Apuntes Romano

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Derecho Romano 2016 - Apuntes de clase Todos
Derecho Romano (Universidad Rey Juan Carlos)

TEMA 1. INTRODUCCIN GENERAL.

1. Cronologa general tradicional de la historia de Roma.
2. Periodos de la historia del Derecho Romano (753 a.C. 565 d.C.).
3. Etapa Arcaica: Monarqua y Ley de las XII Tablas (753 a.C. 367 a.C.).
1. Cronologa general tradicional de la historia de Roma.
El Derecho Romano es un ordenamiento jurdico de carcter histrico, es decir; no est

vigente, entendemos por tal el Derecho por el que se rigi el pueblo romano desde la
fundacin de la ciudad de Roma en el ao 753 a.C. hasta la cada del Imperio Romano en
Occidente en el ao 476 d.C. y en Oriente hasta la muerte del Emperador Justiniano en el
ao 565 d.C.
Aunque propiamente Justiniano pertenece ya al Imperio Bizantino fue conocedor de la

importancia y perfeccin del Derecho que haban elaborado los romanos y decidi
recopilarlo en una obra, la llamada Compilacin de Justiniano que su nombre real era
Corpus Iuris civilis (Cuerpo de Derecho romano), que permiti ordenar el Derecho Romano
y transmitirlo hacia la posteridad. Es por ello que se suele sealar la fecha de su muerte
como el momento en que confluye el ciclo vital del Derecho Romano. Sin embargo, nos
vamos a encontrar que la aplicacin del Derecho Romano no se limita a este largo perdi de
tiempo, sino que se extiende mucho ms all llegando hasta los SXIX y SXX.
Periodo 753 a.C. 565 d.C.

753 a.C.: Fundacin de la ciudad.
476 d.C.: Cada del Imperio Romano Occidente, la ciudad de Roma cae ante las invasiones
de los pueblos brbaros.
565 d.C.: Muerte del Emperador Justiniano en Oriente.
Desde el ao 395, el Imperio Romano que era tan extenso y se encontraba ya en una fase de
decadencia, se ha dividido en dos partes: Oriente y Occidente. Cada la parte occidental,
continan los emperadores de la parte oriental que sin embargo se van alejando ya de la
cultura y de la tradicin romana, estando sometidos a influencias griegas, persas, y se
considera ya Imperio Bizantino.
Muerto Justiniano, deja de utilizarse el Derecho Romano ya que la parte Occidental del
Imperio se encuentra bajo las invasiones de los pueblos brbaros. La parte Oriental se
encuentra bajo influencias persas y bizantinas. Sin embargo, a finales del SXI y comienzos
del SXII se produce el descubrimiento de la Compilacin de Justiniano en la ciudad de
Bolonia y se va a iniciar as una segunda vida del Derecho Romano pues este ordenamiento
jurdico, aunque con algunas influencias germnicas y cannicas, volver a utilizarse en los
pueblos de la Europa continental formando lo que se puede considerar como un Derecho
comn europeo y as se mantiene prcticamente hasta el SXIX en que cada uno de los
distintos pases inicia el movimiento codificador para la elaboracin de su Cdigo civil.
El primer Cdigo civil que se crea es el Francs de 1804, el cual sirve de modelo a otros
cdigos posteriores como al C.c. espaol de 1889 y al C.c. alemn que entr en vigor el 1 de
enero de 1900. A partir de este momento se utilizar el derecho contenido en los Cdigos
civiles de manera que el Derecho Romano pierde vigencia y se estudia ya como un derecho
histrico pero, sin embargo, su influencia se deja notar en estos Cdigos civiles por lo que
podemos afirmar que el Derecho Romano se considera uno de los pilares fundamentales de
la construccin de Europa y una parte de la cultura jurdica de nuestros das de la que no se
puede prescindir.
2. Periodos de la historia del Derecho Romano (753 a.C. 565 d.C.).
Centrndonos en este perodo de tiempo, en la primera vida del Derecho Romano, el tiempo
es muy largo ya que abarca muchos siglos. Este perodo es muy largo y abarca un ciclo
completo de nacimiento, esplendor y decadencia de la historia de Roma. Por ello, los
romanistas han preferido sealar varias etapas histricas en el estudio del Derecho
Romano; etapas que no deben entenderse como categoras absolutas, sino como divisiones
convencionales elaboradas por los estudiosos del Derecho y que nos permiten seguir la
evolucin tanto de la organizacin constitucional de Roma como de las distintas
instituciones jurdicas privadas.
Se ha realizado una divisin de cinco etapas:
En primer lugar, la Etapa Arcaica abarca desde el ao 753 a.C. hasta el 367 a.C. y comprende
polticamente la monarqua y los primeros siglos de la Repblica.
En segundo lugar, la Etapa Republicana abarca desde el 367 a.C. hasta el ao 27 a.C. y
polticamente comprende la etapa de perfeccionamiento de la Repblica hasta su cada en
el ao 27 a.C. En esta etapa Roma comienza ya su expansin fuera de la Pennsula Itlica y
desde el punto de vista jurdico-privado se van acuando algunos de los conceptos
fundamentales del ordenamiento jurdico.
En tercer lugar, encontramos la Etapa Clsica la cual comienza en el ao 27 a.C., en el que

asume el mando Octavio Augusto, el primer Emperador de Roma, que va a instaurar una
nueva forma poltica que recibe el nombre de Principado comenzando el Imperio. Esta
etapa llega hasta el ao 284 d.C. en que asume el poder el Emperador Diocleciano que
reestructura el Imperio desde una forma absolutista. Esta etapa recibe el nombre de Clsica
porque es la poca del gran desarrollo y expansin de Roma por todo el Mediterrneo con
lo que ello supone para el progreso del trfico mercantil. Ser, tambin, la poca del
florecimiento de los grandes juristas que llevarn el Derecho Romano a su mximo
esplendor.
En cuarto lugar, con la Etapa Postclsica comienza en el ao 284 d.C. y va a llegar hasta la
cada del Imperio Romano de Occidente en el ao 476 d.C. Polticamente se caracteriza esta
dcada por el absolutismo imperial que recibe el nombre de Dominado. Es una poca de
decadencia poltica y econmica que trae como consecuencia la divisin del Imperio en dos
partes y finalmente la cada de la parte occidental en el ao 476 d.C. Jurdicamente, esta
etapa, es tambin una poca de decadencia ya que el Derecho estar burocratizado en la
cancillera imperial funcionarios imperiales y, de este modo, pierde calidad ya que
responde a los intereses del emperador. Otros hechos relevantes de esta poca es que Roma
deja de ser la capital del Imperio pues el Emperador Constantino lleva la capital a
Constantinopla lo que indica la mayor importancia que va a ir adquiriendo esta parte.
Adems, otro hecho importante es que se publica en el ao 313 d.C. el llamado Edicto de
Milano que supone el edicto de la tolerancia religiosa que tiene importancia porque
reconoce la religin cristiana que hasta entonces haba sido perseguida y ello va a tener
influencia en algunas instituciones jurdicas.
En quinto y ltimo lugar, la Etapa Bizantina o Justinianea va a llegar hasta el ao 565 d.C. y
la figura central de este perodo es el Emperador Justiniano que gobierna entre los aos
527 d.C. hasta el 565 d.C. Con la idea de restaurar la grandeza de Roma Justiniano realiza
desde la parte oriental del Imperio una gigantesca recopilacin de su ordenamiento
Corpus Iuris civiles que va a ser la ms importante de las compilaciones jurdicas de la
historia y sta sirvi de vehculo transmisor del Derecho Romano hacia la posteridad.
Esta compilacin sirvi de vehculo trasmisor del Derecho Romano hacia la posteridad. Su
descubrimiento a finales del siglo XI determin el llamado Renacimiento jurdico medieval.
Se aplicaba este ordenamiento para la resolucin de los problemas jurdicos de la poca, y
se estudiaba el Derecho privado sobre los textos justinianeos, lo que se mantuvo hasta la
elaboracin de los distintos Cdigos civiles europeos. Desde entonces el Derecho Romano
tiene el carcter de Derecho histrico, no vigente, pero su estudio es necesario para
entender el Derecho civil. Se considera adems uno de los Fundamentos del Derecho y
cultura europea.
1. Etapa arcaica. 753 a.C. 367 a.C.
Monarqua e indicios de Repblica.
2. Etapa republica. 367 a.C. 27 a.C.
Desarrollo y perfeccin de la Repblica.
3. Etapa clsica. 27 a.C. 284 d.C.
Comienza el Imperio: Principado (Princeps).
4. Etapa postclsica. 284 d.C. 476 d.C.
Imperio absoluto: Dominado (Dominus).
5. Etapa bizantina o justinianea. 565 d.C.

El Derecho de usufructo Usufructus es el cual una persona tiene el derecho de uso

y disfrute de una cosa aunque no sea de su propiedad.
El Derecho de usucapin Usucapio es el modo de adquirir la propiedad por el uso
de la cosa durante un tiempo junto con una serie de requisitos.
3. Etapa Arcaica: Monarqua y Ley de las XII Tablas (753 a.C. 367 a.C.).
En la etapa arcaica del 753 a.C. al 510 a.C. nos encontramos una monarqua. En el ao
510 a.C. se extingue la monarqua debido a los abusos cometidos por los reyes y comienza
la Repblica, pero nos encontramos que sta va a ser en los primeros momentos de dominio
patricio hasta el ao 367 a.C.
753 a.C. 510 a.C.: Monarqua

o Latino-sabina.
o Etrusca.
510 a.C.: comienza la Repblica pero hasta 367 a.C. fue de dominio patricio.
En primer lugar, desde un punto de vista poltico, la etapa monrquica comienza en el ao

753 a.C., en el que segn cuenta la leyenda, el Rey Rmulo fund la ciudad de Roma aunque
seguramente ms que de fundacin sera preferible hablar de la integracin de los distintos
pueblos asentados en la zona del Lacio que se unieron por razones defensivas o religiosas
en torno a la hegemona de un Rey rex. Se dice que hay datos filosficos que demuestran
que existi una monarqua y que fue la primera forma poltica de Roma. Por ejemplo, hay
unos documentos que indican que en Roma haba una casa Regia en la que viva el Rey de
Roma (Regia es la denominacin que recibe la antigua casa en del Rey). Sobretodo, tenemos
el recurso de Interregnum con el que se denominaba el perodo de vacancia o vaco de poder
Gobierno de transicin tras la muerte de un Rey hasta el nombramiento del siguiente.
Aunque no se conocen con exactitud los datos de esta fase monrquica, podemos afirmar
que en Roma existieron siete reyes; los cuatro primeros de origen latino y los tres restantes
de origen etrusco.
Las caractersticas del Rey en esta etapa eran:
El Rey era uno slo (unipersonal).

Su mandato era vitalicio.
No tena que responder polticamente ante otras instancias ciudadanas.
No era elegido por el pueblo sino que de acuerdo con ideas religiosas primitivas lo
sera por un consejo de sacerdotes que, junto con los senadores, se encargaran de
su nombramiento. Aunque se dice que tampoco se excluye que la eleccin del nuevo
Rey viniese establecida por su predecesor.
Se entenda que el Rey tena la suma de poderes militares, religiosos y civiles entre los cuales
se incluye el poder jurisdiccional, es decir; el poder para impartir justicia sobretodo en el
mbito criminal. Se duda, sin embargo, de que tuviese la facultad legislativa para dictar leyes
por lo que dara rdenes e instrucciones pero no seran leyes en sentido formal. Los poderes
del Rey no estn muy especificados y encontramos muchas dudas sobre cules eran.
Junto al Rey existan otros rganos, uno de ellos el sera el Senado o Consejo de Ancianos
Senex que se encargaran de asesorar al Rey en las cuestiones que ste les plantease
aunque tales consejos no seran obligatorios para el monarca. Es decir, el Senado
desempeaba una funcin consultivo pero no era vinculante para el Rey. A los senadores se
les daba el nombre de patres, lo que podra hacer referencia a su origen patricio quedando
excluidos de su participacin los plebeyos en esta etapa arcaica.
Por ltimo exista tambin otro rgano llamado Comitia Curiata que fue una primera forma
de Asamblea Popular cuyas funciones no eran en ningn caso deliberantes ni tendrn la
importancia que van a tener las asambleas populares en la poca Republicana.
Esta Comitia Curiata estaba formada por Curias, aunque no se sabe exactamente qu son,
aunque aclamaban al rey, presenciaban actos de Derecho familiar y hereditario.
Desde el punto de vista jurdico esta poca merece el calificativo de Arcaica. El Derecho se
hallaba muy influido por las ideas religiosas; esto es caracterstico de una sociedad
primitiva. Por otra parte, dada la divisin social las clases patricias utilizaban unas
costumbres comunes a todas ellas que no constaban por escrito, lo que utilizaban para
defender sus intereses frente a las clases plebeyas. Estas costumbres comunes a las clases
patricias es lo que recibe el nombre de Mores Maiorum (que traducido significa Costumbres
de los antepasados); son las primeras manifestaciones jurdicas de la poca. sta y otras
discriminaciones traen como consecuencia la reivindicacin plebeya de que el derecho
conste por escrito de una manera pblica lo que van a conseguir con la promulgacin en el
ao 450 a.C. de la Ley de las Doce Tablas; es decir, los plebeyos discriminados por los
patricios piden que el derecho conste por escrito y adems de una forma pblica. Se llama
Ley de las Doce Tablas porque se hace constar en unas tablas que se publican en el Foro.
La Ley de las Doce Tablas es un hecho jurdico muy importante de la etapa arcaica.
Segn cuenta la tradicin ante la reivindicacin plebeya se nombra una comisin de diez
personas todas ellas patricias cuya misin es elaborarla. Estas comisin de diez personas
recibi el nombre de Decemviri legibus scribundi (que traducido resulta comisin de diez
hombres para escribir la ley).
Se cree que en el ao 451 a.C. se nombr un primer Decenvirato comisin que elabora las
diez primeras tablas con normas ms favorables a la plebe. Al ao siguiente, en el ao
450 a.C., se nombra una segunda comisin la cual elabora las dos ltimas tablas si bien su
actuacin fue ms perjudicial para la plebe como lo manifiesta el hecho de que incluya la
prohibicin de matrimonios entre patricios y plebeyos.
El contenido de esta ley es reconstruido ya que el original fue destruido y fue transmitido
de forma oral, se conoce debido a que juristas lo fueron transmitiendo.
Las tablas I a III contemplaban las normas procesales, lo relativo a los juicios o procesos, ya
que hasta entonces se utilizaba la autodefensa ahora se establecen unos trmites procesales
pero sern muy arcaicos. Un ejemplo de ello es que se admite el apoderamiento y muerte
del deudor insolvente.
La tabla IV se refiere al Derecho de familia en la que se regula la patria potestas patria

potestad, se regulaba el matrimonio, la emancipacin de los hijos y el ius vendendi (derecho
de venta del padre sobre los hijos, se cree que ms que venta se realizaba un arrendamiento
del hijo para el trabajo y deca literalmente la tercera venta queda liberado de la patria
potestad.)
La tabla V regula instituciones como la tutela, la curatela y el derecho de sucesiones. Se

regulaba algo acerca de la sucesin testamentaria y la sucesin intestada (qu hacer con los
bienes de una persona cuando no hay testamento escrito).
La tabla VI se refiere a los negocios jurdicos y que como caracterstica presentan que son
especialmente formales; de la observancia de estas formas derivada el vnculo obligatorio.
La tabla VII, ya que estamos en una sociedad muy agrcola la cual necesitaba unos lmites de
su propiedad, se caracteriza por establecer unos lmites a la propiedad.
Las tablas VIII y IX se refiere a los delitos y procedimiento criminal; como muestra del
arcasmo se admite la Ley de talin ojo por ojo; diente por diente pero estableca que
preferiblemente se utilizasen compensaciones econmicas.
La tabla X se refiere al ius sacrum derecho sagrado. Las tablas XI y XII contienen normas
diversas que no pueden encuadrarse en un nico contenido.
Tablas I-III: normas procesales.

Tabla IV: Derecho de familia.
Patria potestas, ius vendendi...
Tabla V: tutela, curatela y derecho de sucesiones.
Tabla VI: negocios jurdicos (formales.
Tabla VII: lmites a la propiedad.
Tablas VIII-IX: delitos y procedimiento criminal (Ley de talin).
Tabla X: ius sacrum.
Tablas XI- XII: Normas diversas.
La importancia de esta legislacin la encontramos en que radica en que, por primera vez, se
cre un derecho comn y escrito para las dos clases sociales aunque realmente su igualdad
va a tardar un tiempo en conseguirse; se va a tardar cinco aos, en el ao 445 a.C. en el que
se dicta una Ley lex canuleia que admite los matrimonios entre patricios y plebeyos. Aun
mucho ms van a tardar los plebeyos en acceder a los cargos pblicos puesto que fue
necesario que se dictasen unas leyes Leges Liciniae sextiae en el ao 367 a.C. que
admitiesen tal posibilidad (estas leyes se llaman as porque en Roma se les adjudicaba el
nombre de quienes las creaban; en este caso, Licinio y Sexto), ahora ya pueden acceder al
consolado.
TEMA 2. LA ETAPA REPUBLICANA (367 a.C. 27 a.C.)

1. Magistraturas: caracteres generales y distintas magistraturas.
2. Distintas magistraturas.
3. Otros rganos.
3.1. Las Asambleas Populares.
3.2. El Senado republicano.
4. Derecho en la etapa de la Republica.
En el ao 510 a.C. se produce la expulsin de los Reyes por lo que la Repblica, como forma
poltica en la que ya no hay reyes, comienza en el ao 510 a.C.. Esta Repblica est dominada
por la clase patricia ya que los plebeyos no podan acceder a las Magistraturas.
En el ao 367 a.C. se aprueban las Leges liciniae sextiae, que admiten que uno de los cnsules
pueda ser plebeyo por lo que ahora podemos decir que se gobierna para todos as que es
cuando se estudia como Repblica que contina hasta el ao 27 a.C.
La palabra Repblica deriva de Res pblica cosa pblica y esta idea nos va a permitir
entender cul es la esencia de este rgimen y contraponerla a la Monarqua, la Repblica
pretende ser de dominio de todos. Adems, en la Repblica romana no encontramos una
Constitucin fija y escrita sino que las instituciones fueron evolucionando ya de forma
consuetudinaria o bien de forma revolucionaria como consecuencia de las reivindicaciones
plebeyas con el objetivo de llegar a unas formas democrticas.
En la Constitucin republicana vamos a encontrar, siempre, tres rganos: Magistraturas,
Senado y Asambleas populares.
1. Magistraturas: caracteres generales y distintas magistraturas.
Distintos tipos de magistraturas romanas durante la Repblica:
- Censor - Censor (mxima potestas): solo se puede ser censor una vez en la vida.
- Cnsul - Cnsul.
- Pretor - Pretor.
- Edil - Edil.
- Cuestor - Cuestor.
- Dictator (magistratura extraordinaria, para casos graves; existe solo cuando no

existen los dems).
Magistratura Mayor: censor, cnsul y pretor.
Magistratura Menor: edil y cuestor
La primera de las caractersticas es la electividad; se dice que al principio los magistrados
proponan a los sucesores y esto les permiti mantener el poder en las clases patricias.
Segn su categora los magistrados sern elegidos en distintos tipos de asambleas
populares.
En segundo lugar encontramos la anualidad; en la Repblica, como cosa pblica, se pretende
que los ciudadanos puedan participar en la gestin de los asuntos pblicos pero mantener
a unas mismas personas en el poder les dara una posicin privilegiada que degeneran
abusos por ello se limit su mandato al perodo de un ao, plazo improrrogable, salvo
supuestos excepcionales en que el cambio resultase perjudicial para la Repblica y se
sujetaba siempre a determinados requisitos y plazos. Adems, se prohbe tambin que una
misma persona ocupe varias magistraturas en el mismo ao o inclusive en aos sucesivos;
no pueden ocupar la misma magistratura hasta que pasen diez aos y si quieren cambiar de
magistratura han de transcurrir dos aos.
Al mismo tiempo se fue estableciendo una carrera honorfica ascendente entre ellas;
empezando normalmente por los rangos ms bajos esperando dos aos para ascender
mediante un curso honorfico cursus honorum. No obstante, hay dos excepciones:
- el censor es elegido cada cinco aos
- el dictator dictador no puede mantenerse en el cargo ms de seis meses.
En tercer lugar, la caracterstica de la colegialidad significa que una misma magistratura es
desempeada simultneamente por dos o ms personas. Se llama colegialidad pues se dice
que ambos son colegas collegae; es decir, tienen el mismo poder, el poder recae sobre
ambos. Cada uno puede actuar, ya que tienen poder total, en tanto el otro no se lo impida a
travs del derecho de veto o intercessio que consiste en vetar esa propuesta ante el pueblo
o el Senado. El derecho de veto pueden ejercitarlo:
1. Magistrados que estn en el mismo rango.
2. Un magistrado que tenga un poder sobre los de menor poder.
La cuarta caracterstica sera la gratuidad y significa que los magistrados no reciban
ninguna remuneracin por el desempeo de su funcin; eran cargos honorficos. Incluso
esta funcin les poda ocasionar numerosos gastos pero, no obstante esta inversin, eran
cargos muy deseados debido a su prestigio social o signos externos que suponan.
Econmicamente, a la larga supona unas ventajas ya que podan ser propuestos para ser
gobernadores en las distintas provincias del Imperio Romano. Eran casi siempre las mismas
familias las que desempeaban estos cargos, por lo que se llega a hablar de la nobilitas como
una clase social formada por aquellos que haban tenido un antepasado cnsul. Al final de
la Repblica se hizo necesario tipificar un delito que sancionaba la captacin ilcita de votos
delito de ambitu.
La quinta caracterstica es la responsabilidad la cual nos muestra como, a diferencia del Rey,
los magistrados deben rendir cuentas al finalizar su mandato primero mediante el derecho
de veto y en segundo lugar sera que si un magistrado condena a muerte o a una multa
cuantiosa a un ciudadano ste puede pedir la provocatio ad populum llamamiento al
pueblo; es decir, puede pedir que las asambleas populares revisen tal condena. El origen
de la provocatio ad populum es muy discutido pues precisamente la utilizaban los
historiadores para demostrar lo democrtico que era la poca de la Repblica.
2. Distintas magistraturas.
o Cnsul: es la suprema magistratura ordinaria en la cual concurren todas las
caractersticas generales, es la ms representativa de la Repblica. Por encima de
sta est el Censor aunque no siempre nos podemos encontrar con ella. Reviste
todos los caracteres generales (elegido por el pueblo, anual, colegiado, gratuito,
etc.). Su competencia, en principio, es total. A medida que la Repblica asume ms
funciones hubo que ir creando ms magistrados por lo que es le quitar al Cnsul
cierto poder. Era un Magistrado Mayor. Tiene imperium (tiene una serie de poderes
o funciones especficas; poder para convocar al pueblo, al Senado, poder para
declarar la guerra, etc.. Su funcin poltica termina con la Repblica, ya que cuando
termina esta etapa dejan de haber cnsules que se dedican a la vida pblica.
o Dictator: es la suprema magistratura extraordinaria; se sustrae a los principios

constitucionales propios de las magistraturas, es decir, es un magistrado nico el
cual no es elegido por el pueblo sino que normalmente es propuesto por los
cnsules. Su mandato no puede exceder nunca de los seis meses y no est sujeto al
lmite de la provocatio ad populum. Cuando hay un dictador no existen ms
magistraturas, cesan en el cargo.
Adems, constituye un recurso extraordinario al que se acude en casos de peligro

pblico violencia, guerras internas o externas, en que se considera conveniente
que una sola persona acapare todo el poder. Se nombra solo en casos de extrema
necesidad y por esto fue una magistratura escasa durante la Repblica aunque la
podemos encontrar con ms frecuencia en los momentos finales de la misma.
Mientras haya dictator no se pueden encontrar el resto de magistrados.
o Censor: es la magistratura que se considera de mximo prestigio y constitua la cima

del cursus honorum o carrera honorfica; solo se poda ser censor una vez en la vida.
Las funciones del censor eran:
Elaborar el censo de los ciudadanos: la ms importante de sus funciones, que
constitua una revisin general y peridica de la posicin patrimonial,
familiar y poltica de cada ciudadano con su encuadramiento dentro de las
estructuras del Estado y determinando sus deberes fiscales y militares
(determina la cuanta que cada ciudadano debe aportar al ejercito y su
derecho a voto). Los ciudadanos deben hacer una declaracin de su
patrimonio
Elaboran unas tablas situando a cada ciudadano en la Tribu y Centuria
correspondiente, lo que determina su participacin poltica pues se les llama
a votar en ese orden.
Censura las costumbres de los ciudadanos: si algn ciudadano no respetaba
las costumbres y reglas de la sociedad romana el censor lo haca constar en
una nota y poda rebajarlo de Centuria, lo que tendra consecuencias
polticas. Se convierte entonces en censor de las costumbres de los
ciudadanos romanos siendo totalmente libre en sus juicios.
Se considera al censor una magistratura no permanente pues se elige cada cinco
aos y debe realizar el censo en un mximo de dieciocho meses, trascurridos los
cuales cesa su funcin.
Se les atribuye el nombramiento y la revocacin (expulsin) de los
senadores.
Se encarga de competencias financieras.
Se encarga de la contratacin de obras pbicas.
Todo ello explica su prestigio poltico y papel de rbitro en la vida romana.
o Pretor: va a ser la magistratura jurisdiccional lo que quiere decir que interviene en

la resolucin de los conflictos entre particulares actuando como magistrado director
del proceso. Los pretores elaboraban un edictum en el que hacan constar las normas
procesales por las que se iban a regir durante el ao de su mandato. Este edicto
recibe el nombre de edictum traslatitium ya que va siendo trasladado en el tiempo,
se puede aadir o eliminar temas que necesitaban legislacin o quedaban sin
aplicacin. Que sea la magistratura jurisdiccional significa que es quien va a
estructurar el proceso cuando hay un proceso entre particulares. Su funcin se
concreta en la iurisdicto jurisdiccin que consiste en decir el derecho aplicable a
cada situacin que se le plantea. Existen dos tipos de pretores:
Pretor urbanus: cuando los conflictos son entre ciudadanos romanos.
Pretor peregrinus: cuando los conflictos son entre extranjeros o entre
ciudadanos romanos con extranjeros.
Todas estas magistraturas, hasta aqu, se pueden calificar como magistraturas mayores;
es decir, las que ostentan los cargos ms altos. Las siguientes se denominan magistraturas
menores, es decir, tienen menos potestad.
o Ediles: se encargaban de la vigilancia de la ciudad e incluso algunos tienen

jurisdiccin para intervenir especficamente en los mercados. Cuando se celebraban
mercados haba gran afluencia de personal por lo que se necesitaba de estos que
vigilaban. En tales lugares se producan actividades de compraventa en las cuales se
podan producir conflictos en estos contratos. Los ediles, por tanto, van a establecer
las clausulas de responsabilidad del contrato de compraventa.
o Cuestores: son los magistrados que se encuentran en el rango ms bajo y eran

auxiliares de los cnsules. Adems, realizaron algunas funciones como la acusacin
criminal.
o Tribunos de la plebe: fue una magistratura creada por la clase plebeya para la
defensa de sus intereses en la cual adquirieron una gran importancia aunque, con el
tiempo, pasa a ser aceptada por todo el Estado para la defensa de los intereses
populares en general. Esta magistratura, por tanto, se inici al margen del orden
constitucional de ah que se diga que es de origen revolucionario.
3. Otros rganos.
3.1. Las Asambleas Populares.
Las Asambleas Populares representan la participacin del pueblo en la vida poltica y habr
varios tipos de estas:
Comitia curiata: existieron en la Etapa Arcaica y estaban organizadas por curias.
Continan en la Etapa Republicana aunque su papel ser simblico sin poder
poltico importante. Se dice que eran treinta y cada una tena un representante que,
cuando convocaban curias, solo asistan estos representantes.
Comitia centuriata: es la ms caracterstica de la Repblica y la que explica la esencia

del rgimen republicano. Son asambleas organizadas por centurias; las centurias
eran unidades de carcter militar formadas por unidades de cien hombres las cuales
tienen su origen en el llamado exercitus centuriatus ejercito centuriado que existi
en Roma y sigue su misma estructura agrupando a los ciudadanos segn criterios
econmicos; se deca que formaban centurias polticas las personas que pudiesen
costear las centurias militares.
Segn Tito Livio existan:
18 centurias de caballera.
80 Infanteras: 1 clase. Hasta 100.000 ases (lo que aporta cada ciudadano).
5 auxiliares (de las cuales 2 eran de ingenieros).

Total: 193 infanteras.
Se va a seguir este orden para llamarlos a votar; en primer lugar a las centurias de
caballera, en segundo lugar a las infanteras de los ciudadanos de primera clase y
as sucesivamente hasta las infanteras de los ciudadanos de quinta clase.
sta tiene funciones electores ya que se elige a los magistrados mayores en estas
asambleas; adems, tambin tienen funciones legislativas ya que se votan y
aprueban leyes propuestas por un magistrado; y, por ltimo, tiene funciones
judiciales que consisten en revisar la condena a muerte o multas de elevada cuanta
impuestas por un magistrado.
Tito Livio:
Historia de Roma: I 1. .42.43:
Tomando el censo como base, estableci las clases y las centurias. Con todos los que tenan un
censo de cien mil ases o ms, form 80 centurias- 40 con los de ms edad, 40 con los ms
jvenes; tomando todos ellos el nombre de primera clase.
Form la segunda clase con los que tenan un censo entre cien mil y setenta y cinco mil ases;
comportaba 20 centurias. Fij el censo de la tercera clase a cincuenta mil ases, siendo el
nmero de centurias el mismo El censo de la cuarta clase fue de veinticinco mil ases, el
nmero de centurias fue el mismo pero el armamento difera; no tenan otras armas que una
lanza y una jabalina. La quinta clase, la ms numerosa, form 30 centurias El censo de esta
clase era de once mil ases. De todo el resto del pueblo, los que tenan un censo inferior, hizo
una centuria nica exenta del servicio militar. Despus estableci 12 centurias de caballeros
tomados entre los primeros de la ciudad
Aunque nadie pareca excluido del derecho de voto, todo el poder reposaba sobre los primeros
de la ciudad. Los caballeros eran llamados en primer lugar, despus de las 80 centurias de la
primera clase; cuando haba desacuerdo entre ellos, lo cual se produca raramente, se llamaba
a votar a la segunda clase; casi nunca se descenda ms, as que nunca se llegaba a las clases
ms bajas.
Existen tambin otras asambleas que se van a ir estableciendo como la siguiente:

Comitia tributa: est organizada por tribus distritos u organizaciones territoriales
en cuanto a su estructura se cree que se establecieron treinta y cinco tribus;
cuatro tribus urbana y treinta y un tribus rstica. Las tribus urbanas son,
econmicamente, de menos importancia y las rsticas son las que tienen mayor
importancia siendo en las que residen los propietarios de las tierras. Suman ms
votos las tribus rsticas que las urbanas.
Tenan funciones electorales, en las cuales elegan a los magistrados menores
ediles y cuestores y tambin funciones judiciales menores revisin de condena
que no son a muerte o multas de escasa cuanta.
Concilia plebis: como su nombre nos indica en su origen fue una asamblea
exclusivamente plebeya para defender sus intereses. Tambin estn organizadas
por tribus como la comitia tributa. Los acuerdos que se adoptan en ellas se llaman
plebiscitos que en un principio, eran obligatorios solamente para la plebe pero,
desde el ao 286 a.C. quedan equiparados a las leyes.
3.2. El Senado republicano.

El Senado, como hemos visto, ya exista en la Etapa Arcaica. Es un rgano de gran
importancia en la Repblica romana debido a la autoridad y riqueza de sus miembros. Se
nutre fundamentalmente de exmagistrados que, precisamente, se ordenaban en el Senado
segn la categora magistratual que hubieren desempaado. Frente a los magistrados, los
cuales eran cargos anuales, el cargo de senador era vitalicio contribuyendo, con ello, a dar
estabilidad a la poltica romana especialmente en cuestiones financieras, de guerra y paz,
de poltica internacional, etc. Podran ser removidos de su cargo por los censores.
Los poderes o funciones concretas que desempea el Senado son:
1. Tiene la funcin de servir de rgano de consulta, como lo era antiguamente. Esto
significa que el magistrado le consulta al Senado sobre alguna cuestin poltica y
ste emite una respuesta. Esta respuesta que hace al Senado un rgano consultivo
recibe el nombre de Senatusconsultum; esto no es vinculante para el magistrado
aunque no estaba aceptado que el magistrado no siguiese esa opinin, de hecho iba
a tener consecuencias en su carrera poltica.
2. Interregnum: es una funcin que se mantiene en la Repblica como perodos de

transicin entre magistrados. Aunque, a medida que se van regularizando las
elecciones anuales esta funcin acaba desapareciendo.
3. Auctoritas patrum: implica que los acuerdos electorales y legislativos aprobados en

las asambleas populares tienen que ser convalidados por el Senado lo que implica
un mecanismo de control sobre las decisiones del pueblo por parte de la oligarqua
romana.
Esta ley no se va a aplicar hasta que no sea convalidada por el Senado. Se llaman
auctoritas patrum que traducido significara que los magistrados autorizaran las
leyes. Esta funcin se acaba alterando y el Senado acaba dando una aceptacin
previa.
No obstante, se dice que en Roma el rgano que organiza la vida poltica es el Senado
convirtindose en el rgano director de la vida en la repblica romana. Se puede decir que
ms que democracia estamos ante una aristocracia ya que los que tienen mayor nivel
adquisitivo son los que organizan la vida romana.
Lo que se debata en el Senado era la oportunidad y conveniencia poltica de dicho acuerdo.
En cualquier caso, dados los enormes requisitos para la convocatoria de asambleas acaba
siendo un visto bueno preventivo acerca de lo que el magistrado va a proponer a la
asamblea.
En realidad, a la vista de estos 3 rganos, puede decirse que aunque la repblica se calificaba
por los romanos como un rgimen democrtico era ms bien una aristocracia. El senado
era el rgano director, vertebrador de la vida poltica de la Repblica. Este rgimen entr
en crisis a lo largo del ltimo siglo a.C. y cae el ao 27 a.C.
4. Derecho en la etapa de la Republica.

La secularizacin del Derecho supone que hasta ahora el Derecho estaba vinculado a la
religin ya que lo que deseaban era establecer aquello que agradase a los dioses pero que
ahora, sin embargo en los SIV y SIII a.C. se ir produciendo la llamada secularizacin del
Derecho la cual se va separando de estos vnculos religiosos para convertirse en una ciencia
racional.
Las fuentes del Derecho Romano en la Etapa Republicana son la jurisprudencia ( juristas),
lex y el ius honorarium. (pretores).
Jurisprudencia: Los juristas eran estudiosos del Derecho. Se encargan de su
interpretatio para acomodarlo a las exigencias vitales y necesidades de cada
momento. as normas anteriores, Mores maiorum y Ley de las XII Tablas, se van
quedando escasas para regular la vida en sociedad por lo que esto se hace necesario
para acomodando a las exigencias de cada momento. Esta interpretatio corresponde
a los juristas (van a ser estudiosos del Derecho) que inicialmente pertenecan al
Colegio de sacerdotes aunque poco a poco se fueron abriendo paso los juristas laicos.
Se ha definido la jurisprudencia como el conocimiento de las cosas divinas y humanas,
la ciencia de lo justo y de lo injusto.
La jurisprudencia republicana, sin llegar al esplendor de la jurisprudencia clsica,
sent algunos de los conceptos bsicos del ordenamiento jurdico.
La jurisprudencia implica en esta poca una forma espontnea de produccin del
Derecho, que se produce a travs de los casos que les plantean los particulares. Los
juristas laicos no tienen cargo ningn cargo oficial. Son libres en sus opiniones,
determinan lo que es justo, pero sin necesidad de un mandato. Sus respuestas se
aceptan por la propia autoridad moral de los juristas.
Lex ley: en la Repblica existe una lex que es aprobada en asambleas populares a
propuesta de un magistrado y convalidada por el Senado. Nos encontramos que la
ley, frente a la jurisprudencia, es una forma oficial derivada de los rganos del
Estado de produccin del Derecho. Las leyes afectan fundamentalmente a materias
de Derecho pblico. Leyes publicae. En cuanto a la estructura de la ley est formada
por tres partes:
Praescriptio: en la que se indica al magistrado proponentes y las condiciones de
la votacin. Esto significa que es lo que va antes del escrito.
Rogatio: es la parte normativa de la ley.
Sanctio: establece las consecuencias del incumplimiento.
Derecho honorario ius honorarium: es el Derecho elaborado por los pretores que
son la magistratura jurisdiccional iurisdictio en Roma tenan la funcin de decir o
dar el Derecho civil, el que exista en Roma. Se acude a los pretores cuando se
presenta un conflicto judicial o jurdico entre dos personas; por ejemplo, el
incumplimiento de un contrato. El pretor les va a dar las acciones que en el Derecho
civil romano corresponden a esa situacin, sino existe nada en el Derecho civil
romano o la solucin que existe es muy estricta o anticuada ir creando nuevos
remedios o nuevas acciones jurdicas basadas en la justicia y en la equidad. Estos
remedios reciben el nombre ius honorarium que el pretor publica en un edicto anual
que al cesar en su cargo pasa al siguiente pretor por lo que se habla de un edictum
traslatitium. En definitiva, esta es una va muy importante para corregir, suplir y
modificar el Derecho civil y alcanza su mximo auge en los dos ltimos siglos de la
Repblica. El ius honorarium sirve para resumir, suplir y modificar el ius civile.
Ius civile es el Derecho Civil Romano.
Fuentes del Derecho Romano en la poca Republicana:

1. Jurisprudencia.
2. Ley.
3. Derecho honorario.
TEMA 3. LA ETAPA CLSICA.

1. La constitucin del Principado.
2. El Derecho Clsico y sus fuentes.
2.1. Fuentes del Derecho.
2.2. Constituciones imperiales.
3. La jurisprudencia clsica.
1. La constitucin del Principado.
El trnsito de la Repblica al principado se sita histricamente en el ao 27 a.C. ao en el
cual el Senado le concede a Octavio Augusto poderes extraordinarios para gobernar. Pero,
en realidad, la crisis de la Repblica y de sus instituciones viene producida por una serie de
factores que se inician ya desde fines del SII a.C. Los factores de la crisis o cada de la
Repblica son:
Grave crisis econmica y social.
Guerras internas para la obtencin de la ciudadana romana.
Gran expansin territorial que va alcanzando Roma que hace insuficientes la
estructuras republicanas y que determinan el fin de las elecciones anuales y de las
magistraturas ordinarias y, por el contrario, la concesin de mandos personales a
los que se les otorga poderes prorrogados por lo que se ir desvirtuando la esencia
de la Repblica.
Divisin de opiniones en el Senado acerca de cmo solucionar algunos de los
problemas de Roma. Van a surgir en el Senado dos ideologas diferentes a modo de
partidos polticos:
a. Los optimates: conservadores.
b. Populares: demcratas.
Ante esta situacin, Octavio Augusto que en el ao 31 a.C. ha resultado vencedor en Egipto
sobre Marco Antonio vuelve a Roma triunfante y asume la funcin de restaurar la paz y la
justicia siendo aclamado por todos, lo que le da un enorme poder fctico al que l trata de
renunciar. Renuncia que no es aceptada por el Senado que, por el contrario, en el ao 27 a.C.
le otorga legtimamente unos poderes extraordinarios que no van a tener las limitaciones
propias de los magistrados y le dan un carcter muy superior al de un rgano republicano.
Se seala, por tanto, se seala esta fecha del ao 27 a.C. como el comienzo de un nuevo
rgimen; el Principado.
Esto nos plantea cul es la naturaleza jurdica de este rgimen, el principado, que es muy
discutida porque Octavio Augusto se presentaba a s mismo como un restaurador de la
Repblica y, de hecho, mantiene formalmente, los rganos republicanos pero sin embargo
l concentrar un enorme poder acompaado de una fuerte burocracia imperial. Por ello,
poco a poco, los rganos republicanos van a quedar vacos de contenido.
El Senado queda instrumentalizado por el emperador que ser quien determinar
los requisitos para convertirse en senadores.
Las asambleas populares pierden sus funciones.
Aquellas magistraturas que se mantienen van a ir perdiendo sus funciones efectivas.
Por ello el Principado debe entenderse desde una ptica monrquica o personalista aunque
no absolutista como ser luego el Dominado.
2. El Derecho Clsico y sus fuentes.

Como idea bsica, el Principado implica que el emperador progresivamente va acumulando
ms poderes y esto debe traducirse en la traduccin del Derecho; es decir, las fuentes del
Derecho vienen determinadas por el rgimen poltico.
El Derecho va a estar concentrado en la cancillera imperial. No obstante esta idea, nos
encontramos con que el Derecho de esta poca ser el de mayor perfeccin, se va
elaborando un modelo jurdico clsico que se mantiene a lo largo de los siglos lo que ser
debido fundamentalmente a la actividad jurisprudencial. Encontramos en esta poca, por
tanto, a los juristas ms brillantes que van desarrollando las instituciones jurdicas para
adaptarlas a la nueva realidad marcada por la gran expansin del Imperio.
2.1. Fuentes del Derecho.
1. Ley: eran propuestas por magistrados y votada en las Asambleas Populares
formadas por los ciudadanos romanos. Ahora, debido a las concesiones graduales
de ciudadana, el nmero de ciudadanos es cada vez mayor, de donde resulta la
imposibilidad material de que participen en las Asambleas lo que lleva a que esta
fuente, la ley, decaiga totalmente aunque nunca qued formalmente abolida. No
obstante, se utiliz todava en poca de Augusto en su intento de reformar muchos
aspectos de la vida jurdica romana. (Aunque desaparezca la ley como fuente del
Derecho romano en esta poca clsica, Augusto utiliz leyes: leyes de Derecho de
familia, procesales, para reprimir la violencia pero tras su muerte deja de acudirse
a esta fuente de produccin del Derecho).
2. Senadoconsultos: el Senado en la poca Imperial pierde el carcter director de la
vida poltica romana y asume, sin embargo, una funcin normativa importante
tanto en el campo del Derecho Pblico como en el campo del Derecho Privado. El
emperador propone algo al Senado y pretende que esto se debata en el Senado y se
proclame como un senadoconsulto.
Si hasta entonces los senadoconsultos eran respuestas sin fuerza vinculante ahora
se convierten en un instrumento al servicio del Emperador aunque, tericamente,
ste hara una propuesta que deba debatirse en el Senado y publicarse como
senadoconsulto a medida que se refuerce la autoridad imperial ms que debatir
ser ntegramente aceptada. Esta propuesta que se hace al Senado recibe el nombre
de oratio principis y ser publicada como senadoconsulto.
Los emperadores haran una propuesta (oratio) que debera debatirse en el Senado,
y publicarse como un Senadoconsulto. A medida que se refuerza la autoridad
imperial (desde el siglo II d.C., poca de Adriano), ms que debatirse ser
ntegramente aceptada por lo que el Senadoconsulto era una mera forma de
expresar la voluntad imperial.
Es decir, el emperador aprovecha el prestigio que en Roma haba tenido el Senado
para imponer su voluntad, tanto en materia de Derecho pblico como privado,
(Derecho de Familia, sucesiones, derecho criminal). Decae a fines del Principado.
3. Ius honorarium: se va atenuando en a medida que los emperadores y los

funcionarios vayan interviniendo en la administracin de justicia privando de esta
funcin al pretor por lo que el edictum traslaticium se limita a reproducir las
mismas clausulas ya existentes sin apenas renovarse. En el ao 138 d.C. el
Emperador Adriano fijar definitivamente el texto del Edicto y se reserva l
cualquier posible modificacin lo que se conoce con el nombre de Edictum
perpetuum.
Fuentes del Derecho en la poca Clsica:

Lex (Ley).
Los senadoconsultos.
Edicto pretorio (ius honorarium).
2.2. Constituciones imperiales.

Otras fuentes que existen en el Derecho Clsico que no se han mencionado son las
constituciones imperiales que representan la actividad normativa y legislativa del
Emperador. Existen cuatro tipos de constituciones imperiales:
1. Edicta: son normas de carcter general vlidas erga omnes frente a todos.
Su vigencia no es anual sino que se mantenan en vida del Emperador e, incluso, tras
su muerte y su mbito de aplicacin era para todo el Imperio siendo, por tanto, las
normas de carcter ms general.
2. Mandata: son instrucciones de carcter interno que el Emperador enva a sus
funcionarios y que estos deben hacer cumplir a los ciudadanos. Son un modo
indirecto de creacin del Derecho.
3. Decreta: son sentencias dictadas por el Emperador tanto en primera instancia como
en apelacin y, adems, tanto en materia civil como penal o criminal.
4. Rescripta o epistulae: son respuestas dadas por el Emperador para resolver una
cuestin jurdica a requerimiento de funcionarios o particulares. Se hizo muy
frecuente dirigirse a l, especialmente por parte de los jueces para la resolucin de
cualquier conflicto jurdico. Por ello el emperador hubo de crear un consilium
principis del que formaban parte los mejores juristas que se encargaran de dar tales
respuestas. Aunque estas consultas iban dirigidas a un caso concreto, la decisin
imperial que se tome sera vlida para otros casos anlogos.
Las constituciones imperiales van a ir adquiriendo cada vez ms importancia mientras
que las fuentes vistas en el punto anterior van a ir desapareciendo. Al ir desapareciendo
las otras fuentes del derecho, las constituciones imperiales se convierten en la fuente
prioritaria, y en la poca absoluta casi en nica, por lo que van a recibir el nombre
general de leges.
3. La jurisprudencia Clsica.
Tambin es otra fuente del Derecho.
La jurisprudencia supo mantenerse con dignidad frente a las presiones imperiales lo que se
explica por su riguroso tecnicismo. Van a verse afectadas en algunos campos, se les priva
del Derecho Pblico, pero en general van a frenar y disciplinar las innovaciones imperiales
pudiendo defender los valores de la tradicin romana.
Los emperadores son conscientes del prestigio y de la autoridad de que gozaban los turistas
por lo que tratan de conquistarlos y no de eliminarlos. De hecho, algunos turistas formarn
parte del consilium principis y a otros se les otorgan el Derecho a respondere ex auctoritate
principis; es decir, que sus decisiones sean vinculantes para los tribunales como si las
hubiese dado el propio emperador.
Esto significa que los juristas tienen las funciones de respondere, agere y cavere, ahora
algunos juristas les da el emperador el derecho el ius publice respondendi , el derecho a
responder ex auctoritate principis, es decir, tienen la misma autoridad que si se las hubiese
dado el emperador. Esto no anula a los dems juristas que pueden seguir desempeando su
funcin libremente pero estos privilegiados van destacando sobre ellos por lo que, poco a
poco, se ir produciendo el fin de la jurisprudencia libre que ahora est ya de nuevo
vinculada al poder.
Adriano reglamentar este ius publice respondendi, diciendo que las opiniones de los juristas
con ius respondendi sean obligatorias para el juez si son unnimes, en otro caso que el juez
siga libremente su opinin.
Ello no anula a los dems juristas, que pueden seguir desempeando su funcin libremente,
pero estos privilegiados van destacando sobre ellos, lo que poco a poco ir produciendo el
fin de la jurisprudencia libre, ahora ya est, como haba sido en sus orgenes, vinculada al
poder. Se hablar de una jurisprudencia de Estado. Pero su nivel tcnico hace que
desempeen un papel vital para adaptar el derecho a las necesidades del imperio. De hecho,
se afirma que en la actividad de los juristas se encuentra el gran desarrollo del Derecho civil
romano.
Los juristas clsicos realizaron una grandsima obra literaria a travs de sus Comentarios
al edicto, a las XII Tablas, Colecciones de casos prcticos reales o imaginarios que
utilizaban para exponer algn problema jurdico, Quaestiones, Responsa; Institutiones
(manuales para la enseanza del Derecho)
En el SI hay dos escuelas importantes:
Escuela Sabiniana: seguan a Sabino. Parece que sta era ms conservadora y ms
cercana al Emperador Augusto.
Escuela Proculeyana: seguan a Prculo. Era, quizs, la escuela ms progresista o
ms independiente.
Pero, en genral, habra algunas diferencias de detalle pero no de mtodo pues solan
coincidir en la mayora de los temas. A partir de Adriano las escuelas decaen,
desapareciendo las diferencias. Principales juristas:
o SII d.C.: Salvio Juliano, Celso, Gayo (autor de la Institutiones en la que se inspirara
Justiniano).
o SIII d.C.: Paulo, Ulpiano, Modestino, Papiniano.
Tema 4. LA COMPILACIN DE JUSTINIANO.

1. La etapa postclsica y primeras compilaciones.
1.1. Primeras compilaciones
2. La compilacin de Justiniano.
3. Estructura de la compilacin.
1. La etapa postclsica y primeras compilaciones.
El trnsito del Principado al Dominado se produce en el ao 284 d.C., ao en que es
proclamado Emperador Diocleciano quien despus de una larga poca de crisis y
desestabilizacin, reorganiza el poder pero desde unas estructuras absolutistas. En general,
sta es una etapa de decadencia en todos los rdenes (poltica economa, moral, jurdica,
etc.) en la que el Imperio se hace vulnerable a las invasiones de otros pueblos.
Factores a tener en cuenta son la larga crisis econmica, problemas sucesorios, prdida de
la identidad del ciudadano romano tras la concesin de ciudadana a todos los habitantes
del Imperio (En el ao 212 se dicta una Constitucin en la que a todos los habitantes del
Impero se les nombra ciudadanos).
Diocleciano trata de hacer frente a la inestabilidad y decadencia realizando una divisin
administrativa del Imperio, (parte occidental y parte oriental) reservndose l el gobierno
de la parte oriental, lo que indicaba la mayor riqueza de esta parte, en la que despus
Constantino (aos 307-337 d.C.) establecer la capital del imperio. En cada parte, habra un
Emperador. Aunque esto no era ms que una divisin funcional, se anticipaba ya a la
fragmentacin del imperio. (ao 395 d.C., Teodosio divide el imperio entre sus hijos).
Finalmente la ciudad de Roma cae ante las invasiones de los pueblos brbaros en el ao 476,
lo que supone el fin del Imperio romano de occidente.
Desde el punto de vista jurdico esta poca se denomina postclsica en cuanto que el
Derecho es de menor calidad que el de la poca clsica.
Los juristas quedan totalmente burocratizados debido al frreo control de los
Emperadores, siendo las Constituciones imperiales la principal fuente del derecho. ( leges).
Se dictar una Ley de Citas del ao 426 d.C., (Valentiniano III), que indica slo se poda
invocar en juicio las opiniones de 5 juristas clsicos: Gayo, Paulo, Ulpiano, Papiniano y
Modestino.
Sin embargo la gran cantidad de constituciones imperiales, la falta de coordinacin entre
ellas, y la falta de una jurisprudencia de nivel que guiase su aplicacin, pusieron de
manifiesto la necesidad de ordenar, de codificar, de reunir las constituciones que estuviesen
vigentes para que los ciudadanos y funcionarios conociesen el Derecho aplicable.
1.1. Primeras compilaciones.

Las dos primeras compilaciones, elaboradas en tiempos de Diocleciano fueron colecciones
privadas, sin sancin oficial, seguramente realizadas por funcionarios que tenan acceso a
los archivos imperiales. Estas fueron:
1. Codex Gregorianus. ao 292.
2. Codex Hermogenianus. Ao 295
Pero la gran codificacin oficial postclsica fue el Codex Theodosianus del ao 438 d.C., que
recoge las constituciones imperiales desde el emperador Constantino, tratando de
ordenarlas sistemticamente, evitar repeticiones entre ellas, y de excluir las que estuviesen
derogadas en un intento de dar estabilidad y eliminar la incerteza del derecho.
Constituy la principal fuente del derecho romano en occidente hasta el renacimiento

jurdico del siglo XII en que se empezar a estudiar los textos romanos sobre la compilacin
justinianea.
2. La compilacin de Justiniano.
En esta parte Oriental, ms helenizada, grecoparlante, menos romana, debemos situar al
Emperador Justiniano, (527-565), que pretende recuperar la grandeza del Imperio romano
en todos los rdenes, reconquistando los territorios perdidos de Occidente, estableciendo
en todos ellos, una misma administracin, y un mismo Derecho. (Derecho Romano clsico).
Aunque no consigue sus objetivos, Justiniano pas a la posteridad por realizar una
Compilacin de Derecho Romano que marcar un hito fundamental en la Historia de la
Jurisprudencia europea, que ha permitido trasmitir el Derecho Romano hasta los cdigos
actuales.
La finalidad de la compilacin es pretender recoger y ordenar lo ms importante del
Derecho Romano (sus principios y valores) contenidos en las Constituciones imperiales y
los escritos de los juristas, con el objetivo de conservarlos y para hacer de este
ordenamiento el derecho aplicable en su tiempo.
Justiniano, siguiendo la lnea ya seguida por otros emperadores, especialmente por
Teodosio II, era consciente de la necesidad de una Codificacin que sirviera como Derecho
vigente para los hombres de su poca, y que al mismo tiempo recogiera el genio de sabidura
jurdica del pueblo romano. Entenda que no poda haber vida civil ordenada si no exista
certeza en torno al Derecho. En esta poca, haba una gran incertidumbre jurdica, el
laberinto de las leyes converta los litigios en interminables. Haba muchsimas
Constituciones imperiales, contradictorias en algunos casos, y tanto los ciudadanos como
los jueces no saban cul era el Derecho aplicable, alargando enormemente los juicios.
3. Estructura de la compilacin.
La compilacin de Justiniano, que en la Edad media ser llamada Corpus Iuris civilis, se
compone de varias partes ya que ste tena como objetivo recoger constituciones
imperiales:
1. Cdex: compilacin de las leyes. Se incluyen en esta parte las Constituciones
imperiales (leges), que estn vigentes y desordenadas. Se basa en los otros Codex
anteriores, especialmente en el Codex Theodosianus. Se elabor una primera edicin
en el ao 529 d.C.. No obstante, tras promulgar despus Justiniano otras
constituciones, se har una segunda edicin, que se publica en el ao 534, por lo que
a la edicin anterior se le llamar Codex vetus Cdigo viejo. Se trata de un Codex
con coherencia sistemtica. No se trataba de una mera recogida cronolgica de
constituciones sino que se presentan ya agrupadas por materias, con posibilidad de
abreviarlas y excluir las derogadas.
Estas disposiciones tienen valor de ley para los Tribunales.
2. Digesto (Pandectas, en Griego): Compilacin de Iura, es decir, en la que se recogen

los escritos y opiniones de los juristas. En realidad, va a ser la parte ms importante
de la Compilacin, ya que el Derecho Romano se ha desarrollado especialmente por
los juristas. Para ello, Justiniano dicta una serie de constituciones acerca del modo
en que debe plantearse, que quedaron recogidas en una coleccin llamada
Quinquaginta Decisiones, y su principal colaborador, Triboniano designa a una
comisin de 15 personas, en la que se encontraban juristas y abogados de la escuela
jurdica de Constantinopla.
Justiniano establece la idea o plan a seguir:
a. Ordenar las respuestas y opiniones de los juristas clsicos por materias.

b. evitar contradicciones y repeticiones entre ellos.
c. Una vez ordenado, si es necesario, se modifican tales respuestas y opiniones si
ello fuese necesario para convertirlo en el Derecho aplicable.
La obra se public el ao 533 d.C., quedando prohibido por Justiniano cualquier
comentario o interpretacin sobre los textos all recogidos en ella. nicamente se
admitan traducciones literales al griego. Esta parte tambin tena carcter
legislativo, es decir, sera el Derecho aplicable por los tribunales.
En cuanto a su estructura, el Digesto se dividi en 50 libros, divididos a su vez en
ttulos, fragmentos, prrafos. Cada fragmento indica con una inscripcin el nombre
del autor clsico y la obra clsica de donde viene la cita. Sigue el mismo orden que
haban seguido los juristas clsicos, bsicamente el Edicto del pretor.
Interpolaciones y mtodo compilatorio del Digesto.
Las modificaciones introducidas por los compiladores justinianeos sobre los textos
clsicos para convertirlos en Derecho vigente se denominan interpolaciones. Se
reconocen de muchas formas, por el distinto estilo literario con que estn
redactadas; porque no aparecen en la obra original de la que derivan; por la
incompatibilidad histrica.
Mtodo: Los compiladores tuvieron que leer ms de 1.600 obras de los juristas
clsicos, por ello sorprende la rapidez con que se realiz. Se cree entonces que, o
bien pudo estar basada en colecciones privadas realizadas anteriormente, y que los
compiladores las retocaron y les dieron respaldo oficial, o que no todos los juristas
de la comisin encargada de elaborarla leyeron las 1600 obras, sino que formaron
subcomisiones y cada una de ellas leera solo una parte.
3. Instituciones: son un manual elemental para la enseanza del Derecho que deba
sustituir a las Institutiones de Gayo en el que en realidad estaba basado. Se public
tambin en el ao 533 d.C., al mismo tiempo que el Digesto, y tienen tambin valor
legislativo. La obra tiene un marcado valor didctico.
Se estructura en 4 libros (personas; cosas y sucesin testada; intestada y
obligaciones; delitos y acciones)
4. Novellae novelas: contiene las ltimas constituciones dictadas por Justiniano con
posterioridad a la publicacin del Codex y hasta el ao 542 d.C., en que se cree que
se produjo la muerte de Triboniano.
Esta parte se conoce a travs de fuentes indirectas, colecciones privadas, no
oficiales. Las constituciones aparecen escritas en latn y en griego.
Tema 5. Derecho Procesal I.

1. La proteccin de los Derechos: Actio y derecho subjetivo.
2. pocas del Derecho Procesal Romano.
3. La biparticin del proceso.
1. La proteccin de los Derechos: Actio y derecho subjetivo.
El Derecho Procesal se va a encargar de proteger los derechos y nos encontramos con que
un ordenamiento jurdico es un sistema de derechos por lo que el ordenamiento jurdico
est reconociendo un sistema de derechos. Si alguien vulnera estos derechos caben dos
posibilidades:
Defensa privada: defensa propia, lo cual no se puede mantener porque lleva a casos
que quebrantan la convivencia social.
El Estado va a asumir esta defensa ya que no se va a poder mantener y va a establecer
un conjunto de actuaciones para la defensa de estos derechos. Se va a llamar Derecho
Procesal y comprende los medios y los trmites que establece el Estado para la
proteccin de los derechos.
La palabra Derecho Procesal deriva de proceso porque nos encontramos ante un conjunto
de actos de gran extensin en el tiempo. Un proceso es una serie de actos sucesivos
sometidos a determinadas normas que lo regulan y que estn encaminados al
reconocimiento de un Derecho.
Nos vamos a encontrar con que en Roma no se utilizaba la palabra proceso en este sentido
tcnico sino que se utilizaba la palabra actio, agere accin, actuar que es la facultad de
una persona para iniciar una actividad procesal dirigida a la tutela y el reconocimiento de
un derecho. En consecuencia nos encontramos con que siempre que en Roma se reconoce
un Derecho se va a reconocer una accin para su defensa. Nos encontramos con que cada
derecho tiene una accin para defenderse con lo que actio es una garanta de su derecho, la
accin es el derecho a perseguir en juicio aquello que se nos debe.
Esto implica que en un proceso civil nos vamos a encontrar dos partes:
a) Demandante: en roma se le llamaba actor ya que es quien ejercita la accin
b) Demandada: en Roma se le llamaba reus reo.
Adems, hay muchsimas clases de acciones:
a) Civiles ius civile: unas reconocidas por el derecho civil.
b) Honorarioas o Pretorias: otras reconocidas por el ius honorarium.
2. pocas del Derecho Procesal Romano.

Orgenes del Derecho Procesal Romano.
La autodefensa nos lleva a generar ms conflictos, sino que genera ms por lo que se plantea
la posibilidad de buscar a una tercera persona imparcial para que decida la solucin del
conflicto; quin tiene razn.
Superada la autodefensa encontramos:
1. En primer lugar, actos privados al margen de la autoridad del Estado en la que se
designa a un rbitro elegido por las partes de manera voluntaria y privada y,
sobretodo, al margen del Estado.
2. En segundo lugar, vamos a acudir a un rgano del Estado en lugar de a un tercero;
el pretor. ste va a instruir el proceso escuchar las partes pero decidir un juez
privado. Este sistema se utiliz en la poca de la Repblica porque era un rgimen
de libertad con un magistrado pretor y su rgimen de libertad en la que intervena
en la justicia pero siguiendo con lo que le deca el pretor. Dicta la sentencia un
ciudadano particular, un juez privado privatus .
Esta etapa se conoce segn el nombre tcnico como Ordo iudiciorum privatorum
orden de juicios privados. Nos encontramos ante la poca que se sita en la Ley
de las XII Tablas. A su vez se realiz cronolgicamente con dos procedimientos
distintos:
a) Procedimiento de Legis actiones procedimiento de acciones establecidas por la
ley: el primer procedimiento que se utiliz en la poca de las XII Tablas. Es un
procedimiento de la poca primitiva, debido a que es un Derecho muy arcaico
vamos a avanzar procesalmente al igual que en el resto de mbitos de la vida
encontrndonos con un segundo tipo de procedimiento.
b) Procedimiento Formulario: se corresponde con la poca final de la Repblica,
los ltimos dos siglos. Es un procedimiento muy rico, ms completo que el
anterior.
Nos encontramos en una situacin en la que Roma prosigue con su evolucin, la
Repblica entra en crisis y comienza el Principado por lo que el Emperador va a
intervenir en la administracin de justicia y va a nombrar funcionarios. Debido a
esto va a surgir otro tipo de procedimiento.
3. En tercer lugar se da el paso en el que las partes enfrentadas acuden a un juez estatal
donde el proceso se estabiliza. El juez estatal conoce de principio a fin el
procedimiento. Este procedimiento se llama tcnicamente Cognitio extraordinem
(extra ordo). Se sita en la poca del Imperio.
En el Principado se crea un nuevo procedimiento (Cognitio extraordinem) el cual va
a coexistir con el Procedimiento Formulario. El nuevo se utiliza para casos
especficos muy concretos, los cuales se van a ampliar cada vez ms por lo que se va
dejando en desuso el Procedimiento Formulario.
3. La biparticin del proceso.

Esto es caracterstico solo del proceso Ordo iudiciorum privatorum porque aqu primero se
iba ante el pretor y despus ante el juez, que es un particular. Nos encontramos con que va
a haber dos fases en los juicios del Ordo iudiciorum privatorum:
1. Fase in iure: se hace ante el pretor al que le plantean los hechos e instruye la causa
pero no la juzga, es la fase en la que el pretor ejercita su iurisdictio jurisdiccin. Se
delimita la accin actio.
Litis contestatio ante testigos: tiene lugar entre ambas fases. El juez no tiene
ninguna autoridad oficial por lo que poder hacer efectiva la sentencia y darle mayor
carcter oficial se realiz este acto. Las partes acuerdan, en presencia de testigos,
someterse a la decisin de ese juez.
2. Fase apud iudicem: las partes van ante el juez que hayan elegido y por su parte se
examina la veracidad de los hechos, se practican pruebas y se dicta la sentencia. No es
apelable.
En la Cognitio extraorordinem no se divide el proceso en dos partes, por lo que la biparticin
del proceso solo es caracterstico del Ordo iudiciorum privatorum.
Tema 6. Derecho Procesal II.

1. Procedimiento de legis actiones.
2. Procedimiento formulario. Estructura de la frmula.
2.1. Estructura de la frmula.
3. Litis contestatio.
4. Fase apud iudicem.
5. Cognitio extra ordinem.
1. Procedimiento de legis actiones.
Se incluye del Ordo Ordo iudiciorum privatorum y es utiliza desde la Ley de las XII Tablas
por lo que se llama, traducido, acciones de la ley. Es un procedimiento arcaico que va a
consistir, fundamentalmente, en una serie de declaraciones solemnes, un sistema ritual, en
el que se perciben muchas influencias religiosas y arcaicas. Se sita en la poca Arcaica.
Procesalmente tenan un tipo de procedimiento en el que hacan una apuesta ante los Dioses
y la respuesta de estos era la que dictaba la sentencia. Se basa en una serie de declaraciones
solemnes (legis actio sacramentum), las cuales hay que realizarlas pronunciando unas
palabras exactas y si no las dices perdas el juicio por lo que podemos apreciar que en la
sociedad jurdica de roma la forma tena mucha relevancia. eran declaraciones orales, la
escritura era algo que no se utilizaba. Slo poda ser utilizado por ciudadanos romanos y en
ciertos casos concretos.
Este procedimiento solo poda ser utilizado por ciudadanos romanos y solo para ciertos
casos concretos que venan tipificados. Haba varios tipos de legis actiones:
1. Legis actiones declarativas de condena: que se declare algo y por consecuencia se
condene. Por ejemplo; soy el propietario y se me pague la cosa.
2. Legis actiones meramente declarativas: por ejemplo, que se declare que una
persona es ciudadana romana.
3. Legis actiones ejecutivas o de ejecucin: se pretende que se haga cumplir una
condena previa. Por ejemplo: se ha condenado, segn la declarativa de condena, que
pagues una cosa, si no la pagas se hace ejecutar la sentencia por va ejecutiva; que
pagues los bienes, como ejemplo.
2. Procedimiento formulario. Estructura de la frmula.
Se utiliza, aproximadamente, desde la segunda mitad del SII a.C. con la tipificacin de la
Lex aebutia. Este procedimiento formulario surge para superar los inconvenientes del
procedimiento de legis actiones. Se admite ya en los litigios entre romanos y extranjeros.
Recibe su nombre debido a que se redacta una frmula que va a ser un programa procesal
por escrito indicando qu es lo que ha ocurrido y se adapta a cada caso concreto.
Puede basarse en las acciones del ius civile o del ius honorarium; las partes van al pretor el
cual decide ante cul estaramos.
La frmula se enva al juez para que dicte la sentencia fase apud iudicem.
La condena siempre es pecuniaria; no me restituyen la cosa, me van a pagar el valor de la
cosa. Despus empieza a surgir, para remediar esto, algn caso especfico en el que se
establezca una clusula en la que se establezca otra voluntad. El demandado en este
procedimiento puede alegar algo nuevo que ser tenido en cuenta por el juez, esto son
exceptiones o praescriptiones (excepciones o prescripciones).
2.1. Estructura de la frmula (mirar en los apuntes del ao pasado).

En primer lugar, se haca constar el nombramiento del juez o jueces. En cuanto a la
estructura en s, haba partes esenciales o partes accesorias:
o Partes esenciales: intentio, demonstratio, condenatio, audicatio.
o Partes accesorias: praescriptio, (solo existen si el demandante o demandado las
aaden).
Una vez planteado vamos a hacerlo constar por escrito, en el cual se hace constar:
PARTES ESENCIALES:
Intentio: se indica qu es lo que pide el demandante. Gayo la define como aquella parte
en la que el demandante expone sus pretensiones, donde se enuncia la razn que el
actor hace valer en juicio y la cuestin fundamental del litigio. Hay varios tipos de
intentio:
Intenio in ius: la pretensin que el demandante haca valer se apoyaba en el
ius civile. A su vez esta intentio in ius poda ser certa o incerta:
a. Intentio certa cierta: indicaba una pretensin concreta, de manera que
el objeto del litigio aparece especficamente determinado de manera que
normalmente no es necesario precisa el hecho o hechos que lo
fundamentan. Es el caso de la reclamacin, de una cantidad de dinero
cierta o de una cosa cierta.
b. Intentio incerta incierta: el demandante no reclama una cosa fija, no
poda concretar especficamente su pretensin a algo concreto. El juez
tiene la posibilidad de establecer el valor concreto de la reclamacin
pudiendo determinar cul es el inters concreto por razn.
Intenio in factum: cuando no tena apoyo en el ius civile pero se pide al pretor
que lo proteja por el hecho mismo. Cuando no exista en el ordenamiento civil
una base sobre la que el demandante pudiera fundar su pretensin. En estos
casos el pretor daba la frmula in factum por el hecho mismo.
Demonstratio: no quiere decir demostracin, se exponen o explican los

antecedentes de hecho, el antecedente del que se deriva el derecho. Se utiliza la
palabra quod puesto que y normalmente la demostratio suele ir antes de la
intentio.
Condenatio condenacin: es aquella parte de la frmula que, segn Gayo, permite u

ordena al juez condenar o absolver al demandado. Se le pide al juez que si estima
probados los hechos que condene y sino absuelva. Es una disyuntiva dirigida al juez,
como en general toda la frmula: si paret condemna; si non paret absolve. Como
caracterstica observamos que siempre es pecuniaria; siempre es a pagar una
cantidad de dinero. No obstante, encontramos dificultades como la clausula
arbitraria, en la cual se le dice al juez que no condene si el demandado realiza una
conducta determinada, por ejemplo si ste restituye la cosa. Va a ser de varios tipos:
Condenatio certa cierta: cuando se prescribe al juez que condene a una
cantidad de dinero cierta.
Condena incerta incierta: desde que se admitieron acciones con incerta,
llev a frmulas con condena incierta en casos en que no se reclamaban sumas
concretas de dinero, sino que se atribua al juez la facultad de precisarla,
permitiendo la posibilidad de un mayor arbitrio judicial atribuyndole la
facultad de precisar esta cantidad atendiendo a ciertos criterios que solan
expresarse en la misma frmula.
Condenatio ex fide bona: en las acciones de buena fe comenz a surgir este tipo
de condena por la que el juez poda condenar a todo lo que el demandado
deba dar o hacer segn la buena fe. Era una condena muy flexible que se da
en los contratos consensuales en los que la conducta del demandado ha de
estar ordenada segn los criterios de la buena fe.
Beneficium cometentiae: benefici de competencia, es la reduccin en la
condena.
Adiudicatio: no existe en todos los casos. En los casos de acciones divisorias en las que
tiene carcter esencial y el pretor le pide al juez que adjudique una parte de este bien
a las partes, haga la divisin de tal patrimonio.
PARTES ACCESORIAS.
Praescriptio prescripcin: se van a alegar otros hechos para que el juez no entre a
valorar o condenar. Se llama as porque lo vamos a poner encima de lo escrito, ahora
aadimos un dato ms por una de las partes. Normalmente va en cabeza de la
frmula, antes del intentio, sealando circunstancias que favorecen al demandante
o al demandado.
Tiene como finalidad sealar al juez una circunstancia que era decisiva para ver si
haba que entrar o no en el fondo de la cuestin o para delimitar el alcance de sus
consecuencias. Encontramos varios casos:
Praescriptio pro reo: implica la imposibilidad de hacer valer un derecho fuera
del plazo para reclamar.
Praescriptio pro actore: tiene lugar cuando, por ejemplo, hay una deuda con
vencimientos peridicos en los cuales el demandante indica que est
reclamando slo los plazos vencidos.
f. Exceptio excepcin: como parte accesoria es la ms importante y supuso una gran

revolucin en la mecnica del proceso romano. El demandado hace valer una
circunstancia que le favorece y puede hacer cambiar el curso del proceso. El
demandado no niega lo que se dice contra l, admite la verdad de la demanda pero
elimina su eficacia, va aadir algo para eliminar esa demanda contra l.
Consiste en la alegacin de una circunstancia que, aun admitiendo la verdad de la
base de la demanda, elimina su eficacia. Hay varios casos:
Exceptio doli: supone dolo o engao; la alegaba el demandado cuando el
demandante haba actuado con engao. Por ejemplo, el demandado no paga
porque dice que ha sido estafado.
Exceptio metus: cuando el negocio anterior cuya ejecucin se reclama ha sido
viciado por violencia; celebrar el contrato por coaccin o violencia.
Exceptio pacti conventi: el demandado haca valer la existencia de un pacto que
le favoreciese; pacto convenido.
Las exceptios pueden ser perentorias o dilatorias:
Perentorias: impiden el ejercicio de la accin en todo momento, por ejemplo
la actio doli, si se reconoce que ha habido un engao no hay que pagar ese
precio.
Dilatorias: tienen validez temporal, por ejemplo la exceptio pacti conventi.
3. Litis contestatio.
Implica que, una vez se ha terminado la fase in iure, las partes en presencia de testigos
acuerdan que van a remitir los hechos al juez y se someten a la decisin de ste. Es un
momento de gran importancia procesal, dar vida a la relacin jurdica procesal. Produce,
bsicamente, tres tipos e efectos:
1. Efectos conservadores: la litis contestatio fija los trminos de la relacin litigiosa
sentando las bases para que decida el juez quien valora los hechos tal y como se
encuentran en hasta este momento. Es decir, se establecen las bases sobre las cuales
habr que dictar la sentencia.
2. Efectos extintivos: llegado el momento de la Litis contestatio ya se agota la accin,
ya no se puede volver a reclamar. Existe un principio procesal que no se puede
demandar dos veces por los mismos hechos. Llegado a este momento se extingue la
accin (non bis in eadem no dos veces por la misma cosa).
3. Efectos novatorios: nos encontramos con que la relacin que exista entre las partes
se va a convertir en una relacin procesal, es decir, tienes que estar a lo que
determine la sentencia. Se produce un efecto novatorio.
4. Fase apud iudicem.

Fase ante el juez, quien tiene que escuchar a las partes.
Despus se practican las pruebas que se realizaban mediante testigos que acreditasen que
estuvo presente en tal situacin. Frente a los testigos tiene ms validez una prueba
documental. Una vez valoradas las pruebas el juez toma una decisin y dicta la sentencia.
La sentencia: consecuencia a la que llega el juez despus de valorar los hechos emitiendo su
opinin. Deban hacerse oralmente, en presencia de las partes.
Conforme a su contenido la sentencia puede ser de varios tipos:
Sentencias declarativas: cuando se declara una situacin. Contienen un previo
pronunciamiento respecto a si se considera o no probada una situacin de hecho.
Sentencias condenatorias o absolutorias: son las propias de las acciones de contenido
patrimonial en las que el demandante persigue la condena del demandado mientras
que ste pretende s absolucin.
Sentencias constitutivas: van a ser propias de las acciones divisorias. Constituyen
derechos a favor de cada una de las personas. El juez tiene facultades para constituir
una modificacin en los derechos de las partes adjudicando la propiedad a una
privando de ella a otras reconociendo determinados derechos de tal manera que se
hacen y surgen nuevos derechos hasta el punto de que supuso una de las formas de
adquisicin de la propiedad.
Las sentencias tienen dos tipo de efectos:
Efecto excluyente: efecto de cosa juzgada. El caso queda juzgado por esta sentencia
en la que no se puede volver a plantear de nuevo.
Efecto normativo: la sentencia opera como una norma entre las partes.
5. Cognitio extra ordinem.

La cognitio extraordinem conocimiento extraordinariose llamaba as porque est fuera
del Ordo iudiciorum privatorum por lo que como caracterstica encontramos que los jueces
no son ciudadanos particulares; sern funcionarios pblicos investidos de poder para
imponer justicia. Es un procedimiento nuevo caracterstico de la poca del Principado lo
que supona que los emperadores iban a ir interviniendo en los distintos campos, en los
procesos. Va a ser una funcin pblica asumida por el Emperador y sus funcionarios pero
nos encontramos con que este procedimiento no se introduce y elimina el procedimiento
anterior; va a coexistir con el procedimiento formulario. Surge para algunos casos
especficos hasta que suprime al procedimiento formulario y se impone. Lo introduce el
Emperador Augusto y poco a poco el emperador va a ir creando ms casos en los cuales
haya que acudir a la cognitio extraordinem por lo que cada vez son menos a los que hay que
acudir al procedimiento formulario. El edicto de los pretores va a ser siempre el mismo por
lo que cada vez se va ms al procedimiento extraordinario.
Como caractersticas de este procedimiento encontramos:
Desaparece la biparticin del proceso porque se hace todo ante un juez, un
funcionario encargado de la administracin de la justicia.
La condena deja de ser pecuniaria.
Es un procedimiento escrito (es como el procedimiento actual) en el que el juez est
interviniendo y dando intervencin a las distintas partes.
No se celebra en pblico como el procedimiento formulario sino en lugares cerrados
que reciban el nombre de Baslica y se requiere la comparecencia de abogado
(advocati).
Implica que existan gastos procesales y honorarios de abogados. Se llama
honorarios porque en Roma no estaba bien visto que los trabajos intelectuales se
pagase. Los pagaban la parte vencida.
La sentencia es apelable ante el rgano superior, Justiniano admiti dos apelaciones
y adems, tambin se admita que si el Emperador estaba en ltimo trmino se
recurra ante l y era quien se encargaba en dictaminar una sentencia.
Su procedimiento es similar, en cuanto a la estructura, a un procedimiento actual.
TEMA 7. LOS NEGOCIOS JURDICOS.

1. El concepto de negocio jurdico.
2. Clases de negocios jurdicos.
3. Elementos del negocio jurdico.
3.1. Elementos esenciales.
3.2. Elementos naturales.
3.3. Elementos accidentales:
4. Anormalidades de los negocios jurdicos.
1. El concepto de negocio jurdico.
En este mbito de Derecho Privado va a ser esencial el concepto de voluntad privada, el cual
el libro llama a veces como autonoma privada. Es esencial porque se pretende que cada
uno puede regular sus propios intereses segn los esquemas establecidos por el
ordenamiento jurdico, por lo que se establece el concepto de negocio jurdico.
El concepto de negocio jurdico es una manifestacin de voluntad privada dirigida a realizar
un fin prctico reconocido y protegido por el ordenamiento jurdico (yo soy el que decido,
quien quiero otorgar mi testamento y de una determinada manera). Ejemplos de negocios
jurdicos son la compraventa, la adopcin, etc.
La idea de negocio jurdica no la idearon los romanos, tenan estas figuras pero no le daban
esta denominacin. Fue en el SXIX cuando se empieza a realizar una teora acerca del
negocio jurdico por lo que es una creacin moderna sobre bases romanas.
2. Clases de negocios jurdicos.
Siempre en un negocio jurdico se implica la manifestacin de voluntad. Los juristas
romanos nunca formularon una categora abstracta del negocio jurdico ni establecieron
distinciones entre ellos. Existen varias clases de negocios jurdicos reuniendo las notas
comunes a diversos negocios jurdicos:
Negocios jurdicos unilaterales o negocios jurdicos bilaterales:
Unilaterales: implica la declaracin de voluntad de una sola parte.
Ejemplo: testamento.
Bilaterales: implica la declaracin de voluntad de ambas partes.
Ejemplo: compraventa.
Negocios jurdicos formales o negocios jurdicos no formales:
Negocios jurdicos formales o solemnes: el ordenamiento prescribe un modo de
manifestacin taxativo, hay que hacerlo de tal manera. Si no cumples tal solemnidad
el negocio no es vlido. Originalmente hubo muchos en Roma pero posteriormente
se fue admitiendo otros. Eran los ms importantes en Roma. Por ejemplo, el
testamento y la mancipatio (negocio solemne para la transmisin de la propiedad).
Negocios jurdicos no formales o no solemnes: la manifestacin de voluntad
puede hacerse de cualquier forma.
Negocios jurdicos onerosos o negocios jurdicos gratuitos:
Negocios jurdicos onerosos: aquel en que recibes algo pero porque t, a su vez,
realizas una prestacin. Por ejemplo; compraventa.
Negocios jurdicos gratuitos: se recibe algo sin entregar nada a cambio; no
constituye una obligacin para una de las partes. Se realiza sin prdida patrimonial
alguna. Por ejemplo; la donacin.
Negocios jurdicos inter-vivos o negocios jurdicos mortis-causa:

Negocios jurdicos inter-vivos: se realizan en la vida diaria de los hombres, son
la mayora de los negocios jurdicos.
Negocios jurdicos mortis-causa: en los cuales la muerte de una persona es necesaria
para que el negocio produzca efecto. Por ejemplo la apertura de un testamento.
Negocios jurdicos causales o negocios jurdicos abstractos:
Negocios jurdicos causales: expresan la causa, son la mayora de los negocios. Por
ejemplo, en una compraventa se produce un intercambio de cosa por dinero.
Negocios jurdicos abstractos stipulatio: no expresan la causa sino que se
configuran sobre determinados requisitos formales de manera que el negocio puede
servir para diferentes causas. Por ejemplo; una promesa solemne que en Roma
reciba el nombre de stipulatio.
Negocios jurdicos puros o negocios jurdicos sometidos a condicin, trmino o modo.
Negocios jurdicos puros: Por ejemplo, te doy mil euros ahora mismo.
Negocios jurdicos sometidos a condicin, trmino o modo: Por ejemplo, te doy mil
euros si... me toca la lotera, para.... que te compras libros de Derecho.
3. Elementos del negocio jurdico.

Los elementos naturales son aquellos que van de forma natural con el negocio salvo que las
partes decidan suprimirlos. Una de las obligaciones del vendedor es responder por garanta
por eviccin (vender algo que no es mo, el dueo real le reclamar su propiedad al
comprador), la cual es un elemento natural del contrato de compraventa.
Por ejemplo; en Roma le prstamo de dinero u objetos era gratuito con lo cual yo te presto
esto y t me vas a devolver lo mismo. Si no estipulbamos un gasto de pagar intereses, no
exista. Por ejemplo; la eviccin en la compraventa.
3.1. Elementos esenciales.

Los elementos accidentales son aquellos que solo existen si las partes los aaden
expresamente; no eran esenciales, si las partes los aaden se convierten en obligatorios.
Hay tres elementos accidentales:
1. Condicin: implica la supeditacin de los efectos de un negocio jurdico a un
acontecimiento que tiene que ser futuro y objetivamente incierto. No es obligatoria,
no son posibles en todos los negocios. Eran llamados actos legitimis (actos legtimos).
Debemos preguntarnos si las condiciones son posibles en todos los negocios jurdicos
y para toda una serie de negocios debemos responder negativamente. Estos son en
general actos de disposicin solemne del ius civile destinados a realizar una
regulacin de intereses que tiene carcter inmediato y definitivo y que entran en la
categora de los llamados actus legitimi.
Hay varios tipos de condiciones:
Condiciones suspensivas: el negocio est en suspenso hasta que se legitime ese
hecho; no surte todos sus efectos hasta la verificacin del evento previsto. Por
ejemplo: si me toca la lotera te doy 1.000.
Condiciones resolutorias: el negocio produce todos sus efectos y si se cumple el
hecho el negocio se resuelve, se deshace; cesan los efectos del negocio al
verificarse la condicin. No admiti el Derecho clsico las condiciones
resolutorias que , sin embargo, fueron practicadas por vas pblicas. Por ejemplo:
si no queda satisfecho le devolvemos su dinero, pacto disciplicentiae, lex
comissoria (pago a plazos), in diem addictio...
Hay ms tipos de condiciones como lo son la condicin positiva o negativa; condicin
expresa (se hace constar de manera explcita la condicin) o tcita.
No se admiten condiciones imposibles, ilcitas y torpes, ni que contradigan al
ordenamiento jurdico. Se pueden distinguir dos momentos en las condiciones:
Mientras est pendiente la condicin situacin de incertidumbre: la persona
destinataria del negocio puede adoptar alguna medida jurdica para conservar su
derecho e incluso se dice que esta persona podra transmitir sus derechos
hereditariamente en este perodo de tiempo.
Si el obligado impide voluntariamente el cumplimiento, la condicin se da por
cumplida.
2. Trmino: es la supeditacin de los efectos de un negocio jurdico a un acontecimiento

futuro pero cierto. Este acontecimiento va a determinar el momento en el cual nacen
o se existen los efectos de un negocio jurdico. El trmino es la anttesis de la condicin
en el sentido de que es cierto. El trmino se llama dies; hace sealamiento a una fecha.
Diferenciamos entre dos:
Trmino inicial o suspensivo en el cual los efectos del negocio permanecen inertes
hasta que se cumpla ese plazo (dies a quo).
Trmino final o resolutorio: futuro pero cierto (dies ad quem).
El trmino en los negocios jurdicos puede venir expresado como un da del
calendario pero esto no es necesario. Lo que es imprescindible para que sea trmino
es que sea cierto; en caso distinto se confunde con la condicin.
El plazo se suele identificar con una fecha aunque no es necesario que sea concreta:
Dies certus an certus quando: sabemos que va a llegar y exactamente en qu fecha
(por ejemplo; 30 de mayo).
Dies certus an incertus quando: (por ejemplo; el da que acabes la Universidad...).
Dies incertus an certus quando: no sabemos si va a llegar pero s cuando ocurrira
(por ejemplo; cuando cumplas 80 aos).
Dies incertus an incertus quando: no sabemos si va a llegar ni cundo sera.
3. Modo: es una carga o conducta determinada que se impone en los negocios jurdicos
gratuitos al destinatario de una liberalidad. Tienes que destinar todo o parte de lo que
se te entrega a un fin previsto. Se entiende por liberalidad una donacin, herencia,
legado... El modo era utilizado en numerosas fundaciones y se contiene como no
escrito.
Diferencias entre el modo y la condicin sera que el modo no suspende los efectos
del negocio; permite que se adquiera inmediatamente. El modo surgi como una
carga moral sin sancin jurdica sin embargo, poco a poco, se fue introduciendo una
sancin jurdica para hacer que se cumpla (por ejemplo; exigir una caucin
cautio).
4. Anormalidades de los negocios jurdicos.

Un negocio jurdico es una declaracin de voluntad en el que si no concurren los elementos
esenciales no se puede hablar de que se produzca negocio. Adems de estos elementos
esenciales habra que aadirle unos presupuestos necesarios (capacidad de las partes,
objeto idneo, partes legitimadas para el negocio especfico) y habiendo concurrencia
producir todos sus efectos.
En el supuesto de que falle alguno de estos el negocio no puede producir efectos, esto son
anormalidades o vicios en el negocio jurdico; las consecuencias van a ser muy distintas
dependiendo lo que ocurra.
Distintas supuestos de errores en los negocios jurdicos:
Cuando se produce error en el negocio jurdico in negotio: no ha nacido negocio
jurdico. Cuando se produce error en la persona in persona: a veces tiene carcter
esencial y otras no.
Cuando se produce error sobre la identidad absoluta del objeto in corpore: versa
sobre la identidad fsica absoluta de la cosa, en el objeto.
Cuando se produce error en la calidad in qualitate:
Cuando se produce error en la cantidad in quantitate: Dolo doli; engao en el
negocio. Un remedio para solucionar esto sera la exceptio doli; la violencia y el dolo son
supuestos de anormalidades del negocio.
TEMA 8. LA PERSONA.
1. Concepto de persona en Roma.
2. Comienzo y fin de la persona fsica: el nasciturus.
3. Capacidad jurdica y de obrar en Roma.
4. Personas jurdicas en Roma.
4.1. Clases de personas jurdicas.
1. Concepto de persona en Roma.
La palabra persona no es un trmino romano sino que es griego y se utilizaba para designar
a una mascara.
En el Derecho moderno, cuando hablamos del trmino persona lo identificamos con un
sujeto de derecho lo que significa que puede ser titular de derechos y obligaciones. No todas
las personas que encontramos en Roma tienen esta denominacin; no toda persona en
Roma es igual a sujeto de derecho. Los esclavos no son personas; son objeto de derecho.
Por otra parte, cuando hablamos de persona encontramos otro significado adems del de
gnero humano tambin se considera como sujeto de derecho a otros entes distintos de los
seres humanos los cuales son las personas jurdicas.
En consecuencia, no todos los hombres en Roma son sujetos de derecho ni todos los sujetos
de derecho son hombres. Cuando hablamos de personas vamos a ver que existen fsicas o
jurdicas las cuales no se denominaban en Roma bajo este nombre pero existan.
Para hablar de persona fsica se requiere que haya nacido y tenga actitud para seguir
viviendo.
2. Comienzo y fin de la persona fsica: el nasciturus.

El gnero humano, los hombres, son contemplados por el derecho desde su nacimiento
hasta su muerte y ambos acontecimientos tienen efectos jurdicos. En Roma, se considera
que una persona existe con el nacimiento de un ser vivo y vital, con forma humana, que
llegue a existir completamente separado del cuerpo de su madre. Adems, ha de tener forma
humana. Si no se cumplen estos requisito no es sujeto aunque ello podra suponer una serie
de ventajas para su madre.
Puede ocurrir, de otro modo, que el derecho contemple a la persona desde antes de su
nacimiento; desde que se ha concebido nasciturus: el derecho al concebido y no nacido lo
tiene por nacido para todos los efectos que le puedan ser favorables. Se nombraba a un
administrador para que velase por los derechos de quien no haba nacido, el llamado
curator ventris, quien le va a aplicar la ficcin de considerarlo como nacido para todo
aquello que pueda serle favorable, como por ejemplo a efectos hereditarios. El significado
de nasciturus es el que va a nacer.
La muerte es la extincin de la persona fsica y produce una serie de consecuencias jurdicas
al igual que el nacimiento hace que la persona sea poseedor de derechos (en este caso sera,
por ejemplo la apertura de la sucesin y tambin tena consecuencias religiosas enterrarlo
de acuerdo a ceremonias religiosas). La prueba de cerciorarse que la persona ha muerto
corresponde a quien tenga provecho de tal muerte, como por ejemplo los herederos.
En Roma se haca constar el nacimiento o la muerte de las personas y se hizo, al principio, a
travs de los censos donde el pater familias declaraba sus bienes y familiares. En la poca
de Augusto se empiezan a introducir los Registros y, a partir del SII, se convierte en
obligatorio declarar nacimientos y muertes.
El Derecho Clsico estableca la presuncin de conmoriencia en las que se estableca que dos
personas con recprocos derechos sucesorios entre ellos haban muerto al mismo tiempo y,
por tanto, no haba transmisin de derechos entre ellos (por ejemplo, un padre y un hijo
moran en un mismo accidente).
De otro lado, el Derecho Justinianeo cambia este principio y establece la presuncin de
premoriencia en funcin de la edad de los hijos; si el hijo es pber (ms de 14 aos en el caso
de varones y ms de 12 en el de las mujeres) se presume que el nio ha muerto despus del
padre y si el hijo es impber ha muerto antes del padre. Este tipo de presunciones solo se
aplican si no se puede demostrar lo contrario.
3. Capacidad jurdica y de obrar en Roma (prrafo de la pagina 71).

Por el hecho de nacer es sujeto de derecho, tiene capacidad jurdica; es decir, puede ser
titular de derechos y de obligaciones. La capacidad jurdica lo tienen todos los hombres por
el hecho de tener personalidad jurdica; es ser sujeto de derecho. Los esclavos en Roma no
son sujetos de derecho por lo que no tienen capacidad jurdica.
La capacidad de obrar es la aptitud para celebrar eficazmente negocios jurdicos (en el
Derecho moderno tienen capacidad de obrar los mayores de edad y menores de edad
emancipados siempre que no estn incapacitados). En Roma para tener capacidad de obrar
era necesario tener estos tres status o situaciones de una persona frente el ordenamiento
jurdico:
A. STATUS FAMILIAE O STATUS DE PATER FAMILIAS: la familia romana estaba basada,
originariamente, en vnculos de potestad y la familia por vnculos de sangre se establecer
despus. Para comprender la posicin de los mientras dentro de una familia haba dos
condiciones:
Sui iuris por su propio derecho: son aquellos que no dependen de la potestad de
nadie, son independientes. El paterfamilias se encuentra en esta situacin junto a los
hijos emancipados, ya que es el jefe y no depende de ninguna potestad.
El paterfamilias es el varn de mas edad y no tiene ningn ascendiente masculino y
tambin puede ser paterfamilias el hijo emancipado, debido a que va a vivir de
manera independiente. Es independiente de la edad que se tenga, por ejemplo, en el
caso de un recin nacido si no tiene a ningn ascendente varn es el paterfamilias o
sui iuris. No hace falta tener hijos para ser paterfamilias.
Alieni iuris por derecho ajeno: son todos los dems, dependen de la potestad del
padre de familia. Encontramos el caso de la mujer cum manu, contrae matrimonio y
pasa a ser dependiente de la potestad de su marido y rompe sus vnculos con su
familia de origen. Los hijos legtimos, descendientes de los hijos varones, los
adoptados, los adrogados (se incorpora un paterfamilias con todos sus dependientes
en otra familia, son todos estos adoptados por la otra familia; el paterfamilias deja
de tener su patria potestas para depender de la del paterfamilias del ncleo al que
ahora pertenece.).
El poder del paterfamilias sobre todos los que de l dependen se llama patria potestas. Este
poder era muy amplio, casi absoluto.
El Paterfamilias es quien tiene capacidad de obrar y desde el punto de vista econmico es el
padre de familia es el sujeto econmico de la familia. En la familia hay un nico patrimonio,
el del paterfamilias. Lo que los hijos adquieran van a ese patrimonio nico por lo que el
nico que tiene capacidad para ejercitar negocios jurdicos en Roma es el paterfamilias.
Si los hijos realizaban algunos daos, el paterfamilias era quien pagaba por esto aunque se
admita la posibilidad de que poda el padre reparar esos daos o entregar el hijo a la vctima
de los daos quedando liberado de la responsabilidad.
Poco a poco la familia fue cambiando junto a la idea de patrimonio nico surgiendo los
peculios que eran cantidades de dinero que el padre daba a los hijos o, tambin, a los
esclavos en concepto de administracin libre; para que se administrasen con ese dinero
pero la propiedad del dinero era del padre de dinero. Con estos peculios permite que los
hijos vivan de forma independiente por lo que se va rompiendo la idea de patrimonio nico.
Estas limitaciones solo existen en el Derecho Privado por lo que a efectos de Derecho
Pblico todos son miembros y tienen la misma posicin, pueden celebrar negocios
independientes.
B. STATUS LIBERTATIS HOMBRE LIBRE: es la condicin de hombre libre ya que si eres

esclavo no tienes capacidad de obrar.
Los esclavos en Roma son considerados como objeto por lo que tienen la condicin de cosa
res; res mancipi, es decir, eran las cosas de ms valor. Res mancipi quiere decir que en
Roma haba una forma de transmitir la propiedad de algunas cosas valiosas que tena que
hacerse por medio de un negocio llamado mancipatio. Se le daba una masa de bienes que
podan administrar libremente pecullium. Tambin podan cometer delitos.
Causas de cada en la esclavitud:
1. El nacimiento: el nacido de una esclava era un esclavo, se sigue la condicin de la
madre. Si se una una mujer libre con un esclavo el hijo era libre al igual que el nacido
de la esclava que durante el tiempo de gestacin haba sido libre.
2. La prisin de guerra.
3. Venta del deudor insolvente: la persona que no paga responde con su persona.
4. Ciertas condenas por delito condenaban a la esclavitud.
5. No hacer la declaracin del censo: supona que queran excluirse de pagar
impuestos, servir al ejrcito, etc.
Adems de estas hay ms causas. La esclavitud es una posicin jurdica y para salir de esta
esclavitud hay un negocio jurdico llamado manumissio manumisin y poda hacerse en
censo (el paterfamilias que quiere liberar al esclavo cuando le toca hacer el censo inscribe
a su antiguo esclavo como hombre libre)o testamento, entre otros. El esclavo liberado recibe
la condicin de liberto, lo que significa que es libre pero que originariamente fue esclavo.
Algunos emperadores tenan normas contrarias a los libertos (por ejemplo, las libertas no
pueden contraer matrimonio con senadores).
C. STATUS CIVITATIS CIUDADANO ROMANO: por razn de la ciudadana, vnculo que

se tiene con el Estado dentro de los habitantes de Roma, nos encontramos varias condiciones:
1. Ciudadano romano: van a tener plenamente la capacidad de obrar, son los hijos de
ciudadanos romanos. Como aqu hay matrimonio se sigue la condicin del padre; es
quien otorga la patria potestad. Son los que se encuentran en la mejor condicin.
Desde el punto de vista privado son los que celebran juicios y desde el punto de vista
pblico son los que conseguir puestos pblicos. Son los que pueden usar el ius civile.
A efectos fiscales no pagan tributos.
2. Peregrinos: son miembros de comunidades que tienen un tratado con Roma.
Por lo general, Roma respeta sus normas civiles internas cuando realiza contratos
con peregrinos. Cuando comercia un ciudadanos romano con un peregrino tiene
lugar el ius gentium; los ciudadanos de esas comunidades tienen sus propias leyes o
reglas (para esos negocios se aplica el ius gentium.
3. Latinos: posicin intermedia entre ciudadanos romanos o peregrinos. Su posicin

fue muy variada ya que haba muchos tipos de latinos.
4. Hostes enemigos: son enemigos de Roma y si son cogidos por alguien les pueden
hacer esclavos ya que no tienen ciudadana ni condicin.
Se tarda muchsimo tiempo en dar a todos los habitantes la ciudadana romana hasta que
en el ao 212 d.C. se les concede a todos con la Constitutio Antoniana por Antonio Caracalla.
Nos encontramos con que ahora todos van a utilizar este ius civile haciendo que el Derecho
romano se vulgariza por las influencias de muchos otros pueblos; vulgarizacin del
derecho.
4. Personas jurdicas en Roma.

En Roma, adems de personas fsicas (hombres, gnero humano), existen las personas
jurdicas. Son entes distintos del hombre que tienen capacidad para ser titulares de
derechos y de obligaciones. Las personas jurdicas surgen para la realizacin de fines
colectivos y duraderos de los hombres. Hay fines que son duraderos ya que despus de mi
muerte, por ejemplo, se deben seguir realizando y por esto es necesario que haya varias
personas colectivas.
La persona jurdica se puede definir como son agrupaciones de personas o de bienes a los
que el ordenamiento jurdico da carcter de unidad para hacerlos centro de imputacin de
derechos y de obligaciones.
Las personas jurdicas no son una mera agrupacin de personas individuales sino que son
un ente a quien el ordenamiento atribuye una individualidad y es distinto de los hombres
que la integran, administran y representan y de aquellos hombres a quienes van a parar los
bienes.
Para poder hablar de persona jurdica se requiere que:
una entidad independiente de los miembros que la integran (el que acta es el ente,
la persona jurdica).
que sea considerada sujeto de derechos y obligaciones por el ordenamiento jurdico.
4.1. Clases de personas jurdicas.

Haba dos tipos de personas jurdicas:
Corporativas universitas personarum: hay una agrupacin de personas, o de
capital, que van a constituir una persona jurdica para unos fines comunes que ya se
establecen. En esta categora prevalece el grupo de personas.
Ejemplos de corporativas son las sociedades de publicanos (sociedades de
recaudacin de impuestos), sociedades de navieros, sociedades de banqueros, etc.
stas tenan sus propios estatutos por lo que establecan sus propias normas, tenan
sus representantes.
El populus romanus era el Estado romano, formado por la colectividad de
ciudadanos, tiene bienes ya que conquista bienes para el Estado. Este populus
romanus puede efectuar negocios jurdicos por lo que es una persona jurdica.
Fundacionales universitas rerum: consisten en la personificacin de un

patrimonio para un determinado fin establecido por el fundador. sta persona
jurdica tipo fundacin se basa en una dotacin patrimonial que realiza una persona
que establece los fines para los cuales tiene que dedicarse. En esta categora
prevalece la dotacin patrimonial sin la cual no se constituye esta persona jurdica.
Otro ejemplo de persona jurdica sera:

Hereditas iacens herencia yacente: el tiempo que pasa desde que muere el testador hasta
que acepta el heredero. En este intervalo de tiempo, la herencia sigue como un patrimonio
vivo. El titular del patrimonio en este intervalo de tiempo sera la propia herencia ya que en
ese momento queda personificada como si fuese un sujeto y se mantiene as hasta que el
heredero acepte la herencia.
TEMA 9. DERECHOS REALES.

1. Concepto de cosa en Roma.
2. Clasificacin de cosas.
3. Los derechos reales frente a las obligaciones (derechos personales).
4. Tipos de derechos reales.
5. Clases de derechos reales (Derecho real pleno y Derecho real limitado).
1. Concepto de cosa en Roma.
Los derechos reales son derechos de carcter absoluto y subjetivos que se ejercitan sobre
las cosas. El concepto jurdico de cosa, en cuanto a bienes accesibles al hombre que pueden
producirle utilidad y satisfaccin, es la base fundamental sobre la que se estructuran los
derechos reales. Desde antiguo los juristas romanos operaron con el concepto de cosa
res.
Desde el punto de vista del Derecho se considera cosa aquellas entidades que sean unitarias
constituyan un todo, una unidad en s misma, tiles, accesible en el sentido de que sea
apropiable por el hombre y, en consecuencia, que tenga un valor econmico ya que se
pueden cambiar unas por otras, comprar, tienen un precio. De este modo, el Sol o el aire
no seran considerados como cosa en sentido jurdico.
Por otra parte, el concepto de cosa va a ser un concepto difcil de delimitar y variable; en
sentido jurdico ha variado con el tiempo. En Roma solo se entenda como cosa en sentido
jurdico las cosas corporales, tangibles que se podan tocar. Pero, posteriormente, este
concepto se va a ir ampliando por ejemplo la herencia es una cosa incorporal pero sin
embargo es una cosa ya que puede ser objeto de negocios jurdicos. El concepto de cosa ha
ido variando y cada vez es ms abstracto llegando a ser considerado como cosa la propiedad
intelectual.
En consecuencia, podemos decir que son cosa en sentido jurdico todas estas entidades que
renen estas caractersticas y que son la base del Derecho de propiedad y de los dems
derechos reales.
La cosa es la base de la propiedad y de los dems derechos reales.
Gayo en su obra Institutiones divide el estudio del Derecho en:
Personas.
Cosas.
Acciones.
2. Clasificacin de cosas.
Las cosas se clasifican atendiendo a distintos criterios. Va a haber una primera distincin
propia del Derecho Romano que no existe en la actualidad pero que existi en la Etapa
Clsica y se elimin en la Justinianea.
Res mancipi y res nec mancipi
Res mancipi: son aquellas que necesitan transmitirse a travs del negocio solemne
de la mancipatio. La mancipatio era un negocio primitivo que se utilizaba para
transmitir la propiedad de cosas que fuesen ms importantes, de mayor valor en
aquella poca y que en consecuencia tenan que hacerse bajo una serie de ritos
solemnes. Este negocio consista en que tenan que estar presentes cinco testigos,
ciudadanos romanos, y otra persona con una balanza que pronuncia una serie de
palabras rituales.
Esto se realizaba porque teniendo testigos de esa operacin se le iba a dar
publicidad a esa transmisin de manera que se pueda acreditar en presencia de
testigos que has adquirido tal bien. Por ejemplo, esclavo en la economa primitiva
era un objeto de mucha importancia, los animales de tiro y carga que se donaban
por el cuello o la espalda bueyes, caballos... y los fundos situados en suelo de la
Pennsula Itlica. Estos bienes eran calificados como res mancipi.
Res nec mancipi: aquellos objetos o bienes de inters individual de poco valor y se
transmitan por traditio la mera entrega, en la cual no haba testigos y no era
solemne.
Res in patrimonium o Res extra patrimonium:
Res in patrimonium: puede estar en el comercio de los hombres, en el patrimonio de
los hombres.
Res extra patrimonium: no pueden ser objeto de negocio. Hay cosas fuera del
patrimonio en el sentido que no pueden estar dentro de los bienes de una persona
y son:
Res derelictae (cosas abandonadas).
Res nullius (cosas de nadie).
Res extra commercium (cosas sobre las que no caba trafico jurdico; no
podan estar en ningn patrimonio porque no admitan operaciones
jurdicas sobre ellas).
Por ejemplo, las cosas que se han destinado al culto sagrado, el Sol o el aire ya no
pueden ser objeto de negocio.
Cosas consumibles o cosas inconsumibles:
Cosas consumibles: destinadas a un uso que implican que se consumen, que se
extinguen. Por ejemplo la comida.
Cosas inconsumibles: destinadas a un uso que implica que no se consumen, no se
extinguen. Por ejemplo, las casas, las fincas.
Cosas fungibles o cosas no fungibles:

Cosas fungibles: son susceptibles de ser sustituidas por otras. Se suele indicar que
son cosas genricas. El dinero es el bien fungible por excelencia ya que se puede
sustituir por otro ya que si alguien deja a otra mil euros no tiene porque devolverle
los mismos billetes, pueden ser cambiados por otros. En la situacin en la que para
una exposicin se han dejado unas monedas aqu ya adquieren el valor de cosa
fungible ya que habra que devolver las mismas.
Cosas no fungibles: aquellas que no pueden ser sustituidas por otras. Se identifican
con cosas especficas.
Cosas divisibles o cosas indivisibles:
Cosas divisibles: son aquellas que se pueden fraccionar y siguen manteniendo la
misma funcin para la cual servan. Por ejemplo una finca ya que se puede dividir
en dos y seguir cumpliendo la misma funcin.
Cosas indivisibles: son aquellas que no se pueden fraccionar ya que no seguiran
manteniendo la misma funcin para la cual servan.
Cosas corporales o cosas incorporales:
Cosas corporales: son aquellas que tienen una existencia tangible, real.
Cosas incorporales: son aquellas que no son tangibles. Los derechos, en general, o
una herencia son incorporales ya que son conceptos abstractos.
Cosas fructferas o cosas no fructferas:
Cosas fructferas: producen frutos. Cuando hablamos de frutos podemos distinguirlo
en dos categoras siendo los primeros los naturales derivan de la propia
naturaleza y, de otro lado, los frutos civiles. Un manzano sera ejemplo de un fruto
natural y las rentas que me deja mi casa arrendada sera un fruto civil.
Cosas no fructferas: no producen frutos. Por ejemplo el gato de Mnica.
Cosas principales o cosas accesorias:
Cosas principales: son aquellas que cumplen una funcin en s misma.
Cosas accesorias: son aquellas que han sido puestas por su propietario en una
relacin de servicio o de subordinacin con respecto a otras. Por ejemplo los
instrumentos de trabajo que existen en una finca agrcola, los primeros seran las
cosas accesorias y la segunda la cosa principal.
Hay una clasificacin que el libro no menciona pero, sin embargo, desde el punto de vista
jurdico tiene mucha importancia y son las cosas muebles o cosas inmuebles. El Derecho
Romano no tiene en cuenta esta distincin.
Cosas muebles: se pueden desplazar de un lado a otro. Por ejemplo una mesa.
Cosas inmuebles: no se pueden desplazar de un lado otro. Por ejemplo una finca o
una casa.
3. Los derechos reales frente a las obligaciones (derechos personales).

Un Derecho real es un poder que puede ejercitarse frente a todos erga omnes,
inmediato y absoluto sobre una cosa. No necesito a ningn intermediario por lo que
no necesito que nadie me permita usarlo. Se defiende con acciones reales actiones
in rem que quiere decir que pueden dirigirse frente a cualquier persona. El sujeto
pasivo est indeterminado y es toda la colectividad de personas, los que tienen que
de respetar mi derecho de propiedad. El objeto del derecho de propiedad es el
objeto, la cosa especfica.
Tienen una configuracin legal lo que significa que no existen ms que una serie de
derechos reales porque vienen reconocidos por la ley y tienen ese carcter absoluto;
la propiedad, la servidumbre, usufructus, enfiteusis, superficie, pignus e hipotca.
Posee un poder directo e inmediato y, de otro lado, un poder absoluto (erga omnes).
Derechos de crdito o personales: son relaciones entre dos personas (acreedor y
deudor) concretas pudiendo exigir una de la otra un determinado comportamiento.
En consecuencia los sujetos que intervienen en un derecho de crdito estn
determinados. El objeto de este derecho no es una cosa, como anteriormente, se dice
que es una prestacin o conducta que ella tiene que realizar. Los derechos de crdito
se defienden por medio de acciones personales (yo dirijo una accin solo contra esa
persona no contra el resto de colectividad que no intervienen). Por ltimo, se rigen
por el principio de autonoma de la voluntad; podemos pactar lo que veamos
conveniente.
4. Tipos de derechos reales.

1. Derecho de Propiedad: Existe en primer lugar como derecho real, el derecho de
propiedad. En el Derecho Real de Propiedad romana existen el titular del derecho y el titular
de la cosa; es decir, concurren en la misma persona, el titular del derecho de propiedad el
propietario es el dueo de la cosa. Los romanos confundan la propiedad con la tendencia
propia de la cosa.
2. Derechos reales sobre cosa ajena iura in re aliena (servidumbres, usufructo, enfiteusis,
superficie:
Frente a los derechos de propiedad nos encontramos otra categora llamada Derechos
reales sobre cosa ajena en los cuales tienes algn derecho sobre alguna cosa que no es tuya
servitutes, es de otra persona. Las servitutes podan ser prediales (servidumbres entre
fundos) y personales (la servidumbre que se crea mira a la persona con la que se establece
y dura el tiempo que dure la vida de esa persona. En la poca de Justiniano se las conceba
como servidumbres a favor de una persona y estaban formadas por el usufructo, el uso y la
habitacin).
Por ejemplo el usufructus permite que una persona tenga el uso y disfruto de una cosa ajena
por lo cual el usufructuario va a tener ciertos derechos sobre una cosa ajena.
Ejemplos de estos son el usufructus, servidumbres (servidumbres de paso, en la cual la
persona, por ejemplo, no tiene salida a un camino pblico por lo que le dejo que pase por mi
finca; servidumbres de aguas...), enfiteusis, superficie.
3. Derechos reales de garanta (pignus, hipoteca): Con estos derechos reales de garanta
pretendemos garantizar el cumplimiento de una obligacin. Por ejemplo el pignus
derecho de prenda y la hipoteca.
5. Clases de derechos reales (Derecho real pleno y Derecho real limitado).

Derecho real pleno: la Propiedad.
Derechos reales limitados o derechos reales sobre cosa ajena (iura in re aliena) :
De disfrute: servidumbre, usufructo, enfiteusis superficie.
De garanta: prenda e hipoteca.
TEMA 10. LA PROPIEDAD.

1. El Derecho de propiedad. Evolucin histrica.
2. Tipos de propiedad.
2.1. Dominium ex iure quiritium (is civile).
2.2. Propiedad pretoria (ius honorarium): in bonis habere.
2.3. Propiedad peregrina.
2.4. Propiedad provincial.
3. Modos de adquisicin de la propiedad.
3.1. Modos originarios de adquisicin de la propiedad.
3.2. Modos derivativos de adquisicin de la propiedad.
4. La Usucapio.
5. La defensa de la propiedad.
6. La copropiedad o condominio.
1. El Derecho de propiedad. Evolucin histrica.
Los romanos no elaboraron un concepto de derecho de propiedad pero podemos decir qu
es un derecho real y atribuye el mximo poder que se pueden tener sobre las cosas; es un
poder pleno y directo sobre las cosas ya que le da la plenitud de facultades que se tienen
sobre las cosas.
Pero, sin embargo, nos encontramos con que en Roma en los primeros trminos no exista
la concepcin de la propiedad como derecho sino que se confunda el derecho de propiedad
con la tenencia de la cosa.
Fue necesario un proceso de abstraccin para llegar a elaborar, por parte de los juristas, el
concepto de derecho de propiedad. Para llegar a entender o explicar tal proceso solo se les
ocurra explicar los poderes del paterfamilias sobre las cosas o personas que tena sobre l
(casas, esclavos, hijos...) a partir de entonces es cuando surge el derecho de propiedad.
Aunque en los textos romanos no exista una definicin clara se puede definir como una
facultad de apropiacin sobre los bienes que excluyen a los dems del goce y disfrute de los
mismos.
Originariamente no haba un trmino especfico, siendo los trminos dominium (domus) y
propietas de la poca Clsica.
2. Tipos de propiedad.
En Roma existieron varias formas de derecho de propiedad ya que tambin existieron
distintos tipos o etapas de derecho. En funcin de estos distintos ordenamientos, condicin
de los sujetos, la divisin del territorio, etc., nos encontramos diferentes tipos de propiedad.
2.1. Dominium ex iure quiritium (ius civile).
En Roma comienza a utilizarse el concepto de dominium o de propiedad.
Esto va a ser la propiedad del ius civile o derecho civil, de modo que va dirigido
exclusivamente a los ciudadanos romanos. Se llama as porque se cree que el primitivo ius
civile se llamaba ius quiritium.
Era adquirida segn los modos de adquisicin del ius civile, mancipatio, in iure cesio,
traditio... tiene que adquirirse por alguno de los modos del ius civile.
Se poda tener slo en la ciudad de Roma o en suelo itlico Pennsula Itlica.
Para defenderse cuando alguien se ve privado de esta propiedad poda acudir al
procedimiento de legis actiones en la cual haba una actio que se poda utilizar para
defenderse.
Esta propiedad era absoluta la cual no tena limitaciones. Por ejemplo, cuando recaa sobre
una finca las cuales tenan un espacio de separacin de unas a otras, lo cual determinaba
que cada uno poda hacer dentro lo que estimase oportuno.
Fiscalmente esta propiedad iba a tener una serie de ventajas, las cuales se caracterizaban
porque los ciudadanos romanos estaban libres de tributos aunque el resto s deban
abonarlos.
2.2. Propiedad pretoria (ius honorarium): in bonis habere.

El nombre tcnico de la propiedad es in bonis habere por tener los bienes. Son una serie
de situaciones que no cumplen los requisitos de la propiedad civil pero el pretor les va a
otorgar a esos poseedores las mismas ventajas de un propietario y les va a dar las mismas
ventajas, y proteger, como si fuese propietario.
Por ejemplo, se vende una res mancipi y no se hace la mancipatio; jurdicamente se habr
trasmitido la propiedad civil pero s la posesin ya que no se cumplen los requisitos.
Adems, nos encontramos con que el derecho civil le otorga una solucin la cual consiste en
hacer pasar el tiempo haciendo que surja el usucapin (pase el tiempo y con el uso llegar
a convertirse a propietario).
El pretor, en estos casos, considera que si se ha cumplido los requisitos pero no se cumple
la mancipatio se debe crear un remedio o frmula ficticia denominada actio Publiciana con
la cual finge que ha pasado el tiempo necesario para la usucapin. De esta manera, se
protege a quien no es propietario civil y el Pretor denomina que se debe proteger como si
fuese un propietario civil.
2.3. Propiedad peregrina.

Recaa sobre aquellos que no eran ciudadanos romanos, miembros de aquellas
comunidades con las cuales Roma tena algn tratado vigente. Esta forma de propiedad se
regula por el ius gentium derecho de gentes; un derecho de los distintos pueblos para
regular las relaciones entre ciudadanos romanos y los distintos pueblos.
Cuando haba conflictos intervena el pretor peregrino. Adems del dominium ex iure
quiritium existieron otras formas que atribuan la disponibilidad
sobre las cosas sin ser propietarios civiles con lo que nos encontramos.
A partir del SIII d.C. por diversas razones entre las que encontramos:
La concesin a todos de la ciudadana romana en el ao 212 d.C.
En el ao 292 d.C. Diocleciano hace una reforma fiscal en la que ya no haba sujetos
con respecto al estado y todos los territorios quedan equiparados.
2.4. Propiedad provincial.

Esta, como su nombre indica, se da en suelo provincial. Roma conquistaba territorios y les
asignaba lotes de ager publicus. Realmente hay textos que dudan de cul es la naturaleza, de
si es una verdadera propiedad, por lo que era dudosa.
Al no estar en suelo romano o itlico no poda se propiedad civil. Encontramos los fundos
provinciales que eran propiedad populus o emperador. Los particulares pagan un canon
tributum por su uso.
Jurdicamente se dudaba de su naturaleza, no se saba a ciencia cierta si era un usufructo o
posesin, entre otros.
3. Modos de adquisicin de la propiedad.

Adems del dominium existieron otras formas que atribuan la disponibilidad sobre las
cosas sin ser propietarios civiles aunque, no obstante, desde el SIII d.C. se equiparaban todas
ellas debido a que en el ao 212 d.C. se estableca de manera general la ciudadana romana.
Adems, entre los aos 292 y 293 d.C. Diocleciano realizaba una reforma fiscal unificando
el rgimen jurdico de todas ellas.
Existieron diferentes clasificaciones de cmo se poda adquirir la propiedad pero hubo una
que es la que ms destac. Esta clasificacin es la que distingue entre modos originarios y
modos derivativos de la adquisicin de la propiedad.
Modos originarios: se adquiere un derecho que antes no exista o no perteneca a
nadie. Es una relacin directa del sujeto sobre una cosa, no con una persona.
Modos derivativos: hay una sucesin a ttulo particular de un derecho (la persona a
la que se lo entrego me sucede en el derecho de propiedad). Hay relacin entre dos
personas, una le transmite un derecho de propiedad a otra persona.
3.1. Modos originarios de adquisicin de la propiedad.

A. OCUPACIN.
Es la aprehensin de una cosa, tomarla efectivamente, que no pertenece a nadie res nullius-
con intencin de hacerla propia. Se puede adquirir por ocupacin, por ejemplo:
Insula in mar nata: una isla nacida en el mar. Se hace del primero que la ocupa porque
no tiene dueo efectivo anterior. Tendr gran importancia en los Derechos pblicos
en materia de adquisicin de territorio por parte de los Estados. Por ejemplo, son
piedras o perlas que se encuentren en las orillas.
Animales de caza y pesca; eran animales salvajes en estado de libertad natural. Los
animales domsticos no se consideraban as pero s a los animales domesticados sin
animus revertendi sin nimo de volver a su casa- (es decir, los animales domsticos
no pueden ser ocupados aunque hayan huido de la custodia de su dueo pero s son
ocupables los animales domesticados si han huido de la custodia de su dueo y
perdido el animus revertendi).
Se adquiere una vez es capturado el animal o desde que se hiere o captura.
Res hostium cosas de los enemigos-: botines de guerra que se obtienen cuando se
conquista a un pueblo enemigo, por lo que sus cosas pasan a ser romanas. Se aplicaba
igualmente en contra de los ciudadanos romanos; si una cosa propiedad de un
romano caa en manos de un extranjero sin tratados se consideraba que la cosa del
romano se haba convertido en res nullius y que haba cesado la propiedad sobre ella.
Res derelictae cosas abandonadas: son abandonadas por su propietario sobre las
que se ha producido la derelictio, el abandono. Tiene que haber una intencin de
abandono y era preciso probarlo. Los requisitos eran:
a. El dueo abandona la cosa.
b. Se prueba la voluntad del abandono.
. Ocupacin de la cosa.
Tesoro: se entiende por tesoro un depsito de dinero o de objetos de valor del cual no
queda memoria de quin es su propietario por lo que se estima que no tiene dueo.
Inicialmente, el criterio seguido por los romanos para atribuir la propiedad del tesoro
no ha sido constante ya que algunas veces se utilizaba la accesin y otras la ocupacin.
Se establecen una serie de reglas para la adjudicacin del tesoro que consisten en
que si alguien encuentra un tesoro en su finca se lo puede quedar; si alguien lo
encuentra enfundo ajeno la mitad es para el dueo y la otra para quien lo haya
descubierto; si es fundo pblico la mitad es para el estado y la otra para quien lo
descubra; si es en fundo sagrado todo es para quien lo haya descubierto. El principal
requisito para adquirirlo es que se tratase de cosas valiosas atiguas.
B. ACCESIONES.
Son casos en que se produce un incremento en la propiedad de una persona; el propietario
de una cosa adquiere la propiedad de otra que se une a la primera, el incremento se atribuye
al dueo de la cosa primera. Lo accesorio sigue a lo principal. El propietario de una cosa
adquiere, ipso iure, la propiedad de otra cosa que es res nullius o incluso propiedad de otro.
Se llama accesin porque se requiere que el dueo de lo principal adquiera lo accesorio.
Encontramos diversos tipos de accesiones:
Accesin de inmueble a inmueble:
Alluvio (aluvin): incremento del fundo ribereo por el depsito efectuado por
las aguas corrientes. El propietario adquiere este incremento de tierras.
Avulsio: incremento del fundo ribereo por el acarreo hacia este de trozos de
tierra transportados por las aguas desde fundos superiores. Para que tenga la
propiedad era necesario la coalitio que la adhesin sea orgnica y eche races
en la tierra aportada.
Alveus derelictio (cauce abandonado): Cuando un ro cambia su cauce los
propietarios colindantes se apropian del cauce abandonado. Si el ro vuelve al
antiguo cauce, pierden su propiedad (ESTA LA DICE EN CLASE).
Insula in flamine nata: Si los fundos ribereos no estaban limitados se traza una
lnea divisoria del ro y acceden a las tierras colindantes segn su cercana.
Accesin de mueble a mueble:

Ferruminatio: unin de dos cosas de metal de modo orgnico. El propietario de
la cosa principal se hace dueo de la accesoria y el propietario de sta ltima
la recupera si un da se separan.
Scriptura: una persona por azar, o por la circunstancia que sea, coge un
pergamino ajeno en el cual escribe algo; el objeto resultante el pergamino con
lo escrito se adquiere al dueo del pergamino. La tinta y los caracteres escritos
en el papel ajeno al dueo del papel. Se admiti que haba que indemnizar al
dueo de la tabla.
Pictura: un pintor pinta sobre una tabla y se le atribuye el cuadro resultante al
pintor ya que se considera la pintura como el objeto principal. Los proculeyanos
atribuan el cuadro pintado al pintor lo cual prevaleci en Justiniano.
Textura: los hilos adheridos a un pao eran propiedad del dueo del tejido. El
dueo de la materia se hace dueo del aadido.
Accesin de mueble a inmueble (casos normales):
Satio: una persona siembra unos rboles en una finca ajena y se le dan al dueo
de la finca.
Implantatio: plantar. Las plantas pertenecen al dueo del suelo pero hay que
esperar a la coalitio.
Inaedificatio: edificar. El propietario del suelo adquiere la propiedad del
edificio.
C. ESPECIFICACIN.
Adquisicin de una cosa nueva por transformacin o elaboracin de una determinada
materia. Se atribuye segn las distintas escuelas a una persona distinta:
Sabinianos: dueo materia.
Proculeyanos: especificador.
Justiniano: si se puede volver al estado original pertenece al dueo de la materia
pero si no se puede volver al estado anterior se le adjudica al que ha realizado la
obra quien tiene que indemnizar el valor de tal materia.
Adems, encontramos la Confusio, la Conmixtio, la Litis aestimatio y la ex lege. Confusio
confusin-: mezcla de cosas lquida so slidas pertenecientes a distintos propietarios, no
llegan a formar una unin perfecta, una nueva species. Conmixtio: es un caso nico de
mezcla de monedas. Cuando el propietario de unas monedas las mezcla con las de otra
persona las pierde porque las monedas son iguales, genricas, y no hay reivindicatio sobre
el dinero. El dinero no puede reclamarse como cosa porque es un valor. Litis aestimatio:
adquisicin de la propiedad por adquisicin judicial en virtud de una sentencia judicial. 2
Ex lege: est en conexin con las leges caducariae en las que como sancin a determinadas
personas se les impona perder cuotas hereditarias a favor de otras.
3.2. Modos derivativos de adquisicin de la propiedad.

Los modos derivativos suponen que la propiedad viene transmitida de un sujeto a otro;
suponen una relacin jurdica entre el transmitente y el adquiriente. Son modos jurdicos
formales. Necesita un ttulo, obligatoriamente, que justifique la trasmisin de propiedad
(que la persona sepa que se le trasmite) como, por ejemplo, la compraventa.
Existen varios modos de derivacin de propiedad. Los modos derivativos son modos
jurdicos en el sentido que el adquirente lo hace en virtud de una relacin jurdica con el
propietario anterior (mancipatio, in iure cesio, traditio). Los Derechos Romanos y el Derecho
espaol exigen ambos requisitos, el ttulo y el modo, lo cual se contempla en el art. 609 C.c..
A. MANCIPATIO.
Negocio solemne para la transmisin, se utilizaba para res mancipi. Solo poda llegar a los
ciudadanos romanos. Se realizaba ante cinco testigos ciudadanos romanos (denominados
beres que deban tener una determinada edad) y el libripens (persona que sujetaba una
balanza). Se hacan una serie de declaraciones solemnes por parte de la persona que quera
adquirir el bien.
Se cree que era la forma de vender los bienes y como no haba monedas ni se saba la
cantidad de dinero que se deba dar por eso estaba la balanza. Se cree que una vez que
existan las monedas no haba que acudir a esto ya que no habra que pesar la moneda para
saber el valor. Sin embargo, se sigue manteniendo de carcter simblico por lo que a partir
de entonces es una venta imaginaria y no real para dar solemnidad a las trasmisiones.
Se convierte tambin as en un ejemplo de negocio abstracto ya que no se expresa la causa
aunque exista sta.
Se utilizaba para trasmisiones de propiedad para otros fines como para constituir un
derecho real de servidumbre.
La mancipatio conlleva una obligacin que hay que cumplir auctoritas; tienes que
garantizarle a quien adquiere la propiedad que se puede entregar y sino fuese as tendran
que pagar al adquirente el doble del precio que hubiese pagado.
Hay varias actio:
Actio auctoritatis: garantizarle a quien adquiere la propiedad que se puede entregar
y sino fuese as tendran que pagar al adquirente el doble del precio que hubiese
pagado.
Actio de modo agri: garantiza la extensin de la finca que transmite en relacin con
lo declarado.
Los peregrinos no utilizaban la mancipatio, transmisin de los bienes de ms valor y decaer
tambin para los ciudadanos romanos, a la larga acabar desapareciendo.
B. IN IURE CESSIO.
Se realiza ante un Tribunal pero es un proceso fingido. El adquiriente que quiere adquirir el
bien declara ante el magistrado que el objeto le pertenece; el trasmitente no se defiende ya
que se manifiesta como una declaracin de voluntad. Se acuda a esta forma para acreditar
que se produce esta transmisin de propiedad. Poda utilizarse para la res mancipi y para la
res nec mancipi.
Se llamaba as porque es una cesin que se produce en la fase in iure, ante el magistrado o
pretor.
C. TRADITIO.
Se utilizaba para los bienes de menor valor. Consista en una mera entrega de la propiedad
que tena que hacerse con intencin de las dos partes tradens y accipiens Se utilizaba la
res nec mancipi pero en el derecho justinianeo se utilizaba como modo general de
adquisicin desapareciendo la mancipatio. En virtud de una relacin que la ley reconoce
apta para justificar la transmisin del dominio, es decir, en virtud de una iusta causa.
Tiene estructura posesoria que consiste en transmitir la posesin del bien; va realizada para
transmitir la propiedad y tiene causa justificada.
Es un negocio bilateral, abstracto (se puede realizar por diferentes causas) y se requiere
capacidad de obrar
La justa causa es la cual las partes tienen que estar de acuerdo:
- Causa solvendi: pagar. Se realizaban en pago o cumplimiento de una obligacin
anterior.
- Causa credendi: la traditio se hace en consideracin a un objetivo futuro.
- Causa donandi: la traditio se hace en consideracin a un negocio gratuito.
La traditio supone una transmisin de propiedad por lo que es necesario tener la
capacidad de obrar (normalmente se le exige al propietario pero tambin puede ser una
persona autorizada por su dueo).
Tiene que concurrir el ttulo una causa que lo justifique y el modo una entrega.
4. La Usucapio.
La usucapiousu capere es la adquisicin de una propiedad o una cosa por la posesin
continuada de la misma. sta tuvo mucho uso en Roma y permite dar certeza a una serie de
situaciones que podran prolongarse en el tiempo. Tambin se llama prescripcin
adquisitiva.
Se discute si es un modo de adquisicin originario o derivativo. Hay quienes alegan que es
un modo de adquisicin originario porque hay una relacin directa de sujeto sobre la cosa
pero, sin embargo, otro sector lo considera como un modo derivativo ya que aunque no hay
una relacin de transmisin s que existe una sucesin cronolgica porque uno deja de tener
la propiedad de la cosa en el mismo momento en el que el otro la adquiere.
La usucapio posee una serie de requisitos:
Res habilis: que se trate de una cosa idnea y no sean cosas como la res furtivae, cosa
robada, res vi possessae, cosas sustradas violentamente
Possesio: que no sea posesin violenta, clandestina pero tiene que ser pblica.
Buena fe: consiste en la clara conviccin de que no se estn lesionando intereses
ajenos al entrar en posesin de una cosa.
Tiempo que se da para la usucapio:
a. XII Tablas se daba un ao a los bienes muebles y dos a los inmuebles.
b. Justiniano: se daba 3 aos a los bienes muebles, 10 20 a los inmuebles
segn fuesen entre presentes o ausentes. Si el propietario y poseedor fuesen
o no residentes en la ciudad 10 aos mientras que si son de distinta ciudad
se les da 20 aos.
Es una institucin civil.
Prescriptio longi temporis (suelo provicinal).
El transcurso del tiempo impide al antiguo dueo reclamar.
5. La defensa de la propiedad.
Al ser un derecho absoluto la propiedad ha tenido una tutela enrgica y efectiva. La
propiedad es un derecho defendible erga omnes; el propietario puede defenderse contra
cualquiera que perturbe su situacin. Los juristas romanos distinguieron dos especies de
violaciones del derecho de propiedad:
1. La del que ilegtimamente posee la cosa privando de ella al propietario.
2. La del que sin negar el derecho de propiedad de otro pretende ilegtimamente
ejercitar derechos reales sobre la cosa ajena limitando el goce y disponibilidad del
propietario.
La propiedad es un derecho que puede ser objeto de mltiples ataques y se va a defender
por una serie de acciones, el ataque pleno es que alguien te quite el objeto que es de tu
propiedad. Nos vamos a centrar en dos de las acciones que se pueden utilizar para defender
tal derecho (las cuales defienden las dos violaciones al derecho de propiedad):
Actio reivindicatoria accin reivindicatoria: Tiene lugar cuando el propietario se
ve privado ilegtimamente de la cosa. Esta accin se ejercita cundo se te priva de la
cosa, es la que se utiliza para reclamar la cosa (defensa de la propiedad).
Actio negatoria: frente al segundo ataque al derecho de la propiedad que hemos
visto. Cuando te quieres defender de alguien que pretende ilegtimamente ejercitar
derechos reales sobre cosa ajena, actio negatorio. Voy a negar que ellos tengan
derecho real sobre la cosa.
Partes de la actio:
Legitimado actio: propietario de la cosa es quien la reclama para obtener el
reconocimiento de su derecho de propiedad y la restitucin de la cosa que
indebidamente retiene un tercero. Es necesario que el propietario acredite su ttulo
de propietario.
Legitimado pasivo: se ejercita contra el poseedor, a veces tambin el que ha dejado
de poseer dolosamente con intencin de perjudicar al propietario.
El objeto de la actio es la restitucin de la cosa.
La restitucin de la cosa debe hacerse con los frutos y accesiones que se hubiese producido.
Puede ser de buena fe o de mala fe:
Buena fe: solo tiene que restituir los frutos desde que conoce la reclamacin que se
dirige contra l.
Mala fe: tendran que restituir todos los frutos.
6. La copropiedad o condominio.
El condominio comunidad pro indiviso es la propiedad del bien que pertenece a varias
personas, pero ese bien no est dividido. El origen surge en el mbito familiar, muere un
pter familias que por ejemplo solo tiene una finca y desde primer momento existe una
copropiedad para todos sus hijos, se crea una comunidad sobre esa finca, el bien es para los
hijos por partes iguales o como el padre desee. Se crea as la primera idea de copropiedad.
Poco apoco se va admitiendo que varias personas puedan tener un bien en copropiedad, y
en estos casos la copropiedad surge voluntariamente. Todo es de todos, en la comunidad
existen las cuotas que son partes ideales, cuando se divide el bien se transforma la parte
ideal en parte material. Al no estar dividido se llama comunidad pro indiviso, quiere decir
que es una comunidad divida por cuotas ideales no es que cada una tenga una parte. Las
facultades que se tienen sobre las cuotas son: se puede vender, regalar, se puede renunciar
la misma, en el caso de renunciar acrece a las otras partes , si tiene rendimientos la cuota o
si hay gastos se reparten por partes iguales a lo que cada uno tenga, se pueden usar por
todos normalmente, se pueden hacer cambios si los otros no lo impiden, se admite si no hay
oposicin, respecto a la disposicin se necesita consentimiento de todos.
En cuanto a su naturaleza, es una propiedad plrima parcial lo que significa que todos tienen
una propiedad pero limitada por los iguales derechos que tienen los dems y puede ejercer
sus actividades en la medida determinada por sus cuotas de participacin.
La administracin sobre el total que excedan el uso normal de la misma es necesario el
consentimiento de todos o por lo menos que no se opongan (ius prohibendi).
Los actos de disposicin sobre el total o que alteren el destino jurdico de la cosa requieren
el consentimiento de todos.
Para hacer una divisin se hace por actio comn dividendo actio communi dividendo,
se pide el juez que la divida entre los propietarios. Esta divisin lo que ha hecho es convertir
la cuotas ideales en partes materiales. Cuando la cosa no es divisible, se vende y se reparte
el dinero. Esta accin tambin se ejercita para resolver los problemas entre los propietarios.
TEMA 11. DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA.

1. Las servidumbres prediales.
1.1. Principios y requisitos.
1.2. Clases de servidumbres prediales.
1.3. Constitucin.
1.4. Proteccin.
1.5. Extincin.
2. El usufructo.
2.1. Contenido y caracteres
2.2. Constitucin.
2.3. Proteccin.
2.4. Extincin.
3. Enfiteusis.
4. Derecho de superficie.
1. Las servidumbres prediales.

Los iura in re aliena consisten en la facultad del titular de realizar determinadas actividades
sobre la cosa ajena o la facultad de pretender del propietario que se abstenga de realizar
determinadas actividades sobre la cosa propia.
Existen unas facultades de disfrute que son:
- Servidumbres.
- Derecho de usufructo (usus y habitatio).
- Enfiteusis.
- Superficie.
Estos son los derechos reales limitados.
El trmino prediales significa que existe entre predios.
Un derecho real de servidumbre es un derecho real que limita las facultades del propietario
de una finca en beneficio del propietario de otra finca a la que le proporciona una utilidad
objetiva. Hay varios tipos de servidumbre entre las cuales la ms antigua es la de paso.
Las servidumbres son relaciones entre fincas de distinto dueo, una de las cuales sirve a la
otra. Es la sujecin jurdica permanente de un fundo a favor de otro constituida por los
respectivos propietarios.
El Cdigo civil dice, en su artculo 350, que una servidumbre es una carga o un gravamen
impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto deo. Una finca
recibe el nombre de predio sirviente y la otra de predio dominante. Aunque los que
utilizan las servidumbres son las personas, las servidumbres son cargas que van con las
fincas, se trasmite esa finca da igual quin sea el propietario y se transmite con esa
servidumbre/se adquiere con esa carga. No se transmite cuando el dueo compra la otra.
Como ejemplos encontramos las servidumbres de paso, de conduccin de agua, etc..
1.1. Principios y requisitos.

Nemini res sua servit no hay servidumbre sobre cosa propia: las dos fincas son de
distinto propietario.
Responden a utilidades objetivas.
Tienen carcter permanente.
Son inalienables: no se venden independientemente de la finca, la carga va siempre
con la finca.
Son indivisibles.
Ejercicio posible.
Servitus in faciendo consistere nequit fundos sirviente: el dueo del fundo sirviente
no tiene que hacer algo positivo. Tiene que padecer, tolerar o abstenerse e hacer
algo.
Encontramos una excepcin y es la oneris ferendi, es una excepcin ya que el dueo s
tiene que hacer algo.
1.2. Clases de servidumbres prediales.

La clasificacin ms amplia de las servidumbres es la que las divide en prediales y
personales y dentro de las prediales se admite una divisin a su vez en rsticas y urbanas.
Las servidumbres se pueden clasificar en dos grandes tipos en funcin de lo que vayan a
desarrollar:
Servidumbres rsticas servitutes praediorum resticorum: satisfacan exigencias
propias de la agricultura.
Servidumbre rstica de paso: la ms primitiva. Segn la modalidad del
camino que se vaya a utilizar se deca que los romanos distinguan entre tres
modalidades: iter, actus y va. (Res mancipi).
Servidumbre rstica de aguas: hay varias modalidades de sta. Por ejemplo
las servidumbres de acueducto acueductus consiste en conducir agua.
(Res mancipi).
Otras servidumbres rsticas: por ejemplo derecho a llevar animales propios
a pastar a la finca ajena; derecho a extraer arena o cal de una finca ajena para
utilizarla en la finca propia; etc.
Servidumbres urbanas servitutes praediorum urbanorum: surgen en el mbito de

las ciudades entre edificios. Se dirigan a solucionar exigencias propias de los
centros urbanos.
Servidumbre urbana de agua: tuberas.
Servidumbre urbana de vigas y muros: derecho a introducir muros en otras
casas.
Servidumbre urbana de luces y vistas.
1.3. Constitucin.
Una servidumbre puede constituirse en, aunque hay ms formas nos centraremos en estas,:
1. Negocio inter vivos, mancipatio, in iure cessio: por acuerdo entre ellos se establecen
las reglas. La servidumbre recae sobre bienes inmuebles sobre fincas, las fincas eran
calificadas como res mancipi, ese acuerdo en la Etapa Clsica haba que formalizarlo
mediante las formas de la mancipatio y la in iure cessio, no solo servan para la
transmisin de la propiedad sino, tambin, para la constitucin de un derecho real.
2. Negocio mortis causa: por ejemplo un padre muere y deja dos fincas a sus hijos, el
propio pater familias en el testamento establece que se establece una servidumbre a
favor de las fincas, as se constituye la servidumbre en el propio testamento.
3. Divisin judicial, audiodicatio: el juez hace la divisin y, al tiempo que divide el

condominio o la copropiedad, constituye un derecho de servidumbre.
4. Deductio: en la cuales el pater familias tiene dos propiedades y vende una de ellas
reservndose un derecho de servidumbre respecto de la otra.
5. Usucapio: nos da derecho a adquirir la propiedad de las cosas. Ahora entendemos la

usucapio como la adquisicin de un derecho, no como una propiedad. Por el ejercicio
de hecho prolongado de una servidumbre llegas a adquirirla.
1.4. Proteccin.
Va a haber dos acciones fundamentalmente:
1. Actio vindicatio servitutis (vindicar es reclamar): era llamada en el Derecho
justinianeo actio confessoria. Para reclamar un derecho de propiedad tu
reclamabas la cosa, la reivindicabas, pero aqu lo que se reclama es el derecho de
servidumbre. Esta accin la va a poder ejercitar el dueo del predio, o finca,
dominante. Se pretende que se declare en el cual haba que reconocer la
servidumbre y reparar el dao que se haba causado indemnizndolo.
A veces se exiga una caucin cautio amplius non turbando la cual consiste en
prestar una fianza asegurando que no vas a perturbar ms el ejercicio de esa
servidumbre.
2. Actio negatoria: la va a poder ejercitar el dueo del predio sirviente. El propietario

va a negar que exista un negocio de servidumbre que el otro dice tener sobre tal
finca. Se dice jurdicamente que esta finca est libre de cargas.
1.5. Extincin.
Las servidumbres tienden a ser perpetuas. Hay una serie de causas sobrevenidas a la
constitucin de la servidumbre por la que esta quedar extinguida. La extincin de los
derechos de servidumbre establecen segn varios tipos:
1. Confusin: las dos fincas se funden en la propiedad de dos personas con lo que como
consecuencia no puede haber servidumbre.
2. Por renuncia del dueo del predio dominante: renuncia a un derecho el que tiene ese
derecho, es decir, el dueo del predio dominante.
3. Por acuerdo entre ellos.
4. Por destruccin de la finca.
5. No uso de la servidumbre non usus-: usucapio libertatis que consiste en el no ejercicio
de ese derecho durante un tiempo, has adquirido por usucapin la libertad.
2. El usufructo.
El usufructo es un derecho real sobre cosa ajena. Es un derecho inalienable y temporal, es
decir nace para un tiempo determinado, de usar y disfrutar una cosa inconsumible ajena y
de percibir los frutos dejando inalterada su sustancia y la funcin econmico social de la
misma. Para que haya el derecho real de usufructo es necesario que la cosa sobre la que se
ejercita pertenezca a otro y el usufructo se presenta como una limitacin de la propiedad.
Los juristas definan esta funcin como un derecho sobre cosa ajena que atribuye dos
facultades que da derecho a usar y disfrutar dejando inalterables su sustancia y el destino
econmico social ius alienis rebus utendi fruendi salva rerum subsantia puedes usar pero
dejando a salvo su sustancia.
Va a haber una persona que recibe el nombre de usufructuario que va a tener las cualidades
de uso y disfruto sobre cosa ajena. Esa persona es el propietario de la cosa pero va a
cederme, se va a constituir en mi favor, un derecho de usufructo con lo cual ser propietaria
sin las facultades de uso y disfrute. Nos encontramos con que en el Derecho de usufructo
vamos a hablar de dos sujetos:
1. Usufructuario: titular de las cualidades de uso y disfrute.
Facultad de uso uti: no hay que considerarla como una verdadera posesin y
el usufructuario no puede decir que ya tiene el uso que va a permitir adquirir la
propiedad de la cosa. Es un uso natural, no es vlido para la usucapin ya que no
se tiene la propiedad de la cosa sino la tentacin de la cosa..
Facultad de disfrute: recae sobre frutos naturales y civiles, sobre supuestos
concretos como tesoro, parto de una esclava (es el derecho a percibir los frutos
naturales o civiles que produzca la cosa).
Las obligaciones del usufructuario son:
No alterar la cosa.
Restituirla en el mismo estado.
2. Nudo propietario: le privamos de las cualidades de uso y disfrute. Se dice que las
propiedades de uso y disfruto son las que le dan el rendimiento econmico por lo
tanto el propietario que se ve privado de estas facultades pierde el contenido
econmico, conocindose a este propietario como nudo propietario.
El origen del derecho de usufructo se sita, aproximadamente, en el SIII a.C. y surge en el

mbito familiar por lo que se dice que se trataba de asegurar medios de subsistencia a
personas que no tenan derecho a la sucesin intestada o a quienes no se les quera instituir
herederos.
El usufructo no permite alterar la sustancia ya que no se puede hacer modificaciones en la
cosa y no se puede cambiar el destino de la cosa debido a que el usufructo es un derecho
temporal. La cosa hay que restituirla.
El padre, a travs de un testamento, divide las facultades de una casa. Los hijos son nudos
propietarios y la mujer la usufructuaria. Nos encontramos que cuando muere la mujer se
extingue el derecho de usufructo y se constituye la propiedad completa.
Esta forma de constituirse determina las caractersticas:
Es un derecho inalienable e intransferible constituido en consideracin a la viuda no
pudindose transmitir este derecho a otra persona inter-vivos ni mortis-causa por lo
que es personal (por ejemplo el arrendamiento).
Es un derecho temporal: es decir se establece solo por un perodo de tiempo y puede
ser vitalicio. Hay que restituir el derecho ya que es temporal. Haba una serie de reglas
en las restitucin.
Se constitua sola en personas fsicas y no a favor de personas jurdicas ya que en el
primer caso finalizaba y en el segundo sera prolongado en el tiempo. Con el tiempo
se permiti a personas jurdicas pero no poda excederse en cien aos.
Puede recaer sobre cosas muebles o inmuebles pero con la caracterstica de que
tienen que ser inconsumibles.
Cuasi-usufructo quasiusufructus: en caso especial se admiti la posibilidad de
constituir el usufructo sobre todo un patrimonio por lo que poda ser sobre cosas
inconsumibles y consumibles consistente en que hay diferencias de cuando recae
sobre cosas consumibles o incosumibles:
a. Cosas inconsumibles: posees el derecho de usufructo. Se puede exigir una fianza
para asegurar el restablecimiento del derecho de usufructo cautio-.
b. Cosas consumibles: se te atribuye el derecho de propiedad.
Podemos decir que en el derecho justinianeo se estableci una categora de usufructo
general que distingua entre servidumbres prediales y servidumbres personales:
Servidumbres prediales: se establecen en consideracin de una cosa y son
transmisibles.
Servidumbres personales: se establecen en consideracin a una persona y son
intransmisibles. Por ejemplo el derecho de usufructo.
2.2. Constitucin.
Podra constituirse al igual que las servidumbres prediales.
La figura de la deductio era como una reserva pero en el caso del derecho de usufructo se
entiende de distinto modo. Una persona se reserva su derecho de usufructo y vende la nuda
propiedad. En el derecho justinianeo se establecen los usufructo legales que se han
establecido por ley.
Hay dos servidumbres personales ms limitadas:

1. Derecho de uso: se nos atribuye el derecho a consumir una cosa la cual nos da
derecho solo a usar no a percibir los frutos por lo que recaa sobre bienes que no
tenan la capacidad de dar frutos. Con el tiempo se admiti que se ampliase el
derecho de uso por lo que se le concede a una persona, por ejemplo, el derecho de
uso de un rebao por lo que tienes derecho a usar los frutos solo para las
necesidades del usufructuario y no para otras personas.
2. Derecho de habitacin: derecho a habitar la casa de otra persona. Este derecho se
dudaba si se poda dar en arrendamiento o no.
2.3. Proteccin.
El derecho de usufructo se protege por reclamacin del derecho de usufructo a travs de
una actio vindicatio usufructus (en el Derecho justinianeo se llamaba tambin accin
confesoria).
2.4. Extincin.
El derecho de usufructo se extingue:
a. Por muerte del usufructuario.
b. Por cumplimiento del trmino: pasado el tiempo establecido finaliza.
c. Por consolidacin o confusin: capitalizacin del usufructo entre las partes
afectadas (nudos propietarios y usufructuario).
d. Por renuncia: el usufructuario renuncia en favor de los nudos propietarios.
3. Enfiteusis.
La enfiteusis se puede definir como un derecho real, enajenable y transmisible tanto por
acto inter-vivos como mortis causa que consiste en tener el goce pleno y exclusivo de un
fundo ajeno con la obligacin de no deteriorarlo y de pagar un canon anual una cantidad
de dinero. Su reconocimiento como derecho real autnomo se produjo en el ao 480 d.C.
por lo que antes no lo era. Los orgenes de la enfiteusis pueden ser rastreados como dos; en
primer lugar, se dice que esta figura surgi como el arrendamiento de una finca rstica del
Estado; el cual normalmente arrendaba por perodos de cinco aos por el cual haba que
pagar y, en segundo, en la figura enfitutica helenstica. Se trataba de tierras que estaban
alejadas de ncleos de poblacin por lo que al Estado le interesaba que estuviesen
explotadas por lo que comenz a arrendarlas a ms largo plazo, no a cinco aos como
anteriormente. De esta manera se va prorrogando este arrendamiento por lo que nos
encontramos que, al final, se va a dudar de quin es el dueo de tal finca por debido a que el
que se encuentra en la finca tiene la posibilidad de mantenerse y transmitir el derecho a sus
herederos inter-vivos o mortis causa. No estaba obligado, salvo pacto en contrario, a
mejorar el fundo ni incluso a cultivarlo siempre que no lo deteriorase.
Se comenz a explicar en el Derecho postclsico como si se hubiese producido una
desdoblacin de la propiedad, se hubiese dividido en dos la propiedad:
Enfiteuta: el propietario til, quien tiene derecho de utilizar la finca, el arrendador.
Concedente: el Estado, el propietario inminente.
En el caso de que se le impida que ejercite su ejercicio puede ejercitar una accin para ello;
actio reivindicatio utilis, las actiones confessoria y negatoria y, obviamente, los interdictos
posesorios y los medios de tutela de las relaciones de vecindad. Este derecho de actio
reivindicatio utilis se extinguira por falta del pago del canon.
Se utiliz sobretodo en la Edad Media ya que tena mucha utilizacin en lugares como los
monasterios.
Se extingue por falta de pago, confusin
4. Derecho de superficie.
Es un derecho real enajenable y transmisible que consiste en tener la disponibilidad plena
y exclusiva de un edificio que surge sobre suelo ajeno. Es una figura romana que encuentra
muy escasa correspondencia en otros ordenamientos del mundo antiguo y slo se lleg a
configurar plenamente en el Derecho justinianeo. Es, entonces, la posibilidad de edificar en
suelo ajeno y disfrutar de tal cosa. Normalmente se constitua sobre suelo pblico por lo que
el Estado ceda a personas que, por ejemplo, queran establecer un negocio. Se ceda durante
un tiempo y pagando una cantidad de dinero. Hay dos propiedades separadas que se van a
mantener con carcter separado:
La propiedad del suelo.
El vuelo: lo que esta encima del suelo, el edificio que se construye.
Inicialmente se cree que surgi como un arrendamiento y Justiniano la configura como un
derecho real. En la actualidad tiene ms utilidad que el enfiteusis.
No estaba previsto ningn modo particular de constitucin de este derecho real que poda
constituirse por cualquier acuerdo entre propietario y superficiario. El superficiario tena
sobre el edificio la absoluta disponibilidad hasta el punto de poder establecer servidumbres
a su favor o en contra, modificarlo y hasta derribarlo.
TEMA 12. LA POSESIN.

1. La posesin.
1. La posesin.
El Derecho de propiedad lo podemos calificar como un ttulo jurdico plenamente protegido
por el Ordenamiento Jurdico. Junto a la propiedad puede existir el concepto de posesin, el
cual se identifica con la tenencia de la cosa. An faltando el ttulo de propietario se pueden
ejercitar ciertos poderes sobre las cosas. Existe una distincin entre el Derecho de
Propiedad y la tenencia de la cosa:
Posesin: es la tenencia o disponibilidad de hecho de una cosa. Su disponibilidad
efectiva con independencia de tener o no un derecho de propiedad sobre ella.
Propiedad: disponibilidad acompaada de un ttulo jurdico.
Ambos conceptos pueden coincidir en una misma persona o no hacerlo.
El origen de esta situacin de posesin, independientemente de la propiedad, la
encontramos de diferentes formas o vas. Roma conquista territorios a los que se le
denomina como ager publicus por lo que a veces vende las propiedades, las arrienda y otras
permite a alguien que las explote sin darle la propiedad. El hecho de que esas personas no
sean propietarias no puede legitimar que venga cualquier otra a usurpar tal objeto por lo
que por razones de mantener el orden y la paz social se hace necesario proteger esas
situaciones de posesin aunque no sean un derecho.
La posesin no se protege con acciones, ya que no es un derecho, sino con interdictos las
cuales son rdenes inmediatas que da el pretor cuando alguien se ve perturbado o
desposedo del objeto para recuperarlo o mantenerlo.
Esta situacin de hecho puede ser distinta encontrando varios grados de posesin:
a. Posesin natural: la mera detentacin, la tenencia, pero no se tiene la intencin de
poseer la cosa (corpus).
b. Posesin interdictal o posesin: cuando se habla de posesin a secas nos encontramos
ante este caso. Existe la intencin de poseer la cosa y se encuentra protegida por el
pretor mediante los interdictos (corpus + animus).
c. Posesin civil: es el grado de posesin mas fuerte. Es una posesin adquirida de buena
fe que da lugar a la adquisicin de la propiedad por medio de la usucapio. Se tiene la
posesin que adems de existir la intencin de poseer la cosa est dotada con el nimo
de convertirme en propietario (corpus + animus).
Existen dos elementos en la posesin:
Corpus cuerpo: detentacin de la cosa, tener el objeto.
Animus.
Existe posesin de buena o de mala fe:
Posesin de buena fe: no tienes la conviccin de lesionar los derechos de nadie. No
tienes que restituir los frutos, se te devuelve el importe de los gastos, etc.
Posesin de mala fe: tienes la conviccin de lesionar los derechos de alguna persona.
Tienes que restituir todos los frutos que la otra persona obtuvo, no se te devuelve el
importe de los gastos, etc.
La prdida de la posesin requiere la prdida de ambos elementos.
La posesin no es un derecho, es un supuesto de hecho pero al producir efectos jurdicos
est introducido en el bloque de Derechos Reales.
TEMA 13. DERECHOS REALES DE GARANTA.

1. Derechos reales de garanta. Diferencia con garantas personales.
2. Fiducia.
3. Pignus. Derecho de prenda.
4. Hypotheca.
1. Derechos reales de garanta. Diferencia con garantas personales.

Al lado de los Derechos reales de goce (servidumbres, usufructo, uso, habitacin, enfiteusis,
superficie) encontramos los Derechos reales de garanta. Estos derechos reales de garanta
se llaman as porque pretenden garantizar el cumplimiento de una obligacin. Si el deudor
no paga la deuda, el acreedor tiene un poder directo sobre la cosa que, a lo largo de la
historia, funciona de dos modos diversos:
1. En la primera poca el acreedor adquiere la propiedad de la cosa dada en garanta
hacindola suya en sustitucin del crdito insatisfecho.
2. En pocas ms evolucionadas, el acreedor adquiere el derecho de venderla
satisfacindose con el precio hasta la concurrencia del crdito impagado.
Del incumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes presentes
o futuros. Para poder cederse estos derechos se exigen dos tipos de garantas:
Garantas personales: solo si el interesado en obtener este derecho no cumple tiene
que hacerlo por l quien lo garantice, como un aval personal. Solo tiene carcter
subsidiar. En Roma tenan gran importancia y no era as, el fiador tena el mismo
carcter del deudor principal, estaban equiparados de manera que llegado el da del
vencimiento el acreedor podra dirigirse al que quisiese (solidaridad).
Garantas reales: el deudor pone una cosa a disposicin del acreedor por lo que ste
se satisface con el valor de esto. El acreedor en un principio puede quedarse con la
propiedad de la res, despus se cambia la facultad por la cual el acreedor vende la
cosa y se queda con el importe.
La vida econmica descansa en un postulado fundamental: que las obligaciones se cumplan.
No podra haber vida econmica si los acreedores no tienen seguridad de que sern
satisfechos sus crditos. El crdito es el eje sobre el que gira toda actividad econmica y
todo ordenamiento jurdico apresta medios para hacer efectiva la seguridad del crdito.
Estas figuras son derechos reales porque el acreedor adquiere un poder directo sobre la
cosa ajena y surgen con carcter accesorio respecto a la obligacin principal. Esto quiere
decir que la entrega de la cosa se hace para garantizar ese crdito.
Hay tres modalidades de derechos reales de garanta. En las tres se trasmite una cosa o se
establece como garanta pero con diferencias:
a. Fiducia: se trasmite la propiedad.
b. Pignus o prenda pignus datum: se trasmite solo la posesin de la cosa. Tiene que
haber un desplazamiento posesorio, hay que entregar la cosa.
c. Hypotheca pignus conventum: no se trasmite nada, simplemente se indica
mediante un pacto que una cosa queda sujeta o se ofrece como garanta del
cumplimiento de una obligacin. Pignus conventum significa prenda acordada.
2. Fiducia.
En esta figura el deudor transmite la propiedad de una cosa suya al acreedor para garantizar
el cumplimiento de una obligacin. Esta transmisin es de propiedad a la que hay que aadir
un pacto pactum fiduciae el cual consiste en que se establece que si se paga la deuda se
restituye la cosa, se tiene que devolver.
Consiste en un acto solemne de transmisin de la propiedad a travs de una mancipaito o
una in iure cesio. El deudor transmite la propiedad de una cosa suya al acreedor aadiendo
un pactum fiduciae, pacto aadido y autnomo, por el cual el acreedor se obliga a
remancipar la cosa al deudor cuando le fuere pagada la deuda para que el deudor
recuperase su dominium ex iure Quiritium sobre ella.
El fiduciario, en cuanto a propietario, puede disponer de la cosa y puede ejercitar todas las
acciones que corresponden al propietario vendindola incluso a un tercero. Se ver
sometida la responsabilidad derivada del pacto en virtud de la actio fiduciae que sanciona
su responsabilidad por el incumplimiento de la obligacin de restitucin hasta que le
hubiere sido enteramente pagada la deuda.
A partir de ahora nos vamos a encontrar varias posibilidades:
a. Pagar la deuda:
b. No pagar la deuda: en este caso el acreedor dispone de varios derechos;
Lex comissoria: el acreedor se queda con la cosa
Pactum distrahendo: el acreedor tiene la facultad de vender la cosa y
satisfacerse con el precio.
c. Usureceptio: pagada la deuda no se restituye la cosa por la que
Debido al nombre de esta figura se cree que, originariamente, no fue mas que un mero
acuerdo de carcter moral que se haca entre las partes; se cree no haba un medio jurdico
hasta que el pretor establece una accin o medio jurdico para reclamar actio fiduciae.
Se discute si la fiducia es un derecho real nuevo o un dominio fiduciario. Adems posee
inconvenientes prcticos como el exceso de solemnidad por lo que no ofrece tantas ventajas
como se deseo.
3. Pignus. Derecho de prenda.

La pignus datum o derecho de prenda solo posee la posesin y se define como un derecho
real en cuya virtud el acreedor recibe la posesin de una cosa del deudor en garanta del
cumplimiento de una obligacin. Requiere que se entregue efectivamente la posesin datio
pignoris aunque el deudor conserve la propiedad de la cosa. El funcionamiento de este
derecho se basa en:
Pagada la deuda se restituye la cosa.
No se paga la deuda: se ejecuta la garanta:
1. Lex comissoria: el acreedor se apropia de la cosa, acaba desapareciendo esta
opcin.
2. Pactum de distrahendo: se venda la cosa. Se acaba convirtiendo en elemento
natural de la prenda.
Hay una accin para reclamar llamada actio pigneraticia directa. Tal y como est
configurado se requiere que se entregue como cosa de prenda una cosa que sea susceptible
de venta.
Es un derecho accesorio que se extingue cuando se extinga la obligacin principal.
Se puede plantear otros pactos:

Pignus Gordianum: una persona tena diferentes crditos contra otra de los cuales
unos estaban garantizados con prenda y otros no. El acreedor puede retener la cosa
pignorada hasta el pago total de los crditos por lo que es una exencin del derecho
de prenda.
Pacto de anticresis: la cosa dada en prenda frutos los cuales se los puede quedar el
acreedor y, entonces, se disminuye o compensa la cantidad debida.
4. Hypotheca.
Se constituye en virtud de una convencin o acuerdo de garanta entre el acreedor y el
deudor sin transmitir la cosa al primero, es el derecho real de garanta sobre una cosa ajena.
Este bien va a a garantizar el cumplimiento de la obligacin pero no se entrega, no hay
transmisin; es decir, no hay datio pignores. Por esto se llama pignus conventum
pignus convenido.
No hay desplazamiento de la cosa salvo que el deudor incumpla la obligacin.
El origen de esta hypotheca estaba en el arrendamiento de fincas rsticas en el cual una
persona arrendaba una finca rstica mediante la cual poda exigir una garanta de que le iba
a pagar las deudas y la persona arrendada ofreca los instrumentos de trabajo invecta et
illata. Surge una modalidad de garanta en la que no se entregan las cosas.
En caso de impago el arrendador se diriga al arrendatario para que le entregase lo con los
invecta e illata. A esto se llama interdectum salavianum. Sin embargo, tambin se crea la
actio serviana contra terceros.
Esta modalidad de garanta que se us en principio solo para arrendamientos rsticos
comienza a utilizarse de forma general como es el caso de pedir dinero prestado a un banco
en la cual encontramos el concepto actual de hipoteca. Adems, esta figura va a tener mucha
aplicacin porque era una forma muy cmoda de obtener garantas.
En el momento en que la hipoteca se utiliza con carcter general surge la actio hypothecaria
que es una accin para reclamar todo lo que corresponda.
No implica desplazamiento sucesorio por lo que se utiliza con mucha frecuencia sobre
bienes inmuebles.
A. DEUDOR HIPTECARIO.
El deudor hipotecario no pierde la cosa por el hecho de hipotecarla siendo el propietario de
sta.
Entre las facultades del deudor hipotecario encontramos:
1. Posibilidad de venta de la cosa.
2. Volver a hipotecar la casa, rehipotecar.
Pero el carcter absoluto de este derecho real haca que la hipoteca prevaleciese siempre
frente al nuevo propietario, o frente a un posterior acreedor hipotecario. Si hay varios
acreedores hipotecarios se sigue el criterio temporal en el que se establece el principio de
prior in tempore potior in iure que significa que el primero en el tiempo es el mejor en
derecho. El acreedor vende la cosa y cobra la cantidad que le corresponde y, una vez ste ha
satisfecho su derecho, se sucede en orden a los posteriores. As una segunda hipoteca se
supedita o condiciona a la extincin de la anterior.
Para estos casos cabe la posposicin de hipoteca ius offerendi en el que los ltimos
acreedores se ocupan de vender la hipoteca, cobrar y, una vez satisfechos sus intereses, lo
har los que se encontraban en primeros puestos.
La hipoteca funciona muy bien si se hace constar todo por escrito con unas garantas
mientras que hubo un tiempo en el cual gener bastantes problemas, por no quedarse por
escrito, incluso era un delito decir que una casa no tena hipoteca mientras que s tena
cargas.
B. REGLAS ACERC DE LA HYPOTHECA.

Aunque haya un principio de orden se establece una serie de crditos privilegiados (por
ejemplo, el dinero por impuestos que se debe al Estado va en primer lugar, por delante de
la hipoteca; otro ejemplo es la dote). En una constitucin del ao 472 se indica que los
crditos que se hagan constar en documento pblico tendrn preferencia sobre los que se
hagan en documentos privados.
C. EXTINCIN.
Se extingue por varias causas:
a. Pago de la deuda.
b. Ejecucin de la garanta: como no pagas el banco vende.
c. Renuncia del titular.
d. Confusin.
TEMA 14. OBLIGACIONES.

1. La obligacin romana. Concepto y orgenes.
1.1. Diferencias entre derechos reales y derechos de crdito,
personales o de obligacin.
1.2. Fuentes de las obligaciones.
2. Sujeto y objeto de la obligacin.
3. Clases de obligaciones.
Los derechos reales y las obligaciones tienen un valor econmico, patrimonial.

1. La obligacin romana. Concepto y orgenes.
Una obligacin es una relacin jurdica entre dos personas:
Acreedor: puede exigir del deudor un determinado comportamiento positivo o
negativo prestacin. De este comportamiento responde, en ltima instancia, el
patrimonio del deudor.
Deudor.
1.1. Diferencias entre derechos reales y derechos de crdito, personales o de

obligacin.
Las obligaciones y los derechos reales forman los derechos patrimoniales.
Hay diferencias en cuanto a las personas que vinculan y de quien se pueden exigir. El
derecho real se ejercita erga omnes y en el caso de un derecho personal u obligacin el
acreedor exige del deudor un determinado comportamiento. Los derechos reales son
absolutos y se dirigen hacia todos los ciudadanos; los derechos de obligacin solo vinculan
al acreedor y al deudor.
El objeto tambin es diferente. En los derechos reales el objeto es la cosa en la cual se ejercita
el derecho real y el caso de las obligaciones el objeto es el comportamiento que tiene que
hacer el deudor.
Las acciones tambin son diferentes en ambos derechos. En el caso de derecho real las
acciones son hacia personas concretas y en el caso de derechos de derechos de crdito se
reclaman entre ellos, son acciones personales.
Hay un concepto que dice que la obligacin es un vnculo jurdico por el que somos
compelidos, u obligados, a realizar una determinada prestacin segn el ordenamiento de
nuestra ciudad. Esta definicin se refera a las obligaciones especficas que existan en el ius
civile. Lo ms importante de aqu es que est definiendo la obligacin como un vnculo
jurdico.
El hecho de hablar de la obligacin como un vnculo jurdico supone una obligacin ya que
en Roma, originariamente, no fue as sino que estbamos ante un vnculo material o fsico
entre dos personas; era la sujecin material, fsica o real del deudor por el acreedor.
La palabra obligacin deriva del latn ob ligatio algo que ata en el que ataba a dos
personas.
Esta idea de la obligacin, o su origen, se pueden entender a travs de unas figuras:

Nexum nexo: era una automancipacin del deudor al acreedor por la cual el
acreedor tena en garanta la persona del deudor. Supona un vnculo fsico, material
o real entre dos personas. Existi en Roma en la poca de las XII Tablas hasta que en
el ao 326 a.C. se dicta la lex poetelia papiria mediante la cual se elimina la
responsabilidad personal del deudor y se sustituye por una responsabilidad
patrimonial.
Sponsio: era una promesa solemne. En principio, en la poca Arcaica, para el caso
de incumplimiento impona una sancin religiosa. La Ley de las XII Tablas elimina
esta sancin religiosa y le da un carcter laico en la cual tambin establece una legis
actiones.
Como consecuencia de esto observamos como la obligacin es un vnculo jurdico con dos
elementos:
Dbito o deber de cumplir: quedo obligado a cumplir esto porque lo he prometido
mediante un contrato.
Responsabilidad patrimonial.
1.2. Fuentes de las obligaciones.

Las fuentes de la obligacin son:
1. Contrato contractus: es un acuerdo de voluntad entre dos personas del cual
surge una obligacin.
2. Delitos: actos ilcitos mediante los cuales quedas obligados, por lo que el que sufra
el dao pretenda una reparacin del sujeto agente y ste era constreido a
prestrarla. Algunos se reparaban econmicamente.
Furtum: hurto.
Rapina: robo con violencia.
Iniuria: lesiones.
poca postclsica: existe un libro de Gayo en el cual se indica que estas dos primeras fuentes
no son las nicas empezndose a hablar de varias causas que tambin pueden hacer nacer
una obligacin.
Justiniano en la poca dela compilacin distingue entre los cuasi-contratos y los cuasi-
delitos:
3. Cuasi-contratos: genera obligaciones sin que haya un acuerdo previo de voluntad
(por ejemplo la gestin de negocios ajenos sin que haya mandato; la casa de tu
vecino se quema o inunda y lo cuidas hasta que vuelva su dueo).
4. Cuasi-delitos: no hay una definicin fundada de cuasi-delitos. (por ejemplo de la
terraza de una casa caen objetos a la calle y tienes que repararlo aunque no haya
una intencionalidad en tal delito)
2. Sujeto y objeto de la obligacin.

Podemos observa que dentro de la obligacin hay un sujeto activo y otro pasivo:
Sujeto activo: acreedor.
Sujeto pasivo: deudor.
Aunque puede ser colectiva esta persona de sujeto activo o pasivo, o tambin puede darse
un acreedor y varios deudores o viceversa.
El objeto de la obligacin es el comportamiento, la llamada prestacin. El jurista Paulo deca
que el objeto de una obligacin consista en dar dare- , hacer facere, no hacer algo non
facere o prestar praestaere pero en la que siempre hay que responder. Praestare se
destaca como el verbo esencial de las obligaciones, el que acaba adquiriendo ms
importancia. La palabra prestare hace referencia a las garantas, a la obligacin de
responder. Como dice el art. 1.088 C.c. la prestacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna
cosa.
Art. 1.088 C.c.: Toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
REQUISITOS DE LA PRESTACIN.
Para que una obligacin sea vlida la prestacin debe reunir una serie de requisitos:
1. Posible: obligarse a una cosa imposible no hace nacer una obligacin. Nadie se puede
obligar a lo imposible. Existen varios tipos de imposibilidad:
a. Imposibilidad originaria: la prestacin es imposible desde el primer momento.
b. Imposibilidad sobrevenida: la obligacin nace vlida siendo la prestacin posible
pero se convierte en imposible en un momento posterior.
Diferencia entre imposibilidad fsica o jurdica:
a. Imposibilidad fsica: es imposible desde la propia naturaleza, no se puede
prometer una cosa que no existe.
b. Imposibilidad jurdica: es imposible porque hay una norma jurdica que lo
impide.
Diferenciacin entre imposibilidad objetiva y subjetiva:
a. Imposibilidad objetiva o absoluta: es absoluta, afecta a todos, algo que es
objetivamente imposible. Impide surgir la obligacin.
b. Imposibilidad subjetiva: es imposible para una persona en concreto.
2. Lcita: el concepto de ilcito no se refiere solo a que sea contrario al derecho o a las
leyes sino que se entendiere un principio ms amplio contrario a la moral o a las
buenas costumbres. Hay una serie de pactos que no son admisibles por ejemplo el
dolo, los pactos contra la libertad testamentaria o matrimonial.
3. Determinada o determinable: el deudor tiene que saber exactamente a qu se est

obligando. Hay que establecer una serie de criterios. Puede ser determinada
previamente o susceptible de determinacin segn los criterios posteriori se hayan
establecido de antemano (por ejemplo no hemos establecido el precio pero s unos
criterios a travs de los cuales vamos a saber la cantidad a la cual va a quedar
obligado).
4. Responder a un inters para el acreedor: el inters del acreedor puede ser cualquiera pero
tiene que ser patrimonial en ltimo trmino, en el caso de que no sea as a priori, en el
sentido de que tiene que poder valorarse econmicamente. La prestacin ha de contener
un mnimo de valor econmico traducible a dinero.
Para que ala obligacin sea vlida posee unos requisitos; sea posible, lcita, determinada o
determinable y que tenga un inters para el acreedor.
3. Clases de obligaciones.
Hay muchos tipos de obligaciones las cuales pueden clasificarse segn diferentes criterios.
1. Obligaciones civiles y obligaciones naturales: hace referencia al tipo de vnculo. La
obligacin es un deber de cumplir e implica una responsabilidad en caso de incumplimiento
exigible por medio de una actio.
Obligaciones civiles: puede exigirse su cumplimiento mediante un actio, son
exigibles civilmente. La mayora de las obligaciones se encuentran en esta
distincin. Estn plenamente tuteladas por el ordenamiento jurdico.
Obligaciones naturales: presentan la estructura de una obligacin pero no son
exigibles por medio de una accin. No hay responsabilidad. Situaciones de deuda
vinculantes para la conciencia social pero desprovistas para la tutela jurdica. Son
casos de deber moral aunque tienen efecto jurdico por lo que son una categora
intermedia entre el deber moral y la obligacin civil. Por ejemplo, una deuda
prescrita o los juegos ilcitos. Estos casos se llamaban solutio retentio. Estas
obligaciones naturales estn entre el deber moral y la obligacin civil; no son civiles
ya que no son exigibles jurdicamente pero son ms que un deber moral porque
produce efectos jurdicos.
2. Obligaciones dividibles y obligaciones indivisibles: este criterio atiende al objeto de la
obligacin. En general se dice que se diferencia por lo que hay que dar.
Obligaciones divisibles: son aquellas que seran susceptibles de cumplimiento
parcial sin que ello altere a su naturaleza. El pago puede verificarse por acumulacin
de pagos parciales. La prestacin puede realizarse parcialmente o en tiempos
diversos sin modificar su naturaleza. Por ejemplo la obligacin de pagar una
cantidad de dinero.
Obligaciones indivisibles: son aquellas que no seran susceptibles de cumplimiento
parcial, de tal manera que se cumplen de una vez. Por ejemplo la obligacin de pintar
un cuadro.
3. Obligaciones genricas y obligaciones especficas: se establecen unos criterios para
determinar los objetos. Se pide una calidad media y como vemos en el art. 1.167 C.c. no
puede sustituirse por una calidad inferior. La eleccin de la cosa corresponde al deudor
salvo acuerdo expreso, a la hora de establecer la obligacin, que lo atribuya al acreedor. Los
casos en los cuales no se establezca prevalece el favor debitoris.
Obligaciones especficas: son aquellas que recaen sobre una cosa o tienen un objeto
individualizado en todas sus propiedades. Solo se cumple la obligacin entregando
el objeto contratado. El objeto de la obligacin, por ejemplo, es entregar el caballo
determinado y en el supuesto de que el caballo muera la obligacin no puede
cumplirse.
Obligaciones genricas: son aquellas que tienen un objeto determinado por su
pertenencia o gnero. Se puede pagar mientras exista el gnero por lo que se puede
cumplir, el gnero nunca perece; no se puede alegar la imposibilidad para cumplir .
Hay que establecer determinaciones (cantidades, peso, etc.). Si no se ha convenido
nada acerca de la calidad el deudor se libera entregando un objeto de calidad media.
La eleccin de la cosa que hay que entregar corresponde, en principio, al deudor
salvo que expresamente se le atribuya al acreedor.
En el derecho de obligaciones est el principio favor debitoris (en caso de

ambigedades vamos a interpretar las cosas en el sentido favorable al deudor por
lo que la eleccin corresponde al deudor. Por ejemplo, te vendo un caballo y puede
ser un caballo cualquiera.
4. Obligaciones alternativas y obligaciones facultativas: tambin se refiere al objeto de la

obligacin.
Obligaciones alternativas: son aquellas en las cuales el deudor tiene varias
prestaciones posibles, se obliga a varias cosas alternativamente, pero cumple
realizando slo una de ellas. La eleccin de qu hay que entregar se puede elegir
hasta el momento del pago y hasta ese momento tiene el ius variandi (derecho a
cambiar) el cual es trasmisible a los herederos del deudor. La eleccin puede recaer
en el acreedor, deudor o en un tercero.
Si alguna de las prestaciones se haca imposible la obligacin se iba concentrando
en las restantes prestaciones y solo cuando se destruyen todos los objetos previstos
desaparece la obligacin.
Obligaciones facultativas: recaen sobre un nico objeto pero se le concede al deudor,
en el momento de constituir la obligacin, la facultad de liberarse entregando otra
prestacin distinta. Solo un objeto est in obligatione; solo uno est en obligacin
pero despus se admite que se entregue otra cosa. En consecuencia, si perece ese
objeto sin culpa del deudor se extingue la obligacin.
Por ejemplo, se acuerda entregar un caballo pero este muere por una enfermedad
que, sin culpa del deudor, queda liberado mientras que si es por culpa de este debe
sustituirlo.
5. Obligaciones mancomunadas y obligaciones solidarias: estas ya no entienden al objeto,
como todas las anteriores, sino que atienden a las personas, al sujeto. En una obligacin hay
un acreedor y un deudor pero nada impida que haya ms personas, por lo que puede haber
pluralidad de sujetos en una accin. Puede haber sujetos activos, pasivos o ambos a la vez.
Se puede constituir la obligacin en dos modalidades:
Obligaciones mancomunadas: tambin son llamadas obligaciones parciarias porque
son como obligaciones independientes ya que hay tantas obligaciones como sujetos
haya. Cada deudor o acreedor tiene que pagar exclusivamente su parte. Son las ms
frecuentes.
Obligaciones solidarias: cada uno de los sujetos se compromete a pagar por entero
el total de la obligacin, se compromete in solidum. Se puede exigir el total a un solo
deudor. Existe una accin entre los deudores solidarios para pagar la parte de cada
uno accin de regreso, mediante esta accin el deudor que ha pagado la totalidad
de la obligacin obtiene la restitucin de la que l ha pagado. Si uno de ellos no puede
pagar no afecta al acreedor ya que puede dirigirse por completo a los dems. Posee
menos inconvenientes procesales ya que posee ms garantas de cobro. Extinguida
la obligacin por el pago el deudor que haba pagado poda dirigirse contra los otros
codeudores en base a la relacin interna que existiera entre ellos. Las fuentes de la
solidaridad son:
Voluntad de las partes, acuerdo entre las partes (las partes contraen la
obligacin diciendo que contraen la obligacin solidariamente). .
En algunos casos la solidaridad es legal; a veces viene establecida por la ley. Por
ejemplo en una herencia una persona deja deudas que no ha pagado y los
acreedores pueden reclamar a cualquiera de los herederos.
6. Obligaciones ambulatorias o propter rem: son ambulatorias porque los sujetos cambian y
propter rem porque estos sujetos cambian en funcin de la relacin que tienen con la cosa.
Son aquellas en las que el vnculo obligatorio puede pasar de un sujeto a otro que se
encuentre en una situacin determinada y los sujetos van cambiando por estar en relacin
con la cosa. Acreedor y deudor van cambiando; el deudor ahora es el nuevo dueo.
En el caso de que haya cambio de deudor encontramos una responsabilidad de los daos
causados por el esclavo la cual es la servitus oneris ferendi (servidumbre de apoyo). Si un
animal causa daos en la finca vecina quien debe resolver los daos es el dueo pero si los
daos se han causado antes de que se lo vendieran, sigue siendo l quien debe resarcir los
daos ya que es su dueo en el momento de que han descubierto estos daos.
Por ejemplo, un cheque al portador.
TEMA 15. RESPONSABILIDAD Y EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES.

1. Incumplimiento de las obligaciones y responsabilidad contractual.
2. La mora.
3. Solutio y otros medios de extincin de las obligaciones.
1. Incumplimiento de las obligaciones y responsabilidad contractual.

Lo normal es que las obligaciones se cumplan pero si no se hace esto hay responsabilidades
que recaern, en ltimo trmino, sobre el patrimonio del deudor. Nos vamos a encontrar
con que esta responsabilidad del deudor por el incumplimiento va a ser distinta segn que
el incumplimiento dependa de la voluntad del deudor o no.
1. RESPONSABILIDAD SI EL INCUMPLIMIENTO ES POR CAUSA IMPUTABLE AL DEUDOR:

Influye la voluntad del deudor, hay una actuacin del deudor para que se pierda.
a. Dolo: es el grado mximo de responsabilidad ya que implica una intencin de
engao o fraude. Se dice que es una acto consciente, se es consciente de lo que
puede ocurrir; es el propsito deliberado de incumplir una obligacin. Es una
actuacin contraria a la buena fe. Puede consistir en una accin (hacer algo) o en
una omisin (no hacer algo). Hay medios procesales para exigir el resarcimiento
de daos, puedo ejercitar la exceptio doli (cuando no has cumplido y sealas que
no lo has hecho porque has sido vctima de un fraude) y actio doli (cuando has
cumplido y actas para que te indemnicen).
El dolo siempre genera responsabilidad ya que se dice que es un pacto ilcito el
renunciar a la responsabilidad por dolo, nunca se puede omitir el dolo en un
contrato.
El condenado por dolo iba a llevar unas sanciones especiales como la infamia lo
que le supondra que es visto como una persona que no es honesta y no le impide
desempear cargos pblicos ni ser tutor de menores, entre otros.
b. Culpa: no hay intencin de perjudicar sino que hay una negligencia, no se ha

puesto el cuidado o la diligencia pedida en la diligencia de la obligacin. Hay
varios grados de culpa:
Culpa lata: mximo grado de culpa. No se pone la diligencia o cautela ms
elemental. Lo que todo el mundo sabe que hay que hacer o que hace, t no lo
has hecho. Es muy difcil de distinguir del dolo ya que son muy parecidos.
Culpa levis leve: grado medio de culpa. Supone omitir la diligencia media,
la diligencia normal que las circunstancias requera. Es un concepto
abstracto y difcil de aplicar a un caso concreto por lo que los tribunales a la
hora de graduar la responsabilidad por esta culpa establece dos matices o
criterios:
Culpa levis in abstracto: para analizarlo utilizan el concepto de actuar
con la diligencia de un padre de familia. Habra que ver cmo ha actuado
el deudor y cmo habra actuado un buen padre de familia. Si no se dice
nada acerca de qu cuidado se exige en la obligacin, se exige esta culpa
leve in abstracto.
Culpa levis in concreto: es ms concreta. Se trata de valorar cul es la
diligencia que pone el deudor cuando se trata de sus propios negocios,
de qu manera acta el deudor cuando se trata de sus propios negocios.
Esta forma se utiliza, sobre todo, cuando el deudor est gestionando
intereses de otras personas.
Culpa levissima: diligencia con la que actan los hombres ms diligentes,
slo los hombres ms inteligentes habran actuado de esta manera (propia
del Derecho Justinianeo).
2. EL INCUMPLIMIENTO NO ES IMPUTABLE AL DEUDOR: CASO FORTUITO O DE FUERZA

MAYOR.
No depende de la voluntad del deudor. Se suelen valorar el caso fortuito y el de fuerza mayor
conjuntamente. En estos casos el deudor queda liberado ya que son supuestos imprevistos
y aunque sean previstos es inevitable. Actualmente se establece un contrato de seguro en el
que el deudor queda asegurado ante esto.
a. Caso fortuito: supuestos improvistos que dependen del azar.
b. Caso de fuerza mayor: aunque lo hubieses podido prever no habras podido
evitarlo.
3 RESPONSABILIDAD OBJETIVA POR CUSTODIA: son supuestos en los que el deudor

responde en todo caso aunque haya caso fortuito o de fuerza mayor. Su obligacin es
custodiar el bien. Se mencionaba una serie de supuestos.
2. La mora.
La mora no es un incumplimiento sino un retraso en el pago o en la realizacin de la accin.
Hay dos tipos de casos:
1. MORA DEL DEUDOR MORA DEBITORIS.

La mora debitoris es la mora del deudor y es la ms frecuente. El deudor retrasa el
cumplimiento e incurre en mora. Tiene que ser un retraso imputable al deudor, que no
pague por alguna causa suya. Si es por una causa totalmente ajena no incurre en mora. Para
poder hablar de mora se exige que sea una obligacin vlida y exigible. En los casos de las
obligaciones puras se dice que sera conveniente que hubiese un requerimiento del
acreedor y ste no pague. Pero si se trata de una obligacin a trmino de antemano han
fijado una fecha y no es necesario el requerimiento.
En cuanto a sus efectos, la mora produce como efecto general, que contina la obligacin.
Hay que indemnizar los daos que se hayan ocasionado al acreedor; el retraso en el pago
tiene como efecto general la responsabilidad por daos.
Cuando se trata de deudas de cantidades se suele estipular unas cantidades o intereses que
hay que indemnizar
El efecto general de la mora es la perpetuatio obligationes, con el agravante en las
obligaciones de dare, que si la cosa perece en manos del deudor en mora, responde el
deudor aunque la cosa pereciera por caso fortuito. Cuando se trata de obligaciones de dar
se dice que la responsabilidad se va a agravar puesto que va a responder el deudor en caso
de prdida fortuita de la cosa, es decir, desde que va a incurrir en mora la responsabilidad
es aun mayor por prdida de la cosa.
Hay otro efecto de la mora que es que el deudor moroso no solo sigue obligado a restituir la
prestacin debida sino que desde la mora debe los intereses moratorios.
La responsabilidad por mora se mide teniendo en cuenta dos conceptos:
a. Damnum emergens dao emergente: responsabilidad por no haber ingresado a
tiempo la prestacin debida en el patrimonio del acreedor. Hay que reparar el dao
que se ha causado.
b. Lucrum cesans lucro cesante: responsabilidad por el lucro que ha impedido
obtener el acreedor, responsabilidad por la ganancia que impidi adquirir al
acreedor al no pagarle cuando deba. Lo que se ha dejado de ganar como
consecuencia del accidente (ha habido un accidente entre dos coches y uno es un
taxi).
2. MORA DEL ACREEDOR MORA CREDITORIS.

La mora creditories es la mora del acreedor. Es menos comn que la mora debitoris pero
tambin existe y consiste en que el acreedor se niega injustificadamente a recibir el pago o
entrega que le hace el acreedor.
El acreedor se har responsable de los gastos de custodia de la cosa y, adems, tambin se
har responsable de la prdida de la cosa y junto a esto ser responsable a menos que haya
habido dolo por parte del deudor. El deudor no se libera de su obligacin pero purga la mora
en que poda incurrir y si la cosa pereca entre tanto el riesgo lo soportaba el acreedor a
menos que el deudor hubiese actuado con dolo. El deudor tiene derecho al reembolso de los
gastos que le hubiera ocasionado la custodia de la cosa desde que el acreedor se puso en
mora.
3. Solutio y otros medios de extincin de las obligaciones.

Se ha contrado una obligacin quedando vinculandas jurdicamente dos personas y este
vnculo jurdico se puede extinguir.
La solutio pago o cumplimiento es la forma normal de extincin de las obligaciones, es la
disolucin del vnculo; es la forma buscada para extinguir la obligacin. La palabra solutio
se traduce por pago pero no hay que referirla solo a la obligacin del pago de una cantidad
de dinero sino que tambin se entiende en concepto general. Etimolgicamente solutio
proviene de solvere que significa pago o incumplimiento.
Hay una serie de reglas acerca del pago establecidas por el Derecho Romano:
1. Quin puede pagar en una obligacin?
El deudor es quien puede cumplir pero puede cumplir el tercero. En todos los casos no est
admitida la efectuacin del pago por un tercero, esto depende de la obligacin ya que si
estamos ante una prestacin personal no estara permitido (puede pagar un tercero a
menos que las condiciones personales del deudor se hubiesen tenido en cuenta para
establecer las condiciones del contrato). Si se trata de entregar una cosa la puede dar el
deudor o una tercera persona, la cual deba tener la voluntad precisa de extinguir la deuda
ajena y el pago extinguira la obligacin aun desconocindolo e incluso contra la voluntad
del deudor.
2. A quin se hace el pago?
Para extinguir la obligacin hay que pagar al acreedor aunque en determinadas ocasiones
se le puede pagar a un tercero. Se le puede pagar a un tercero que represente o defienda los
intereses del acreedor.
a. Objeto del pago.
Hay que entregar la prestacin debida y no otra diferente. No se admite alterar el objeto
de la obligacin a no ser que se acepte la dacin en pago en la cual se admite que el
deudor le entregue otra cosa y con ello darse por cobrado el acreedor.
Adems de la identidad debe estar la integridad ya que no extingue la obligacin, a
menos que el acreedor perdone la deuda, el cumplimiento parcial salvo la condonacin.
b. Imputacin de pagos.
El deudor que hace un pago tiene varias deudas con un mismo acreedor, esto se
soluciona en primer lugar conforme a lo que digan las partes (ellos determinan qu
reglas extinguimos) aunque no obstante, si las partes no han dicho nada hay que
distinguir:
1. Las que produzcan o generen intereses.
2. La deuda que sea ms onerosa porque lleve aparejada una serie de consecuencias
(por ejemplo la infamia).
3. Si todas son iguales nos dirigiremos a la deuda ms antigua.
Hay ms causas que podran dar lugar a la extincin de las obligaciones adems de las
nombradas, como son:
- Acceptilatio: se perdona la deuda, se condona. Requera una solemnidad o
formalidad. Si se estableca mediante una promesa se extingua mediante la
promesa contraria.
- Confusin: se confunden las cualidades del deudor y acreedor. Uno hereda al otro.
- Compensacin: si A le debe a B 100 y, de forma viceversa, B le debe a A 50, establecen
la deuda en la diferencia extinguiendo las obligaciones que estaban pendientes.
Adems, hay ms formas de extincin aunque solo vamos a ver estos.
TEMA 16. CONTRATOS.

1. El contrato en Roma.
2. El sistema contractual romano.
3. Contratos formales: verbales y literales.
1. El contrato en Roma.
Actualmente un contrato es un acuerdo de voluntad entre dos personas, o ms, el cual
genera obligaciones. Hoy da podemos decir que existe un concepto abstracto de contrato,
cualquier acuerdo de voluntad siempre que sea lcito, determinado, etc. es vlido y hace
nacer obligaciones.
No obstante, en Roma no existe un concepto genrico de contrato sino que se iban creando
figuras tpicas y contratos tpicos sin elaborar su concepto genrico por lo que solo sern
contratos aquellos acuerdos tpicos reconocidos por el ius civile, solo stos generan
obligaciones y son exigibles por medio de una accin. Contractus significaba la
manifestacin de voluntad de dos sujetos dirigida a poner en vida una obligacin reconocida
por el ius civile. Por tanto del acuerdo entre las partes ms la causa civil reconocida por el
ordenadmiento romano surgan los efectos obligatorios. De ah que en Roma solo son
contratos aquellos acuerdos tpicos reconocidos por el ius civile.
Estos contratos propios del derecho civil son aquellos en el que el acuerdo se ajusta a:
Una forma determinada, establecida por el ius civile (acuerdo + forma).
Aquellos en el que el acuerdo iba acompaado de una datio, una entrega (acuerdo +
causa).
Aquellos en que el acuerdo tena una causa reconocida por el ius civile, determinada
(acuerdo + causa).
Solo estos son contratos, los dems son pactos que no tenan una accin para ser exigida ni
generaban obligaciones.
El vnculo obligatorio slo naca por la realizacin de actos solemnes preestablecidos por la
ley. Cuando surgen contratos reales el vnculo nace de la entrega de una cosa para que sea
restituida y ya comienza a tener relieve la voluntad de los particulares que al menos tienen
que ponerse de acuerdo sobre la restitucin de la cosa.
2. El sistema contractual romano.

De la clasificacin de Gayo se desprende la clasificacin de los contratos en reales, verbales,
literales y consensuales pero los romanistas modernos funden los contratos verbis y litteris
bajo los formales. Junto a los contratos formales existen los reales, consensuales e
innominados. De este modo, el sistema contractual romano se basa en un esquema:
A. CONTRATOS FORMALES.
Los contratos formales son aquellos en los que el acuerdo se ajusta a una forma
determinada, una forma solemne. Los primeros contratos romanos, los ms antiguos. Los
ms usuales son:
1. Sponsio: promesa solemne en la que haba que pronunciar exactamente spondes que
naci como un juramento (por ejemplo; sponder mihi dare 100). Sirve para constituir las
garantas personales. Estas garantas personales, en Roma, tenan una caracterstica ya que
el deudor y el fiador responden de forma solidaria. Era solo accesible a ciudadanos romanos.
Se han dado diversas explicaciones sobre sus orgenes que podemos reducir a dos:
1. Habra nacido como un juramento, una vinculacin en primer lugar religiosa y luego
laica.
2. Habra nacido con una originaria funcin de garanta cuando una tercera persona
garantizaba el pago de la deuda de otro.
Dentro del campo de las ideas primitivas era tambin la autoseleccin del deudor hacia el
acreedor.
2. Nexum.
3. Stippulatio.
A medida que avanza el razonamiento jurdico, ir perdiendo importancia la forma como

fundamento de la obligacin.
B. CONTRATOS REALES.
El acuerdo de las partes tiene que ir acompaado de la entrega de una cosa, de una datio. Es
decir, nace el contrato desde que se entrega la cosa sino no hay contrato. Son un poco ms
posteriores en el tiempo. En este tipo de contrato, por el contrario, no exige solemnidades.
Nos encontramos con cuatro tipos de contratos reales:
a. Mutuo: prstamo de dinero.
b. Comodato: prstamo de una cosa especfica.
c. Depsito.
d. Pignus.
A la base de estos contratos siempre hay un acuerdo dirigido a la entrega de la cosa y a la
restitucin.
C. CONTRATOS CONSESUALES.
Basta con el mero acuerdo o consentimiento consensus de las partes. No se admite
cualquier tipo de contrato consensual sino que se exige que tengan una causa reconocida
por el derecho civil. Por lo general son contratos bilaterales en los que basta el mero
consentimiento. Solo se admiten cuatro contratos consensuales, que son los que tienen una
causa reconocida por el ius civile y, adems, son los ms frecuentes en la poca clsica.:
a. Compra-venta emptio-venditio.
b. Arrendamiento locatio-conductio.
c. Sociedad.
d. Mandato.
D. CONTRATOS INNOMINADOS.
Se empieza a ver en la poca postclsica que puede haber otros tipos de contratos distintos
que no encajan en ninguno de los tres grupos anteriores. Este tipo de contratos est
caracterizado por:
Actio praescriptis verbis accin por las palabras dichas o prescritas: en caso de
incumplimiento se va a reclamar el incumplimiento por medio de una accin.
Do ut des doy para que des.
Do ut facias doy para que hagas.
Facio ut des hago para que des.
Facio ut facias hago para que hagas.
En principio no haba una accin para exigir el cumplimiento. Si uno cumpla lo acordado y
el otro no, no haba un medio procesal para exigrselo. (todo lo ms una actio doli para el
resarcimiento del perjuicio).
Por ello se admiti una actio praescriptis verbis: La parte que ha cumplido su prestacin
exige a la otra que cumpla la suya.
Como ejemplos encontramos:
1. Permuta: cambio de una cosa por otra.
2. Transaccin: las partes se hacen recprocas concesiones para poner fin a una
controversia.
TEMA 17. LOS CONTRATOS REALES.

1. Concepto.
2. Mutuo mutuum.
3. Comodato commodatum.
4. Depsito.
5. Prenda pignus.
1. Concepto.
Los contratos reales son aquellos que para su perfeccionamiento requieren acuerdo entre
las partes y entrega de la cosa datio rei.
El Derecho Romano conoci cuatro contratos reales:
a. Mutuo.
b. Comodato.
c. Depsito.
d. Prenda ( pignus)
2. Mutuo mutuum.
Es un contrato real y unilateral por el que una persona entrega a otra la propiedad de una
cantidad de dinero o ciertas cosas fungibles, obligndose esta ltima a devolver, pasado un
cierto tiempo, otro tanto del mismo gnero y calidad En definitiva, es un prstamo de cosas
fungibles porque las cosas fungibles son aquellas que se pueden sustituir por otras. Es un
prstamo de consumo y gratuito surgido en el mbito de la amistad o mezquindad. Solo se
deberan intereses si se pactan de manera expresa.
El mutuatario tiene que restituir otro tanto equivalente ( tantumdem) en el plazo fijado,
incurriendo en mora si no lo hace. Tiene que restituir cosas del mismo gnero y calidad; si
se hubiere acordado la restitucin de cosas de distinto gnero a lo recibido estaramos en
presencia de otro contrato diferente, la permuta.
En este contrato intervienen los siguientes sujetos:
a. Mutuante mutuo dans (prestamista): tiene que tener capacidad para enajenar la
cosa y no se admite el prstamo sobre cosa ajena.
b. Mutuatario mutuo accipiens (prestatario).
El Mutuo es un prstamo de consumo pues el mutuatario puede consumir lo recibido y
restituir otro tanto equivalente. En este contrato se trasmite la propiedad del bien.
Prototipo del mutuo era el prstamo de dinero aunque tambin poda recaer sobre otras
cosas fungibles. ( vino, aceite, trigo).
Caractersticas del Mutuo:
1. Contrato real: no se perfecciona hasta que se realice la entrega al mutuatario. Hasta
ese momento no hay ms que una mera promesa de celebrar el contrato.
2. Contrato unilateral: slo surgen obligaciones para una de las partes: el mutuatario (
prestatario).
3. Contrato gratuito: su origen se encontraba en el mbito de la amistad, de la buena
vecindad por ello se cumpla restituyendo la misma cantidad prestada, y no se
deban intereses a menos que se hubiese indicado expresamente, lo que se hara por
medio de una stipulatio, aadida al contrato, lo que en la poca clsica era ya muy
frecuente.
Se le exige capacidad al mutuante (prestamista) para enajenar la cosa, por lo que el mutuo
celebrado por un incapaz no es vlido ni tampoco lo es el mutuo en el que se entrega una
cosa ajena.
En cuanto a la tutela se reclama por medio de una accin dependiendo de lo que se haya
prestado:
Atio certae creditae pecuniae: para reclamar dinero.
Condictio certae rei: para reclamar una cosa cierta.
En este contrato los riesgos de prdida de la cosa son del mutuatario, que se ha hecho
propietario de la cosa, por lo que tiene que restituir en todo caso, aunque se perdiere por
caso fortuito o fuerza mayor. Adems, al tratarse de cosas genricas, el gnero siempre
existe por lo que no podr alegar la imposibilidad de cumplir.
Existe una modalidad especial que se aparta de esta caracterstica y surgi en el derecho
griego llamada Foenus nauticum prstamo con inters martimo que se utilizaba para
financiar operaciones comerciales martimas. El mutante prestaba dinero al armador o
capitn de una nave para que la utilizase rentablemente en otro puerto o para que
adquiriese unas mercancas que deba transportar y vender en otros puertos,
comprometindose el mutuario a devolverla nicamente si la nave llegaba al puerto de
destino, es decir, si no se produca el naufragio. Los riesgos de la navegacin los asume el
mutuante, lo que se compensaba exigiendo unos intereses muy altos por lo que si la
operacin era un xito el dinero cobrado sera elevadsimo mientras que si era un fracaso
ocurra lo contrario.
Por ejemplo, una persona quera abrir una ruta comercial por lo que contrata con otra para
que lleve a un puerto un barco con mercanca. Yo, como trasportista de esta mercanca,
deber devolverle el dinero cuando lleve la transportado a su destino y la venda. Si, en
cambio, no llega no tiene que devolverle nada.
3. Comodato commodatum.
El comodato es un prstamo de uso. Es un contrato real, bilateral imperfecto, de buena fe y
con carcter gratuito. Consiste en que una persona (comodante) entrega a otra
(comodatario) una cosa normalmente mueble e inconsumible para que el que la recibe la
use y la restituya al comodante al cabo de un cierto tiempo. En definitiva, se entrega una
cosa a otra persona para que la use y la restituya al cabo de un cierto tiempo por lo que es
un prstamo de uso. Se restituye la misma cosa prestada y no se trasmite la propiedad. El
comodato surgi en las relaciones de confianza, en las relaciones cercanas recayendo sobre
objetos de uso cotidiano, por ejemplo los instrumentos de trabajo.
Gratuito: surgi en el mbito de la vecindad y se utilizaba normalmente para objetos
de uso cotidiano y domstico debiendo restituirse el mismo objeto recibido. Si se
hubiere pactado una retribucin por ese contrato sera un arrendamiento de cosas.
(Te pido que me dejes prestado, por ejemplo, tu animal porque as podr terminar
antes el trabajo sobre el campo).
Bilateral imperfecto: normalmente surgen obligaciones slo para el comodatario
(restituir la cosa) aunque en algn caso podran surgir tambin para el comodante.
La obligacin siempre la tiene a quien se le ha prestado la cosa pero si se tiene un
gasto urgente relativo a esta cosa la obligacin tambin la tiene el que presta la cosa.
Recae sobre cosas muebles que sean incosumibles porque el objeto es que hay que
restituir lo mismo.
En el comodato no se trasmite la propiedad, solo se trasmita la posesin natural o
detentacin de la cosa. Recaa sobre cosas no consumibles.
El comodatario puede usar la cosa destinndola al fin pactado pero si lo destina a otro fin
que exceda el uso natural, puede ser acusado de un delito llamado furtum usus. En este caso,
debe correr con los gastos ordinarios para el mantenimiento de la cosa y debe restituirla al
trmino sealado en las mismas condiciones.
Los elementos personales son el comodante y el comodatario:

Comodante: quien presta la cosa. En cuanto a las obligaciones no se debe pagar nada
adems de los gastos hechos para la conservacin de la cosa. Tiene la obligacin de
entregar al comodatario la cosa idnea para el uso que ha sido concedido y debe
reembolsar al comodatario por los eventuales gastos necesarios hechos en la
conservacin de la cosa que excedan de la gestin ordinaria.
Comodatario: quien recibe la cosa. Usa la cosa segn el destino pactado y en caso de
que lo destine en otro uso incurre en furtum usus. No debe deteriorar la cosa
prestada y ha de restituirla. No puede restituir la cosa y responde por dolo y por
culpa inconcreto (si se ha cuidado peor que sus propias cosas es culpa inconcreto).
Est obligado a usar la cosa segn su destino normal al objeto y en los lmites
convencionalmente determinados, a preservarla de deterioro y a restituirla en las
mismas condiciones en que la ha recibido.
De este contrato derivan la actio comodati directa y la actio comodati contratia:
Actio comodati directa accin de comodato directa: puede ejercitarla el
comodante para obtener la restitucin de la cosa si pasado el tiempo de restitucin
no se ha producido esto.
Actio comodati contratia accin de comodato contrario-: podra utilizarla el
comodatario para obtener del comodante el reembolso de los gastos que hubiere
tenido que hacer. Por ejemplo, una enfermedad del animal del esclavo. Incluso en el
Derecho Romano tendra un derecho de retencin sobre la cosa hasta que se le
abonasen tales gastos.
En Derecho clsico el comodatario responda en todo caso de la restitucin de la cosa
aunque en la prdida no medie culpa suya. Responde incluso aunque le sea robada, en cuyo
caso actuara por medio de una actio furti frente al ladrn para obtener la reparacin de los
daos. Responda asimismo en los casos de incendio, naufragio si teniendo la posibilidad
de hacer algo para salvar la cosa no lo ha hecho. La justificacin a esta responsabilidad
agravada, an en estos casos fortuitos, deriva de que est recibiendo una ventaja gratuita
de este contrato, (criterio de la utilitas contrahentium).
El Derecho justinianeo atenu sin embargo esta responsabilidad dejndola en la culpa leve
in abstracto, a menos que el comodatario usase de la cosa para un uso distinto al pactado,
mismo criterio que seala el Cdigo civil. ( art. 1.744 C.c.).
Art. 1.744 C.c.: Si el comodatario destina la cosa a un uso distinto de aquel para que se prest,
o la conserva en su poder por ms tiempo del convenido, ser responsable de su prdida,
aunque sta sobrevenga por caso fortuito.
4. Depsito.
Es un contrato real, bilateral imperfecto, de buena fe y de carcter gratuito en virtud del cual
una persona (depositante) entrega a otra (depositario) la detentacin, es decir, la posesin
natural, de una cosa mueble para que la custodie y la restituya pasado el plazo fijado o a
requerimiento del depositante.
Real: necesita la entrega de la cosa para su perfeccin.
Bilateral imperfecto: el depositario tiene siempre obligaciones (restituir y custodiar),
pero si tuviese que hacer algn gasto para conservar la cosa se lo tendra que pagar
el depositante.
De buena fe: se va a valorar la conducta de las partes, el juez a la hora de valorar la
responsabilidad tendra en cuenta lo que corresponde a personas de buena fe.
De carcter gratuito: en Roma surgi este contrato en el mbito de la vecindad, de la
amistad, en este mbito tan cercano no haba obligacin de pagar y si se pactaba algo
pasaba a ser un contrato de arrendamiento de servicios.
En este contrato no se entrega la propiedad de la cosa sino la detentacin (posesin
natural). La finalidad de este tipo de contrato es la custodia de las cosas. El depositario no
puede usarla ya que si lo hiciera se le acusara de un delito denominado furtum usus. No
hace falta ser el propietario de la cosa para ser el depositario.
El depositario est obligado a la custodia y a la restitucin. No obstante si ha utilizado con
la diligencia media no se le puede exigir responsabilidad salvo que en algunos casos se haya
pactado una diligencia especial. Debido a que l no saca ninguna ventaja de este contrato,
slo responde en los casos de:
1. Dolo: conducta maliciosa que provoca el perecimiento de la cosa depositada.
2. Culpa lata: no responde si ha puesto el cuidado normal que las circunstancias
requeran.
En algunos tipos de custodia se exiga adems un cuidado especial (por ejemplo, custodiar
el testamento de otra persona implica tambin la obligacin de guardar secreto acerca del
contenido del mismo).
La proteccin del depsito se realiza mediante la actio depositi, la cual es ejercitada por el
depositante para obtener la restitucin de la cosa depositada. Contra esta actio depositi
encontramos la actio depositi contratia en la cual el depositario tiene una accin para
reclamar los gastos hechos para la conservacin de la cosa. Se dice que incluso tiene un
ius retentionis derecho de retencin sobre la cosa hasta que el depositante le pague los
gastos, actualmente tambin lo admite el Cdigo civil.
Existen algunas modalidades que regulaban los juristas acerca del depsito:
A. DEPSITO NECESARIO.
Responsabilidad in duplum responsabilidad por el doble del valor de la cosa en caso de
fraude. Se hace en caso de necesidad (ruina, naufragio, incendio, etc.) en los que el
depositante no conoca las cualidades personales del depositario por lo que se agrava la
responsabilidad de ste, que debe responder in duplum si no devuelve el objeto depositado
(responde por el doble del valor de la cosa).
B. DEPSITO IRREGULAR.
Depsito irregular: es una figura que recae sobre dinero o sobre bienes fungibles por lo que
el depositario cumple restituyendo otro tanto equivalente. En realidad es una de las
operaciones que se realiza en un banco, se deposita dinero que deba de restituirse cuando
el depositante lo solicita. Planteaba dudas sobre si se trataba en realidad de un depsito o
un mutuo. Justiniano entendi que era un depsito en el que se podra acordar en el propio
contrato el pago de unos intereses, sin tener que estipularlo en otro contrato distinto.
C. DEPSITO JUDICIAL O SECUELTRO.

Dos personas que estn en litigio depositan algo en un depositante, una tercera persona de
su confianza, que tiene que restituirlo a la persona que resulte vencedora en ese juicio.
5. Prenda pignus.
Es un contrato real por el que un deudor entrega a un acreedor la posesin de una cosa para
garantizar una obligacin, acordando que le ser restituida una vez cumplida la obligacin
garantizada. Hace nacer en el acreedor un derecho real de prenda, ya estudiado en los
derechos reales de garanta.
Los sujetos son el deudor pignoraticio y el acreedor pignoraticio. La cosa sobre la que recae
la prenda puede ser mueble o inmueble con la caracterstica de que sea enajenable, aunque
normalmente sobre los bienes muebles recae la hipoteca.
El acreedor debe custodiar y restituir. En cambio el deudor debe abonar unos gastos
necesarios eventualmente hechos en la cosa.
Si el acreedor pignoraticio pierde la custodia de la cosa debe responder al deudor. En caso
de hurto o robo el acreedor tambin responde al deudor aunque puede ejercitar la accin
contra el ladrn.
TEMA 18. LOS CONTRATOS CONSENSUALES .

1. Concepto.
2. Compraventa (emptio-venditio).
2.1. Requisitos de la cosa y el precio.
2.2. Obligaciones de las partes.
3. Locatioconductio (arrendamiento).
3.1. Elementos del contrato de arrendamiento (de los tres tipos de
contrato).
3.2. Derechos y obligaciones de las partes (arrendamiento de cosa).
3.3. Extincin.
4. Contrato de mandato.
4.2. Extincin.
5. Contrato de sociedad: la societas.
5.1. Elementos de la sociedad.
5.2. Derechos y obligaciones de los socios.
5.3. Extincin de la sociedad.
1. Concepto.
Los contratos consensuales son un tipo de contrato en el que no es necesario que haya forma
ni entrega de la cosa sino que basta con el acuerdo entre las partes, el vnculo obligatorio
surge en el acuerdo entre las partes, es el consensus.
Segn Gayo las partes se obligan recprocamente a realizar una prestacin una a la otra
segn lo bueno y equitativo. Basta con que se exija de modo general lo que es bueno y
equitativo, lo que es conforme a las reglas de la buena fe.
Son por lo general contratos bilaterales y las obligaciones de las partes son recprocas,
fundamentadas la una en la otra. Esto supuso un gran avance jurdico. Poda entenderse
vendida una cosa que no se entregaba en el acto o, incluso, que no exista.
En el Derecho clsico encontramos estos cuatro contratos consensuales:
Emptio-venditio: compraventa.
Sociedad.
Locatio-conductio: arrendamiento y mandato
Mandato.
2.Compraventa (emptio-venditio).
Es un contrato consensual (se perfecciona por el mero consentimiento), bilateral perfecto
(hace surgir obligaciones correlativas en cada una de las partes), de buena fe, oneroso (tiene
un precio) en virtud del cual el vendedor se obliga a procurar o entregar al comprador la
posesin pacfica de una cosa y asegurarle la disponibilidad de la misma obligndose el
comprador a entregar al vendedor la propiedad de un precio cierto.
En el art. 1.445 C.c. se define como por el contrato de compra y venta uno de los
contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio
cierto, en dinero o signo que lo represente.
Las caractersticas del contrato de compraventa son:

1. Consensual: nace del mero acuerdo, las dos partes se ponen de acuerdo. Esto tiene
una serie de ventajas como vender algo que todava no se tiene. No requiere entrega
de la cosa ni que las dos partes estn presentes inmediatamente, suponiendo una
revolucin en el mundo jurdico.
2. Bilateral perfecto.
3. Buena fe: se califica desde la Etapa Clsica como un contrato de buena fe ya que en
caso de incumplimiento el juez puede valorar todo lo que sera exigible en ese caso.
Antes era necesario que se estipulase todo expresamente. Las dos partes han de
actuar con arreglo a una persona de buena fe.
4. Slo produce efectos obligatorios, pero no crea derechos reales. El mismo contrato
o acuerdo no crea derechos reales. Celebramos el contrato y de ese contrato deriva
que yo quedo obligado a entregarte la cosa, de este acuerdo slo nacen obligaciones.
5. Convierte al comprador en acreedor de la cosa, no en propietario. Jurdicamente,
hay dos situaciones o momento.
Elementos necesarios para la compraventa:
Ttulo: momento del acuerdo, es lo que legitima la transmisin de la propiedad.
Modo: momento de la entrega.
En la compraventa hay un acuerdo entre las partes con lo cual nos encontramos en que este
contrato hay dos elementos esenciales:
2.1. Requisitos de la cosa y el precio.

A. COSA MERX:
La cosa merx ha de ser, como todo objeto de contrato, posible, lcita, determinada o
susceptible de determinacin. Pueden venderse cosas corporales ya que en principio las
cosas eran entendidas como corporales o tangibles pero con el paso del tiempo se admite la
venta de cosas incorporales (derechos, herencias, etc.).
En el caso de las herencias, se pueden vender cuando el testador ha muerto y se llama al
heredero, una vez que sabes a lo que has sido llamado puedes venderlo; se admite la venta
de una herencia que ya es deferida (a la que ya se ha sido llamado).
Se requiere que las cosas estn dentro de comercio cosas in commercium, adems se
pueden vender cosas presentes y futuras. Distinguimos dos modalidades de cosas futuras:
1. Emptio rei speratae compraventa de cosa esperada: cosecha que espero tener, las
cras de animales, el parto de una esclava, etc. La venta queda condicionada ya que
si no se cumple no se puede vender.
2. Emptio spei compraventa de esperanza: no se compra una cosa futura sino la
expectativa de que algo se produzca. Se compra la expectativa de que algo llegue a
producirse. Como ejemplo encontramos la compra de un dcimo de lotera ya que
puede tocarte o no, sino te toca no puedes decir a la persona de la administracin
de lotera que te devuelva el dinero porque no te ha tocado.
Se admite la venta de una cosa ajena ya que en la compraventa hay dos momentos:
a. Perfeccin: momento del acuerdo o celebracin del contrato. En este momento se
puede vender la cosa aunque no sea propiedad del vendedor fijndose una fecha
para la entrega.
b. Entrega: a tiempo de sta ya es propiedad del vendedor, habindola adquirido.
En Roma si compro una cosa ajena que no es ma es vlido pero la persona que lo ha
comprado, si el verdadero dueo se lo reclama, puede venir contra m; esto se llama
eviccin.
B. PRECIO PRETIUM:
El precio consiste en dinero aunque exista una duda entre los juristas sobre si poda
consistir en otra cosa:
Sabinianos: consideraban que s, durante la Compilacin de Justiniano se consider
as.
Proculeyanos: consideraban que no.
Actualmente existe la permuta (si das ms cosa que dinero es permuta, si da ms dinero que
cosa es compraventa).
El precio ha de ser cierto y se determina inicialmente pero cabe la posibilidad de que se
determine posteriormente (por ejemplo, el precio que tenga el bien un da x, el precio que
seale un tercero, etc.). No se admite que se establezca que el precio sea el que una sola
parte determine en un momento posterior.
El precio ha de ser verdadero, real. Si a una compraventa le ponemos un precio que no se
paga no sera compraventa sino que estaramos ante una donacin.
El precio, adems, ha de ser justo. Exista un principio de libertad a la hora de fijar los
precios, se fijaban libremente. En el Derecho Postclsico se introdujo el requisito del precio
justo y consiste en que si el vendedor venda en menos de la mitad de su justo valor sufre
una lesin enorme y poda pedir la rescisin del contrato (si vendo una finca por 25.000 y
me entero de que el valor de las tierras en esta localizacin es de 100.000 puedo pedir que
se rescinda el contrato), actualmente no existe este requisito.

A. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR.
1. Entregar la cosa.
La principal obligacin del vendedor es la de la entrega de la cosa. En Derecho Romano,
jurdicamente, al igual que el Cdigo civil no indican que se tenga que trasmitir la propiedad
de la cosa sino que simplemente dicen que se tienen que transferir la posesin de la cosa. El
tipo de posesin de la cosa que se debe trasmitir es pacfica y no viciosa de la cosa vendida;
es decir, que le sea lcito al comprador tener esa cosa a lo que se le llama habere licere. La
razn era que los peregrinos no podan acceder al diminium.
La posesin ms el usucapio o trascurso del tiempo daba lugar a la adquisicin de la
propiedad.
Pero si lo que se vende es una res mancipio el vendedor dentro de la buena fe que
corresponde el contrato de compraventa debera proporcionarle al comprador el disfrute
de la cosa aunque no se escriba en las fuentes ni se deca expresamente.
2. Garanta de eviccin.
Se produca la eviccin cuando el comprador era vencido en juicio por un tercero que
alegaba un mejor derecho sobre la cosa. Slo cuando haba sido vencido en juicio el
comprador se hablaba de eviccin porque se le privaba de la cosa o se le quitaba la pacfica
posesin. Eviccin, en latn, deriva de evincere ganar. El comprador exige al vendedor que
responda. Esta obligacin del vendedor se daba cuando el vendedor vendiendo una cosa
que no era suya pona al comprador frente al riesgo de sucumbir frente a la reivindicatio del
verdadero propietario de la cosa.
Esta obligacin exista en tiempos antiguos cuando se realizaba la mancipatio, la cual llevaba
implcita la obligacin de autoritas (responder el que hace la mancipatio de que puede
transmitir la propiedad a quien adquiere). Para otros casos en que no se haca la mancipatio
el comprador quedaba garantizado se pactaba expresamente que el vendedor tuviese que
responder como puede ser la stipulatio ex duplae.
En el Derecho Clsico la compraventa es un contrato de buena fe en el que las partes tienen
que actuar segn las reglas de buena fe con independencia de los pactos que hayan aadido
o las estipulaciones. La obligacin de garanta por eviccin, de este modo, se convierte en
un elemento natural del contrato de compraventa.
Cuando tiene lugar la eviccin se reclama con actio empti accin del comprador contra el
vendedor.
3. Garanta por vicios ocultos.

La cosa vendida no es til para el uso a la que se la destina o est afectada por de vicios o
defectos que disminuyen su valor. Una persona compra una cosa para una determinada
finalidad y tiene para ello que asegurarse que esto sea as de lo que responde el vendedor.
Desde la Etapa Primitiva, se cree que desde las XII Tablas, parece que haba supuestos para
los que se venda una finca que meda menos de lo que se haba estipulado lo cual supona
un vicio.
Sin embargo, los vicios ocultos, se presentan con mayor trascendencia en los casos de ventas
en los mercados de animales o esclavos. Los ediles introdujeron una obligacin para
salvaguardar las compraventas que consista en que los vendedores tenan que advertir de
los vicios o defectos de la cosa especialmente de aquellos no aparentes. En el caso de que no
advierten de estos vicios el comprador tena dos acciones:
a. Actio redhibitoria: si el comprador al saber la situacin del objeto no lo hubiese
comprado. Se restituye el precio y se indemnizan los daos ocasionados. Se poda
ejercitar en el plazo mximo de dos meses.
b. Actio quanti minoris: si el comprador hubiese comprado la cosa pero no por ese
precio. El comprador pide una rebaja en el precio proporcional al menos valor de la
cosa. Se poda ejercitar en el plazo mximo de seis meses.
Estas obligaciones de responder de los vicios ocultos se convierten en un elemento natural
del contrato y no hay que pactarlo de forma expresa y se exige a travs de la actio empti. Se
convierte, entonces, en otro elemento natural del contrato de compraventa. No hace falta
que se pacte ya que se sabe que siempre que se haga una compraventa el vendedor responde
de vicios ocultos.
4. Cuidar diligentemente de la cosa vendida.

El vendedor ha de cuidar diligentemente de la cosa vendida desde el momento del acuerdo
hasta el momento de la entrega. Si en ese intervalo la cosa se deteriora o perece por su culpa,
debe indemnizar al comprador.
Sin embargo, si el perecimiento o deterioro de la cosa tiene lugar por caso fortuito, el
vendedor queda liberado hacindose responsable de dicha prdida el comprador que
contina obligado a pagar el precio aunque no reciba la cosa o la reciba deteriorada. Esta
regla, periculum est emptoris, se considera controvertida, aunque tambin se alega que en
compensacin a este riesgo, el comprador tiene derecho a los frutos o incrementos de la
cosa desde el momento de la perfeccin del contrato, aunque todava no se le haya
entregado. El comprador paga el precio y no va a recibir lo que pag ya que se ha perdido.
Jurdicamente hay un argumento y es que los frutos que produzca la cosa vendida le
corresponden al comprador desde el momento del acuerdo.
B. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR.

La obligacin del comprador es pagar el precio.
Es la obligacin fundamental el comprador y salvo pacto en contrario coinciden el pago del
precio y la entrega de la cosa; no puede exigirse la cosa si no se paga el precio a menos que
se den garantas en un aplazamiento.
Se puede exigir con la actio venditi. accin del vendedor.
Si por cualquier causa se deteriora la cosa en caso de que sea producido por el vendedor
responde el vendedor pero si el deterioro es fortuito responde el comprador. Una vez quela
venta ha sido concluida la cosa pasa inmediatamente a riesgo a del comprador aunque no le
haya sido entregada; el comprador est obligado a pagar el precio aunque no reciba nada o
reciba la cosa daada. Esta regla, totalmente discutible se conoce como periculum est
emporis en la cual el riesgo es del comprador. Mediante el periculum se establece que el
comprador es quien responde de la prdida fortuita de la cosa despus de celebrado el
acuerdo y antes de la entrega.
Se cree que esta regla surgi cuando se hacan compraventas mediante traspaso de la cosa
debiendo viajar por mar y otro argumento sera que en el momento del acuerdo y de la
entrega el comprador tiene derecho a los frutos de la cosa desde el momento de la
celebracin del contrato y, en consecuencia, se dice que al igual que se tiene derecho a los
frutos debe asumir los riesgos. En Derecho Romano se admita que si no se haba dicho nada
los riesgos eran del comprador pero se poda pactar otra cosa.
3. Locatioconductio (arrendamiento).
El contrato de arrendamiento recibe en Roma el nombre de locatio-conductio el cual
procede de locare (colocar, poner a disposicin de alguien) y conducere (usar, llevar
consigo). Lo solemos identificar con el contrato de arrendamiento de un piso aunque hay
otros tipos de contratos de arrendamiento como el contrato de arrendamiento de obra entre
el abogado y su cliente.
El contrato de arrendamiento es una figura muy amplia que abarca muchos conceptos.
Podemos definirlo como un contrato consensual, bilateral perfecto, de buena fe en el que
una de las partes pone a disposicin de la otra una cosa por un tiempo determinado con la
obligacin para esta ltima de pagar una contraprestacin, normalmente una cantidad de
dinero.
El contrato de arrendamiento ms usual es del contrato de arrendamiento de una vivienda

pero tambin hay arrendamientos cuando una de las partes se obliga hacia la otra a la
prestacin de unos servicios (locatio-conductio operarum) o a la realizacin de una obra
siempre contra el pago de un canon a la parte que obtiene una utilidad del contrato (locatio-
conductio operis).
Las figuras de la locatioconductio eran locator y conductor, que exista una
contraprestacin, normalmente en dinero y su cumplimiento era exigible a travs de la
actio locati y la actio conducti.
En Roma se distinguan tres clases de arrendamiento:
a. Locatioconductio rei (arrendamiento de cosas).
b. Locatioconductio operarum (arrendamiento de servicios).
c. Locatioconductio operis faciendi (arrendamiento de obra).
A. ARRENDAMIENTO DE COSAS LOCATIO-CONDUCTIO REI-.

Una persona llamada locator pone a disposicin de otra llamada conductor una cosa para
que la use de un modo y tiempo determinado y el conductor, quien se beneficia del uso, paga
la renta merces. Al terminar el contrato el conductor debe restituir la cosa.
La estructura de este arrendamiento es:
Esta figura se utilizaba en Roma para el arrendamiento de esclavos, animales, instrumentos

de trabajo, fincas, casas, muebles. Fue la primera forma de arrendamiento que existi en
Roma siendo la ms primitiva.
Puede ser objeto de este contrato una cosa corporal, mueble o inmueble, rstica o urbana,
pero siempre debe ser inconsumible pues ha de restituirse al terminar el contrato.
No es necesario que la cosa arrendada sea propiedad del locator, pues el arrendamiento
slo trasmite al conductor la posesin natural de la misma, de manera que podran arrendar
quienes tengan la cosa por otro ttulo distinto como el que corresponde al usufructuario.
La merces o renta es un elemento esencial ya que sin ella no podramos hablar de locatio-
conductio sino que estaramos ante otros contratos como un comodato o prstamo gratuito
de una cosa. Normalmente consista en dinero, aunque tratndose de fincas rsticas poda
consistir en una parte de los frutos obtenidos, hablndose en este ltimo caso de la colonia
partiaria.
B. ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS LOCATIO-CONDUCTIO OPERARUM.

Una persona llamada locator pone su trabajo a disposicin del conductor quien paga una
cantidad. Es el antecedente del contrato de trabajo ya que una persona trabaja para otra a
cambio de una renta. El locator se obliga a realizar una prestacin temporal de servicios
(operae) al conductor, quedando ste obligado al pago de una renta. Es decir, en lugar de
poner una cosa a disposicin del conductor, el locator le ofrece su capacidad de trabajo a
cambio de una remuneracin. Puede considerarse como un precedente del contrato de
trabajo en el que una persona trabaja para un empleador o empresario que le paga un
salario, aunque ste ltimo se realiza con una mayor relacin de dependencia.
En principio se arrendaban las operas serviles o trabajos prevalentemente manuales propios

de los esclavos. Los trabajos intelectuales de mdicos o de abogados no se contrataban a
cambio de una cantidad de dinero sino que se prestaban a cambio de unos honorarios que
para reclamarlas, adems de para otros supuestos, surgi el conditio extra ordinem.
Lo que se va a contratar es independiente con el resultado al que se llegue, el objeto del
contrato es la prestacin de los servicios con independencia del resultado al que se llegue.
Lo que se arrendaba era el esclavo, por ejemplo, para un trabajo determinado.
El locator est obligado a prestar personalmente sus servicios, por ello se extingue por
muerte del locator, no as por la del conductor.
C. ARRENDAMIENTO DE OBRA LOCATIO-CONDUCTIO OPERIS FACIENDI.

Originalmente el locator entrega una cosa al conductor para que este la transformase y la
restituyese al locator, quien pagaba la renta. Se califica como arrendamiento porque el
locator entregaba los materiales al conductor quien hace la transformacin sobre estos y se
los restituye una vez le pague la renta.
El origen se encontraba en la entrega de material y ms tarde no fue necesario entregar el
material. En este supuesto el objeto del contrato es la obra terminada, no la prestacin. Una
vez terminada la obra se entrega y el tiene que afirmar que era lo que le encarg y si esta
obra no se aceptaba se permita el criterio de rbitros para que valorasen si era lo que se
haba encargado o no.
Por ejemplo, al principio el locator iba al joyero, conductor, y le llevaba oro para que le
hiciese un anillo y una vez hecho se lo entrega pagndole el locator por su trabajo; en un
segundo lugar el locator iba al joyero y le encargaba un anillo de oro sin llevar el oro. Otro
ejemplo de este contrato sera llevar la ropa a la tintorera.
A diferencia del arrendamiento de servicios en que stos se contrataban con independencia

del resultado, aqu se arrienda la realizacin de una obra terminada, (trajes, casa
construida) que una vez aceptada por el locator proceder al pago de la merces. La
aceptacin debe hacerse a juicio de peritos o boni viri arbitratu, y no segn los criterios
personales del locator.
3.1. Elementos del contrato de arrendamiento (de los tres tipos de contrato).
1. Acuerdo de las partes: poda manifestarse de cualquier modo.
2. Objeto del contrato:
La cosa puede ser mueble o inmueble y no es necesario tener la propiedad.
3. Merced:
Pago de una cantidad de dinero merced ya que el contrato no es gratuito. La merced
sola consistir en dinero o en bienes. Por ejemplo en el arrendamiento de tierras del Estado
o pblicas era frecuente que la renta se pagase en bienes como era una parte de la cosecha.
Caba la posibilidad que se estableciese el precio en una pars quota (una cuota fija; por
ejemplo, me tienes que pagar el 10% de los frutos que se obtengan de la cosecha) o en una
pars quanta (una cantidad fija; por ejemplo, me tienes que pagar 500kg de trigo).
El pago es un elemento esencial y si no se paga una cantidad de dinero podemos estar ante
un comodato o un contrato de mandato.
4. Tiempo:
El arrendamiento no sola ser indefinido y sola ser el pactado, lo que hubiesen acordado
las partes. Cuando se trataba de arrendamientos de cosas o fincas rsticas o pblicas los
arrendamientos eran por cinco aos (lustrato). Se hicieron muy frecuentes, tambin, los
arrendamientos perpetuos o a largo plazo sobretodo sobre tierras del Estado o pblicas
ya que como estaban en lugares alejados al Estado le interesaba que estuviesen
arrendadas y que el inquilino se mantuviese en el tiempo y si mora se pasaba a sus
herederos y sucesivamente.
Cabe la renovacin tcita del contrato ya que si al vencimiento del perodo que se hubiese
fijado el arrendatario segua gozando de la cosa que haba arrendado sin oposicin del
arrendador se produca esta renovacin.
3.2. Derechos y obligaciones de las partes (arrendamiento de cosa).

1. Obligaciones del locator o arrendador:
a. Poner la cosa a disposicin del conductor para que pueda ponerla a disposicin de
lo pactado y responder si alguien le impide el disfrute al conductor.
b. Mantenerla en estado til para el fin pactado pagando los gastos de conservacin.
c. En caso de venta la cosa arrendada antes de finalizar el tiempo acordado el
comprador puede expulsar al arrendatario o al conductor (el conductor se dirige
contra el locator quien debe indemnizar) y adems es comn que se establezca un
pacto de mantenimiento del conductor
2. Obligaciones del conductor o arrendatario:
a. Pagar la renta.
b. No deteriorar la cosa.
c. Destinarla al uso pactado.
d. Al trmino del contrato restituir la cosa.
Estas obligaciones se exigen mediante dos acciones:
Actio locati: las obligaciones del conductor son exigibles por el locator mediante esta
actio.
Actio conducti: las obligaciones del locator son exigibles por el conductor mediante
esta actio.
3.3. Extincin.
Este contrato se extingue por:
1. Trascurso del tiempo.
2. Falta de pago de la renta.
3. Consentimiento en contrario.
4. Por muerte:
- Arrendamiento de servicio: se extingua por muerte del locator (el que trabaja), se
extingue el contrato.
- Arrendamiento de obra: se extingue por muerte del conductor (el que lo hace).
- Arrendamiento de cosa: no se extingue sino que es transmisible a los herederos.
4. Contrato de mandato.
Es un contrato consensual, bilateral imperfecto, de buena fe, mediante el cual una persona
mandatario se obliga a realizar gratuitamente una gestin por encargo de otra
mandante.
El mandato es un contrato esencialmente gratuito, gratuidad que derivaba de que su origen
se encontraba en la relacin de amistad, que era entendida como un officium que obligaba a
realizar ciertas cargas sin exigir una contraprestacin econmica. Si se hubiese pactado una
retribucin no estaramos ante un mandato sino ante un arrendamiento de servicios. Se fue
admitiendo no obstante que, a modo de gratitud, se pactase la entrega de un honorarium al
mandatario, exigible no por la actio mandati sino a travs de una tutela extra ordinem.
La gestin o encargo a realizar podra ser jurdica (comprar o vender un bien, pagar a un
acreedor del mandante) o incluso de hecho, (cuidar una casa mientras el mandante se
encuentra de viaje). Siempre deba de ser lcita y responder a un inters del mandante o de
un tercero. Incluso podra tener algn inters con ellos el mandatario, pero si el mandato es
slo en inters de este ltimo, no se tomara como tal sino como un consejo o
recomendacin que el mandatario puede seguir o no segn su propio criterio, pero que no
genera ningn vnculo con el mandante.

A. OBLIGACIONES DEL MANDATARIO.
1. Realizar la gestin segn las instrucciones que le haya dado el mandante, tratando de no
sobrepasarlas, bajo riesgo de no poder ejercitar accin frente al mandante. A falta de
instrucciones actuar segn lo que corresponda a la naturaleza de la misma
2. Rendirle cuentas de la gestin que ha realizado durante la ejecucin del mandato
transmitiendo todo lo adquirido al realizar el negocio (devolver el capital no gastado y
transferirle lo que ha adquirido).
La responsabilidad en la que incurre el mandatario se deca que, tradicionalmente,
responda solo por dolo dicindose que es un contrato gratuito en el que le hacas un favor
al manante y no debas tener una responsabilidad ya que quien sacaba una ventaja de esto
era el mandante. El Derecho Justinianeo admiti que responda por culpa leve dicindose
que no responda el mandatario de un caso fortuito.
Las obligaciones del mandatario las exige el mandante mediante la actio mandati directa.
B. OBLIGACIONES DEL MANDANTE..

1. Aceptar la gestin hecha dentro de los limites del mandato y aceptarla en caso de que se
ha excedido si era necesario.
2. Pagar los gastos ocasionados al mandatario por realizar esta gestin.
Las obligaciones del mandante las exige el mandatario por actio mandati contrario.
4.2. Extincin.
El contrato se extingue por:
1. Muerte del mandante o del mandatario.
Lo hecho por el mandatario ignorando la muerte del mandante es vlido y pueden
ejercitarse las acciones derivadas del mandato, aunque se dirijan contra los
herederos.
2. Revocacin del mandante.

Si el mandante desiste de continuar con la gestin que encomend al mandatario,
pero slo produce efectos desde que ste lo conoce y tiene derecho a que se le
indemnice por lo que haya realizado hasta ese momento.
3. Renuncia del mandatario.

Debe hacerse con justa causa y en la forma y tiempo en que cause menos perjuicios
al mandante.
5. Contrato de sociedad: la societas.

El contrato de sociedad es un contrato consensual, bilateral o plurilateral, de buena fe en
virtud del cual dos o ms personas se obligan a poner en comn bienes o trabajo para dividir
entre ellos segn una proporcin preestablecida las ganancias y las prdidas. El Cdigo civil
lo define como contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero,
bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias. Es un contrato bilateral o
plurilateral y perfecto. Todos los socios se obligan recprocamente a poner en comn bienes
o su propia actividad a favor de la sociedad con el objetivo de alcanzar un fin lcito y til
para todos ellos. Surgen sus obligaciones cuando se especifique su fin econmico.
Adems, es un contrato de cooperacin ya que no es un contrato conmutativo lo que
significa que las aportaciones de los socios no van de uno a otro sino que van dirigidas para
la realizacin de un fin comn, se pretende la cooperacin de todos los socios para conseguir
ese fin comn.
5.1. Elementos de la sociedad.

Los elementos de la sociedad son:
a. Acuerdo entre los socios: es el acuerdo para constituir la sociedad. Es un acuerdo
consensual libre de forma y se pide que los socios tengan capacidad de obrar. No
basta con el acuerdo inicial sino que se requiere la voluntad continuada entre los
socios. Por ejemplo, si uno de los socios cambia de opinin y desea salir de esta
sociedad se extingue el contrato de sociedad. A la intencin de mantenerse en
sociedad se denomina affectio societatis.
b. Aportaciones de los socios: todos los socios tienen que aportar algo y esto puede ser
bienes, dinero, crditos, trabajo o industria.
Cada socio responde la eviccin e incluso de los vicios ocultos que tenga aquello que
haya prometido aportar cuando se trata de bienes.En cuanto a las aportaciones,
deben valorarse econmicamente ya que va a determinar o va a permitir conocer la
participacin en prdidas y ganancias de cada socio. No se admite la sociedad
leonina en la que un socio participa solo en las prdidas pero no en las ganancias.
c. Fin lcito de inters comn a los socios: que el objeto de la sociedad sea lcito.
Como caracterstica extremadamente importante encontramos que este contrato de
sociedad no constituye una persona jurdica distinta de los socios.
5.2. Derechos y obligaciones de los socios.

1. Los socios tienen que poner los bienes o trabajo en comn: aportar a la sociedad lo que
han prometido en el contrato social y durante el funcionamiento de la sociedad tendrn
que aportar todo lo que vayan adquiriendo como consecuencia del negocio social.
2. Deben gestionarla en el inters de la sociedad: los socios responden en beneficio de todos.
Se le exige la responsabilidad por culpa leve in concreto (por ejemplo, un socio que est
prestando dinero a inters lo ha prestado a un inters muy bajo por lo que se le puede
exigir la responsabilidad culpa leve in concreto; cmo acta el cuando son sus negocios
personales y cmo cuando son los negocios de la sociedad).
3. Repartir prdidas y ganancias: en funcin de lo que hayan acordado: al constituir la
sociedad determinan el porcentaje que corresponde a cada socio, si no se ha dicho nada
se dice que van todos a partes iguales aunque lo ms comn es lo contrario. El socio
industrial puede participar solamente en ganancias; por ejemplo, a los otros socios le
interesa traer a un experto en la materia y esta persona les ayuda.
4. Resolver las controversias entre los socios: los problemas se resuelven mediante una
accin llamada actio pro socio la cual pueden ejercitar todos los socios y es una accin de
buena fe exigindole al socio que desempee todo segn las reglas de la buena fe y no
siempre liquida la sociedad. Cabe la posibilidad que con esta accin resuelvan el
problema y una vez contine sin tener que disolverse necesariamente la sociedad. Por
ejemplo, una persona presta dinero y no lo reintegra al fondo social adjudicndoselo l
mismo por lo que se le exige la responsabilidad.
4.3. Extincin de la sociedad.

Ya que la sociedad se basa en la confianza entre los socios se extingue por:
a. acuerdo en contrario de los socios deshacindose la sociedad.
b. voluntad de uno de los socios teniendo que constituir una nueva sociedad los
restantes.
c. muerte de algn socio.
La diferencia entre la sociedad y la persona jurdica es que en esta ltima si muere uno de
los integrantes no se extingue sino que contina con los herederos.
Otras causas de extincin de la sociedad:
a. Consecucin del fin: ya se ha conseguido el fin por el cual se estableci.
b. Cumplimiento del trmino: se ha establecido para dos aos y ya han pasado.
c. Imposibilidad sobrevenida: hay alguna circunstancia por la que no se puede
continuar con el contrato de sociedad.
TEMA 19. LOS CONTRATOS INNOMINADOS Y LAS OBLIGACIONES NACIDAS DEL

DELITO.
1. Contratos innominados.
1.1. Principales contratos innominados.
2. Los cuasi-contratos.
3. Obligaciones nacidas de delito.
4. Los cuasi-delitos.
1. Contratos innominados.
En el Derecho clsico existan tres categoras de contratos; los contratos formales, los
contratos reales y los contratos consensuales. Solo estos tipos son contratos y generan
obligaciones y cada uno de ellos est protegido por una accin por lo que un acuerdo que
no se incluyese en esas categoras no era calificado como contrato.
Sin embargo, vamos a encontrar con que la vida social va evolucionando y cambiando
haciendo necesario que se reconozcan otros acuerdos y que sean igualmente obligatorios.
Nos encontramos con que dos personas conscientes en obligarse recprocamente a dar o
hacer algo. Si una cumple y la otra no ha de hacerse exigible y se empieza a plantear que ha
de existir otros tipos de contratos, se empieza a ver esto como un principio que hay que
admitir.
Hasta este momento en el Derecho clsico lo nico que se admitira para reclamar, en estos
casos, sera una accin de dolo actio doli o algunas acciones pretorias in factum. En el
Derecho postclsico y en el justinianeo se introduce una accin para estos supuestos
llamada actio praescriptis verbis accin por las palabras dichas que por primera vez
empieza a ser una accin genrica aplicable a distintos tipos de contratos. Posteriormente,
en la Edad Media, se le va a dar el nombre de contratos innominados ya que no hay un
nombre especfico que los englobe.
La estructura de estos contratos est adaptada a o encaja en algunas de estas estructuras:
Do ut des: la datio de una cosa dirigida a obtener la datio de otra cosa.
Do ut facias: datio para obtener una prestacin (facere) de la otra parte.
Facio ut des: hiptesis inversa a la do ut facias.
Facio ut facias: prestacin de facere para obtener un servicio (facere).
1.1. Principales contratos innominados.

A. LA PERMUTA (DO UT DES).
El contrato de permuta consiste en el cambio de una cosa por otra, del tipo do ut des . Los
sabinianos lo asimilaban a la compraventa pero esta idea no prosper y se califica como un
contrato innominado. Posee una serie de diferencias respecto a la compraventa:
No es un contrato consensual, mientras que la compraventa s, sino que es un

contrato real.
Exiga la entrega de la cosa.
Transmite la propiedad, en la compraventa se pasa un ttulo que requiere una
entrega y no siempre transmita la propiedad sino que bastaba con trasmitir la
posesin.
Puedo reclamar por medio de la actio praescriptis verbis mediante la cual la parte que cumple
puede pedir el cumplimiento a la otra. En definitiva esta actio praescriptis verbis consiste en
que si no cumples o te exijo que cumplas o me devuelves lo que te he dado.
Se le aplican a la permuta algunas de las reglas de la eviccin y de los vicios ocultos propios
del contrato de la compraventa.
B.TRANSACCIN.
Es el acuerdo por el cual se pone fin a una controversia hacindose recprocas concesiones
las partes. En definitiva, poner fin amistosamente a una controversia.
La parte que ha cumplido lo suyo si la contraria no lo cumple le puede reclamar mediante
la actio praescriptis verbis que le tutela.
Adems de estos dos podemos encontrar la precario, el contrato estimatorio y la donatio

sub modo.
2. Los cuasi-contratos.
Los cuasi-contratos son fuente de las obligaciones desde las etapas postclsicas y
justinianeas. Son esquemas obligacionales que presentan la estructura de la obligacin pero
falta la conventio (el acuerdo previo). Nos encontramos que vienen a suponer actos
unilaterales que engendran responsabilidad para esa parte y, a veces, tambin para la otra.
Es decir, en los cuasi-contratos no hay acuerdo previo pero sin embargo nacen las
obligaciones mientras que en el contrato hay un acuerdo previo del cual surgen las
obligaciones.
Segn el art. 1.887 C.c.: Son cuasi contratos los hechos lcitos y puramente voluntarios, de
los que resulta obligado su autor para con un tercero y a veces una obligacin recproca
entre los interesados.
Como figuras especficas de cuasicontratos se recogen la negotiorum gestio, la tutela, la
communio incidens, ellegatum y el indebitum solatum.
Un ejemplo de los cuasi-contratos sera la negotiorum gestio que consiste en que una persona
por propia iniciativa gestiona los negocios de otra sin que sta lo haya pedido. Mientras que
si hubiese acuerdo previo sera un contrato de mandato. La gestin ha de ser til porque ha
ocurrido un hecho y hay que realizar estos actos debido a que si no se hace habra ms
consecuencias.
El gestor (la persona que ha intervenido) debe de llevar la gestin a buen fin, es decir,
terminarla y rendir cuentas de lo que ha hecho. El dominus (el dueo del negocio) ratifica
la gestin y ha de pagar los gastos.
Un ejemplo de cuasi-contrato sera que me voy de vacaciones y mi vecino arregla el muro
que se empieza a caer en este tiempo.
TEMA 20. DERECHO DE SUCESIONES. HERENCIA Y LA DELACIN

HEREDITARIA.
1. Objeto del Derecho hereditario. La hereditas.
2. La herencia.
3. Delacin: llamada por ley y llamada por testamento.
4. Adquisicin de la herencia.
4.1. Modos y efectos.
4.2. Efectos de la aceptacin.
1. Objeto del Derecho hereditario. La hereditas.

El Derecho hereditario consiste en la regulacin de las relaciones jurdicas de una persona
despus de su muerte. Se llama Derecho de sucesiones porque hay uno o varios herederos
que suceden al causante de cuius (quien causa la herencia, ocupando el lugar que ste
tena. Se dice que es una sucesin mortis causa porque est producida por causa de muerte,
una persona muere y otra ocupa su lugar.
Se van a producir una serie de relaciones jurdicas trasmisibles que tena el causante y van
a pasar al heredero; estos son los bienes, crditos, deudas, acciones, etc. No todas las
relaciones jurdicas que tena el causante eran trasmisibles como, por ejemplo, el derecho
de usufructo, los cargos pblicos o las obligaciones nacidas de los delitos.
Si no se admitiese este derecho de sucesiones y esta trasmisin de relaciones jurdicas se
paralizaba el trfico jurdico.
2. La herencia.
La hereditas o herencia se define por los juristas clsicos como no es otra cosa sino la
sucesin en todo el derecho que tuviera el difunto. La herencia tambin se defina como tiene
significacin jurdica aun sin ninguna cosa corporal, es una cosa incorporal ya que tambin
compone cosas abstractas como crditos. La herencia es algo distinto de las cosas singulares
que lo componen. Adems, en el Digesto tambin encontramos que la herencia tiene
significado jurdico aunque no haya cosas corporales.
La herencia supone que los herederos se subrogan en la posicin jurdica del causante
respondiendo de sus deudas (obligaciones y cargas), ocupa la posicin o universo que tena
el causante. La herencia se traspasa en bloque a los herederos mientras que no se trasmiten
bienes o derechos concretos por lo que se da una herencia universal. De otro lado, si hay
varios herederos la herencia es una comunidad, se crea una comunidad hereditaria. Tras
adquirir esta comunidad hereditaria piden la divisin de sta pudiendo adjudicarse partes
de esta comunidad, ya que antes era indivisa. Si un heredero fuese llamado a una cosa
concreta de la herencia esa figura no es considerado como heredero sino como legatario; es
una situacin distinta ya que el heredero percibe la situacin y el legatario adquiere el bien
concreto sin tener que pagar deudas del causante, por ejemplo. Por toda esta idea de que la
herencia se trasmite en bloque no se admiten herederos en cosas ciertas o concretas sino
que estaramos ante un legado y no sera un heredero sino un legatario. Los herederos, por
tanto, solo adquieren bienes concretos de la herencia.
Ejemplo.
Una persona nombra herederos universales a sus dos hijos creando una comunidad
hereditaria entre ellos percibiendo todo lo que deja el causante y responden de sus deudas.
Adems, el causante deja a cuatro amigos un bien determinado de su herencia (por ejemplo,
una escultura, un cuadro, un coche y un ordenador); estos amigos son legatarios ya que slo
perciben estos bienes y no responden de las deudas.
Los herederos han de cumplir la voluntad del testador y han de entregar los legados a los
amigos del paterfamilias.
La herencia o hereditas es una institucin civil del ius civile basada en las reglas rgidas del
Derecho civil mientras en el mbito de las sucesiones era un derecho rgido porque estaba
basado en la configuracin arcaica de la familia. En la familia civil primitiva son familia los
que dependen de la patria potestad del paterfamilias. Por ejemplo un hijo emancipado ya
no depende de la patria potestad del paterfamilias, dejando de ser considerado familia y
dejando de ser heredero de su padre.
Junto al Derecho Civil existe otro ordenamiento que es el ius honorarium que pretenda
suplir, corregir o modificar el Derecho Civil. Cuando el Derecho Civil es antiguo y no da
solucin en criterios de justicia el pretor crea un remedio que se adapte mejor a esos
criterios de justicia.
El pretor crea una nueva institucin llamada bonorum possessio posesin de los bienes
que va a admitir llamamientos a personas distintas de los herederos civiles pero que tienen
un vnculo de consanguineidad con el causante. El pretor considera que el hijo emancipado
est unido por vnculos consanguneos al paterfamilias por lo que estara en derecho de
adquirir la herencia aunque, segn el Derecho Civil no pertenezca al ncleo familiar. No se
les puede tratar como herederos ya que el ius civile no lo admite, por lo que se les atribuye
la posesin de los bienes que le corresponden, no le entrega la propiedad; el hijo
emancipado se protege por medio de interdicto si los herederos se dirigen hacia l.
El concepto de herencia civil pierde importancia a favor de este llamamiento; el pretor
modifica el derecho de sucesiones y el Derecho de Familia.
3. Delacin: llamada por ley y llamada por testamento.

Una persona es heredero porque ha habido una delacin, un llamamiento. La delacin es el
llamamiento a una persona para que adquiera una herencia. Hay dos modalidades de
delacin o sucesin:
1. Por testamento: una persona ha otorgado sus bienes por testamento, es una sucesin
testada o testamentaria.
2. Sin testamento: una persona no ha otorgado testamento o ha sido ineficaz. En este caso
los llamamientos lo hace la ley sucesin intestada, sucesin abintestato, sucesin legtima
. La ley establece un orden de llamamientos a favor de sus parientes de ms cercanos a ms
lejanos. Este llamamiento fue variando segn las distintas pocas.
Ambas sucesiones en Roma eran compatibles. Si en el testamento slo se dispone de la
mitad de los bienes, en ella no se llaman a los herederos intestados. Prefera una preferencia
de la sucesin testada sobre la intestada; se prefera siempre la sucesin que era ordenada
por el testador.
3. Forzosa: hay otro tipo de delacin ms a pesar de las dos que ya se han visto (testada e
intestada) que es la llamada delacin o sucesin forzosa. Exista el principio de libertad para
testar de modo que si no queras heredar era admisible (tenas que decirlo en la herencia)
pero, sin embargo, desde el final de la Repblica se empieza a establecer que los hijos no
podan ser desheredados sino haba una justa causa que lo excluyese de modo que tena que
percibir algo siempre y cuando no existiese esta causa justificadora. Tena que cumplir hacia
sus hijos un uficium pietatis deber de piedad de modo que tena que dejarle algo
obligatoriamente; sino suceda as los hijos podan impugnar el testamento. Por esta va se
fue introduciendo la porcin legtima que significa que necesariamente los hijos tenan que
percibir una cantidad variable. Este derecho se fue percibiendo por los hijos, padres y, por
ltimo, por los hermanos.
4. Adquisicin de la herencia
Existen distintos tipos de herederos:
1. Herederes sui et necesarii: son los hijos, nietos Estn sometidos a la patria potestad y
adquieren automticamente la herencia. Son los continuadores naturales de la familia de
modo que cuando muere el padre directamente recae sobre ellos. No siempre le va a
beneficiar ya que si la herencia tiene ms deudas que bienes ser maligno.
2. Heres necessarius: si una persona tena deudas para asegurar que stas se cumplan se
nombraba a un esclavo instituido por su dominus que adquira tambin la libertad. Deba
aceptar de manera obligaboria de forma que evitaba la infacmia del testador si mora con
deudas.
3. Heres voluntarii herederos de carcter voluntario.
4.1. Modos y efectos.

Se manifestaba que se aceptaba la herencia mediante:
1. Aceptacin expresa
2. Aceptacin tcita: no dices nada pero la gestionas y actas como si fueses heredero
pro herede gestio.
En algunas ocasiones antes de aceptar o no te dejaban un tiempo para deliberar spatium
deliberandi que consista en cien das y se dejaba para conocer el estado de la herencia.
4.2. Efectos de la aceptacin.

Los herederos deben:
1. Hacerse cargo de la herencia y de la voluntad del testador: los herederos han de hacerse
cargo de la herencia y cumplir la voluntad del testador.
2. Pagar las deudas de la herencia: si el causante no deja bienes suficientes los herederos
han de pagarlas con su propio patrimonio responsabilidad ultra vires.
Los hereders sui et sui necesarii aceptaban la herencia sin debatirlo por lo que se empieza
admitir que puedan abstenerse de la herencia, de modo que se acaban convirtiendo en
neceario.
Existe una modalidad de aceptacin especial que es la beneficium inventarii a beneficio de
inventario que consiste en que va a responder de las deudas de la herencia solo con los
bienes heredados sin responder con su propio patrimonio.
TEMA 21. SUCESIN TESTAMENTARIA.

1. El testamento: concepto y caracteres.
2. Testamentifactio activa y pasiva.
3. Formas de otorgar testamento.
1. El testamento: concepto y caracteres.

El testamento era un acto de gran importancia ya que de esta forma se produce la
proyeccin de la persona ya fallecida, incluso muerto se da efecto a su voluntad. Para los
romanos era un consuelo ante la muerte solacium mortis. Todo ciudadano romano tena
que otorgar su testamento.
El admitir una figura que por voluntad de una persona se convierta en eficaz fue un gran
avance para la poca, represent una gran importancia.
Exista una preferencia por la sucesin testada sobre la intestada por lo que la
jurisprudencia va a intentar salvar la voluntad del testador, tratando de salvar lo que fuese
vlido del testamento y no impugnarlo en caso de duda. En la interpretacin de las causas
encontramos el favor testamenti siempre a favor del testamento; si hay clasulas que no
son vlidas se eliminan pero las dudosas se dejan a favor del testamento para no llamar a
los herederos intestados.
Hay varias definiciones clsicas de testamento y suelen coincidir en los datos;
manifestacin de nuestra voluntad, conforme a derecho, ante testigos, solemne, para que
valga, despus de nuestra muerte. Requera una solemnidades para que fuese vlida una vez
muertos. Estas definiciones hacen referencia a la forma del testamento pero no hacen
referencia al contenido de ste ya que es muy variable.
Caractersticas del testamento:
1. Acto del ius civile: podan utilizarlo los ciudadanos romanos, los que no fuesen
ciudadanos romanos lo haran conforme a su propia ley nacional.
2. Acto personalsimo: lo tiene que otorgar directamente el testador no hacindolo por
medio del mandatario.
3. Acto formal o solemne: tiene que hacerse ante testigos, aunque encontramos
excepciones.
4. Acto unilateral: se exige la voluntad del testador.
5. Mortis-causa: depende de la muerte de una persona, si el testador no muere el
testamento no produce ningn efecto.
6. Revocable: si el testador cambia de opinin en vida puede modificarlo de modo que
el nico vlido es el ltimo que haya realizado.
2. Testamentifactio activa y pasiva.

A. TESTAMENTIFACTIO ACTIVA:
Se requera tener capacidad de obrar: paterfamilias, hombre libre y ciudadano romano (al
tiempo de morir y de realizar el testamento). Por ejemplo una persona es hecha prisionera
por un pueblo enemigo y muere tres meses despus por lo que no sera vlido su testamento
ya que cuando muere no era hombre libre. Para salvar la voluntad del testador se cre una
ficcin llamada fictio legis corneliae en la que se supone que el testador muri en el momento
de que fue hecho prisionero.
En la evolucin de la familia nos encontramos con que los hijos pueden ser testadores hijos
sobre peculio y encontramos con el peculio castrense; es el sueldo militar, el hijo que va a
la guerra percibe una compensacin econmica que es suya y puede trasmitirla por
testamento ya que tiene disposicin de ellos.
Se exige para otorgar testamento que sea pber (mayor de 14 aos). A las mujeres se les
admite desde los 12 aos. Tambin se admite a los latinos.
No podan ser testadores los sordos que no supiesen leer o escribir y, de otro lado, los
dementes.
B. TESTAMENTIFACTIO PASIVA:
Se exiga tener capacidad jurdica.
En principio no se admita a los peregrinos ni a las personas inciertas, no puede haber duda
sobre la persona a la que nombras heredero (por ejemplo, no vale nombrar herederos a la
primera persona que venga a mi funeral). Se admiten como herederos a las personas
jurdicas desde la poca Postclsica.
Hay casos que no son de incapacidad sino de prohibicin de adquirir:
- Prohibiciones por leyes matrimoniales augusteas: solteros, personas sin hijos, no
tienen derecho a recibir la totalidad de la herencia de modo que se le resta una parte.
- Indignitas indignidad: hay personas que se consideran indignas de suceder a
otras. La cuota que no percibe el indigno pasa al Estado Fisco.
3. Formas de otorgar testamento.

Formas primitivas:
1. Testamento in calatis comitiis Comicios calados: se otorgaba ante la Comitia Curiata,
estas comitias se reunan dos veces al ao y los ciudadanos que queran otorgar
testamento se dirigan a estos y el pueblo actuaba como testigos.
2. Testamento in procintu: en pie de guerra, ante el ejercito centuriado. Otorgabas
testamento antes un superior militar.
Estas formas primitivas tenan un carcter pblico claro. Sin embargo, se le empieza a dar
un carcter mas privado de modo que la jurisprudencia busca la modalidad de hacerlo as.
La jurisprudencia romana usa las instituciones que tiene e intenta adaptarlas de modo que
hay un negocio para la transmisin de la propiedad mancipatio que se va a adaptar a los
fines testamentarios. Un ciudadano romano cuando vea que iba a morir traspasaba sus
bienes a un amigo familia emptor dicindole que cuando muera lo reparta a sus parientes
conforme a su voluntad, es un negocio bilateral a diferencia del testamento.
Despus se considera que el adquiriente amigo simplemente custodia loas bienes pero los
adquirentes verdaderos son los herederos, estando ya ante un negocio unilateral.
Esta figura de testamento se llama Testamento per aes et libram libran la balanza.
En primer lugar el testamento era oral pero despus se convierte en testamento escrito de
carcter privado, secreto.
El pretor admiti que el testamento escrito se haca ante 7 testigos.
Testamentos especiales:
1. Testamento olgrafo: no requiere testigos, tiene la firma del testador.
2. Testamentum militis militar: quienes iban como soldados podan otorgar
testamento al que no se le exiga frmulas. Tena una fecha de caducidad ya que vala
el tiempo que esa persona estaba en el ejrcito y un ao despus; si sobreviva ese
tiempo tena que hacer un testamento como el resto de los ciudadanos.
3. Testamento del ciego: debido a sus circunstancias tena que ser oral.
4. Tiempo de epidemia: si haba personas que podan acreditar tu voluntad (da igual
que los testigos no estn en ese lugar juntos) era vlido.

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Derecho Romano 2016 - Apuntes de clase Todos

Derecho Romano (Universidad Rey Juan Carlos)

TEMA 1. INTRODUCCIN GENERAL.

1. Cronologa general tradicional de la historia de Roma.

El Derecho Romano es un ordenamiento jurdico de carcter histrico, es decir; no est

Aunque propiamente Justiniano pertenece ya al Imperio Bizantino fue conocedor de la

Periodo 753 a.C. 565 d.C.

2. Periodos de la historia del Derecho Romano (753 a.C. 565 d.C.).

Se ha realizado una divisin de cinco etapas:

En tercer lugar, encontramos la Etapa Clsica la cual comienza en el ao 27 a.C., en el que

1. Etapa arcaica. 753 a.C. 367 a.C.

Monarqua e indicios de Repblica.

2. Etapa republica. 367 a.C. 27 a.C.

Desarrollo y perfeccin de la Repblica.

3. Etapa clsica. 27 a.C. 284 d.C.

Comienza el Imperio: Principado (Princeps).

4. Etapa postclsica. 284 d.C. 476 d.C.

Imperio absoluto: Dominado (Dominus).

5. Etapa bizantina o justinianea. 565 d.C.

El Derecho de usufructo Usufructus es el cual una persona tiene el derecho de uso

753 a.C. 510 a.C.: Monarqua

En primer lugar, desde un punto de vista poltico, la etapa monrquica comienza en el ao

Las caractersticas del Rey en esta etapa eran:

El Rey era uno slo (unipersonal).

La tabla IV se refiere al Derecho de familia en la que se regula la patria potestas patria

La tabla V regula instituciones como la tutela, la curatela y el derecho de sucesiones. Se

Tablas I-III: normas procesales.

TEMA 2. LA ETAPA REPUBLICANA (367 a.C. 27 a.C.)

- Dictator (magistratura extraordinaria, para casos graves; existe solo cuando no

o Dictator: es la suprema magistratura extraordinaria; se sustrae a los principios

Adems, constituye un recurso extraordinario al que se acude en casos de peligro

o Censor: es la magistratura que se considera de mximo prestigio y constitua la cima

o Pretor: va a ser la magistratura jurisdiccional lo que quiere decir que interviene en

o Ediles: se encargaban de la vigilancia de la ciudad e incluso algunos tienen

o Cuestores: son los magistrados que se encuentran en el rango ms bajo y eran

Comitia centuriata: es la ms caracterstica de la Repblica y la que explica la esencia

5 auxiliares (de las cuales 2 eran de ingenieros).

Existen tambin otras asambleas que se van a ir estableciendo como la siguiente:

3.2. El Senado republicano.

2. Interregnum: es una funcin que se mantiene en la Repblica como perodos de

3. Auctoritas patrum: implica que los acuerdos electorales y legislativos aprobados en

4. Derecho en la etapa de la Republica.

Ius civile es el Derecho Civil Romano.

Fuentes del Derecho Romano en la poca Republicana:

TEMA 3. LA ETAPA CLSICA.

2. El Derecho Clsico y sus fuentes.

3. Ius honorarium: se va atenuando en a medida que los emperadores y los

Fuentes del Derecho en la poca Clsica:

2.2. Constituciones imperiales.

Tema 4. LA COMPILACIN DE JUSTINIANO.

1.1. Primeras compilaciones.

Constituy la principal fuente del derecho romano en occidente hasta el renacimiento

2. Digesto (Pandectas, en Griego): Compilacin de Iura, es decir, en la que se recogen

a. Ordenar las respuestas y opiniones de los juristas clsicos por materias.

Tema 5. Derecho Procesal I.

2. pocas del Derecho Procesal Romano.

3. La biparticin del proceso.

Tema 6. Derecho Procesal II.

2.1. Estructura de la frmula (mirar en los apuntes del ao pasado).

Demonstratio: no quiere decir demostracin, se exponen o explican los

Condenatio condenacin: es aquella parte de la frmula que, segn Gayo, permite u

f. Exceptio excepcin: como parte accesoria es la ms importante y supuso una gran

4. Fase apud iudicem.