitucionalidade material do pargrafo 1
do art. 1 de referida lei pelo Ministrio Pblico Suposta violao da
isonomia ao estender a iseno aos herdeiros Inexistncia de referida
extenso Norma voltada tutela dos direitos dos aposentados, no de
seus sucessores Impossibilidade de realizar interpretao conforme
Atuao do Judicirio, ao realizar o controle de constitucionalidade,
restringe-se figura do legislador negativo Pretenso improcedente.
(Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2093991-40.2016.8.26.0000
So Paulo rgo Especial Rel. Francisco Casconi J. 05/10/2016)
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE LEI COMPLEMENTAR
N 375/2015 DO MUNICPIO DE TAUBAT ATO NORMATIVO DE
AUTORIA PARLAMENTAR CONCEDENDO BENEFCIO FISCAL DE
NATUREZA TRIBUTRIA ISENO DE IPTU INCIDENTE SOBRE
Acesso ao Sumrio
IMVEL RESIDENCIAL USUFRUDO OU DE PROPRIEDADE DE

APOSENTADOS OU PENSIONISTAS COM RENDA BRUTA MENSAL
PESSOAL OU CONJUGAL AT O TETO PREVIDENCIRIO
COMPETNCIA LEGISLATIVA CONCORRENTE PRECEDENTES DO
E. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E DESTE C. RGO ESPECIAL
REFLEXOS NO ORAMENTO DO MUNICPIO IRRELEVNCIA
NORMA QUE NO CRIA OBRIGAES OU AUMENTO DE
DESPESA AO PODER PBLICO AFRONTA AOS ARTIGOS 25 E
174, PARGRAFOS 2 E 6, TODOS DA CONSTITUIO ESTADUAL
NO RECONHECIMENTO AO JULGADA IMPROCEDENTE. Por
se tratar de limitaes ao poder de instaurao do processo legislativo,
754 e-JTJ - 20
as hipteses previstas no texto constitucional devem ser interpretadas
restritivamente, inexistindo bice iniciativa de lei parlamentar que
disponha sobre matria tributria, seja para criar ou majorar tributos
ou mesmo para conceder benefcios fiscais porquanto o constituinte
no restringiu o mbito de sua titularidade, cuidando-se, isto sim, de

competncia concorrente. (Ao Direta de Inconstitucionalidade n
2246229-78.2015.8.26.0000 So Paulo rgo Especial Rel. Renato
Sartorelli J. 27/04/2016)
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Cuida-se de
ao direta de inconstitucionalidade promovida pelo Ilustre Prefeito
do Municpio de Ocauu, Estado de So Paulo, por meio da qual se
questiona a adequao constitucional da Lei Complementar Municipal n
06, de 09 de setembro de 2013, que dispe sobre a iseno do imposto
Predial e Territorial Urbano e das taxas de Servios Urbanos e d outras
providncias. CONSTITUCIONALIDADE A Constituio de 1988 no
veda a iniciativa do Poder Legislativo em legislar sobre matria tributria.
A circunstncia de as leis que versem sobre matria tributria poderem
repercutir no oramento do ente federado no conduz concluso de
que sua iniciativa privativa do chefe do executivo. Por sua vez, a
concesso de iseno tributria por meio de lei de iniciativa do Poder
Legislativo tambm no represente nenhum vcio de inconstitucionalidade
Precedentes. Ao direta de inconstitucionalidade improcedente. (Ao
Direta de Inconstitucionalidade n 2011272-69.2014.8.26.0000 So
Paulo rgo Especial Rel. Roberto Mac Cracken J. 14/05/2014)
Tem-se que, tratando-se, desse modo, de iniciativa legislativa concorrente
sobre direito tributrio, ainda que se diga que haja alguma afetao na questo
oramentria do municpio, no est configurada uma inconstitucionalidade da
norma, j que elaborada dentro das regras do processo legislativo pertinente.
Por ltimo, consigna-se que, tendo sido inicialmente estabelecida,
no julgado, uma observao referente necessidade de aguardar o exerccio
financeiro seguinte em razo da anualidade oramentria, fica tal ressalva
retirada, adotando-se o entendimento exposto pelo Exmo. Des. Evaristo dos
Santos.
Acesso ao Sumrio
Acrescente-se que, mesmo que a causa de pedir no controle concentrado

de constitucionalidade seja aberta, o julgado est adstrito ao princpio do pedido,
de modo que, neste caso em apreo, a anlise deve se ater ao dispositivo legal
apontado especificamente na inicial (art. 1 da Lei n 3.292/2015 do municpio
de Casa Branca).
Diante do acima explanado, foroso reconhecer a inexistncia de
violao das normas constitucionais, no se vislumbrando o alegado vcio
de inconstitucionalidade formal, tendo em vista que observado o processo
legislativo para a criao do ato normativo.

e-JTJ - 20 755
Ante o exposto, julgo improcedente a presente ao.

(Voto n 34.979)
1. Relatrio j nos autos.
2. Restrito ao mbito da divergncia.
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade do Procurador-Geral de
Justia tendo por objeto o art. 1 da Lei n 3.292/2015, que inseriu o pargrafo
nico no art. 1 da Lei n 2.573/2002, concedendo iseno do pagamento da
CIP (Contribuio de Iluminao Pblica) aos contribuintes vinculados ...s
unidades consumidoras classificadas como tarifa social de baixa renda pelo
critrio da Agncia Nacional de Energia Eltrica ANEEL..
Quanto constitucionalidade da iseno concedida, nada tenho a
considerar. Restringe-se a presente divergncia, em que pese os judiciosos
fundamentos desenvolvidos pelo Exmo. Des. Rel. LVARO PASSOS,
ressalva acrescentada (Faz-se a ressalva, porm, que o nico aspecto que, na
prtica, dever ser observado o da anualidade oramentria. Na hiptese
vertente, neste momento, o oramento do ano de 2017, em obedincia s
respectivas normas oramentrias, j est estabelecido, de modo que a efetiva
incidncia da norma, considerando, ainda, o efeito suspensivo que foi deferido
no trmite desta ao, ter incio a partir do prximo exerccio financeiro, cujo
oramento dever observar esta iseno.).
Conceitua-se iseno, basicamente, ... como a dispensa legal do
pagamento de tributo devido. (JOS SOUTO MAIOR BORGES Teoria
Geral da Iseno Tributria 3 ed. 2007 Ed. Malheiros p. 160).
No vislumbro, inicialmente, a necessidade de aguardar o exerccio
financeiro subsequente para atribuir eficcia lei.
A vedao imposta pela Constituio Federal, em seu art. 150, III, b,
impede Unio, Estados, Distrito Federal e Municpio cobrar tributos ... no
Acesso ao Sumrio
mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou
aumentou, o que, evidentemente, no o caso.
O princpio da anterioridade tem como escopo proteger o contribuinte,
vedando seja surpreendido com a cobrana de novo tributo ou majorao de
antigo.
Inaplicvel, deste modo, referido princpio a leis instituidoras, como
a dos autos, de isenes tributrias (...o princpio existe para proteger o
contribuinte, no impedindo, portanto, a imediata aplicao das mudanas
que diminuam a carga tributria a que o contribuinte est sujeito (casos de

756 e-JTJ - 20
extino ou reduo de tributos ou que no tenham qualquer impacto sobre essa
carga tributria). grifei RICARDO ALEXANDRE Direito Tributrio
Esquematizado 3 ed. 2009 Ed. Mtodo p.130).
Conforme entendimento do Pretrio Excelso:

... os postulados da anterioridade anual e da anterioridade
nonagesimal esto circunscritos s hipteses de instituio e majorao
de tributos... (grifei STF ARE 682631 AgR-AgR DJ-e de 30.04.14,
p. 02.05.14 Rel. Min. ROBERTO BARROSO).
J em relao anualidade oramentria, no se nega a necessidade
de haver previso na lei oramentria municipal das receitas e despesas, ...
decorrentes de isenes, anistias, remisses, subsdios e benefcios de natureza
financeira, tributria e creditcia. (art. 165, 6 da CF e art. 174, 6 da
CE), todavia, ... h que se considerar que a iniciativa privativa do Chefe do
Executivo estabelecida no citado art. 174 da Carta Paulista diz respeito apenas
s leis oramentrias e no a qualquer uma que tenha reflexo sobre o oramento
do ente pblico, razo pela qual essa regra no tem aplicao no caso dos
autos; foroso reconhecer, no particular, que se toda lei com repercusso
no oramento fosse, obrigatoriamente, deflagrada a partir de proposta do
Prefeito, a atribuio legislativa da Cmara Municipal restaria completamente
esvaziada, a sim, em completa desconsiderao ao princpio da independncia
entre os Poderes. (ADIn n 0158654-37.2013.8.26.0000 v.u. j. de 13.11.13
Rel. Des. PAULO DIMAS MASCARETTI).
Nesse sentido j decidiu este C. Tribunal de Justia:
De outro lado, uma vez consagrada a competncia concorrente
para deflagrao do processo legislativo e inexistindo violao do
princpio da separao de poderes, irrelevante que o tema implique
em possveis reflexos no oramento municipal, porquanto tratou-se,
apenas, de criar norma isentiva tributria, diante da discricionariedade
das polticas pblicas. (grifei ADIn n 2002314-26.2016.8.26.0000
p.m.v. de 18.05.16 Rel. Des. MOACIR PERES).
Observe-se, finalmente, se a Lei n 3.292 de 10.11.15. A prevalecer o
Acesso ao Sumrio
entendimento do I. Relator, a mencionada iseno j deveria estar prevista na

lei oramentria anual de 2016,uma vez somente em 02.08.16 protocolada a
presente ao.
Em suma, com essas observaes, acompanho o posicionamento
do I. Relator quanto constitucionalidade da iseno. Ressalto, todavia, a
possibilidade de aplicao imediata da iseno.
3. Julgo improcedente a ao.
e-JTJ - 20 757
ACRDO

Paulo, em que autor PROCURADOR GERAL DE JUSTIA DO ESTADO
DE SO PAULO, so rus PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE
ITARAR e PREFEITO MUNICIPAL DE ITARAR.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE, COM
EFEITOS EX TUNC E COM OBSERVAO. V.U., de conformidade com o
DIMAS MASCARETTI (Presidente), CARLOS BUENO, FERRAZ DE
ARRUDA, ARANTES THEODORO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ELCIO
TRUJILLO, ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO
CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES,
PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO
CARLOS SALETTI e FRANCISCO CASCONI.
RENATO SARTORELLI, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE ARTIGOS 1 E 7
DA LEI N 3.426, DE 25 DE ABRIL DE 2012, COM
A REDAO DADA PELA LEI N 3.532, DE 26 DE
SETEMBRO DE 2013, AMBAS DO MUNICPIO DE
ITARAR GRATIFICAO POR ASSIDUIDADE,
PONTUALIDADE E PRODUTIVIDADE DEVER
FUNCIONAL INERENTE AO EXERCCIO
Acesso ao Sumrio
DE QUALQUER FUNO PBLICA

INADMISSIBILIDADE AUSNCIA DE CAUSA
RAZOVEL PARA SUA INSTITUIO
AUMENTO INDIRETO E DISSIMULADO DE
REMUNERAO AFRONTA AOS PRINCPIOS
DA MORALIDADE, DA RAZOABILIDADE E
DO INTERESSE PBLICO DESRESPEITO
AOS ARTIGOS 111 E 128 DA CONSTITUIO
ESTADUAL INCONSTITUCIONALIDADE
758 e-JTJ - 20
DECLARADA DESNECESSIDADE DE
MODULAO DOS EFEITOS AUSNCIA
DE RAZES DE SEGURANA JURDICA OU
EXCEPCIONAL INTERESSE PBLICO AO

PROCEDENTE, COM OBSERVAO.
Em que pese a autonomia dos Municpios para editar
normas locais e se autoadministrar, a competncia
que lhes foi outorgada no absoluta, sujeitando-se
aos limites e contornos definidos pela Lei Maior e pela
respectiva Constituio Estadual, inclusive no que diz
respeito remunerao de seus servidores, em razo
do princpio da simetria e da regra contida no artigo
144 da Carta Bandeirante.
Configura aumento disfarado de remunerao a
instituio de vantagem pecuniria visando premiar
o exerccio de dever elementar exigvel de todo e
qualquer servidor pblico.
VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo Procurador
Geral de Justia do Estado de So Paulo em face dos artigos 1 e 7 da Lei n
3.426, de 25 de abril de 2012, com a redao dada pela Lei n 3.532, de 26
de setembro de 2013, ambas do Municpio de Itarar, apontando violao aos
artigos 111, 128 e 144, todos da Constituio Paulista.
Sustenta o requerente, em apertada sntese, que a gratificao concedida
aos servidores de Itarar no atende a nenhum interesse pblico e tampouco s
exigncias do servio, aduzindo que a assiduidade e a eficincia representam
deveres funcionais inerentes ao exerccio da funo pblica, no podendo ser
consideradas como critrio para a concesso da vantagem em comento. Alega,
em acrscimo, que inexiste qualquer causa razovel a justificar sua instituio,
implicando ofensa aos princpios da moralidade, do interesse pblico, da
Acesso ao Sumrio
finalidade e da razoabilidade. Enfatizando, no mais, que se encontram presentes

os pressupostos autorizadores para a concesso da liminar, insiste na suspenso
da eficcia dos artigos 1 e 7 da Lei n 3.426, de 25 de abril de 2012, com a
redao dada pela Lei n 3.532, de 26 de setembro de 2013, ambas do Municpio
de Itarar, at deciso definitiva.
Concedida a liminar, o Presidente da Cmara Municipal prestou
informaes aduzindo que os dispositivos impugnados apenas regulamentam
direito j estabelecido pelos artigos 188 e seguintes da Lei Municipal n
1221/74 Estatuto dos Funcionrios Pblicos de Itarar , decorrendo a atuao

e-JTJ - 20 759
legislativa de competncia exclusiva do Municpio para dispor sobre assuntos
de interesse local (fls. 369/378).
O Prefeito do Municpio de Itarar, por sua vez, deixou transcorrer, in

albis, o prazo para manifestao (cf. fl. 438).
O Procurador Geral do Estado no ofereceu defesa em razo de os
dispositivos impugnados tratarem de matria exclusivamente local (fls. 362/363).
A douta Procuradoria Geral de Justia pleiteou a juntada de documentos
encaminhados pela Cmara de Vereadores, aps a propositura da ao (fls.
440/487), cientes as partes (artigo 437, 1, do Cdigo de Processo Civil/2015),
insistindo, a final, na procedncia da ao, nos termos da inicial (fls. 498/501).
o relatrio.
A ao de ser julgada procedente.
Os textos impugnados tm a seguinte redao, verbis:
Lei n 3.426, de 25 de abril de 2012, do Municpio de Itarar:
Art. 1. Em consonncia com o art. 188 e seguintes da Lei Municipal
n 1221/74 a gratificao ser concedida at o percentual de 100%
(cem por cento), sobre o valor do vencimento bsico dos cargos
beneficiados por ela, sendo incorporada aos vencimentos e aos
proventos por ocasio da aposentadoria dos servidores e extensivo
queles j aposentados.
(...)
Art. 7. Como requisito para recebimento da gratificao de que
trata esta Lei, o servidor dever ter alcanado as seguintes metas:
I Desempenhar com zelo e eficincia os servios a ele confiados,
dentro da respectiva atribuio;
II Assiduidade;
III Participao em cursos de capacitao oferecidos pela
Secretaria em que est lotado.
1. ineficiente o servio prestado, injustificadamente, sem a
observncia dos prazos legais aplicveis.
2. Considera-se no assduo aquele que tenha cinco faltas
Acesso ao Sumrio
alternadas ou trs consecutivas por ms, sem justificativa.

3. So justificadas as faltas que estejam condizentes com a
legislao e demais normas municipais.
4. O no cumprimento das metas ser considerado pela Chefia
imediata, que instaurar, em at quinze dias aps a verificao
da ocorrncia, procedimento administrativo para a respectiva
apurao, garantindo-se o contraditrio e a ampla defesa.
5. O no cumprimento das metas, apurado nos termos desta Lei,
acarretar to somente a suspenso do recebimento da gratificao
prevista nesta Lei, no ms imediatamente subsequente ao trmino

760 e-JTJ - 20
do procedimento (cf. fls. 29 e 31).
Lei n 3.532, de 26 de setembro de 2013, que conferiu nova redao
ao artigo 7, da Lei n 3.426, de 25 de abril de 2012:
Art. 1. O artigo 7, da Lei Municipal n 3.426, de 25 de abril de 2012,

passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 7. Como requisito para recebimento da gratificao de que
trata esta Lei, o servidor dever ter alcanado as seguintes metas:
I Desempenhar com zelo e eficincia os servios a ele confiados,
dentro da respectiva atribuio;
II Demonstrar assiduidade, conforme definido nos pargrafos
deste artigo;
III Comprovar a participao em cursos de capacitao (VETADO).
1 Os cursos de capacitao, mencionados no inciso III, deste
artigo, podero ser oferecidos, diretamente, pela Administrao
Pblica Municipal, ou indiretamente, por entidade idnea,
devidamente reconhecida como tal.
2 ineficiente o servio prestado, injustificadamente, sem a
observncia dos prazos legais aplicveis.
3 Considera-se no assduo aquele que tenha cinco faltas
alternadas ou trs consecutivas por ms, sem justificativa.
4 So justificadas as faltas que estejam condizentes com a
legislao e demais normas municipais.
5 O no cumprimento das metas ser constatado pela Chefia
imediata, que instaurar, em at quinze dias aps a verificao
da ocorrncia, procedimento administrativo para a respectiva
apurao, garantindo-se o contraditrio e a ampla defesa.
6 O no cumprimento das metas, apurado nos termos desta Lei,
acarretar to somente a suspenso do recebimento da gratificao
prevista na Lei, no ms imediatamente subsequente ao trmino do
procedimento.
7 VETADO
Art. 2 Renumera-se o pargrafo primeiro, do artigo 7, da Lei
Acesso ao Sumrio
Municipal n 3.426, de 25 abril de 2012, para pargrafo segundo,

e assim sucessivamente, em relao aos demais pargrafos,
conforme definido no Art. 1, desta Lei, mantendo-se inalterada a
redao definida pela Lei Municipal n 3.426, de 25 de abril de 2012.
Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao, revogadas
as disposies em contrrio (cf. fls. 33/34).
Em que pese a autonomia dos Municpios para editar normas locais e se
autoadministrar, a competncia que lhes foi outorgada no absoluta, sujeitando-
se aos limites e contornos definidos pela Lei Maior e pela respectiva Constituio
Estadual, inclusive no que diz respeito remunerao do funcionalismo pblico,

e-JTJ - 20 761
em razo do princpio da simetria e da regra contida no artigo 144 da Carta
Bandeirante.
A contraprestao pecuniria percebida pelos servidores pblicos

compreende uma parcela bsica, que corresponde ao vencimento, acrescida de
vantagens pecunirias, ambas fixadas em lei.
Gratificaes e adicionais, por sua vez, so espcies do gnero vantagem
pecuniria, sendo as primeiras concedidas em decorrncia de servios comuns
prestados em condies anormais, ou diante de situaes individuais do servidor;
enquanto na segunda hiptese o funcionrio recompensado pelo decurso do
tempo no cargo, ou por fora do exerccio de funo especial.
Na lio de Hely Lopes Meirelles, adicionais so vantagens pecunirias
que a Administrao concede aos servidores em razo do tempo de exerccio
(adicional de tempo de servio) ou em face da natureza peculiar da funo,
que exige conhecimentos especializados ou um regime prprio de trabalho
(adicionais de funo). Os adicionais destinam-se a melhor retribuir os
exercentes de funes tcnicas, cientficas ou didticas, ou a recompensar os
que se mantiveram por longo tempo no exerccio do cargo. O que caracteriza o
adicional e o distingue da gratificao o ser aquele uma recompensa ao tempo
de servio do servidor, ou uma retribuio pelo desempenho de funes especiais
que refogem da rotina burocrtica, e esta, uma compensao por servios
comuns executados em condies anormais para o servidor, ou uma ajuda
pessoal em face de certas situaes que agravam o oramento do servidor,
ponderando, ainda, que as gratificaes so atribudas precariamente aos
servidores que esto prestando servios comuns da funo em condies
anormais de segurana, salubridade ou onerosidade (gratificao de servio),
ou concedidas como ajuda aos servidores que renam as condies pessoais
que a lei especifica (...), tais como a existncia de filhos menores ou dependentes
incapacitados para o trabalho (salrio-famlia) (Direito Administrativo
Brasileiro, 33 edio, Malheiros, pgs. 490/491, 495 e 498).
Pela leitura das normas impugnadas, porm, verifica-se que o legislador
local instituiu vantagem pecuniria destinada a premiar a assiduidade dos
Acesso ao Sumrio
servidores municipais, o desempenho de funes com zelo e eficincia,

ou a participao indiscriminada em cursos de capacitao, sem estar,
necessariamente, relacionada ao cargo que ocupa, o que no se compatibiliza
com os princpios da moralidade, do interesse pblico e da razoabilidade,
traduzindo ofensa ao disposto no artigo 128 da Carta Paulista, verbis:
Artigo 128 As vantagens de qualquer natureza s podero ser
institudas por lei e quando atendam efetivamente ao interesse
pblico e s exigncias do servio.
Vale dizer, inexiste na norma impugnada causa jurdica razovel a
justificar a concesso de vantagem pecuniria, no se vislumbrando situao
762 e-JTJ - 20
excepcional que v alm do simples exerccio da prpria funo pblica ou
do dever elementar exigvel de todo e qualquer servidor no desempenho de
suas atribuies funcionais, configurando, ipso facto, aumento disfarado de
remunerao.
Destaco, a propsito, casos anlogos j submetidos apreciao deste C.
rgo Especial, verbis:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Artigo 81-B da
Lei Complementar n 11/1999, acrescido pela Lei Complementar n.
75/2012, do Municpio de Marab Paulista, que institui gratificao
de funo e gesto ao servidor efetivo como forma de compensao
dedicao plena de servios, no percentual de at 50%
Inconstitucionalidade, por ausncia de critrios em sua mensurao
Dedicao ao servio que dever/obrigao do servidor
Afronta aos princpios da legalidade, moralidade, impessoalidade,
razoabilidade e interesse pblico, bem como da separao dos
poderes Instituio de benefcio que se afigura incompatvel com
as exigncias do servio Afronta aos artigos 111 e 128, ambos da
Constituio Estadual Cuida-se, na verdade, de indiscriminado e
disfarado reajuste, alheio aos parmetros que regem o interesse
pblico Ao procedente, com efeito ex tunc, sendo vedado aos
servidores exigir o pagamento retroativo de qualquer valor com
base no dispositivo declarado inconstitucional, mas ressalvado
que valores j recebidos no sero objeto de repetio (Ao
Direta de Inconstitucionalidade n 2143790-52.2016.8.26.0000, Relator
Desembargador Salles Rossi).
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE MUNICPIO DE
SO JOS DO RIO PARDO ART. 49 DA LEI N 2.712, DE 16 DE
MARO DE 2004 E LEI N 2.185, DE 24 DE NOVEMBRO DE 1997,
QUE DISPE SOBRE O ESTATUTO DOS SERVIDORES PBLICOS
DO MUNICPIO DE SO JOS DO RIO PARDO E D OUTRAS
PROVIDNCIAS E SOBRE (...) A INSTITUIO DO PRMIO POR
ASSIDUIDADE AOS SERVIDORES OCUPANTES DE CARGOS
PBLICOS, DE PROVIMENTO EFETIVO, NA ADMINISTRAO
MUNICIPAL VANTAGEM PECUNIRIA QUE TEM COMO NICO
Acesso ao Sumrio
OBJETIVO ESTIMULAR A ASSIDUIDADE DO SERVIDOR DEVER

FUNCIONAL GERAL E ELEMENTAR AO EXERCCIO DE QUALQUER
FUNO PBLICA AUSNCIA DE CAUSA JURDICA OU RAZOVEL
PARA SUA INSTITUIO CLARA AFRONTA AOS PRINCPIOS DA
MORALIDADE, INTERESSE PBLICO E RAZOABILIDADE (ARTS.
111 E 128 DA CE/89) PRECEDENTES DO RGO ESPECIAL
AO PROCEDENTE (Ao Direta de Inconstitucionalidade n
2074202-55.2016.8.26.0000, Relator Desembargador Neves Amorim).
De resto, no vislumbro razes de segurana jurdica ou de excepcional
interesse social que justifiquem a modulao dos efeitos da declarao de
e-JTJ - 20 763
inconstitucionalidade das normas impugnadas, observando, contudo, que no
cabe cogitar da devoluo de valores recebidos com esteio na legislao ora
reputada inconstitucional, notadamente porque se trata de verbas de carter

alimentcio, percebidas de boa-f.
Ante o exposto, julgo procedente a presente ao para declarar a
inconstitucionalidade dos artigos 1 e 7 da Lei n 3.426, de 25 de abril de 2012,
com a redao dada pela Lei n 3.532, de 26 de setembro de 2013, ambas do
Municpio de Itarar, com efeitos ex tunc, sem devoluo dos valores, nos
termos do acrdo. Comunique-se oportunamente Prefeitura e Cmara
Municipal, nos termos do artigo 25 da Lei n 9.868/99.
ACRDO

em que autor ASSOCIAO NACIONAL DE RESTAURANTES ANR,
so rus GOVERNADOR DO ESTADO DE SO PAULO e PRESIDENTE
DA ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: AFASTARAM AS PRELIMINARES E
DETERMINARAM A SUSPENSO DO PROCESSO AT O JULGAMENTO
DEFINITIVO DA ADI N 5561 PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
n 28.263)
PAULO DIMAS MASCARETTI (Presidente), LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ELCIO TRUJILLO, ADEMIR
BENEDITO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI,
Acesso ao Sumrio

FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, BORELLI THOMAZ,
JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI e SALLES ROSSI.
RICARDO ANAFE, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE Lei Estadual n

764 e-JTJ - 20
16.270, de 05 de julho de 2016, que dispe sobre a
obrigatoriedade da concesso de desconto ou de meia
poro para pessoas que realizaram cirurgia baritrica
ou qualquer outra gastroplastia, em restaurantes ou

similares, e d outras providncias Processamento
simultneo de aes diretas de inconstitucionalidade
contra a referida lei estadual perante o Supremo
Tribunal Federal e o Tribunal de Justia, com causa de
pedir assemelhada Suspenso do processo no mbito
da Justia Estadual, at a deliberao definitiva da
Suprema Corte Precedentes do Supremo Tribunal
Federal.
Rejeitadas as preliminares, determina-se a suspenso
do processo.
VOTO
1. Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade proposta pela Associao
Nacional de Restaurantes visando ao reconhecimento da inconstitucionalidade
da Lei Estadual n 16.270, de 05 de julho de 2016, que dispe sobre a
obrigatoriedade da concesso de desconto ou de meia poro para pessoas que
realizaram cirurgia baritrica ou qualquer outra gastroplastia, em restaurantes
ou similares, e d outras providncias, no mbito do Estado de So Paulo,
porque, segundo ela, viola o disposto nos artigos 1, 111 e 144, da Constituio
do Estado de So Paulo. Aduz que a norma combatida usurpou a competncia da
Unio para legislar sobre direito comercial (artigo 22, inciso I, da Constituio
Federal), bem como afronta os princpios da livre iniciativa e da razoabilidade,
na medida em que cria um nus desnecessrio para os empresrios. Diz que
esto presentes os requisitos para a concesso da liminar e, ao final, requer seja
declarada a inconstitucionalidade da Lei n 16.270, de 05 de julho de 2016, do
Estado de So Paulo.
A liminar foi deferida (fl. 85/88) e desprovido o agravo regimental
Acesso ao Sumrio
interposto (fl. 214/224).

O Procurador-Geral do Estado de So Paulo e o Governador do Estado de
So Paulo postulam a procedncia do pedido (fl. 107/115; 123/124).
A Assembleia Legislativa do Estado de So Paulo, por seu Presidente,
argui preliminares de prejudicialidade relativamente ao direta de
inconstitucionalidade em trmite no Supremo Tribunal Federal (ADI 5.561),
inadmissibilidade do controle estadual concentrado de constitucionalidade em
face de parmetros da Constituio Federal, ilegitimidade ativa da requerente e,
no mrito, defende a constitucionalidade da lei (fl. 126/154).

e-JTJ - 20 765
A douta Procuradoria Geral de Justia, em seu parecer de fl. 230/248,
opinou, preliminarmente, pela extino do processo sem resoluo do mrito
por ilegitimidade ativa e pela suspenso do feito, e, se superadas as preliminares,

pela procedncia da ao.
2. o relatrio.
A Lei n 16.270, de 05 de julho de 2016, do Estado de So Paulo, tem a
seguinte redao:
Artigo 1 Os restaurantes e similares que servem refeies
la carte ou pores ficam obrigados a oferecer, para pessoas que
tenham tido o estmago reduzido por meio de cirurgia baritrica
ou qualquer outra gastroplastia, meia poro com desconto de 30%
(trinta por cento) a 50% (cinquenta por cento) sobre o preo normal
da refeio integral.
Artigo 2 Os restaurantes e similares que servem refeies na
modalidade rodzio e festival ficam obrigados a conceder desconto
de 50% (cinquenta por cento) no preo das refeies para as pessoas
que tenham o estmago reduzido atravs de cirurgia baritrica ou
qualquer outra gastroplastia.
Pargrafo nico Excetua-se do disposto nesta lei o consumo de
bebidas.
Artigo 3 Para ter direito ao benefcio de que trata a presente lei o
interessado dever comprovar sua condio atravs da apresentao
de laudo mdico ou declarao de mdico responsvel, devidamente
inscrito no Conselho Regional de Medicina.
Artigo 4 Os estabelecimentos comerciais ficam obrigados a fixar
em sua entrada cartazes medindo 30cm (trinta centmetros) x 25cm
(vinte e cinco centmetros) com os direitos estabelecidos nesta lei.
Artigo 5 Os estabelecimentos comerciais ficam obrigados a incluir
em seus cardpios as informaes institudas pela presente lei.
Artigo 6 O no cumprimento das exigncias desta lei implicar
Acesso ao Sumrio
ao infrator a imposio de multa no valor de R$ 1.000,00 (mil reais),

cobrada em dobro no caso de reincidncia at o limite de R$ 10.000,00
(dez mil reais).
Artigo 7 O Poder Executivo regulamentar a presente lei no
prazo de 90 (noventa) dias, em especial no tocante aos aspectos de
procedimentos e de formalizao.
Artigo 8 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
De incio, afasta-se a alegao de impossibilidade de processamento da
ao direta de inconstitucionalidade perante a Corte Estadual e, nesse sentido:

766 e-JTJ - 20
(...) Controle concentrado de constitucionalidade de lei estadual ou
municipal que reproduz norma da Constituio Federal de observncia
obrigatria pelos entes da Federao. Competncia do Tribunal de
Justia, com possibilidade de interposio de recurso extraordinrio se

a interpretao conferida legislao contrariar o sentido e o alcance
de dispositivo da Carta Federal. Precedentes. (...) (SL 10/AgR, Relator
Ministro Maurcio Corra, DJ 16 abr. 2004).
No concernente alegao de ilegitimidade ativa ad causam, este Colendo
rgo Especial j decidiu em caso semelhante:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Preliminar de
ilegitimidade ativa da Associao Nacional de Restaurantes, suscitada
pela Procuradoria Geral de Justia Dispondo de legitimidade ativa
para propositura de ao direta de inconstitucionalidade perante o
Colendo Supremo Tribunal Federal, requerente no se pode negar
a mesma legitimidade no mbito estadual Preliminar afastada. (...)
(ADI 2042147-22.2014.8.26.0000, Rel. Des. Joo Carlos Saletti, j.
04/02/2015). No mesmo sentido: ADI 0015556-91.2013.8.26.0000, Rel.
Des. Ferreira Rodrigues, j. 03/12/2014.
Todavia, embora a matria ora tratada seja passvel de conhecimento
por este Eg. Tribunal de Justia verifica-se que a Associao Brasileira de
Gastronomia, Hospedagem e Turismo ABRESI ajuizou no Supremo Tribunal
Federal a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 5561, com pedido de
liminar1, contra a Lei n 16.270/2016, do Estado de So Paulo. A Associao alega
que a norma dispe sobre a explorao da atividade econmica pela iniciativa
privada, portanto, submete-se ao regime jurdico de direito privado, regendo-
se por regras de direito civil e comercial, matrias reservadas competncia
privativa legislativa da Unio, conforme o artigo 22, inciso I, da Constituio
Federal.
Com efeito, a jurisprudncia da Suprema Corte firme quanto
1 DESPACHO: Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade, com pedido de medida cautelar,
proposta pela Associao Brasileira de Gastronomia, Hospedagem e Turismo ABRESI, cujo objeto a Lei
Acesso ao Sumrio
16.270/2016 do Estado de So Paulo, que dispe sobre a obrigatoriedade de desconto ou de meia poro para
pessoas que realizaram cirurgia baritrica ou qualquer outra gastroplastia, em restaurantes ou similares. (...).
Alega a ABRESI, em suma, que a norma estadual viola o artigo 22, I, da Constituio da Repblica, em virtude
da invaso do campo legislativo reservado Unio, concernente edio de normas gerais sobre direito civil
e comercial. Sustenta, ainda, a inconstitucionalidade material da Lei 16.270/2016, ante a caracterizao de
ofensa ao princpio da livre iniciativa e do livre exerccio da atividade econmica (artigos 5, XIII e 170, da
Constituio da Repblica). A requerente aduz, por fim, a necessidade de deferimento de medida cautelar,
tendo em vista o dano irreparvel ou de difcil reparao que iro sofrer os estabelecimentos comerciais.
Tendo em vista a relevncia da matria debatida nos presentes autos e sua importncia para a ordem social e
segurana jurdica, adoto o rito positivado no artigo 12 da Lei n 9.868/1999, a fim de possibilitar ao Supremo
Tribunal Federal a anlise definitiva da questo. Desse modo, requisitem-se as informaes no prazo de dez
dias e, aps, colham-se as manifestaes do Advogado-Geral da Unio e do Procurador-Geral da Repblica,
sucessivamente, no prazo de cinco dias. Publique-se. Intime-se. Braslia, 24 de agosto de 2016. Ministro
EDSON FACHIN Relator.
e-JTJ - 20 767
necessidade de suspenso do processamento de aes diretas em tramitao
perante Tribunais de Justia estaduais, quando o mesmo ato normativo estiver
a depender do crivo do Supremo Tribunal Federal em sede de ao direta de

inconstitucionalidade, tendo em vista a repercusso decorrente da primazia da
Constituio Federal, aliada possvel prejudicialidade, parcial ou total, do
julgamento a ser realizado pelo Tribunal de Justia.
A esse respeito:
Ementa: Ajuizamento de aes diretas de inconstitucionalidade
tanto perante o Supremo Tribunal Federal (CF, art. 102, I, a) quanto
perante Tribunal de Justia local (CF, art. 125, 2). Processos de
fiscalizao concentrada nos quais se impugna o mesmo diploma
normativo emanado de Estado-membro, no obstante contestado,
perante o Tribunal de Justia, em face de princpios, que, inscritos
na Carta Poltica local, revelam-se impregnados de predominante
coeficiente de federalidade (RTJ 147/404 RTJ 152/371-373).
Ocorrncia de simultaneus processus. Hiptese de suspenso
prejudicial do processo de controle normativo abstrato instaurado
perante o Tribunal de Justia local. Necessidade de se aguardar, em
tal caso, a concluso, pelo Supremo Tribunal Federal, do julgamento
da ao direta. Doutrina. Precedentes (STF). (STF, ADI 4138/MT,
Rel. Min. Celso de Mello, DJE de 17.12.2009).
EMENTA: Agravo Regimental em Petio. 2. Aplicabilidade da
Lei n 8.437, de 30.06.92, que dispe sobre a concesso de medidas
cautelares contra atos do Poder Pblico, em controle concentrado
de constitucionalidade. 3. Coexistncia de jurisdies constitucionais
estaduais e federal. Propositura simultnea de ADI contra lei
estadual perante o Supremo Tribunal Federal e o Tribunal de
Justia. Suspenso do processo no mbito da justia estadual, at
a deliberao definitiva desta Corte. Precedentes. 4. Declarao de
inconstitucionalidade, por esta Corte, de artigos da lei estadual. 5.
Arguio pertinente mesma norma requerida perante a Corte
Acesso ao Sumrio
estadual. Perda de objeto. 6. Agravo que se julga prejudicado. (Pet

n. 2.701-Agr, Relator para o acrdo o Ministro Gilmar Mendes, Plenrio,
maioria, DJ de 19.03.2004).
Portanto, em face dos efeitos vinculantes e erga omnes da deciso proferida
pelo Supremo Tribunal Federal nas aes diretas de inconstitucionalidade, ex vi
do artigo 28, pargrafo nico, da Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999, a
suspenso por este rgo Colegiado do curso do presente feito medida que
se impe, at o julgamento definitivo do Supremo Tribunal Federal na ADI n
5561.

768 e-JTJ - 20
Por outro lado, no h falar em revogao da liminar, posto que o
ajuizamento da ADI n 5561 (protocolado em 18/07/2016) perante o Supremo
Tribunal Federal posterior ao ajuizamento desta ao e prolao da deciso
liminar, de sorte que, caso julgada improcedente referida ADI e, persistindo

a controvrsia a ser resolvida em face da Constituio Estadual, dever ser
retomado o julgamento desta ao.
3. vista do exposto, pelo meu voto, rejeito as preliminares e determino
a suspenso do processo.
ACRDO

30.132)
DIMAS MASCARETTI (Presidente), FERREIRA RODRIGUES, PRICLES
PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS
BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, BORELLI
THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI,
DA SILVEIRA, ELCIO TRUJILLO, ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE
AQUINO e ANTONIO CARLOS MALHEIROS.
Acesso ao Sumrio

MOACIR PERES, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE I. AUSNCIA
DE PARAMETRICIDADE Controle abstrato de
constitucionalidade que somente pode se fundar
na Constituio Estadual Anlise restrita aos
dispositivos constitucionais invocados II. VCIO DE

e-JTJ - 20 769
INICIATIVA Lei Municipal n 8.321/14, que exige,
no comrcio e na prestao de servios, devoluo
de troco aos clientes nas condies que especifica
e d outras providncias Ausncia de usurpao

de competncia privativa da Unio Legislao que
regula questo de direito local, garantindo mxima
efetividade aos direitos do consumidor Ao julgada
improcedente.
VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade, proposta pelo Prefeito
do Municpio de Jundia, contra a Lei Municipal n 8.321/14, que exige,
no comrcio e na prestao de servios, devoluo de troco aos clientes nas
condies que especifica e d outras providncias.
Afirma o autor que a lei impugnada dispe sobre matria de competncia
privativa da Unio, nos termos do artigo 22, inciso VI, da Constituio Federal.
Diz que a devoluo de troco aos consumidores disposio sobre sistema
monetrio nacional que no se amolda ao interesse local. Afasta a incidncia
do artigo 30, inciso I, da Constituio Federal. Argui violao ao pacto
federativo. Assevera que a lei em comento tambm no encontra amparo nos
artigos 24, inciso VIII, e 30, inciso II, da Constituio Federal, que tratam da
defesa do consumidor, j que a disciplina municipal implica na exorbitncia
da competncia suplementar deste ente federativo, usurpando a competncia
federal. Cita julgado em defesa de sua tese. Aduz que a previso de multa em
Unidades Fiscais do Municpio UFMs contrria ao disposto no Cdigo
Tributrio Municipal, Lei Complementar n 460/2008. Argumenta que aludida
unidade destina-se exclusivamente a clculos e procedimentos internos. Invoca
o princpio da legalidade, bem como os artigos 111 da Constituio Estadual
e 37 da Constituio Federal. Alega que esto presentes os requisitos para a
concesso de liminar para suspender a eficcia da lei impugnada (fls. 1/8).
A liminar foi indeferida (fls. 12/13).
Acesso ao Sumrio
O ru prestou informaes (fls. 16/23).

Intimado, nos termos do artigo 90, 2, da Constituio Estadual, o
Procurador Geral do Estado manifestou desinteresse na defesa do ato impugnado
(fls. 61/62).
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou pela improcedncia da ao
(fls. 66/76).
o relatrio.
Objetiva o Prefeito do Municpio de Jundia seja declarada
inconstitucional a Lei Municipal n 8.321, de 28 de outubro de 2014,
770 e-JTJ - 20
comunicando-se, oportunamente, Cmara Municipal a deciso final (fls. 8).
A ao improcedente.
Dispe a Lei Municipal n 8.321, de 28 de outubro de 2016, que:
Art. 1 Em todo pagamento realizado a fornecedor de produtos e prestador

de servios, quando a maior do valor cobrado, far-se- a devoluo do
troco, fracionado ou no, no cmputo exato da diferena apurada, em
espcie da moeda corrente do Brasil.
1 vedada a prtica de devoluo do troco em qualquer espcie de
produto ou vale que se pretenda substituir pela moeda corrente brasileira.
2 Se o fornecedor ou prestador no dispuser de dinheiro para a
devoluo, direito do consumidor que a conta seja arredondada para
menor at o valor de que o fornecedor ou prestador disponha em moeda
corrente para suprir a demanda de troco.
Art. 2 A infrao desta lei implica multa de 5 (cinco) Unidades Fiscais do
Municpio UFMs, que ser destinada ao fundo de defesa do consumidor.
Art. 3 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
Alega o autor da ao que a lei contrariada ofende dispositivos do Cdigo
Tributrio Municipal e da Lei Complementar Federal n 460/2008; bem como
os artigos 22, inciso VI, 24, inciso VIII, 30, incisos I e II, e 37 da Constituio
Federal; e 111 da Constituio Estadual, aplicveis os ltimos aos Municpios
por fora do artigo 144 da Constituio do Estado1.
Ressalte-se, neste ponto, que o Cdigo Tributrio Municipal e a Lei
Complementar Federal n 460/2008 no podem ser utilizadas como parmetro
para o controle abstrato de constitucionalidade do ato normativo municipal.
De fato, o texto constitucional de 1988 contemplou expressamente a
questo relativa ao controle abstrato de normas nos mbitos estadual e municipal
em face da respectiva Constituio, consagrando no art. 125, 2, que compete
aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou
atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual,
vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo. (Gilmar Ferreira
Acesso ao Sumrio
Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco. Curso de Direito Constitucional. 6.

ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 1.423. g.n.).
Portanto, a constitucionalidade da lei vergastada ser analisada luz,
apenas, dos dispositivos da Constituio Estadual invocados pelo autor, ficando
prejudicada, portanto, a discusso a respeito da base de clculo para a multa
fixada por aquele diploma.
Assim dispem os dispositivos constitucionais invocados pelo autor:
1 Artigo 144 Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se
auto-organizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta
Constituio.
e-JTJ - 20 771
Constituio Estadual
Artigo 111 A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de
qualquer dos Poderes do Estado, obedecer aos princpios de legalidade,

impessoalidade, moralidade, publicidade, razoabilidade, finalidade,
motivao, interesse pblico e eficincia.
Constituio Federal
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
[...]
VI sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais;
[...]
VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor,
a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico;
Art. 30. Compete aos Municpios:
I legislar sobre assuntos de interesse local;
II suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer
aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia e, tambm, ao seguinte:
Observa-se que a lei impugnada criou a obrigao de os fornecedores
de produtos e os prestadores de servio entregarem troco em dinheiro aos
consumidores e, em caso de ausncia de numerrio, arredondarem o preo at
alcanarem a possibilidade de troco.
Trata-se de regra municipal que amplia direito do consumidor. No se
vislumbra, no caso, ofensa a competncia privativa da Unio nem ao pacto
federativo.
Acesso ao Sumrio
Os Municpios tm competncia para legislar sobre direitos consumeristas,

desde que o regramento seja necessrio em razo de caractersticas prprias
da localidade. Assim que, se em dada Municipalidade h o costume de se
conferir troco em produtos ou em vales, ofendendo o direito do consumidor
observncia do preo ofertado, cabe ao ente poltico municipal regulamentar a
prtica, garantindo aos cidados a efetividade dos seus direitos.
Assim que da competncia legislativa do Municpio, por ser matria
de interesse local (proteo do consumidor), a edio de lei que fixa tempo
mximo de espera em fila de banco (RE 432.789, DJ de 7-10-2005, Rel. Min.
Eros Grau). (Gilmar Mendes; Paulo Gustavao Gonet Branco. Curso de Direito
772 e-JTJ - 20
Constitucional. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 855).
Neste sentido, em caso semelhante, j decidiu este Colendo rgo
Especial:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Preliminar de

ilegitimidade ativa ad causam do Prefeito do Municpio de Ourinhos.
Inicial, assinada por procuradora do Municpio com poderes especficos
para o ingresso da ao que torna legtima a representao processual.
Preliminar afastada. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.
Lei n 6.170/2014, do Municpio de Ourinhos que dispe sobre a
obrigatoriedade dos estabelecimentos comerciais situados no Municpio
de Ourinhos de proceder devoluo integral e em espcie do troco
ao consumidor e d outras providncias. Alegada violao aos artigos
5, 24, 2, 1 e 2, 47, II, XIV, XIX, a, da Constituio do Estado de
So Paulo. Inocorrncia. Matria que no de iniciativa exclusiva
do Chefe do Executivo, cujo elenco se encontra no artigo 24, 2 da
Carta Bandeirante. Inadmissibilidade de interpretao ampliativa.
Ausncia, por outro lago, de imposio de encargos ao Executivo.
Inconstitucionalidade no configurada. Ao improcedente. (Ao
Direta de Inconstitucionalidade n 2023473-59.2015.8.26.0000 Rel.
Des. Xavier de Aquino j. em 17/05/15).
E, como bem salientou a douta Procuradoria Geral de Justia, na
interpretao das regras constitucionais na matria deve levar em considerao
qual o interesse prevalente, na medida em que toda e qualquer disciplina
legislativa sempre traz algum aspecto que relevante para mais de uma esfera
da Federao. [...] Embora caiba Unio e aos Estados legislarem sobre
proteo ao consumidor (24, VIII, da CF), isso no inibe a competncia dos
Municpios para editar normas de interesse local, relacionadas proteo do
consumidor (art. 30 II da CR/88). [...] irrelevante, para o sistema monetrio
(esse sim objeto de lei federal), a previso, em lei municipal, de obrigatoriedade
de devoluo integral do troco em moeda corrente. Tais aspectos dizem respeito
apenas proteo do consumidor, com base no interesse local. Podem, portanto,
Acesso ao Sumrio
ser objeto de lei municipal. (fls. 71/72, g.a.).

Destarte, no se conhece da ao quanto aos dispositivos legais invocados
como parmetro para aferio da validade da lei e, na parte conhecida, no se
vislumbra incompatibilidade entre a lei impugnada e os artigos da Constituio
Estadual e da Constituio Federal invocados.
Ante o exposto, julga-se improcedente a ao.

e-JTJ - 20 773
ACRDO

Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPO DE JUNDIA, ru
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE,
REVOGADA A LIMINAR. V.U. FAR DECLARAO DE VOTO O EXMO.
SR. DES. EVARISTO DOS SANTOS. JULGAMENTO PRESIDIDO PELO
EXMO. SR. DES. ADEMIR BENEDITO., de conformidade com o voto do
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (Presidente), RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ELCIO TRUJILLO, XAVIER DE
AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA
RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS (com declarao),
ARANTES THEODORO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO e
SRGIO RUI.
SALLES ROSSI, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE Lei n 8.674, de
27 de junho de 2016, do Municpio de Jundia, que
prev assentos preferenciais para idosos, gestantes,
lactantes e pessoas com mobilidade reduzida, nos
terminais e pontos de parada de nibus municipais
Ato normativo que cuidou to somente de regular
Acesso ao Sumrio
matria de interesse predominantemente local,

atinente proteo e garantia da acessibilidade de
idosos, gestantes, lactantes e pessoas com mobilidade
reduzida, nos limites exatos das atribuies
expressamente conferidas aos Municpios pelos
artigos 23, inciso II e 30 incisos I e II, da Constituio
Federal Inocorrncia de vcio de iniciativa, haja vista
que a norma editada no regula matria estritamente
administrativa afeta ao Chefe do Poder Executivo
774 e-JTJ - 20
Ao julgada improcedente.
VOTO
Cuida-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade impetrada pelo Prefeito

do Municpio de Jundia em face de dispositivos da Lei Municipal n 8.674, de
27 de junho de 2016, que prev assentos preferenciais para idosos, gestantes,
lactantes e pessoas com mobilidade reduzida, nos terminais e pontos de parada
de nibus municipais.
Sustenta que a lei inconstitucional por apresentar vcio de iniciativa ao
dispor sobre a organizao e funcionamento da administrao (artigos 24, 2,
1 e 2, 47, incisos II e XIV, 111 e 144 da Constituio Estadual), ofendendo ao
princpio da separao de poderes, alm de criar despesas sem a respectiva fonte
de custeio.
Requereu a concesso de liminar para imediata suspenso da norma
impugnada e, ao final a declarao de sua inconstitucionalidade.
A liminar foi deferida pelo despacho de fl. 14.
Informaes da Cmara Municipal de Jundia s fls. 19/21.
O d. Procurador Geral do Estado de So Paulo, pelas razes lanadas s
fls. 56/59, deixou de ofertar manifestao quanto ao mrito da ao.
Parecer da douta Procuradoria Geral de Justia (fls. 61/79), pelo decreto
improcedncia.
o relatrio.
A Lei n 8.674, de 27 de junho de 2016, do Municpio de Jundia possui
a seguinte redao:
Art. 1. Em todo terminal e ponto de parada de nibus municipal
haver reserva de assento para uso preferencial por idosos, gestantes,
lactantes e pessoas com mobilidade reduzida, nas seguintes condies:
I quantidades mnimas:
I. nos terminais, 5% (cinco por cento) do total dos assentos
existentes;
Acesso ao Sumrio
II. nos pontos de parada de nibus, 1 (um) assento;

II localizao:
a) em lugares de fcil acesso ao atendimento e circulao das
pessoas;
b) distribudos de modo a no ensejar isolamento, discriminao,
preconceito ou constrangimento de qualquer natureza para seus
usurios;
III sero identificados com a inscrio PREFERENCIAL PARA
USO POR IDOSOS, GESTANTES, LACTANTES E PESSOAS COM
MOBILIDADE REDUZIDA, de modo a facilitar a sua localizao e uso
e-JTJ - 20 775
prioritrio.
Art. 2. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
De incio, cumpre observar que o exame da inconstitucionalidade deve

ficar restrito ao eventual desrespeito de dispositivo da Constituio Estadual,
no sendo passvel de conhecimento alegaes de violao a preceito da lei
orgnica local ou prpria Constituio Federal, consoante dico do artigo 90,
caput, da Constituio Bandeirante.
Quanto ao mrito, da anlise dos dispositivos da lei impugnada, v-se que
a mesma cuidou to somente de regular matria de interesse predominantemente
local, atinente proteo e garantia da acessibilidade de idosos, gestantes,
lactantes e pessoas com mobilidade reduzida, nos limites exatos das atribuies
expressamente conferidas aos Municpios pelos artigos 23, inciso II e 30 incisos
I e II, da Constituio Federal.
As disposies so razoveis e promovem o atendimento prioritrio das
pessoas nas condies mencionadas, no configurada violao de reserva de
iniciativa legislativa em favor do Chefe do Poder Executivo.
Ao dispor, em mbito municipal sobre a matria, nada mais fez a edilidade
do Municpio de Jundia do que exercer sua competncia constitucional
para suplementar a legislao federal existente sobre o tema, no sentido de
adequ-la realidade local. Isto porque a proteo e integrao das pessoas
portadoras de deficincia de competncia legislativa concorrente entre Unio
e Estados (artigo 24, inciso XIV, da Constituio Federal) e, portanto, passvel
de suplementao, no que couber, de modo a concretizar as normas nacionais
e estaduais no mbito municipal. Ademais, o contedo da lei impugnada no
constitui questo de poltica de governo ou ato concreto de gesto, inexistindo
ofensa material regra da separao dos poderes (artigos 24, 2, 1 e 2 e 47,
incisos II e XIV, da Constituio Estadual).
Nesse sentido, recentes pronunciamentos deste C. rgo Especial,
afastando o vcio de iniciativa de normas editadas pela Cmara Municipal
que no estavam diretamente relacionadas gesto administrativa, ainda que
impusessem obrigaes ao Poder Executivo, sob pena de se esvaziar a funo
Acesso ao Sumrio
tpica do Poder Legislativo, podendo-se citar trecho da fundamentao adotada

em voto em voto condutor da lavra do eminente Desembargador Mrcio Bartoli:
(...) este rgo Especial j reconheceu em outra oportunidade a licitude
de imposio, pelo Poder Legislativo, de obrigaes de adaptao de bens
pblicos para pessoas portadoras de deficincias, com adequada sinalizao
hiptese de lei em que, embora existisse imposio de obrigaes ao
Executivo, com adaptao de bens pblicos, a racionalidade da norma
tampouco se referia gesto administrativa dos referidos bens (Ao Direta
de Inconstitucionalidade n 2090029-09.2016.8.26.0000, Relator Designado
Desembargador Mrcio Bartoli).
776 e-JTJ - 20
Convm aqui destacar que a matria tratada na lei impugnada j encontra
preceitos gerais na Lei Federal n 10.098/2000, que estabelece normas gerais
e critrios bsicos para a promoo da acessibilidade das pessoas portadoras de
deficincia ou com mobilidade reduzida e d outras providncias.

Matria igualmente tratada na Lei Federal n 13.146/2015, ao cuidar da
incluso da pessoa com deficincia, destacando em seu art. 8 ser dever do
Estado assegurar pessoa com deficincia, a efetivao dos direitos referentes
ao transporte e acessibilidade. E em seu art. 46 permitir a identificao e
eliminao de todos os obstculos e barreiras ao seu acesso, considerando como
integrante do servio de transporte coletivo, os terminais, as estaes e os pontos
de parada.
E ainda a Lei n 7.405/2005 que torna obrigatria a colocao do
Smbolo Internacional de Acesso em todos os locais e servios que permitam
sua utilizao por pessoas portadoras de deficincia e d outras providncias.
No que concerne falta de receita oramentria para implementao da
norma impugnada a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal afastou a tese
de que qualquer projeto de lei que implique a gerao de gastos Administrao
Pblica restaria adstrito iniciativa do Chefe do Poder Executivo: Ao contrrio
do afirmado pelo requerente, a lei atacada no cria ou estrutura qualquer rgo
da Administrao Pblica local. No procede a alegao de que qualquer
projeto de lei que crie despesa s poder ser proposto pelo Chefe do Executivo.
As hipteses de limitao da iniciativa parlamentar esto previstas, em
numerus clausus, no artigo 61 da Constituio do Brasil matrias relativas
ao funcionamento da Administrao Pblica, notadamente no que se refere a
servidores e rgos do Poder Executivo. Precedentes (ADI 3394/AM Rel. Min
Eros Grau, j. 02 de abril de 2007).
Ademais, dispe a norma impugnada, abstratamente, sobre a
acessibilidade e respectiva sinalizao no mbito municipal, cabendo ao Poder
Executivo, segundo critrios de oportunidade e convenincia, dar cumprimento
lei, podendo regulamentar a forma e cronograma de implementao da norma,
por meio de provises especiais, no exerccio de seu poder regulamentar.
Acesso ao Sumrio
Em suma, no padece o ato normativo impugnado de qualquer vcio de

inconstitucionalidade.
Diante do exposto, pelo meu voto, julgo improcedente a ao, revogando-
se a liminar concedida.
(Voto n 34.980)

e-JTJ - 20 777
1. Relatrio j nos autos (fls. 81).

2. Entendo improcedente a ao.

Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade do Prefeito do
Municpio de Jundia tendo por objeto a Lei n 8.674, de 27.06.16, por prever
...assentos preferenciais, para idosos, gestantes, lactantes e pessoas com
mobilidade reduzida, nos terminais e pontos de parada de nibus municipais.
(fls. 09).
Ajuizou a ao o Prefeito Municipal, alegando, em sntese, que a norma,
como posta, impe obrigaes Administrao Pblica, sendo privativa do
Chefe do Poder Executivo a competncia de iniciativa nesses casos.
Sem razo, porm.
Em acrscimo aos judiciosos fundamentos desenvolvidos pelo Exmo.
Des. Rel. SALLES ROSSI, julgo oportuno tecer algumas observaes.
Essa a redao da Lei Municipal n 8.674, de 27 de junho de 2016, in
verbis:
Art. 1 Em todo terminal e ponto de parada de nibus municipal
haver reserva de assento para uso preferencial por idosos, gestantes,
lactantes e pessoas com mobilidade reduzida, nas seguintes condies:
I quantidades mnimas:
a) nos terminais, 5% (cinco por cento) do total dos assentos
existentes;
b) nos pontos de parada de nibus, 1 (um) assento;
II localizao:
a) em lugares de fcil acesso ao atendimento e circulao das
pessoas;
b) distribudos de modo a no ensejar isolamento, discriminao,
preconceito ou constrangimento de qualquer natureza para seus
usurios;
III sero identificados com a inscrio PREFERENCIAL PARA
USO POR IDOSOS, GESTANTES, LACTANTES E PESSOAS COM
Acesso ao Sumrio
MOBILIDADE REDUZIDA, de modo a facilitar a sua localizao e uso

prioritrio.
Art. 2 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. (fls.
09)
No vislumbro, quanto questo central desta ao direta de
inconstitucionalidade meras disposies sobre reserva e identificao de
assentos para pessoas com necessidades especiais ou com mobilidade reduzida
em terminais e pontos de nibus , o apontado vcio de iniciativa.
A Lei Municipal n 8.674/16 apenas cuida da identificao e reserva de
778 e-JTJ - 20
assentos preferenciais em terminais e pontos de nibus, sem impor qualquer
providncia ao poder pblico, no interferindo de modo algum nas atividades
administrativas relacionadas gesto exclusiva do Executivo.
Descabido falar em iniciativa privativa do Chefe do Poder Executivo

para deflagrar o processo legislativo.
Ensinam GILMAR FERREIRA MENDES e PAULO GUSTAVO
GONET BRANCO, ao tratarem da iniciativa privativa do Presidente da
Repblica, luz do art. 61, 1, I e II, da Constituio Federal, reserva-
se ... ao chefe do Executivo (reserva-se) a iniciativa de leis que fixem ou
modifiquem (...) versem sobre organizao administrativa... (Curso de
Direito Constitucional Ed. Saraiva 2013 4.1.1.6. p. 868).
Tal prerrogativa restou distribuda, na Constituio Bandeirante,
por vrios incisos de seu art. 47 (Artigo 47 Compete privativamente ao
Governador, alm de outras atribuies previstas nesta Constituio:), sendo
os mais pertinentes ao caso dos autos, os incisos II (II exercer, com o auxlio
dos Secretrios de Estado, a direo superior da administrao estadual;),
XI (XI iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos nesta
Constituio;); XIV (XIV praticar os demais atos de administrao,
nos limites da competncia do Executivo;), e XIX, letra a (XIX dispor,
mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao
estadual, quando no implicar aumento de despesa, nem criao ou extino
de rgos pblicos.) de observncia necessria no mbito Municipal, tambm
por imposio da Carta Paulista (art. 144 da Constituio Estadual Os
Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se
auto-organizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na
Constituio Federal e nesta Constituio. grifei).
Ora, por organizao administrativa segundo JOS DOS SANTOS
CARVALHO FILHO, deve ser entendida aquela que ... resulta de um conjunto
de normas jurdicas que regem a competncia, as relaes hierrquicas, a
situao jurdica, as formas de atuao e o controle dos rgos e pessoas, no
exerccio da funo administrativa. (Manual de Direito Administrativo
Acesso ao Sumrio
Ed. Atlas 2012 p. 447).

Assim j decidiu este Colendo rgo Especial em caso anlogo:
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Lei Municipal n
3.473, de 25 de maio de 2015, do Municpio de Santana de Parnaba,
que: Dispe sobre a reserva de vagas de estacionamento nos
estacionamentos mantidos por centros comerciais, supermercados,
farmcias e estacionamentos pblicos no mbito do Municpio de
Santana de Parnaba, e d outras providncias.. Alegado vcio formal
por deliberao do veto alm do prazo estabelecido na Lei Orgnica

e-JTJ - 20 779
do Municpio; vcio material por versar sobre disciplina atinente ao
direito civil, cuja competncia privativa da Unio; vcio de iniciativa
por violao a separao de poderes, sendo de competncia exclusiva do

Chefe do Executivo Municipal. Liminar suspendeu a eficcia da norma
impugnada. Preliminar: Aplicao do art. 125, pargrafo 2, da CF/88.
Contencioso estadual de constitucionalidade de ato normativo municipal
tem como exclusivo parmetro a Constituio Estadual, no cabendo
alegao de ofensa a Constituio Federal ou norma infraconstitucional.
Mrito. Ao improcedente. Norma impugnada no viola a competncia
exclusiva e privativa da Unio. Competncia concorrente e no
cumulativa. Municpio suplementa a legislao federal e estadual (CF,
art. 30, II), sendo competente para criar dispositivos legais para assuntos
de predominncia local. Lei n 10.098/2000 estabelece normas gerais e
critrios bsicos para promoo da acessibilidade das pessoas portadoras
de deficincia ou com mobilidade reduzida (redao dada pela Lei Federal
n 13.146/2015). Ausncia de vcio formal de inconstitucionalidade por
usurpao de competncia e de ofensa ao princpio de separao de
poderes. Lei municipal que trata de matria correlata. Norma de cunho
administrativo em consonncia com a Constituio Estadual e Federal.
Ao improcedente. (grifei ADIn n 2.210.524-19.2015.8.26.0000
v.u. j. de 08.06.16 Rel. Des. PRICLES PIZA).
Destaque-se, nesse sentido, o parecer da D. Procuradoria-Geral de
Justia:
A iniciativa parlamentar no ofende o quanto contido nos arts.
5, 24, 2, 2 e 47, II, XIV, XIX, a, da Constituio Estadual, por no
veicular matria inserida na reserva da Administrao, nem na reserva
de iniciativa legislativa do Chefe do Poder Executivo.
Notadamente, a matria tratada pelo ato normativo impugnado,
como acima explicado, no est arrolada nos preceitos constitucionais
que cunham a reserva de iniciativa legislativa em favor do Chefe do
Poder Executivo, situando-se na iniciativa comum ou concorrente.
Acesso ao Sumrio
(...)
A norma local impe obrigao a particulares, no mbito da
polcia administrativa e demanda, por isso mesmo, a observncia
de reserva formal de lei, no sendo possvel mero ato normativo da
Administrao Pblica, por traduzir o poder extroverso do Estado. (fls.
75/79).
Assim, tanto no h obrigao ao poder pblico, que no houve previso
de dotao oramentria para sua execuo, evidenciando a coerncia da norma.
Por fim, em seus aspectos materiais, a lei encontra respaldo em preceito

780 e-JTJ - 20
constitucional e leis federais.
Dispe a propsito a Constituio Federal:
Art. 277 Cabe ao Poder Pblico, bem como famlia,
assegurar criana, ao adolescente, ao jovem, ao idoso e aos portadores

de deficincias, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria,
alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e agresso
(...).
IV integrao social de portadores de deficincias, mediante
treinamento para o trabalho, convivncia e facilitao do acesso aos
bens e servios coletivos.... (grifei).
O Brasil tambm assinou a Conveno sobre os Direitos das Pessoas
com Deficincia, promulgada pelo Decreto n 6.949/09 e aprovada, por Decreto
Legislativo n 186/08, conforme procedimento previsto no artigo 5, 3 da
CF, ostentando natureza de emenda constitucional.
Essa Conveno reconhece e garante o exerccio dos direitos das
pessoas com deficincia, e define como princpios a acessibilidade das pessoas
com deficincia (art. 3, e), bem como determina a eliminao de obstculos e
barreiras para esse fim (art. 9).
Na mesma trilha, a Lei Federal n 10.048/00, que trata do atendimento
prioritrio, obriga as empresas pblicas de transporte e as concessionrias de
transporte coletivo a reservarem assentos, devidamente identificados, aos idosos,
gestantes, lactantes, pessoas portadoras de deficincia e pessoas acompanhadas
por crianas de colo (art. 3).
E o Estatuto do Idoso Lei Federal n 10.741/03 assegura todas as
oportunidades e facilidades, para preservao da sade fsica e mental dos
idosos, em condies de liberdade e dignidade (art. 2).
Destarte, pertinente e razovel a reserva de assentos, nos moldes da Lei n
Acesso ao Sumrio
8.674/16, aos mais debilitados.

Pelo exposto, sob qualquer ngulo, no resta configurada afronta aos
arts. 24, 47, incisos II, XIV, 111 e 144, todos da Constituio Estadual.
Ausente qualquer vcio.
3. Julgo improcedente, pelo meu voto, a ao.

e-JTJ - 20 781
ACRDO

Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE RIBEIRO PRETO,
ru PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE RIBEIRO PRETO.
DIMAS MASCARETTI (Presidente), BERETTA DA SILVEIRA, ELCIO
FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO,
BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES
ROSSI e LVARO PASSOS.
AMORIM CANTURIA, Relator
INCONSTITUCIONALIDADE. LEI MUNICIPAL
N 13.757, DE 13 DE ABRIL DE 2016, QUE DISPE
SOBRE A PROIBIO DO USO DE PAPEL
TRMICO NA IMPRESSO DE DOCUMENTOS
EMITIDOS AOS CONSUMIDORES POR
INSTITUIES BANCRIAS, FINANCEIRAS E
CORRESPONDENTES BANCRIOS, NO MBITO
DO MUNICPIO DE RIBEIRO PRETO.
ALEGAO DE AFRONTA AO PRINCPIO DA
Acesso ao Sumrio
SEPARAO DE PODERES. INEXISTNCIA.

INICIATIVA LEGISLATIVA DE VEREADOR.
POSSIBILIDADE. INICIATIVA CONCORRENTE
ENTRE OS PODERES EXECUTIVO E O
LEGISLATIVO QUE SO A REGRA GERAL.
HIPTESE QUE NO SE ENQUADRA NAS
EXCEES DO ARTIGO 47 DA CONSTITUIO
ESTADUAL. CAUSA DE PEDIR ABERTA QUE,
NO ENTANTO, PERMITE A ANLISE DA (IN)
782 e-JTJ - 20
CONSTITUCIONALIDADE SOB OUTROS
FUNDAMENTOS. DIREITO CONSUMERISTA.
COMPETNCIA CONCORRENTE ENTRE UNIO
E ESTADOS. COMPETNCIA MUNICIPAL QUE

SE MOSTRA LIMITADA AO INTERESSE LOCAL.
EXTRAPOLAO NA HIPTESE. VIOLAO
AOS ARTIGOS 24, INCISOS I E II E 30, DA
CONSTITUIO FEDERAL, APLICVEIS POR
FORA DO ARTIGO 144 DA CONSTITUIO
ESTADUAL. DESNECESSIDADE DA INDICAO
DE FONTE DE CUSTEIO. NORMA QUE NO
CRIA OU MAJORA DESPESAS.
A Lei Municipal impugnada, embora no trate
de questo cuja iniciativa seja privativa do Poder
Executivo, extrapola o interesse local expressamente
indicado no artigo 30, inciso I, da Constituio
Federal. Ao cuidar de matria consumerista cuja
competncia concorrente da Unio e do Estado,
e apenas de forma suplementar, do Municpio , o
legislador local disciplinou matria de interesse e
abrangncia nacional, sem qualquer peculiaridade
local que a justificasse, extrapolando sua competncia
legislativa. A norma, por outro lado, no criou
ou majorou despesas pblicas, razo pela qual,
dispensada a indicao de fonte de custeio.
AO PROCEDENTE, NOS TERMOS DO
ACRDO.
VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade deduzida pela PREFEITA
DO MUNICPIO DE RIBEIRO PRETO para impugnar a Lei n 13.757, de
Acesso ao Sumrio
13 de abril de 2016, que Dispe sobre a proibio do uso de papel trmico

na impresso de documentos emitidos aos consumidores por instituies
bancrias, financeiras e correspondentes bancrios no mbito do Municpio.
Alegou como vulneradas a Separao dos Poderes e o aumento de despesas sem
previso de fonte de custeio. Indicou como parmetros de constitucionalidade os
artigos 5, 25, 37, 47, incisos II e III, 144 e 176, inciso I, todos da Constituio
Bandeirante e que seriam violados pela norma em cotejo.
A liminar foi deferida (fls. 28/29).
A Procuradoria Geral do Estado manifestou seu desinteresse na defesa do

e-JTJ - 20 783
ato (fls. 38/39).
A Cmara Municipal prestou as informaes (fls. 44/46).
Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, pela improcedncia da

ao (fls. 49/56).
o relatrio.
Ao direta promovida pela Prefeita do Municpio de Ribeiro Preto em
que alega que a Lei Municipal n 13.757, de 13 de abril de 2016, de autoria
parlamentar, traz a necessidade de fiscalizao de sua aplicao, criando, destarte,
despesas a serem suportadas pela Administrao Municipal. Destaca a aposio
de veto total ao projeto, que, derrubado, acabou resultando na aprovao pela
Cmara. Reitera o argumento de invaso da esfera de competncia privativa
do Poder Executivo, relativa ao planejamento, regulamentao e gerenciamento
dos servios e programas pblicos municipais. Assevera que a lei cria obrigaes
para o Poder Executivo, pois impe a ele o dever de regulament-la e, ao faz-
lo, resultaria inafastvel a necessidade de atribuio a rgos municipais do
dever de fiscalizao. Insiste em que a Cmara deve legislar de forma genrica
e abstrata e no de forma concreta e especfica, como na hiptese, em que se
busca administrar por meio de lei. Alega haver, ainda, afronta ao princpio
da Separao de Poderes e ao artigo 5, da Constituio Estadual. Vislumbra,
tambm, a ausncia de indicao dos recursos oramentrios para atenderem as
novas despesas (artigos 25 e 176, inciso I, da Constituio Estadual). Ao final,
propugna pela declarao de inconstitucionalidade por violao aos artigos 5,
25, 37, 47, incisos II e III, 144 e 176, inciso I, todos da Constituio Estadual.
A Lei Municipal n 13.757, de 13 de abril de 2016, objeto desta ADI, tem
a seguinte redao:
DISPE SOBRE A PROIBIO DO USO DE PAPEL TRMICO NA
IMPRESSO DE DOCUMENTOS EMITIDOS AOS CONSUMIDORES
POR INSTITUIES BANCRIAS, FINANCEIRAS E
CORRESPONDENTES BANCRIOS, NO MBITO DO MUNICPIO DE
RIBEIRO PRETO.
Fao saber que a Cmara Municipal de Ribeiro Preto rejeitou em sesso
Acesso ao Sumrio
ordinria realizada no dia 12/04/2016, o Veto Total ao Projeto de Lei n

970/2015, e eu, Walter Gomes, Presidente, nos termos do Artigo 44,
Pargrafo 6, da Lei Orgnica do Municpio de Ribeiro Preto, promulgo
a seguinte Lei:
Artigo 1 Fica proibida, no mbito do Municpio de Ribeiro Preto, a
impresso em papel trmico, por instituies bancrias, financeiras e
correspondentes bancrios, de recibos, comprovantes, notas fiscais,
cupons fiscais e outros documentos emitidos para o consumidor.
Artigo 2 O Poder Executivo regulamentar esta lei no prazo de 90 dias.
Artigo 3 O descumprimento do disposto nesta lei sujeitar o infrator

784 e-JTJ - 20
s penas previstas nos artigos 56 a 60 da Lei Federal n 8.078 de 11
de setembro de 1990, que dispe sobre a proteo do consumidor e d
outras providncias.
A norma impugnada, que trata da questo de proteo ao consumidor,
diferentemente do que pugna a inicial, no est dentre aquelas de iniciativa

privativa do Chefe do Poder Executivo.
Destaque-se, por imperioso, que a regra geral acerca da competncia de
iniciativa legislativa a da competncia concorrente, ou seja, tanto o Executivo,
quanto o Legislativo, podem dar incio aos projetos normativos. A competncia
privativa ou exclusiva, por sua vez, a exceo e, como tal, deve ser tratada de
forma restritiva.
Hely Lopes Meirelles, Direito Administrativo Brasileiro, 31.ed., So
Paulo: Malheiros, 2005, p. 766, leciona a respeito das atribuies do Prefeito,
que acarretam a iniciativa privativa:
A administrao municipal dirigida pelo Prefeito, que, unipessoalmente,
como Chefe do Executivo local, comanda, supervisiona e coordena os
servios de peculiar interesse do Municpio, auxiliado por Secretrios
Municipais ou Diretores de Departamento, conforme a organizao da
Prefeitura e a maior ou menor desconcentrao de suas atividades,
sendo permitida, ainda, a criao das autarquias e empresas estatais,
visando descentralizao administrativa.
E, tambm, na obra Direito Municipal Brasileiro, cit, p. 541:
Leis de iniciativa exclusiva do prefeito so aquelas em que s a ele cabe
o envio do projeto Cmara. Nessa categoria esto as que disponham
sobre matria financeira; criem cargos, funes ou empregos; fixem
ou aumentem vencimentos ou vantagens de servidores, ou disponham
sobre o seu regime funcional; criem ou aumentem despesas, ou reduzam
a receita municipal.
Ademais, o artigo 47 da Constituio Estadual, ao tratar da competncia
privativa do Governador do Estado no traz em seu rol qualquer tpico relativo
ao direito consumerista.
Destarte, de rigor o reconhecimento de que a Lei Municipal impugnada
Acesso ao Sumrio
no viola o princpio da Separao de Poderes, pois tanto o Legislativo quanto

o Executivo podem deflagrar o processo legislativo, pois a iniciativa no
exclusiva de nenhum deles. Destarte, no h a mencionada afronta ao disposto
nos artigos 5, 37 ou 47 da Constituio Estadual.
De se ter presente, no entanto, que a ao direta de inconstitucionalidade
processo em que a causa de pedir aberta, permitindo ao juiz apreciar a (in)
constitucionalidade de determinada norma ou dispositivo, no apenas sob o
prisma da causa de pedir veiculada na inicial, mas luz da afronta de qualquer
dispositivo constitucional pertinente.

e-JTJ - 20 785
Com esse entendimento, julgados desta Corte de Justia:
PROCESSUAL CIVIL PROCESSO OBJETIVO CAUSA DE
PEDIR ABERTA POSSIBILIDADE DE RECONHECIMENTO DA

INCONSTITUCIONALIDADE POR FUNDAMENTOS E DISPOSITIVOS
NO IMPUGNADOS EXPRESSAMENTE NA INICIAL COGNIO
AMPLA. DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE EXPRESSO SOB
SEU CONTROLE ACIONRIO CONSTANTE NA PARTE FINAL DO
2, DO ART. 203, DA LEI ORGNICA DO MUNICPIO DE CONCHAL
SERVIO PBLICO DE SANEAMENTO BSICO A SER PRESTADO
DIRETAMENTE PELO MUNICPIO OU POR CONCESSIONRIA
SOB SEU CONTROLE ACIONRIO EXPRESSO CONTIDA NO
DISPOSITIVO MUNICIPAL IMPUGNADO QUE REPETE A REDAO
DO 2, DO ARTIGO 216, DA CONSTITUIO ESTADUAL AUSNCIA
DE INCONSTITUCIONALIDADE AO IMPROCEDENTE (ADI
n 2086161-23.2016.8.26.0000, rel. Des. Ferraz de Arruda, j. em
24.08.2016);
Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei 9.444, de 12 de dezembro
de 2012) do Municpio de Santo Andr. Norma que insere a optometria
no quadro dos servios de sade, assistncia mdica e congneres
tributados pelo ISS Imposto sobre servios. Projeto de lei de autoria
de Vereador. Causa de pedir aberta. Possibilidade de reconhecimento
da inconstitucionalidade por fundamento no apontado na petio inicial.
Inconstitucionalidade material. Usurpao de competncia privativa da
Unio (art. 156, III da Constituio da Repblica). Afronta ao princpio
federativo. Ofensa aos artigos 1 e 144 da Constituio Estadual.
Procedncia da ao (ADI n 0065039-90.2013.8.26.0000, rel. Des.
Kiostsi Chicuta, j. em 14.08.2013);
Ao direta de inconstitucionalidade. Lei municipal que dispe sobre a
destinao de resduos contaminados com leos. Projeto de iniciativa
de vereador. Alegao de inpcia da petio inicial por indicar que o
diploma viola dispositivos da Constituio Federal. Inocorrncia. Causa
de pedir aberta possibilitando o exame, pelo Tribunal, de violao diversa
da alegada. Diploma que dispe sobre matria de interesse local, mas
impe atribuies administrao pblica, Iniciativa exclusiva do Prefeito
Acesso ao Sumrio
Municipal. Violao dos arts. 5, 24, 47, II e 144 da CE. Ao procedente

(ADI n 0023640-86.2010.8.26.0000, rel. Des. Boris Kauffmann, j. em
20.04.2011).
Na hiptese, h inconstitucionalidade formal da lei objeto da ao, sob o
prisma daquilo que dispem os incisos do artigo 24 da Constituio Federal e do
artigo 144 da Constituio Estadual:
V produo e consumo;
(...)
786 e-JTJ - 20
VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a
bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
(...)
1 No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio

limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2 A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui
a competncia suplementar dos Estados.
3 Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a
competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.
4 A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a
eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.
Artigo 144 Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa,
administrativa e financeira se auto-organizaro por Lei Orgnica,
atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta
Constituio.
A competncia, pois, para tratar da questo jurdica trazida baila
concorrente entre a Unio e os Estados, estes, de forma meramente suplementar.
Aos Municpios, por sua vez, resta apenas a competncia legislativa residual
e esta que deve estar adstrita ao interesse local, descrito nos incisos I e II, do
artigo 30 da Constituio Federal:
Art. 30. Compete aos Municpios:
I legislar sobre assuntos de interesse local;
II suplementar a legislao federal e a estadual no que couber.
A respeito do tema, Jos Afonso da Silva esclarece:
3. COMPETNCIA LEGISLATIVA SUPLEMENTAR. A Constituio no
inseriu os Municpios no campo da legislao concorrente estabelecida
no artigo 24, em cujos pargrafos normatiza sobre a relao entre
normas gerais e legislao suplementar. No entanto, admite, no inciso
II, do artigo 30, a competncia municipal para legislar suplementarmente
legislao federal e estadual, no que couber. certo que o art. 24
no comporta legislao suplementar legislao estadual, porque a a
suplementao exclusivamente em face de norma geral federal. certo
Acesso ao Sumrio
tambm que nem toda matria prevista no art. 24 tolera interferncia

municipal, para que se pudesse inserir os Municpios l, juntamente com
Estados e Distrito Federal. Mas em matria de educao, cultura, ensino
e desporto, assim como nas hipteses de defesa do meio ambiente,
vivel a suplementao municipal de legislao federal como de legislao
estadual. Em sntese, a competncia suplementar do Municpio s pode
verificar-se em torno de assuntos que sejam tambm de interesse local,
alm de sua dimenso federal ou estadual (in Comentrio Contextual
Constituio, 7.ed. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 314).
Pedro Lenza acrescenta:

e-JTJ - 20 787
interesse local: art. 30, I o interesse local diz respeito s peculiaridades
e necessidades nsitas localidade. Michel Temer observa que a
expresso interesse local, doutrinariamente, assume o mesmo significado
da expresso peculiar interesse, expressa na Constituio de 1967. E

completa: Peculiar interesse significa interesse predominante;
Suplementar: art. 30, II estabelece competir aos Municpios suplementar
a legislao federal e a estadual no que couber. No que couber norteia
a atuao municipal, balizando-a dentro do interesse local. Observar
ainda que tal competncia se aplica, tambm, s matrias do art. 24,
suplementando as normas gerais e especficas, juntamente com outras
que digam respeito ao peculiar interesse daquela localidade (in Direito
Constitucional Esquematizado, 13.ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 316);
Na hiptese, como j se destacou, a Lei Municipal probe a emisso, por
estabelecimentos bancrios, instituies financeiras e correspondentes bancrios,
de documentos destinados ao consumidor, como recibos, comprovantes, notas
fiscais, cupons fiscais e outros, em papel termossensvel ou papel trmico,
como preferiu o legislador de Ribeiro Preto. E, em que pese a louvvel inteno
do legislador de proteger o consumidor desses servios, no se v, de qualquer
forma, a preponderncia do interesse local, que autorizaria o Municpio a
legislar a respeito.
Note-se que a questo tem abrangncia nacional e no pode ser tratada
de forma diferente em cada um dos Municpios, embora diante da ausncia da
regulamentao da matria pela Unio, possam os Estados legislar a respeito.
Neste prisma, o Estado de So Paulo, ao menos quanto aos recibos
emitidos pelos caixas eletrnicos, tratou da matria de forma mais genrica, na
Lei n 13.551, de 02 de junho de 2009:
LEI N 13.551, DE 02 DE JUNHO DE 2009.
Dispe sobre a qualidade dos comprovantes de pagamentos emitidos
em caixas eletrnicos de bancos estabelecidos no Estado.
O GOVERNADOR DO ESTADO DE SO PAULO:
Fao saber que a Assembleia Legislativa decreta e eu promulgo a
seguinte lei:
Acesso ao Sumrio
Artigo 1 Os bancos estabelecidos no Estado ficam obrigados a alterar

a qualidade do papel de impresso de comprovantes de pagamentos
emitidos em seus caixas eletrnicos, para que sejam utilizados como
demonstrativos de pagamentos de contas de consumo, de impostos e
outras comprovaes necessrias ao consumidor.
Pargrafo nico Os comprovantes de pagamentos emitidos nos caixas
eletrnicos mencionados no artigo 1 devero conter as especificaes
das contas de consumo, dos impostos e outras comprovaes
necessrias ao consumidor.
Artigo 2 vetado.

788 e-JTJ - 20
Pargrafo nico vetado.
Artigo 3 vetado:
I vetado;
II vetado;
III vetado.
Artigo 4 vetado.
Artigo 5 Os bancos referidos no artigo 1 tero o prazo de 180 (cento
e oitenta) dias para se adaptar s novas determinaes, a contar da data
de publicao desta lei.
Artigo 6 As despesas decorrentes da execuo desta lei correro
conta de dotaes oramentrias prprias.
Artigo 7 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
De rigor, pois, reconhecer a inconstitucionalidade da lei, em razo do
vcio formal de incompetncia do Municpio para legislar a respeito da matria,
em afronta ao disposto nos incisos V e VIII, do artigo 24 e incisos I e II, do
artigo 30, ambos da Constituio Federal, aplicveis por fora do disposto no
artigo 144 da Constituio Estadual.
No pertinente alegao de ausncia de indicao da fonte de custeio, de
rigor ter-se presente que a norma volta-se, no aos entes Municipais, mas sim
s Instituies Financeiras. De sua aplicao, no decorre qualquer acrscimo
nas despesas do Municpio, a exigir a indicao de fonte de custeio. Portanto,
nenhuma a violao aos artigos 25 e 176, I, da Constituio Estadual.
Todavia, a existncia do vcio formal apontado, basta proclamao da
inconstitucionalidade.
Ante o exposto, JULGA-SE PROCEDENTE a ao, para declarar a
inconstitucionalidade da Lei Municipal de Ribeiro Preto n 13.757, de 13 de
abril de 2016.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SUZANO, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SUZANO.

e-JTJ - 20 789
DIMAS MASCARETTI (Presidente), SILVEIRA PAULILO, ADEMIR
BENEDITO, PEREIRA CALAS, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO

BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES
ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS e AMORIM CANTURIA.
BERETTA DA SILVEIRA, Relator
Ementa: DIRETADE INCONSTITUCIONALIDADE.

Lei Municipal n 5.005, de 22 de julho de 2016, que
autoriza o Poder Executivo local a firmar convnio
com a Associao Paulista de Educao, Cultura
e Cidadania. Lei autorizativa ou de delegao que
no encontra sentido no ordenamento jurdico,
vez que o Prefeito no precisa de autorizao
do Legislativo para o exerccio de atos de sua
exclusiva ou mesmo concorrente competncia.
Violao flagrante separao de Poderes (art. 5,
CE). Inconstitucionalidade declarada neste ponto.
Por conseguinte, com a retirada da norma do
ordenamento, desnecessria a anlise da alegao
subsidiria de inconstitucionalidade por falta de
previso oramentria. Doutrina e jurisprudncia (do
STF e deste rgo Especial). AO PROCEDENTE.
VOTO
Cuida-se de AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
proposta pelo PREFEITO MUNICIPAL DE SUZANO em face do PRESIDENTE
Acesso ao Sumrio
DA CMARA MUNICIPAL daquela localidade, tendo por objeto a edio da

Lei Municipal n 5.005, de 22 de julho de 2016, a qual, proveniente da iniciativa
do Legislativo local e aps derrubada do veto do Alcaide, autorizou o Poder
Executivo Municipal a firmar convnio com a Associao Paulista de Educao,
Cultura e Cidadania (APECC), para fins de fomento s atividades culturais, em
consonncia com a emenda impositiva n 26/2015.
Alega o autor, em suma, que a lei em tela viola os princpios da harmonia
e da separao de Poderes (artigos 5, 47, inciso II, e 144, todos da Constituio
deste Estado), uma vez que seria da competncia privativa do Executivo a
790 e-JTJ - 20
definio de planos, projetos ou programas atinentes gesto da Administrao
Pblica da Edilidade, notadamente quanto celebrao de convnios. Aduz,
ainda, que a implementao direta da norma impactaria o oramento da
municipalidade, pois a atuao da Cmara de Vereadores implicou criao de

despesa pblica desprovida de prvia indicao de fonte de custeio, ao arrepio
do artigo 25 da Constituio Estadual.
Deferida a liminar suspensiva da eficcia da lei impugnada (fls. 126/127),
o Presidente da Cmara Municipal de Suzano prestou informaes (fls. 145/146).
A d. Procuradoria Geral do Estado externou seu desinteresse jurdico por
participar neste feito, visto que a defesa do ato impugnado seria de interesse
exclusivamente local (fls. 137/138).
A seu turno, a d. Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer, opinou
fosse julgada procedente a demanda (fls. 195/213).
O RELATRIO.
A presente demanda traz questionamento quanto validade constitucional
do texto da Lei Municipal n 5.005, de 22 de julho de 2016, que autorizou o
Poder Executivo Municipal a firmar convnio com a Associao Paulista de
Educao, Cultura e Cidadania (APECC), para fins de fomento s atividades
culturais, em consonncia com a emenda impositiva n 26/2015.
Dispe a referida lei que:
Art. 1. Fica o Poder Executivo Municipal autorizado a firmar
convnio com a Associao Paulista de Educao, Cultura e Cidadania
APECC para fins de fomento s atividades culturais em consonncia
emenda impositiva n 26/2015.
Art. 2. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao..
Inequvoca a violao Constituio Estadual.
A lei em questo, de iniciativa do prprio legislativo municipal, tem
exclusivo escopo autorizativo.
A doutrina costuma questionar a natureza jurdica das chamadas leis de
delegao ou autorizao, pelas quais o rgo legislativo habilita ou autoriza o
Acesso ao Sumrio
rgo executivo a emanar atos normativos com fora de lei.

Est superada a velha doutrina germnica segundo a qual estas leis deveriam
ser qualificadas como meramente formais. Elas no continham verdadeiras
normas jurdicas, isto , normas gerais e abstratas, vlidas no confronto de todos
os sujeitos. Permaneciam com um contedo meramente interno, insusceptvel
de ser invocado perante os juzes e praticamente submetido ao jogo das foras
polticas.
O que importa, pelas leis de autorizao, saber qual a verdadeira
natureza jurdica da autorizao. Trata-se de transferncia de poderes de um
rgo para outro? Haver verdadeira transferncia de competncias ou apenas
e-JTJ - 20 791
uma delegao de matrias?
A delegao uma delegao de matrias, abandonando o parlamento
matrias que fazem parte da sua competncia reservada regulamentao do

Executivo. O Executivo ao legislar sobre matrias reservadas do parlamento
agem em nome prprio.
As leis de autorizao tm um carter normativo-material. No se
trata, pois, de simples normas sobre a produo jurdica ou de normas
organizatrio-competenciais. Embora possuam uma fora ativa atenuada,
pois a sua dinmica densificadora depende da emanao de decreto legislativo
regional autorizador, elas contm ou podem conter disposies de carter
material inovador ou simplesmente revogatrio , alterando o ordenamento
pr-existente. Por outro lado, o carter de materialidade das leis de autorizao
conexiona-se com os seus efeitos externos, pois a autorizao legislativa deve
tornar previsvel e transparente para o cidado as hipteses em que o Governo
far uso da autorizao e ainda o contedo que, com fundamento na autorizao,
viro a ter normas autorizadas.
O destinatrio das autorizaes legislativas o Governo, entendendo-se
como o Poder Executivo.
Pontua Srgio Resende de Barros (Leis autorizativas. Revista da
AJURIS. Ano XXVI. n 78, junho de 2000, p. 275/279):
Fixar competncia dos Poderes constitudos, determinando-os ou
autorizando-os, cabe ao Poder Constituinte no texto da constituio por ele
elaborada. A ordem constitucional que fixa as competncias legislativa,
executiva e judiciria. Pelo que, se uma lei estabelece o que o Constituinte
j estabeleceu, pretendendo determinar ou autorizar um Poder constitudo
no mbito de sua competncia constitucional, essa lei inconstitucional.
No s incua ou rebarbativa. inconstitucional, porque estatui o que s o
Constituinte pode estatuir, ferindo a constituio por ele estatuda. Ser mera
autorizao no elide o efeito de dispor, ainda que de forma no determinativa
sobre matria de iniciativa alheia aos parlamentares. Vale dizer, a natureza
teleolgica da lei o fim: seja determinar, seja autorizar no inibe o vcio de
Acesso ao Sumrio
iniciativa. A inocuidade da lei no lhe retira a inconstitucionalidade. A iniciativa

da lei, mesmo sendo s para autorizar, invade competncia constitucional
privativa. Segue o autor, demonstrando as incongruncias que uma norma
dita autorizativa pode acarretar: De mais a mais, a inconstitucionalidade aqui
se traduz em verdadeiros disparates. Veja-se. O poder de autorizar implica o de
no autorizar. Ambos so frente e verso da mesma competncia. Exemplo: se ex
vi do inc. I do art. 51 da Constituio a Cmara dos Deputados pode autorizar
o impeachment, bvio que tambm pode no autorizar. Do mesmo modo,
autorizar convive necessariamente com o no- autorizar no art. 49, II, III, IV

792 e-JTJ - 20
in fine, XV, XVI, no art. 52, V, e noutros dispositivos da Constituio Federal.
Em suma, toda competncia de autorizar implica a de no autorizar. Assim,
se a lei pudesse autorizar, tambm poderia no autorizar o Executivo a
agir dentro de sua competncia constitucional, o que seria um disparate: uma

absurda inconstitucionalidade. O disparate cresce quando se pondera que, para
o agente pblico, a autorizao constitui um poder-dever, cujo descumprimento
o sujeita a penas. Autorizado a tomar providncia de interesse pblico, se
no a toma, incorre em falta administrativa e, conforme o caso, em crime de
responsabilidade, passvel de acarretar perda do cargo. No caso, o cargo de
Chefe do Poder Executivo, no qual este participou, pela sano ou veto, da
elaborao da lei em que se fundou a sua prpria perda. O que abre vlvulas
para que, ao fim de uma gesto, surjam leis autorizativas para prejudicar ou
preparar a seguinte. Tais dislates, com visveis invases de competncia, ferem
frontalmente a separao de poderes estatuda pela Constituio. Note-se: a
afronta separao de poderes s no existiria se a prpria Constituio, como
faz nos incisos II e III do art. 49, expressamente arrolasse na competncia de um
Poder, o Legislativo, o poder de autorizar o outro Poder, o Executivo, a praticar
tais ou quais atos determinados. Mas a a autorizao por ser competncia
exclusiva do Legislativo seria editada por decreto legislativo ou por resoluo.
Nunca por lei, pois esta passa pela sano ou veto do Chefe do Executivo e no
faz o menor sentido este consentir ou vetar uma autorizao a si mesmo, agindo
em causa prpria. Realmente disparatadas so tais leis. No para isso que
existem o Legislativo e o Executivo como Poderes do Estado. Nem muito menos a
lei como ato complexo cuja produo envolve a manifestao de vontade desses
dois Poderes. Cumpre ao Judicirio, enfim, se requerida a sua manifestao,
sanar essa inconstitucionalidade flagrante, a dita lei autorizativa.
Desse modo, admitir a existncia das chamadas leis autorizativas
traria como consequncia lgica permitir ao Poder Legislativo desautorizar o
Poder Executivo a, at mesmo, praticar atos de administrao, criando impasses
polticos intolerveis nos municpios, em prejuzo da populao local.
Ademais, como j ressaltado por este rgo Especial, quando do julgamento
Acesso ao Sumrio
da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 0198766-82.2012.8.26.0000:

Na linguagem legislativa autorizar tem o sentido de ordenar, e
eventual desatendimento a essa quase imposio poderia, inclusive, ensejar o
reconhecimento de uma postura omissiva do administrador por no praticar
o ato autorizado. Vasco Della Giustina, ensina no ser possvel interpretar
autorizao como mero sinnimo de opo para cumprir ou no a lei, tendo
o substantivo o sentido e o alcance de uma determinao ou imposio, no
podendo falar-se em lei incua ou decorativa, ainda que dela no decorrer nus
para o Poder Executivo Municipal. (Rel. Itamar Gaino j. em 27.03.2013;
Direta de Inconstitucionalidade n 2013429-78.2015.8.26.0000, Rel. Des.
e-JTJ - 20 793
Mrcio Bartoli, j. em 29.04.2015).
Pelo princpio da legalidade insculpido no artigo 5, inciso II, da
Constituio da Repblica, a atuao de toda autoridade pblica deve se

submeter soberania da lei.
Leia-se em Gilmar Ferreira Mendes e Andr Rufino do Vale
(Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 244) que:
[...] a ideia expressa no dispositivo a de que somente a lei pode criar regras
jurdicas (Rechtsgesetze Leis), no sentido de interferir na esfera jurdica dos
indivduos de forma inovadora. Toda novidade modificativa do ordenamento
jurdico est reservada lei. inegvel, nesse sentido, o contedo material da
expresso em virtude de lei na Constituio de 1988. A lei a regra de direito
(Rechtssatz Sentena Judicial) ou norma jurdica (Rechtsnorm Estado
de Direito) que tem por objeto a condio jurdica dos cidados, ou seja,
que capaz de interferir na esfera jurdica dos indivduos, criando direitos e
obrigaes.
Jos Afonso da Silva (Processo Constitucional de Formao das
Leis. 2 ed. So Paulo: Malheiros Editores, p. 25) ensina sobre o conceito
de lei: Emile Bouvier e Gaston J estudaram o problema com proficincia;
negando o conceito formal de lei, buscam firmar a definio verdadeira de lei.
Criticam vrias definies. Acham que a lei deve ser definida tendo em vista
sua funo e seus caracteres, visto que as definies correntes no distinguem
a lei pelo seu aspecto funcional; no dizem o que lei em sentido substancial e
independentemente de qualquer forma, ou seja, de qualquer voto das assembleias
que se chamam Poder Legislativo. [...] Ento, estabelecem inicialmente
os caracteres da lei para depois formularem o que chamam de verdadeira
definio de lei. Esta um preceito jurdico; dotada de generalidade, de
obrigatoriedade e de permanncia (La loi est permanente tant que les donns
du problme quelle rgit sont les mmes traduo livre: A lei permanente,
desde que os problemas dados que se rege so os mesmos); e, finalmente, para
extremar a lei do regulamento, do ponto de vista da funo, destacam o carter
de originalidade da lei.
Acesso ao Sumrio
Este Colendo rgo Especial j deitou vozes sobre o assunto.

Verifica-se em trecho do ven. Acrdo na ADI n 2137157-
59.2015.8.26.0000, pela relatoria do eminente Desembargador Mrcio Bartoli
(j. em 21 de outubro de 2015, V.U.):
certo, portanto, que em nosso Estado de Direito exige-se lei, dotada
de obrigatoriedade nsita, para a criao de novos direitos e obrigaes no
ordenamento jurdico, ainda que tal lei se destine realizao de polticas
pblicas e implementao de programas visando justia social. No presente
caso, contudo, a lei impugnada no cria objetivos, diretrizes e parmetros para

794 e-JTJ - 20
a efetivao de uma poltica pblica, mas sim autoriza, ou delega ao Poder
Executivo a criao do programa de capacitao profissional, de sorte que
transferiu o exerccio da tpica funo de inovar no ordenamento jurdico
Administrao Municipal, a quem caber, em verdade, instituir as regras locais

delineadoras da poltica. Reitera-se que competncia do Poder Legislativo,
ao criar a lei, estabelecer os direitos e obrigaes inovadores no ordenamento
de forma abstrata porm com carter de obrigatoriedade delimitando, assim,
o mbito e os limites a serem observados pelo Poder Executivo no exerccio do
Poder regulamentar.
Parece claro que a simples natureza autorizativa da lei no encontra
sentido no ordenamento jurdico, vez que o Prefeito no precisa de autorizao
do Legislativo para o exerccio de atos de sua exclusiva ou mesmo concorrente
competncia, circunstncia que lhe trs a roupagem manifestamente
inconstitucional. Confira-se, ainda, a respeito: STF, ADI n 1136-7, Rel. Min.
Eros Grau, j. em 16.08.2006.
De rigor, portanto, a declarao de sua invalidade, por violao separao
de poderes prevista no artigo 5 da Constituio do Estado de So Paulo.
Posto isso, fenecendo o prprio objeto da lei, no haveria mais razo para
analisar-se a alegao subsidiria atinente a eventuais futuras repercusses
oramentrias decorrentes da implantao da norma. Isso porque, neste
julgamento, tal ato normativo v-se efetivamente retirado do ordenamento
jurdico, impossibilitando tenha lugar a suposta produo do prejuzo financeiro
Edilidade.
Ante o exposto, JULGA-SE PROCEDENTE A AO, para declarar a
inconstitucionalidade da Lei n 5.005, de 22 de julho de 2016, do Municpio
de Suzano.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SUZANO, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SUZANO.
24.791)

e-JTJ - 20 795
DIMAS MASCARETTI (Presidente), JOO NEGRINI FILHO, SRGIO
RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, SILVEIRA PAULILO, ADEMIR

FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO e TRISTO RIBEIRO.
BORELLI THOMAZ, Relator
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Lei

4.843, de 24 de novembro de 2014, do Municpio
de Suzano, que autoriza o Executivo a instituir, no
calendrio oficial de eventos no Municpio de Suzano,
a festa social do Divino Esprito Santo, realizada
anualmente no final do ms de maio e incio do ms
de junho, nas dependncias da Parquia Divino
Esprito Santo no bairro do Raffo, e d outras
providncias. Legislao oriunda de iniciativa
parlamentar. Inconstitucionalidade. No ocorrncia.
Matria cuja iniciativa no reservada ao Chefe do
Poder Executivo. No interveno nas atividades da
Administrao municipal. Entendimento no C. rgo
Especial. Ao improcedente.
VOTO
Ao Direta de Inconstitucionalidade proposta pelo Prefeito de Suzano
para declarao de inconstitucionalidade da Lei 4.843, de 24 de novembro de
2014, daquele Municpio, que autoriza o Executivo a instituir, no calendrio
oficial de eventos no Municpio de Suzano, a festa social do Divino Esprito
Acesso ao Sumrio
Santo, realizada anualmente no final do ms de maio e incio do ms de junho,

nas dependncias da Parquia Divino Esprito Santo no bairro do Raffo, e d
outras providncias.
Aduz tratar-se de legislao que viola o princpio da separao dos
poderes, porquanto trata de assunto de natureza eminentemente administrativa
ato gerencial, ou seja, ato de gesto da coisa pblica, indicando, ainda,
violao do artigo 25 da Constituio Estadual.
Indeferida a liminar (pgs. 122/124), no houve manifestao da D.
Procuradoria Geral do Estado na defesa do ato impugnado, por tratar-se de
796 e-JTJ - 20
matria exclusivamente local (pgs. 133/134).
Seguiram-se informaes e documentos apresentados pelo Presidente
da Cmara Municipal (pgs. 138/186), aps o que a D. Procuradoria Geral de
Justia manifestou-se pela procedncia da ao (pgs. 188/202).

o relatrio.
Observo no pairar dvida sobre reger-se o Municpio com autonomia,
por Lei Orgnica, mas sempre atendidos os princpios estabelecidos nas
Constituies Federal e Estadual, por assim ser determinado por normas de
contedo cogente (art. 29, CRFB; art. 144, CE1).
Como leciona JOS AFONSO DA SILVA, o princpio da supremacia
requer que todas as situaes jurdicas se conformem com os princpios e preceitos
da Constituio. Essa conformidade com os ditames constitucionais, agora, no
se satisfaz apenas com a atuao positiva de acordo com a constituio. Exige
mais, pois omitir a aplicao de normas constitucionais, quando a Constituio
assim a determina, tambm constitui conduta inconstitucional2.
E prossegue o ilustre doutrinador: do princpio da supremacia da
constituio resulta o da compatibilidade vertical das normas da ordenao
jurdica de um pas, no sentido de que as normas de grau inferior somente
valero se forem compatveis com as normas de grau superior3.
A Lei 4.843, de 24 de novembro de 2014, do Municpio de Suzano, ao
autorizar o Executivo a instituir, no calendrio oficial de eventos no Municpio
de Suzano, a festa social do Divino Esprito Santo, realizada anualmente no
final do ms de maio e incio do ms de junho, nas dependncias da Parquia
Divino Esprito Santo no bairro do Raffo, assim disps:
Art. 1. Fica o Poder Executivo autorizado a instituir, no mbito do
Municpio de Suzano, a Festa do Divino Esprito Santo, que acontecer
anualmente nas dependncias da Parquia do Divino Esprito Santo (sito
a rua Sebastian Rosel Garcia, 175 Bairro do Raffo) no final do ms de
maio e incio do ms de junho.
Art. 2. As despesas decorrentes da presente lei sero custeadas
pelas verbas prprias do oramento vigente.
Acesso ao Sumrio
Art. 3. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao e revoga

as disposies em contrrio.
1 CRFB, Art. 29 O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o
interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a
promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado
e os seguintes preceitos:
CE, Art. 144 Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se auto-
organizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta
Constituio.
2 Curso de Direito Constitucional Positivo, 24 ed., Malheiros, p. 46.
3 Op. Cit., p. 47.
e-JTJ - 20 797
A lei vem de iniciativa parlamentar, com veto total pelo Prefeito de
Suzano, veto, no entanto, rejeitado pela Cmara Municipal.
Vislumbrou o Prefeito Municipal inconstitucionalidade da norma,

porquanto, como susteve, viola o princpio da separao dos poderes, ao tratar
de assunto de natureza eminentemente administrativa ato gerencial, ou seja,
ato de gesto da coisa pblica, indicando, ainda, violao do artigo 25 da
Constituio Estadual.
Antes do mais, afasto denncia de ofensa a dispositivos da Lei Orgnica
Municipal e da Lei de Responsabilidade Fiscal, pois sua natureza de lei e
no constitucional, caracterizando eventual vcio mera ilegalidade e no
inconstitucionalidade4, motivo por que defeso adot-las como parmetro de
controle de constitucionalidade.
Isso realado, respeitados os entendimentos do autor e do representante da
D. Procuradoria Geral de Justia, entendo inexistentes os vcios constitucionais
indicados na petio inicial.
Como referi por ocasio da deciso em que indeferi a medida liminar
(pgs. 122/124), no se v invaso de competncia normativa do Poder
Executivo, porquanto, autorizada a instituio da nominada festa social
do Divino Esprito Santo no calendrio de eventos de Suzano, a legislao
impugnada no vai alm de fixar o local e poca do ano para sua realizao5,
sem fixar quaisquer outras incumbncias Administrao e seus servidores,
situao a no exigir peculiaridades caractersticas de aumento de despesas
ordenadas pelo Legislativo.
Por outra, tambm no entrevi, como ainda no entrevejo, vcio por ser
lei de iniciativa parlamentar, porquanto no se trata de matria cuja iniciativa
seja reservada, exclusivamente, ao Chefe do Poder Executivo.
Sobre assim ser, realcei ter a Constituio do Estado adotado regra de
ser concorrente a iniciativa do processo legislativo (art. 24), ressalvando no
Acesso ao Sumrio
4 Comentrios Constituio do Brasil, coordenao cientfica de J.J. GOMES CANOTILHO,

GILMAR FERREIRA MENDES, INGO WOLFGANG SARLET E LENIO LUIZ STRECK, Ed.
Saraiva, 5 tiragem, 2014, 1.513.
5 Art. 1 Fica o Poder Executivo autorizado a instituir, no mbito do Municpio de Suzano, a
Festa do Divino Esprito Santo, que acontecer anualmente nas dependncias da Parquia do Divino
Esprito Santo (sito a rua Sebastian Rosel Garcia, 175 Bairro do Raffo) no final do ms de maio e incio
do ms de junho.
798 e-JTJ - 20
2 do mencionado dispositivo6, e, ainda, no artigo 1747, as hipteses de
iniciativa reservada do Chefe do Poder Executivo, a serem interpretadas de
forma restrita8.
Relevante, pois, colacionar lio de HELY LOPES MEIRELLES: leis

de iniciativa da Cmara ou, mais propriamente, de seus vereadores so todas
as que a lei orgnica municipal no reserva, expressa e privativamente,
iniciativa do prefeito. As leis orgnicas municipais devem reproduzir, dentre as
matrias previstas nos arts. 61, 1, e 165 da CF, as que se inserem no mbito
da competncia municipal. So, pois, de iniciativa exclusiva do prefeito, como
chefe do Executivo local, os projetos de leis que disponham sobre a criao,
estruturao e atribuio das secretarias, rgos e entes da Administrao
Pblica Municipal; matria de organizao administrativa e planejamento de
execuo de obras e servios pblicos; criao de cargos, funes ou empregos
pblicos na Administrao direta, autrquica e fundacional do Municpio; o
regime jurdico e previdencirio dos servidores municipais, fixao e aumento de
sua remunerao; o plano plurianual, as diretrizes oramentrias, o oramento
anual e os crditos suplementares e especiais. Os demais projetos competem
concorrentemente ao prefeito e Cmara, na forma regimental9.
Em remate, anoto estar o entendimento aqui lanado em harmonia com
recentes decises colhidas neste C. rgo Especial:
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Lei Municipal n. 5.501 de
10 de dezembro de 2013, que Inclui no calendrio oficial municipal
de eventos o Leilo de Gado promovido anualmente pela APAE de
Catanduva e d outras providncias. Ausncia de vcio formal de
inconstitucionalidade por usurpao de competncia e de ofensa ao
princpio de separao de poderes. Lei municipal que trata de matria
6 Art. 24 [...] 2. Compete, exclusivamente, ao Governador do Estado a iniciativa das leis que
disponham sobre: 1 criao e extino de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta
e autrquica, bem como a fixao da respectiva remunerao; 2 criao e extino das Secretarias de
Estado e rgos da administrao pblica, observado o disposto no artigo 47, XIX; 3 organizao da
Procuradoria Geral do Estado e da Defensoria Pblica do Estado, observadas as normas gerais da Unio;
4 servidores pblicos do Estado, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;
Acesso ao Sumrio
5 militares, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma
e transferncia para inatividade, bem como fixao ou alterao do efetivo da Polcia Militar; 6 criao,
alterao ou supresso de cartrios notariais e de registros pblicos.
7 Artigo 174 Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero, com observncia dos preceitos
correspondentes da Constituio Federal: I o plano plurianual; II as diretrizes oramentrias; III os
oramentos anuais.
8 Em algumas hipteses, a Constituio reserva a possibilidade de dar incio ao processo
legislativo a apenas algumas autoridades ou rgos. Fala-se, ento, em iniciativa reservada ou privativa.
Como figuram hipteses de exceo, os casos de iniciativa reservada no devem ser ampliados por via
interpretativa. GILMAR FERREIRA MENDES e PAULO GUSTAVO GONET BRANCO, in Curso
de Direito Constitucional, 6 ed., 2011, Saraiva, p. 890.
9 Direito Municipal Brasileiro, 5 Edio RT, 1985, pg. 446.
e-JTJ - 20 799
correlata. Ausncia de aumento de despesas ao errio pblico. Norma
de cunho administrativo em consonncia com a Constituio Estadual
e Federal. Ao julgada improcedente (ADI 2240512-85.2015, rel. Des.

PRICLES PIZA, j. 13.04.2016).
Do quanto acima expus, respeitados os fundamentos e argumentos do
autor, assim como os lanados pelo D. Procurador de Justia oficiante, peo
renovada vnia para afastar as denncias contidas na petio inicial, razo por
que, por no vislumbrar ferimento de preceitos constitucionais, desacolho o
pedido inicial e concluo ser constitucional a Lei 4.843, de 24 de novembro de
2014, do Municpio de Suzano.
Pelo meu voto, JULGO IMPROCEDENTE esta ao.
ACRDO

em que autor PROCURADOR GERAL DE JUSTIA, so rus PRESIDENTE
DA CMARA MUNICIPAL DE JACARE e PREFEITO MUNICIPAL DE
JACARE.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE, COM
MODULAO. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
DIMAS MASCARETTI (Presidente), MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS
BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO
RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI,
SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM
Acesso ao Sumrio
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, SILVEIRA PAULILO, ADEMIR

CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES e FERREIRA RODRIGUES.
EVARISTO DOS SANTOS, Relator
Ementa: INCONSTITUCIONALIDADE
Alegao preliminar de que o percentual de cargos
em comisso efetivamente preenchidos por servidores

800 e-JTJ - 20
efetivos no altera a inconstitucionalidade arguida.
Preliminar se confunde com o mrito, e com ele
analisado.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
Jacare. Art. 53 da Lei Municipal n 5.498, de 07 de
julho de 2010, fixando percentual mnimo de 5% dos
cargos em comisso, na estrutura administrativa
direta e indireta, a serem preenchidos por servidores
efetivos.
(a) Percentual desproporcional e atentatrio regra
do concurso pblico e aos princpios da legalidade e
moralidade. Violao aos arts. 111 e 115, inciso V da
CE.
(b) Modulao dos efeitos. 180 dias contados da data
do julgamento (art. 27 da Lei n 9.868/99). Persistindo
a omisso, aps o prazo estabelecido, o percentual
ser fixado em 50%.
Ao procedente.
VOTO
1. Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade do Procurador Geral
de Justia do Estado de So Paulo tendo por objeto o art. 53 da Lei Municipal
n 5.498, de 07.07.10, do Municpio de Jacare, fixando em 5% o percentual de
cargos de provimento em comisso a serem preenchidos por servidores efetivos.
Sustentou, em resumo, a violao aos arts. 111 e 115, inciso V da CE. nfimo
o percentual fixado. Diminutos os postos comissionados a serem preenchidos
por servidores de carreira. Afrontadas a razoabilidade, proporcionalidade e a
moralidade. Inequvoca a burla excepcionalidade do provimento em comisso
quando do preenchimento dos postos na estrutura da Administrao. Mencionou
jurisprudncia. Da a liminar e declarao de inconstitucionalidade (fls. 01/11).
Acesso ao Sumrio
Indeferida a liminar (fls. 187), declinou de sua interveno o d. Procurador

Geral do Estado (fls. 199/200). Vieram informaes da Cmara Municipal (fls.
204/211) e da Prefeitura Municipal (fls. 218/223). Opinou a d. Procuradoria-
Geral de Justia pela procedncia da ao (fls. 226/238).
o relatrio.
2. a) Quanto preliminar.
A douta Procuradoria arguiu em preliminar que a proporo dos
cargos efetivamente ocupados por servidores de carreira no altera a
inconstitucionalidade do dispositivo impugnado nesta ao. (fls. 228/229).

e-JTJ - 20 801
Isso porque, segundo informaes prestadas pelo Prefeito Municipal,
embora fixado o percentual de 5% dos cargos em comisso a serem preenchidos
por servidores de carreira, atualmente, dos 326 cargos em comisso, 81 esto

ocupados por servidores efetivos, o que corresponde ao percentual de 25%.
De fato, impugna-se o percentual mnimo fixado de 5%. Esse o percentual
a ser considerado.
Preliminar, no caso, se confunde com o mrito e com ele ser analisado.
b) Procedente a ao.
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade do Procurador-Geral
de Justia tendo por objeto o art. 53 da Lei Municipal n 5.498, de 07 de julho
de 2010, do Muncipio de Jacare, fixando percentual de 5% (cinco por cento)
dos cargos de provimento em comisso a serem preenchidos por servidores
efetivos na administrao direta e indireta.
Combate-se o carter nfimo do percentual fixado, e a consequente
violao aos arts. 111 e 115, V, da Constituio Estadual.
Com razo.
Este Eg. rgo Especial j enfrentou a matria anteriormente (ADIn
n 2.002.645-08.2016.8.26.0000 v.u. j. de 30.06.16 Rel. Des. RICARDO
ANAFE), tendo afirmado, com base em precedente do Eg. Supremo Tribunal
Federal (AgRg no RE n 365.365 v.u. j. de 29.06.07 Rel. Min. RICARDO
LEWANDOWSKI), a possibilidade de interveno do Poder Judicirio
no quadro de servidores pblicos dos Municpios, de modo a assegurar que a
criao e provimento de cargos em comisso sejam ... pautados pelo princpio
da razoabilidade enquanto parmetro de valorao dos atos do Poder Pblico.
Ora, se certo que, por um lado, a Constituio Estadual relegou ao
legislador o poder de regulamentar a proporo de cargos em comisso a serem
preenchidos por servidores de carreira (art. 115, V os cargos em comisso
e as funes de confiana sero exercidos, preferencialmente, por servidores
ocupantes de cargo de carreira tcnica ou profissional, nos casos e condies
previstos em lei), tambm certo, de outro lado, que tal proporo deve atender
aos princpios elencados na mesma Constituio (art. 111 A administrao
Acesso ao Sumrio
pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes do Estado,

obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade, razoabilidade, finalidade, motivao e interesse pblico.).
Assim, a interveno do Poder Judicirio admitida justamente para se
assegurar que o atendimento ao preceito contido no art. 115, V, se d em estrita
observncia aos princpios consagrados pelo art. 111.
Confiram-se as premissas tericas assentadas por esta Eg. Corte
no precedente mencionado, nos termos do voto-condutor do Exmo. Des.
RICARDO ANAFE:
802 e-JTJ - 20
... a discriminao de nmero exato de cargos comissionados
engessaria a Administrao Pblica, inviabilizando a boa administrao
e a busca do atendimento eficaz ao direito do cidado, na medida em que
as necessidades dos diversos entes federativos so diferentes, isto , um

Municpio com maior nmero de habitantes necessita de maior nmero
de servidores, dos quais mais diretores, chefes e assessores, sendo certo
que do total de cargos de direo, chefia e assessoramento deve haver um
percentual reservado aos servidores de carreira, estes titulares de cargos
efetivos providos por concurso pblico.
(...)
No se olvida que abusos so cometidos na criao de cargos
de provimento em comisso pelos Municpios, no somente quanto
ao nmero, mas, tambm, pela falta de observncia dos requisitos
constitucionais na criao de cargos pblicos; entretanto, no se pode
dar tratamento igualitrio a situaes diferentes, vale dizer, no se
pode dar o mesmo tratamento a diferentes Municpios, frente aos seus
peculiares interesses, sob pena de rompimento da autonomia Municipal
(artigo 144 da Constituio do Estado).
A propsito, em relao aos princpios da razoabilidade e
proporcionalidade, a atuao da Administrao Pblica deve ser
adequada, na medida justa, ou seja, tem que ser apropriada s
necessidades exigidas pela situao concreta. Em outras palavras, tais
princpios exigem um equilbrio entre os meios empregados e o fim
almejado pela Administrao Pblica para atender aos interesses da
sociedade.
Assim, a reserva de cargos em comisso, em percentual mnimo,
aos servidores de carreira, pressupe um percentual que no pode
ser nfimo e, com isso, distorcer o sentido da norma que estabelece a
preferncia aos servidores de carreira com o propsito de valorizar a
profissionalizao no servio pblico e a busca da eficincia.
Nesta linha de raciocnio, um quadro que possui um grande nmero
Acesso ao Sumrio
de cargos em comisso, quando comparado com os servidores efetivos,

em princpio, representa excesso, ou, esses servidores desempenham
funes inerentes aos cargos efetivos, confirmando o desvio de funo, o
que mais grave, tendo em vista a afronta regra do concurso pblico.
Apesar destes atos serem praticados no mbito da competncia
discricionria do administrador pblico, no h nenhum obstculo
para que sofram interveno do Poder Judicirio, inclusive quanto ao
mrito. A criao e provimento de cargos em comisso, assim como
todo e qualquer ato administrativo, devem ser pautados pelo princpio

e-JTJ - 20 803
da razoabilidade enquanto parmetro de valorao dos atos do Poder
Pblico.
Uma vez fixadas essas premissas tericas, este Eg. rgo Especial

debruou-se sobre os dados relativos quele caso concreto, concluindo que, em
face do universo total de cargos pblicos existentes na Administrao Pblica
do Municpio de Osvaldo Cruz, o nmero de cargos comissionados puros no
ofenderia os princpios da razoabilidade ou proporcionalidade.
Confira-se:
... no caso concreto, considerando que na Municipalidade de
Osvaldo Cruz, h 966 (novecentos e sessenta e seis) cargos efetivos (fl.
41) e 87 (oitenta e sete) cargos em comisso (fl. 42) e que, destes, 15%
(quinze por cento) devem ser preenchidos por servidores de carreira, nos
termos da lei municipal ora impugnada, no se verifica infringncia aos
princpios da razoabilidade e da proporcionalidade no patamar fixado.
interessante notar que esta C. Corte no se limitou a avaliar a
razoabilidade, em tese, do percentual fixado pela lei local para os cargos em
comisso a serem preenchidos por servidores titulares de cargos efetivos.
Em vez disso, houve por bem examinar todas as informaes de fato
trazidas aos autos mxime o nmero total de servidores efetivos existentes em
Osvaldo Cruz , levando em conta, pois, o amplo contexto ftico relativo ao
funcionalismo pblico do Poder Executivo Municipal.
Salutar a medida adotada. A exegese da norma impugnada deve, com
efeito, ser feita mediante a prudente ponderao de todos os dados concretos
narrados nos autos.
Nesse sentido, o magistrio de EROS ROBERTO GRAU:
... a norma produzida, pelo intrprete, no apenas a partir de
elementos que se desprendem do texto (mundo do dever-ser), mas tambm
a partir de elementos do caso ao qual ser ela aplicada, isto , a partir de
elementos da realidade (mundo do ser). Note-se bem que, ao interpretar
os textos normativos, o intrprete toma como objeto de compreenso
Acesso ao Sumrio
tambm a realidade em cujo contexto d-se a interpretao, no momento

histrico em que ela se d. Alm disso, os fatos, elementos do caso, ho
de ser tambm interpretados.
(...)
Ademais, vimos que interpretar o direito concretar a lei em
cada caso, ou seja, aplicar a lei [Gadamer 1991:401]; da dizermos
que o intrprete discerne o sentido do texto a partir e em virtude de um
determinado caso dado [Gadamer 1991:397]. Ora, sendo a interpretao,
concomitantemente, aplicao do direito, deve ser entendida como
produo praticado direito, precisamente como a toma Friedrich Mller
804 e-JTJ - 20
[1993:145-146], para quem inexiste tenso entre direito e realidade;
no existe um terreno composto de elementos normativos, de um lado, e
de elementos reais ou empricos, do outro. Por isso a articulao ser e
dever-ser (a relao norma-fato) mais do que uma questo da filosofia

do direito; uma questo da estrutura da norma jurdica tomada na sua
transposio prtica, e, por consequncia, ao mesmo tempo uma questo
da estrutura deste processo de transposio.
Isso significa como linhas acima anotei que a norma
produzida, pelo intrprete, no apenas a partir de elementos colhidos
no texto normativo (mundo do dever-ser), mas tambm a partir de
elementos do caso ao qual ser ela aplicada isto , a partir de dados
da realidade (mundo do ser).
(...)
O que incisivamente deve aqui ser afirmado, a partir da metfora
de Kelsen [1979:467], o fato de a moldura da norma ser, diversamente,
moldura do texto, mas no apenas dele; ela , concomitantemente,
moldura do texto e moldura do caso. O intrprete interpreta tambm o
caso, necessariamente, alm dos textos, e da realidade no momento
histrico no qual se opera a interpretao em cujo contexto sero eles
aplicados, ao empreender a produo prtica do direito. (Ensaio e
Discurso sobre a Interpretao/Aplicao do Direito Ed. Malheiros
2009 pp. 88/89 e 97/98).
Sendo assim, mostra-se recomendvel, para o exame do presente feito,
a adoo da metodologia utilizada por este Eg. rgo Especial no caso do
Municpio de Osvaldo Cruz (ADIn n 2.002.645-08.2016.8.26.0000 v.u. j. de
30.06.16 Rel. Des. RICARDO ANAFE), segundo a qual (1) compete ao Poder
Judicirio averiguar a compatibilidade entre o nmero de cargos em comisso
de um dado ente pblico e os princpios da razoabilidade e proporcionalidade,
de modo a resguardar o interesse pblico; e (2) tal mister deve ser desenvolvido
levando-se em conta os dados concretos do caso, notadamente o universo total
de funcionrios pblicos e as peculiaridades do Municpio.
Acesso ao Sumrio
Nesse sentido, julgamento da ADIn n 2.036.734-57.2016.8.26.0000 v.u.

j. de 26.10.16 Rel. Des. ARANTES THEODORO, em que restou assentada
a constitucionalidade do percentual de 5% de cargos em comisso a serem
preenchidos por servidores de carreira, estipulado pela Lei Complementar n
11/1991, do Municpio de Marlia. A deciso, considerando razovel o referido
percentual, foi proferida luz das circunstncias especficas daquele caso,
tendo o Exmo. Relator ressaltado que a determinao contida no art. 115,
V, da Constituio Estadual h de levar em conta as peculiaridades da
localidade.

e-JTJ - 20 805
E, luz dos elementos de convico trazidos aos autos, de rigor concluir
pela violao aos princpios da proporcionalidade, razoabilidade e legalidade
no caso concreto.

Consoante informaes prestadas pelo Prefeito Municipal existem, no
mbito do Poder Executivo, 7.177 cargos efetivos e 326 cargos em comisso
(fls. 222).
Assim, admitindo-se a validade do diminuto ndice de 5% estabelecido
pela lei local correspondente a apenas 16 dos 326 cargos em comisso , ter-
se-ia um total de 310 cargos comissionados puros.
Como facilmente se percebe, o nmero se revela irrisrio e claramente
atentatrio regra do concurso pblico e aos princpios da legalidade e
moralidade.
Ademais, segundo consta, atualmente 81 cargos em comisso dos 326
existentes esto ocupados por servidores efetivos, o que corresponde ao percentual
aproximado de 25% (fls. 222). Situao demonstra a desproporcionalidade do
percentual fixado. E mais, a prpria Municipalidade reconhece a necessidade
de nmero maior de efetivos ocupando cargos em comisso no mbito de sua
administrao.
Finalmente, destacam-se recentes julgados deste Eg. rgo Especial
concluindo pela inconstitucionalidade de percentuais irrisrios 4% e 5% de
cargos em comisso a serem preenchidos por servidores de carreira:
Ao direta de inconstitucionalidade. Lei Municipal que fixa
em quatro-por-cento o percentual mnimo de cargos de provimento
em comisso a serem ocupados por servidores de carreira. A atividade
legislativa no poder ser exercida de forma abusiva, ou de modo a tornar
incua previso constitucional. Normativa que afronta o princpio da
razoabilidade. Concesso de prazo de cento e oitenta dias para edio de
nova lei regulamentando a matria, sob pena de ser aplicado percentual
mnimo de cinquenta-por-cento. Pedido julgado procedente.
(...)
Acesso ao Sumrio
Na medida em que cabe a este rgo Especial, se instado,

manifestar-se sobre a constitucionalidade ou no de leis que venham
a estipular os casos, as condies e os percentuais mnimos em que os
cargos em comisso sero preenchidos por servidores de carreira nos
entes pblicos, reputo ser possvel e recomendvel a este Colegiado,
em ateno ao princpio constitucional da razoabilidade, o qual deve
nortear a atividade legislativa, definir o que se pode considerar como
percentual mnimo razovel no mbito do inciso V do artigo 115 da
Constituio Bandeirante sem, com isso, macular a discricionariedade
atribuda ao Poder Legislativo pois, consoante destacado pelo Supremo
806 e-JTJ - 20
Tribunal Federal, no dispe este de competncia para legislar
ilimitadamente, de forma imoderada e irresponsvel, gerando, com o
seu comportamento institucional, situaes normativas de absoluta
distoro.
... tendo a normativa ora em anlise fixado o percentual
de quatro-por-cento, evidente que esta no observou o necessrio
coeficiente de razoabilidade, razo pela qual deve ser reconhecida sua
inconstitucionalidade. (grifei ADIn n 2.111.908-72.2016.8.26.0000
v.u. j. de 19.10.16 Rel. Des. MRCIO BARTOLI).
Ao direta de inconstitucionalidade. Pargrafo 2 do artigo 63,
da Lei 2.237, de 28 de fevereiro de 2014. Fixao do percentual mnimo de
5% de cargos em comisso, na Administrao do Municpio de Itapevi,
a ser preenchido por servidores pblicos de carreira. Inadmissibilidade.
Eleio de frao irrisria. Defeito do ato normativo. Reconhecimento.
Inobservncia dos critrios da razoabilidade, proporcionalidade
e moralidade. Expresses Coordenador, Chefe de Setor, Chefe de
Diviso, Assessor Jurdico e Secretrio da Junta Militar descritas nos
anexos I e II. Criao de cargos pblicos de provimento em comisso,
na estrutura administrativa do municpio, em desconformidade com a
regra da exigncia de concurso pblico. Atribuies que no se revestem
da excepcionalidade exigvel no nvel superior de assessoramento,
chefia e direo como funes inerentes aos cargos daquela natureza.
Inteligncia dos artigos 111, 115, incisos II e V, e 144 da Constituio
Estadual. Assessor jurdico. Impossibilidade. As atividades de advocacia
pblica, inclusive a assessoria e a consultoria de corporaes legislativas
e suas respectivas chefias, so reservadas a profissionais recrutados pelo
sistema de mrito. Afronta aos artigos 98 a 100 da Constituio Estadual.
Ao julgada procedente, com modulao. (grifei ADIn n 2.036.862-
77.2016.8.26.0000 v.u. j. de 19.10.16 Rel. Des. SRGIO RUI).
Em suma, de rigor concluir pela procedncia da presente ao.
c) Quanto modulao
Acesso ao Sumrio
Em razo da natureza da matria em anlise, de rigor a retroao dos

efeitos da declarao de inconstitucionalidade dos dispositivos impugnados, a
partir do incio de sua vigncia efeito ex tunc.
Com isso, retorna-se ao estado de omisso legislativa no Municpio de
Jacare.
Dessa forma, na linha do que vem decidindo este Eg. rgo Especial
(a exemplo da j mencionada ADIn n 2.111.908-72.2016.8.26.0000 v.u. j. de
19.10.16 Rel. Des. MRCIO BARTOLI), impende fixar-se o prazo de 180
(dias), contados da data do julgamento, para a edio de nova lei disciplinando

e-JTJ - 20 807
a matria. Caso seja mantida a omisso legislativa alm do prazo fixado, fica
estabelecido o percentual mnimo de 50% (cinquenta por cento) para o
preenchimento dos cargos em comisso por servidores pblicos efetivos.

Essa a orientao pacfica deste Eg. rgo Especial em casos
anlogos (ADIn n 0.187.539-61.2013.8.26.0000 v.u. j. de 02.04.14 Rel.
Des. ANTONIO VILENILSON e ADIn n 2.030.082-92.2014.8.26.0000
v.u. j. de 30.07.14 Rel. Des. MRCIO BARTOLI, ADIn n 2.038.641-
67.2016.8.26.0000 v.u. j. de 03.08.16 Rel. Des. MOACIR PERES; ADIn
n 2.127.177-54.2016.8.26.0000 v.u. j. de 19.10.16 Rel. Des. FRANCISCO
CASCONI; ADIn n 2.100.853-27.2016.8.26.0000 v.u. j. de 19.10.16 Rel.
Des. JOO CARLOS SALETTI, dentre inmeros outros arestos).
Evidenciada a afronta do dispositivo municipal aos arts. 111 e 115, V, da
Constituio Estadual.
Da a procedncia da ao para declarar a inconstitucionalidade do art.
53 da Lei n 5.498, de 07 de julho de 2010, do Municpio de Jacare.
3. Julgo procedente a ao, com modulao.
Agravos Regimentais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n

2257887-65.2016.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que
agravante PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE FRANCA,
agravado PREFEITO DO MUNICPIO DE FRANCA.
proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Acesso ao Sumrio
n 30.996)
DIMAS MASCARETTI (Presidente), TRISTO RIBEIRO, BORELLI
DA SILVEIRA, SILVEIRA PAULILO, ADEMIR BENEDITO, PEREIRA
CALAS, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES, EVARISTO DOS SANTOS,

808 e-JTJ - 20
RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO e FERRAZ DE ARRUDA.
ARANTES THEODORO, Relator
Ementa: Agravo regimental. Despacho que concedeu

liminar em ao direta de inconstitucionalidade.
Lei de iniciativa parlamentar que acrescentou
disposio a diploma que versa sobre regularizao
de loteamentos de chcaras implantados de forma
clandestina, isso de modo a obrigar a Administrao
a fornecer autorizao para que as concessionrias
procedam ligao de gua e energia eltrica e, ao
lado disso, obrigar essas empresas a proceder quela
ligao. Quadro que confirma o cabimento da liminar.
Agravo regimental improvido.
VOTO
Cuida-se de agravo regimental tirado contra deciso que concedeu liminar
em autos de ao direta de inconstitucionalidade voltada contra a Lei n. 8.447,
de 14 de outubro de 2016, do Municpio de Franca, de iniciativa parlamentar,
que acrescentou alnea ao artigo 16 da Lei n. 7.335/2009, que disciplina o
procedimento de regularizao de loteamentos de chcaras implantados de
forma clandestina.
O recorrente afirma que no estavam presentes os requisitos da tutela de
urgncia, eis que a lei alterada vigora desde 2009 e os vrios atos jurdicos sob
ela praticados se encontram perfeitos e acabados.
Ao lado disso o agravante salienta que, ademais, a lei ora impugnada
no versa sobre direito urbanstico, mas direito do consumidor, eis que tem por
finalidade disponibilizar servios essenciais, no se lhe aplicando, destarte, as
Acesso ao Sumrio
exigncias formais indicadas pelo autor.

Assim, o recorrente assevera que no estava presente a fumaa do bom
direito, nem o risco da demora a justificar a concesso de liminar.
O Prefeito do Municpio de Franca se manifestou pelo no provimento.
A deciso foi mantida e os autos ento enviados mesa.
o relatrio.
A propositura se volta contra a Lei n. 8.447/2016 do Municpio de
Franca, de iniciativa parlamentar, que acrescentou alnea a um dos incisos do
artigo 16 da Lei n. 7.335/2009, diploma esse que disciplina o procedimento de

e-JTJ - 20 809
regularizao de loteamentos de chcaras implantados de forma clandestina.
Segundo o novel dispositivo, a Administrao municipal ficou obrigada
a fornecer aos proprietrios de reas em loteamentos clandestinos autorizao

para que as concessionrias procedam ligao de gua e energia eltrica.
O autor alegou que o referido diploma feriu os artigos 1, 2, 47 incisos
II e XIV, 144 e 181 1 da Constituio paulista, j que invadiu esfera de
competncia exclusiva do chefe do Executivo ao tratar de matria atinente
gesto da cidade, no tendo contado, ademais, com a necessria participao
popular, o que era obrigatrio por se tratar de tema urbanstico.
O relator considerou que, parte aprofundado exame valorativo,
mostram-se relevantes e razoveis os argumentos expostos na petio inicial,
quadro que justifica suspender liminarmente os efeitos da lei aqui impugnada, o
que agora ocorre, isso de modo a evitar o risco de leso de difcil ou improvvel
reverso.
Pois as ponderaes aqui externadas pelo recorrente no infirmam aquela
concluso.
Primeiro porque a particularidade de a Lei n. 7.335 estar em vigor desde
2009 mostrava-se irrelevante.
Afinal, a propositura no se voltava contra aquele diploma, mas contra o
que lhe acrescentou o dispositivo impugnado pelo autor, isto , a Lei n. 8.447,
de 14 de outubro de 2016, portanto editada apenas dois meses antes dessa
propositura.
No tem sentido, destarte, a assertiva de que ante a passagem de longo
perodo de tempo j no havia risco de leso atual.
Segundo porque, parte a alegao de que o referido diploma versou sobre
direito do consumidor, no estando por isso sujeito ao regime de participao
popular, nem competncia privativa do Prefeito, o fato que ele imps
Administrao municipal a obrigao de autorizar ligao de gua e energia,
tema sobre o qual prima facie incidia a reserva competncia conferida ao
Prefeito.
Acesso ao Sumrio
De mais a mais, o aludido diploma carreou obrigao tambm s empresas

privadas concessionrias de servios pblicos, isso na medida em que mandou
que vista daquela autorizao elas procedessem efetivao dos servios.
Foroso reconhecer, pois, que tal quadro sugeria haver efetiva
desconformidade com a disciplina constitucional, o que autorizava reputar
presente o risco de leso injusta consequente permanncia do referido diploma.
Ora, o risco atual de leso injusta autorizava a concesso da liminar
destinada a suspender os efeitos do citado diploma legal, isto , enquanto no
viesse a ocorrer o exame de mrito, exatamente como decidiu o relator.

810 e-JTJ - 20
Nesse contexto, pois, no se justifica a postulada reforma daquela deciso.
Por isso, nega-se provimento ao recurso.
Conflitos de Competncia
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia

n 0062058-83.2016.8.26.0000, da Comarca de Mogi das Cruzes, em que
suscitante 12 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DE SO PAULO, suscitada 8 CMARA DE DIREITO PRIVADO
DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 8 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U. IMPEDIDO O EXMO. SR.
DES. SALLES ROSSI., de conformidade com o voto do Relator, que integra
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, VICO MAAS, ADEMIR
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO
NEGRINI FILHO e SRGIO RUI.
RICARDO ANAFE, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Conflito de Competncia.

Ao de usucapio de bem imvel Segundo o laudo
pericial, o imvel usucapiendo est inserido em
grande parte, em rea de sistema de recreio (rea
verde), pertencente ao Municpio de Biritiba Mirim
Apelao distribuda a Desembargador com assento
na 8 Cmara de Direito Privado que, entendendo
pela incompetncia do rgo julgador, no conheceu
e-JTJ - 20 811
do recurso Autos redistribudos a 12 Cmara
de Direito Pblico, que no conheceu do recurso e
suscitou conflito de competncia Pedido e causa
de pedir que envolvem questo atinente usucapio

de bem imvel, independentemente da alegao ou
comprovao de se tratar de bem pblico Matria
de competncia recursal da 8 Cmara de Direito
Privado, nos termos da Resoluo n 623/2013
Conflito de competncia procedente.
Julga-se procedente o conflito de competncia para
declarar competente a Colenda 8 Cmara de Direito
Privado (suscitada) para o julgamento do recurso.
VOTO
1. Trata-se de conflito de competncia em apelao interposta por Joanice
Maria da Silva Souza e outra contra deciso que, em ao de usucapio, julgou
improcedente o pedido e condenou as autoras em verba honorria (fl. 321/324).
Os autos foram distribudos Colenda 8 Cmara de Direito Privado, que
no conheceu do recurso, determinando a redistribuio a uma das Cmaras de
Direito Pblico (fl. 366/367).
Redistribudos os autos, a Colenda 12 Cmara de Direito Pblico
igualmente no conheceu do recurso e suscitou conflito de competncia (fl.
374/379).
O parecer da douta Procuradoria Geral de Justia no sentido de
reconhecer a competncia da Colenda 8 Cmara de Direito Privado para
conhecer, processar e julgar o recurso (fl. 393/398).
o relatrio.
2. Joanice Maria da Silva Souza e Edite Ferreira da Silva movem ao de
usucapio extraordinria, objetivando lhes seja declarado o domnio sobre uma
gleba de terras localizada na Estrada Municipal do Sogo, Km 5, Stio So Jorge,
Acesso ao Sumrio
Bairro Sertozinho, Biritiba Mirim, descrita na inicial.

Julgado improcedente o pedido (fl. 321/324), insurgem-se as autoras
interpondo a Apelao Cvel n 0026970-12.2009.8.26.0361 (fl. 326/332).
Os autos foram distribudos ao Relator Desembargador Pedro de
Alcntara da Silva Leme Filho, com assento na Colenda 8 Cmara de Direito
Privado que, entendendo se tratar de matria cujo conhecimento e julgamento
insere-se na competncia das Cmaras de Direito Pblico, no conheceu do
recurso (fl. 365/367). Redistribudos os autos ao Relator Desembargador Edson
Ferreira, com assento na Colenda 12 Cmara de Direito Pblico, igualmente
no conheceu do recurso e suscitou conflito de competncia (fl. 374/379).
812 e-JTJ - 20
A Resoluo n 623/2013, que dispe sobre a composio do Tribunal de
Justia e fixa a competncia de suas Sees, assim estabelece em seu artigo 5:
Art. 5. A Seo de Direito Privado, formada por 19 (dezenove)
Grupos, numerados ordinalmente, cada um deles integrado por 2

(duas) Cmaras, em ordem sucessiva, constituda por 38 (trinta e
oito) Cmaras, tambm numeradas ordinalmente, e subdividida em
3 (trs) Subsees, assim distribudas:
I Primeira Subseo, composta pelas 1 a 10 Cmaras, com
competncia preferencial para o julgamento das seguintes matrias:
(...)
I.15 Aes de usucapio de bem imvel;
(...)
II Segunda Subseo, composta pelas 11 a 24 Cmaras, e pelas 37
e 38, com competncia preferencial para o julgamento das seguintes
matrias:
(...)
III Terceira Subseo, composta pelas 25 a 36 Cmaras, com
(...)
Na espcie, cumpre ressaltar que a questo de fundo diz respeito
usucapio de bem imvel que, segundo alegado pelo Municpio de Biritiba
Mirim, em contestao, as reas pretendidas pelas autoras, fazem parte, em rea
maior, da rea institucional de 31.941,00 m2 rea de Sistema de Recreio rea
Verde reservada no Loteamento Chcaras So Jorge, ao Municpio Contestante,
sendo assim, integrante do Patrimnio Pblico Municipal, conforme consta do
R.5/feito na matrcula n 3.861, do 2 Cartrio de Registro de Imveis desta
Comarca, e nas inclusas plantas daquele loteamento, concluindo o laudo
pericial que o imvel usucapiendo, est inserida grande parte na rea de
sistema de recreio (rea verde), parte da rea 01 na quadra 06 e parte da rea 02
na quadra 03, e ainda parte da viela traada na planta de loteamento (fl. 283).
Acesso ao Sumrio
Dessa forma, a ao de usucapio visa a obteno da propriedade do imvel

objeto, cujo exame perpassa pela natureza do bem e, se suscetvel ou no desse
modo privado de aquisio da propriedade. Essa a causa de pedir da ao.
Sobre o tema, confiram-se os julgados deste Colendo rgo Especial:
CONFLITO DE COMPETNCIA. Recurso de apelao interposto
em ao de usucapio Competncia para exame e julgamento do
recurso que se firma segundo o pedido inicial, consoante o disposto
no artigo 100 do RITJSP, sendo irrelevante a apresentao de
fatos modificativos do direito do autor pelo ru Alegao da

e-JTJ - 20 813
Municipalidade de que o imvel usucapiendo situa-se em rea de
preservao permanente e fruto de parcelamento ilegal do solo,
portanto, que no tem o condo de alterar a competncia para
apreciao da questo posta nos autos Soluo da controvrsia,

destarte, que se insere apenas pelo exame da viabilidade da arguio
de prescrio aquisitiva da rea, sem qualquer reflexo em questes
ambientais Precedentes desta Corte Atribuio que, nesse
passo, insere-se dentre aquelas conferidas s 1 a 10 Cmaras de
Direito Privado deste Tribunal de Justia de So Paulo, na forma
do que dispe o artigo 5, inciso I, item I.15, da Resoluo n 623, de
6/11/2013, deste Tribunal de Justia Conflito conhecido e provido
para fixar a competncia da suscitada 2 Cmara de Direito Privado
para processar e julgar o presente recurso. (Conflito de Competncia
n 0016884-85.2015.8.26.0000, Rel. Des. Paulo Dimas Mascaretti, j.
27/05/2015).
Conflito de competncia. Ao de usucapio. Inexistncia de registro
atualizado. Imvel objeto de concesso de direito real de uso. Conflito
acolhido, fixada a competncia na C. 10 Cmara de Direito Privado,
da 1 Subseo de Direito Privado (DP-1). (Conflito de Competncia
n 0057148-47.2015.8.26.0000, Rel. Des. Borelli Thomaz, j. 27/04/2016).
EMENTA: CONFLITO DE COMPETNCIA RECURSO
DE APELAO INTERPOSTO EM AO DE USUCAPIO
ALEGAO DE INTERESSE DA FAZENDA PORQUE O IMVEL
USUCAPIENDO ENCONTRA-SE EM TERRAS DEVOLUTAS
COMPETNCIA FIXADA EM RAZO DA MATRIA,
INDEPENDENTE DA QUALIDADE DAS PARTES APLICAO
DO ARTIGO 103 DO REGIMENTO INTERNO, DO PROVIMENTO
N 63/2004 E DA RESOLUO 194/2004, DESTE TRIBUNAL
PRECEDENTES DESTE RGO ESPECIAL CONFLITO
CONHECIDO E PROVIDO PARA FIXAR A COMPETNCIA
DA SUSCITADA 7 CMARA DE DIREITO PRIVADO PARA
Acesso ao Sumrio
JULGAR E PROCESSAR O PRESENTE RECURSO. (Conflito de

Competncia n 0036241-51.2015.8.26.0000, Rel. Des. Neves Amorim,
j. 16/09/2015).
V-se, assim, que incide na hiptese a regra prevista no artigo 5, inciso
I.15, da Resoluo n 623/2013, do Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo,
que atribui s 1 a 10 Cmaras da Seo de Direito Privado a competncia para
o conhecimento e julgamento das aes de usucapio de bens imveis.
Nesse passo, aplicada a regra de competncia recursal vigente, resta
afastada a competncia da Colenda 12 Cmara de Direito Pblico deste E.
Tribunal de Justia e necessariamente fixada a competncia da Colenda 8
814 e-JTJ - 20
Cmara de Direito Privado para a apreciao do recurso interposto.
Por eptome, conhece-se do conflito e julga-se procedente o conflito de
competncia para declarar competente a Colenda 8 Cmara de Direito Privado
(suscitada), que compe a Subseo de Direito Privado I, para o julgamento do

recurso.
3. vista do exposto, pelo meu voto, conheo do conflito e julgo-o
procedente para declarar competente a Colenda 8 Cmara de Direito Privado.
ACRDO

n 0066128-46.2016.8.26.0000, da Comarca de Cubato, em que suscitante
12 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO, suscitada 2 CMARA DE DIREITO PRIVADO
DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
COMPETENTE UMA DAS CMARAS DA TERCEIRA SUBSEO DE
DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO. V.U. IMPEDIDO O EXMO. SR. DES. LVARO PASSOS., de
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), EVARISTO DOS SANTOS,
MRCIO BARTOLI, FRANCISCO CASCONI, CARLOS BUENO, FERRAZ
DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI
RICARDO ANAFE, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA,
VICO MAAS, SILVEIRA PAULILO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO
CARLOS MALHEIROS e FERREIRA RODRIGUES.
Acesso ao Sumrio

PRICLES PIZA, Relator
Ementa: Conflito de Competncia. Plano de

Previdncia Complementar. Matria afeta Terceira
Subseo de Direito Privado, observada a natureza
securitria do contrato, como regra imposta no art.
5, inc. III.8 da R. n 623/2013 TJSP. Cito precedentes.
Conflito julgado procedente a fim de determinar

e-JTJ - 20 815
a redistribuio do recurso a uma das Cmaras da
Terceira Subseo de Direito Privado.

VOTO
I Trata-se de Conflito de Competncia interposto em decorrncia da
interposio do Agravo de Instrumento n 2094036-15.2014.8.26.0000, no qual
a 2 Cmara de Direito Privado no conheceu do recurso e determinou a remessa
dos autos para distribuio (cf. fl. 101). Em sntese, o Des. NEVES AMORIM
afirmou que suplementao de aposentadoria a ser paga por sociedade de
economia mista esto inseridas no rol de competncia da Seo de Direito
Pblico, na forma do Provimento n 63/2004 do Tribunal de Justia, mantido
pelo art. 2, I, a da Resoluo n 194/2004 (cf. fl. 104).
Houve redistribuio do feito 12 Cmara de Direito Pblico, a qual
determinou a suspenso do julgamento deste feito, suscitando incidentalmente
Conflito de Competncia Negativo, determinando a remessa dos autos ao C.
rgo Especial (cf. fl. 116).
Por tais razes o feito foi distribudo a este Relator para apreciao do
presente conflito negativo de competncia (cf. certido fl. 132).
A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pela procedncia do
Conflito de Competncia para reconhecer a Colenda Terceira Subseo de
Direito Privado competente para conhecer, processar e julgar o recurso (cf. fls.
135/141).
o relatrio.
II Em que pese a r. deciso proferida pela 2 Cmara de Direito Privado,
pelo entendimento que se formou nesta Corte Especial de Justia, a sua seo
compete julgar o presente agravo de instrumento.
Segundo preceitua o art. 103 do Regimento Interno desta Corte de
Justia: A competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos
do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha
arguido fatos ou circunstancias que possam modific-la.
Acesso ao Sumrio
Com efeito, da leitura da petio inicial (cf. fls. 01/07), verifica-se que na
lide civil o autor requer a recomposio de valores oriundos do complemento
de sua aposentadoria como funcionrio da Fundao Petrobrs de Seguridade
Social Petros.
Como bem identificado pela d. Procuradoria Geral de Justia: ... a causa
de pedir, neste caso, pacto previdencirio privado e complementar (cf. fl.
137).
Em sendo assim, o fato de envolver questes previdencirias no torna
competente uma das Cmaras de Direito Pblico, como bem deixou assente este

816 e-JTJ - 20
Colendo rgo Especial em casos anlogos.
O colega Desembargador FERREIRA RODRIGUES, relator do Conflito
de Competncia n 0200083-81.2013.8.26.0000, julgado em 17 de setembro de
2014, assentou que:

Em casos dessa natureza, envolvendo questes previdencirias, a
competncia vinha sendo atribuda Seo de Direito Pblico, mas,
recentemente, no julgamento do Conflito de Competncia n 0191001-
26.2013.8.26.0000, de que foi relator o Desembargador Arantes Teodoro,
j. 05/02/2014, este C. rgo Especial passou a distinguir entre previdncia
dos servidores pblicos e previdncia contratada por particulares para
com base nessa diferenciao estabelecer que somente a primeira
pode ser enquadrada na hiptese do art. 3, inciso I.1, da Resoluo
TJSP n 623/2013: Aes relativas a concursos, servidores pbicos em
geral, questes previdencirias e aes fundadas na Lei Estadual n
4819/1958:
Competncia recursal. Propositura que versa sobre contrato de
previdncia privada. Julgamento afeto s Cmaras da 1 Subseo de
Direito Privado. Expresso questes previdencirias, contida no
art. 3 da Resoluo 623/2013, que no pode ser compreendida fora do
contexto. Inexistncia de motivo para se supor que o dispositivo tenha
querido alocar na Seo de Direito Pblico no apenas as demandas
pertinentes previdncia dos servidores pblicos, como, ainda, as
fundadas em contratos celebrados por particular com entidades abertas
e regidas pelo direito privado. Conflito acolhido.
Com relao aos contratos de Previdncia Privada, portanto, a
competncia deve ser atribuda a Seo de Direito Privado, no com
base na sua competncia residual, como inicialmente havia sido decidido,
mas, com apoio no artigo 5, inciso III.8, da mesma Resoluo, que
prev a competncia da Terceira Subseo para as aes e execues
referentes a seguro de vida e acidentes pessoais, pois existe entendimento
consolidado no C Superior Tribunal de Justia no sentido de que esse
Acesso ao Sumrio
tipo de contrato tem natureza securitria:

A participao no plano oferecido pela previdncia privada ocorre
com a celebrao de contrato previdencirio Atravs deste negcio
jurdico o participante transfere entidade certos riscos sociais ou
previdencirios, mediante o pagamento de contribuies, a fim de que,
ocorrendo determinada situao prevista contratualmente, obtenha da
entidade benefcios pecunirios ou prestao de servios. A obrigao
da entidade previdenciria, portanto, atividade de natureza securitria
(REsp. 306.155-MG, 3 Turma do Superior Tribunal de Justia, v. um.,

e-JTJ - 20 817
Relatora Ministra Nancy Andrighi, em 19/11/01, DJ de 25/02/02, p.
377).
Diante dessas circunstncias, no obstante os argumentos expendidos

em contrrio, a competncia para apreciar o presente agravo de instrumento
est vinculado a uma das Cmaras integrantes da Terceira Subseo de Direito
Privado (25 36 Cmaras), para onde os autos devero ser remetidos.
Ante o exposto, julgo procedente o conflito, reconhecendo a competncia
da Colenda Terceira Subseo de Direito Privado competente, processar e julgar
o recurso interposto.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n

0007302-90.2017.8.26.0000, da Comarca de Santos, em que suscitante 12
CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO
PAULO, suscitada 2 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DE SO PAULO.
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U. IMPEDIDO O EXMO. SR.
DES. LVARO PASSOS., de conformidade com o voto do Relator, que integra
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), CARLOS BUENO, FERRAZ
DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI
RICARDO ANAFE, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA,
VICO MAAS, SILVEIRA PAULILO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO
Acesso ao Sumrio
CARLOS MALHEIROS, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA,

EVARISTO DOS SANTOS e MRCIO BARTOLI.
FRANCISCO CASCONI, Relator
Ementa: CONFLITO NEGATIVO DE

COMPETNCIA AO DE REPETIO DE
INDBITO AJUIZADA POR POLICIAL MILITAR,
ENVOLVENDO PARCELA DE CONTRIBUIO

818 e-JTJ - 20
ASSOCIATIVA REFERENTE A PLANO DE
SADE ASSOCIAO POLICIAL DE
ASSISTNCIA SADE DA BAIXADA SANTISTA
(APAS) DEBATE SOBRE VALORES ENTO

REPASSADOS CRUZ AZUL HIPTESE EM
QUE NO SE AFERE NATUREZA COMPULSRIA
DA CONTRIBUIO OBJETO DA LIDE
COMPETNCIA RECURSAL QUE SE AMOLDA
PREVISO DO ARTIGO 5, INCISO I.1, DA
RESOLUO N 623/2013 DESTE EGRGIO
TRIBUNAL DE JUSTIA PROCEDNCIA PARA
FIRMAR A COMPETNCIA DA C. 2 CMARA
DE DIREITO PRIVADO, SUSCITADA.
VOTO
Conflito de competncia estabelecido entre a C. 12 Cmara de Direito
Pblico e a C. 2 Cmara de Direito Privado para enfrentamento de agravo
de instrumento tirado contra r. deciso copiada a fls. 106, que indeferiu o
benefcio da gratuidade processual pleiteado pelo autor de ao de repetio de
indbito movida por Marcelo Fernandes Nogueira contra Associao Policial de
Assistncia Sade Baixada Santista APAS.
Distribudo originalmente o recurso C. 2 Cmara de Direito Privado,
o eminente Des. Jos Joaquim dos Santos proferiu o r. decisum de fls. 215/218,
no conhecendo do recurso, determinando remessa dos autos a uma das Cmaras
da Seo de Direito Pblico, com azo no artigo 3, inciso III.8, da Resoluo n
623/2013 desta Corte.
Redistribudos os autos, a C. 12 Cmara de Direito Pblico (fls. 222), nos
termos do v. acrdo de fls. 226/231, de relatoria do eminente Des. Osvaldo de
Oliveira, declinou da competncia suscitando o presente conflito, argumentando
que a relao jurdica entre as partes no envolve desconto compulsrio, mas
cobrana de valores entre filiado e entidade privada, insistindo na competncia
Acesso ao Sumrio
da C. Cmara suscitada nos termos previstos no artigo 5, inciso I.1, da mesma

Resoluo n 623/2013.
o breve relatrio.
Registra-se, primeiramente, nos termos dos artigos 951, pargrafo nico,
do Cdigo de Processo Civil, e 202 do RITJ/SP, desnecessria a remessa dos
autos D. Procuradoria Geral de Justia.
Nos termos do art. 60, inciso II, do Cdigo de Processo Civil,
constatado conflito negativo de competncia, ambas as Cmaras consideram-se
incompetentes para solver recurso interposto na corrente lide.
e-JTJ - 20 819
In casu, ciente da premissa de que a competncia recursal delineada
pelos termos do pedido inicial, luz do art. 103 do RITJ/SP, questo de fundo
envolve pretenso de repetio de indbito relacionada a quantias cobradas

em parcelas de plano de sade contratado pelo autor junto associao r,
correspondentes ao repasse da Cruz Azul de So Paulo, que deixou de recolher
compulsoriamente por fora de provimento obtido em medida judicial especfica
(fls. 24/28). Salienta o autor que a r insiste na cobrana, com azo em disposies
estatutrias, embora inexista previso autorizativa contratual no ajuste firmado
entre as partes.
Rogata mxima venia ao fundamentado decisum lanado a fls. 215/218,
a quaestio no parece abordar tema de contribuio compulsria do policial
militar autor, mormente porque o ponto fulcral reside na legalidade da cobrana
de valores com azo na regra do artigo 57, pargrafo nico, do estatuto social da
associao r.
Com efeito, disposies previstas nos artigos 11 e 13 (fls. 128/129) do
estatuto social da r, bem como clusula 76 (fls. 52) do ajuste firmado entre as
partes (fls. 28/54), do conta de que a admisso do filiado facultativa, enquanto
permitida a demisso por iniciativa do interessado, circunstncias que afastam a
natureza compulsria dos valores em discusso. Diversa a hiptese, vale frisar,
se estivesse o autor a litigar exclusivamente sobre a contribuio instituda pela
Lei Estadual n 452/74, de carter obrigatrio (artigo 6), providncia, ao que
parece, j consumada (fls. 24/28).
Nesse contexto, como bem esclareceu o v. acrdo suscitante, verbis,
a relao jurdica estabelecida entre as partes no envolve descontos
compulsrios, ao contrrio do que ocorria entre o autor e a Cruz Azul. O
policial militar aposentado celebrou contrato de adeso com a r (fls. 28/54) e
pode, a qualquer tempo, encerrar o negcio jurdico se assim desejar. Ora, no
havendo a aludida obrigatoriedade nos descontos para o custeio dos servios
de assistncia sade, no se sustenta a tese de que a competncia de uma das
Cmaras da Seo de Direito Pblico. Ao contrrio disso, poder a Segunda
Cmara de Direito Privado, para onde foi, originariamente, distribudo o
Acesso ao Sumrio
recurso, deliberar acerca do cabimento ou no do repasse ao contratante,

imposto pela APAS, da parcela que cabia, antes, Cruz Azul e que deixou de
ser honrada em virtude da desfiliao obtida, em juzo, pelo autor.
Tenho, portanto, que a matria em debate se amolda ao disposto no
art. 5, inciso I.1, da Resoluo n 623/2013 deste E. Tribunal, sedimentada
a competncia da Seo de Direito Privado (Subseo I) desta Corte para
enfrentamento de lides envolvendo associaes privadas:

820 e-JTJ - 20
I.1 Aes relativas a fundaes de Direito Privado, sociedades, inclusive
as paraestatais, associaes e entidades civis, comerciais e religiosas;
A respeito do tema, pertinente citar o seguinte julgado deste C. rgo
Especial que, examinando questo nitidamente similar, definiu ser competente

a Seo de Direito Privado:
Conflito de competncia. Reparao civil. Ao declaratria que versa
sobre contribuio haurida de vnculo associativo. Associao Policial de
Assistncia Sade APAS. Pessoa jurdica de direito privado. Pretenso
de cessao dos descontos da Taxa Cruz Azul. Alterao de Estatuto.
Contribuio social deliberada em Assembleia despida de carter compulsrio.
Competncia que se inscreve no mbito de atribuio das 1 10 Cmaras
de Direito Privado. Inteligncia do artigo 5 I.I da Resoluo n 623/2013.
Conflito procedente. Competncia da 7 Cmara de Direito Privado da Corte.
(Conflito de Competncia n 0017118-33.2016.8.26.0000, rel. Des. Srgio Rui,
j. em 18.05.2016) negritou-se. Confira-se, ainda: Conflito de Competncia
n 0070158-61.2015.8.26.0000, rel. Des. Joo Carlos Saletti, j. em 11.11.2015.
Ante o exposto, julgo procedente o conflito para firmar a competncia da
C. 2 Cmara de Direito Privado, suscitada.
ACRDO

0007325-36.2017.8.26.0000, da Comarca de Porto Ferreira, em que suscitante
12 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA
DE SO PAULO, suscitada 6 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.
Acesso ao Sumrio
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o voto

DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), ADEMIR BENEDITO,
XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR
PERES, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS
SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO
CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE
ARRUDA, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI,
SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM
e-JTJ - 20 821
CANTURIA e BERETTA DA SILVEIRA.
ELCIO TRUJILLO, Relator

Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA Ao de
obrigao de fazer Demanda fundada em contrato
de assistncia mdico-hospitalar Manuteno da
prestao dos servios Aplicao do art. 5, inciso
I, alnea I.23, da Resoluo n 623/2013, do rgo
Especial do Tribunal de Justia/SP Ademais, ainda
que a Prefeitura de Porto Ferreira figure como
contratante, a avena firmada tem natureza privada
CONFLITO PROCEDENTE para reconhecer a
competncia da 6 Cmara de Direito Privado do
Tribunal de Justia/SP para conhecer e julgar do
agravo de instrumento.
VOTO
Vistos.
Trata-se de conflito de competncia suscitado pelo Exmo. Sr.
Desembargador Relator da 12 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de
Justia/SP (v. acrdo de fls. 138/147), em face da Exma. Sra. Desembargadora
Relatora da 6 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia/SP (v. acrdo
de fls. 73/76).
Inicialmente distribudo o agravo de instrumento para a 6 Cmara de
Direito Privado do Tribunal de Justia/SP (fls. 70), declinou esta de julg-la,
sob o argumento de que o Municpio de Porto Ferreira figura no polo passivo da
ao (v. acrdo de fls. 73/76).
Redistribudo o recurso para a 12 Cmara de Direito Pblico do Tribunal
de Justia/SP (fls. 134), esta entendeu por bem suscitar o presente conflito
Acesso ao Sumrio
negativo, eis que a demanda busca o restabelecimento do contrato firmado entre

o Municpio e a operadora do plano de sade para prestao de servios de
sade aos servidores municipais e, portanto, tem natureza privada (v. acrdo
de fls. 138/147).
o relatrio.
Tereza Costa de Assis ajuizou ao de obrigao de fazer contra Medporto
Assistncia Mdica Ltda. e Municpio de Porto Ferreira fls. 1/25 (autos da
ao de origem1).
1 Processo n 1000944-68.2016.8.26.0472, em curso na 2 Vara da Comarca de Porto Ferreira.

822 e-JTJ - 20
Argumenta que a Municipalidade firmou contrato de prestao de
servios mdicos com a Medporto, tendo como destinatrios finais os servidores
pblicos municipais ativos e inativos; que embora descontada a cota-parte em
seu contracheque, os valores no foram repassados operadora do plano de

sade, o que ocasionou a resciso da avena.
Busca, via concesso da tutela de urgncia, o restabelecimento do
convnio mdico, assim como de seus dependentes, no prazo de 24 (vinte e
quatro) horas, sob pena de multa diria.
Providncia no atendida pelo digno Magistrado r. deciso de fls.
552/555 (autos da ao de origem).
Da a interposio do agravo de instrumento (fls. 1/33).
Pois bem.
A ao visa o restabelecimento da prestao dos servios mdico-
hospitalares.
A matria, portanto, refere-se a negcio jurdico privado.
Dispe a Resoluo n 623/2013, do rgo Especial do Tribunal de
Justia/SP:
Art. 5. A Seo de Direito Privado, formada por 19 (dezenove) Grupos,
numerados ordinalmente, cada um deles integrado por 2 (duas) Cmaras,
em ordem sucessiva, constituda por 38 (trinta e oito) Cmaras, tambm
numeradas ordinalmente, e subdividida em 3 (trs) Subsees, assim
distribudas:
....................
III.23 Aes e execues relativas a seguro-sade, contrato nominado
ou inominado de plano de sade, individual, coletivo ou empresarial,
inclusive prestao de servios a eles relativos;
...................
Assim, em razo da natureza privada da matria posta em julgamento, a
competncia para anlise e julgamento do recurso de agravo de instrumento da
Acesso ao Sumrio
Seo de Direito Privado (Primeira Subseo).

Ao enfrentar o tema, j decidiu o rgo Especial do Tribunal de Justia/
SP:
CONFLITO DE COMPETNCIA AO REVISIONAL DE ALUGUEL
IMVEL LOCADO A SECRETARIA DE SEGURANA PBLICA
DO ESTADO DE SO PAULO INEXISTNCIA DE CONTRATO
ADMINISTRATIVO LOCAO DE BEM IMVEL, CUJA NATUREZA
PRIVADA NO AFETADA PELA QUALIDADE DAS PARTES
COMPETNCIA DA TERCEIRA SUBSEO DE DIREITO PRIVADO
(25 A 36 CMARAS), A TEOR DO ARTIGO 5, III.6, DA RESOLUO
e-JTJ - 20 823
TJ N 623/2013 CONFLITO JULGADO PROCEDENTE, PARA
DECLARAR COMPETENTE A CMARA SUSCITADA (30 CMARA
DE DIREITO PRIVADO).
(Conflito de Competncia n 0007325-07.2015.8.26.0000 rgo

Especial do Tribunal de Justia/SP, Rel. Des. Roberto Mortari, julgado
em 13.5.2015, julgaram o conflito procedente, votao unnime)
Conflito de competncia. Ao de cobrana de aluguis. Imvel
locado pela Prefeitura Municipal de Aramina. Contrato de natureza
privada. Irrelevncia da qualidade das partes. Artigo 5, item III.6,
da Resoluo n 623/2013, do rgo Especial. Competncia de uma
das Cmaras da Terceira Subseo de Direito Privado desta Corte.
Conflito julgado procedente para fixar a competncia da Cmara
suscitada (30 Cmara de Direito Privado).
Especial do Tribunal de Justia/SP, Rel. Des. Mrcio Bartoli, julgado em
19.11.2014, julgaram o conflito procedente, votao unnime)
CONFLITO DE COMPETNCIA Ao revisional de aluguel
Imvel urbano locado a Prefeitura Inexistncia de contrato
administrativo, mas de locao de bem imvel, de natureza privada
e regulada por lei civil (Lei 8.245/91) Irrelevncia da qualidade
das partes Competncia da Terceira Subseo de Direito Privado
(25 a 36 Cmaras) Interpretao e aplicao do artigo 5, III.6. da
Resoluo n 623/2013 deste Tribunal Conflito julgado procedente,
declarada competente a Cmara suscitada (30 Cmara de Direito
Privado).
Especial do Tribunal de Justia/SP, Rel. Des. Joo Carlos Saletti, julgado
em 11.6.2014, julgaram o conflito procedente, votao unnime)
Pelo exposto, julgo PROCEDENTE o conflito, com o reconhecimento
da competncia da 6 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia/SP para
conhecer e julgar do agravo de instrumento interposto.
Acesso ao Sumrio
ACRDO

n 0007258-71.2017.8.26.0000, da Comarca de So Caetano do Sul, em que
suscitante 12 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DE SO PAULO, suscitada 5 CMARA DE DIREITO PRIVADO
DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.
824 e-JTJ - 20
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o voto

DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), SALLES ROSSI, LVARO
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ELCIO
BORELLI THOMAZ e JOO NEGRINI FILHO.
SRGIO RUI, Relator
Ementa: Conflito de competncia. Inventrio. Agravo

de instrumento. Base de clculo do ITCMD imposto
de transmisso causa mortis. Discusso incidental
a respeito da alquota do imposto. Matria que se
circunscreve a inventrio e arrolamento de bens.
Competncia que se inscreve no mbito de atribuies
das Colendas 1 10 Cmaras Seo de Direito
Privado. Inteligncia do artigo 5, inciso I, alnea
10, da Resoluo n 623/2013. Conflito procedente.
Competncia da Quinta Cmara de Direito Privado
da Corte.
VOTO
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela Colenda 12 Cmara de
Direito Pblico em razo da Colenda 5 Cmara de Direito Privado se declarar
Acesso ao Sumrio
incompetente para conhecer do recurso de agravo de instrumento tirado de r.

deciso interlocutria lavrada pelo Douto Juzo da 5 Vara Cvel da Comarca de
So Caetano do Sul, em autos de inventrio, promovido por Piero Hervatin da
Silva e outros.
Sustentam os agravantes que a base de clculo utilizada para o recolhimento
do tributo deve ser o valor do IPTU, como disposto na Lei 10.705/00, e no
o valor venal de referncia como determina o Decreto 55.002/09, norma
hierarquicamente inferior.
Distribudo o recurso Colenda 5 Cmara de Direito Privado suscitada
determinou-se o envio dos autos a uma das C. Cmaras da Seo de Direito
e-JTJ - 20 825
Pblico, nos termos do v. Acrdo de fls. 138/142, ao argumento de que a
pretenso versa questo eminentemente tributria e no sucessria.
Redistribudo Colenda 12 Cmara de Direito Pblico suscitante

vislumbrou-se incompetncia merc da natureza da ao inventrio ,
matriz determinante da competncia recursal a teor da Resoluo 623/2013.
Desta forma, no se conheceu do recurso e suscitou-se o conflito negativo de
competncia.
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou pela procedncia do
conflito, reconhecendo-se a competncia da Quinta Cmara integrante da
Primeira Subseo de Direito Privado desta Corte (fls. 165/169).
o relatrio.
Razo assiste Colenda Cmara suscitante.
Nos termos do artigo 103 do Regimento Interno, a competncia dos
diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos do pedido inicial, ainda
que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha arguido fatos ou
circunstncias que possam modific-la.
A discusso sobre a incidncia da alquota do ITCMD imposto de
transmisso causa mortis apenas incidental e tirada da r. deciso interlocutria
lanada em autos de inventrio.
Destarte, o repositrio que circunscreve a celeuma o inventrio e
arrolamento de bens deixados por Joaquim Monteiro.
Portanto, utilizando-se o comando concernente diviso de competncia
regrada na Resoluo 623/2013 desta Egrgia Corte, temos que:
Art. 5. A Seo de Direito Privado, formada por 19 (dezenove)
Grupos, numerados ordinalmente, cada um deles integrado por 2 (duas)
Cmaras, em ordem sucessiva, constituda por 38 (trinta e oito) Cmaras,
tambm numeradas ordinalmente, e subdividida em 3 (trs) Subsees,
assim distribudas:
Acesso ao Sumrio
I.10 Inventrios e arrolamentos;

Por conseguinte, a deciso de conflito envolvendo questo dessa classe
deve se orientar pelos preceitos da Resoluo 623/2013, culminando com o
reconhecimento da competncia da C. 5 Cmara de Direito Privado para o
julgamento do recurso afeto vertente em comento.
A corroborar, arestos deste Colendo rgo Especial:
CONFLITO DE COMPETNCIA. Julgamento de agravo de instrumento
interposto contra deciso proferida em processo judicial de inventrio.
Competncia das Cmaras da 1 Seo de Direito Privado deste Tribunal, em

826 e-JTJ - 20
razo da matria discutida no feito gnese do recurso instrumental. Arts. 103
e 104 do Regimento Interno, e 5, I, I.10, da Resoluo n 623/2013, deste
rgo Especial. Conflito procedente, com determinao de encaminhamento
do feito Cmara suscitada (Relator: Tristo Ribeiro; Comarca: Urnia; rgo
julgador: rgo Especial; Data do julgamento: 27/07/2016; Data de registro:

28/07/2016).
CONFLITO DE COMPETNCIA. Inventrio. Definio da base de
clculo do ITCMD. Matria pertinente Seo de Direito Privado (Subseo
I). Resoluo n 623/2013, do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
(item I.10, do artigo 5). Precedentes deste Colendo rgo Especial. Fixao
da competncia da Cmara suscitada. Conflito procedente, com determinao
de encaminhamento dos autos suscitada (Relator: lvaro Passos; Comarca:
Catanduva; rgo julgador: rgo Especial; Data do julgamento: 18/05/2016;
Data de registro: 19/05/2016).
A propsito, anota-se a expressiva lio do culto Desembargador lvaro
Passos:
Com efeito, a competncia para conhecer e processar o presente recurso
da 7 Cmara de Direito Privado, ainda que o tema verse sobre matria
tributria, ordinariamente afeita s Cmaras da Seo de Direito Pblico.
Como bem consignado na deciso de fls. 304 e seg., a competncia
definida pelo pedido no qual se apoia a causa, no caso o inventrio judicial dos
bens deixados com o falecimento de Igns Juliatti de Carvalho, constituindo a
discusso quanto base de clculo do imposto de transmisso mera questo
incidental a ser dirimida pela prpria Cmara competente para outras questes
relativas ao prprio inventrio.
Acrescente-se que se justificaria a fixao da competncia para
pronunciamento jurisdicional sobre a base de clculo do imposto se se tratasse
de ao autnoma, dirigida contra o fisco, o que no o caso sob exame.
Por tais razes, julga-se procedente o conflito, declarando-se competente
para conhecer e julgar o recurso de agravo de instrumento tirado a Colenda 5
Cmara de Direito Privado da Corte.
Acesso ao Sumrio
Reclamaes
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reclamao n 2096903-

10.2016.8.26.0000, da Comarca de Piracicaba, em que reclamante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, reclamado MM.
JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DE PIRACICABA.
e-JTJ - 20 827
proferir a seguinte deciso: NO CONHECERAM DA RECLAMAO,
COM DETERMINAO DE REMESSA DOS AUTOS COLENDA 6

CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO. V.U. IMPEDIDO O EXMO. SR. DES. EVARISTO
DOS SANTOS. USOU DA PALAVRA O EXMO. SR. PROCURADOR DE
JUSTIA DR. ROSSINI LOPES JOTA. SUSTENTARAM ORALMENTE OS
ADVS. DRS. MRCIO CAMMAROSANO E FERNANDO BRITTO., de
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), SRGIO RUI, SALLES
ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA,
BERETTA DA SILVEIRA, VICO MAAS, SILVEIRA PAULILO, ADEMIR
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, MRCIO BARTOLI,
FRANCISCO CASCONI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO e BORELLI THOMAZ.
JOO NEGRINI FILHO, Relator
Ementa: RECLAMAO CONTRA DECISO

DO MM. JUIZ DE DIREITO DA VARA DA
FAZENDA PBLICA DE PIRACICABA, QUE
ACEITA AS GARANTIAS OFERTADAS PELOS
CORRUS E DETERMINA O DESBLOQUEIO
DOS BENS CONSTRITOS ALEGAO DE
DESCUMPRIMENTO DE DECISO LIMINAR
EXARADA EM SEDE DE AGRAVO DE
INSTRUMENTO DISTRIBUDO 6 CMARA DE
DIREITO PBLICO, ONDE FOI DECRETADA A
Acesso ao Sumrio
INDISPONIBILIDADE DOS BENS DOS CORRUS

RECLAMAO DISTRIBUDA A ESTA QUE
DELA NO CONHECEU E DETERMINOU
SUA REMESSA AO C. RGO ESPECIAL
COMPETNCIA PARA APRECIAO E
JULGAMENTO DA RECLAMAO DA PRPRIA
CMARA, NOS TERMOS DO ART. 35 DO RITJSP.
Reclamao no conhecida, com determinao.

828 e-JTJ - 20
VOTO
Trata-se de reclamao, com pedido liminar, formulada pelo Ministrio
Pblico do Estado de So Paulo contra deciso do MM. Juiz de Direito da Vara
da Fazenda Pblica da Comarca de Piracicaba, proferida nos autos da Ao

Civil Pblica por ato de improbidade administrativa ajuizada em face de Barjas
Negri, Paulo Roberto Coelho Prates, Waldemar Gimenez, Milton Srgio Bissoli,
Marcelo Magro Maroun, e J.P.A Ambiental, Servios e Obras Ltda., que
deferiu o requerimento dos rus nos seguintes termos:
Ante a ausncia de prejuzo ao Errio, aceito as garantias oferecidas
pelos rus Marcelo Magro Maroun (fls. 2961/2978), Milton Srgio Bissoli
(fls. 3003/3033) e Waldemar Gimenez (fls. 3103/3106), por serem as
mesmas suficientes a assegurar o integral ressarcimento do dano em
caso de eventual condenao. Assim, determino sejam desbloqueados
os bens dos rus acima mencionados, mantendo-se o decreto de
indisponibilidade com relao aos demais rus. Providencie a serventia
o necessrio.
Sustenta o reclamante descumprimento do decidido no agravo de
instrumento que interps, visando a reforma da deciso de primeiro grau que
indeferiu a indisponibilidade dos bens dos rus, no qual foi concedido o efeito
ativo pedido na forma pretendida, ou seja, a decretao da indisponibilidade dos
bens dos rus: Barjas Negri at o limite de R$ 699.699,55; JPA Ambiental,
Servios e Obras Ltda. at o limite de R$ 699.699,55; Paulo Roberto Coelho
Prates at o limite de R$ 575.699,55; Waldemar Gimenez at o limite de R$
124.000,00; Milton Srgio Bissoli at o limite de R$ 357.025,52; e Marcelo
Magro Maroun at o limite de R$ 342.674,03, restando indisponvel a totalidade
do patrimnio destes.
Os rus Marcelo Magro Maroun e Milton Srgio Bissoli pleitearam a
suspenso da liminar de indisponibilidade de bens e indicaram os bens descritos
e caracterizados nas peties de fls. 2.961/2.962 e 3.003/3.005 da ao civil
pblica para garantir o futuro cumprimento de sentena no caso de procedncia
do pedido.
No obstante, mesmo no tendo concordado com o pedido formulado,
Acesso ao Sumrio
como tambm tratar-se de questo que se encontra em segundo grau de

jurisdio, ou seja, alm da competncia do MM. Juiz reclamado, este deferiu
o requerimento.
Pede o reclamante, liminarmente, a suspenso da eficcia da deciso
guerreada, at o julgamento do mrito desta reclamao, pois caracterizado o
descumprimento da r. deciso da eminente relatora do agravo de instrumento,
e para garantir a higidez da totalidade do patrimnio dos rus para o futuro
cumprimento da sentena.
Anoto que esta reclamao foi distribuda 6 Cmara de Direito Pblico,
e-JTJ - 20 829
a I. Desembargadora Silvia Meirelles, que dela no conheceu e determinou a
remessa dos autos ao C. rgo Especial (fls. 220/223), e a mim foi distribuda
(fls. 228).

Dispensvel o pedido de informaes. Passemos ao julgamento de plano.
o relatrio.
Ensina a doutrina que a reclamao incidente processual de competncia
originria de tribunal, que tem como objetivo preservar e garantir a autoridade
das suas decises.
H previso desse incidente no Regimento Interno deste Tribunal, no seu
artigo 195, que assim prescreve:
Art. 195. A reclamao contra autoridade judiciria, para preservar a
competncia do Tribunal ou garantir a autoridade de suas decises, ser
processada na forma da legislao vigente (Lei n 8.038, de 28.05.1990).
Por isso, se um Juiz de primeiro grau no cumpre deciso do Tribunal, a
reclamao dirigida prpria Cmara para o Relator da deciso descumprida,
que cuidar de fazer preservar a autoridade da deciso proferida.
Dispe o art. 35 do RITJSP, com a redao que lhe foi dada pelo Assento
Regimental n 552/2016, o seguinte:
As Cmaras julgam os recursos das decises de primeiro grau, os
embargos declaratrios opostos a seus acrdos, as aes rescisrias,
as reclamaes por descumprimento de seus julgados, os agravos
internos e regimentais, habeas corpus, mandados de segurana e
demais feitos de competncia originria grifei
No caso em apreo, a competncia para apreciar e julgar a presente
reclamao da prpria Cmara, j que tem por objeto suposto descumprimento
de deciso liminar proferida em agravo de instrumento que o reclamante interps.
Assim sendo, com todo respeito aos I. Desembargadores integrantes da
C. 6 Cmara de Direito Pblico desta Casa, consoante disciplinado no art. 35
do RITJSP, a competncia para apreciao e julgamento da presente reclamao
no pertence a este rgo Especial, uma vez que a deciso em tese descumprida
foi pronunciada em sede de agravo de instrumento distribudo referida Cmara,
Acesso ao Sumrio
sendo relatora a eminente Des. SILVIA MEIRELLES.

Pelo exposto, NO CONHEO da presente reclamao e determino
sua remessa 6 Cmara de Direito Pblico para a sua apreciao e
julgamento.

830 e-JTJ - 20
CMARA ESPECIAL
Jurisprudncia - Cmara Especial
ACRDO

2028894-93.2016.8.26.0000, da Comarca de Sorocaba, em que agravante
MUNICPIO DE SOROCABA, agravado D.L.M.B.O. (MENOR).
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
de conformidade com o voto do Relator designado, que integra este acrdo,
proferir a seguinte deciso: Por maioria, negaram provimento ao recurso.
Vencido o Relator sorteado com declarao de voto. Acrdo com o 3 Juiz..
(Voto n 41.667)
ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente), SALLES ABREU
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL), vencedores, e ALVES
BRAGA JUNIOR, vencido.
ADEMIR BENEDITO, Relator Designado
Ementa: Agravo de instrumento menor com

Sndrome de Asperger pretenso de disponibilizao
de um professor auxiliar criana inteligncia
do artigo 1, da Lei n 8.069/90 conjugado com
os artigos 205, 208, incisos III e VII, e 227, II, da
Constituio Federal, os artigos 53, I, 54, incisos III
e VII, pargrafos 1 e 2 e 208, II e V, do Estatuto da
Acesso ao Sumrio
Criana e do Adolescente, o artigo 59, I e III, da Lei n

9.394/96 enfermidade comprovada com necessidade
de ateno e cuidado possibilidade de imposio
de multa contra o Poder Pblico artigos 461, 5,
do Cdigo de Processo Civil e 213, caput, e 2, da
Lei 8.069/90 agravo improvido, mantida, no mais, a
liminar concedida em primeiro grau.

e-JTJ - 20 831
VOTO

Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de liminar, interposto pelo
Municpio de Sorocaba contra a deciso que, em ao de obrigao de fazer,
deferiu a tutela antecipada e determinou que o agravante e o Estado de So Paulo
providenciassem no prazo de 05 (cinco) dias, sob pena de multa diria de R$
100,00 (cem reais), um professor auxiliar, alm do professor que j cuida da sala
de aula onde o autor est matriculado, para atender as necessidades especiais do
adolescente D.L.M.B.O., portador da Sndrome de Asperger.
Alega que o agravado, matriculado em escola municipal, acompanhado
pela Sala de Recursos Multifuncionais e pela Equipe Multidisciplinar da
Diviso de Educao Especial, ferindo o pedido especfico de professor
auxiliar os princpios da legalidade, isonomia e da razoabilidade. Sustenta que
a exigncia de um profissional de apoio somente se justifica quando o estudante
no for atendido dentro dos parmetros disponibilizados aos demais estudantes,
violando o princpio da impessoalidade. Reprova, por fim, a aplicao da multa
fixada contra si.
Requer, liminarmente, a suspenso da deciso de primeiro grau e, no
mrito, a concesso definitiva do afastamento da disponibilizao do professor
auxiliar, bem como a inadmissibilidade da multa aplicada (fls. 1/7).
Apresentada contraminuta (fls. 49/57), a Procuradoria Geral de Justia
opinou pelo desprovimento do recurso (fls. 59/61).
o relatrio.
Primeiramente, o julgamento deste recurso se limita ao exame da presena
ou no dos pressupostos autorizadores da manuteno da tutela antecipada
concedida, vedado o confronto com o mrito do feito originrio, sob pena de
supresso de instncia.
O princpio da proteo integral criana e ao adolescente, previsto no
artigo 1 da Lei n 8.069/90, conjugado com os artigos 205, 208, incisos III e
Acesso ao Sumrio
VII, e 227, II, da Constituio Federal, os artigos 53, I, 54, incisos III e VII,
pargrafos 1 e 2 e 208, II e V, do Estatuto da Criana e do Adolescente, o
artigo 59, I e III, da Lei n 9.394/96, impem ao Estado, em seu sentido amplo,
o dever de assegurar o efetivo exerccio dos direitos das crianas e adolescentes,
dentre os quais figura o atendimento educacional especializado aos portadores
de deficincia.
Na hiptese dos autos, o laudo psiquitrico assevera que o menor
portador da Sndrome de Asperger e faz uso de medicao para favorecer seu
desenvolvimento social e comportamental.

832 e-JTJ - 20
Alm disso, aponta a necessidade do suporte individualizado durante o
perodo escolar, sob pena de prejudicar seu aprendizado e desenvolvimento.
Atesta, ainda, que o paciente: habilitado do ponto de vista cognitivo
para receber esta ateno e progredir (fls. 19).

Do referido documento, juntado a fls. 19, aliado disciplina legal retro
mencionada, infere-se a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora
necessrios concesso liminar requerida pelo agravado e deferida em 1 grau.
Assim, restou demonstrada, ao menos nesta fase processual, a
imprescindibilidade de professor auxiliar ao menor durante as atividades
pedaggicas, devendo o ente pblico oferecer-lhe os meios necessrios para
proporcionar as condies adequadas sua sade e educao, como forma de
minimizar as consequncias de sua condio, sem priv-lo, todavia, da necessria
integrao e convvio social, nos precisos termos do artigo 208, incisos III e VII,
da Constituio Federal e dos artigos 54, III e VII e 208, II e V, ambos da Lei
n 8.069/90.
Em que pese o agravado tenha a assistncia da Sala de Recursos
Multifuncionais e da Equipe Multidisciplinar da Diviso de Educao
Especial (fls. 38), ao menos por ora no suficiente para afastar a concesso da
tutela de urgncia, como sugere a municipalidade.
Por fim, a imposio de multa contra a Fazenda Pblica mostra-se
possvel, na forma do artigo 461, 5, do Cdigo de Processo Civil, e artigo
213, caput, e 2 da Lei n 8.069/90.
Alm disso, ela no meio coercitivo, apenas se destina para garantir a
efetividade da obrigao, e somente ser exigida se a deciso for deliberadamente
descumprida.
Do exposto, nega-se provimento ao agravo de instrumento, mantida a
antecipao de tutela concedida em primeiro grau.

Acesso ao Sumrio
(Voto n 04701)
Respeitado o entendimento da douta maioria, dela ousei divergir.
A sade um direito de todos e um dever do Estado. o que dispe a
Constituio Federal em seu art. 1961. O art. 208, inc. III da Carta Magna, bem
1 Art. 196 A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s
aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
e-JTJ - 20 833
como o art. 11 da Lei 8.069/90, Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA),
asseguram atendimento integral sade e garantia de atendimento educacional
especializado criana portadora de deficincia2.

Para garantia do acesso universal e igualitrio, depende-se do emprego
dos recursos pblicos com o mximo de eficincia, e as decises, que tratam de
situaes particulares, devem nortear-se pela excepcionalidade.
Da parte do solicitante, de se exigir que demonstre a necessidade do
medicamento, insumo ou tratamento. Poder faz-lo, por exemplo, mediante
exibio de receita mdica ou relatrio mdico fundamentado.
A Lei 13.146/15 esmia deveres estatais a respeito dos direitos das
pessoas com deficincia, dentre eles, aqueles relacionados educao.
A necessidade do infante veio estabelecida apenas por profissional
mdico (receiturio), fls. 32, enquanto o Estatuto dispe, em seu art. 2,
1, que A avaliao da deficincia, quando necessria, ser biopsicossocial,
realizada por equipe multiprofissional e interdisciplinar.
O receiturio mdico meio de prova da patologia, e tal anlise afeta
medicina. Ainda assim, pouco permite saber sobre o grau da deficincia e quais
sejam as limitaes de que padece o menor.
A prestao buscada em favor do adolescente adentra a rea da educao
e, nesse ponto, o receiturio mdico tem fora probante reduzida.
O CPC estabelece (art. 273, caput) como requisito para a tutela de
emergncia, a prova inequvoca, que abrange tanto a causa (doena), quanto a
necessidade do bem da vida (professor auxiliar).
No h, tambm, suficiente demonstrao liminar da urgncia, ou seja,
de que se trate de situao que no possa aguardar o trmino da demanda para
ser decidida.
No existem elementos suficientes para antecipao da tutela.
Com essas consideraes, dava provimento ao recurso.
ALVES BRAGA JUNIOR, Desembargador, Relator sorteado vencido
Acesso ao Sumrio
2 Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: (...)
III atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia, preferencialmente na rede regular
de ensino;
Art. 11 assegurado atendimento integral sade da criana e do adolescente, por intermdio do Sistema
nico de Sade, garantido o acesso universal e igualitrio s aes e servios para promoo, proteo e
recuperao da sade.
1 A criana e o adolescente portadores de deficincia recebero atendimento especializado.
2 Incumbe ao Poder Pblico fornecer gratuitamente queles que necessitarem os medicamentos, prteses e
outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao.
834 e-JTJ - 20
Agravos Internos
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo n 2211698-

29.2016.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
MUNICPIO DE SO PAULO, agravada M.C.S. (MENOR).
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria, deram provimento ao agravo
regimental. Vencido o Relator sorteado com declarao de voto. Acrdo com
o 2 Juiz., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 41.421)
SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL),
vencedor, ALVES BRAGA JUNIOR, vencido, ADEMIR BENEDITO (VICE-
PRESIDENTE) (Presidente).
SALLES ABREU, Relator Designado
Ementa: AGRAVO INTERNO ECA

PROCEDIMENTO ORDINRIO DISTINTO DOS
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS CONSTANTES
NOS ARTS. 152 A 197, ECA SISTEMA
RECURSAL DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL
INAPLICABILIDADE DO ART. 198, II, ECA
SMULA 113, TJSP SISTEMA RECURSAL
FAZENDA PBLICA PRAZO EM DOBRO
PRERROGATIVA FUNDAMENTAL CPC,
Acesso ao Sumrio
ART. 183 RECURSO TEMPESTIVO, EM

CONFORMIDADE COM ART. 183, CAPUT, DO
CPC RECURSO PROVIDO PARA AFASTAR
A INTEMPESTIVIDADE E CONHECER DO
AGRAVO DE INSTRUMENTO, DETERMINANDO
SEU REGULAR PROCESSAMENTO.
VOTO
Trata-se de agravo interno interposto pelo Municpio de So Paulo em

e-JTJ - 20 835
face da deciso monocrtica de fls. 13/15, que no conheceu o recurso interposto,
por intempestividade, afirmando a inexistncia de prazo em dobro em favor da
Fazenda Pblica, por fora da regra do art. 198, II, do Estatuto da Criana e do

Adolescente.
o relatrio.
Divirjo da soluo dada ao presente agravo interno pelo E. Relator
Sorteado.
Entendo ser caso de provimento do presente agravo interno, para
conhecimento do recurso cuja intempestividade foi o fundamento da deciso
monocrtica de no conhecimento.
O art. 198, caput, do Estatuto da Criana e do Adolescente, indica
a aplicao geral do sistema recursal do Cdigo de Processo Civil aos casos
processados sob sua gide, respeitadas as regras particulares constantes do
Estatuto, particularmente quanto ao prazo recursal geral adotado.
Ocorre que o presente caso no se enquadra naqueles cujo procedimento
judicial regulado pelo Estatuto de Criana e do Adolescente, embora se
reconhea a competncia da Justia da Infncia e da Juventude.
Cuida-se o caso de ao ordinria de obrigao de fazer, com pedido
de tutela antecipada, em que se requereu o fornecimento de medicamento
DIAZXIDO ORAL (PROGLYCEM) para criana com hipoglicemia, questo
que no pertinente a nenhum dos procedimentos especiais previstos nos
arts. 152 a 197, do Estatuto da Criana e do Adolescente. Por este motivo, o
procedimento adotado o rito comum para a ao, do Cdigo de Processo Civil,
tanto para a fase inicial, quanto para questes recursais.
Ademais, a deciso do E. Relator Sorteado contraria o entendimento j
pacificado na Cmara Especial, nos termos da smula 113 do Tribunal de So
Paulo:
Smula 113: O prazo previsto no artigo 198, inciso II, do ECA, aplica-
se apenas aos procedimentos previstos nos artigos 152 a 197 do
mesmo diploma legal.
Assim, tratando-se de ao ordinria comum ou mandado de segurana
Acesso ao Sumrio
com matria de competncia da Justia da Infncia e da Juventude, o prazo a

ser aplicado no caso de interposio de recursos de apelao de 15 dias teis
(CPC/2015) ou de 15 dias corridos (CPC/1973).
De outro lado, h de se considerar outros instrumentos normativos
cuja eficcia atinja direta ou indiretamente os procedimentos em trmite pela
Justia da Infncia e da Juventude, dentre elas, normas especiais que traduzem
prerrogativa processual especial destinada tutela da Fazenda Pblica.
A fixao de prazo geral para a interposio de recursos nos processos
vinculados ao Estatuto da Criana e do Adolescente no significa a ineficcia
836 e-JTJ - 20
do art. 183, caput, do Cdigo de Processo Civil, que estabeleceu a regra geral
da prerrogativa da contagem em dobro do prazo processual para manifestar-
se em processo no qual se discutam interesses diretos da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios, alm de suas respectivas autarquias e

fundaes de direito pblico.
Note-se que a regra geral da contagem do prazo em dobro caracteriza-se
como uma prerrogativa da Fazenda Pblica de natureza especial.
O fato de o Estatuto da Criana e do Adolescente prever um prazo
especfico para a interposio de recursos sob sua gide, no desnatura a
prerrogativa do prazo dobrado em favor da Fazenda Pblica que, afinal, no
tem a prerrogativa de fixao de prazos processuais especficos, mas sim a
prerrogativa da contagem em dobro dos prazos processuais.
A previso do art. 183, 2, do Cdigo de Processo Civil (No se aplica
o benefcio da contagem em dobro quando a lei estabelecer, de forma expressa,
prazo prprio para o ente pblico) somente significar no aplicao da regra
da contagem do prazo em dobro se a norma de fixao do prazo for expressa a
regular a atuao concreta da Fazenda Pblica. Sem que haja tal especificidade,
no se poderia falar em interpretao extensiva de normas limitadoras de
prerrogativas legais da Fazenda Pblica.
Prazos prprios se caracterizam pela indicao especfica do sujeito
processual que se sujeitar norma temporal especfica. Bem por isto, v-
se a imposio, por exemplo, ao Ministrio Pblico, do prazo prprio para
manifestao em conflitos de competncia (art. 956, CPC) ou, ainda, nos casos
de contagem de prazo para contestao de ao civil pblica (art. 7, IV, Lei n
4.717/1965), a inexistncia expressa de contagem em dobro do prazo processual
nos juizados especiais da fazenda pblica (art. 7, Lei n 12.153/2009) ou a
fixao do prazo de 30 dias para a impugnao ao cumprimento de sentena
emitida contra a Fazenda (art. 535, CPC).
Desse modo, considerando que o Municpio, ora agravante, foi intimado
da deciso em 15/08/2016, (fls. 35 dos autos principais), com juntada nos autos
do mandado cumprido em 30/08/2016, e que o prazo para interposio de
Acesso ao Sumrio
recurso findou em 13/10/2016, tem-se que o agravo de instrumento, protocolado

em 13/10/2016, est dentro do prazo legal.
Por tais fundamentos, DOU PROVIMENTO ao agravo interno para
reconhecer a tempestividade do agravo de instrumento, determinando-se o
regular processamento do recurso.
(Voto n 04777)
e-JTJ - 20 837
Respeitado o entendimento da douta maioria, dela ousei divergir.
No se desconhecem os argumentos trazidos pelo agravante. No
entanto, eles so incapazes de ensejar alterao de entendimento deste

relator.
A deciso est pautada no art. 932, III, do NCPC, que autoriza o relator a
no conhecer de recurso inadmissvel, prejudicado ou que no tenha impugnado
especificamente os fundamentos da deciso recorrida.
Segundo o art. 208, I, II e VII, do ECA, Regem-se pelas disposies
desta Lei as aes de responsabilidade por ofensa aos direitos assegurados
criana e ao adolescente, referentes ao no oferecimento ou oferta irregular do
ensino obrigatrio, de atendimento educacional especializado aos portadores
de deficincia e de acesso s aes e servios de sade.
E mais, o art. 209 do ECA estabelece que As aes (...) sero propostas
no foro do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo
ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas a competncia
da Justia Federal e a competncia originria dos tribunais superiores.
Por fim, dispe o art. 148, IV, do ECA que A Justia da Infncia e da
Juventude competente para conhecer de aes civis fundadas em interesses
individuais, difusos ou coletivos afetos criana e ao adolescente, observado o
disposto no art. 209.
Ora, o art. 198 do ECA prev que, nos procedimentos afetos Justia da
Infncia e da Juventude, adotar-se- o sistema recursal do Cdigo de Processo
Civil.
Por sua vez, o art. 198, II, do ECA, com redao dada pela Lei 12.594/12,
dispe expressamente que, em todos os recursos, salvo nos embargos de
declarao, o prazo para o Ministrio Pblico e para a defesa ser sempre de
dez dias.
Note-se que o Estatuto, ao empregar genericamente a expresso defesa,
no faz qualquer distino entre advocacia privada, pblica, dativa ou defensoria
pblica.
Acesso ao Sumrio
No h, portanto, que se falar em prazo em dobro para recorrer, ante o

princpio da especialidade.
Esse entendimento reforado nos arts. 180, 2, 183, 2, e 186, 4,
do NCPC, que preveem a no aplicao da contagem em dobro quando a lei
dispuser, de forma expressa (como o ECA), prazo prprio para o Ministrio
Pblico, Advocacia Pblica ou Defensoria Pblica.
Com essas consideraes, negava provimento ao recurso.
ALVES BRAGA JUNIOR, Desembargador, Relator sorteado vencido

838 e-JTJ - 20
Apelaes
ACRDO

44.2015.8.26.0152, da Comarca de Cotia, em que recorrente J.E.O., so
recorridos L.M.A.S. (MENOR) e M.C.
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos. V.U., de
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO) e SALLES ABREU
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL).
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado
Ementa: 1. CONSTITUCIONAL E
ADMINISTRATIVO. Estatuto da Criana e do
Adolescente. Reexame necessrio em mandado de
segurana. Pretenso obteno de vaga em unidade
educacional infantil mantida pela Municipalidade,
prxima residncia da parte. Interesse de agir
configurado.
2. Direito constitucional auto-aplicvel, previsto
na norma do art. 208, IV, Constituio Federal,
conforme posio pacfica da Suprema Corte (MC na
Acesso ao Sumrio
ADPF n. 45/DF, Rel. Min. Celso de Mello, j. 29.04.04)

e Colendo STJ (AgRg no REsp 1546487/DF, Rel. Min.
Herman Benjamin, j. 27.10.15). Competncia da
Municipalidade.
3. Astreintes. Possibilidade de fixao de multa diria
como meio coercitivo ao cumprimento da obrigao
pela Fazenda Pblica.
4. Recurso improvido.

e-JTJ - 20 839
VOTO
Trata-se de reexame necessrio, nos autos de mandado de segurana
impetrado por menor, representado por sua genitora, contra ato do Prefeito do

Municpio de Cotia. A r. sentena de fls. 87/89, cujo relatrio se adota, concedeu
a segurana para tornar definitiva a liminar concedida a fls. 21/22 e garantir a
permanncia da criana em unidade de ensino infantil em que foi matriculada.
Decorrido o prazo sem recurso voluntrio (fl. 95), os autos foram
remetidos a este Tribunal.
A d. Procuradoria Geral de Justia opinou pela manuteno da sentena
(fls. 99/103).
o relatrio.
H reexame necessrio conforme o disposto no art. 14, 1, Lei n.
12.016/09.
As preliminares alegadas a fls. 31/46 no convencem, pois a Administrao
Pblica no comprova que tenha disponibilizado vaga para a parte antes do
ajuizamento da ao.
A Suprema Corte firme em reconhecer que h direito constitucional
auto-aplicvel vaga em creche e acesso pr-escola, conforme norma do art.
208, IV, Constituio Federal. Traz-se colao excerto do precedente:
ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO
FUNDAMENTAL. A QUESTO DA LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL
DO CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM
TEMA DE IMPLEMENTAO DE POLTICAS PBLICAS, QUANDO
CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL.
DIMENSO POLTICA DA JURISDIO CONSTITUCIONAL
ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INOPONIBILIDADE
DO ARBTRIO ESTATAL EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS,
ECONMICOS E CULTURAIS. CARTER RELATIVO DA LIBERDADE
DE CONFORMAO DO LEGISLADOR. CONSIDERAES EM
TORNO DA CLUSULA DA RESERVA DO POSSVEL. NECESSIDADE
DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS, DA INTEGRIDADE
E DA INTANGIBILIDADE DO NCLEO CONSUBSTANCIADOR DO
Acesso ao Sumrio
MNIMO EXISTENCIAL. VIABILIDADE INSTRUMENTAL DA ARGIO

DE DESCUMPRIMENTO NO PROCESSO DE CONCRETIZAO
DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS CONSTITUCIONAIS DE
SEGUNDA GERAO)./ (...) Essa eminente atribuio conferida ao
Supremo Tribunal Federal pe em evidncia, de modo particularmente
expressivo, a dimenso poltica da jurisdio constitucional conferida a
esta Corte, que no pode demitir-se do gravssimo encargo de tornar
efetivos os direitos econmicos, sociais e culturais que se identificam,
enquanto direitos de segunda gerao, com as liberdades positivas,
reais ou concretas (RTJ 164/158-161, Rel. Min. CELSO DE MELLO)

840 e-JTJ - 20
, sob pena de o Poder Pblico, por violao positiva ou negativa da
Constituio, comprometer, de modo inaceitvel, a integridade da
prpria ordem constitucional: DESRESPEITO CONSTITUIO
MODALIDADES DE COMPORTAMENTOS INCONSTITUCIONAIS DO

PODER PBLICO. O desrespeito Constituio tanto pode ocorrer
mediante ao estatal quanto mediante inrcia governamental. A
situao de inconstitucionalidade pode derivar de um comportamento
ativo do Poder Pblico, que age ou edita normas em desacordo com
o que dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os
princpios que nela se acham consignados. Essa conduta estatal, que
importa em um facere (atuao positiva), gera a inconstitucionalidade
por ao. Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias
realizao concreta dos preceitos da Constituio, em ordem a torn-
los efetivos, operantes e exeqveis, abstendo-se, em conseqncia,
de cumprir o dever de prestao que a Constituio lhe imps, incidir
em violao negativa do texto constitucional. Desse non facere ou non
praestare, resultar a inconstitucionalidade por omisso, que pode ser
total, quando nenhuma a providncia adotada, ou parcial, quando
insuficiente a medida efetivada pelo Poder Pblico. A omisso do Estado
que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio
ditada pelo texto constitucional qualifica-se como comportamento
revestido da maior gravidade poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia,
o Poder Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende
direitos que nela se fundam e tambm impede, por ausncia de medidas
concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos postulados e princpios
da Lei Fundamental. (RTJ 185/794-796, Rel. Min. CELSO DE MELLO,
Pleno) certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes
institucionais do Poder Judicirio e nas desta Suprema Corte, em
especial a atribuio de formular e de implementar polticas pblicas
(JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, Os Direitos Fundamentais na
Constituio Portuguesa de 1976, p. 207, item n. 05, 1987, Almedina,
Coimbra), pois, nesse domnio, o encargo reside, primariamente, nos
Poderes Legislativo e Executivo. Tal incumbncia, no entanto, embora
em bases excepcionais, poder atribuir-se ao Poder Judicirio, se e
quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos
Acesso ao Sumrio
poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal

comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou
coletivos impregnados de estatura constitucional, ainda que derivados
de clusulas revestidas de contedo programtico. Cabe assinalar,
presente esse contexto consoante j proclamou esta Suprema Corte
que o carter programtico das regras inscritas no texto da Carta Poltica
no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente,
sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele
depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o
cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de

e-JTJ - 20 841
infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental
do Estado (RTJ 175/1212-1213, Rel. Min. CELSO DE MELLO)./ (...)
Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da reserva do possvel

ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel no
pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se do
cumprimento de suas obrigaes constitucionais, notadamente quando,
dessa conduta governamental negativa, puder resultar nulificao ou,
at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais impregnados de um
sentido de essencial fundamentalidade./ (...) No obstante a formulao
e a execuo de polticas pblicas dependam de opes polticas a
cargo daqueles que, por delegao popular, receberam investidura
em mandato eletivo, cumpre reconhecer que no se revela absoluta,
nesse domnio, a liberdade de conformao do legislador, nem a de
atuao do Poder Executivo. que, se tais Poderes do Estado agirem
de modo irrazovel ou procederem com a clara inteno de neutralizar,
comprometendo-a, a eficcia dos direitos sociais, econmicos e culturais,
afetando, como decorrncia causal de uma injustificvel inrcia estatal ou
de um abusivo comportamento governamental, aquele ncleo intangvel
consubstanciador de um conjunto irredutvel de condies mnimas
necessrias a uma existncia digna e essenciais prpria sobrevivncia
do indivduo, a, ento, justificar-se-, como precedentemente j
enfatizado e at mesmo por razes fundadas em um imperativo
tico-jurdico , a possibilidade de interveno do Poder Judicirio, em
ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens cuja fruio lhes haja sido
injustamente recusada pelo Estado (ADPF 45 MC/DF, Rel. Min. Celso
de Mello, j. 29.04.04).
Da mesma forma, o Colendo STJ, em precedente recente, julgou no
seguinte sentido:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. DIREITO DE ACESSO
CRECHE. CRIANAS DA ZERO A SEIS ANOS. INSCRIO DE
CRIANA EM ESTABELECIMENTO PARTICULAR. AUSNCIA DE
VAGAS. NO COMPROMETIMENTO DO TRABALHO PEDAGGICO.
DESNECESSIDADE DE REEXAME DO CONTEXTO FTICO-
PROBATRIO./ 1. In casu, no se ignora a questo referente reserva
Acesso ao Sumrio
do possvel, todavia, na hiptese especfica dos autos, cumpre salientar

que, conquanto a parte recorrida tenha alegado que, em virtude da
ausncia de vagas a matrcula da criana poderia comprometer o trabalho
pedaggico, nada provou nesse sentido; a questo manteve-se no campo
das possibilidades./ 2. Conforme entendimento do Superior Tribunal
de Justia, em se tratando de caso concreto, no qual est envolvida
apenas uma criana, no se tem como presumir o comprometimento do
trabalho pedaggico em virtude de sua matrcula numa das instituies
pretendidas./ 3. Ademais, a anlise do feito dispensa o reexame do
contexto ftico-probatrio, porquanto os elementos necessrios para
o julgamento da vexata quaestio pelo STJ esto bem delimitados no
842 e-JTJ - 20
acrdo objurgado./ 4. Agravo Regimental no provido (AgRg no REsp
n. 1546487/DF, Rel. Min. Herman Benjamin, j. 27.10.15).
O direito educao, na medida em que deixa de ser cumprido pela
Administrao Pblica de forma consistente poltica pblica, cujas linhas

mestras esto na Constituio Federal, passvel de correo pelo Judicirio.
No h, portanto, violao ao Princpio da Separao dos Poderes.
E o mnimo existencial, presente no ncleo-duro do direito fundamental
educao, prepondera at mesmo sobre a reserva do possvel, certo que a
escassez de recursos no restou comprovada pela Municipalidade.
Alis, atribuio primordial dos Municpios a atuao prioritria na
educao infantil, conforme art. 211, 2, Constituio Federal, por meio da
oferta de vaga em creches e pr-escolas (art. 11, V, Lei 9.394/1996).
Frise-se que A considerao de superlotao nas creches e de
descumprimento da Lei Oramentria Municipal deve ser comprovada
pelo Municpio para que seja possvel ao rgo julgador proferir deciso
equilibrada na busca da conciliao entre o dever de prestar do ente pblico,
suas reais possibilidades e as necessidades, sempre crescentes, da populao
na demanda por vagas no ensino pr-escolar (REsp 577.573/SP, 2 Turma do
Superior Tribunal de Justia, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, em 17/4/07,
DJe 6/11/08).
Esta E. Cmara Especial forte nesse sentido, conforme precedentes com
premissas fticas anlogas s do caso concreto:
Recurso Oficial. Ao de Obrigao de fazer. Dever do Poder
Pblico de fornecer educao bsica, obrigatria e gratuita a criana,
em unidade prxima de sua residncia. Pedido procedente. Garantia
fundamental educao consagrada em norma de eficcia plena e
aplicabilidade imediata. Ausncia de violao aos princpios da separao
dos poderes, da discricionariedade administrativa e da igualdade.
Manuteno da obrigao alternativa de custeio em entidade privada,
em face de descumprimento. Responsabilizao do Municpio pelo
transporte da criana em caso de matrcula em unidade distante de sua
residncia. Necessidade. Desdobramento do direito educao. Recurso
Acesso ao Sumrio
oficial desprovido (Reexame necessrio n 0008950-25.2015.8.26.0114

Campinas, Cmara Especial do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo, Rel. Des. Pinheiro Franco, j. em 14.12.15).
Apelao Vaga em creche Obrigao de fazer Ensino
infantil Procedncia Pretenso de reforma Impossibilidade Direito
fundamental Ausncia de violao aos princpios constitucionais da
separao e independncia dos poderes Acesso da criana educao
Ausncia de intromisso indevida do Judicirio em questes de outro
poder Inteligncia dos artigos 205, 208, I, e 211, 2, da CF, 53, V, 54,
IV, e 208, I, do ECA Apelao do municpio e reexame necessrio no
e-JTJ - 20 843
providos Apelao Alterao da verba de honorrios advocatcios
Majorao necessria para remunerao justa do trabalho Inteligncia
ao art. 20 3 e 4 do CPC Apelao do autor parcialmente provida

(Apelao Cvel n 0006982-60.2014.8.26.0286 Itu, Cmara Especial
do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Rel. Des. Eros Piceli, j.
em 14.12.15).
As Smulas ns. 63 e 65, desta E. Corte so no seguinte sentido:
Smula 63: indeclinvel a obrigao do Municpio de providenciar
imediata vaga em unidade educacional a criana ou adolescente que
resida em seu territrio.
Smula 65: No violam os princpios constitucionais da separao
e independncia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade
administrativa e da anualidade oramentria as decises judiciais
que determinam s pessoas jurdicas da administrao direta a
disponibilizao de vagas em unidades educacionais ou o fornecimento
de medicamentos, insumos, suplementos e transporte a crianas ou
adolescentes.
A escolha da unidade educacional deve ser interpretada no sentido de
que a instituio de ensino prxima seja localizada at dois quilmetros da
residncia da criana, salvo se constatada alguma necessidade especial, sendo
invivel a escolha especfica pelo interessado (Reexame Necessrio n 1010272-
35.2015.8.26.0576, Rel. Issa Ahmed, j. 14.12.15).
A matrcula da criana foi efetivada na unidade educacional apontada na
inicial, no curso da demanda (fls. 09 e 48). L assegurada a sua permanncia.
No caso de eventual necessidade da Administrao Pblica, poder
providenciar vaga em outra instituio de ensino prxima da residncia da
criana. Mas ser responsabilizada pelo transporte gratuito do interessado na
hiptese de a nova unidade eleita situar-se a mais de dois quilmetros.
A multa diria plenamente aplicvel Administrao Pblica, conforme
precedente do Colendo STJ (AgRg no REsp 1299694/RS, Rel. Min. Srgio
Kukina, DJe 29.10.15).
Observe-se que eventual excesso poder, se o caso, ser sanado at mesmo
Acesso ao Sumrio
de ofcio, uma vez que o valor da astreinte no faz coisa julgada material,
pois pode ser revista mediante a verificao de insuficincia ou excessividade
(REsp n 705.914/RN, 3 Turma do Superior Tribunal de Justia, Rel. Min.
Humberto Gomes de Barros, em 15/12/05, DJ 6/3/06, pg. 378).
Isto posto, pelo meu voto, nega-se provimento ao reexame necessrio.

844 e-JTJ - 20
ACRDO

72.2014.8.26.0015, da Comarca de So Paulo, em que apelante H.A.S.J.

(MENOR), apelado P. DE J. DA 2 V. E. DA I. E J. DA C.
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V.U., de
ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e SALLES ABREU
RICARDO DIP, Relator e Presidente da Seo de Direito Pblico
Ementa: APELAO. ATO INFRACIONAL.

Conduta tipificada no inc. IV do pargrafo nico do
art. 16 da Lei n. 10.826/2003, de 22-12 Estatuto do
Desarmamento, na forma do art. 29 do Cdigo Penal.
Sentena que julgou procedente a representao
Prova de autoria e materialidade Possibilidade de
participao no delito de porte de arma.
Adolescente primrio Imposio de medida
socioeducativa de prestao de servios comunidade
cumulada com liberdade assistida, de acordo com o
disposto no 1 do art. 112 da Lei n 8.069/1990, de
13-7 (Estatuto da Criana e do Adolescente ECA).
Negativa de provimento do recurso.
VOTO
Acesso ao Sumrio
RELATRIO:
1. H.A.S.J. apelou da r. sentena (fls. 81-5) que julgou procedente a
representao contra ele oferecida, impondo-lhe a medida socioeducativa de
prestao de servios comunidade e liberdade assistida, ante a prtica de ato
infracional equivalente ao delito previsto no inc. IV do nico do art. 16 da Lei
n 10.826/2003, de 22-12 Estatuto do Desarmamento, na forma do art. 29 do
Cdigo Penal.
Apela o recorrente, sustentando que encontraram a arma com o imputvel
e que essa infrao no admite a prtica por mais de uma pessoa. Alega, ainda,
a impossibilidade de cumulao de medidas. Requer a improcedncia da
e-JTJ - 20 845
representao ou a substituio da medida socioeducativa pela advertncia (fls.
89-95).
Recebido o recurso e ofertadas contrarrazes (fls. 98-101), mantido o

decisum (fl. 102), a Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento
do apelo (fls. 106-10).
a sntese do necessrio.
VOTO:
2. Tira-se dos autos que, no dia (...), por volta das (...), na rua (...), esquina
com a rua (...), na cidade de (...), o apelante, agindo em concurso e com unidade
de desgnios com o imputvel D.H.B.S.O., traziam consigo uma arma de fogo,
com numerao suprimida, marca Rossi, calibre 38, cuja munio estava em
poder do apelante, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou
regulamentar.
3. A materialidade ficou comprovada pelo boletim de ocorrncia (fls.
9-13), pelo laudo tcnico pericial da arma apreendida (fls. 71-3) e pela prova
oral trazida aos autos.
4. Quanto autoria, observa-se que o adolescente, em todos os momentos
em que foi ouvido, confessou a posse da arma apreendida (fls. 5, 18, 26-7,
37-42). Alegou que a comprou para se defender do namorado enciumado de
uma colega. Resolveu, com o auxlio de seu amigo D., que o apresentou a um
comprador, vender a arma , momento em que policiais militares os abordaram.
Sem embargo da posse da arma em si mesma considerada j bastar para a
caracterizao do ato infracional, independentemente de ilaes outras quanto
finalidade do porte, a verso do adolescente corroborada pelas declaraes das
testemunhas, policiais militares que participaram da apreenso.
Os policiais militares, M.D.A.F.B. e R.A.C.A., estavam em servio, no
local dos fatos, quando avistaram trs agentes, cujas circunstncias despertaram
suspeitas, o que motivou a abordagem. Os suspeitos empreenderam fuga, mas
os policiais detiveram dois deles, encontrando, na posse de D.H.B.S.O., a arma
de fogo descrita na inicial, e, com o apelante, munio com ela compatvel. Os
detidos, indagados, admitiram a inteno de realizar roubos (mdia digital).
Acesso ao Sumrio
5. De se ponderar, ainda, que a conduta de porte ilegal de arma, previsto

no inc. IV do nico do art. 16 da Lei n 10.826/2003, crime comum, podendo
ser praticado por qualquer pessoa e admitindo participao ou coautoria.
Neste sentido a orientao do Colendo Superior Tribunal de Justia:
HABEAS CORPUS. PENAL. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO COM
NUMERAO SUPRIMIDA. COAUTORIA. POSSIBILIDADE. TESE DE
ATIPICIDADE DA CONDUTA. IMPROCEDNCIA. TRANCAMENTO DA
AO PENAL. IMPOSSIBILIDADE. ORDEM DE HABEAS CORPUS
DENEGADA.

846 e-JTJ - 20
1. Conforme consignou o Tribunal de origem, as circunstncias em que a
priso dos Acusados foi efetuada evidenciam que o porte ilegal da arma
de fogo apreendida era compartilhado. Assim, presente a unidade de
desgnios para o cometimento do delito, descabe falar-se em atipicidade

da conduta. Precedentes.
2. Ordem de habeas corpus denegada.
(HC 158.931/RJ, Rel. Min. LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em
28/08/2012, DJe 05/09/2012)
CRIMINAL. HABEAS CORPUS. TRFICO ILCITO DE
ENTORPECENTES. POSSE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO
RESTRITO. NUMERAO RASPADA. ART. 16, INCISO IV, DA LEI
N 10.826/03. (...) ANULAO DE SENTENA. ALEGAO DE
ATIPICIDADE. NO OCORRNCIA. ORDEM DENEGADA.
(...)
II. No se vislumbra constrangimento ilegal na condenao de paciente e
corru pela posse de uma s arma de fogo com numerao raspada, uma
vez que ficou evidenciado nos autos o concurso material consubstanciado
na unidade de desgnios da sua manuteno e compartilhamento para
fins de trfico ilcito de entorpecentes.
III. Ordem denegada.
(HC 175292/RJ, Rel. Min. GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em
05/04/2011, DJe 14/04/2011)
No caso em exame, o conjunto probatrio confirma a materialidade do
fato e a autoria.
7. No mais, as medidas adotadas na sentena foram devidamente
fundamentadas, podem ser cumulada se encontram amparo no 1 do art. 112
e 113 do Estatuto da Criana e do Adolescente ECA (Lei n. 8.069, de 13-7-
1990), pois consideradas as condies pessoais do recorrente e a gravidade do
ato infracional.
Diante desse quadro, em conformidade com o princpio da proteo
integral, a medida de prestao de servios comunidade cumulado com
liberdade assistidas so medidas que se impem visando proporcionar um
Acesso ao Sumrio
acompanhamento paideico e a ressocializao do jovem.

DO EXPOSTO, nego provimento ao recurso.
ACRDO

65.2013.8.26.0408, da Comarca de Ourinhos, em que apelante FAZENDA
PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO, apelado I.A.B.G. (MENOR).
e-JTJ - 20 847
Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U., de

BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), LUIZ ANTONIO
DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO) e
RICARDO DIP (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
XAVIER DE AQUINO, Decano e Relator
Ementa: Sade Adolescente portador de Diabetes

Mellitus insulinodependente Sentena que julgou
procedente a ao, condenando a r ao fornecimento
de aparelho de marca especfica, alm de insumos e
outros materiais Recurso fazendrio se insurgindo
contra a indicao de marca especfica da bomba de
insulina requerida Admissibilidade Comprovado
o quadro clnico do adolescente, no houve
demonstrada a imprescindibilidade do aparelho de
marca especfica e nem a eficcia da utilizao de
similar ou tratamento convencional disponibilizado
pelo Poder Pblico Precedentes Apelo provido,
com observao.
VOTO
Trata-se de apelao interposta pela Fazenda Pblica do Estado contra a
respeitvel sentena de fls. 238/241, que, tornando definitiva a antecipao de
tutela concedida (fls. 72/73), julgou procedente a ao de obrigao de fazer
ajuizada pelo adolescente I.A.B.G., portador de Diabetes Mellitus tipo 1 (CID
E10.7), compelindo-a a fornecer bomba de insulina Paradigm Real Time MMT-
722 e demais materiais, insumos e acessrios, conforme relao de fl. 19.
Acesso ao Sumrio
Inconformada recorre a Fazenda Pblica do Estado alegando, em sntese,

a impossibilidade de fornecimento de bomba de insulina com marca especfica,
ressaltando que a Lei n 8.666/93 veda a aquisio pela Administrao Pblica
e bens e insumos com tal indicao. Acrescenta que existindo insumos similares
queles pretendidos, com idntico efeito teraputico, h de se perquirir sobre
a necessidade de compeli-la a fornecer, de maneira absolutamente particular
e singular, aquela especfica marca, no havendo justificativa de urgncia ou
gravidade, para se negar o equipamento usualmente fornecido pelo SUS, de
mesma eficcia e valores reduzidos. Frisa, outrossim, que o relatrio mdico
848 e-JTJ - 20
no faz prova de imprescindibilidade de produto de marca especfica para o
tratamento teraputico requerido (fls. 263/268).
Bem processado o recurso, de se observar que no foi concedido
efeito suspensivo, nos termos do artigo 1.012, 1, inciso V, do Cdigo de

Processo Civil, somente com relao confirmao da tutela de fls. 238/241,
permanecendo o feito suspensivo em relao s demais questes (fl. 288).
Apresentadas as contrarrazes (fls. 290/296), nesta instncia manifestou-
se a Douta Procuradoria-Geral de Justia pela manuteno da r. sentena
recorrida (fls. 300/306).
o relatrio.
O apelo comporta provimento, com observao.
Cumpre consignar, de incio, que o menor I.A.B.G. portador de
Diabetes Mellitus tipo 1 (CID E10.7), necessitando fazer uso de uma Bomba
de Infuso Contnua de Insulina, bem como de insumos e acessrios, conforme
documento de fl. 19, prescritos por mdico competente.
E nesse particular, no se questiona o dever de o Poder Pblico
disponibiliz-los ao menor, haja vista o disposto no artigo 196 da Constituio
Federal ao estabelecer que a sade um direito de todos e dever do Estado,
cujo atendimento deve ser integral (art.198, II).
A discusso travada nos autos, entretanto, recai na necessidade de a
recorrente ser compelida a disponibilizar bomba, insumos e acessrios de marca
especfica, como ponderado pela recorrente (grifei).
De acordo com relatrio mdico Antonio Carlos Abujamra, o menor
I.A.B.G., com (...) anos de idade, sob meus cuidados profissionais h 4 anos,
portador de Diabetes Mellitus Insulinodependente de difcil controle. Desde
que foi detectado o diabetes, foram colocados em prtica todas as terapias
convencionais disponveis, porm o paciente no respondeu a nenhuma delas,
o que tem resultado em excurses acentuadas em seus nveis glicmicos, desde
a ocorrncia de hipoglicemias alternadas com hiperglicemias, confirmadas
atravs de diversas medies no decorrer de um mesmo dia (fl. 18).
Acesso ao Sumrio
Verifica-se do referido relatrio, que ao descrever o quadro clnico do

menor, evidenciando a necessidade de tratamento adequado, deixou o mdico
que acompanha o adolescente sobre a imprescindibilidade de bomba de infuso
contnua de insulina de marca especfica, culminando, em seguida, com a
realizao de percia mdica a fim de se apurar, entre outros esclarecimentos,
a necessidade de disponibilizao de aparelho com marca especfica (fls.
124 e 211), sendo relevante, no caso, a seguinte pontuao de perita oficial,
respondendo que a enfermidade pode ser sim regularmente combatida com as
medicaes/terapias que so fornecidas pela rede pblica estadual. Destacou,
ademais, que na vigncia do Sistema de Infuso Contnuo de Insulina (SICIn),
e-JTJ - 20 849
o autor apresentou uma melhora no controle glicmico, mas no se manifestou
acerca da necessidade do aparelho solicitado na inicial (grifei).
Na verdade, inexistem provas nos autos no sentido de que somente a

bomba de infuso da marca apontada na inicial surtir os efeitos desejados no
tratamento do adolescente (grifei).
Observo que, no havendo nos autos prova segura de que outro aparelho e/
ou tratamento convencional fornecido pelo Poder Pblico possam proporcionar
os mesmos resultados positivos no controle de diabetes do autor e, desde que
seja atestado por mdico competente que tais meios alternativos possam ser
utilizados com a mesma eficcia desejada, impe-se reformar a r. sentena
combatida.
Nesse sentido j se manifestou esta C. Cmara Especial:
Obrigao de fazer. Fornecimento de medicamentos e Cadeira de
rodas. Direito sade que assegurado pela Constituio Federal, cujas
normas so complementadas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente
e pela Lei n 8.080/90. Dever que incumbe ao Estado, em todas as
esferas da administrao, mediante atendimento integral e fornecimento
gratuito de recursos inerentes ao tratamento, habilitao e reabilitao
dos necessitados. Existncia de leis oramentrias no autoriza o
desatendimento de direito fundamental constitucionalmente assegurado,
que, por sua natureza, demanda cumprimento imediato. Ausncia de
ofensa aos princpios da separao de poderes e da isonomia. Apelao
da criana. Medicamento de marca especfica. No comprovao de
imprescindibilidade da marca apontada. Apelao da Municipalidade.
Multa diria. Imposio contra entes fazendrios. Possibilidade. Questo
pacificada na Superior Instncia. Recursos improcedentes. (Apelao
n 041944-72.2012.8.26.0224, Rel. Des. Silveira Paulilo, Presidente da
Seo de Direito Privado, j. 29.7.2013).
APELAO E REMESSA NECESSRIA. OBRIGAO DE FAZER.
Mdico que acompanha a menor que o legitimado a propor o melhor
tratamento que se adequa a sade da paciente. Sentena de procedncia
Acesso ao Sumrio
determinando r a obrigao de fornecer os medicamentos e insumos

indicados. Necessidade de fornecimento dos medicamentos a resguardar
a sade da menor. Previso constitucional imputando ao Estado dever
de zelar pela sade (artigo 196). Aplicabilidade do artigo 4 do ECA que
prev a prioridade absoluta efetivao dos direitos referentes sade do
menor. Entretanto, o Estado fica obrigado ao fornecimento do princpio
ativo necessrio, no se restringindo marca apontada na inicial caso
no haja expressa justificativa para tanto. Apelao e Remessa Necessria
parcialmente providas (Apelao n 1022895-51.2015.8.26.0053,

850 e-JTJ - 20
Relatora Dra. Ana Lcia Romanhole Martucci, j. 22.8.2016).
Pelo exposto, dou provimento ao apelo, com observao.
ACRDO

47.2016.8.26.0161, da Comarca de Diadema, em que apelante MUNICPIO
DE DIADEMA, apelado S.A.G. (MENOR).
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso voluntrio e ao
reexame necessrio. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente), XAVIER DE AQUINO
(DECANO) e LUIZ ANTONIO DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO PRIVADO).
ADEMIR BENEDITO, Vice-Presidente e Relator
Ementa: APELAO E REEXAME NECESSRIO

vaga em creche mandado de segurana creche
concesso da segurana pretenso de reforma
impossibilidade direito fundamental ausncia de
violao aos princpios constitucionais da separao
e independncia dos poderes acesso da criana
educao ausncia de intromisso indevida do
Judicirio em questes de outro poder inteligncia
dos artigos 205, 208, I, e 211, 2, da CF, 53, V, 54, IV,
e 208, I, do ECA reexame necessrio e recurso do
Acesso ao Sumrio
Municpio no providos.
VOTO
Trata-se de reexame necessrio e apelao interposta pelo Municpio de
Diadema contra a sentena proferida pela MMa. Juza Cludia Maria Carbonari
de Faria (fls. 51/52), que, em mandado de segurana, concedeu a ordem para
determinar que a autoridade impetrada efetive a matrcula da impetrante em
escola de educao infantil pblica ou privada, neste ltimo caso s suas
expensas e prxima sua residncia, sob pena de multa diria no valor de R$
e-JTJ - 20 851
25,00. Sem condenao em honorrios advocatcios, ordenou-se a expedio da
certido de honorrios ao Defensor Dativo em valor a observar o percentual de
100% da Tabela.

Sustenta o Municpio apelante, em sntese, violaes: a) teoria da
reserva do possvel; b) ao princpio da isonomia e c) tese da prioridade do
convvio familiar em idades tenras. Afirma, ainda, ausncia de comprovao
sobre atividade laborativa da genitora, descabimento de aplicao da multa
cominatria bem como da determinao de custeio de escola particular, tudo
para concluir pela reforma da sentena.
Apresentadas contrarrazes (fls. 83/92), a Procuradoria Geral de Justia
opinou pelo no provimento dos recursos (fls. 95/98).
o relatrio.
A criana est na faixa etria correspondente vaga pleiteada (fls. 13)
e s teve disponibilizada sua matrcula na unidade de ensino infantil aps a
concesso de liminar pelo Juzo a quo (fls. 26/27).
No h como o Municpio negar a vaga pretendida.
A obrigao de disponibilizar gratuitamente vaga em creche prxima
s residncias dos menores decorre dos artigos 205, 208, IV, e 211, 2, da
Constituio Federal, e dos artigos 53, V, 54, IV, e 208, III, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, que impem ao Estado o dever de assegurar o efetivo
exerccio dos direitos das crianas e adolescentes.
Dispe a Constituio Federal, ainda, que os Municpios atuaro
prioritariamente no ensino fundamental e na educao infantil, assegurando
atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a cinco anos.
Nesse sentido a smula 63 deste Tribunal:
indeclinvel a obrigao do Municpio de providenciar imediata
vaga em unidade educacional a criana ou adolescente que resida
em seu territrio.
Assim, nem mesmo eventual insuficincia de vagas pode impedir que as
crianas exeram seu direito educao, pois se trata de direito fundamental
Acesso ao Sumrio
que, em princpio, no pode ser condicionado pelo administrador.

Incumbe ao administrador prover o necessrio para garantir o atendimento
de creche e pr-escola, adequando o oramento demanda local e priorizando
o acesso educao.
As normas constitucionais relativas educao possuem eficcia plena
e aplicao imediata. Portanto, a interveno do Judicirio a fim de assegurar
a efetividade dessas normas no caracteriza indevida intromisso no mbito de
atuao de outro Poder, pois apenas cumprida a obrigao constitucional de
prestar a tutela jurisdicional e compor litgios.

852 e-JTJ - 20
Nesse sentido dispe a Smula 65 deste Tribunal:
No violam os princpios constitucionais da separao e
independncia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade
administrativa e da anualidade oramentria as decises judiciais

que determinam s pessoas jurdicas da administrao direta
a disponibilizao de vagas em unidades educacionais ou o
fornecimento de medicamentos, insumos, suplementos e transporte
de crianas ou adolescentes.
inegvel no caso a presena de direito lquido e certo a ser amparado,
pois resta evidenciada a pretenso resistida ao direito pleiteado, sendo necessria
a interveno judicial para sua satisfao.
A propositura da ao pelo convnio da Defensoria Pblica/OAB-SP, faz
presumir a hipossuficincia da menor e de sua famlia.
Igualmente descabe a alegao de ausncia de comprovao de vnculo
empregatcio por parte da representante da menor visto que o direito educao
pertence infante, o que torna irrelevante a condio laborativa de seus genitores.
No que tange tese de prioridade do convvio familiar aos menores de
tenra idade, cabe a lcida ponderao do I. Magistrado AIRTON PINHEIRO
DE CASTRO:
a prioridade do direito ao convvio familiar, a toda evidncia,
no tem o alcance maliciosamente propugnado pelo embargante,
em argumentao de carter nitidamente falacioso, nica e
exclusivamente deduzida no intuito escuso de criar artificiosa
construo tendente a eximir o Estado de responsabilidade
consagrada no texto constitucional.
Revela-se manifestamente leviano o entendimento de que o ingresso
da criana na rede de ensino inviabiliza o salutar convvio com sua
famlia. Nada mais absurdo.
A uma, porque a permanncia da criana em equipamento pblico
no se dar por perodo que inviabilize o referido convvio.
A duas, porque no se mostra razovel que pais recorressem
ao resguardo de tais equipamentos, caso no houvesse real
Acesso ao Sumrio
necessidade de por a salvo sua prole durante perodo em que

no dispem de meios para dar-lhes a devida ateno. (Cmara
Especial, Agravo Interno n 0011902-98.2013.8.26.0161/50000, j.
04/05/2015).
De outra parte, a imposio de multa contra o Municpio est de acordo
com o disposto no artigo 536, 1, do Novo Cdigo de Processo Civil, e com o
artigo 213, caput, e 2 da Lei 8.069/90, e sua aplicao garante a efetividade
da deciso.
Do exposto, nega-se provimento ao reexame necessrio e apelao do
Municpio.
e-JTJ - 20 853
ACRDO

38.2015.8.26.0120, da Comarca de Cndido Mota, em que apelante FAZENDA
DO ESTADO DE SO PAULO, apelado PROMOTOR DE JUSTIA DA
VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DE CNDIDO MOTA.
proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte aos recursos. V.U., de
DIREITO PRIVADO).
Ementa: RECURSO DE APELAO E REEXAME

NECESSRIO. Ao Civil Pblica. Direito sade
e educao. Disponibilizao de acompanhante
especializado em rede de ensino pblica para crianas
portadoras de necessidades especiais. Educao que
direito fundamental (art. 6 da Constituio Federal).
Municpio que tem a obrigao de acolhimento na
educao infantil (artigo 211, 2, da CF). Obrigao
indeclinvel (Smula n 63 do TJSP). Ausncia de
violao aos princpios da separao dos poderes e
da discricionariedade administrativa (Smula n 65
do TJSP). Tratando-se de julgamento ultra petita,
basta que se reconhea sua ineficcia quanto matria
excedente pretenso contida na inicial. Recursos
oficial e voluntrio providos em parte.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de reexame necessrio e recurso de apelao interposto pela
Fazenda do Estado de So Paulo contra a r. sentena de fls. 112/114, que
julgou procedente a ao civil pblica, para condenar o ente pblico a: 1)
disponibilizar cuidador devidamente capacitado para atuar na rede estadual de
ensino circunscrita Comarca de Cndido Mota; 2) prestado o atendimento de
acordo com as necessidades de cada aluno, respeitada a proporo mxima de

854 e-JTJ - 20
um cuidador para at trs alunos por perodo; 3) para que no incio de cada ano
letivo o ru faa levantamento de novos alunos com deficincia matriculados,
e, constatando que o nmero de cuidadores por aluno supera a proporo acima
fixada, providencie a contratao de novos cuidadores para suprir a demanda; 4)

que o incio das funes de cuidador depender de prvia capacitao, que deve
ser contnua e com superviso permanente da Secretaria Estadual da Sade e
Educao, sob pena de multa diria de cinco salrios mnimos.
A Fazenda do Estado alega, preliminarmente, a nulidade da sentena,
por ser ultra petita, bem como a ausncia de interesse de agir, pois as escolas
estaduais j oferecem cuidadores para executar o servio de apoio pleiteado (fls.
130/134).
Contrarrazes s fls. 157/159, postulando o Ministrio Pblico provimento
parcial ao recurso, para excluir os itens 3 e 4 da parte dispositiva da sentena.
Parecer da d. Procuradoria Geral de Justia pelo provimento parcial do
o relatrio.
Inicialmente, considera-se interposta a remessa oficial, pois,
independentemente do valor dado causa, o pedido ilquido.
Esse o entendimento do Colendo Superior Tribunal de Justia e deste
Egrgio Tribunal de Justia, respectivamente:
Smula 490. A dispensa de reexame necessrio, quando o valor da
condenao ou do direito controvertido for inferior a sessenta salrios mnimos,
no se aplica a sentenas ilquidas.
Smula 108: A dispensa de reexame necessrio, autorizada quando o
valor da condenao ou do direito controvertido for inferior a sessenta salrios
mnimos, no se aplica s sentenas ilquidas (Smula 490 do STJ), bem como
quelas proferidas antes da Lei 10.352/01.
A preliminar de carncia da ao deve ser afastada.
No encontra respaldo a alegada falta de interesse de agir, pois h muito se
consolidou o entendimento de que no necessrio esgotar a via administrativa
Acesso ao Sumrio
para ajuizamento da ao.

Outrossim, a medida pretendida pela parte autora no vinha sendo
oferecida rede de ensino pblico e, at o ajuizamento da presente ao, no
havia atendimento ao quanto requerido na inicial.
Quanto ao mrito, verifica-se que a ao procedente.
O artigo 6 da Constituio Federal alou o direito educao categoria
de direito social, incluindo-o entre os fundamentais.
O direito educao, e em especial educao infantil, est assegurado
nos artigos 205 e seguintes da Carta Magna.

e-JTJ - 20 855
Tratando-se de norma expressa e de eficcia plena, e no de norma
programtica, porque no h a exigncia de regulamentao da matria por
legislao complementar, a nica concluso possvel a de que as crianas

tm constitucionalmente garantido o direito efetivo de atendimento em escola
infantil.
Ademais, o artigo 206, inciso I da Constituio Federal estatuiu o
Princpio da Igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola,
no que foi seguido pelo inciso I, do artigo 53, da lei n 8.069/90, que tambm
obriga o Municpio a propiciar o ensino infantil pblico todas as crianas que
desejarem e necessitarem, de modo que, futuramente, possam ingressar no ensino
fundamental em paridade de condies com as crianas que tiveram acesso ao
ensino infantil da rede privada. No pode, pois, o Municpio, dar prioridade
a algumas crianas, marginalizando as demais. Todas que necessitarem tm o
direito constitucionalmente assegurado ao acesso ao ensino pblico infantil.
Em suma, o Estado est obrigado a viabilizar o acesso ao ensino infantil
a quem por ele optar e necessitar, ao passo que no lcito ao genitor decidir ou
no pelo ingresso e permanncia dos filhos no ensino fundamental. Para esses
h a obrigatoriedade de matricul-los. O acesso tanto creche, quanto pr-
escola e ao ensino fundamental , pois, direito pblico subjetivo.
Por outro lado, a norma constitucional disposta no artigo 211 disciplina
a educao infantil como dever do Estado, dispondo que a Unio, os Estados
Membros e os Municpios atuaro em regime de colaborao.
O autor trouxe aos autos documentos suficientes a comprovar a clara
necessidade de auxlio de terceiros para que a criana A.A.P.C. tenha garantido
o acesso educao (fls. 34/52).
E apesar de o Estado alegar que fornece acompanhamento pedaggico
adequado s necessidades especiais da criana, a liminar foi deferida em
16/06/2015 (fls. 71) e apenas cumprida em 03/08/2015, por meio de contratao
temporria de cuidador (fls. 109).
Em verdade, em tema de educao que envolve direito e garantia
fundamental, o Estado no tem discricionariedade. Ao contrrio, est vinculado
Acesso ao Sumrio
s normas constitucional e infraconstitucional que lhes impem tais obrigaes

como servios pblicos essenciais e relevantes.
Quando a lei impe obrigao dessa ordem, o poder pblico no tem a
faculdade de optar entre cumpri-la ou no. Est obrigado ao cumprimento. H,
verdade, certa discricionariedade, mas somente quanto forma de satisfazer
a obrigao.
A atuao do Poder Judicirio, em cumprimento ao mandamento
constitucional que assegura a todos o livre acesso para assegurar direitos
postergados ou violados, implica no exame da matria luz das normas que
856 e-JTJ - 20
concedem ou asseguram tais direitos, garantindo-lhes, em consequncia, o
exerccio ou a eficcia. Assim, pois, no tem a conotao de violar a autonomia
do municpio, sob pena de impedir o cumprimento da prpria Constituio da
Repblica que assegura o pleno acesso Justia, quando um direito violado

ou est na iminncia de o ser.
Como cedio, o respeito norma legal no est sujeito ao arbtrio
do administrador pblico. S h discricionariedade quando de duas ou mais
providncias possveis, qualquer delas possa atender o escopo legal (TJSP,
AC n 94.168-0/9).
A doutrina trilha igual entendimento. de mediana clareza a lio de
Hely Lopes Meirelles, in Direito Administrativo Brasileiro, 21 ed., So
Paulo, Malheiros, p. 90, ensina que pouca ou nenhuma liberdade sobra ao
administrador pblico para deixar de praticar atos de sua competncia legal.
Da porque a omisso da autoridade ou o silncio da Administrao, quando
deva agir ou manifestar-se, gera responsabilidade para o agente omisso e
autoriza a obteno do ato omitivo pela via judicial.
No se ignora haver limitao oramentria, mas, no escopo da
concretizao de direito fundamental educao e sem a excepcionalidade
motivada por real e especfica impossibilidade objetiva demonstrada, a omisso
da Administrao no comporta justificao na clusula da reserva do possvel,
que, como bem ensina Ingo Wolfgang Sarlet, em artigo elaborado em parceria
com Mariana Filchtiner Figueiredo, tem sido usada de forma falaciosa, (...)
como argumento impeditivo da interveno judicial e desculpa genrica para a
omisso estatal no campo da efetivao dos direitos fundamentais, especialmente
de cunho social. (...) (SARLET, Ingo Wolfgang, e FIGUEIREDO, Mariana
Filchtiner, in Reserva do Possvel, mnimo existencial e direito sade:
algumas aproximaes. p. 32. Direitos fundamentais: oramento e reserva
do possvel/org. Ingo Wolfgang Sarlet, Luciano Benetti Timm; Ana Paula de
Barcellos... [et al.]. 2. ed. rev. e ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado
Editora, 2010).
O direito da criana ao ensino pblico liquido e certo e por isso que
Acesso ao Sumrio
no se deve dar a essa atuao do Poder Judicirio qualquer conotao de

violao da autonomia da Administrao Pblica, seja ela Federal, Estadual ou
Municipal, sob pena de se impedir o cumprimento da prpria Constituio da
Repblica, que assegura o pleno acesso Justia e garante a reviso judicial dos
atos administrativos.
De outro lado, reconhece-se que o julgamento foi ultra petita,
compreendendo a anlise de matria alm daquelas suscitadas na petio inicial.
Isso, porm, no suficiente para que se desconstitua a sentena
inteiramente, eis que, por fora do caput do art. 1.013, 1, do Cdigo de

e-JTJ - 20 857
Processo Civil, tendo o ru se insurgido contra esse aspecto, dele o Tribunal
conhecer, de modo a remediar eventual violao ao art. 141 do CPC, bastando
que se reconhea a ineficcia da parte do julgado que excede s pretenses

formuladas pela autora, como ser visto mais frente.
Assim, de rigor o acolhimento do pedido inicial, excluindo-se os itens 3
e 4 da parte dispositiva da r. sentena.
Diante do exposto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO ao recurso
voluntrio e remessa oficial, nos termos acima indicados.
ACRDO

41.2013.8.26.0007, da Comarca de So Paulo, em que apelante A.S.N., so
apelados A.F.L. e R.H.L.
Privado
Ementa: Apelao. Ao de guarda movida por

vizinhos da infante, que assumiram os seus cuidados
desde os trs meses de vida. Pai biolgico falecido no
curso do processo. Genitora no localizada pelo oficial
Acesso ao Sumrio
de justia. Validade da citao por edital. Procedncia

bem decretada, em razo do desinteresse da me
biolgica em acompanhar o destino da filha. Recurso
no provido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao interposta por A.S.N. contra a sentena de
procedncia proferida na ao de guarda promovida por A.F.L. e R.H.L. em
858 e-JTJ - 20
benefcio de B.F.S.A. (fls.173). Alega, em suma, que no lhe teria sido assegurada
a ampla defesa, uma vez que, embora os autores tivessem conhecimento de
sua localizao, a citao se realizou de forma ficta. Ademais, at a morte de
seu companheiro, E., foi vtima de constantes atos de violncia domstica, no

exercendo as escolhas de forma livre com relao aos filhos. Aduz que existem
laos afetivos entre a criana e a sua famlia biolgica, tendo tentado visitar a
filha em diversas ocasies, mas os apelados teriam dificultado os contatos. Pede
a anulao da sentena e, alternativamente, a reverso do julgado. Em carter
subsidirio, solicita a fixao de regime de visitas em seu favor.
Apresentadas as contrarrazes recursais (fls.197/204), a Procuradoria
Geral de Justia opinou pelo improvimento do recurso (fls. 230/233).
o relatrio. DECIDO.
1. O recurso no comporta provimento.
2. Primeiramente, no h que se falar em nulidade da r. sentena ou
cerceamento de defesa, j que todos os esforos foram encetados para que a
genitora fosse encontrada e citada pessoalmente.
Os apelados informaram os endereos da me biolgica constantes do
banco de dados da Diretoria Regional de Ensino (...), porm no foi possvel
localiz-la. Tambm foram expedidos os ofcios de praxe, em vo (fls. 141/152).
Dessa forma, a citao deu-se de forma vlida, conforme preveem os
artigos 231, II e 232, I do Cdigo de Processo Civil de 1973, vigentes poca
da citao (artigos 256, II e 257, I do Cdigo de Processo Civil de 2015). Neste
sentido, confira-se:
CITAO POR EDITAL. VALIDADE. UMA VEZ EFETIVADAS
VRIAS TENTATIVAS DE LOCALIZAO DO RU, OBSERVADAS AS
PECULIARIDADES DO CASO CONCRETO, VLIDA A CITAO
POR EDITAL (ARTIGOS. 231, II E 232, I, CPC/73). RECURSO
NO PROVIDO. (Apelao n 001042-72.2012.8.26.0019; Relator:
Alberto Gosson; Comarca: Americana; rgo julgador: 21 Cmara
Extraordinria de Direito Privado; Data do julgamento: 02/02/2017;
Data de registro: 07/02/2017)
Acesso ao Sumrio
3. No mrito, a sentena deu a correta soluo lide.

Como cedio, as aes judiciais envolvendo menores devem ser
decididas com obedincia aos princpios do melhor interesse da criana ou
adolescente e de sua integral proteo.1
No caso em tela, os elementos de convico angariados aos autos
1 O melhor interesse da criana foi consagrado pelo art. 227 da Constituio Federal, que dispe
ser dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
e-JTJ - 20 859
evidenciaram que B. se encontra adaptada rotina familiar que mantm com
A. e R., seus atuais guardies, no sendo conveniente qualquer alterao em sua
vida, ao menos neste momento.

A criana se encontra sob a guarda de fato da famlia h sete anos,
anotando-se que, consoante a verso do Sr. R., quando seu pai biolgico a
levou para o (...), ela no comia e somente chorava, pedindo pela me C. (fls.
79/80).
A propsito, na entrevista para a assistente social judicirio, foi possvel
perceber a existncia de vnculos afetivos entre eles e a menor, j que ela se
refere a eles como pai e me, chama a filha do casal de irm e me de A.
de av, nutrindo afeto por eles (fls. 79/80).
A psicloga judiciria constatou, em entrevista com os apelados, que
estes possuem bom relacionamento entre si e com B., mostrando preocupao
com seu bem-estar (fls. 97). Neste sentido, nada justifica a mudana do quadro
atual, que atende aos interesses da menor.
4. Por fim, no h que se falar em regulamentao das visitas, ao menos
neste momento.
Aps a morte do ex-companheiro, A. no compareceu aos estudos
sociais, no fornecendo satisfaes sobre o seu paradeiro nem mesmo aos seus
defensores (fls. 222). Tudo isso revela que no ostenta interesse em acompanhar
o destino da filha, no se justificando que se lhe garanta um direito que no
pretende exercer. Caso sobrevenha real interesse na visitao em momento
futuro, a genitora poder manejar ao prpria para ter o seu direito resguardado.
5. Pelo exposto, pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

82.2015.8.26.0344, da Comarca de Marlia, em que apelante/apelado P. DE J.
Acesso ao Sumrio
DA V. I. E J. DE M., apelado/apelante J.V.A.S. (MENOR) e apelado L.B.R.

(MENOR).
proferir a seguinte deciso: Em conformidade ao art. 942 e pargrafos do
NCPC, no julgamento estendido decidiram: Por maioria, negaram provimento
ao recurso do menor J.V.A.S. e deram provimento ao recurso do Ministrio
Pblico para responsabilizar o menor L.B.R pela prtica de ato infracional
equiparado ao delito do art. 217-A do C.P.P. e aplicaram a ambos, a medida
socioeducativa de internao por prazo indeterminado. Vencido, em parte, o

860 e-JTJ - 20
Relator Sorteado que declara voto. Acrdo com o 3 Juiz., de conformidade
ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), SALLES

ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL), vencedor,
LUIZ ANTONIO DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
PRIVADO), vencido e RICARDO DIP (PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO PBLICO).
SALLES ABREU, Relator Designado e Presidente da Seo de Direito
Criminal
Ementa: APELAO Infncia e Juventude Ato

Infracional Estupro de vulnervel e Fornecimento
de bebida alcolica a adolescente Materialidade
e autoria demonstradas em relao a ambos os
adolescentes Palavra da vtima Relevncia
Relatos da ofendida corroborados pelas provas orais
colhidas durante a instruo processual Provas
seguras Responsabilizao de rigor Medida
socioeducativa de internao necessria e adequada
ao caso Recurso defensivo no provido Recurso
ministerial provido.
VOTO
Trata-se de apelaes interpostas contra a r. sentena de fls. 204/207,
que julgou parcialmente procedente a representao oferecida contra J.V.A.S.
e L.B.R. e submeteu o primeiro medida socioeducativa de liberdade assistida,
pelo prazo de 06 meses, c.c. prestao de servios comunidade, por 03 meses
pela prtica de ato infracional equiparado ao crime previsto no art. 217-A, do
Acesso ao Sumrio
Cdigo Penal, e art. 243, do Estatuto da Criana e do Adolescente. L.B.R. foi

absolvido das acusaes que lhe foram imputadas. Inconformadas, recorreram
as partes. A defesa pleiteou a absolvio de J.V.A.S. por insuficincia de provas
(fls. 223/229). O representante do Ministrio Pblico, por sua vez, requereu
a responsabilizao de L.B.R. e a aplicao da medida socioeducativa de
internao para ambos os adolescentes (fls. 212/218).
Apresentadas as contrarrazes (fls. 243/248-283/288-292/295), a r.
deciso foi mantida (fl. 296).
A Procuradoria de Justia manifestou-se pelo parcial provimento do apelo
ministerial (fls. 304/309).
e-JTJ - 20 861
o relatrio.
Consta da representao que no dia (...), aproximadamente s (...), na
Av. (...), n (...), (...), na cidade de (...), J.V.A.S. e L.B.R. forneceram bebida

alcolica a S.C.B., de 13 anos de idade e constrangeram-na a com eles praticar
atos libidinosos.
Conforme o relato do Ministrio Pblico, a ofendida, L.B.R., A.B.N. e
E.M.B. foram at a casa de J.V.A.S. com o propsito de assistirem um filme,
mas quando l chegaram S.C.B. foi instigada pelos representados a ingerir
vrias doses de bebidas alcolicas, at que ficasse completamente embriagada
e indefesa.
Ato contnuo, J.V.A.S. pegou a vtima no colo e a carregou at um dos
quartos da residncia, onde comeou a passar as mos em seus seios e vagina,
forando-a, em seguida, a praticar sexo oral nele.
Pouco tempo depois, L.B.R. entrou no quarto e tambm abusou da
ofendida, passando as mos em seus seios e vagina. Em seguida, J.V.A.S. saiu
do quarto e L.B.R. continuou com as investidas, forando a vtima a tambm
fazer sexo oral nele.
Em dado momento, A.B.N. e E.M.B., prevendo que o pior poderia
acontecer, pediram para entrar no quarto, porm no foram atendidos.
Passado algum tempo, J.V.A.S. levou a ofendida para o banheiro e a fez
novamente praticar sexo oral nele, alm de tentar praticar com ela coito anal.
A materialidade do ato infracional ficou demonstrada pelo boletim de
ocorrncia (fls. 05/08) e pelos laudos periciais (fl. 33/35-49/52-53/56).
A autoria incontroversa em relao a ambos os adolescentes.
L.B.R. disse que estava na piscina do condomnio, quando J.V.A.S. o
chamou, juntamente com S.C., E.M.B. e A.B.N., para assistir um filme em sua
residncia. Na estante da sala havia algumas garrafas com bebida alcolica.
S.C.B. perguntou se poderia tom-las, recebendo resposta positiva de J.V.A.S.
Diante daquilo, decidiu retornar para a piscina onde encontrou L. e ficou
conversando por uns 20 minutos. Retornou ao apartamento e se deparou com a
Acesso ao Sumrio
vtima embriagada. J.V.A.S. pediu para que procurasse uma camisinha, mas no
encontrou. Ele prprio conseguiu localizar e foi com S.C.B. para o banheiro,
onde permaneceram por 20 minutos. Perceberam que a situao da ofendida no
era boa, razo pela qual decidiram dar a ela um soro caseiro e lev-la ao parque
do condomnio. A me de L. percebeu o ocorrido e conduziu S.C.R. para casa
(fls. 136/137).
J.V.A.S. confirmou que convidou a todos para assistir um filme em sua
casa. Em dado momento, saiu da sala para beber gua e quando voltou deparou-
se com S.C.R. ingerindo pinga da prpria garrafa. Pegou o objeto das mos dela,
mas ela j estava alterada em razo da bebida. Negou ter mantido relao sexual
862 e-JTJ - 20
com a ofendida, tampouco praticado qualquer tipo de abuso contra ela. Devido
ao estado de S.C.R., desceram-na at o parque, onde a me de L., percebendo
que ela no estava bem, levou-a para casa (fls. 138/139).
A ofendida S.C.R. narrou que foi convidada, assim como os demais que
estavam na piscina, para irem at a casa de J.V.A.S. tomar um gor. Quando
chegaram l, J.V.A.S. pegou uma garrafa, colocou a bebida em um copo e deu
para todos beberem, exceto A.B.N. e E.M.B. Ficou tonta e enjoada, mas como
eles ofereceram, decidiu beber mais. Em seguida, J.V.A.S. a pegou no colo e
a levou para um dos quartos. Foi colocada na cama e J.V.A.S. a fez praticar
sexo oral nele. Quis ir ao banheiro e J.V.A.S. foi junto. Olhou pra trs e viu
uma camisinha jogada no cho. J.V.A.S. a empurrou contra a parede e tentou
manter coito anal, mas no conseguiu. Lembra-se que L.B.R. tambm passou as
mos em seu corpo, seios e vagina enquanto estava no quarto. L.B.R. tambm
quis que fizesse sexo oral nele. A me de L. a levou para casa. Contou o que se
lembrava para sua genitora (fls. 159/161).
A genitora da ofendida disse que sua filha ficou muito embriagada e lhe
disse que J.V.A.S. e L.B.R. passaram as mos em seu corpo, seios e vagina.
O primeiro colocou o pnis em sua boca e tentou praticar sexo anal com ela.
O segundo tambm queria que ela praticasse sexo oral nele, porm isso no
chegou a acontecer (fls. 159/161).
A.B.N. relatou que estavam na casa de J.V.A.S. quando S.C.R. e L.B.R.
comearam a beber. J.V.A.S. e S.C.R. foram para um dos quartos. L.B.R. tambm
entrou no quarto e fechou a porta. Algum tempo depois, L.B.R. saiu procurando
por uma camisinha. Depois, S.C.R. e J.V.A.S. foram para o banheiro. S.C.R.
estava loucona. Deixaram-na perto do parquinho. Ficou sabendo que a me de
L. a levou para casa. Indagou J.V.A.S. e L.B.R. sobre o que aconteceu no quarto
e eles disseram que no fizeram nada que ela queira (fls. 162/163).
E.M.B. asseverou que J.V.A.S. serviu bebida a S.C.R. em um copinho.
Por conta disso, ela ficou embriagada. Em seguida, J.V.A.S. a carregou para
um dos quartos. Posteriormente, J.V.A.S. saiu pedindo uma camisinha. Disse
que L.B.R. no ficou fechado no quarto com os dois. J.V.A.S. e S.C.R. foram
Acesso ao Sumrio
at o banheiro onde ficaram por bastante tempo. Como S.C.R. estava muito
bbada, deram a ela gua com acar e levaram-na ao parque do condomnio
(fls. 164/165).
S.M.L.F., vizinha de S.C.R., afirmou ter visto quando ela andava pela
rua cambaleando. Em conversas, a ofendida lhe contou que estava na casa
de J.V.A.S. bebendo. L.B.R. a instigou para que ingerisse bebida alcolica.
Questionada, a vtima disse que estava com J.V.A.S. e L.B.R. e teve que fazer
um boquete neles para que eles no fizessem coisas erradas com ela (fls. 166).
As demais testemunhas nada acrescentaram para a elucidao do ocorrido

e-JTJ - 20 863
(fls. 167-168-169).
As verses dos fatos apresentadas pelos adolescentes no convencem,
pois, contraditrias e dissonantes dos demais elementos probatrios colhidos

durante a instruo processual.
Repise-se que a ofendida foi categrica ao afirmar que tanto J.V.A.S.
quanto L.B.R. forneceram-lhe bebida alcolica e aproveitaram-se do seu
estado de embriaguez para praticarem diversos atos libidinosos consistentes em
passar as mos pelo seu corpo, seios e vagina. Ainda, J.V.A.S. foi muito alm,
introduzindo o pnis em sua boca e tentando for-la ao coito anal.
Como cedio, em crimes contra a liberdade sexual, geralmente cometidos
longe de outras testemunhas, a palavra das vtimas de suma importncia para
a elucidao dos fatos, uma vez que seu nico intento apontar o autor da
crueldade a que foram submetidas.1
No mais, o relato da testemunha presencial A.B.N. deixa claro que J.V.A.S.
e L.B.R. estavam trancados no interior do quarto com a vtima, infirmando,
portanto, o que foi dito por eles.
Corroborando a palavra da ofendida, tem-se ainda o depoimento de
sua genitora e de sua vizinha, que apesar de no terem presenciado os fatos,
souberam por meio dela que os dois adolescentes a embriagaram e com ela
praticaram atos libidinosos.
No resta dvida, pelo exposto, do envolvimento de J.V.A.S. e L.B.R. nos
atos infracionais narrados na representao, com o que a responsabilizao de
ambos medida de rigor.
No tocante medida socioeducativa, a internao mostra-se necessria e
adequada ao processo de reeducao e ressocializao dos adolescentes, pese
embora o respeito aos argumentos lanados no voto E. Desembargador Relator.
Apesar de primrios, no se pode olvidar que a conduta praticada por
J.V.A.S. e L.B.R. extremamente grave, anloga a crime hediondo em razo do
elevado grau de repulsa que causa na sociedade.
Diga-se que nem mesmo a existncia de um ncleo familiar estruturado
Acesso ao Sumrio
os impediu de praticar fato de tal gravidade, o que refora a necessidade

da internao, para reeduc-los e prepar-los para a vida em sociedade,
materializando-se o princpio da proteo integral.
De mais a mais, as circunstncias fticas em que a infrao foi praticada
indicam a necessidade de uma resposta estatal com maior rigor, tudo a fim de
impedir que os adolescentes tenham a clara sensao de impunidade e tornem
prtica infracional.
Cumpre repisar que o ato infracional foi cometido contra vulnervel,
1 (STJ, HC 326991/SP, 5 Turma, Min. Ribeiro Dantas, jg. 13/09/2016, Dje 21/09/2016).
864 e-JTJ - 20
posta em estado de completa embriaguez, sem qualquer condio de apresentar
reao s ofensas praticadas.
Relevante frisar que, se aproveitando da ausncia dos pais de J.V.A.S.,
os adolescentes atraram a ofendida para a residncia dele, onde passaram a

oferecer-lhe bebida alcolica, vindo a embriag-la, com a finalidade preordenada
de com ela praticar atos libidinosos sem consentimento.
Com isso, os adolescentes demonstraram possuir personalidade
desajustada, ardil e indiferente s normas sociais e morais, no se importando
com as consequncias que seus atos, tanto para eles quanto para a ofendida, com
o que uma medida em meio aberto no seria o condo de reabilit-los, tampouco
de reeduc-los.
Ademais, no restam dvidas de que a medida extrema trar benefcios
aos prprios adolescentes, porquanto buscar prepar-los para uma vida
socialmente saudvel e os conscientizar sobre desvalor de suas aes.
Os adolescentes tambm recebero acompanhamento e orientao
de equipe tcnica especializada, o que lhes permitir refletir e reavaliar suas
condutas, mediante o despertar do senso crtico acerca dos atos praticados, bem
como de suas consequncias, quer no meio social, quer em suas prprias vidas.
Nunca demais esclarecer que a medida socioeducativa de internao
possui forte cunho pedaggico e ressocializante, e, no caso, mostra-se necessria
medida mais enrgica de censura social, diante da gravidade dos atos perpetrados
pelos adolescentes.
Ante o exposto, pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO ao recurso
interposto por J.V.A.S. e DOU PROVIMENTO ao recurso interposto pelo
Ministrio Pblico para responsabilizar L.B.R., pela prtica de atos infracionais
equiparados ao delito previsto no art. 217-A, do Cdigo Penal e art. 243, do
ECA, e tambm para aplicar a ambos os adolescentes a medida socioeducativa
de internao, por prazo indeterminado.
Expeam-se mandados de busca e apreenso.
Acesso ao Sumrio
(Voto n 39034)
Vistos.
Ouso divergir da d. maioria, pelos fundamentos a seguir expostos.
Narra a representao que, no dia (...), por volta das (...), os adolescentes
J.V.A.S. e L.B.R., valendo-se da tenra idade da vtima S.C.B. (13 anos de idade),
embriagaram-na e violentaram-na. Consta que S.C.B., A.B.N.L. e E.M.B.,
foram at a casa de J.V.A.S., localizada na Av. (...), n (...), (...), na cidade de

e-JTJ - 20 865
(...), com o propsito de assistirem a um filme, mas, l chegando, a adolescente
S.C.B. e L.B.R. passaram a ingerir bebidas alcolicas, sendo S.C.B. foi instigada
por L.B.R. e J.V.A.S. a beber vrias doses de bebidas at ficar completamente

embriagada e indefesa. J.V.A.S., ento, pegou-a no colo e levou-a para um dos
quartos da casa, onde passou as mos por seus seios e vagina e, segurando a
vtima pela cabea, forou-a a chupar seu pnis. Pouco tempo depois, L.B.R.
tambm entrou naquele quarto e, juntamente com J.V.A.S., passou as mos
pelo corpo da vtima, incluindo os seios e a vagina. Em seguida, J.V.A.S.
saiu do quarto e ali deixou S.C.B. com L.B.R., tendo este continuado com os
abusos contra S.C.B. e tambm forado a mesma a chupar o seu pnis. Aps
algum tempo, J.V.A.S. retornou para o quarto, levou a vtima para o banheiro e
novamente a fez chupar seu pnis e tentou manter coito anal, passando seu pnis
pelo nus de S.C.B., no conseguindo penetr-la.
A materialidade dos fatos restou comprovada pelo boletim de ocorrncia
de fls. 5/8, pelo laudo de exame de corpo de delito de fls. 33/35, com resultado
positivo para o exame de dosagem alcolica (0,6 g/l, sugerindo que a menor
encontrava-se embriagada na hora dos fatos), pelo laudo pericial de fls. 53/56,
que confirmou a presena de lquido seminal nas vestes da vtima, e pelos relatos
da vtima e demais testemunhas, colhidos em juzo, sob o crivo do contraditrio.
De seu turno, a autoria restou demonstrada em relao a ambos os
representados, nada obstante a negativa deduzida em juzo (fls. 136/137 e
138/139), que restou isolada das demais provas coligidas aos autos.
Realmente, incontroverso nos autos que os representados, juntamente
com a vtima e dois outros amigos, foram casa de J.V.A.S. a pretexto de assistir
um filme e que, ali, a vtima consumiu bebida alcolica, ficando embriagada.
Nesse sentido, so os relatos coerentes dos prprios representados, bem como
da vtima e das demais testemunhas (fls. 159/170).
Por sua vez, os depoimentos dos menores A.B.N.L. e E.D.B., que tambm
estavam no local dos fatos, comprovam que os representados forneceram bebida
alcolica e instigaram S.C.B. a consumi-la e que, ainda, beberam junto com ela
(fls. 16/18, 102/103, 162/163 e 164/165), o que tambm foi confirmado pelas
Acesso ao Sumrio
palavras da vtima, tanto na fase policial quanto em juzo (fls. 19/20 e 159/161).
Caracterizada, assim, est a conduta tipificada no artigo 243, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, vez que J.V.A.S. e L.B.R. forneceram vtima menor,
S.C.B., a ttulo gratuito, produto cujo componente pode causar dependncia
fsica ou psquica (lcool), sendo irrelevante o fato de a menor ter consumido a
bebida voluntariamente, porquanto o simples fato de disponibiliz-la e oferec-
la suficiente para a configurao do ato infracional.
De seu turno, no que se refere ao ato anlogo a estupro de vulnervel,
igualmente induvidoso que ambos representados praticaram atos libidinosos

866 e-JTJ - 20
com S.C.B.
A testemunha A.N.B.L. narrou que tanto J.V.A.S. quanto L.B.R. entraram
no quarto com a vtima e que, posteriormente, L.B.R. saiu do cmodo para
procurar uma camisinha. Contou que, em seguida, S.C.B. entrou no banheiro

e que J.V.A.S. entrou junto com ela, sendo que ambos permaneceram ali um
tempo razovel para fazer um xixi (fls. 89 e 162).
J E.D.B., na fase policial (fls. 102/103), afirmou que J.V.A.S. carregou
S.C.B. no colo para um quarto e que trancou a porta. Relatou que depois L.B.R.
tambm levou a vtima para o quarto, mas que J.V.A.S. no gostou e fez com
que sassem do cmodo. Depois, J.V.A.S. entrou no banheiro com S.C.B., de
onde demoraram para sair. J em juzo, confirmou a narrativa no que se refere
a J.V.A.S., mas afirmou que L.B.R. no ficou no quarto com a vtima (fls. 164).
Por sua vez, a vtima relatou que foi levada ao quarto por J.V.A.S., que
lhe forou a realizar sexo oral. Narrou que L.B.R. tambm esteve no cmodo
e passou a mo em seu corpo, em seus seios e vagina, e que queria que fizesse
sexo oral nele, mas que conseguiu se recusar a faz-lo. Contou que, depois,
J.V.A.S. entrou no banheiro junto com ela e tentou fazer sexo anal, mas que no
conseguiu diante de sua resistncia.
Nesse cenrio, nota-se que o relato da vtima coerente e consistente e foi
corroborado pelo depoimento das demais testemunhas. E, como sabido, Nos
delitos de natureza sexual, por muitas vezes no deixarem vestgios, a palavra
da vtima de suma importncia, desde que em consonncia com os demais
meios de prova dos autos (AgRg no AREsp 568.478-SP, 6 Turma do Superior
Tribunal de Justia, v. un., Rel. Min. Rogrio Schietti Cruz em 4/8/15, DJe de
18/8/15).
De outra banda, muito embora L.B.R. no tenha praticado sexo oral ou
anal com a vtima, restou comprovado que tocou a vtima de forma libidinosa,
sem seu prvio e vlido consentimento e aproveitando-se de sua condio de
embriaguez, o que suficiente para caracterizar a conduta delituosa prevista no
art. 217-A, do Cdigo Penal.
Tenha-se em mente que A jurisprudncia do Superior Tribunal de
Acesso ao Sumrio
Justia firme em que o ato libidinoso diverso da conjuno carnal, que

caracteriza o delito tipificado no revogado art. 214 do Cdigo Penal, inclui
toda ao atentatria contra o pudor praticada com o propsito lascivo, seja
sucedneo da conjuno carnal ou no, evidenciando-se com o contato fsico
entre o agente e a vtima durante o apontado ato voluptuoso (AgRg no REsp
1.154.806-RS, 6 Turma do Superior Tribunal de Justia, v. un., Rel. Min.
Sebastio Reis Jnior, em 28/2/12, DJe de 21/3/12). No demais lembrar,
ainda, que, Para a caracterizao do crime de estupro de vulnervel previsto
no art. 217-A, caput, do Cdigo Penal, basta que o agente tenha conjuno

e-JTJ - 20 867
carnal ou pratique qualquer ato libidinoso com pessoa menor de 14 anos.
O consentimento da vtima, sua eventual experincia sexual anterior ou a
existncia de relacionamento amoroso entre o agente e a vtima no afastam a

ocorrncia do crime (REsp n. 1.480.881/PI, 3 Seo do Superior Tribunal de
Justia, v. un., Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, em 26/8/15, DJe de 10/9/15).
A procedncia da representao era, portanto, de rigor com relao a
ambos os adolescentes representados.
De seu turno, no que toca medida socioeducativa, tem-se que as
medidas aplicadas prestao de servios comunidade c/c. liberdade assistida
revelam-se adequadas ao caso concreto.
Com efeito, no se ignora que, diante da prtica de ato infracional
equiparado ao estupro de vulnervel, est autorizada a aplicao da medida
socioeducativa de internao, nos termos do art. 122, I, do Estatuto da Criana
e do Adolescente, tendo em vista que a violncia, ainda que presumida,
habilita a imposio de medida de internao (HC 325.907-SP, 6 Turma do
Superior Tribunal de Justia, v. un., em 13/10/15, DJe de 3/11/15).
Contudo, no se pode olvidar tambm que, consoante orientao
jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia, As medidas socioeducativas
so aplicadas levando-se em conta, principalmente, as circunstncias e a
gravidade do ato infracional, bem como as condies pessoais do menor
infrator, em atendimento finalidade precpua da Lei n. 8.069/1990, que
conferir proteo integral criana e ao adolescente (HC 304.117-ES, 6
Turma do Superior Tribunal de Justia, v. un., Rel. Min. Sebastio Reis Jnior,
em 23/09/15).
Pois bem. No caso concreto, cuida-se de adolescentes sem antecedentes
infracionais e que contam com respaldo familiar, j que ambos pertencem a
famlias estruturadas, no havendo, outrossim, relatos de evaso escolar.
Nesse cenrio e levando-se em conta que as medidas socioeducativas no
tm por escopo a punio dos representados, mas sim seu acompanhamento,
auxlio e orientao, no apenas a fim de evitar a reiterao de prticas de atos
infracionais, mas, sobretudo, para ajud-los a construir um novo projeto de vida,
Acesso ao Sumrio
respeitando os limites e regras de convivncia social, tem-se que as medidas

aplicadas atendem s condies pessoais dos infratores.
Vale lembrar que a submisso de um adolescente a prestao de
servios comunidade tem um sentido altamente educativo, particularmente
orientado a obrigar o adolescente a tomar conscincia dos valores que supem
a solidariedade social praticada em seus nveis mais expressivos. Assistir aos
desvalidos, aos enfermos, aos educandos (atividades que devem ser prestadas
em entidades assistenciais, hospitais, escolas e outros estabelecimentos
congneres) tarefa que impe a confrontao com o alter coletivo, de modo

868 e-JTJ - 20
que possa demonstrar-se uma confiana recproca que, por sua vez, est
presente em todos os cdigos de tica comunitria (Roberto Bergalli, Estatuto
da Criana e do Adolescente Comentado, coordenador Munir Cury, 2013, p.
591).
Isto posto, pelo meu voto, negava provimento ao recurso de J.V.A.S.
e dava provimento em parte ao recurso do Ministrio Pblico para julgar
procedente a representao pela prtica de atos infracionais equiparados aos
crimes previstos no art. 217-A, do Cdigo Penal, e no art. 243, do Estatuto da
Criana Adolescente, tambm em relao ao representado L.B.R., aplicando-lhe
medida socioeducativa de prestao de servios comunidade, pelo prazo de
trs meses, cumulada com liberdade assistida, pelo prazo de seis meses.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Desembargador Presidente da Seo de Direito
Privado, Relator sorteado vencido
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 0000623-

09.2015.8.26.0594, da Comarca de Duartina, em que apelante O.J.M.
(MENOR), apelado P. DE J. V. I. E J. DE D.
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n. 45.067)
RICARDO DIP, Presidente da Seo de Direito Pblico e Relator
Ementa: APELAO. MENOR. ATO

Acesso ao Sumrio
INFRACIONAL.
Conduta tipificada nos incs. II e IV do 2 do art.
121 c.c. inc. II do art. 14 ambos do Cdigo Penal.
Sentena de procedncia da representao
Aplicao de internao.
Autoria e materialidade confirmadas nos autos.
Gravidade concreta do ato infracional objeto
e condies pessoais do actante que justificam a
aplicao da medida socioeducativa de internao.
e-JTJ - 20 869
Consonncia com disposto no 1 do art. 112 e inc.
I do art. 122 da Lei n. 8.069/1990.
No provimento do recurso.

VOTO
RELATRIO:
1. Apela O.J.M. da r. sentena, que julgou procedente representao contra
ele oferecida, pela prtica de ato infracional equiparado ao crime de homicdio
tentado, tipificado nos incs. II e IV do 2 do art. 121 c.c. inc. II do art. 14
ambos do Cdigo Penal, impondo-lhe medida socioeducativa de internao.
O apelante sustenta, em suma, que no teve inteno de matar a vtima e
agiu movido por relevante valor moral. Pede, subsidiariamente, a aplicao de
medida mais branda (e-pgs. 95-9).
Oferecidas contrarrazes (e-pg. 106), mantido o decisum (e-pg. 116),
a digna Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento do recurso
(e-pgs. 148-52).
o relatrio, em acrscimo ao da r. sentena originria.
VOTO:
2. Passaram-se os fatos sob exame no dia (...), por volta das (...), no
Cemitrio (...), na cidade de (...), na Comarca de (...), ocasio em que o apelante,
com animus necandi, por motivo ftil e utilizando recurso que dificultou a defesa
da vtima, desferiu golpes com um pedao de pau na vtima L.M.S., causando-
lhe os ferimentos descritos no laudo de exame de corpo de delito e no a levando
morte por circunstncias alheias a sua vontade.
3. A materialidade decorre do boletim de ocorrncia (e-pgs. 7-9) e do
laudo de exame de corpo de delito (e-pgs. 69-70).
4. No h dvidas quanto autoria. O adolescente admitiu, tanto em fase
inquisitiva, quanto em oitiva informal (e-pgs. 27-8), que se dirigiu ao cemitrio
e, usando uma madeira, efetuou golpes contra a vtima. A confisso, realizada
na promotoria, foi ratificada em audincia de instruo e julgamento (mdia
Acesso ao Sumrio
audiovisual).
As testemunhas T.K.H. e K.D.S., tanto na fase inquisitiva, quanto na
judicial, confirmaram que o representado disse que matou a vtima (e-pgs. 74
e 76, mdia audiovisual).
T.K.H. afirmou que estava no cemitrio com a vtima, quando o
representado os abordou e tentou agredi-lo. Para evitar o confronto, saram do
local, momento em que a ofendida, L.M.S., retornou e o apelante a seguiu. O
infrator, pouco tempo depois, saiu com as mos sujas de sangue, anunciando ao
irmo da vtima, K.D.S., que a matou.

870 e-JTJ - 20
A testemunha R.D. relatou que ouviu a av da vtima, Z.B.L., chorando,
porque mataram sua neta no cemitrio. Deslocou-se ao local e, iluminando o
stio com o celular, encontrou a vtima inconsciente, cada, sangrando muito e
convulsionando. Prestou-lhe primeiros socorros e a levou ao posto de sade. A

declarante, em seguida, afirmou que todos souberam que foi o apelante quem
agrediu a vtima (e-pg. 77 mdia audiovisual).
5. A prova dos autos persuasiva para apontar, com segurana, a autoria
da conduta descrita na representao.
No se pode reconhecer que sua atuao se revestiu de carter
defensivo contra apontado relevante fator moral. A s existncia de traio
em seu relacionamento amoroso com a vtima no implica, simpliciter, em
reconhecimento que a conduta do adolescente se reveste em legtima defesa da
honra.
6. Extrai-se a inteno de matar pela quantidade de golpes na regio da
cabea e trax, quando a vtima j estava sem ao, causando traumatismo
craniano e outros ferimentos graves descritos no laudo de exame de corpo de
delito.
7. No que tange com a medida a ser adotada, molda-se ao caso a internao.
O envolvimento do ora recorrido na prtica de ato infracional
correspondente ao crime de homicdio tentado justifica a aplicao da medida
socioeducativa mais gravosa, com fundamento legal no inciso II do 2 do art.
122 do Estatuto da Criana e do Adolescente, ainda que se considere alguma
excepcionalidade na medida.
Trata-se, na espcie, de conduta expressiva de ousadia e perigosidade
inequvoca, a exigir, bem por isso, pronta e eficaz resposta estatal, em defesa
no s da sociedade poltica.
Com efeito, este o caso dos autos, agente que pratica ilcito de homicdio,
ainda que na modalidade tentada, faz desvelar, com sua prpria conduta, dados
vistosos de sua periculosidade, o que acarreta prognose reservada quanto
sua no iterao ilcita.
Acesso ao Sumrio
Nesse quadro, a reao jurdica deve ser eficaz para prevenir um estmulo
ao ilcito e a trivializao da violncia.
Em conformidade com o princpio da proteo integral, a medida de
internao visa a proporcionar um acompanhamento paideico ao menor, que
poder contar com suporte psicolgico e profissionalizante.
No mais, averbe-se que em consulta ao lugar eletrnico da Fundao
CASA, constata-se que a referida medida socioeducativa foi objeto de progresso
para liberdade assistida e prestao de servio comunidade, em 10 de fevereiro
de 2017.

e-JTJ - 20 871
DO EXPOSTO, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.

ACRDO

63.2011.8.26.0452, da Comarca de Piraju, em que apelante C.C.M.J.L.M.G.P.,
apelado P. DE J. V. I. E J. DE P.
proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U. Acrdo com
o 2 Juiz., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 30.035)
XAVIER DE AQUINO (DECANO), vencedor, ADEMIR BENEDITO (VICE-
PRESIDENTE) (Presidente), vencido, e LUIZ ANTONIO DE GODOY
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO).
XAVIER DE AQUINO, Decano e Relator Designado
Ementa: ECA Infrao Administrativa Apelo

que se volta contra sentena que condenou o ru ao
pagamento de 4 (quatro) salrios de referncia ante
a violao do disposto no artigo 258, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, por ter permitido a venda
de bebida alcolica para menores de 18 anos Fatos
que se reportam a meados de fevereiro de 2011, ou
seja, antes da inovao decorrente da Lei n 13.106, de
2015, que acrescentou o artigo 258-C ao Estatuto da
Criana e do Adolescente, ao prever o descumprimento
da proibio estabelecida no inciso II do artigo 81 do
Acesso ao Sumrio
referido Estatuto Menorista Incidncia do princpio

tempus regit actum Atipicidade Precedentes
Apelo provido.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto por C.C.M.J.L.M.G. contra
a respeitvel sentena de fls. 526/532, que julgou parcialmente procedente
a representao, declarando o ru como incurso nas penas do artigo 258, do
Estatuto da Criana e do Adolescente, condenando-o pena de 4 (quatro)

872 e-JTJ - 20
salrios de referncia.
Alega o recorrente, em apertada sntese, que: (a) no ocorreu qualquer
conduta negligente a ser considerada como merecedora de punio por sua
reprovabilidade; (b) os menores com idade superior a 14 anos de idade, na forma

do alvar judicial de f. 82, tinham acesso permitido nos eventos da entidade,
sob fiscalizao do Conselho Tutelar, razo pela qual descabida, em virtude
da observao das recomendaes do Alvar Judicial, a alegao de omisso e
negligncia; (c) no h provas quanto venda de bebidas alcolicas para menores
de 18 anos de idade, sendo de rigor a improcedncia da representao, vez que
no configurada a hiptese prevista no artigo 258, do Estatuto da Criana e do
Adolescente; (d) subsidiariamente sustenta que se impe a reduo da multa
para o mnimo legal (fls. 541/550).
Bem processado e recebido o recurso apenas no efeito devolutivo (fl.
551), houve apresentao de contrarrazes (fls. 553/563), ficando mantida a r.
sentena por seus prprios fundamentos (fl. 564) e, nesta instncia, manifestou-
se a douta Procuradoria Geral de Justia pelo no provimento do recurso (fls.
570/573).
O apelo comporta provimento.
Depreende-se dos autos que o C.C.M.J.L.M.G.P. (...), entidade
privada sem fins lucrativos, cuja atividade principal a prestao de servios
assistenciais a menores, ao organizar evento denominado (...), em (...), teria
permitido a venda de bebida alcolica a adolescentes, razo pela qual houve
por bem o juzo a quo em julgar parcialmente procedente a representao,
condenando-o sano de 4 (quatro) salrios de referncia, como incurso
somente no artigo 258 do Estatuto da Criana e do Adolescente (fls.526/532).
Entendo, data vnia, que em razo de os fatos terem ocorrido em 2011,
quando, ainda, o referido artigo 258, do Estatuto da Criana e do Adolescente,
no encampava a conduta de venda de bebida alcolica, a situao narrada
nos autos no pode se subsumir ao previsto no referido dispositivo legal, cuja
transcrio se impe para melhor elucidao dos fatos:
Art. 258. Deixar o responsvel pelo estabelecimento ou o empresrio
Acesso ao Sumrio
de observar o que dispe esta Lei sobre o acesso de criana ou adolescente aos
locais de diverso, ou sobre sua participao no espetculo.
Nesse contexto, verifica-se que, poca, o fornecimento de bebida
alcolica a menores no era contemplado pelo artigo 258 da Lei n 8.069/90.
Observa-se, assim, que a inovao decorrente da Lei n 13.106, de 2015,
que acrescentou o artigo 258-C ao Estatuto da Criana e do Adolescente, ao
prever o descumprimento da proibio estabelecida no inciso II do artigo 81 do
referido Estatuto Menorista, no se aplica hiptese em comento, porque em
vigncia somente aps 4 (quatro) anos dos fatos narrados na exordial tempus
e-JTJ - 20 873
regit actum.
Assim, em respeito aos princpios da legalidade e tipicidade (nullum
crimen nula poena sine lege), tem-se que a infrao prevista no artigo 258 da

Lei n 8.069/90 objetivava, poca, to somente a regulamentao de entrada
de menores desacompanhados e certo que o alvar previu a possibilidade
da frequncia de maiores de 14 anos desacompanhados dos pais e tal foi
devidamente respeitado pelo apelante.
Ademais, tem-se que a discusso sobre o mrito se voltou exclusivamente
para a venda de bebida alcolica a adolescentes, no podendo o sindicado se
defender de acusaes por infrao outra que no lhe alcana, pois, a vulnerar
seu direito de defesa.
A respeito do tema, alis, j se pronunciou recentemente esta C. Cmara
Especial:
Infrao administrativa Art. 258 ECA Fornecimento de bebida
alcolica a menores Atipicidade Conduta no alcanada pelo elenco
de infraes administrativas do Estatuto Menorista Comportamento que
se subsome ao crime previsto no art. 243 do ECA Recurso provido, com
extenso de seus efeitos aos demais corresponsabilizados (Apelao n
3006644-64.2013.8.26.0320, Rel. Renato Genzani Filho, j. 15.12.2016).
APELAO. Estatuto da Criana e do Adolescente. Venda de bebida
alcolica a adolescente por supermercado. Procedncia de representao
por infrao administrativa, condenando o estabelecimento ao pagamento
de multa no valor de trs salrios de referncia. Violao dos artigos 81
e 243, da Lei 8.069/90 que no configura infrao prevista no artigo 258
do mesmo diploma. Procedimento administrativo que deve ser julgado
improcedente. Precedentes desta Colenda Cmara Especial. Recurso
provido (Apelao n 0015222-71.2011.8.26.0309, Relator Camargo
Aranha Filho, j. 13.5.2013).
MENOR Infrao administrativa Presena de adolescentes em
baile, desacompanhados de seus pais ou responsveis no comprovada
Descaracterizao da infrao prevista no artigo 258 do ECA Venda
Acesso ao Sumrio
de bebida alcolica a menores Relevncia penal que no constitui

infrao administrativa Recurso provido (Apelao n 0224306-
40.2009.8.26.0000, Relator: Presidente da Seo de Direito Criminal, j.
18.01.2010).
Pelo exposto, dou provimento ao apelo, para afastar a responsabilidade
do apelante pela falta ao artigo 258, do Estatuto da Criana e do Adolescente, j
que, na ocasio, atpica a conduta.

874 e-JTJ - 20
Conflitos de Competncia
ACRDO

n 0048024-06.2016.8.26.0000, da Comarca de Birigui, em que suscitante
MM. JUIZ DE DIREITO DA VARA DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E
CRIMINAL DE BIRIGUI, suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 3 VARA
CVEL DE BIRIGUI.
proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito e declararam
competente para processar e julgar a demanda o MM. Juzo suscitado. V.U., de
Privado

COMPETNCIA. Ao de tutela cautelar de sustao
de protesto movida em face da Fazenda Pblica do
Estado de So Paulo. Magistrada da 3 Vara Cvel
da Comarca de Birigui que declina da competncia,
ao argumento de que a matria deveria ser decidida
pela Vara dos Juizados Especiais Cveis e da Fazenda
Pblica da Comarca. Procedimentos especiais e
Acesso ao Sumrio
tutelas cautelares incompatveis com o rito da Lei n

9.099/95. Conflito procedente, com a atribuio da
competncia do juzo suscitado.
VOTO
Vistos.
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo MM. Juzo
da Vara do Juizado Especial Cvel e Criminal da Comarca de Birigui em face
do MM. Juzo de Direito da 3 Vara Cvel da mesma Comarca, nos autos da

e-JTJ - 20 875
ao de tutela cautelar de sustao de protesto movida contra a Fazenda Pblica
do Estado de So Paulo. Argumenta que o procedimento ajuizado pela autora,
previsto nos artigos 306 a 310 do Cdigo de Processo Civil, seria semelhante s

antigas medidas cautelares, portanto incompatvel com o sistema dos Juizados
Especiais.
O MM. Juzo suscitado foi designado para apreciar e resolver as medidas
urgentes.
No h interesse a justificar a interveno da Procuradoria Geral de
Justia no feito.
o relatrio.
O conflito de competncia est configurado, pois ambos os Juzos
declinaram da competncia para processar e julgar a ao, nos termos do artigo
66, II, do novo Cdigo de Processo Civil.
O incidente foi tirado em ao de tutela cautelar ajuizada por Mania de Moa
Ltda-EPP em face da Fazenda Pblica Estadual, distribuda originariamente ao
MM. Juzo de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Birigui, que determinou
a remessa do feito ao Juizado Especial da mesma Comarca, ao argumento
que a competncia dos Juizados da Fazenda Pblica seria plena, porquanto j
decorrido o prazo constante no artigo 23 da Lei n 12.153/2009.
Ao receber os autos, o magistrado da Vara do Juizado Especial Cvel e
Criminal de Birigui suscitou o presente conflito, aduzindo que a ao de tutela
cautelar antecedente seria incompatvel com o sistema dos Juizados Especiais.
Razo assiste ao juzo suscitante.
De fato, as tutelas cautelares postuladas em carter antecedente guardam
similitude com as medidas cautelares previstas no Cdigo de Processo Civil de
1973, possuindo rito bastante peculiar e incompatvel com a Lei n 9.099/95.
Neste sentido, Antnio Raphael Silva Salvador leciona que as aes que
possuem rito especial, como a monitria, ou a de consignao em pagamento,
a de depsito e outras iguais, no podem ser propostas nos Juizados Especiais,
pois o procedimento que seguem, que o especial, afasta o procedimento diverso
Acesso ao Sumrio
que existe nos Juizados (Juizados Especiais Cveis, Atlas, 2000, pgina 43).
Ademais, no Encontro Nacional dos Juizados Especiais FONAJE
realizado em Belo Horizonte-MG, no perodo de 25 a 27 de novembro de 2015,
foi aprovado o seguinte enunciado: Os procedimentos de tutela de urgncia
requeridos em carter antecedente, na forma prevista nos arts. 303 a 310 do
CPC/15 so incompatveis com o Sistema dos Juizados Especiais.
Neste passo, evidencia-se a competncia do juzo suscitado.
Isto posto, JULGA-SE PROCEDENTE o conflito e declara-se competente
para processar e julgar a demanda o MM. Juzo suscitado, da 3 Vara Cvel da

876 e-JTJ - 20
Comarca de Birigui.
ACRDO

0064656-10.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante
MM. JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DO FORO REGIONAL DE
ITAQUERA, suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DE
OSASCO.
proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito para declarar a
competncia do Juzo Suscitado. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
DIREITO PRIVADO).
Ementa: Conflito de Competncia ao declaratria

de inexistncia de dbito c.c. indenizatria de danos
morais e pedido de tutela de urgncia distribuio
no domiclio do ru relao de consumo remessa de
ofcio ao foro do domiclio do autor impossibilidade
competncia concorrente que fixada por opo
do consumidor e no pode ser declinada de ofcio
inteligncia da Smula 77 deste Tribunal conflito
procedente competncia do Juzo suscitado.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pela MM. Juza
da 1 Vara Cvel do Foro Regional de Itaquera, em face do MM. Juiz da 1 Vara
Cvel da Comarca de Osasco, nos autos da ao declaratria de inexistncia
de dbito c.c. indenizatria de danos morais e pedido de tutela de urgncia,
ajuizada por Marcos Alexandrino da Silva contra Bradesco Cartes S/A.
o relatrio.
O conflito negativo de competncia est configurado, pois ambos os
e-JTJ - 20 877
juzos se declararam incompetentes para processar e julgar o feito (art. 66, II, do
Novo Cdigo de Processo Civil).
Segundo consta, Marcos Alexandrino da Silva ajuizou ao declaratria

de inexistncia de dbito c.c. indenizatria de danos morais e pedido de tutela
de urgncia contra Bradesco Cartes S/A.
O Juzo para o qual a ao foi originariamente distribuda, por entender
que o banco ru atua em todo o territrio nacional por meio de agncias e
sucursais, possuindo domiclio em todas as localidades e, ainda, que o critrio
para a fixao de competncia nas aes derivadas das relaes de consumo de
ordem pblica, portanto, declinvel de ofcio, determinou a remessa dos autos
Comarca da Capital, foro do domiclio do consumidor (fls. 14).
Divergindo do entendimento apontado, a Magistrada da 1 Vara Cvel do
Foro Regional de Itaquera, ao receber o processo, suscitou o presente conflito
de competncia (fls. 15).
Assiste razo ao Juzo suscitante.
A ao que versa sobre relao de consumo pode ser ajuizada no foro da
sede da r, de acordo com o artigo 53, III, a, do Novo Cdigo de Processo
Civil, ou no foro do domiclio do autor, consoante artigo 101, I, do Cdigo de
Defesa do Consumidor.
Logo, o autor possui a faculdade de exercer ou no o direito de demandar
no foro de seu domiclio, sendo possvel a propositura no juzo de domiclio do
ru, no caso, foro da Comarca de Osasco, uma vez que deve apenas optar por
uma das alternativas viabilizadas pelo ordenamento jurdico.
Nesse sentido, dispe a Smula 77 deste Tribunal:
A ao fundada em relao de consumo pode ser ajuizada no foro
do domiclio do consumidor (art. 101, I, CDC) ou no do domiclio
do ru (art. 94 do CPC), de sorte que no se admite declinao de
competncia de ofcio em qualquer dos casos.
Desse modo, nem o suscitante e nem o suscitado so incompetentes para
o julgamento do feito. O que define a questo sobre a competncia concorrente
o fato de o autor ter preferido demandar no Juzo suscitado, que, diante da
Acesso ao Sumrio
escolha, fica impedido de remeter a ao para outro Juzo.

Veja-se a respeito o conflito de competncia n 0023942-42.2015.8.26.0000,
do relator Desembargador Ricardo Anafe, Presidente da Seo de Direito
Pblico, julgado em 6.07.2015:
Conflito Negativo de Competncia. Ao declaratria cumulada
com indenizao, fundada em contrato de adeso Relao de
consumo Propositura da ao no foro da sede da empresa r
Opo do consumidor Competncia territorial indeclinvel de
ofcio Smula 33 do Superior Tribunal de Justia e Smula 77 do

878 e-JTJ - 20
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Conflito procedente
Competncia do Juzo Suscitado.
Do exposto, julga-se procedente o conflito e declara-se competente o
Juzo suscitado, 1 Vara Cvel da Comarca de Osasco.
ACRDO

0058263-69.2016.8.26.0000, da Comarca de Santana de Parnaba, em que
suscitante MM JUZA DE DIREITO DA VARA NICA DE SANTANA DE
PARNABA, suscitada MM JUZA DE DIREITO DA 5 VARA CVEL DE
BARUERI.
Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito. V.U., de
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), LUIZ ANTONIO
DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO) e
RICARDO DIP (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
XAVIER DE AQUINO, Decano e Relator
Ementa: Conflito de Competncia Ao de execuo

de ttulo extrajudicial Direito Pessoal Inexistncia
de matria afeta a direito real de propriedade
Comarca de Barueri contratualmente eleita
pelas partes Outrossim, trata-se de competncia
territorial, de natureza relativa, sendo, destarte,
Acesso ao Sumrio
vedada a declinao ex officio Incidncia da

Smula n 33 do Colendo Superior Tribunal de
Justia Validade da eleio de foro para processos
oriundos de contrato, ex vi do disposto na Smula n
335 do Colendo Supremo Tribunal Federal Conflito
julgado procedente para reconhecer a competncia
do Juzo suscitado para processar e julgar o feito
Precedentes desta Corte.

e-JTJ - 20 879
VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pela MM Juza
da Vara nica da Comarca de Santana de Parnaba em face da MM Juza da

5 Vara Cvel da Comarca de Barueri, em autos da ao de execuo de ttulo
extrajudicial ajuizada por Premium Tambor Empreendimentos Ltda. contra
Luiz Antnio Ribeiro e Selma Mazzei Ribeiro (fls. 1/2v.).
Designou-se a MM Juza de Direito suscitante para apreciar e resolver
medidas urgentes (fls. 185) e a D. Procuradoria Geral de Justia entendeu que
de acordo com o Novo Cdigo de Processo Civil no hiptese de interveno
do Parquet (fls. 188).
o relatrio.
O conflito negativo de competncia est configurado, pois ambos os
Juzos se declararam incompetentes para processar e julgar o feito (art. 66, II,
do Novo Cdigo de Processo Civil).
Conforme j exposto, a ao foi originariamente distribuda ao MM. Juzo
da 5 Vara Cvel de Barueri, que declinou de sua competncia encaminhando os
autos Vara nica de Santana de Parnaba, sob o argumento de que por ser esta,
agora, Comarca, dever ento processar e julgar a execuo (fls. 70v. e 75).
Por sua vez, a Magistrada da Vara nica da Comarca de Santana
de Parnaba, ao receber os autos, declarou que a incompetncia relativa
indeclinvel de ofcio, nos moldes da Smula 33 do Colendo Superior Tribunal
de Justia e suscitou o presente conflito (fls. 182/v.).
A relao de direito material tratada entre as partes no enfoca questo
atinente a direito real sobre bem imvel. Destarte, a competncia para apreciao
do feito obedece, pois, as regras atinentes s aes de natureza pessoal. As partes,
de fato, elegeram foro para dirimir os conflitos havidos da relao contratual,
opo cabvel, por conta da natureza da ao ex vi do disposto no artigo 47, 1,
do novo Cdigo de Processo Civil.
E, ademais, o critrio de fixao de competncia, no caso, territorial, e,
consequentemente, de natureza relativa, no podendo ser declarada de ofcio,
a teor do que dispem os artigos 112 e 114, ambos da Lei Processual Adjetiva
Acesso ao Sumrio
Anterior, bem como dos vigentes artigos 64 e 65 do Novo Cdigo de Processo

Civil. Ressalte-se, outrossim, que esta questo j est consolidada no Colendo
Superior Tribunal de Justia, em sua Smula n 33: A incompetncia relativa
no pode ser declarada de ofcio.
Esta Corte, por diversas vezes, j se pronunciou acerca da matria: Conflito
Negativo de Competncia. Ao de execuo de ttulo extrajudicial. Opo
pela propositura da ao no foro de eleio. Juzo suscitado que determinou
a redistribuio dos autos para a comarca de Barueri, local de domiclio da
empresa executada. Hiptese de competncia relativa. Impossibilidade de
880 e-JTJ - 20
declinao ex officio. Exegese da smula 33, do Superior Tribunal de Justia.
Conflito julgado procedente. Competncia do Juzo da 7 Vara Cvel do Foro
Regional de Santo Amaro, ora suscitado (Conflito de competncia n 0058591-
33.2015.8.26.0000, Relator Issa Ahmed, Comarca: Barueri; Cmara Especial,

j. em 18/04/2016); Conflito Negativo de competncia. Ao de reparao
de danos Contrato de prestao de servios Clusula de eleio de foro
considerada pelo M. Juzo suscitado Redistribuio dos autos de ofcio
Impossibilidade Competncia relativa indeclinvel de ofcio Incidncia
da smula n. 33 do Egrgio Superior Tribunal de Justia. Competncia do M.
Juzo suscitado, para apreciar e decidir a espcie (Conflito de competncia n
0076334-56.2015.8.26.0000, Relator: Ricardo Dip (Pres. da Seo de Direito
Pblico), Comarca: So Paulo, Cmara Especial, j. em 11/04/2016); Conflito
Negativo de Competncia Varas Cveis de Comarcas distintas Ao de busca
e apreenso de maquinrio industrial proposta no juzo do foro de eleio
Suscitado que determinou a redistribuio da demanda ao foro do domiclio da
empresa r Impossibilidade Incidncia da Smula 33 do STJ Prevalncia
do foro eleito Conflito julgado procedente, para declarar a competncia do
MM. Juzo suscitado (Conflito de competncia n 0202420-43.2013.8.26.0000;
Relatora: Claudia Grieco Tabosa Pessoa; Comarca: Mogi-Guau; rgo
julgador: Cmara Especial; j. em 30/06/2014).
No bastasse, dispe a Smula n 335 do Colendo Supremo Tribunal
Federal: vlida a clusula de eleio de foro para os processos oriundos do
contrato. Sendo assim, a ela no se pode opor a regra geral de competncia
prevista no Cdigo de Processo Civil.
Do exposto, julga-se procedente o conflito e declara-se competente o
MM Juzo de Direito da 5 Vara Cvel de Barueri, Comarca para onde devero
ser remetidos os autos.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n.

0010310-75.2017.8.26.0000, da Comarca de Mirante do Paranapanema, em que
suscitante MM. JUIZ DE DIREITO DA VARA NICA DE MIRANTE DO
PARANAPANEMA, suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 4 VARA CVEL
DE PRESIDENTE PRUDENTE.
proferir a seguinte deciso: Julgaram a competncia do M. Juzo suscitado, qual
seja, o da digna 4 Vara Cvel de Presidente Prudente. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n. 45.914)
e-JTJ - 20 881


COMPETNCIA.
Ao de cobrana Diferena de indenizao do
seguro obrigatrio de veculos automotores Ao
proposta no local do acidente Declinao de ofcio
ao foro do domiclio do autor Impossibilidade
Competncia territorial insuscetvel de declinar-se de
ofcio Smula n. 33 do STJ.
Competncia do M. Juzo suscitado para apreciar e
decidir na espcie.
VOTO
RELATRIO:
1. Versam os autos conflito negativo de competncia suscitado pelo M.
Juzo da Vara nica de Mirante do Paranapanema em face do M. Juzo da 4 Vara
Cvel de Presidente Prudente, nos autos de ao de cobrana de indenizao do
seguro obrigatrio de veculos automotores Dpvat ajuizada por Ccero Cabral
de Oliveira contra Operadora Lder dos Consrcios do Seguro Dpvat.
Desfiou-se o conflito, pelo M. Juzo suscitante, com o fundamento de que
o M. Juzo suscitado no poderia declinar ex officio de hiptese de competncia
relativa.
o relatrio.
VOTO:
2. O conflito negativo de competncia est configurado, a teor do inciso
Acesso ao Sumrio
II do art. 66 do novo Cdigo de Processo Civil.

3. A hiptese dos autos concerne cobrana de indenizao do seguro
obrigatrio. Recai, portanto, sob a espcie a regra de competncia do inc. V do
art. 53 do vigente Cd. Pr. Civ.
A demanda ajuizou-se, originalmente, perante a 4 Vara Cvel de
Presidente Prudente, correspondente ao local onde ocorreu o acidente, a qual
motu proprio se deu por incompetente e determinou a redistribuio dos autos
ao foro do domiclio do autor, na Comarca de Mirante do Paranapanema.
Ocorre que, tratando-se a de competncia relativa, e no havendo (como
882 e-JTJ - 20
no houve) provocao da parte em preliminar de contestao (caput do art. 64
do atual Cd. Pr. Civ.), era invivel que o magistrado houvesse declinado ex
officio, nos termos do verbete n. 33 da smula do colendo Superior Tribunal de
Justia.
DO EXPOSTO, assina-se a competncia do M. Juzo suscitado, qual
seja, o da digna 4 Vara Cvel de Presidente Prudente.
Conflitos de Jurisdio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Jurisdio n.

0053853-65.2016.8.26.0000, da Comarca de Perube, em que suscitante MM.
JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA JUDICIAL DE PERUBE, suscitado MM.
JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CRIMINAL DE PRAIA GRANDE.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM competente o M. Juzo suscitado,
qual seja o da digna 1 Vara Criminal de Praia Grande. v.u., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n. 44.986)
Ementa: CONFLITO NEGATIVO DE JURISDIO.

Ao penal Carta precatria para interrogatrio de
ru preso em comarca diversa do local da infrao
Acesso ao Sumrio
Distncia de mais de setenta quilmetros entre os

Juzos deprecante e deprecado Excepcionalidade da
situao autoriza o cumprimento da precatria pelo
M. Juzo suscitado Precedentes do STJ.
Competncia do M. Juzo suscitado, para apreciar e
decidir na espcie.
VOTO
RELATRIO:
e-JTJ - 20 883
1. Versam os autos conflito negativo de jurisdio suscitado pelo M. Juzo
da 2 Vara Judicial de Perube em face do M. Juzo da 1 Vara Criminal de Praia
Grande, nos autos de ao penal movida contra Severino Soares de Barros pela

prtica de crime previsto nos incisos II e IV do 2 do art. 121 do Cdigo Penal.
Desfiou-se o conflito, pelo M. Juzo suscitante, sob o argumento de que
a expedio de carta precatria para o interrogatrio do ru na comarca onde
est preso, no viola o princpio da identidade fsica do juiz ( 2 do art. 399 do
Cdigo de Processo Penal).
Propiciou-se vista dos autos digna Procuradoria Geral de Justia (fls.
28-31).
o relatrio.
VOTO:
2. O conflito negativo de jurisdio est configurado, nos termos do inciso
I do art. 114 do Cdigo de Processo Penal.
3. O princpio da identidade fsica do juiz ( 2 do art. 399 do Cdigo de
Processo Penal) determina que o magistrado que presidiu os atos instrutrios
dever proferir a sentena. Sendo assim, o interrogatrio do acusado seria ato
privativo do Juzo perante o qual tramita o processo.
Sobre o tema, o entendimento do Superior Tribunal de que a introduo
do princpio da identidade fsica do Juiz no processo penal (art. 399, 2
do CPP), o Juiz Natural da causa deve, preferencialmente, presidir os atos
instrutrios e proferir a sentena, descabendo, em regra, que o interrogatrio
do acusado, visto expressamente como autntico meio de defesa, seja realizado
por meio de carta precatria, mormente no caso de ru preso; todavia, no est
eliminada essa forma de cooperao entre os Juzos, conforme recomendarem
as dificuldades e as peculiaridades do caso concreto, devendo, em todo o caso,
o Juiz justificar a opo por essa forma de realizao de ato. (CC 99.023-PR
Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, j. 10-6-2009).
No mesmo sentido, os julgados do STJ: RHC 71.740 Rel. Min. NEFI
CORDEIRO, j. 4-10-2016; RHC 47.729-SC Rel. Min. REYNALDO SOARES
DA FONSECA, j. 1-8-2016 e O julgado do STF: Ag. Reg. no Recurso Ordinrio
Acesso ao Sumrio
em HC 129.871-AM Rel. Min. ROBERTO BARROSO, j. 24-5-2016.

4. Na hiptese dos autos, o M. Juzo suscitante optou pela expedio
da carta precatria, com fundamento na periculosidade do ru, nos riscos de
segurana e os custos com o deslocamento do custodiado, na ausncia de efetivo
prejuzo e na distncia entre as comarcas de Perube e Praia Grande (mais de
70 km).
Acrescente-se, ainda, que a Resoluo n. 742/2016 deste Tribunal de
Justia permite a expedio de carta precatria para comarcas no agrupadas
por esta resoluo, como o caso de Perube e Praia Grande (art. 5).
884 e-JTJ - 20
Diante desse quadro, considerando que o princpio da identidade fsica do
juiz no absoluto e comporta flexibilizao e diante da excepcionalidade do
caso, determina-se a competncia do M. Juzo suscitado.
DO EXPOSTO, assina-se a competncia do M. Juzo suscitado, qual seja

o da digna 1 Vara Criminal de Praia Grande.
Habeas Corpus
ACRDO

75.2017.8.26.0000, da Comarca de Jacare, em que impetrante A.L.S.A. e
paciente C.G.R.S. (MENOR).
proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de conformidade com
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e XAVIER DE AQUINO
(DECANO).
SALLES ABREU, Relator e Presidente da Seo de Direito Criminal
Ementa: HABEAS CORPUS. INFNCIA E

JUVENTUDE. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO
AO CRIME DE ROUBO MAJORADO PELO
CONCURSO DE AGENTES, POR TRS VEZES,
EM CONTINUIDADE DELITIVA. APLICADA
MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO.
Acesso ao Sumrio
PEDIDO DE SUBSTITUIO POR LIBERDADE

ASSISTIDA INDEFERIDO. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL NO CONSTATADO. PRINCPIO
DO LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO.
INTELIGNCIA DA SMULA 84 DO E. TJSP.
PECULIARIDADES DO CASO CONCRETO
APTAS A JUSTIFICAR A R. DECISO. ORDEM
DENEGADA.

e-JTJ - 20 885
VOTO
Trata-se de habeas corpus impetrado pelo Defensor Pblico A.L.S.A.,
com pedido liminar, em favor do paciente C.G.R.S., apontando como autoridade

coatora o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Criminal de Jacare.
Alega que o paciente foi responsabilizado pela prtica de ato infracional
equiparado ao crime de roubo majorado e submetido a medida socioeducativa
de internao. Esclarece que aps o cumprimento das metas estabelecidas no
PIA, a equipe tcnica da Fundao CASA apresentou relatrio conclusivo
sugerindo a substituio da medida de internao por outra mais branda.
Informa que a autoridade coatora indeferiu o pedido de progresso elaborado
pela defesa do adolescente em deciso carente de fundamentao, o que
configura constrangimento ilegal. Argumenta com o disposto no artigo 42,
2, da Lei 12.594/12. Aduz que foram violados os princpios da brevidade e
excepcionalidade. Requer, em liminar, que sejam sustados os efeitos da r.
deciso, determinando-se a liberao do paciente. No mrito, pugna pela
procedncia da ao.
Indeferida a liminar (fls. 24/27), vieram aos autos as informaes prestadas
pela autoridade apontada coatora (fls. 32/231).
A d. Procuradoria Geral de Justia ofertou parecer nos autos (fls. 233/239).
o relatrio.
A presente ordem de habeas corpus deve ser denegada.
O paciente foi responsabilizado pela prtica de ato infracional anlogo ao
delito de roubo majorado pelo concurso de pessoas, em continuidade delitiva,
por trs vezes, e submetido a medida socioeducativa de internao, por prazo
indeterminado, buscando o i. impetrante a sua liberao.
certo que o adolescente iniciou o cumprimento da internao em
23/06/16, sobrevindo em 23/11/16, relatrio conclusivo sugerindo sua colocao
em medida mais branda.
A r. deciso que indeferiu o pedido defensivo de progresso medida de
liberdade assistida est fundamentada e deve ser mantida.
Acesso ao Sumrio
O adolescente foi responsabilizado por atos infracionais praticados

mediante violncia ou grave ameaa contra a pessoa e aps o cumprimento
de apenas 5 meses de medida, sobreveio relatrio conclusivo para que fosse
progredido ao meio aberto.
Nota-se que C.G. responde a processo socioeducativo por conduta idntica
e foi beneficiado com remisso por ato infracional anlogo ao crime de porte de
entorpecentes, demonstrando que em liberdade, envolve-se reiteradamente com
o meio ilcito, indicando a necessidade de maior cautela por parte do magistrado
ao recoloc-lo em sociedade.

886 e-JTJ - 20
A r. deciso no se mostra ilegal ou teratolgica, vez que o retorno do
adolescente infrator ao meio social s deve ocorrer diante de elementos que
evidenciem inequvoca aptido para tal, agindo a autoridade coatora com amparo
na smula 84 deste E. Tribunal de Justia e no princpio do livre convencimento

motivado.
Outrossim, em Consulta de Processos de Primeiro Grau, no Sistema de
Automao da Justia SAJ deste E. Tribunal de Justia, verifica-se que
aportou aos autos do processo de execuo do paciente novo relatrio conclusivo,
elaborado no dia 24/02/17, de maneira que a magistrada, com base em novos
apontamentos feitos pelos profissionais, poder modificar sua deciso.
Ausente o apontado constrangimento ilegal, a denegao da ordem de
rigor.
Isto posto, pelo meu voto, DENEGO A ORDEM de habeas corpus
impetrada em favor de C.G.R.S., nos termos acima descritos.
Reexames Necessrios
ACRDO

0002181-95.2015.8.26.0115, da Comarca de Campo Limpo Paulista, em que
recorrente JUZO EX OFFICIO, so recorridos G.H.V.M. (MENOR) e
PREFEITO DO MUNICPIO DE CAMPO LIMPO PAULISTA.
proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO remessa necessria.
n 40.595)
Acesso ao Sumrio
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e XAVIER DE AQUINO

(DECANO).
SALLES ABREU, Relator e Presidente da Seo de Direito Criminal
Ementa: REMESSA NECESSRIA ECA

MANDADO DE SEGURANA VAGA EM CRECHE
DIREITO PBLICO SUBJETIVO DE NATUREZA
CONSTITUCIONAL EXIGIBILIDADE
e-JTJ - 20 887
INDEPENDENTE DE REGULAMENTAO
NORMA DE EFICCIA PLENA INEXISTNCIA
DE OFENSA AUTONOMIA DOS PODERES OU

DETERMINAO DE POLTICAS PBLICAS
SMULA 65, TJSP CONCRETIZAO DO
DIREITO PELO FORNECIMENTO DE VAGAS
EM CONDIES DE SEREM USUFRUDAS
RESERVA DO POSSVEL AFASTADA
LIMITAO ORDEM CRONOLGICA
DE ATENDIMENTO IMPOSSIBILIDADE
RESERVA DO POSSVEL AFASTADA REMESSA
NECESSRIA NO PROVIDA.
VOTO
Trata-se de remessa necessria da r. sentena de fls. 54/58, que julgou
procedente mandado de segurana impetrado por G.H.V.M. (criana),
determinando que o Senhor Prefeito do Municpio de Campo Limpo Paulista
proceda matrcula, em definitivo, do impetrante na unidade de ensino infantil
mais prxima a sua residncia.
No houve interposio de recurso pelas partes (fl. 71).
A d. Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela manuteno da
sentena (fls. 74/77).
o relatrio.
Conheo da remessa necessria, nos termos do art. 14, 1, da Lei n
12.016/09.
A criana G.H.V.M., impetrou mandado de segurana, com pedido
de liminar, contra ato do Prefeito Municipal de Campo Limpo Paulista,
requerendo sua matrcula em creche municipal, de preferncia na creche Casa
do Pequeno cidado, ou outra creche prxima sua residncia (fls. 02/07).
O direito educao se caracteriza como norma constitucional de eficcia
Acesso ao Sumrio
plena. Tem o cidado direito pblico subjetivo de exigir do Estado a realizao

de medidas para a concretizao do direito ao acesso educao gratuita e de
qualidade.
O art. 208, IV, CF determinou ao administrador pblico o cumprimento de
um dever (ordem) direto para com a populao: fornecer meios para a educao
infantil:
Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante
a garantia de:
(...)
IV educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco)
888 e-JTJ - 20
anos de idade;
Da mesma forma, previu o art. 54, IV, do ECA:
Art. 54. dever do Estado assegurar criana e ao adolescente:
(...)
IV atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a cinco
anos de idade;
(...)
A Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional fixa a educao infantil
como direito do cidado e dever do Estado:
Art. 4 O dever do Estado com educao escolar pblica ser efetivado
mediante a garantia de:
(...)
II educao infantil gratuita s crianas de at 5 (cinco) anos de idade;
(...).
Assim, seja pela tica constitucional, seja pela tica legal, observa-se a
obrigao direta do Municpio providenciar, s suas expensas, o atendimento
integral e universal das crianas de at cinco anos em suas creches e pr-
escolas.
O cumprimento da ordem constitucional coube, por determinao legal,
exclusivamente aos Municpios, que se incumbiro de oferecer educao
infantil em creches e pr-escolas, e, com prioridade, o ensino fundamental,
permitida a atuao em outros nveis de ensino somente quando estiverem
atendidas plenamente as necessidades de sua rea de competncia e com
recursos acima dos percentuais mnimos vinculados pela Constituio Federal
manuteno e desenvolvimento do ensino. (art. 11, V, Lei n 9.394/1996).
Nem se diga pelo carter programtico das normas, eis que a educao
infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no
se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente
discricionrias da Administrao Pblica nem se subordina a razes de puro
pragmatismo governamental (STF AgRg no ARE 639.337 SP rel. Min.
Celso de Mello j. 23.08.2011).
Acesso ao Sumrio
So normas de eficcia plena, no s pela previso constitucional,

mas tambm pela concretizao suficiente junto ao Estatuto da Criana e do
Adolescente. Assim, descabida a tese da discricionariedade, a nica dvida
que se poderia suscitar resvalaria na natureza da norma ora sob enfoque, se
programtica ou definidora de direitos. Muito embora a matria seja, somente
nesse particular, constitucional, sem importncia se mostra essa categorizao.
Tendo em vista a explicitude do ECA, inequvoca a normatividade suficiente
promessa constitucional, a ensejar a acionabilidade do direito educao
(STJ AgRg no RE 1.545.039/DF 2 T. rel. Min. Herman Benjamin j.
e-JTJ - 20 889
05.11.2015).
Da mesma forma, submeter a criana espera em uma fila, quando j
buscado o atendimento do direito de ndole constitucional na esfera extrajudicial,

significa retirar-lhe o exerccio do direito educao at que a administrao se
adeque para tal atendimento, o que no se admite. O dever do Estado prover a
todos que necessitem do acesso educao e no somente a aqueles que estejam
em determinada posio em uma lista que s existe pelo descumprimento
reiterado da Administrao Pblica do comando constitucional de acesso pleno
ao direito educao.
Tratando-se de direito subjetivo previsto em norma de eficcia garantida
pela legislao infraconstitucional, no h que se falar em ilegal interveno
do Poder Judicirio nas decises que cabem ao Poder Executivo. que ao
direito subjetivo lesado cabe, por normativa constitucional, o direito de ao
a ser exercido perante o Poder Judicirio (art. 5, XXXV, CF). Assim, ressoa
evidente que toda imposio jurisdicional Fazenda Pblica implica em
dispndio e atuar, sem que isso infrinja a harmonia dos poderes, porquanto
no regime democrtico e no estado de direito o Estado soberano submete-se
prpria justia que instituiu. Afastada, assim, a ingerncia entre os poderes,
o judicirio, alegado o malferimento da lei, nada mais fez do que cumpri-la
ao determinar a realizao prtica da promessa constitucional. (STJ REsp
575.280-SP 1 T. rel. p/ Acrdo Min. Luiz Fux j. 2.9.2004).
Bem por isto, o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo consolidou a
possibilidade de condenao do poder pblico obrigao de fazer necessria
concretizao de direitos fundamentais, como sade e educao, sem que isto
configure ofensa autonomia dos Poderes, conforme entendimento sumulado:
Smula 65, TJSP: No violam os princpios constitucionais da separao
dos poderes, da isonomia, da discricionariedade administrativa e da
anualidade oramentria as decises judiciais que determinam s
pessoas jurdicas da administrao direta a disponibilizao de vagas em
unidades educacionais ou o fornecimento de medicamentos, insumos,
suplementos e transporte a crianas ou adolescentes.
Embora se admita que o princpio da competncia oramentria atribua ao
Acesso ao Sumrio
legislador as decises finais da destinao dos recursos pblicos, especialmente

em polticas de atendimento universalizado da populao no mbito da
educao, no se pode admitir que o tal princpio ganhe ares absolutos, retirando
do administrador a responsabilidade de atender as necessidades individuais da
criana. que a fora do princpio da competncia oramentria do legislador
no ilimitada. Ele no um princpio absoluto. Direitos individuais podem
ter peso maior que razes poltico-financeiras. (ALEXY, Robert. Teoria dos
direitos fundamentais. Trad. Virglio Afonso da Silva. So Paulo: Malheiros,
2008, p. 512-513).
890 e-JTJ - 20
Neste ponto, no h como se afastar a responsabilidade do administrador
pelas escolhas feitas na formulao e execuo do oramento pblico. Se
as escolhas tornaram insuficientes os recursos para o atendimento da ordem
constitucional, h de se adequar a destinao de valores para o atendimento

primordial do comando constitucional em favor de crianas e adolescentes,
no sendo aqui suficiente a teoria da reserva do possvel como excludente do
descumprimento da constituio. No dizer do Min. Celso de Mello:
A CONTROVRSIA PERTINENTE RESERVA DO POSSVEL E
A INTANGIBILIDADE DO MNIMO EXISTNCIAL: A QUESTO DAS
ESCOLHAS TRGICAS.
A destinao de recursos pblicos, sempre to dramaticamente
escassos, faz instaurar situaes de conflito, quer com a execuo de
polticas pblicas definidas no texto constitucional, quer, tambm, com a
prpria implementao de direitos sociais assegurados pela Constituio
da Repblica, da resultando contextos de antagonismo que impem,
ao Estado, o encargo de super-los mediante opes por determinados
valores, em detrimento de outros igualmente relevantes, compelindo,
o Poder Pblico, em face dessa relao dilemtica, causada pela
insuficincia de disponibilidade financeira e oramentria, a proceder
a verdadeiras escolhas trgicas, em deciso governamental cujo
parmetro, fundado na dignidade da pessoa humana, dever ter em
perspectiva a intangibilidade do mnimo existencial, em ordem a conferir
real efetividade s normas programticas positivadas na prpria Lei
Fundamental. Magistrio da doutrina.
A clusula da reserva do possvel que no pode ser invocada, pelo
Poder Pblico, com o propsito de fraudar, de frustrar e de inviabilizar a
implementao de polticas pblicas definidas na prpria Constituio
encontra insupervel limitao na garantia constitucional do mnimo
existencial, que representa, no contexto de nosso ordenamento positivo,
emanao direta do postulado da essencial dignidade da pessoa
humana. Doutrina. Precedentes.
(STF AgR no ARE 639.337-SP 2 T. rel. Min. Celso de Mello j.
23.08.2011)
Acesso ao Sumrio
H de se impedir a aplicao da teoria da reserva do possvel no caso

de pedido de disponibilizao de vaga em creche, ante a existncia de uma
situao social e econmica diretamente resultante de escolhas do administrador
no direcionamento das verbas pblicas. Conforme j decidido pelo Superior
Tribunal de Justia, esse estado de escassez, muitas vezes, resultado de um
processo de escolha, de uma deciso. Quando no h recursos suficientes
para prover todas as necessidades, a deciso do administrador de investir
em determinada rea implica escassez de recursos para outra que no foi
contemplada. A ttulo de exemplo, o gasto com festividades ou propagandas
governamentais pode ser traduzido na ausncia de dinheiro para a prestao
e-JTJ - 20 891
de uma educao de qualidade. (STJ AgRg no AREsp 790.767-MG 2
T. rel. Min. Humberto Martins j. 3.12.2015).
Reconhece-se, assim, a legitimidade da interveno judicial para a

concretizao do direito individual de fundamento constitucional, mantendo-se
a determinao de primeiro grau para a concesso da vaga em creche municipal
prxima a residncia do menor.
Ante o exposto e com estes fundamentos, NEGO PROVIMENTO
remessa necessria.
ACRDO

1000510-86.2016.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que recorrente
J.E.O., so recorridos R.S.C. (MENOR) e FAZENDA PBLICA DO ESTADO
DE SO PAULO.
Privado
Ementa: REEXAME NECESSRIO Obrigao de

fazer Direito sade Fornecimento de medicamento
Acesso ao Sumrio
Somatropina no formato de caneta (Norditropin

Nordiflex) Criana que sofre de deficincia de
hormnio do crescimento Necessidade mdica e
hipossuficincia comprovadas Obrigao do Estado
em fornecer meios visando sade da criana e do
adolescente Inteligncia dos arts. 196 e 227, caput
e 1, CF, art. 11, 2, ECA e das smulas ns 65 e 66,
TJSP Recurso desprovido.

892 e-JTJ - 20
VOTO
Vistos.
Trata-se de reexame necessrio da sentena de fls. 138/141, integrada
via embargos de declarao de fls. 148/150, cujo relatrio se adota, que julgou
procedente ao ajuizada por R.S.C. em face da Fazenda Pblica do Estado de
So Paulo para conden-la ao fornecimento mensal e gratuito do medicamento
Somatropina no formato de caneta Norditropin Nordiflex, na quantidade
e no prazo prescritos pelo mdico, por padecer o autor de deficincia do
hormnio do crescimento.
Decorrido o prazo para a interposio de recursos voluntrios (fl. 167),
os autos so remetidos a esta Corte de Justia por fora de reexame necessrio.
Por fim, a Procuradoria Geral de Justia manifesta-se pelo desprovimento
do recurso ex officio (fls. 171/173).
o relatrio.
O autor sofre de deficincia de hormnio do crescimento e comprovou
a necessidade de se submeter a tratamento com o uso do medicamento
Somatropina Recombinante Humana Norditropin Nordiflex, tal como
prescrito s fls. 36/38 e laudo mdico de fls. 37 e 89/91.
O acesso universal e igualitrio sade direito fundamental consagrado
constitucionalmente, competindo administrao pblica o dever de promover
com absoluta prioridade s crianas e aos adolescentes programas de assistncia
integral nessa rea (art. 227, caput e 1, Constituio Federal).
Dispe o art. 11, 2, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que
Incumbe ao poder pblico fornecer gratuitamente queles que necessitarem os
medicamentos, prteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao
ou reabilitao.
Nesse sentido, j se decidiu que no h dvida de que o atendimento
da sua pretenso obteno de remdio deve-se primazia que decorre da
doutrina da proteo integral e do princpio da prioridade absoluta, positivados
Acesso ao Sumrio
no art. 227 da Constituio Federal e, especificamente no tocante sade, nos

arts. 11 e seguintes do ECA e, ainda, no art. 24 da Conveno Internacional dos
Direitos da Criana, ratificada pelo Decreto Presidencial 99.710/90 (AgRg no
AREsp 556.574-PR, 1 Turma do Superior Tribunal de Justia, v. un., Rel. Min.
Srgio Kukina, em 25/8/15, DJe de 8/9/15).
Ademais, Incumbe ao Estado (gnero) proporcionar meios visando a
alcanar a sade, especialmente quando envolvida criana e adolescente. O
Sistema nico de Sade torna a responsabilidade linear alcanando a Unio,
os Estados, o Distrito Federal e os Municpios (RE 195.192-RS, 2 Turma do

e-JTJ - 20 893
Supremo Tribunal Federal, v. un., Rel. Min. Marco Aurlio, em 22/2/00, DJ de
31/3/00, p. 60).
No demais ressaltar que inexiste violao ao princpio da separao

de poderes. Conforme j se decidiu, A jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal firme no sentido de que, apesar do carter meramente programtico
atribudo ao art. 196 da Constituio Federal, o Estado no pode se eximir
do dever de propiciar os meios necessrios ao gozo do direito sade dos
cidados. O Poder Judicirio pode, sem que fique configurada violao ao
princpio da separao dos Poderes, determinar a implementao de polticas
pblicas nas questes relativas ao direito constitucional sade. Trata-se de
obrigao solidria de todos os entes federativos, podendo ser pleiteado de
qualquer deles, Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios (Ag.Reg. no
Agravo de Instrumento 810.864-RS, 1 Turma do Supremo Tribunal Federal, v.
un., Rel. Min. Roberto Barroso, em 18/11/14, DJe de 2/2/15).
A questo encontra-se, inclusive, pacificada nesta Corte de Justia,
conforme entendimento consagrado nas smulas ns 65 e 66:
No violam os princpios constitucionais da separao e independncia
dos poderes, da isonomia, da discricionariedade administrativa e da
anualidade oramentria as decises judiciais que determinam s
pessoas jurdicas da administrao direta a disponibilizao de vagas
em unidades educacionais ou o fornecimento de medicamentos, insumos,
suplementos e transporte a crianas ou adolescentes.
A responsabilidade para proporcionar meios visando garantir o
direito sade da criana ou do adolescente solidria entre Estado e
Municpio.
Desse modo, a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo responsvel
pelo fornecimento do medicamento ao menor, consoante prescrio mdica.
Por fim, os honorrios advocatcios foram arbitrados em montante mdico
e razovel na sentena recorrida e, por isso, ficam mantidos.
Ante o exposto, pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso oficial.
Acesso ao Sumrio

894 e-JTJ - 20
CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA
ACRDO
Jurisprudncia - CSM

17.2016.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes URBANO
PROCOPIO DE SOUZA MEIRELLES NETO, RENATA MEIRELLES PIRES
FERREIRA e ANA PAULA DE SOUSA MEIRELLES, apelado 5 OFICIAL
DE REGISTRO DE IMVEIS DE SO PAULO.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao
recurso, v.u., de conformidade com o voto do Relator, que integra este Acrdo.
(Voto n 29.599)
DIMAS MASCARETTI (Presidente), ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE
AQUINO, LUIZ ANTONIO DE GODOY, RICARDO DIP (PRES. DA SEO
DE DIREITO PBLICO) E SALLES ABREU.
PEREIRA CALAS, Corregedor Geral da Justia e Relator
Ementa: Registro de Imveis Proprietria casada

no regime da separao obrigatria de bens Bem
adquirido na constncia da unio Cnjuges
falecidos Escritura de inventrio da falecida esposa
por meio da qual a totalidade do imvel partilhada
Impossibilidade de registro Aplicabilidade da
Smula 377 do STF Comunho que se presume
Necessidade de prvia inscrio do formal de partilha
extrado do inventrio do falecido marido, no qual
Acesso ao Sumrio
sua parte no imvel ser dividida Alegao de

prescrio da ao de sonegados Matria estranha
ao procedimento de dvida Apelao desprovida.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto por Urbano Procpio de Sousa
Meirelles Neto, Renata Meirelles Pires Ferreira, e Ana Paula de Souza Meirelles
contra a sentena de fls. 120/124, que manteve a recusa ao registro na matrcula
n 20.182 do 5 Registro de Imveis da Capital de escritura pblica de inventrio
e-JTJ - 20 895
e partilha dos bens deixados por Olvia Casella de Sousa Meirelles.
Em preliminar, arguem os apelantes cerceamento de defesa. No mrito,
sustentam: que a causa que determinou a adoo do regime da separao
obrigatria de bens do casamento (art. 1.523, I, do CC) foi superada h muitos
anos; que tanto os filhos do primeiro como os filhos do segundo casamento
Jurisprudncia - CSM
de Victor Lara de Souza Meireles consideram o bem objeto da matrcula n
20.182 de propriedade exclusiva dos herdeiros de Olvia Casella de Souza; e que
embora no tenha havido sonegao, o direito dos filhos do primeiro casamento
de reaver o bem foi fulminado pela prescrio. Pedem, assim, a improcedncia
da dvida (fls. 131/140).
A Procuradoria de Justia opinou pelo no provimento do recurso (fls.
153/156).
o relatrio.
Inicialmente, afasto a preliminar de cerceamento defesa.
Com efeito, a colheita do depoimento das partes medida totalmente
incua no procedimento de dvida, cujo nico objetivo a anlise da legalidade
da exigncia formulada pelo Oficial para desqualificar o ttulo que lhe foi
apresentado.
No mrito, segundo consta, em 11 de julho de 1960, Victor Lara de Sousa
Meirelles e Olvia Casella, que passou a se chamar de Olvia Casella de Sousa
Meirelles, se casaram sob o regime da separao obrigatria de bens. De acordo
com as informaes trazidas pelos apelantes (fls. 36 e 134), a adoo desse
regime se deu em virtude de Victor, vivo com filhos advindos da primeira
unio, ao tempo de seu segundo casamento, no ter realizado o inventrio dos
bens do primeiro.
No ano de 1978, na constncia de seu casamento com Victor, Olvia
adquiriu o imvel matriculado sob o n 20.182 no 5 Registo de Imveis da
Capital (cf. R.1 fls. 4).
Em 16 de julho de 1988, Victor Lara de Sousa Meirelles faleceu (fls. 17)
e, segundo os apelantes (fls. 134/135), o bem acima referido no foi includo
em seu inventrio, uma vez que todos os seus filhos, tanto da primeira como
Acesso ao Sumrio
da segunda unio, concordavam que o imvel era de propriedade exclusiva de

Olvia.
Com o falecimento de Olvia, em julho de 2015 (fls. 19), seus herdeiros
lavraram escritura de inventrio (fls. 7/14), no bojo da qual partilharam a
integralidade do imvel objeto da matrcula n 20.182 (fls. 9), na proporo de
um tero para cada um.
O ttulo foi desqualificado em virtude do que dispe a Smula n 377 do
Supremo Tribunal Federal, segundo a qual os bens adquiridos a ttulo oneroso na
constncia de casamento contrado no regime da separao legal se comunicam.
896 e-JTJ - 20
Desse modo, segundo o Oficial, antes do ingresso da escritura ora em anlise,
necessrio o registro do formal de partilha dos bens deixados por Victor Lara de
Souza Meirelles, a fim de que seja partilhada entre seus herdeiros a parte que lhe
cabia no imvel (fls. 5).
O bice foi mantido pela MM. Juza Corregedora Permanente (fls.
Jurisprudncia - CSM
120/124).
Preceitua a Smula n 377 do Supremo Tribunal Federal:
No regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na
constncia do casamento.
Embora haja certa discusso doutrinria a respeito da aplicabilidade
dessa smula aps a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, a posio deste
Conselho Superior de que ela ainda produz efeitos. Nesse sentido:
REGISTRO DE IMVEIS Dvida. Escritura pblica de venda e
compra de imvel. Aquisio da nua-propriedade pela mulher e do usufruto
pelo marido. Regime de separao obrigatria de bens. Falecimento do cnjuge
usufruturio. Cancelamento do usufruto vitalcio. Recusa do registro da compra
e venda realizada pelo cnjuge sobrevivente sem a apresentao do formal de
partilha. Comunicao dos aquestos nos termos da Smula 377 do Supremo
Tribunal Federal. Recusa do registro mantida. Recurso no provido (Apelao
n 0000376-81.2013.8.26.0114, Rel. Des. Elliot Akel, j. em 18/3/2014).
Registro de Imveis. Dvida julgada procedente. Negativa de registro
de escritura pblica de alienao de imvel sem prvio inventrio do cnjuge
pr-morto. Regime de separao legal de bens. Imvel adquirido na constncia
do casamento. Comunicao dos aquestos. Smula 377 do Supremo Tribunal
Federal. Ofensa ao princpio da continuidade. Registro invivel. Recurso no
provido (Apelao n 0045658-92.2010.8.26.0100, Rel. Des. Maurcio Vidigal,
j. em 27/10/2011).
Em funo da Smula, como o bem foi adquirido na constncia de
casamento celebrado sob o regime da separao obrigatria de bens, presume-
se a comunicao, de modo que, em princpio, nenhum dos cnjuges pode,
Acesso ao Sumrio
sozinho, transferir a integralidade do imvel a seus herdeiros.

Note-se que a causa que determinou a incidncia do regime da separao
obrigatria de bens qual seja, casamento de vivo, com filhos advindos da
primeira unio, sem que se tenha ultimado o inventrio dos bens do casal
estava prevista no Cdigo de 1916 e foi repetida pelo Cdigo de 2002.
De acordo com o Cdigo Civil de 1916:
Art. 183. No podem casar (arts. 207 e 209):
(...)

e-JTJ - 20 897
XIII. O vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no
fizer inventrio dos bens do casal (art. 226).
(...)
Art. 226. No casamento com infrao do art. 183, ns XI a XVI,
obrigatrio o regime da separao de bens, no podendo o cnjuge infrator
Jurisprudncia - CSM
fazer doaes ao outro.
(...)
Art. 258 No havendo conveno, ou sendo nula, vigorar, quanto aos
bens entre os cnjuges, o regime de comunho parcial.
Pargrafo nico. , porm, obrigatrio o da separao de bens no
casamento:
I. Das pessoas que o celebrarem com infrao do estatuto no art. 183, ns
XI a XVI (art. 216).
E preceitua o Cdigo Civil de 2002:
Art. 1.523. No devem casar:
I o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no
fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;
(...)
Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:
I das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas
suspensivas da celebrao do casamento;
Nem se argumente que a realizao posterior do inventrio da primeira
esposa de Victor teria o condo de, automaticamente, cessar a incidncia do
regime da separao obrigatria de bens e, portanto, da Smula 377 do STF.
Isso porque o regime de bens, mesmo que obrigatrio, passa a vigorar
a partir da data do casamento (artigo 1639, 1, do CC) e rege as relaes
econmicas entre os cnjuges at o fim da unio. Ainda que a causa que
determinou o regime obrigatrio desaparea na constncia do casamento, no
h que se cogitar de alterao automtica do regime de bens.
Acesso ao Sumrio
Ressalte-se que, por ocasio do trmino da sociedade conjugal, em

decorrncia da morte de Victor (fls. 17), vigorava o Cdigo Civil de 1916,
estatuto que, ao contrrio do atual (artigo 1.639, 2, do CC), sequer permitia
a alterao do regime de bens adotado (artigo 230 do Cdigo Civil de 1916).
Por essas razes, antes da inscrio da escritura de inventrio dos bens
deixados por Olvia, necessrio que se adite o formal de partilha extrado do
inventrio de Victor, a fim de que a poro do imvel que cabia ao falecido
seja dividida entre seus herdeiros. Se os filhos do primeiro casamento de Victor
entendem que o bem no lhes pertence como alegam os apelantes , basta que
renunciem aos seus quinhes em favor de seus irmos unilaterais.
898 e-JTJ - 20
Por fim, tambm no se pode aceitar para o ingresso do ttulo o argumento
de que, mesmo se houvesse interesse por parte dos filhos do primeiro casamento
de Victor, a pretenso de reaver o bem estaria fulminada pela prescrio.
Isso porque a ocorrncia de prescrio matria que escapa da alada
administrativa, como j restou decidido em diversos precedentes deste Conselho:
Jurisprudncia - CSM
sabido que prescrio matria inerente ao mbito jurisdicional, o que

reclama a observncia do contraditrio e do direito de defesa, e consequentemente
impossibilita o seu reconhecimento no mbito administrativo. O exame do ttulo
pelo Oficial restrito aos seus aspectos formais e extrnsecos, o que inviabiliza
o reconhecimento da prescrio como forma de comprovar a quitao do preo
avenado no ttulo (Apelao n 9000001-18.2013.8.26.0407, Rel. Des. Elliot
Akel, j. em 7/10/2015).
Registro de imveis Dvida julgada improcedente Formal de
partilha Inexistncia de prova do recolhimento do imposto de transmisso
causa mortis Prescrio do imposto que no pode ser reconhecida neste
procedimento de dvida, de que no participa a Fazenda do Estado Provas,
ademais, insuficientes para reconhecer a inexistncia de causa interruptiva ou
suspensiva da prescrio Recurso provido para julgar a dvida procedente
(Apelao n 460-6/0, Rel. Des. Jos Mrio Antnio Cardinale, j. em 15/12/2005).
Frise-se, por fim, que a suposta ausncia de prejuzo aos envolvidos e
a terceiros irrelevante. A desqualificao decorre de uma anlise formal do
ttulo, de modo que a existncia ou no de prejudicados matria estranha
anlise feita pelo Oficial ou pela Corregedoria, Geral ou Permanente. No
bastasse isso, a inobservncia Lei ou o desrespeito aos princpios que regem a
matria registral geram, por si s, prejuzo que se presume.
Ante o exposto, nego provimento apelao.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

50.2015.8.26.0129, da Comarca de Casa Branca, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado MARCOS RENAN
ZANERATO.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso
para julgar procedente a dvida suscitada e obstar o registro do ttulo em voga,
v.u., de conformidade com o voto do Relator, que integra este Acrdo. (Voto
n 29.589)

e-JTJ - 20 899
AQUINO, LUIZ ANTONIO DE GODOY, RICARDO DIP (PRESIDENTE DA
SEO DE DIREITO PBLICO) e SALLES ABREU.
Jurisprudncia - CSM
Ementa: REGISTRO DE IMVEIS Dvida

Cdula rural pignoratcia Prazo de garantia
dissociado do prazo de vencimento da obrigao
Impossibilidade Precedentes desse Conselho
Apelao provida.
VOTO
Cuida-se de recurso de apelao tirado de r. sentena que julgou
improcedente dvida suscitada pelo Oficial de Registro de Imveis de Casa
Branca, para determinar registro de cdula rural pignoratcia cujos prazos de
garantia e de vencimento da obrigao garantida so distintos.
O recorrente alega, em sntese, que divergncia havida na cdula rural
entre os prazos de garantia e vencimento da obrigao configuram novao de
crdito, de modo que a emitente deveria contrair nova dvida para substituir
e extinguir a anterior, como forma de evitar a prorrogao automtica de
instrumento creditcio. Requer a modificao da r. sentena, para que se julgue
procedente a dvida.
Intimado (fls. 115), o recorrido no ofereceu resposta.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso.
o relatrio.
luz do art. 61 do Decreto-Lei 167/67:
Art. 61. O prazo do penhor rural, agrcola ou pecurio no exceder o
prazo da obrigao garantida e, embora vencido o prazo, permanece a
Acesso ao Sumrio
garantia, enquanto subsistirem os bens que a constituem.

Pargrafo nico. A prorrogao do penhor rural, inclusive decorrente de
prorrogao da obrigao garantida prevista no caput, ocorre mediante
a averbao margem do registro respectivo, mediante requerimento do
credor e do devedor.
J o artigo 1439 da Lei Civil estipula:
Art. 1.439. O penhor agrcola e o penhor pecurio no podem ser
convencionados por prazos superiores aos das obrigaes garantidas.
1 Embora vencidos os prazos, permanece a garantia, enquanto
subsistirem os bens que a constituem.
900 e-JTJ - 20
2 A prorrogao deve ser averbada margem do registro respectivo,
mediante requerimento do credor e do devedor.
Desta feita, contraria os expressos termos da lei a emisso de cdula de
crdito rural pignoratcia cujo prazo de vencimento seja superior ao da obrigao
garantida. Frise-se que as redaes de ambas as normas foram atribudas pela
Jurisprudncia - CSM
Lei 12.873/13, afastando debates preteritamente havidos acerca da recepo do

texto original do art. 61 da Lei 167/67, pela Carta Magna de 1988.
Na hiptese dos autos, a cdula de crdito rural levada a registro tem
vencimento em 10/01/20. A obrigao garantida pelo penhor, todavia, tem
vencimento em 28/1/16, dizer, quatro anos antes do vencimento da cdula de
crdito rural.
Incide, pois, a vedao explicitamente traada pelos artigos
retrocompilados. De todo ilegal a prtica de renovao automtica de crdito,
garantida por cdula rural pignoratcia, como pretendido pelo recorrente em
voga. Note-se que a situao subsume-se a bice expressamente veiculado
por lei ordinria, que, evidncia, sobrepe-se hierarquicamente a eventuais
resolues ou recomendaes de rgos gestores do sistema financeiro ptrio.
Idntica orientao est de todo sedimentada por este Egrgio Conselho
Superior da Magistratura:
Registro de Imveis Recusa de ingresso de cdula rural pignoratcia
Prazo de garantia dissociado do prazo de vencimento da obrigao
Impossibilidade Precedentes desse Conselho Apelao desprovida.
(Apelao Cvel 0006933-25.2014.8.26.0575, Rel. Des. Pereira Calas,
j. 2/6/16, com citao de diversos outros julgados no mesmo sentido)
Bem postada a recusa do Sr. Oficial, dou provimento ao recurso, para
julgar procedente a dvida suscitada e obstar o registro do ttulo em voga.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
91.2015.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante MINISTRIO

PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelada LAURINDA COSTEIRA
LEITE.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento
ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
Acrdo. (Voto n 29.583)
e-JTJ - 20 901
Jurisprudncia - CSM
Ementa: REGISTRO DE IMVEIS FORMAL DE
PARTILHA APONTAMENTO DE EQUVOCO
NA ORDEM DE SUCESSO LIMITES DA
QUALIFICAO DO OFICIAL REGISTRADOR
RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena de
improcedncia de dvida, suscitada pelo Oficial do 10 Cartrio de Registro
da Capital, que no registrou formal de partilha, porque verificou equvoco na
sucesso hereditria.
A sentena julgou a dvida improcedente, forte nos precedentes do
Conselho Superior da Magistratura, no sentido de que no cabe ao Oficial, no
exerccio de funo administrativa, rever deciso judicial.
O Ministrio Pblico recorreu, afirmando que o Juzo do inventrio no
analisou expressamente a questo da sucesso hereditria e, portanto, o registro
do formal, na maneira como feita a partilha, feriria a legalidade.
A Procuradoria de Justia manifestou-se pelo desprovimento do recurso.
o relatrio.
No obstante os ttulos judiciais tambm possam ser objeto de qualificao,
inclusive, negativa, o Oficial no pode ultrapassar a anlise dos elementos
extrnsecos a eles.
Aqui, embora se louve o zelo do Oficial, ele ultrapassou os limites da
qualificao, na medida em que adentrou em seara jurisdicional. Vejamos.
Acesso ao Sumrio
A autora da herana faleceu solteira, no deixando descendentes nem

ascendentes. O bice ao registro do formal decorre do fato de que a nica
herdeira, na linha colateral, at o terceiro grau uma tia da autora da herana
, no foi contemplada, mas, sim, primos, herdeiros colaterais de quarto grau.
O Oficial, com fundamento nos artigos 1840 e 1843 do Cdigo Civil,
lembra que, na classe dos colaterais, os mais prximos excluem os mais
remotos. Portanto, a tia excluiria os primos, questo que, no seu entender, no
foi enfrentada pelo juzo do inventrio.
No entanto, o fato que a colateral mais prxima, a tia, compareceu ao
902 e-JTJ - 20
formal de partilha e concordou com seus termos. E isso foi verificado pelo Juzo
do Inventrio, ao homolog-la. O trnsito em julgado da sentena homologatria
cobriu o deduzido e o dedutvel.
Ainda que se entenda que a renncia, advinda do comparecimento da
tia e concordncia quanto a partilha, implique translao aos colaterais mais
Jurisprudncia - CSM
remotos, com consequente incidncia de tributo, no atribuio do Oficial

impor sua cobrana. Tal tarefa cabe ao Fisco.
No h como, na atividade administrativa, o Oficial afastar a deciso
judicial, transitada em julgado. Trata-se de posio j assentada pelo Conselho
Superior da Magistratura, como se v, por exemplo, nas apelaes n.
0000434.2015.8.26.0439 e 0006128-03.2012.8.26.0362:
Louvvel embora o zelo do registrador, verifica-se que, no caso,
desbordou ele de seu poder-dever de qualificao, na medida em que, na esfera
administrativa, tentou reabrir discusso acerca do que j fora objeto de deciso
judicial transitada em julgado.
Com efeito, se o Juzo da Famlia e das Sucesses adjudicou ao herdeiro...,
no cabe ao registrador, sobrepondo-se ao entendimento judicial, recusar o
ingresso do ttulo sob o fundamento de que h outro herdeiro a ser includo na
partilha dos bens adjudicados ao outro herdeiro, ou de que eventual renncia
deste deve ser comprovada.
O mnimo que se deve presumir que, se o juiz assim decidiu, porque
entendeu de forma contrria ao Oficial de Registro, contudo, esta questo de
natureza jurisdicional e alheia ao exame formal que deve nortear a qualificao
do ttulo.
Assim, cabia ao registrador realizar o exame extrnseco do ttulo e
confront-lo aos princpios registrais e verificar se algum deles foi rompido.
Ao questionar o fato de existir herdeiro no includo na partilha de bens
considerando a universalidade, ingressou no mrito e no acerto da sentena
proferida no mbito jurisdicional, o que se situa fora do alcance da qualificao
registral por se tratar de elemento intrnseco do ttulo. Assim no fosse, estar-
se-ia permitindo que a via administrativa reformasse o mrito da jurisdicional.
Acesso ao Sumrio
Afrnio de Carvalho ensina:

Assim como a inscrio pode ter por base atos negociais e atos judiciais,
o exame da legalidade aplica-se a uns e a outros. Est visto, porm, que,
quando tiver por objeto atos judiciais, ser muito mais limitado, cingindo-se
conexo dos respectivos dados com o registro e formalizao instrumental.
No compete ao registrador averiguar seno esses aspectos externos dos atos
judiciais, sem entrar no mrito do assunto neles envolvido, pois, do contrrio,
sobreporia a sua autoridade do Juiz (Registro de Imveis, Forense, 3 ed. ,
pg. 300).
e-JTJ - 20 903
No mesmo sentido, deciso da 1 Vara de Registros Pblicos, de lavra do
MM. Juiz Narciso Orlandi Neto, quando se anotou:
No compete ao Oficial discutir as questes decididas no processo
de inventrio, incluindo a obedincia ou no s disposies do Cdigo Civil,
relativas ordem da vocao hereditria (art. 1.603). No processo de dvida,
Jurisprudncia - CSM
de natureza administrativa, tais questes tambm no podem ser discutidas.
Apresentado o ttulo, incumbe ao Oficial verificar a satisfao dos requisitos
do registro, examinando os aspectos extrnsecos do ttulo e a observncia
das regras existentes na Lei de Registros Pblicos. Para usar as palavras do
eminente Desembargador Adriano Marrey, ao relatar a Apelao Cvel 87-0, de
So Bernardo do Campo, No cabe ao Serventurio questionar ponto decidido
pelo Juiz, mas lhe compete o exame do ttulo luz dos princpios normativos
do Registro de Imveis, um dos quais o da continuidade mencionada no art.
195 da Lei de Registros Pblicos. Assim, no cabe ao Oficial exigir que este
ou aquele seja excludo da partilha, assim como no pode exigir que outro
seja nela includo. Tais questes, presume-se, foram j examinadas no processo
judicial de inventrio. (Processo n 973/81)
Precedente antigo deste Conselho Superior da Magistratura j apontava
neste sentido:
O estado de indiviso aberto com a morte de um dos cnjuges somente
ser solucionado com a deciso do juzo competente relativa partilha, na
qual se possa verificar quais os bens que a integraram e quais aqueles dela
excludos, questes de ordem ftica e jurdica que somente podem ser resolvidas
na via judicial, vedada qualquer anlise probatria no campo administrativo.
Essa deciso dever, por fim, ingressar regularmente no flio real, para que
ento sejam disponibilizados os imveis, cabendo ao registrador apenas a
regular qualificao do ttulo para verificao do atendimento aos princpios
registrrios, sob o estrito ngulo da regularidade formal. Isso significa, em face
da inviabilidade de que se venha a questionar, na via administrativa, matria
que envolve questo de mrito da deciso judicial precedente, que nos casos
em que o bem objeto do ato de registro tenha sido excludo da partilha ou
Acesso ao Sumrio
partilhado como prprio do autor da herana, dever o registrador, quanto

a este aspecto, apenas verificar se houve expressa referncia ao imvel e se
no processo judicial houve a cincia ou participao do outro cnjuge ou de
seus herdeiros, eventuais interessados no reconhecimento da comunho de
aqestos. (Ap. Civ. n 51.124.0/4-00, rel. Des. Nigro Conceio, j. 29.11.99)
Mais recentemente, em julgamento do qual participei, este Conselho,
sob a relatoria do ilustre Desembargador que me antecedeu na Corregedoria,
ratificou a impossibilidade de o registrador examinar o mrito da deciso
judicial:

904 e-JTJ - 20
No caso em exame, o Oficial recusou o ingresso do formal de partilha,
pois da anlise do formal de partilha percebe-se que...
A qualificao do Oficial de Registro de Imveis, ao questionar o ttulo
judicial, ingressou no mrito e no acerto da r. sentena proferida no mbito
jurisdicional, o que se situa fora do alcance da qualificao registral por se
Jurisprudncia - CSM
tratar de elemento intrnseco do ttulo. Assim no fosse, estar-se-ia permitindo

que a via administrativa reformasse o mrito da jurisdicional. (Ap. Cvel n
0001717-77.2013.8.26.0071, Rel. Jos Renato Nalini).
Neste mesmo sentido foi decidido em julgamento do qual fui relator, na
Apelao Cvel n 1025290-06.2014.8.26.0100.
Em caso de eventual desacerto da r. sentena proferida no mbito
jurisdicional, poder o interessado valer-se dos recursos e aes previstos no
ordenamento jurdico, inclusive, neste sentido se manifestou neste procedimento
(fls. 137/138). O que no se permite que a qualificao registrria reveja o
mrito da sentena judicial que j transitou em julgado.
Nesses termos, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
ACRDO

23.2015.8.26.0482, da Comarca de Presidente Prudente, em que apelante
EDVANIA GARRIDO TATEISI, apelado 2 OFICIAL DE REGISTRO DE
IMVEIS E ANEXOS DA COMARCA DE PRESIDENTE PRUDENTE.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao
recurso, v.u., de conformidade com o voto do Relator, que integra este Acrdo.
(Voto n 29.610)
Acesso ao Sumrio

Ementa: REGISTRO DE IMVEIS O art. 108

do CC refere-se ao valor do imvel, no ao preo do
negcio. Havendo disparidade entre ambos, aquele
que deve ser levado em conta para considerar a
e-JTJ - 20 905
escritura pblica como essencial validade do negcio
jurdico. mngua de avaliao especfica, prevalece,
para tais fins, o valor venal do imvel, quando superior
ao preo pactuado entre os contratantes Dvida
Procedente Recurso Desprovido.
Jurisprudncia - CSM
VOTO
Cuida-se de recurso de apelao tirado de r. sentena do MM. Juiz
Corregedor Permanente do 2 Oficial de Registro de Imveis e Anexos da
Comarca de Presidente Prudente, que julgou procedente dvida suscitada, para
o fim de manter a recusa a registro de contrato particular de compra e venda de
imvel, com preo pactuado inferior a trinta salrios mnimos, embora seja o
valor venal do bem superior a tal patamar.
A apelante afirma, em sntese, ser o preo convencionado entre os
contratantes que h de reger a necessidade de forma pblica para validade do
negcio jurdico, nos termos do art. 108 do Cdigo Civil, pouco importando o
valor venal do imvel, de fins exclusivamente tributrios.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do recurso.
o relatrio.
luz do art. 108 do Cdigo Civil:
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica
essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio,
transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis
de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
A norma em comento traa regra geral, impondo forma pblica como
essencial validade dos negcios jurdicos que impliquem compra e venda de
imvel. Note-se que o valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo
vigente no Pas referente, na dico legal, ao prprio imvel. No ao preo
entabulado, coisa bem diversa.
Cumpre analisar, pois, o valor de mercado do bem, ou, falta, quando
menos, seu valor venal. Superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente
Acesso ao Sumrio
no pas, ainda que o preo pactuado seja-lhe inferior, a escritura pblica ser
de rigor. Do contrrio, entendendo-se obstada qualquer verificao acerca do
efetivo valor do imvel e tomando-se como parmetro, de modo absoluto,
o preo contratado, estaria ao alvedrio dos contratantes esvaziar de todo o
comando do aludido art. 108.
Neste passo, frise-se que o preo pactuado entre as partes de menos de
um tero do valor do imvel, considerada a avaliao da municipalidade (fls.
21).
Na esteira dos magistrios de Valestan Milhomem da Costa:
906 e-JTJ - 20
O ponto escorregadio diz respeito admissibilidade do instrumento
particular para negociar direitos reais sobre imveis com fundamento
na parte final do art. 108 do CC, cujo requisito o valor do imvel
transacionado, o que no pode ser confundido com o preo do
negcio. toda evidncia, valor do imvel e preo do negcio so
Jurisprudncia - CSM
coisas distintas. Todo imvel tem um valor, mas nem todo negcio tem
um preo, como ocorre com a doao pura (sem nus ou encargo). A
questo : quando o registrador pode considerar preenchido o requisito
do art. 108 do CC, referente ao valor do imvel, para autorizar a
instrumentao do negcio por documento particular? Nos negcios de
doao, venda, permuta e dao em pagamento, pode-se considerar
como valor do imvel a avaliao da coletoria estadual (doao) ou
municipal (venda, permuta, dao em pagamento) para fins de cobrana
do imposto devido, e no, necessariamente, o valor atribudo ao imvel
nos contratos gratuitos ou o valor da transao (preo) declarado nos
contratos onerosos, por razes bvias: nem sempre o valor declarado
real. Assim, num escrito particular em que a compra e venda
realizada por valor inferior a 30 vezes o maior salrio mnimo vigente
no Pas e a guia do imposto de transmisso apresenta avaliao
do imvel com valor superior, est patente que o escrito particular
no atende o disposto no art. 108 do CC, devendo ser exigida a
escritura pblica. (COSTA, Valestan Milhomem da. Indispensabilidade
da escritura pblica na essncia do art. 108 do CC. Revista de Direito
Imobilirio , n 60, janeiro-junho de 2006, p. 162)
Para o mesmo Norte aponta a jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal
de Justia:
Hiptese em que o Oficial do Cartrio de Registro de Imveis
suscitou dvida ao Poder Judicirio, referente interpretao do art. 108
do CC. O oficial cartorrio e a empresa requerente do registro divergem
quanto ao valor a ser considerado para fins de incidncia da regra legal
em questo: para aquele, a escritura de compra e venda deve ser feita
por instrumento pblico, j que o fisco municipal avaliou o imvel em
valor superior a 30 (trinta) salrios mnimos; para esta, a escritura de
compra e venda pode ser feita por instrumento particular, pois o valor
Acesso ao Sumrio
do negcio declarado pelas partes no contrato foi inferior a 30 (trinta)

salrios mnimos. As instncias ordinrias entenderam que o valor a
ser considerado, para fins de aferio da necessidade de escritura
pblica no caso concreto, no deve ser aquele declarado pelas
partes, mas o da avaliao realizada pelo fisco, destacadamente
quando o propsito dos interessados e a finalidade precpua do
instrumento a transferncia de propriedade do bem, e no apenas o de
retratar uma mera transao.
1. A interpretao dada ao art. 108 do CC pelas instncias
ordinrias mais consentnea com a finalidade da referida norma,
que justamente conferir maior segurana jurdica aos negcios que
e-JTJ - 20 907
envolvem a transferncia da titularidade de bens imveis.
2. O art. 108 do CC se refere ao valor do imvel, e no ao preo
do negcio. Assim, havendo disparidade entre ambos, aquele
que deve ser levado em conta para efeito de aplicao da ressalva
prevista na parte final desse dispositivo legal.
Jurisprudncia - CSM
3. A avaliao feita pela Fazenda Pblica para atribuio do
valor venal do imvel baseada em critrios objetivos previstos em
lei, refletindo, de forma muito mais consentnea com a realidade
do mercado imobilirio, o verdadeiro valor do imvel objeto do
negcio. (Recurso Especial 1.099.480 MG, Rel. Min. Marco Buzzi, DJ
25/5/15)
Igual entendimento adotou o E. TJMG:
SUSCITAO DE DVIDA IMVEL AVALIADO PELO
FISCO POR VALOR SUPERIOR A TRINTA SALRIOS MNIMOS
NECESSIDADE DE ESCRITURA PBLICA. A escritura pblica
essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio,
transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de
valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas (art.
108, Cdigo Civil). O valor do imvel a ser considerado deve ser o da
avaliao efetivada pelo Fisco e no o constante do instrumento
da transao pactuada. Os enunciados disponibilizados pelo Conselho
da Justia Federal, e elaborados durante a 4 Jornada de Direito Civil,
no tm fora de lei e no produzem os efeitos almejados pela apelante.
O legislador quis, ao editar o artigo 108, possibilitar transaes
imobilirias sem muito custo s partes de baixa renda. Soa lgico que
ao referir ao valor que permite a escritura particular o fez ligando-o ao do
imvel e no ao do negcio. Exatamente para evitar fraudes e sonegao
de toda sorte. O fisco faz a avaliao o imvel de maneira objetiva e
prxima da realidade mercadolgica, considera uma pauta legalmente
aprovada seja pelo Municpio ou pelo Estado, servindo de parmetro
para todos os demais clculos sejam de custas judiciais ou emolumentos
extrajudiciais. O argumento de que as partes exprimiram sua vontade
ou de que se trata de pessoas prximas ou parentes, antes de conferir
transparncia ao negcio, o pe em dvida, dada a subjetividade
Acesso ao Sumrio
da declarao quanto ao valor do bem transacionado que pode nem

mesmo ser o real, como pode pretender simular situao ftica diversa
da efetivamente transacionada. Pertinente a manifestao do Ministrio
Pblico quando questiona o valor do bem, valor do negcio e a situao
do negcio sem valor, como no caso da doao pura, reforando a
idia de que necessrio um parmetro real para considerar o valor
do imvel. A prevalecer o entendimento defendido, bastaria que as
partes, ao realizarem o negcio jurdico de compra e venda de imveis,
estampassem no respectivo instrumento valores nfimos, desvirtuando,
totalmente, o esprito e a finalidade da lei, com a exclusiva finalidade

908 e-JTJ - 20
de burlar o fisco e no recolher os tributos e emolumentos devidos.
(Apelao Cvel n 1.0432.07.013693-7/001, Rel. Des. Wander Marotta,
DJ 15/1/08)
Nem se olvide que o legislador ainda cuidou de ressalvar, no texto do art.
108 da Lei Civil, eventuais previses legais a permitir, excepcionalmente, forma
Jurisprudncia - CSM
particular para contratos que versem sobre direitos reais imobilirios de valor
superior a trinta salrios mnimos. No obstante, lei alguma h que autorize,
para a validade do negcio jurdico versado nestes autos, contato particular.
Ademais, uma vez que a regra geral, para hipteses tais, a escritura
pblica, as situaes excepcionais comportam interpretao restritiva. mngua
de lei expressa permitindo o uso da forma particular, a soluo de eventuais
hipteses dbias, ainda que esse fosse o caso dos autos, haveria de pender para a
imposio da escritura pblica como requisito de validade do negcio.
Adotadas as premissas previamente expostas e considerando que o valor
do imvel superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no pas (fls.
21), bem postada a recusa do Sr. Oficial, razo por que nego provimento ao
recurso.
Acesso ao Sumrio

e-JTJ - 20 909
NOTICIRIO
CYNTHIA THOM (Juza Diretora do Frum Hely Lopes Meirelles)
Discurso proferido por ocasio da instalao das 15 e 16 Varas da Fazenda

Pblica 100% digitais (Cerimnia realizada em 09.03.2017).
Noticirio
Bom dia a todos
Hoje um dia muito importante para ns e para todas as pessoas que
atendemos pois estamos presenciando a inaugurao da Dcima Quinta e
Dcima Sexta Varas da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo.
Ns da Justia j estamos acostumados a lutar muito para cumprir as nossas
metas.
A importncia desta inaugurao est basicamente nisso, receber melhores
condies fsicas para continuar cumprindo o nosso papel.
Todos devem estar lembrados da conquista que foi a informatizao deste
Tribunal.
Este prdio se tornou digital em 2013 e desde ento so incontveis os
progressos que fizemos.
No preciso dizer muita coisa. Ganhamos condies para fazer a Justia
funcionar com mais celeridade.
E agora, com a inaugurao destas duas varas da Fazenda Pblica, estaremos
mais prximos de dar conta das responsabilidades que temos em nossos ombros,
como natural que ocorra no maior Tribunal da Amrica Latina.
E precisamos reconhecer e agradecer o trabalho daqueles que se empenharam
vigorosamente para que essa demanda se tornasse realidade.
Acesso ao Sumrio
Eu estou me referindo ao EXCELENTSSIMO Desembargador PAULO

DIMAS MASCARETTI, Presidente deste Tribunal de Justia.
Ao Excelentssimo Desembargador ADEMIR DE CARVALHO BENEDITO,
nosso Vice-Presidente.
Ao EXCELENTSSIMO Desembargador MANOEL DE QUEIROZ
PEREIRA CALAS, nosso Corregedor-Geral da Justia.
Tambm agradeo os EXCELENTSSIMOS SENHORES Magistrados e

910 e-JTJ - 20
funcionrios das Varas de Acidentes do Trabalho, os dedicados funcionrios da
Secretaria de Administrao, comandados por Eduardo Roberto Alcntara, da
Secretaria de Abastecimento, sob a direo de Adriano Teocrito Pissolatto, e
da Secretaria de Tecnologia e Informao, sintonizados com a nossa Rosely
Padilha de Sousa Castilho.
E, por fim , no poderia deixar de agradecer a todos os Juzes das Varas
da Fazenda Pblica e funcionrios da Administrao deste prdio que tanto se
Noticirio
empenharam para a instalao das novas varas, especialmente a Rose e Jos

Carlos.
Com a colaborao de todos, muitas vezes sacrificando seu j reduzido
espao e horrio de trabalho, chegamos a este dia em que essas novas varas
entram em operao.
Parece pouco porque ainda temos vrias demandas na pauta da nossa jornada
a servio da Justia.
Recebemos a ampliao do nmero de varas de atuao como o sinal de que
estamos melhorando cada vez mais no sentido de trabalhar pelo bem comum,
por esse anseio que no s nosso, de todo povo brasileiro.
Muito obrigada.
SIMONE VIEGAS DE MORAES LEME (Juza da 15 Vara da Fazenda

Pblica do Frum Hely Lopes Meirelles)
Discurso proferido por ocasio da instalao das 15 e 16 Varas da Fazenda

Pblica 100% digitais (Cerimnia realizada em 09.03.2017).
EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE

Acesso ao Sumrio
PAULO DIMAS DE BELLIS MASCARETTI, DIGNSSIMO PRESIDENTE

DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO, na pessoa de
quem cumprimento os demais presentes,
Senhoras e senhores,
Sinto-me honrada com a oportunidade de proferir algumas palavras para esta
solenidade e, de incio, peo vnia para lembrar frase do ilustre Ruy Barbosa:
A justia atrasada no justia, seno injustia qualificada e manifesta.

e-JTJ - 20 911
A lio do mestre tem pertinncia na data de hoje, cerimnia da inaugurao
das 15 e 16 Varas da Fazenda Pblica da Capital, criadas pela Lei Complementar
762 de 30 de setembro de 1994 (artigo 32, I, c), na medida em que representa
o compromisso da Justia Bandeirante para com a sociedade na entrega de
resposta gil s demandas postas em Juzo.
Como cedio, as Varas da Fazenda Pblica tem volume colossal de feitos em
andamento e elevadssima distribuio de demandas novas e, em contrapartida,
Noticirio
reduzido nmero de magistrados, servidores e aparato necessrio. A combinao
- excesso de feitos e reduzido nmero de servidores dificulta a fluidez da
atividade jurisdicional. As novas Varas representam alento s dificuldades que
ns, integrantes do mundo forense, enfrentamos diariamente.
O Tribunal de Justia de So Paulo sempre enfrentou os desafios de maneira
competente e inovadora e assume, agora, postura de vanguarda, com instalao
de varas da fazenda pblica 100% digitais.
A data de hoje representa mais um passo nesta rdua caminhada e o momento
no poderia ser mais simblico, pois, mesmo diante das crises financeira e
poltica que assolam o Pas e da descrena da populao nas instituies, o Poder
Judicirio Bandeirante encontra meios de atuar de maneira firme e coerente,
prezando seus jurisdicionados.
E com o esprito renovado que tenho privilgio de instalar a nova Vara.
Finalmente, impossvel deixar de mencionar que integro a Justia Bandeirante
h quase 24 anos, ingressei na carreira por vocao e abracei meu ofcio com
afinco e dedicao desde ento, mesmo diante de adversidades. E nos momentos
difceis, lembro sempre das palavras da querida Cora Coralina que agora partilho
com os senhores:
Desistir... eu j pensei seriamente nisso, mas nunca me levei realmente a
srio; que tem mais cho nos meus olhos do que o cansao das minhas pernas,
mais esperana nos meus passos, do que tristeza nos meus ombros.
Muito obrigada.
Acesso ao Sumrio
DENISE ANDRA MARTINS RETAMERO (Desembargadora)

Discurso proferido por ocasio de sua Posse no cargo de Desembargadora do
Tribunal de Justia de So Paulo (Solenidade realizada em 28.03.2017).
Exmo. Sr. Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia de So

912 e-JTJ - 20
Paulo Dr. Paulo Dimas de Bellis Mascaretti, na pessoa de quem cumprimento os
demais componentes da Mesa;
Exmo. Sr. Desembargador Roberto Caruso e Costbile Solimene, caro amigo
e colega de longos anos;
Senhores Desembargadores, Senhores Procuradores de Justia, Senhores
Magistrados;
Senhores Promotores de Justia;
Noticirio
Senhores Defensores Pblicos e Procuradores do Estado, Senhores

Advogados;
Senhores Militares
Senhores Serventurios da Justia; Caros amigos, queridos familiares;
Amada Me.
Serei breve em minhas palavras porque a emoo toma conta da minha
fala.
Mesma emoo que me acompanha, graas a Deus, desde a minha
formatura na Faculdade de Direito do Largo de So Francisco, passando
pela alegria na minha posse na Procuradoria do Estado, e pela honra do
ingresso na Magistratura paulista.
Emoo que no me largou quando tomei posse como Juza Substituta
em So Bernardo do Campo/Diadema, Juza Titular em Bariri, Santa Brbara
DOeste, So Bernardo do Campo, 2 Vara de Famlia e Sucesses de
Itaquera, 6 Vara Cvel de Santo Amaro, Colgio Recursal Unificado e como
Juza Substituta em Segundo Grau.
Aps 28 anos de carreira, chego ao cargo de Desembargadora.
o pice da carreira. Mas no o fim.
Ao contrrio. Dou incio a uma nova jornada. Uma nova fase de muito
trabalho para honrar, cada vez mais, o nome do Tribunal de Justia de So
Paulo, em sua incansvel luta para outorgar ao jurisdicionado a real, clere e
esperada Justia.
Acesso ao Sumrio
E a palavra luta, aqui, no um exagero. O Tribunal de Justia de So

Paulo o maior tribunal do pas e, qui, o maior tribunal do mundo.
Nele tramitam 20,9 milhes de aes... repito... 20,9 milhes de demandas
para serem julgadas por apenas 359 Desembargadores e 2.180 Juzes...
Somente a ttulo de simples comparao, a Suprema Corte norte-americana
possui 9 Magistrados, recebem 8 mil processos por ano e julgam apenas 80....
No Tribunal paulista, em 2016, foram ajuizadas 5,8 milhes de aes. E
foram proferidas 4,8 milhes de decises nas 1 e 2 instncias. Produtividade
acima de qualquer expectativa graas aos esforos de todos os Magistrados,
amparados por programas implantados pelo nosso Presidente, Desembargador
e-JTJ - 20 913
Paulo Dimas.
Trabalho hercleo do qual nenhum Magistrado paulista foge!
Pois nossa misso de vida seguir, sem pestanejar, os preceitos do
Direito deixados por Ulpiano.
dever dos Magistrados, de qualquer Grau de Jurisdio, da mais alta
Corte do pas at a minscula Comarca nos longnquos rinces, agir conforme
os atributos da Deusa Themis:
Noticirio
a) Usar a balana, com a qual se equilibra a razo e a compaixo
no julgamento.
b) Empunhar a Espada, para garantir a fora e o poder com
equilbrio, punindo o culpado, protegendo o inocente, e incentivando
as pessoas a assumirem a devida responsabilidade por suas aes.
c) Ter os olhos vendados, para ser imparcial nos
julgamentos, qualidade imprescindvel ao carter de um Juiz, mas
jamais para ser cega realidade que lhe rodeia.
O filsofo grego Scrates j ensinava que: Trs coisas devem ser
feitas por um juiz: ouvir atentamente, considerar sobriamente e decidir
imparcialmente.
O Juiz deve ser la bouche de la loi, a boca da lei, como dizia
Montesquieu. Seguir a Lei, em sua plenitude, pelo princpio da legalidade
vigente em nosso ordenamento, traz segurana jurdica sociedade.
Entretanto, o Direito no esttico. Evolui. E evolui com pressa, seguindo
os passos ansiosos do ser humano.
E ns, Magistrados, no podemos ficar parados no tempo! Devemos
evoluir junto com a sociedade.
E para isso, o Juiz deve ser Socilogo, Filsofo, Educador, Psiclogo,
ter conhecimento da vida sob todos os aspectos, sempre com um olhar no
presente e outro no futuro, para entender as finalidades da Lei e os anseios e
sentimentos do Homem. E, ainda, ser Humano, na mais alta expresso do
vocbulo, a fim de que se torne guardio dos interesses individuais e coletivos.
Acesso ao Sumrio
Como so sbias essas palavras do ex-Ministro do Supremo Tribunal Federal,

Oscar Tenrio!!
S assim poderemos dar uma resposta efetiva sociedade, trazendo de
volta os ideais de Moral, tica e Justia.
o mnimo que se espera de um verdadeiro Poder do Estado!
E assim age o Tribunal de Justia de So Paulo, expoente de modernidade
e exemplo de conduta escorreita no cenrio jurdico brasileiro.
E nele me espelhei para, desde o primeiro dia na Magistratura, pedir a Deus
que de minha caneta de julgadora somente sassem decises justas. Espero
914 e-JTJ - 20
t-las proferido, apesar dos desacertos involuntrios.
com grande honra que visto a Toga e uso o Colar do Tribunal
bandeirante. E reassumo, agora, o eterno compromisso de contribuir para
a manuteno de seu alto conceito nacional, o que s aumenta minha
responsabilidade de bem exercer a Judicatura.
Foi-me dito, um dia, que se te foi permitido chegar onde chegou, na hora
certa, apenas faa o que precisa ser feito.
Noticirio
Fiz e continuarei a fazer: Distribuir Justia espelhando-me sempre no

Julgador Supremo.
Meus eternos agradecimentos aos Desembargadores e Juzes que sempre
me apoiaram e ajudaram em minha trajetria e com os quais aprendi e
continuo aprendendo importantssimas lies jurdicas e de vida! Nomin-
los aqui seria estender por demais esta cerimnia. Mas cada qual sabe a sua
importncia na minha vida.
Cito, em especial, o Desembargador Roberto Solimene, no s pelas
emocionantes palavras que aqui proferiu a meu respeito, fruto de total suspeio
de Vossa Excelncia..., mas tambm pela amizade atemporal e inabalvel,
pelo carinho que sempre deu a mim e a meus pais e pelas valiosas
orientaes na carreira.
Agradeo, igualmente, aos caros funcionrios das comarcas por onde passei,
sempre competentes, gentis, colaborativos e amigos!
Fao, aqui, um agradecimento especial, aos meus queridos e
competentssimos assistentes e escreventes do meu gabinete, Alessandra
Zanaroli, Auro Rodrigues dos Reis, Beatriz Ferreira S Molinari, Bruno Brito
Cruz Queiroz Silva, Marcia Catelan de Mendona Silva e Sarita Pelosini
Mota, por todo apoio em absolutamente todos os momentos, bons e ruins,
passados nesses quase sete anos juntos. O inestimvel carinho de vocs ter
minha eterna gratido.
Aos meus familiares, amigos e irmos de corao, pela fora e
cumplicidade na caminhada, imprescindveis suportes nos momentos difceis.
Acesso ao Sumrio
Claro, agradeo aos meus amados pais. Sem eles no seria o que sou hoje.
Amor, compaixo, fora, educao, moral, honestidade, tica, civismo, carter
e retido so valores que com eles aprendi em atitudes dirias e os levarei
comigo at o fim. Eterna, eterna... gratido...
E, enfim, a Deus, por ter me dado o privilgio e a honra de ter a todos
em meu caminho de Vida.
Muito obrigada.

e-JTJ - 20 915
ROBERTO CARUSO COSTABILE E SOLIMENE (Desembargador)

Discurso proferido por ocasio da Posse de Denise Andra Martins Retamero
no cargo de Desembargadora do Tribunal de Justia de So Paulo (Solenidade
realizada em 28.03.2017).
Noticirio
Excelentssimo Senhor Desembargador Paulo Dimas de Bellis Mascaretti
(binio 2016/2017), Presidente deste e. Tribunal de Justia do Est. de S. Paulo.
Excelentssimo Senhor Desembargador Ademir de Carvalho Benedito, Vice-
Presidente;
Excelentssimo Senhor Desembargador Manoel de Queiroz Pereira Calas,
Corregedor Geral de Justia;
Senhores Desembargadores Presidentes de Seo Renato de Salles Abreu
Filjo, Luiz Antonio de Godoy e Ricardo Henry Marques Dip;
Senhores Desembargadores da 24 Cmara de Direito Privado;
Des. Luiz Augusto de Salles Vieira;
Des. Plnio Novaes de Andrade jnior;
Des. Walter Rocha Barone;
Des. Jonize Sacchi de Oliveira;
Excelentssimo Senhor...
Para os termos do art. 57, 3 do Regimento Interno, por ocasio de sua posse
formal, neste 28 de maro de 2017, em nome desta e. Corte Centenria sado a
e. Dra. DENISE ANDRA MARTINS RETAMERO, em razo de sua assuno
neste ato ao cargo de desembargadora deste e. Tribunal de Justia de S. Paulo.
Reconheo que entre ns, colegas magistrados deste e. Sodalcio, existem
vrios com muito maior verve do que a deste orador, para abrilhantar o ato
deste elevado ingresso formal. Todavia, comovido com a escolha da e.
Acesso ao Sumrio
desembargadora empossanda, a ela e aos demais presentes, autoridades deste

e dos outros poderes do Estado, seus convidados, amigos e parentes, prometo
fazer a presente saudao formal inspirado pelo mais fraternal afeto, pela mais
elevada lealdade, que so predicados desta Casa de Justia. E, assim procedendo,
creio eu, estarei legitimado para este encargo com que fui dignificado.
A empossanda filha do Sr. MIGUEL RETAMERO FILHO, um dedicado
chefe de famlia, honesto, trabalhador incansvel, a quem tive o privilgio de
conhecer. Como testemunha realmente ocular, de pblico, me dado afirmar
com segurana inabalvel o amor inimaginvel, ilimitado, exemplar que nutria
pela filha, que observo, o fez por merec-lo em sua inteireza.
916 e-JTJ - 20
A me da empossanda minha querida amiga, Dra. ZENAIDE MARTINS
RETAMERO, 1 mulher a graduar-se em administrao de empresas em nosso
Estado, que enfrenta com galhardia os percalos da vida, sua sade minada por
uma existncia repleta de esforo e dedicao, retribuda em afeto pelo marido
amado e pela filha amiga, que hoje mereceu do Criador a ddiva de poder t-la
como assistente de mais este xito pessoal.
Conheo nossa nova colega de Tribunal desde os bancos escolares, em
meados de 1982, pois fui seu colega na Faculdade de Direito do Largo So
Noticirio
Francisco.
Seu comportamento como estudante sempre foi exemplar. Era admirada
pelos professores, respeitada pelos colegas e lembrada pelos servidores da velha
Academia como algum diferenciadamente generosa, refinada no trato e com
incontroverso aproveitamento escolar.
Tanto assim, que graduada h pouco mais de dois anos, foi aprovada no
dificlimo concurso de ingresso aos quadros da Procuradoria Geral do Estado
de S. Paulo. E logo em seguida, noutras provas to ou mais exigentes, tornou-se
Juza substituta da comarca de S. Bernardo do Campo.
Recordo-me, com muita saudade e incontida alegria, do dia em que, tomando
conhecimento de sua aprovao no 155 concurso de ingresso, compareci a sua
residncia, para abraa-la e aos pais, celebrando com sorrisos inesquecveis a
realizao do sonho profissional da nossa homenageada.
Anos depois tornei-me a encontrar com a Dra. Denise Andrea Martins
Retamero na comarca de So Bernardo do Campo, quando S. Exa. J ocupava a
cadeira de MM Juza Titular da 2 Vara Cvel.
Antes, foi Juza Titular da comarca de Bariri (1990) e, em seguida, por
merecimento, promovida para a 2 Vara de Santa Brbara dOeste.
Mais tarde, tornamos a nos reencontrar agora no Colgio Recursal Unificado,
experincia pioneira, qual seja, a criao de Corte nica para os Juizados Cveis
e Criminais de nosso estado, e que perduro entre 2007 e 2009.
Nesse interim, e sem prejuzo, na capital a Desembargadora Denise Retamero
Acesso ao Sumrio
foi juza da 2 Vara da Famlia de Itaquera e, pouco depois, removeu-se para

a 6 Vara Cvel do Frum Regional de Santo Amaro, onde prosseguiu at ser
chamada para compor os quadros de juzes substitutos de 2 grau, em fins de
2011.
Uma longa carreira, comeada em 2.1.1989, uma vida dedicada causa da
Justia, e que agora consagrada pela promoo ao cargo de desembargadora
deste que o mais antigo Tribunal do pas, fazendo jus a ter seu honrado nome
inscrito em dourado ao lado dos colegas desembargadores nas paredes que
circundam a sede do rgo Especial no 5 andar deste prdio.
Consigno ter, S. Exa., eventualmente representado nosso Poder Judicirio
e-JTJ - 20 917
Estadual junto do Conselho Superior da Magistratura italiana em evento
celebrado na cidade de Roam, no ano de 1999, em meio a convnio de nossa
Escola Paulista da Magistratura com a Corte de Cassao daquele pas.
Feitos estes poucos destaques profissionais da Sra. Desembargadora, tirados
dentre outros vrios mais, tenho a especial incumbncia de, representando nossos
360 colegas desembargadores, efusivamente cumprimentar Vossa Excelncia
pela vitoriosa ascenso, anoto e destaco, sem quaisquer percalos, ingressando
neste sagrado salo de cabea erguida, orgulhosa dos prprios xitos e, por
Noticirio
certo, grata pelo apoio de uma massa incomensurvel de amigos, admiradores e
colaboradores, tendo frente seus valorosos pais.
E chegada a hora de encerrar nossa fala, privado nossa seleta plateia de
ladainhas enfadonhas e mesmices sacrificantes da pacincia alheia.
No posso fechar nossa fala e deixar passar em branco a oportunidade de
renovar nossos votos de empenho em prol da causa pblica, de honestidade a
qualquer custo, de imparcialidade como homenagem aos cidados de bem, que
contribuem com seu trabalho honrado na forma de tributos.
Sem nenhuma dvida, a chegada de mais outro desembargador plenria
deste e. Tribunal mais uma chance inestimvel de portar a todos, colegas
togados e cidados no togados, a nossa constante preocupao em aperfeioar
os atendimentos que prestamos, com maior celeridade, maior retido nos
procedimentos e maior faixa de acerto nas deliberaes.
A promoo de um juiz de carreira, a nomeao de um membro do Ministrio
Pblico ou de Advogado, estes ltimos pela regra do 5 Constitucional,
evento oportuno para repetir que no h sociedade organizada sem magistratura
comprometida com a democracia. Magistratura que zela pela prpria
independncia para melhor servir aos cidados, para deixa-los, os cidados,
livres de qualquer ingerncia maligna, para proteg-los na fruio plena de
seus direitos subjetivos. Uma judicatura aplicadora dos rigores da Lei, sem
tergiversao.
A Repblica e a Lei.
Ou o caos.
Acesso ao Sumrio
A prova de respeito por nossos concidados a fleuma como temos recebido

crticas, nem sempre construtiva, muitas injustas e at mentirosas, sem jamais
produzirmos reaes corporativistas, agindo sobre o plio da humildade,
continuando nossa marcha imparvel no sentido de dar a cada um o que seu,
no sentido de garantir a ordem e segurana pblicas como direitos fundamentais
das pessoas de bem.
Agora, reforados pela e. Desembargadora empossanda, continuamente
unidos pela f inquebrantvel na Constituio, liderados pelos colegas que
elegemos para as mais elevadas ctedras da Casa, estamos e continuaremos

918 e-JTJ - 20
a estar sempre presentes ao lado dos nossos conterrneos na realizao de
um Grande Brasil, que, auguramos, rapidamente se faa livre de quaisquer
malfeitores.
Posso garantir distinta plateia, posso garantir estimada Desembargadora
Denise Retamero, posso garantir Senhor Presidente, Desembargador Paulo
Dimas de Bellis Mascaretti, que dentro deste Tribunal pulsam firmes e decididos
os coraes de gente corajosa que no abrir jamais mo de valores como
decncia, imparcialidade e prudncia. Estamos todos ns alertas, atentos, para
Noticirio
a que a Justia, que um bem de todos, sempre prevalea. Custe o que custar.
Oro para que estas sagradas paredes, que coletam nossas palavras de
esperana e de jbilo, em mais um sculo, pelo menos, continuem firmes e
de p, e que as novas geraes que venham por mrito tomar nossos lugares
igualmente carreguem em seus coraes o dstico que nos anima.
Pelo Brasil,
Faam-se Grandes Coisas
(Pro Brasilia Fiant Eximia).
Muito Obrigado.
RENATA APARECIDA DE OLIVEIRA MILANI (Juza Diretora do Frum

da Comarca de Itupeva)
Discurso proferido por ocasio da instalao do CEJUSC Centro Judicirio
de Soluo de Conflitos e Cidadania da Comarca de Itupeva (Solenidade
Doutor Presidente, Paulo Dimas de Bellis Mascaretti, na pessoa do Senhor

sado todos os presentes.
Acesso ao Sumrio
Estamos aqui reunidos em solenidade para instalao oficial do Centro

Judicirio de Soluo de Conflitos e Cidadania (CEJUSC); Juizado Especial
Cvel e Setor das Execues Fiscais.
Primeiramente, destaco que este Foro Distrital de Itupeva foi inaugurado no
dia 29 de agosto de 2014. Com menos de trs anos de instalao j contamos
com mais de 9000 feitos em andamento e um crescimento populacional e de
processos vertiginoso.
Digo que, sem menosprezar o grande desafio que teremos pela frente, com
a instalao de trs novos setores, ns nos sentimos empolgados com a misso
e-JTJ - 20 919
confiada e esclareo.
com muita honra que recebemos Vossa Excelncia Presidente do Tribunal de
Justia, Dr. Paulo Dimas aqui em Itupeva, pois a sua gesto soube compreender
os nmeros e particularidades da Comarca e muito nos tem auxiliado, bem como
hoje nos honra com sua presena. Cumprimento e agradeo a presena de Vossa
Excelncia e dos Assessores.
E prossigo dizendo que eu me sinto confortvel com a ampliao, pois temos
Noticirio
grandes parceiros, alm claro da Presidncia, aderindo aqui na cidade ao lema
de gesto participativa.
O Municpio, na pessoa do Prefeito Marco Antonio Marchi, um dos
principais parceiros do Poder Judicirio local, tanto que informado que teramos
as instalaes, veio nos procurar para oferecer ajuda e esta veio com a cesso de
funcionrios, com obras para a instalao e com muita disponibilidade para que
esta parceria fosse ampliada no s no aspecto formal do convnio, mas para
que possamos traar mtodo de trabalho que beneficie a populao e otimize
esforos. Esta inclusive foi a nossa conversa ontem com o Dr. Cleber Gomes de
Castro, Secretrio de Gesto do Municpio. Cumprimento e agradeo a presena
do Prefeito, da Primeira Dama, do Vice-Prefeito ALEXANDRE RIBEIRO
MUSTAFA, do Dr. Cleber, Procuradores Municipais e Funcionrios Pblicos.
A Cmara Municipal de Itupeva, tambm sempre estende os braos ao
poder judicirio, tanto que nossas sesses de Jri so realizadas naquele prdio.
Cumprimento os senhores vereadores, na pessoa do senhor ERIVALDO
EVANGELISTA CAMPOS, Presidente da Cmara, aqui presente.
Certa feita, fui procurada pela Ordem dos Advogados do Brasil para tratar
de uma pauta aberta e a reunio, iniciou com a seguinte fala: Viemos aqui
dizer que sabemos das dificuldades que Itupeva tem enfrentado e queremos
saber no que podemos ajudar. Isso por bvio espelha a preocupao da CASA
DO ADVOGADO de defender as prerrogativas de seus membros e o estado de
direito dos habitantes locais, mas demonstra a conscincia de que com parceria
Acesso ao Sumrio
que enfrentaremos os problemas. Cumprimento e agradeo a presena do

Presidente da OAB/Subseo Jundia Dr. Airton Sebastio Bressan, de sua Vice-
Presidente Dra. Daniela Marchi Magalhes e de seu Presidente da Subsede de
Itupeva Dr. Marcos Rafael Calegari Cardoso, estendendo aos demais advogados
e estagirios de direito presentes.
O Ministrio Pblico, representado nesta cidade pela Doutora Roberta
Tonini Quaresma, muito dignifica a instituio com a sua serenidade e discrio,
estando sempre disposta a nos auxiliar para a busca de justia. Cumprimento e
agradeo a presena, estendendo a todos os membros do Ministrio Pblico.

920 e-JTJ - 20
Em algumas oportunidades fui procurada por Funcionrios do frum para
me dizer o quanto se sentiam orgulhosos de trabalhar no Frum de Itupeva e que
sabiam a importncia do nosso trabalho para a populao. Digo que a equipe
nomeada para assumir a chefia dos trs setores tem este valor e compromisso.
Cumprimento e agradeo a presena do Amadeu, Fabio e Maria Cleuza,
estendendo aos demais servidores pblicos e funcionrios municipais que
trabalham neste Frum.
Noticirio
Acreditamos que o Juizado tem que estar perto de seus jurisdicionados e nada
mais justa a presente instalao, deixando os feitos desta rea de competncia
de tramitar por Jundia, como um presente populao. E quanto a Doutora
Renata, Diretora do Frum de Jundia e Juza Titular do Juizado de Jundia, j
demonstrou que est disposta a colaborar conosco com toda a sua experincia.
Cumprimento e agradeo a presena.
Por fim, ressalto que Itupeva conta com grandes colaboradores que no
posso deixar de nominar e agradecer a presena, pois esto conosco em todos os
momentos: Ministro do Superior Tribunal de Justia, Doutor Massami Uyeda.
Muita honra t-lo conosco. Cumprimento e agradeo a presena.
Ainda, destaco a presena de grandes colaboradores e amigos.
Paulo Srgio Fernandes de Oliveira, nosso patrono e saudoso Magistrado
que na presente data est muito bem representado pelas filhas Letcia e Maria
Paula. Cumprimento e agradeo a presena.
Desembargador Cludio Antonio Soares Levada, Coordenador da 5
Circunscrio Judiciria de Jundia.
JOS MARIA CMARA JNIOR (Desembargador)

Discurso proferido por ocasio da sua Posse no cargo de Desembargador do
Acesso ao Sumrio
Tribunal de Justia de So Paulo (Solenidade realizada em 29.03.2017).
AGRADECIMENTO EGRGIO CONSELHO SUPERIOR DA

MAGISTRATURA INTEGRANTES DO RGO ESPECIAL
PROMOO PARA O HONROSO CARGO DE DESEMBARGADOR DO
NOSSO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
Senhor Presidente, Desembargador Paulo Dimas, Autoridades nominadas,
desembargadores e magistrados que gentilmente comparecem a essa solenidade.
e-JTJ - 20 921
Agradeo as palavras do amigo orador.
Agradecimento amigos.
Eu tenho a sorte de fazer aquilo o que eu gosto.
Sou uma pessoa grata e abenoada por ser juiz.
A Magistratura me proporcionou a conquistar de quase tudo o que tenho.
Noticirio
A Magistratura me deu amigos maravilhosos. Como juiz eu sou uma
pessoa feliz.
Tive muitas experincias que tocaram a minha alma e me tornaram algum
melhor.
Feliz e abenoado aquele que vive intensamente a sua profisso.
Muito bom fazer aquilo que gostaria que fosse feito para si mesmo.
Ser juiz significa exercer a funo de dar a cada um o que seu.
Saber cuidar tudo o que existe precisa ser cuidado. necessrio saber
cuidar tnica que inspira todas as profisses.
Como juiz penso que se deve cuidar das pessoas, daqueles que nos procuram,
dos nossos servidores, do interesse comum, da coisa pblica agindo assim o
juiz tambm ser cuidado.
Saber cuidar do prximo, criando uma corrente que rene pessoas dispostas
a saber cuidar, como se houvesse uma cadeia de cuidadores contribuindo
para o bem estar comum.
Importante ter a conscincia sobre a falibilidade humana conjugada com a
manifesta vontade de fazer o melhor ter a capacidade de se indignar com o
mal feito.
Fazer o melhor possvel dentro das melhores condies igualmente possveis.
Como qualquer outra profisso, acredito que tambm o juiz deve buscar o
Acesso ao Sumrio
seu aperfeioamento e o tempo ser seu aliado para servir de instrumento

para tal fim.
No basta o tempo.
O tempo toca a todos indistintamente, no significa apenas envelhecer,
preciso aproveitar o tempo para somar a experincia e aprender, querer
aperfeioar-se, estudar, aprender e aprender.
O que se espera de um juiz que ele possa reavaliar seu trabalho para melhor
se capacitar e tentar fazer o seu melhor.
922 e-JTJ - 20
O juiz tem o compromisso com o direito, guiar-se pela Constituio Federal.
Ser juiz no significa deixar-se envolver pelo microcosmo do poder, onde
tudo transitrio.
Tenho que usar a parcela de poder que me confiada para exercer minha
profisso de maneira a dela extrair seu melhor proveito.
Como fazer? A resposta parece simples.
Noticirio
nossa obrigao tentar dar a cada um aquilo que lhe pertence.

A magistratura me deu amigos do corao, pessoas que simplesmente por
existirem, me estimulam a continuar tentando fazer o melhor possvel nas
melhores condies possveis.
Posso citar vrios juzes que so exemplos para mim. Hoje aqui me sinto
feliz por avistar alguns juzes que me honram com suas presenas.
No apenas juzes, mas tambm advogados que muito bem compreendem o
sentido da Advocacia, o compromisso prestado para servir como condutor da
Justia minhas homenagens a todos eles.
Alm de bons juzes, nosso Tribunal conta com uma legio de servidores
comprometidos com a tarefa de servir ao pblico, dedicando parte de suas vidas
ao Tribunal de Justia e ao Servio Pblico.
Agradecimentos Servidores de Campinas (Gilberto), de Guar (Vilmar,
Roberto, Geralda), de Avar (Marineusa, Nardo), de So Caetano (Marcia,
Roseli, Mnica), do Jabaquara (Vera Pereira, Luciana), do FJMJ (Armando,
Lucia).
Assessoria da Presidncia do Tribunal conheci valiosos funcionrios que
impulsionam a mquina administrativa. Poeta Paulo Bomfim, compartilhamos
o Gabinete (Dois amigos, duas verdade que se reconhecem).
Agora, em Segundo Grau, agradeo muito aos meus amigos do gabinete pelo
esforo, confiana, comprometimento, compreenso quanto funo exercida,
Acesso ao Sumrio
com o incansvel empenho na pesquisa e estudos para elaborao de decises.

Meu agradecimento a todos os amigos Magistrados, Advogados,
Procuradores, Promotores e Defensores, todos pacientes comigo motivaram e
impulsionaram meu caminho.
Reservo o silncio para lembrar da minha famlia.
Devemos ter confiana no Poder Judicirio. A Magistratura rene homens e
mulheres de bem.

e-JTJ - 20 923
SRGIO RUI DA FONSECA (Desembargador)

Discurso proferido por ocasio da Posse de Jos Maria Cmara Jnior no
cargo de Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo (Solenidade
Noticirio
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Paulo Dimas de Bellis
Mascaretti, MD Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo, na pessoa de quem sado as eminentes autoridades nominadas pela
Coordenadoria de Cerimonial, queridos servidores da Corte, minas senhoras,
meus senhores.
Desembargador Jos Maria Cmara Jnior, dileto filho de Jos Maria Cmara
e Teresinha Bilia Cmara, paulistano, nascidos por estas plagas em 09 de janeiro
de 1961, bacharelou-se em Direito pela Faculdade de Direito da Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo em 1984, sagrando-se Mestre na rea de
concentrao de Direito das Relaes Sociais e Doutor em Processo Civil.
Tomamos posse, Excelncia, amigo de f e irmo camarada, tambm
corintiano de quatro costados, como juzes substitutos em 20 de junho de 1986,
o Desembargador Jos Maria Cmara Jnior judicou na nomenclatura de
outrora em 1 Entrncia no Foro Distrital de Guar da Comarca de Ituverava,
em 2 perante a 2 Vara da Comarca de Avar, em 3 na 5 Vara Cvel da Comarca
de So Caetano do Sul e na ento Especial perante a 3 Vara Cvel do Foro
Regional do Jabaquara, quando se removeu para o cargo de Juiz de Direito
Substituto em Segundo Grau a partir de 1 de dezembro de 2011 at promoo,
por merecimento, a Desembargador da Corte a contar de 16 de maro de 2017.
O Desembargador Jos Maria Cmara Jnior exibe em sua profcua atividade
jurdica expressiva trajetria como Coordenador de Cursos de Iniciao
Acesso ao Sumrio
Funcional e Aperfeioamento para Servidores da Escola Paulista da Magistratura,

Coordenador do Ciclo de Aulas Magnas Atualizao Permanente de Juzes e
Servidores, promovido pela Presidncia do tribunal de Justia e Escola Paulista
da Magistratura, Coordenador do Centro de Treinamento e Apoio aos Servidores
do Tribunal de Justia CETRA, Professor de Graduao do Departamento
Processual Civil, do Curso de Especializao e tambm Coordenador do Curso
de Extenso do Departamento Processual Civil da PUC/SP, Palestrante em
diversos certames sobre o Novo Cdigo de Processo Civil, alm de trabalhos
publicados.

924 e-JTJ - 20
Da cepa de Dom Hlder Cmara, um dos maiores lderes do sculo XX,
que lutou pela paz atravs da promoo da justia social no exerccio dirio de
valores bsicos mas no sempre fceis de serem praticados, Vossa Excelncia,
Desembargador Jos Maria Cmara Jnior, nestes mais de 30 anos de convvio,
tambm professa bondade, pacincia, respeito, humildade, humor, disposio
para aprender com os mais jovens e os pobres, e, quando necessrio, silncio.
Como algum, com autoridade j vaticinara, seremos lembrados apesar
Noticirio
de nossas prprias personalidades. Nenhuma significncia ou insignificncia

pessoal poder separar qualquer de ns.
O atribulado processo que atravessamos nos manter iluminados, para honra
ou desonra, atravs de toas as geraes. Haveremos de salvar com nobreza, ou
perder com mediocridade, a ltima boa esperana da terra. Outros meios podem
lograr sucesso. Esse nosso meio no pode fracassar. O caminho simples,
pacfico, generoso, justo, caminho este que, se for seguido, o mundo reconhecer
para sempre, e Deus abenoar eternamente. Ao parafrasear o hilrio, se mais
no disse, Desembargador Jos Maria Cmara Jnior, foi porque no soube, e, a
propsito, muito bem que Vossa Excelncia merecia, mas disse o que o corao
recomenda, o protocolo abona e a pacincia do prximo tolera.
Seja bem-vindo Desembargador Jos Maria Cmara Jnior.
DBORA TIBRCIO VIANA (Juza de Direito)

Discurso proferido por ocasio da instalao do Anexo de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher da Comarca de Andradina (Solenidade
Excelentssimo Senhor Desembargador Paulo Dimas de Bellis Mascaretti,

dignssimo Presidente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, na
Acesso ao Sumrio
pessoa de quem cumprimento todas as autoridades que compem a mesa,

cujos nomes j foram declinados pelo cerimonial.
Senhores representantes do Ministrio Pblico, Advogados, Servidores
desta Casa, senhoras e senhores que prestigiam essa solenidade.
com muita honra e imensa satisfao que na data de hoje inauguramos
o Anexo de violncia domstica e familiar contra a mulher na comarca
de Andradina. Cumpre-me, como juza responsvel deste Anexo, trazer
lume o contexto histrico do procedimento que tornou possvel a

e-JTJ - 20 925
implementao de to relevante instrumento.
O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, atuando na vanguarda
e exercendo a jurisdio de modo a sempre tornar efetiva os mandamos
da lei, atravs do Provimento 2.174, editado pelo Conselho Superior da
Magistratura, no ano de 2014, regulamentou a possibilidade de convnio
junto a municipalidade, para a instalao de anexos com competncia
exclusiva para as causas decorrentes de violncia domstica e familiar
Noticirio
contra a mulher.
Diante disso, em maio de 2015, o zeloso Dr. Thiago Henrique Teles
Lopes, juiz de Direito, poca, diretor deste Frum, enviou ofcio as
prefeituras de Andradina e Castilho, convidando-as a firmar mencionada
parceria.
As municipalidades locais, em clara demonstrao de harmonia e
cooperao entre os Poderes, visando o implemento de polticas pblicas
que visem a garantir os direitos humanos das mulheres, inclinou-se, de
pronto, a firmao do referido convnio, assentindo e comprometendo-se
com todos os termos propostos.
Encaminhada a mencionada anuncia dos Poderes Executivos
presidncia do colendo Tribunal de Justia, este, sempre clere em atender
as necessidades dos seus jurisdicionados, em Julho do mesmo ano autorizou
a dita instalao.
Todavia, muitas eram as providncias e diligncias a serem adotadas.
Urgia a imprescindibilidade de espao fsico adequado, maquinrio de
informtica, mobilirio, equipe tcnica, equipe de apoio e todo o acervo
mnimo necessrio para o funcionamento efetivo do mesmo.
Iniciou-se, ento, uma rdua caminhada em busca de solues viveis para
que o convnio fosse, de fato, implementado. Neste ponto, merece meno
honrosa a rotineira colaborao e solicitude do proeminente Excelentssimo
Desembargador Dr. Paulo Magalhes, que teve participao decisiva para
Acesso ao Sumrio
que Andradina seja hoje a terceira comarca no Estado de So Paulo a contar

com o Anexo de Violncia Domstica e familiar contra a mulher.
Assim, aps superados todos os obstculos, que, diga-se, a priori pareciam
invencveis, em 16 de Junho de 2016 foi firmado o Convnio entre a Prefeitura
Municipal de Andradina e o Tribunal de Justia do estado de So Paulo com
vistas instalao do anexo.
A relevncia do anexo, que conta com equipe de atendimento
multidisciplinar, integrada por profissionais especializados, no apenas na
rea jurdica, mas tambm da sade e psicossocial, se d em razo do
926 e-JTJ - 20
asseguramento, de modo dirigido, dos direitos e garantias fundamentais das
mulheres, com medidas integradas de preveno violncia domstica e
familiar, dando todo o aporte necessrio para que a consagrada Lei Maria da
Penha alcance seu fim social.
Assim, neste dia histrico, no qual Andradina tem a inigualvel honra
de receber o dignssimo Senhor P residente do Tribunal de Justia para a
inaugurao do quarto anexo de violncia domstica do Estado, sinto-me
Noticirio
especialmente prestigiada por figurar como juza responsvel do Anexo.

Diante de to grande mister, deixo, para registro nos anais da histria
desta casa, meu compromisso solene de desempenhar com o mximo afinco,
empenho e dedicao a tarefa de atender as jurisdicionadas, com atuao justa
e clere, em estrita consonncia e respeito com o que preceitua a Constituio,
o que, diga-se, me propus desde o ingresso neste Egrgio Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo.
Finalizo deixando meus mais sinceros agradecimentos e reconhecimento
de todo o primoroso, incessante, incansvel e excelente trabalho que os
oficiosos servidores desta comarca prestam diuturnamente, sem os quais
jamais seria possvel dar movimento a esta grande e complexa mquina
judiciria, que tem nos seus funcionrios, em especial os de Andradina, sua
fora motriz, que nos impulsiona a alar grandes voos, tais como este.
A todos, o meu muito obrigada!
EDUARDO GARCIA ALBUQUERQUE (Juiz de Direito)

Discurso proferido por ocasio da Inaugurao das Novas Instalaes do
Frum da Comarca de Ilha Solteira (Solenidade realizada em 30.03.2017).
Acesso ao Sumrio
Excelentssimo Sr. Dr. Presidente do TJSP Paulo Dimas de Bellis Mascaretti,

Exmo. Sr. Corregedor Geral de Justia Manoel de Queiroz Pereira Calas, na
pessoa de quem estendo meus cumprimentos aos demais membros do Tribunal
de Justia aqui presentes, Exma. Promotora de Justia Dra. Marilia Gomes, na
pessoa de que estendo meus cumprimentos aos demais membros do Ministrio
Pblico; Exmo. Sr. Prefeito municipal Otavio Gomes; Ilmo. Dr. Fabio Corcioli
Miguel, na pessoa de quem estendo meus cumprimentos aos demais advogados
presentes; Prezados Servidores.

e-JTJ - 20 927
Quis o destino que coubesse a mim a honraria de ocupar a funo de diretor
do Frum de Ilha Solteira neste momento histrico para a Comarca. Histria
esta que se confunde com a desta cidade. Ilha Solteira comeou a receber seus
primeiros moradores em 15 de outubro de 1968, em razo da construo da
Usina Hidreltrica de Ilha Solteira, pela Companhia Energtica do Estado de
So Paulo CESP, tendo alcanado sua emancipao poltica apenas em 30 de
dezembro de 1991.
Noticirio
Antes mesmo de o municpio de Ilha Solteira ser emancipado, no dia 22
de dezembro de 1989, por meio da Lei 6.166/1988, foi solenemente instalada
a Vara Distrital de Ilha Solteira, pertencente ao Foro da Comarca de Pereira
Barreto.
Para o funcionamento provisrio da Vara Distrital, foi cedido pela UNESP,
pelo perodo de um ano, o Edifcio do Centro Cultural, localizado na Praa
dos Paiagus.
Contudo, apesar do carter provisrio, a Vara Distrital se manteve no antigo
cinema por seis anos, quando, por questes de insalubridade extremas, e outros
fatores que dificultavam o exerccio das atividades judiciais, as instalaes
precisaram ser transferidas.
Assim, foi construdo e cedido, pela Prefeitura Municipal, o prdio localizado
no Passeio Parati, onde permaneceu instalado o Frum de Ilha Solteira at data
recente.
No dia 29 de abril de 2005, atravs da Lei Complementar n 877/2000, a
ento Vara Distrital de Ilha Solteira foi elevada Comarca, recebendo o Frum
a denominao de Desembargador Joo Del Nero.
Evidentemente que, ao longo dos anos, desde a emancipao do municpio,
o crescimento da cidade de Ilha Solteira no se manteve esttico. Ao contrrio,
desenvolveu-se de forma progressiva, interferindo significativamente na
movimentao processual do Judicirio: aumentaram-se o nmero das relaes
jurdicas e, logo, o nmero de demandas levadas ao conhecimento deste rgo.
Acesso ao Sumrio
Neste contexto, com o exponencial crescimento do acesso a justia, as

instalaes, outrora consideradas adequadas, passou a no mais atender aos
anseios dos jurisdicionados, advogados e servidores.
Desde a instalao da Vara Distrital de Ilha Solteira, em 1989, o Poder
Judicirio jamais foi acomodado em um ambiente projetado especialmente para
o desenvolvimento das atividades jurisdicionais.
A princpio, a Vara Distrital foi instalada em um prdio destinado ao cinema,
na praa central, onde se enfrentava os mais variados problemas: no havia

928 e-JTJ - 20
sanitrios em nmero suficiente para o pblico e os servidores; diversos setores,
como os dos Oficiais de Justia, Servio Social, Administrao Geral, Protocolo
Geral e Arquivo no dispunham de espao prprio; ventilao precria,
por inexistir janelas; no pavimento superior situava-se o Bar da Cultura e
Diretrio Acadmico da UNESP, onde se realizavam vrias festividades,
dentre outros inconvenientes que atrapalhavam o exerccio da Funo Pblica.
Mesmo com a transferncia das acomodaes do Frum para o prdio
Noticirio
cedido e construdo pela Prefeitura, situado no Passeio Parati, persistiu, ainda, a

necessidade de um espao fsico apropriado para atender com a qualidade devida
ao pblico, realizar os atos processuais e oferecer aos servidores e advogados
um meio ambiente de trabalho adequado, nos moldes traados pela Constituio
Federal.
Com a construo do Prdio do Frum de Ilha Solteira, que s foi possvel
mediante o esforo conjunto do Governo do Estado, do Municpio, dos
Servidores e dos Magistrados que passaram pela Comarca (em especial do Dr.
Marcelo Eduardo Souza, responsvel pela escolha da excelente localizao
deste prdio), pode-se dizer que a populao ilheense dispe da infraestrutura
necessria ao acesso ordem jurdica justa, com espao democrtico e adequado
para a soluo dos conflitos.
Construdo especialmente para as atividades Judiciais, o prdio conta com
espao suficiente para o instalao de 3 Varas, Juizado Especial Cvel e Criminal,
Centros de Soluo de Conflitos, onde podero ser realizadas as audincias
de conciliao e Mediao, Setor Tcnico, com atendimento especializado de
profissionais da rea da psicologia e assistencial, Brinquedoteca etc.
Por fim, gostaria de agradecer ao Presidente Paulo Dimas, sempre solicito a
atender nossos pedidos; ao Corregedor de Justia. Dr. Manoel de Queiroz Pereira
Calas, por ter me aprovado no concurso de ingresso na Magistratura; agradecer
e enaltecer a atuao dos advogados desta Comarca, que sempre tero no Poder
Judicirio ilhense um parceiro na busca pela pacificao social. Ao Ministrio
Pblico, nas pessoas das Dras. Luciane e Marilia, as quais desempenham um
Acesso ao Sumrio
trabalho sem precedentes nesta Comarca na busca por Justia; e por fim, mas
no menos importante, aos servidores do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo, o que fao na figura do Elias, nosso servidor mais antigo, da Cleusa, que
organizou, em conjunto com a Dona Ftima, a recepo aos convidados deste
evento, e da Bia que, depois de 27 anos de valorosa prestao de servios, ira
se aposentar nesta semana. Vocs so a fora que move a justia e este prdio
a sua casa!
Muito obrigado.

e-JTJ - 20 929
MARLIA GONALVES GOMES (Promotora de Justia)

Discurso proferido por ocasio da Inaugurao das Novas Instalaes do
Frum da Comarca de Ilha Solteira (Solenidade realizada em 30.03.2017).
Noticirio
DISCURSO MINISTRIO PBLICO
Excelentssimo Sr. Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, Dr. PAULO DIMAS DE BELIS MASCARETTI;
Exmo. Sr. Corregedor Geral de Justia, Dr. MANOEL DE QUEIROZ
PEREIRA CALAS, na pessoa de quem estendo meus cumprimentos aos
demais membros do Tribunal de Justia aqui presentes;
Exmos. Srs. Drs. Juzes de Direito da Comarca de Ilha Solteira, EDUARDO
GARCIA ALBUQUERQUE e ANDR LUIZ TOMASI DE QUEIRZ;
Exma. Dra. LUCIANE ANTUNES MAGNOTTI, Promotora de Justia, com
a qual tenho o prazer e alegria de dividir as atribuies do Ministrio Pblico
aqui na comarca;
Ilustre Delegado de Polcia Dr. MIGUEL ANGELO MICAS, na pessoa de
quem estendo meus cumprimentos a toda polcia civil;
Cumprimento tambm a polcia militar aqui presente e o fao na pessoa do
TENENTE LUIZ FERNANDO;
Exmo. Sr. Prefeito Municipal OTAVIO GOMES;
Ilustres advogados que cumprimento na pessoa do Dr. FABIO CORCIOLLI;
Primorosos servidores do Tribunal de Justia e do Ministrio Pblico;
E todos os demais presentes, cujas presenas abrilhantam e do significado
Acesso ao Sumrio
especial a esta solenidade.

Como representante, neste ato, da Procuradoria Geral de Justia, do
Ministrio Pblico do Estado de So Paulo e da Promotoria de Justia de Ilha
Solteira, no poderia deixar de pontuar acerca da importncia da inaugurao
das novas instalaes do Frum da Comarca de Ilha Solteira, denominado
Desembargador Joo Del Nero.
A atual instalao deste edifcio pblico trouxe notrio ganho para a populao
Ilhense, haja vista que, agora, o Poder Judicirio e o Ministrio Pblico contam

930 e-JTJ - 20
com um espao fsico condizente com a estrutura que esta cidade apresenta.
Os muncipes de Ilha Solteira costumeiramente recorrem ao poder judicirio
e ao rgo ministerial, a fim de obterem informaes e terem suas lides e
conflitos solucionados. Desta forma, crucial que o prdio que abriga o frum
da comarca disponha de elevada infraestrutura visando uma exmia prestao
jurisdicional, que o que hoje se v.
Grandes foram as melhorias advindas da conquista administrativa na qual
Noticirio
hoje solenizamos. Dentre elas, podemos destacar a elevao da qualidade do

servio, da produtividade, e at mesmo do relacionamento interpessoal e da
satisfao pessoal dos servidores pblicos que aqui atuam, tanto do Tribunal de
Justia, quanto do Ministrio Pblico, que esto sempre prontos e dispostos a
atender a populao que busca por justia.
Neste contexto, imperioso mencionar a cordial e colaborativa relao entre
o Poder Judicirio e o Ministrio Pblico nesta comarca. H em ns, membros
Ministeriais, uma grande satisfao pela constante colaborao que o judicirio
dispensa a esta instituio. Desta maneira, agradecemos aos zelosos servidores
do Tribunal de Justia pelos notveis trabalhos que desempenham. Ainda,
gratulamos os Exmos. Srs. Drs. EDUARDO GARCIA ALBUQUERQUE e
ANDR LUIZ TOMASI DE QUEIRZ, juzes de direito desta comarca,
guardies dos direitos da populao que notadamente exercem com firmeza e
sabedoria as atribuies a eles conferidas.
Cumpre tambm homenagear os colaboradores do Ministrio Pblico,
todos da mais elevada qualificao tica e profissional, cuja pronta colaborao
imprescindvel ao bom desempenho das funes atribudas a este rgo
ministerial.
Outrossim, importante destacar a significativa atuao da OAB na comarca,
que, por meio dos advogados, est incessantemente contribuindo em prol da
justia.
Manifestamos, ainda, nossos agradecimentos aos demais colaboradores da
Acesso ao Sumrio
justia, como os funcionrios que cuidam da limpeza e segurana do local e

mirins, os quais nos do a honra da prestao de seus trabalhos.
Nesta oportunidade, tambm agradecemos Prefeitura Municipal desta
cidade, na pessoa do Sr. Prefeito OTAVIO GOMES, que est sempre pronta
a contribuir com o Ministrio Pblico, inclusive cedendo-nos servidores
municipais a fim de auxiliar nossos trabalhos.
mister ainda agradecer as gloriosas Polcias Militar e Civil pelo louvvel
desempenho de seus trabalhos no combate ao crime, sempre cooperando com a
instituio ministerial.
e-JTJ - 20 931
Por fim, nossa homenagem mais expressiva, a que prestamos prpria
sociedade, que aqui se faz representar, pelos rgos da imprensa, vereadores e
a populao em geral.
O Ministrio Pblico uma instituio do Estado a servio da sociedade.
Trabalhamos pelo povo e para o povo, sempre em busca da justia social,
lutando contra o crime, a violncia, corrupo e todos os abusos do poder.
A todos aqui presentes, o meu muito obrigada.
Noticirio
Acesso ao Sumrio


Revista Eletrônica de Jurisprudência do TJSP - Volume 20 - Março e Abril de 2017

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REVISTA ELETRNICA DE JURISPRUDNCIA

REVISTA OFICIAL DO TRIBUNAL DE

Repositrio autorizado pelo Supremo Tribunal de Federal,

Repositrio autorizado pelo Superior Tribunal de Justia,

As ntegras aqui publicadas correspondem aos seus originais, obtidos junto

Desembargador RICARDO HENRY MARQUES DIP

Seo de Direito Privado:

Composta/Editada pela Equipe da DGJUD 1.2 - Servio de Publica-

Palcio da Justia, Rua Onze de Agosto, s/n, 4 andar

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo - Ano IV,

Repositrio Oficial da Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo

1. Direito - jurisprudncia 2. Tribunal de Justia - peridico. I. So Paulo (Esta-

CARGOS DE DIREO E DE CPULA

Presidente da Seo de Direito Privado

Presidente da Seo de Direito Pblico

Presidente da Seo de Direito Criminal

PAULO DIMAS de Bellis MASCARETTI

Presidente da Seo de Direito Privado

Presidente da Seo de Direito Pblico

Presidente da Seo de Direito Criminal

(sala 511 2 feira 13:30 horas PJ)

Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO***

1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA

2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA

3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA E

5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA

6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA OU

7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

13 Cmara de Direito Privado (salas 14 Cmara de Direito Privado (salas

9 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

10 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

11 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA OU QUINTA-FEIRA

13 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA PJ

25 Cmara de Direito Privado (salas 26 Cmara de Direito Privado (salas

14 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ

27 Cmara de Direito Privado (sala 403 28 Cmara de Direito Privado (salas

29 Cmara de Direito Privado (salas 30 Cmara de Direito Privado (salas

16 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ (SALA

17 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

33 Cmara de Direito Privado (sala 511 34 Cmara de Direito Privado (salas

19 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA OU

GRUPO DE CMARAS RESERVADAS DE DIREITO EMPRESARIAL

1 Cmara Reservada de Direito 2 Cmara Reservada de Direito

20 Cmara Extraordinria de Direito 21 Cmara Extraordinria de Direito

22 Cmara Extraordinria de Direito 23 Cmara Extraordinria de Direito

24 Cmara Extraordinria de Direito 25 Cmara Extraordinria de Direito

26 Cmara Extraordinria de Direito 27 Cmara Extraordinria de Direito

28 Cmara Extraordinria de Direito 29 Cmara Extraordinria de Direito

1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ

3 Cmara de Direito Pblico (sala 623

2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO SEGUNDA-FEIRA PJ

4 Cmara de Direito Pblico (sala 612 5 Cmara de Direito Pblico (salas

4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ

5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ

7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUINTA-FEIRA PJ

18 Cmara de Direito Pblico (sala 612

CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PBLICO

4 Cmara Extraordinria de Direito 5 Cmara Extraordinria de Direito

6 Cmara Extraordinria de Direito 7 Cmara Extraordinria de Direito

8 Cmara Extraordinria de Direito 9 Cmara Extraordinria de Direito

1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente

1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL SEGUNDA-FEIRA PJ