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FERNANDO HENRIQUE CORRA CUSTODIO

UMA NOVA ANLISE SOBRE OS BENEFCIOS POR


INCAPACIDADE: NFASE NA SUA EFETIVIDADE COMO
DIREITO HUMANO FUNDAMENTAL SOCIAL

Dissertao de Mestrado

Orientador: Professor Titular Dr. Srgio Pinto Martins

UNIVERSIDADE DE SO PAULO
FACULDADE DE DIREITO
So Paulo - SP
2016
FERNANDO HENRIQUE CORRA CUSTODIO

UMA NOVA ANLISE SOBRE OS BENEFCIOS POR


INCAPACIDADE: NFASE NA SUA EFETIVIDADE COMO
DIREITO HUMANO FUNDAMENTAL SOCIAL

Dissertao apresentada Banca Examinadora do Programa de


Ps-Graduao em Direito, da Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo, como exigncia parcial para a
obteno do ttulo de Mestre em Direito, na rea de concentrao
de Direito do Trabalho e da Seguridade Social, sob a orientao
do Professor Titular Dr. Srgio Pinto Martins.

UNIVERSIDADE DE SO PAULO
FACULDADE DE DIREITO
So Paulo - SP
2016
171

8. DA CONTINGNCIA SOCIAL DA INCAPACIDADE LABORAL E


RESPECTIVOS BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS

8.1. Importncia prtica do tema

Passo, a partir deste captulo, a analisar diretamente o objeto do presente estudo,


qual seja, os benefcios previdencirios decorrentes da incapacidade laboral gerada pelos
eventos de doena ou invalidez, como direito humano fundamental assegurado pelo artigo
201, I, da Constituio, a saber: i) aposentadoria por invalidez; ii) auxlio-doena; iii)
auxlio-acidente.

Mas, qual a importncia prtica de tal estudo?

Reputo importante trazer, neste contexto, algumas estatsticas relacionadas


quantidade de aes judiciais em trmite junto aos Juizados Especiais Federais da Terceira
Regio348 sobre o assunto.

O quadro comparativo abaixo bastante esclarecedor acerca da enorme importncia


que tais benefcios assumiram nos ltimos anos, uma vez que o nmero de aes judiciais
buscando a concesso de um dos trs benefcios por incapacidade laboral previstos em lei
tem crescido anualmente.

Segue, abaixo, quadro comparativo demonstrando o nmero de aes judiciais


distribudas nos anos de 2013 e 2014 referentes a tais benefcios, bem como o quantitativo
de aes em trmite nos Juizados Especiais Federais da Terceira Regio349:

2013 2014
Benefcio por incapacidade requerido tramitao Distribudos tramitao distribudos
Aposentadoria por invalidez 26.488 26.770 29.465 28.744
Auxlio-doena 35.280 32.025 36.590 35.791
Auxlio-acidente 964 1.037 1.299 1.461

348
Regio que abarca os Estados de So Paulo e Mato Grosso do Sul.
349
Dados extrados do sistema dos Juizados Especiais Federais da Terceira Regio, acessado em 13.07.2015.
Os nmeros apresentados so o resultado da somatria do nmero de feitos existentes em cada Juizado
Especial Federal da Terceira Regio, uma vez que o sistema no possui a funcionalidade de trazer os dados
consolidados no tocante s estatsticas relacionadas distribuio e tramitao processuais por assunto.
172

Trata-se, inegavelmente, de um grande acervo processual, bem como uma massa


considervel de aes ajuizadas anualmente dentro do sistema dos Juizados Especiais
Federais da Terceira Regio, o que demonstra a grande importncia prtica do tema pelo
prisma da movimentao da mquina judiciria.

Importncia essa que aumenta ainda mais ao se considerar o nmero de feitos


distribudos em cada ano, proporcionalmente ao nmero total de feitos distribudos nos
Juizados Especiais Federais da Terceira Regio, conforme tabela abaixo:

N total feitos N feitos benefcios Porcentual


distribudos por incapacidade
2013 187.747 59.832 31,87%
2014 304.909350 65.996 21,64%

De se observar pelos dados estatsticos que, no ano de 2013, de cada trs aes
ajuizadas no sistema dos Juizados Especiais Federais da Terceira Regio, uma era
relacionada a benefcios por incapacidade, porcentual que se reduziu no ano de 2014, mas,
de qualquer sorte, correspondendo a uma ao de cada cinco ajuizadas.

Considerando-se a enormidade de teses jurdicas revisionais sabidamente existentes


na seara previdenciria, bem como o relativamente grande nmero de outros benefcios
previdencirios existentes, so notrias a fora e a importncia dos benefcios por
incapacidade dentro do regime previdencirio.

Relevncia inclusive em termos de movimentao da mquina judiciria federal da


Terceira Regio dentro do sistema dos Juizados Especiais Federais, no sendo exagero
algum se afirmar que os pleitos relacionados aos benefcios por incapacidade so os
responsveis, por assunto, pela maior parte do acervo processual existente e da distribuio
anual verificada.

E, considerando-se o incremento entre 2013 e 2014 tanto no nmero de feitos em


tramitao (7,37%) quanto no de distribudos (10,30%) relacionados aos benefcios por

350
Grande parte deste colossal incremento no nmero de aes judiciais distribudas no sistema dos Juizados
Especiais Federais da Terceira Regio (62,40%) deve-se tese jurdica que busca a modificao do ndice
de correo monetria dos depsitos de FGTS, pendente de julgamento junto aos Tribunais Superiores
(STF por via de Adin e STJ por via de recurso submetido sistemtica dos recursos repetitivos, com efeitos
vinculantes).
173

incapacidade, resta fcil concluir que tal importncia tende somente a aumentar, o que
justifica o estudo aprofundado e cientfico ora levado a cabo acerca de tais benefcios.

8.2. Da contingncia social protegida: questo terminolgica


No tocante ao objeto em si deste trabalho, deve ficar claro desde j que a
contingncia social deflagradora do direito humano fundamental percepo de um dos
trs benefcios integrantes desta categoria especfica de direito previdncia social no a
doena e/ou a invalidez prescritos literalmente no artigo 201, I, da Constituio, mas sim a
incapacidade laboral decorrente de tais eventos.
Uma intepretao literal da disposio constitucional levaria a uma concluso
equivocada no sentido de que bastaria a ocorrncia dos eventos de doena e/ou invalidez
para que o segurado fizesse jus prestao estatal, o que no verdade, pois, conforme j
demonstrado nos captulos 6 e 7, o surgimento e consolidao histricos da previdncia
social como direito humano fundamental tm como grande preocupao a ocorrncia de
infortnios geradores da incapacidade para o trabalho por parte dos trabalhadores.
Assim, a ocorrncia de eventos desfavorveis, porm que no levem perda da
capacidade para o labor, no possui o condo de gerar o direito percepo de uma
prestao estatal dentro da previdncia social.
Logo, a contingncia social nica deflagradora do direito percepo de um dos
trs benefcios previdencirios inseridos em uma categoria prpria dentro do direito
previdencirio a incapacidade laboral decorrente de doena ou invalidez351.

351
Tal constatao restou trazida por Michel Cutait Neto da seguinte forma: Como se viu, a Constituio no
trouxe, expressamente no rol dos incisos do artigo 201, a figura da incapacidade como evento que merecia
a proteo social da previdncia social. Nem precisava trazer, porque a incapacidade referida aqui fruto
daquilo que se convencionou adotar como primado dentro da ordem social, o trabalho. A incapacidade
como risco social fruto do trabalho, ou, mais precisamente que isso, a incapacidade se refere ao trabalho,
especial situao que retira, suprime, diminui e afeta o exerccio do trabalho. (...) Como o risco social da
incapacidade para o trabalho pode se manifestar no mundo da vida de vrias maneiras, sob vrios nveis e
gravidades, e em relao a diversos fatos, o legislador constituinte preferiu adotar na Constituio Federal
de 1988 um rol mais detalhado, com a identificao mais precisa dos eventos que possam causar gravame
ao exerccio do trabalho. (...) Pode-se, a partir da especificidade da Constituio Federal, adotar como
gnero o evento incapacidade e como espcies trs* das quatro situaes de necessidade apontadas no
inciso I do artigo 201 da Constituio Federal, quer sejam, a doena, a invalidez e a morte. CUTAIT
NETO, Michel. Auxlio-doena. Leme: J.H. Mizuno, 2006. p. 116-117.
*No obstante o autor faa referncia morte como evento integrante da contingncia social da
incapacidade laboral, no me parece ser o caso, pois a morte no pode ser considerada evento deflagrador
de direito prpria pessoa que falece, que deixa de existir em termos jurdicos (art. 6, do Cdigo Civil),
mas, unicamente em favor de seus dependentes. No caso, a morte contingncia social deflagradora do
benefcio da penso por morte, mas no de benefcios por incapacidade (aposentadoria por invalidez,
auxlio-doena e auxlio-acidente), cujos eventos integrantes so aqueles outros dois arrolados no trecho
supra transcrito, a saber: doena e invalidez.
174

por isso que os artigos 42, 2352 e 59, nico353, da Lei n. 8.213/91, ao tratarem,
respectivamente, dos benefcios previdencirios de aposentadoria por invalidez e auxlio-
doena, excluem do direito sua percepo os segurados j portadores de doena ou leso
quando da filiao ao regime geral de previdncia social, ressalvando os casos em que a
incapacidade laboral sobrevier de progresso ou agravamento das mesmas.

Isso porque o momento do surgimento da incapacidade laboral o marco


temporal relevante juridicamente para efeitos de aplicao da legislao de regncia das
prestaes previdencirias por incapacidade, como direito humano fundamental social,
exatamente porque a contingncia social protegida pelo Estado a incapacidade laboral,
decorrente de doena ou invalidez.

Logo, se a pessoa, ao se inscrever no regime geral de previdncia social,


portadora de doena ou leso, porm, que no gera incapacidade laboral, vindo apenas
posteriormente a se tornar incapaz para o labor, em razo de progresso ou agravamento da
doena ou leso, possui direito prestao estatal correspondente, no se lhe aplicando o
bice da doena preexistente.

O que vedado a percepo de prestao estatal em decorrncia de


incapacidade laboral preexistente filiao.

Isso em razo do carter securitrio do regime de previdncia social, bem como de


seu carter obrigatoriamente contributivo, fincado no princpio da solidariedade social354.

352
A doena ou leso de que o segurado j era portador ao filiar-se ao Regime Geral de Previdncia Social
no lhe conferir direito aposentadoria por invalidez, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo
de progresso ou agravamento dessa doena ou leso.
353
No ser devido auxlio-doena ao segurado que se filiar ao Regime Geral de Previdncia Social j
portador da doena ou da leso invocada como causa para o benefcio, salvo quando a incapacidade
sobrevier por motivo de progresso ou agravamento dessa doena ou leso.
354
Observao que no passou despercebida a Miguel Horvath Jnior: Doena preexistente A vedao da
cobertura previdenciria ao segurado que ingressa no sistema j incapacitado para o trabalho revela a
Previdncia Social como executora de tcnicas de seguro social. O sistema previdencirio existe para dar
cobertura ao segurado e dependentes quando da ocorrncia de um dos riscos ou contingncias sociais
protegidas que os impea de obter sua subsistncia atravs de seu trabalho, desde que eles ocorram aps o
ingresso no sistema. No podemos esquecer o carter contributivo do sistema. A lei veda a proteo
previdenciria ao segurado que ingressa no sistema j incapacitado, porm lhe concede proteo nos casos
da existncia da doena ou leso preexistente filiao, desde que a incapacidade tenha sobrevindo por
motivo de progresso ou agravamento dessa doena, como, v.g., no caso de segurado j hipertenso que se
filiou previdncia social, mas que, no entanto, ainda estava apto para o trabalho. Isso porque a hipertenso
doena progressiva que, com o tempo, pode levar incapacidade laboral. HORVATH JNIOR, Miguel.
op. cit., p. 264.
175

8.3. Anlise comparativa dos benefcios por incapacidade

Em razo da contingncia comum deflagradora, os trs benefcios previdencirios


por incapacidade laboral (aposentadoria por invalidez, auxlio-doena e auxlio-acidente)
possuem como requisito essencial exatamente a constatao da incapacidade laboral,
variando apenas em grau e intensidade em cada caso355.

8.3.1. Esclarecimento introdutrio


Antes de entrar propriamente na anlise comparativa dos requisitos exigidos para a
percepo de cada um dos trs benefcios por incapacidade previstos em lei, de se
esclarecer como devem ser interpretados os eventos doena e invalidez arrolados pelo
constituinte como aptos, desde que geradores de incapacidade laboral, a gerar o direito
percepo da prestao previdenciria.
A Lei n. 8.213/91 no traz qualquer conceito legal, porm a doutrina ptria
converge no sentido de englobar tais eventos nas noes de doena e acidente geradores de
incapacidade laboral.
Deve-se entender por doena a ocorrncia de um evento interno ao corpo humano,
no abrupto, que se desencadeia ao longo do tempo e que gera incapacidade laboral no de
forma imediata, mas, protrada no tempo, em decorrncia de sua evoluo, progresso ou
soma a outros males de mesma natureza.
J o conceito de acidente faz referncia a eventos abruptos, externos ao corpo humano,
geradores de uma incapacidade laboral imediata ou que surge em curto espao de tempo356.
O que se deve ter em mente que o elemento relevante juridicamente para efeitos
do reconhecimento (ou no) da existncia do direito percepo de prestao estatal nesta
seara a incapacidade laboral357, sendo irrelevante sua causa (doena ou leso).

355
A perda definitiva da capacidade laboral uma contingncia social deflagradora da aposentadoria por
invalidez. Distingue-se do auxlio-doena, tambm concebido para proteger o obreiro da incapacidade
laboral, em razo de o risco social apresentar-se aqui com tonalidades mais intensas e sombrias, vale, dizer,
em princpio, o quadro irreversvel. ROCHA, Daniel Machado da; BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo.
op. cit., p. 203-204.
Na realidade, nosso sistema de seguridade social contempla dois tipos de contingncias protegidas assim
resumveis: incapacidade laboral transitria e invalidez. Sem embargo, como ser demonstrado, as
diferenas entre ambas no so to substanciais, seno meramente epidrmicas ou acidentais, mais como
situaes de necessidade de uma mesma contingncia protegida do que contingncias distintas.
ALMANSA PASTOR, Jose Manuel. op. cit., p. 401 (traduo do original, em espanhol).
356
Para maior aprofundamento acerca do assunto, confira-se: CUTAIT NETO, Michel. op. cit., p. 123-130.
357
Interessante conceito de incapacidade trazido por ALMANSA PASTOR, Jose Manuel. op. cit., p. 404
(traduo do original, em espanhol): Como contingncia protegida, a incapacidade laboral constitui uma
176

8.3.2. Comparao propriamente dita

Para demonstrar a identidade de requisitos necessrios concesso das trs


prestaes estatais decorrentes da incapacidade laboral (aposentadoria por invalidez,
auxlio-doena e auxlio-acidente), passo a transcrever os trs artigos relacionados da Lei
n. 8.213/91:

APOSENTADORIA POR INVALIDEZ


Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a
carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de
auxlio-doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o
exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto
permanecer nesta condio.
AUXLIO-DOENA
Art. 59. O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido,
quando for o caso, o perodo de carncia exigido nesta Lei, ficar incapacitado
para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze)
dias consecutivos.
AUXLIO-ACIDENTE
Art. 86. O auxlio-acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado
quando, aps consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer
natureza, resultarem sequelas que impliquem reduo da capacidade para o
trabalho que habitualmente exercia. (Redao dada pela Lei n 9.528, de 1997)

Fcil perceber que, nos trs casos, h identidade nos requisitos exigidos para a
concesso: i) presena de incapacidade laboral; ii) qualidade de segurado; iii) carncia
(dispensada em se tratando de auxlio-acidente e, nos outros dois casos, nas hipteses do
art. 151, da Lei n. 8.213/91).

Decorrncia inexorvel de tal identidade o reconhecimento da existncia de um


regime jurdico nico, disciplinador de tais prestaes de forma sistemtica.

das causas primrias de necessidade social, consistente na incapacidade de ganhar por defeito de ingressos
devido incapacidade patolgica e superveniente de trabalhar.
Tambm Miguel Horvath Jnior traz esclarecedor conceito de incapacidade laboral: Hodiernamente
temos dois critrios que so adotados na legislao dos mais diversos pases: Critrio profissional: a
incapacidade laborativa avaliada em relao diminuio que o segurado sofreu levando-se em conta
nica e exclusivamente a atividade que anteriormente exercia. Critrio da possibilidade de ganhar a vida: a
incapacidade de ganhar a vida tambm denominada de incapacidade geral de trabalho. A incapacidade de
trabalho para o trabalho em geral. A capacidade laboral residual deve ser avaliada no em relao
atividade anteriormente exercida mas em relao s possibilidades de desenvolvimento de outra atividade
que lhe garanta a subsistncia. A invalidez previdenciria, segundo nosso ordenamento (art. 42 da Lei n
8.213/91), adota o critrio da possibilidade de ganhar a vida, isto , a incapacidade no avaliada somente
em relao atividade anteriormente exercida pelo segurado mas sim em relao a qualquer outra atividade
que lhe possa garantir a subsistncia. HORVATH JNIOR, Miguel. op. cit., p. 260-261.
177

No abordarei no presente estudo os requisitos da qualidade de segurado358 e da


carncia359, concentrando minha anlise no requisito da incapacidade laboral, como uma
das contingncias sociais deflagradoras do direito humano fundamental previdncia
social e elemento responsvel pelo reconhecimento da existncia de um regime jurdico
nico entre os trs benefcios supramencionados.

Nesse diapaso, certo que a contingncia social da incapacidade laboral pode se


manifestar no mundo fenomnico de formas variadas, de acordo com dois critrios
relevantes: i) grau de extenso; ii) tempo de durao.

Em assim sendo, pode-se evoluir, de acordo com o critrio do grau de extenso, da


constatao de uma condio ftica geradora de pequena reduo de capacidade laboral,
at a constatao de uma situao de incapacidade laboral para toda e qualquer atividade.

E, de acordo com o critrio do tempo de durao, partir da constatao de uma


incapacidade de curta durao (poucas horas ou dias), at a constatao de uma
incapacidade laboral irreversvel.

Como o direito humano fundamental previdncia social busca a proteo dos


trabalhadores em face de eventos dificultadores ou inviabilizadores da percepo de
remunerao pelo labor, tais devem ser os elementos balizadores da interpretao do grau
de incapacidade laboral exigido para a configurao do direito humano fundamental a uma
prestao estatal inserida na previdncia social.

Ou seja, eventos que no gerem qualquer repercusso sobre a capacidade laboral do


trabalhador, em nada alterando sua capacidade de obteno de remunerao, ou cuja
durao seja nfima, no esto abarcados pelo direito humano fundamental previdncia
social.

Ao contrrio, eventos geradores de perda de capacidade laboral, mesmo que de


forma apenas parcial, de molde a diminuir sua capacidade laboral, bem como aqueles
geradores da necessidade de afastamento do trabalhador de seu labor, mesmo que por

358
A qualidade de segurado diz respeito qualidade de integrante, de beneficirio do regime geral de
previdncia social por parte do trabalhador, a depender de sua inscrio (art. 17, da Lei n. 8.213/91). Os
segurados obrigatrios so arrolados no artigo 11, da Lei n. 8.213/91, sendo que o artigo 15 fixa hipteses
de manuteno da qualidade de segurado por certo perodo de tempo mesmo aps o trmino das
contribuies previdencirias obrigatrias (chamado perodo de graa).
359
Perodo de carncia o nmero mnimo de contribuies mensais indispensveis para que o beneficirio
faa jus ao benefcio, consideradas a partir do transcurso do primeiro dia dos meses de suas competncias
(art. 24, caput, da Lei n. 8.213/91). Encontram-se fixadas no art. 25, da Lei n. 8.213/91, variando de acordo
com cada benefcio previsto em lei.
178

poucos dias, devem ser abarcados como hbeis a gerar o direito prestao estatal por
incapacidade laboral.

Foi o que o legislador ptrio fez na disciplina legal dos trs benefcios
previdencirios por incapacidade, os quais abarcam todas as hipteses a demandar proteo
estatal.

No caso do benefcio previdencirio de aposentadoria por invalidez, exige-se, por


lei, o requisito ser incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade
que lhe garanta a subsistncia.

Ou seja, deve-se comprovar a existncia de uma incapacidade: i) quanto ao grau de


extenso: para toda e qualquer atividade laboral que lhe garanta a subsistncia360, e no
apenas no tocante atividade habitual do segurado; ii) quanto ao tempo de durao: sem
prognstico possvel, inclusive, sem possibilidade de reabilitao para outra atividade
laboral que lhe garanta a subsistncia, no se exigindo, porm, que seja a mesma
irreversvel361.

No se exige uma incapacidade laboral absoluta, ou seja, que inviabilize o segurado


de exercer qualquer outra atividade laboral, mas sim uma incapacidade que lhe impea de
exercer outra atividade laboral que lhe garanta o mesmo nvel remuneratrio ou nvel
prximo.

Logo, caso o segurado consiga exercer outra atividade remunerada, porm, com
nvel de remunerao muito inferior, de se entender como preenchido o requisito da
incapacidade laboral para a percepo da aposentadoria por invalidez. Fala-se que o
segurado, neste caso, manteve uma capacidade laboral apenas residual.

Agora, se o segurado estiver incapacitado para sua atividade laboral habitual,


porm, puder desenvolver outra atividade laboral de nvel prximo de remunerao, ento,

360
Expresso digna de nota que a incapacidade geradora da aposentadoria por invalidez h de impedir o
exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia. No se deve entender o evento gerador da
aposentadoria por invalidez a incapacidade absoluta, total e completa do segurado. O sistema no exige o
estado vegetativo laboral para a concesso deste benefcio. (...) Ora, se a lei no exige, como vimos,
incapacidade absoluta e total, possvel que ele possa exercitar a capacidade residual, de forma a obter uma
complementao ao seu sustento. HORVATH JNIOR, Miguel. op. cit., p. 262-263.
361
A incapacidade permanente, por sua vez, deve ser entendida como aquela que no tem prognstico de
recuperao dentro de um prazo determinado, que no possvel prever, com preciso, a sua recuperao.
Nada impede, contudo, que, futuramente, o segurado, em razo da evoluo da medicina ou de fatores
outros, venha a recuperar a capacidade laborativa. Essa a razo pela qual a Lei fala que a aposentadoria
por invalidez ser paga enquanto o segurado estiver incapaz para o trabalho, denunciando a caracterstica
da provisoriedade desse benefcio. DIAS, Eduardo Rocha; MACDO, Jos Leandro Monteiro de. op. cit.,
p. 218.
179

no se encontra preenchido o requisito legal para efeitos de concesso da aposentadoria por


invalidez362.

Tambm no se exige, conforme afirmado acima, uma incapacidade irreversvel


para o labor, mas a ausncia de prognstico favorvel em termos de recuperao da
capacidade laboral, no sendo possvel, ademais, a reabilitao do segurado para o
desempenho de outra atividade laboral que lhe garanta o mesmo nvel de subsistncia.

Por ser o benefcio previdencirio por incapacidade que garante a maior prestao
estatal (100% sobre o salrio de benefcio calculado; art. 44, da Lei n. 8.213/91), a
aposentadoria por invalidez o benefcio que exige o maior grau de extenso e tempo de
durao da incapacidade laboral dentre os trs.

J o auxlio-doena se encontra em um grau intermedirio entre a aposentadoria


por invalidez e o auxlio-acidente, pois exige-se, por lei, que o segurado fique
incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15
(quinze) dias consecutivos.

Ou seja, deve-se comprovar a existncia de uma incapacidade: i) quanto ao grau de


extenso: apenas para a atividade habitual do segurado; ii) quanto ao tempo de durao:
mais de quinze dias consecutivos, porm, com prognstico favorvel de recuperao da
capacidade laboral em prazo previsvel.

Flagrante o grau menor de exigncia para a concesso do benefcio previdencirio


de auxlio-doena se comparado aposentadoria por invalidez: a incapacidade laboral
somente abarca a atividade habitual do segurado e o tempo de sua durao menor,
inclusive, com termo final previsvel.

Tambm compreendida pelo direito percepo do auxlio-doena a hiptese de


constatao de uma incapacidade laboral sem prognstico de recuperao, porm, cujo
grau de extenso menor, a afetar unicamente a atividade habitual do segurado,
possibilitando sua reabilitao para outra atividade profissional, caso em que o benefcio

362
Confira-se, a propsito, relevante esclio sobre o tema: A contingncia social que d direito concesso
da aposentadoria por invalidez a incapacidade substancial e permanente para o trabalho. Substancial no
sentido de que o segurado est incapaz de exercer atividade que lhe garanta a subsistncia. Como a
subsistncia, na previdncia social, pressupe a manuteno limitada do nvel de vida do beneficirio, essa
incapacidade para exercer atividade que lhe garanta, aproximadamente, o mesmo nvel de subsistncia
que tinha antes da ocorrncia da contingncia social. Neste sentido, no correto afirmar que a
incapacidade que d direito aposentadoria por invalidez necessariamente total. Se o segurado capaz de
exercer somente atividades que no lhe garantam, em termos aproximados, o mesmo nvel de subsistncia
que tinha antes de se tornar incapaz, o benefcio deve ser concedido. DIAS, Eduardo Rocha; MACDO,
Jos Leandro Monteiro de. op. cit., p. 217.
180

devido at a concluso do processo de reabilitao profissional (art. 62, da Lei n.


8.213/91).

A soluo legal acertada, pois no obstante a hiptese aventada se enquadre no


requisito da aposentadoria por invalidez no tocante ao tempo de durao da incapacidade
laboral, seu enquadramento quanto ao grau de extenso da incapacidade inegvel dentro
do benefcio de auxlio-doena, pois se trata de uma incapacidade laboral de extenso
muito menor do que aquela exigida para a concesso da aposentadoria por invalidez (para
toda e qualquer atividade laboral que garanta a subsistncia do segurado).

Tal soluo evidencia que, no obstante o requisito da incapacidade laboral se


desdobre nos dois critrios de aferio (grau de extenso e tempo de durao), no caso de
conflito aparente entre eles, h de prevalecer o critrio do grau de extenso da
incapacidade, para efeitos de enquadramento da situao ftica no benefcio
previdencirio legalmente previsto.

Seu grau intermedirio em termos de rigor na exigncia dos critrios do grau de


extenso e tempo de durao da incapacidade laboral comparativamente aos benefcios de
aposentadoria por invalidez e auxlio-acidente se reflete no valor do benefcio a ser pago,
qual seja, de 91% sobre o salrio de benefcio calculado (art. 61, da Lei n. 8.213/91).

Por fim, h a previso do benefcio previdencirio por incapacidade do auxlio-


acidente, de menor grau de exigncia no tocante ao nvel de extenso da incapacidade
laboral, j que, por lei, exige-se que, aps consolidao das leses decorrentes de
acidente de qualquer natureza, resultarem sequelas que impliquem reduo da capacidade
para o trabalho que habitualmente exercia.

Neste ltimo caso, deve-se comprovar a existncia de uma incapacidade: i) quanto


ao grau de extenso: mera reduo da capacidade para o trabalho habitual; ii) quanto ao
tempo de durao: carter permanente, tendente irreversibilidade, pois o fato gerador
que assegura o direito ao benefcio decorre da consolidao das leses redutoras da
capacidade laboral.

Trata-se, portanto, de um grau de exigncia muito mais mitigado, se comparado


com o grau de extenso de incapacidade laboral exigido para os outros dois benefcios
previdencirios por incapacidade, uma vez que, no caso do auxlio-acidente, o que se exige
apenas a reduo da capacidade laboral para a atividade habitual, e no sua supresso,
181

seja para a atividade habitual (caso do auxlio-doena), seja para toda e qualquer atividade
que lhe garanta a subsistncia (caso da aposentadoria por invalidez).

Por consequncia, tambm o benefcio por incapacidade de menor valor, qual


seja, de apenas 50% sobre o salrio de benefcio calculado (art. 86, 1, da Lei n.
8.213/91).

O quadro a seguir bem evidencia os diferentes nveis exigveis de extenso de


incapacidade laboral para cada benefcio por incapacidade, bem como seu tempo de
durao:

Grau de extenso da Tempo de durao da


incapacidade incapacidade
Aposentadoria por invalidez Incapaz para toda e qualquer Sem prognstico favorvel de
atividade que lhe garanta a recuperao
subsistncia
Auxlio-doena Incapaz apenas para sua Temporria, com prognstico
atividade habitual favorvel de recuperao
Auxlio-acidente Mera reduo de capacidade Tendente irreversibilidade
para sua atividade habitual

8.4. Concluses

Duas concluses nodais e importantssimas podem ser extradas da anlise


comparativa realizada.

1. incompleta a simplificao levada a efeito por boa parte da doutrina


previdenciria ptria no sentido de separar os trs benefcios por incapacidade no seguinte
formato: i) aposentadoria por invalidez = incapacidade total e permanente; ii) auxlio-
doena = incapacidade total e temporria; iii) auxlio-acidente = incapacidade parcial e
permanente363.

Isso porque, da leitura dos artigos disciplinadores de cada benefcio previdencirio


por incapacidade, bem como da anlise comparativa realizada acima, verifica-se que o grau

363
a posio, exemplificativamente, dos seguintes e autorizados autores: i) CUTAIT NETO, Michel. op.
cit., p. 118-122; ii) ROCHA, Daniel Machado da; BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. op. cit., p. 204; iii)
HORVATH JNIOR, Miguel. op. cit., p. 263, 311 e 336; iv) SANTOS, Marisa Ferreira dos. Direito
previdencirio esquematizado. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 300-301; v) AMADO, Frederico. Curso
de direito e processo previdencirio. 6. ed. Salvador: JusPODIVM, 2015. p. 547, 681 e 714.
182

de extenso da incapacidade laboral varia em cada benefcio por incapacidade, numa escala
de trs nveis (e no de apenas dois, como consta da classificao ora questionada).

Apenas no tocante ao tempo de durao da incapacidade laboral que a escala


realmente atingiria apenas dois nveis (sem prognstico favorvel = tendente
irreversibilidade e com prognstico favorvel = durao temporria), mas, mesmo nesse
caso, h diferenas relevantes no tempo de durao da incapacidade laboral, se
comparados os requisitos da aposentadoria por invalidez e do auxlio-acidente: este exige
um grau mais elevado de durao da incapacidade, se comparado com aquele, pois exige a
consolidao das leses incapacitantes, e no apenas a ausncia de um prognstico
favorvel em termos de recuperao da capacidade laboral plena.

No sem razo que o artigo 86, 1, da Lei n. 8.213/91, em sua parte final garante
o pagamento do benefcio de auxlio-acidente at a vspera do incio de qualquer
aposentadoria ou at a data do bito do segurado. Tal disposio legal reflete o carter
vitalcio do benefcio, de acordo com o exigido carter irreversvel da reduo da
capacidade laboral.

De qualquer sorte, reputo invivel simplificar o critrio do tempo de durao da


incapacidade laboral para o binmio temporrio/permanente, pois no reflete o nvel de
exigncia contido em cada benefcio por incapacidade.

Por levar a equvocos, deve ser afastada tal simplificao, intil em termos
cientficos.

De acordo com o sistema constitucional de proteo previdenciria da contingncia


social da incapacidade laboral decorrente de doena ou invalidez, bem como da anlise
sistemtica das disposies disciplinadoras do regime previdencirio brasileiro, alm das
regras constantes da Lei n. 8.213/91, sugiro a seguinte simplificao, para efeitos didticos:
i) aposentadoria por invalidez = incapacidade laboral para toda e qualquer atividade que
garanta o sustento do segurado, sem prognstico favorvel de recuperao; ii) auxlio-
doena = incapacidade laboral unicamente para a atividade habitual do segurado, de carter
temporrio, com prognstico favorvel de recuperao ou reabilitao para outra atividade
profissional; iii) auxlio-acidente = reduo da capacidade laboral para a atividade habitual
do segurado, tendente irreversibilidade.

2. equivocado excluir o benefcio previdencirio do auxlio-acidente do rol dos


benefcios previdencirios por incapacidade laboral, uma vez que a contingncia social
183

protegida e os requisitos legais para a concesso so os mesmos, variando unicamente em


grau de extenso e tempo de durao da incapacidade laboral exigidos.

Em assim sendo, de se inserir o auxlio-acidente dentro do regime jurdico nico


disciplinador dos benefcios previdencirios por incapacidade laboral.

Decorrncia lgica e inescapvel de tal concluso o fato de o carter


indenizatrio, no substitutivo da remunerao, de que se reveste o auxlio-acidente364, ser
meramente lateral, ancilar, no sendo capaz de exclu-lo do rol dos benefcios por
incapacidade.

Evidente, pois o grau de extenso da incapacidade laboral exigido para a


percepo do benefcio que faz com que o mesmo seja classificado como substitutivo da
remunerao ou no, e no o contrrio. A interpretao deve partir, evidncia, da
contingncia social protegida, e no do valor do benefcio.

Na verdade, trata-se de mais uma classificao possvel de tais benefcios, que no


possui, porm o condo de contrap-los de molde a excluir qualquer deles do regime
jurdico protetivo comum dos benefcios decorrentes da incapacidade laboral.

No prximo captulo tratarei especificamente do auxlio-acidente, aprofundando as


razes pelas quais o mesmo deve integrar o rol dos benefcios previdencirios por
incapacidade laboral, sofrendo, assim, o influxo do regime jurdico protetivo nico na
interpretao e aplicao de suas regras.

364
J os benefcios previdencirios de aposentadoria por invalidez e auxlio-doena, por exigirem o grau
pleno de incapacidade laboral, devem ser substitutivos da remunerao, e no indenizatrios, assegurando-
se a mxima proteo possvel.
184

9. DA INCLUSO DO AUXLIO-ACIDENTE NO ROL DOS


BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS PAGOS EM RAZO DA
CONSTATAO DA CONTINGNCIA SOCIAL DA
INCAPACIDADE LABORAL

9.1. Razes fundantes

Procurei deixar claro j no captulo anterior minha concluso no sentido de que so


trs (e no dois) os benefcios previdencirios previstos para proteo da contingncia
social da incapacidade laboral decorrente de doena ou invalidez, a saber: i) aposentadoria
por invalidez; ii) auxlio-doena; iii) auxlio-acidente.

Tal concluso sacada, de forma inexorvel, a partir de uma viso ps-positivista


do direito previdncia social, entendido este como direito humano fundamental de
segunda dimenso, dentro de um enfoque dos direitos humanos fundamentais como fruto
de um processo de lutas pelo reconhecimento da pessoa humana como sujeito de direitos,
bem como do processo de sacralizao da pessoa humana.

Dentro deste enfoque, a chave interpretativa de maior importncia a reger tais


direitos voltada garantia de sua efetividade, em um processo tendente universalizao
da proteo jurdico-estatal.

Logo, dentre as diversas classificaes possveis das prestaes estatais previstas,


h que se adotar aquela que traga maior efetividade, alm de corresponder aos anseios do
legislador constituinte. Somente assim se adotar a classificao mais til em termos
cientficos.

No caso em tela, inegavelmente, a classificao mais til aquela que parte das
contingncias sociais arroladas pelo constituinte como aptas a gerar o direito a cada
prestao previdenciria.

Em outras palavras, em se tratando do direito humano fundamental previdncia


social, a classificao mais importante, mais til e mais eficaz aquela que adota como
elemento de discrmen as contingncias sociais arroladas pelo constituinte como aptas a
gerar a proteo social estatal.
185

Tal deve ser a chave de leitura adotada para efeitos de classificao das prestaes
previdencirias previstas em lei, a permitir, inclusive, e conforme j demonstrado, a
aglutinao de mais de uma prestao dentro de um mesmo regime jurdico protetivo.

Partindo, assim, da contingncia social da incapacidade laboral decorrente de


doena ou invalidez, arrolada pelo constituinte ptrio no artigo 201, I, da Constituio,
chega-se, inegavelmente, aos trs benefcios mencionados no primeiro pargrafo:
aposentadoria por invalidez, auxlio-doena e auxlio-acidente.

Como consequncia, devem os trs ser estudados, interpretados e compreendidos de


forma integrada, sistemtica, o que significa dizer que as disposies legais disciplinadoras
de cada qual tambm devem ser interpretadas, compreendidas e aplicadas de forma
sistemtica e teleolgica, tendo como baliza exatamente o fato de se tratar de benefcios
protetivos da incapacidade laboral.

Sucede que a doutrina ptria, em sua esmagadora maioria, ao buscar conceituar o


benefcio previdencirio do auxlio-acidente, o faz reiteradamente ressaltando seu carter
indenizatrio365, o que o coloca em contraposio aos outros dois benefcios
previdencirios por incapacidade previstos em lei366.

Tambm so reiterados os entendimentos exarados pelos nossos Tribunais ptrios


no sentido de considerar o auxlio-acidente como benefcio desvinculado daqueles
protetivos da contingncia social da incapacidade laboral, em razo de seu carter
indenizatrio, logo, indeferindo sua concesso mesmo quando preenchidos os seus
requisitos mediante prova tcnica produzida ao longo da instruo processual, sendo
exemplos as seguintes ementas de julgados proferidos em sede do Tribunal Regional
Federal da Terceira Regio:

PREVIDENCIRIO. AGRAVO LEGAL. APOSENTADORIA POR


INVALIDEZ. NO PREENCHIDOS OS REQUISITOS LEGAIS. DECISO
FUNDAMENTADA.

365
Prova de tal enfoque dada na seguinte passagem: O auxlio-acidente um benefcio previdencirio pago
mensalmente ao segurado acidentado como forma de indenizao, sem carter substitutivo do salrio, pois
recebido cumulativamente com o mesmo, quando, aps a consolidao das leses decorrentes de acidente
de qualquer natureza e no somente de acidentes de trabalho -, resultarem sequelas que impliquem
reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia Lei n. 8.213/91, art. 86, caput.
CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista. op. cit., p. 797.
366
Outras definies dadas por doutrina ptria abalizada para o benefcio previdencirio de auxlio-acidente, a
ressaltar seu carter indenizatrio em detrimento da contingncia social protegida, so encontradas em: i)
IBRAHIM, Fbio Zambitte. op. cit., p. 648; ii) HORVATH JNIOR, Miguel. op. cit., p. 335; iii)
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Auxlio-acidente. So Paulo: LTr, 2006. p. 23-25; iv) DIAS, Eduardo
Rocha; MACDO, Jos Leandro Monteiro de. op. cit., p. 227; v) AMADO, Frederico. op. cit., p. 701.
186

I - No procede a insurgncia da parte agravante porque no preenchidos os


requisitos legais para a concesso de aposentadoria por invalidez ou auxlio-
doena.
(...)
V - Prejudicado o pleito de concesso de auxlio-acidente, por no constar
da petio inicial, no sendo possvel inovar o pedido, em sede de agravo
legal.
(...)
IX - Agravo improvido.
(TRF 3 Regio, 8 TURMA, AC 0005207-68.2008.4.03.6114, Rel.
DESEMBARGADORA FEDERAL MARIANINA GALANTE, julgado em
05/12/2011, e-DJF3 Judicial 1 DATA:15/12/2011) (grifado)

PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL - SENTENA EXTRA PETITA E


ARTIGO 515, 1 DO CPC - CONCESSO DE BENEFCIO - DECADNCIA
- BENEFCIOS POR INCAPACIDADE - DATA DE INCIO - HONORRIOS
ADVOCATCIOS.
1.O auxlio-acidente difere dos demais benefcios por incapacidade, pois sua
finalidade a compensao (indenizao) pela perda da capacidade de trabalho.
Por isso configura julgamento "extra petita" a sua concesso, se o segurado
relata incapacidade total e permanente, com pedido de aposentadoria por
invalidez, ou, subsidiariamente, o reconhecimento da incapacidade
temporria e submisso a processo de reabilitao profissional, com pedido
de auxlio-doena, pois nestas duas espcies de benefcio o objetivo a
paralisao das atividades profissionais com substituio da renda mensal
do obreiro.
(...)
9.Recurso e remessa oficial parcialmente providos.
(TRF 3 Regio, 9 TURMA, AC 0037781-37.2005.4.03.9999, Rel.
DESEMBARGADORA FEDERAL MARISA SANTOS, julgado em 26/6/2006,
DJU DATA:14/9/2006) (grifado)

No obstante os respeitveis entendimentos, pelas razes j expostas, no posso


com eles concordar.

Isso porque o carter inegavelmente indenizatrio do benefcio previdencirio de


auxlio-acidente decorre do fato de o mesmo no ser substitutivo da remunerao do
trabalhador, diversamente da aposentadoria por invalidez e do auxlio-doena.

Porm, tal constatao leva em conta o critrio de classificao do carter


substitutivo (ou no) do valor pago a ttulo de benefcio previdencirio, o qual no foi
arrolado pelo legislador constituinte ou ordinrio como elemento hbil a classificar as
prestaes previdencirias estatais.

De se recordar, uma vez mais, que o legislador constituinte, de forma correta e


louvvel, adotou como elemento de discrmen o critrio das contingncias sociais
187

protegidas, sendo que o legislador ordinrio, por sua vez, adotou o critrio j
questionvel, diga-se de passagem dos beneficirios.

A classificao que leva em conta o carter substitutivo (ou no) da remunerao


por parte dos benefcios previdencirios, no obstante seja possvel, possui restrita
utilidade prtica, limitada, em termos de proteo, basicamente garantia da percepo de
um valor mnimo no caso de se tratar de benefcio substitutivo da remunerao (art. 201,
2, da Constituio).

Ou seja, tal critrio possui relevncia jurdica, porm, muito limitada e restrita,
jamais podendo, por isso mesmo, assumir o papel de elemento de classificao das
prestaes previdencirias estatais.

At se entendem as razes histricas da adoo de tal elemento como supostamente


identificador da natureza jurdica ontolgica do benefcio previdencirio de auxlio-
acidente como indenizatrio, pela constatao de uma reduo da capacidade laboral do
trabalhador. Afinal de contas, suas razes histricas puseram nfase exatamente no carter
indenizatrio da reduo da capacidade laboral comparativamente com os demais
trabalhadores, indenizando o trabalhador que deixou de possuir a mesma capacidade de
trabalho comparativamente aos demais trabalhadores367.

Porm, com o advento da Constituio de 1988 e a consolidao da previdncia


social em um regime jurdico nico, qual seja, a seguridade social, no cabe mais tal
conceituao, posto que embasada em critrio defasado, no adotado pelo constituinte e
que no reflete o carter altamente protetivo e efetivo do regime jurdico atinente aos
direitos humanos fundamentais.

Logo, a conceituao do benefcio previdencirio de auxlio-acidente no pode


mais partir de seu carter indenizatrio, cuja importncia atual somente serve para
diferenci-lo dos dois outros benefcios por incapacidade, em termos de proteo e garantia
de um valor mnimo a ser pago a ttulo de benefcio: garantia de um salrio mnimo para os
casos de aposentadoria por invalidez e auxlio-doena, o que no assegurado ao auxlio-
acidente.

367
O dealbar mais antigo do auxlio-acidente o art. 18 do Decreto-lei n. 9.036/44 (regulamentado pelo
Decreto n. 18.809/45), quando aquela Lei de Acidentes do Trabalho disciplinou a incapacidade parcial e
permanente do obreiro, mediante uma prestao inominada, equivalente de trs a oitenta centsimos da
quantidade correspondente a quatro anos de dirias, a esse tempo com a configurao de indenizao de um
prejuzo causado aptido de trabalho do segurado. MARTINEZ, Wladimir Novaes. Auxlio-acidente,
cit., p. 15.
188

Para efeitos de conceituao, h que se partir da contingncia social protegida


(incapacidade laboral decorrente de doena ou invalidez), bem como do regime jurdico
unificador dos benefcios por incapacidade.

Assim que, na atual quadra, o benefcio de auxlio-acidente deve ser conceituado


como direito humano fundamental previdencirio percepo de uma prestao estatal
decorrente da constatao de sequelas causadoras de reduo da capacidade laboral para
a atividade habitual.

Em razo do exposto, concordo plenamente com as seguintes observaes


doutrinrias:

O auxlio-acidente benefcio previdencirio que protege as sequelas resultantes


de acidente de qualquer natureza que reduza a capacidade para o trabalho que o
segurado habitualmente exercia. Assim, o que se protege no o acidente em si,
e sim a consequncia deste acidente, a reduo da capacidade para o trabalho do
segurado, pois esta reduo que vai gerar a necessidade social que deve ser
protegida pela previdncia social por meio do benefcio em comento368.

Lembrando uma vez mais: decorrncia inexorvel da anlise das prestaes


previdencirias a partir das contingncias sociais protegidas o reconhecimento da
existncia de trs benefcios previdencirios protetores da incapacidade laboral decorrente
de doena ou invalidez, cujos requisitos para a concesso variam unicamente em razo do
grau de extenso e tempo de durao de tal incapacidade: i) aposentadoria por invalidez =
incapacidade para toda e qualquer atividade laboral, sem prognstico favorvel de
recuperao; ii) auxlio-doena = incapacidade total para a atividade habitual, com
prognstico favorvel de recuperao em prazo previsvel ou possibilidade de reabilitao
para outra atividade profissional; iii) auxlio-acidente = reduo da capacidade laboral para
a atividade habitual, com tendncia de irreversibilidade (aps consolidao das leses).

9.2. Concluses

Tal enfoque, constitucional, com nfase na proteo e efetividade do direito


previdncia social como direito humano fundamental social, traz consequncias jurdicas
de enorme relevo em termos de proteo do direito percepo do auxlio-acidente,
inclusive com maior abrangncia de seu contedo e alcance, a saber:

368
FARIAS, Luciana Moraes de. Auxlio-acidente. So Paulo: LTr, 2012. p. 52.
189

1. Por se tratar de benefcio previdencirio tambm voltado proteo da


contingncia social da incapacidade laboral, seu rol de beneficirios deve ser o mesmo dos
benefcios de aposentadoria por invalidez e auxlio-doena, no havendo qualquer
elemento constitucional de discrmen que justifique uma menor proteo em termos de
beneficirios.

Por decorrncia, no h outra soluo jurdica possvel que no reputar


inconstitucional o prescrito pelo artigo 18, 1, da Lei n. 8.213/91, a saber: somente
podero beneficiar-se do auxlio-acidente os segurados includos nos incisos I, VI e VII do
artigo 11 desta Lei.

Por lei, so beneficirios do auxlio-acidente unicamente as seguintes categorias de


segurados: empregados (inciso I), trabalhadores avulsos (inciso VI) e segurados especiais
(inciso VII). Esto excludos da proteo, por consequncia, os demais trabalhadores:
empregados domsticos (inciso II), contribuintes individuais (inciso V) e facultativos (art.
13).

Sucede que, conforme j afirmado, a contingncia social protegida pelo auxlio-


acidente idntica quela protegida pela aposentadoria por invalidez e auxlio-doena:
incapacidade laboral decorrente dos eventos de doena ou invalidez.

Logo, no h justificativa plausvel para a menor proteo em termos de


beneficirios acobertados pelo auxlio-acidente. Todos os trabalhadores contribuintes do
regime geral de previdncia social devem ser agraciados com o auxlio-acidente
previdencirio, desde que constatada a existncia de reduo de sua capacidade laboral
para a atividade habitual.

Na verdade, a restrio legal dos beneficirios do auxlio-acidente tambm possui


razes histricas369, j que, at as alteraes trazidas pelo advento da Lei n. 9.032/95, havia
a previso legal unicamente do auxlio-acidente de natureza acidentria, ou seja,
decorrente de acidente do trabalho (arts. 19 a 21, da Lei n. 8.213/91)370.

369
A limitao deste benefcio aos segurados empregados, avulsos e especiais feita pelo art. 18, 1, da Lei
n 8.213/91, apesar do art. 86 trazer previso genrica. A restrio oriunda da origem do benefcio, o
antigo auxlio-acidente ou auxlio-suplementar, previsto na Lei n 6.367/76. poca, era benefcio restrito
sequela produzida por acidente do trabalho, e da a limitao aos segurados que so objeto de tutela do
seguro de acidentes do trabalho. Atualmente, o auxlio-acidente no se limita mais a acidentes do trabalho.
IBRAHIM, Fbio Zambitte. op. cit., p. 649.
370
O benefcio de auxlio-acidente ainda padece de diversas abordagens equivocadas, posto que estanques, no
tocante ao seu sentido e alcance, inclusive, no tocante ao termo inicial de advento de sua espcie
previdenciria, prevalecendo, no obstante, o advento da lei n. 9.032/95 como marco temporal e legislativo,
190

Porm, desde o advento da Constituio de 1988 j deveria ter ocorrido a


modificao de compreenso acerca do grau de abrangncia das prestaes previdencirias
por incapacidade laboral, interpretando-se as disposies legais luz do regime protetivo
constitucional nico, e no de forma literal.

De qualquer sorte, a Lei n. 9.032/95 adequou a lei ao regime jurdico


constitucional, corrigindo grave distoro histrica, em prol dos trabalhadores.

A partir da, no cabe mais a interpretao literal e isolada do prescrito pelo artigo
18, 1, da Lei n. 8.213/91, devendo ser estendido o rol de beneficirios do auxlio-
acidente para todos os segurados arrolados no artigo 11, da Lei n. 8.213/91, alm do
segurado facultativo (art. 13).

No h que se falar em ofensa exigncia constitucional da prvia fonte de custeio


(art. 195, 5, da Constituio), pois no se est falando em criao de novo benefcio
previdencirio, mas, em evoluo na interpretao do regime constitucional de proteo
previdenciria, que desde o seu incio assegura a todos os beneficirios do regime geral
de previdncia social a percepo do auxlio-acidente, desde que constatada a presena da
contingncia social protegida371.

2. A expresso legal acidente de qualquer natureza contida no artigo 86, da Lei n.


8.213/91, deve ser compreendida levando-se em conta a contingncia social protegida pela
prestao estatal: a reduo da capacidade laboral.

Disso resulta a irrelevncia jurdica dos eventos deflagradores da reduo da


capacidade laboral para efeitos da concesso do auxlio-acidente, pois, conforme j
demonstrado no captulo 8, a doutrina ptria praticamente unssona ao interpretar os
eventos da doena e invalidez previstos na constituio (art. 201, I, da Constituio)
como correspondentes aos eventos da doena (internos ao corpo humano, protrados no
tempo) e do acidente (externos, de efeitos imediatos), logo, a abarcar ambos os
fenmenos, e no apenas um deles.

a saber: i) ROCHA, Daniel Machado da; BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. op. cit., p. 321; ii) CASTRO,
Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista. op. cit., p. 797; iii) FARIAS, Luciana Moraes de. op.
cit., p. 56-58. Em sentido contrrio, fixando o termo inicial do auxlio-acidente previdencirio apenas em
31.12.2008, quando do advento do Decreto n. 6.722/2008, confira-se: HORVATH JNIOR, Miguel. op.
cit., p. 335-336.
371
De acordo, assim, com a crtica feita a tal restrio, nos seguintes termos: Considerando o fato de o
benefcio, na redao original, apenas ser devido nos casos em que caracterizado o acidente do trabalho, a
restrio no mbito subjetivo at poderia ser compreendida. Entretanto, a partir da extenso promovida para
os acidentes de qualquer natureza, a limitao subjetiva torna-se difcil de ser justificada. ROCHA, Daniel
Machado da; BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. op. cit., p. 317-318.
191

Assim que a concesso da aposentadoria por invalidez depende da constatao da


incapacidade laboral para toda e qualquer atividade profissional decorrente de doena ou
acidente, do mesmo modo que a concesso do auxlio-doena depende da constatao da
incapacidade laboral para a atividade profissional habitual, tambm decorrente de qualquer
dos eventos (doena ou acidente).

So afirmaes pacficas, sobre as quais no pairam divergncias doutrinrias ou


jurisprudenciais atualmente, vlidas mesmo para o auxlio-doena, no obstante sua
nomenclatura apenas faa meno a uma das duas espcies de eventos fenomnicos
deflagradores da incapacidade laboral (doena).

No h razes e justificativas plausveis, pois, para limitar o espectro de alcance do


auxlio-acidente para englobar unicamente os casos de reduo da capacidade laboral
deflagrados por acidentes, deixando de fora aqueles decorrentes de doenas.

Da mesma forma que na concluso anterior, por se tratar de benefcio protetivo da


contingncia social da incapacidade laboral, o auxlio-acidente deve seguir o mesmo
regime jurdico dos dois outros benefcios por incapacidade previstos (aposentadoria por
invalidez e auxlio-doena), no podendo ter seu alcance reduzido, sob pena de incidir em
inconstitucionalidade.

O elemento relevante juridicamente para sua interpretao a contingncia da


incapacidade laboral, e no a ocorrncia de acidente ou doena.

Em assim sendo, no obstante o entendimento atual do Superior Tribunal de Justia


esteja correto em abarcar a doena profissional como fato hbil a gerar a proteo
previdenciria pela via do auxlio-acidente, equivoca-se, data maxima venia, ao exigir
nexo causal entre o evento incapacitante e o labor, conforme se verifica em ementa de
julgado proferido em sede de recursos repetitivos:

RECURSO ESPECIAL REPETITIVO. ART. 105, III, ALNEA A DA CF.


DIREITO PREVIDENCIRIO. AUXLIO-ACIDENTE. REQUISITOS:
COMPROVAO DO NEXO DE CAUSALIDADE E DA REDUO
PARCIAL DA CAPACIDADE DO SEGURADO PARA O TRABALHO.
DESNECESSIDADE DE QUE A MOLSTIA INCAPACITANTE SEJA
IRREVERSVEL. NO INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ. PARECER
MINISTERIAL PELO PROVIMENTO DO RECURSO ESPECIAL. RECURSO
ESPECIAL PROVIDO.
1. Nos termos do art. 86 da Lei 8.213/91, para que seja concedido o auxlio-
acidente, necessrio que o segurado empregado, exceto o domstico, o
trabalhador avulso e o segurado especial (art. 18, 1o. da Lei 8.213/91), tenha
reduo permanente da sua capacidade laborativa em decorrncia de acidente de
qualquer natureza.
192

2. Por sua vez, o art. 20, I da Lei 8.213/91 considera como acidente do trabalho a
doena profissional, proveniente do exerccio do trabalho peculiar determinada
atividade, enquadrando-se, nesse caso, as leses decorrentes de esforos
repetitivos.
3. Da leitura dos citados dispositivos legais que regem o benefcio acidentrio,
constata-se que no h nenhuma ressalva quanto necessidade de que a molstia
incapacitante seja irreversvel para que o segurado faa jus ao auxlio-acidente.
4. Dessa forma, ser devido o auxlio-acidente quando demonstrado o nexo
de causalidade entre a reduo de natureza permanente da capacidade
laborativa e a atividade profissional desenvolvida, sendo irrelevante a
possibilidade de reversibilidade da doena. Precedentes do STJ.
5. Estando devidamente comprovado na presente hiptese o nexo de causalidade
entre a reduo parcial da capacidade para o trabalho e o exerccio de suas
funes laborais habituais, no cabvel afastar a concesso do auxlio-acidente
somente pela possibilidade de desaparecimento dos sintomas da patologia que
acomete o segurado, em virtude de tratamento ambulatorial ou cirrgico.
6. Essa constatao no traduz, de forma alguma, reexame do material ftico,
mas sim valorao do conjunto probatrio produzido nos autos, o que afasta a
incidncia do enunciado da Smula 7 desta Corte.
7. Recurso Especial provido.
(REsp 1.112.886/SP, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, 3
SEO, julgado em 25/11/2009, DJe 12/2/2010)

Tal entendimento, com todo o respeito, tolhe direito humano fundamental dos
segurados, pois exige, sem supedneo constitucional ou mesmo legal, a existncia de nexo
causal entre o evento redutor da incapacidade e o labor, elemento que no faz parte da
contingncia social protegida (a incapacidade laboral)372.

Defendo, assim, uma interpretao ampliativa da expresso legal acidente de


qualquer natureza, que deve ser lida de forma sistemtica e teleolgica como reduo,
decorrente de qualquer evento, da capacidade laboral para a atividade habitual.

No obstante, de se reconhecer que o entendimento doutrinrio atualmente prevalente


conclui em sentido oposto, qual seja, no sentido de que somente a reduo da capacidade
laboral levada a cabo por acidentes que seriam hbeis a gerar a proteo previdenciria por
meio do auxlio-acidente373, excluindo-se expressamente os eventos de doena.

372
O direito cria suas prprias realidades e dentro da estrutura do regime geral de previdncia social mostra-
se mais adequado o alargamento da proteo social com a incluso do benefcio auxlio-acidente no rol dos
benefcios previdencirios que tenham como causa, alm dos acidentes de qualquer natureza, as doenas
no relacionadas com o trabalho, e nas palavras de Wladimir Martinez: at porque ele pretende cobrir
qualquer evento que diminua a capacidade para o trabalho habitual. FARIAS, Luciana Moraes de. op.
cit., p. 61. Para maior aprofundamento, confiram-se pginas 58-64.
373
Confira-se, dentre outros: i) ROCHA, Daniel Machado da; BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. op. cit.,p.
315; ii) CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista. op. cit., p. 797; iii) IBRAHIM,
Fbio Zambitte. op. cit., p. 648; iv) DIAS, Eduardo Rocha; MACDO, Jos Leandro Monteiro de. op. cit.,
p. 227.
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Espero ter apresentado novas luzes questo, a possibilitar maiores reflexes e,


futuramente, uma anlise diferente para o problema, dentro de um vis mais efetivo e
protetivo da pessoa humana.