INDIC

1. Orgenes del derecho internacional pblico.

2. Las fuentes del derecho internacional pblico

1. ORGENES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

El Derecho Internacional empez a desarrollarse a partir del Siglo XVI, poca en la cual
aparecen en Europa los primeros estados nacionales. Sin embargo, hasta principios del
Siglo XX se desenvolvi bajo el principio de la soberana, lo que no facilitaba la creacin
de una sociedad internacional. Las tentativas hechas hasta entonces para regularizar las
relaciones internaciones se caracterizaban por su empirismo y por su estrecha relacin con
la poltica. Las siguientes manifestaciones realizadas en la poca Moderna, donde se
suceden acontecimientos histricos para el Derecho Internacional y donde ste se
enriqueci con nuevos aportes (se estableci la igualdad religiosa, se adopt el idioma
francs como lenguaje diplomtico, se establecieron las embajadas permanentes, entre
otras), que van desde el Imperialismo Universal (Imperio Napolenico) hasta los
compromisos ideados por la diplomacia (Santa Alianza) no han sido suficientes para
asegurar una paz estable.

El derrumbamiento del sistema diplomtico tradicional por la Primera Guerra Mundial en

1914, provoc la formacin de nuevas bases sobre las cuales los gobiernos asentaran sus
relaciones internacionales. El fracaso de la Sociedad de Naciones y de la poltica
de seguridad colectiva condujo a la Segunda Guerra mundial, en la coalicin de los pueblos
libres cerr el paso a las tentativas de hegemona universal. Desgraciadamente, la victoria
de las democracias occidentales no ha sido completa, y hoy, como ayer, sigue en pie el
problema de saber si el mundo se federara libremente o si, una vez ms tendr que resistir
por la fuerza a las amenazas del neoimperalismo totalitario. De la solucin de este dilema
dependen el destino de Europa y el mundo entero y del mantenimiento del Derecho
Internacional, e incluso del Derecho mismo

DEFINICIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

DEFINICIN CLSICA. (SEGN LOS AUTORES).

En principio los individuos no son sujetos inmediatos de sus normas, por lo tanto el DIP se
define como el conjunto de normas o principios que regulan las relaciones jurdicas de los
estados entre s (al hablar de estados nos referimos a ellos como nicas entidades del DIP,
ya que para ese entonces las organizaciones internacionales y las personas particulares entre
otras no forman parte del mismo); es decir, que el Derecho Internacional comprende
especialmente normas establecidas por va consuetudinaria para regular las relaciones entre
los estados, creando obligaciones, responsabilidades y derechos para todos los estados.
Algunos de los representantes ms importantes de sta concepcin clsica fueron:
Charles Rousseau, Paul Fauchille, Antonio Truyol y Serra, Bonfils, Carlos Calvo, Manuel
Francisco Mrmol, Kelsen, Korovn y Fermn Toro.
 DEFINICIN MODERNA. (SEGN LOS AUTORES).

Al obtener el individuo, de forma excepcional, la capacidad de reclamar la proteccin de

los derechos humanos fundamentales ante instancias internacionales especficas y al
iniciarse la creacin de organizaciones internacionales, el concepto de DIP sufre un
inevitable cambio por lo tanto podemos definir el DIP desde la posicin de los modernistas
de la siguiente manera: es el conjunto de normas jurdicas que regulan no slo la relacin
entre los estados (ya que no son las nicas entidades del DIP) sino que tambin regulan las
relaciones entre otros sujetos como son:
Los organismos internacionales.
Los grupos beligerantes. (Naciones que estn en guerra): para que puedan adquirir derechos
y obligaciones internacionales deben cumplir ciertas condiciones: un mando responsable,
ocupar parte de relaciones del estado, realizar actos de gobierno y conducirse de acuerdo a
las Leyes de la Guerra; estas condiciones le otorgan capacidad internacional.)
Los territorios fideicometidos. (Territorios que se encuentran administrados por
una potencia, pero respetando su soberana. Ej: Puerto Rico).
C.I.C.R.: Comit Internacional de la Cruz Roja.
La Santa Sede (Vaticano).
La soberana orden de Malta.
Las organizaciones internacionales. (Personalidad jurdica).
El individuo. (Destinatario real de toda norma jurdica).

DIVISIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

CLSICAS:

a. De paz y de guerra.

Derecho Internacional Pblico de paz: Regula las relaciones jurdicas internacionales

en tiempo de paz.
Derecho Internacional Pblico de guerra: Establece los derechos y obligaciones entre los
estados en conflicto y el neutral dado que dos o ms estados se encuentren en situacin de
guerra.

Esta divisin fue propuesta por Hugo Grosio debido a que el Derecho Internacional
Pblico acta de diferentes formas dependiendo de la situacin en que se encuentren los
estados. El D.I.P se adapta a la realidad y establece distintos deberes y derechos en tiempos
de paz y de guerra.

b. Derecho Internacional Pblico natural y positivo.

Derecho Natural: Se considera como el perfecto e ideal, que persigue la moral y

la justicia entre los estados.

Segn Nelsn Gonzlez Snchez " El Derecho Internacional Pblico natural tiende a ser
universal e inmutable y se caracteriza por sus preceptos negativos y los deberes que
 impone, pues procura asegurar el triunfo de la justicia, de la equidad y de la moral en las
relaciones internacionales. En esta tarea de dignificacin, estn empeados los
jurisconsultos y los filsofos, secundados por los estadistas."

Derecho Positivo: Es considerado como el conjunto de reglas que han sido establecidas
por el hombre para regular las relaciones entre los estados. Este derecho es prctico y las
normas que a ste rigen son el resultado del consentimiento expreso o tcito de los estados.

El derecho natural est dado desde el punto de vista terico, expresa lo que debe ser, el
derecho ideal. El derecho positivo est dado en la prctica, ha ido cambiando con el tiempo
y se ha adaptado a la realidad. Lo terico y lo prctico son dos cosas distintas pero
inseparables, lo prctico debe alcanzar a lo terico y avanza a medida que toma experiencia
y enmienda los errores.

MODERNA:

c. Derecho General y Particular.

Derecho Internacional Pblico General: Es el derecho que rige a todos los estados, como
por ejemplo: la inviolabilidad de los embajadores y los estatutos de la Unin Postal
Universal.

Nelson Gonzlez considera a esta divisin como cuasi- universal puesto que no hay normas
que se cumplan en su total universalidad y un ejemplo de ello es la Carta de
la Organizacin de las Naciones Unidas.

Derecho Internacional Pblico Particular: Las normas que forman a este derecho tienen un
lmite de vigencia y estn dirigidas a especficas entidades jurdicas de
la comunidad internacional.

Un ejemplo, son los tratados que se hacen entre ciertos pases, los puntos discutidos y
definidos en este tratado slo incumben a los estados involucrados. Cuando los mismos
estn unidos por vnculos econmicos, geogrficos o polticos, el derecho particular es
adems especial y caracterstico.

d. Antonio Snchez de Bustamante divide al derecho internacional pblico en

distintas ramas, las cuales son: Derecho Internacional Pblico Constitucional (se ocupa
del proceso de formacin de las personas jurdicas); Derecho Internacional Pblico
Administrativo (se ocupa de las funciones que realizan las personas jurdicas); Derecho
Internacional Pblico Civil (se refiere a ciertos actos de carcter civil hechos por el sujeto
del derecho internacional); Derecho Internacional Pblico Penal(estudia las sanciones
aplicadas de carcter penal a los sujetos); Derecho Internacional Pblico Procedimental (se
ocupa del procedimiento que siguen los estados u otros organismos internacionales, en sus
relaciones).

FUNDAMENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

A partir del conocimiento del DIP, muchos de los grandes autores se han interesado en su
estudio, as como en la explicacin del fundamento o base que pueda dar razn a su
existencia. Muchos autores han creado doctrinas sobre el fundamento del DIP, entre ellas
La Funcin Social como Fundamento del DIP (por Nelson Gonzlez), que por ser
considerada la ms apta, trataremos de explicar con mayor exactitud:

La Funcin Social como Fundamento del Derecho Internacional Pblico.

El Derecho Internacional Pblico tiene su base en la necesidad de los estados (y de todos

los sujetos del D.I.P) de vivir en armona, de mantener un ambiente de paz, en el que se
garanticen los derechos fundamentales de toda la comunidad internacional. Por esa razn se
dice que el fundamento del Derecho Internacional Pblico est representado por la funcin
social, precisamente por la necesidad de evitar los actos de violencia para lograr una
convivencia respetuosa y agradable entre las partes.

El pensar en conceptos como paz y armona hace suponer la necesidad absoluta de

elementos como la cooperacin; sin esta voluntad de ayudarse mutuamente de los estados,
se hace prcticamente imposible lograr los objetivos propuestos.

Hoy en da, existen organizaciones encargadas de promover los principios e ideales

fundamentales del Derecho Internacional Pblico tales como la O.N.U., que han asumido
esta misin y ponen sus esperanzas en el espritu de cooperacin de los pases integrantes.

Aun cuando existen diferencias en el mbito ideolgico, es posible lograr acuerdos en otros
renglones (econmico, social y moral)

FUNCIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

Anteriormente, las funciones del DIP slo alcanzaban a regular las relaciones entre los
Estados. Hoy en da, tal como lo afirma Vergara, pueden resaltarse las siguientes funciones:

Establecer los derechos y deberes de los sujetos de la comunidad internacional.

Promover la defensa de los derechos humanos
Garantizar la paz universal.
Regular las relaciones entre los estados y las de los estados con los dems sujetos del
derecho internacional.
Reglamentar la competencia de los Organismos Internacionales.
Proporcionar a los sujetos del D.I.P soluciones pacficas para no recurrir a la Guerra,
sometindolos a arbitraje (mtodo de carcter jurdico en donde dos estados en conflicto
nombran un rbitro para solucionar sus litigios.)u otros mtodos de carcter pacficos.

Actualmente, la funcin del Derecho Internacional va ms all de regular las relaciones

entre los estados, su funcin ha llegado al campo interinstitucional, con el nacimiento de las
organizaciones internacionales y organismos especializados que fueron creados con la
finalidad de establecer la cooperacin poltica, econmica y administrativa internacional y
asimismo por la conciencia que han tomado los estados de la necesidad de una sociedad
mundial organizada.

Relacin entre el Derecho Internacional Pblico y el Derecho Interno de los estados.

Se refiere fundamentalmente al estudio del mbito de aplicacin y al problema de las
relaciones existentes entre el Derecho Internacional y el derecho Interno, tomando en
cuenta que ambos constituyen rdenes coercitivos. En un mismo Estado pueden coexistir
normas jurdicas de derecho interno y de derecho internacional, y a ellas haremos referencia
a continuacin:

DERECHO INTERNO. DERECHO INTERNACIONAL

Regula la conducta o relaciones entre
los individuos (Derecho Privado) y
entre el individuo y el Estado
(Derecho Pblico).
Se nos presenta como un derecho de
subordinacin.
Las normas son promulgadas por
la autoridad competente y se imponen
jurdicamente a los particulares.
Derecho ms completo.
La coercin est organizada de un
modo satisfactorio.
PBLICO.
Regula las relaciones entre los
estados, organismos internacionales
y dems sujetos del DIP, incluyendo
al hombre.
Se nos presenta como un derecho
de coordinacin.
El nico modo de creacin de
normas jurdicas es el acuerdo entre
estados, y las sanciones van
dirigidas a los estados,
organizaciones internacionales, ...
Derecho incompleto, est sujeto a la
arbitrariedad y la accin discrecional
de estado en aquellas zonas an no
reguladas.
Carece de legislador y las sanciones
han sido impuestas recientemente
slo por el Pacto de la Sociedad de
Naciones y por la Carta de la O.N.U.

Al tratar de determinar las relaciones del Derecho Internacional con el Derecho Interno,
surgen dos teoras: El Dualismo y el Monismo, que tratan de solucionar el problema
consistente.

EL DUALISMO.

Parte de la idea de que el Derecho Internacional y el Derecho interno de los estados

constituyen dos sistemas jurdicos independientes, separados (sin formar parte el uno del
otro) las cuales nunca llegan a fundirse y por lo tanto no debe haber un conflicto entre ellos,
ya que ambos ordenamientos jurdicos poseen caractersticas diferentes. Por ejemplo:

Poseen fuentes diferentes y por lo tanto contenidos distintos ya que, el Derecho Interno
procede de la voluntad unilateral del estado, el DIP de la voluntad comn de varios estados.
 Diversidad de los sujetos.
Los destinatarios son diferentes. En el derecho interno las normas van dirigidas a los
individuos en sus relaciones recprocas, ya sea entre ellas mismas o entre el individuo y el
Estado, y en el D.I.P van dirigidas a los Estados, a las Organizaciones Internacionales y
dems sujetos del derecho.
Las leyes nacionales conservan su fuerza obligatoria en el orden interno an cuando
estn en oposicin a las reglas del DIP, entre otras.

Rousseau, quin particip de esta teora, consider que el "Derecho Internacional y el

Interno eran sistemas de derecho igualmente vlidos, pero de ninguna manera podan
confundirse". Triepel y Anzilotti, tambin representantes de esta posicin, afirman que
"aunque existe alguna relacin entre los dos ordenamientos jurdicos, se trata de dos
sistemas separados".

No es posible hablar de Normas Internacionales que sean producto de normas internas, ni

viceversa, ni influir las una sobre las otras en su respectivo valor obligatorio.

Para los seguidores de esta corriente, dentro del Estado solamente puede regir el Derecho
Interno, ya que el Derecho Internacional rige nicamente para las relaciones entre los
Estados, debiendo transformarse en derecho nacional para que tenga eficacia.

En el caso de Venezuela, puede observarse que las Constituciones de 1.864, 1.874, .1881 y
1893 en sus respectivos artculos sealaron que el derecho internacional era parte del
ordenamiento jurdico interno, tal carcter se mantuvo en la Constitucin de 1901,
posteriormente en las de los aos 1904 y 1909 se agrega que el derecho internacional no
podr ser invocado cuando sus disposiciones se opongan a la constitucin y a las leyes de la
Repblica. Sin embargo, a partir de la Constitucin de 1914, se omiti cualquier referencia
a las relaciones entre derecho internacional y derecho interno y al problema o a la manera
como el derecho internacional se incorpora al derecho interno, si se produce
automticamente o se requiere su transformacin en derecho nacional para que pueda ser
exigible.

(Definicin basada en la opinin de Fermn Toro Jimnez, Charles Rousseau, Triepel y

Anziolotti)

EL MONISMO.

Sostiene que el D.I.P y el derecho interno no pueden ser sistemas distintos e independientes
entre s, es decir, proclama la unidad de todas las ramas jurdicas a un solo sistema
integrado al ordenamiento jurdico de los Estados, ya que en su ordenamiento jurdico son
de idntica naturaleza porque sus funciones y destinatarios son los mismos, por lo tanto las
normas del derecho del D.I.P pueden ser aplicables automticamente dentro de un estado y
obligar a los particulares y a los rganos del estado a cumplir dichas normas, siempre y
cuando haya una correlacin entre las leyes del D.I.P. y las leyes internas del estado; en
otras palabras, no puede existir un tratado, una ley, entre los estados (u otros sujetos del
Derecho Internacional Pblico) que contradiga la ley suprema o leyes especficas de
cualquiera de las partes ya que se autoderogara, sera nula (invlida) o una de las dos se
 tendra que modificar. He all el porqu de la interrelacin o funcin de ambas.
Miguel DEstfano (pg. 8-9), divide a la construccin monista de la siguiente manera:
"...... El Derecho Nacional y el Internacional forman parte de un sistema jurdico unitario,
dentro del cual hay dos modalidades:

La teora del primado del derecho interno o monistas constitucionalistas, que reduce el
derecho internacional en una parte del derecho interno, reconociendo la preeminencia de la
ley nacional sobre la internacional (generalizada por los juristas alemanes de principios de
siglo pasado).
La teora del primado internacional o monistas internacionales, que afirma la preeminencia
de la ley internacional sobre la ley nacional y que a su vez se subdivide en dos corrientes:
Del monismo radical (Kelsen, Scelle), sosteniendo que no es posible un derecho interno
opuesto al derecho internacional, por adolecer ipso facto por nulidad (lo que refleja
el pensamiento imperialista, porque los estados que ejercen papel preponderante en la
elaboracin del Derecho Internacional se hallarn en condiciones de dominar los estados
menos influyentes, llegando hasta edificar el derecho interno de stos).
Del monismo moderado (verdross, Lauterpach y otros), sosteniendo que el derecho interno
con respecto al internacional, no es nulo y obliga a las autoridades del estado
correspondiente. Esas leyes internas constituyen una infraccin y pueden ser impugnadas
por los procedimientos propios del derecho internacional.

Estudio del artculo 154 de la Constitucin de 1999 128 de la Constitucin de 1961

Opinin de los autores: tanto en la Constitucin de Venezuela como en la mayora de las
dems constituciones de Amrica Latina, se adopta una posicin intermedia entre la
concepcin dualista y la monista, aunque en la mayora de las legislaciones se encuentran
mucho ms cerca de las concepciones monistas que de la dualista. La importancia de la
creacin de una ley espacial reside en que el tratado se adecue al inters nacional, es decir,
que no contradiga las normas establecidas en la Constitucin, ya que en ese caso uno de los
dos rdenes jurdicos tendran que indiscutiblemente sufrir una modificacin, dependiendo
de la jerarqua que los estados le den a dichos rdenes (al ordenamiento jurdico interno y al
internacional). En el caso de Venezuela no existe un artculo que especifique si el pas es
monista o dualista y por lo tanto se debe incurrir en el anlisis de los artculos 154,153, 23
y 187 para poder llegar a una conclusin.

Artculo 154 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela:

"Los tratados celebrados por la Repblica deben ser aprobado por la Asamblea Nacional
antes de su ratificacin por el Presidente o Presidenta de la Repblica, a excepcin aquellos
mediante los cuales se trate de ejecutar o perfeccionar obligaciones preexistentes de la
repblica, aplicar principios expresamente reconocidos por ella, ejecutar actos ordinarios en
las relaciones internacionales o ejercer facultades que la ley atribuya expresamente al
Ejecutivo Nacional".

Este artculo establece, al igual que el artculo 128 de la Constitucin de 1961, la

obligatoriedad de que el Poder Legislativo (Asamblea Nacional), apruebe los Tratados
Internacionales que firme la Repblica Bolivariana de Venezuela.
 De tal manera, de que para que un Tratado Internacional sea de obligatorio cumplimiento
por parte de la nacin no basta con que haya un acuerdo de voluntades entre los firmantes,
es necesario que se cumpla con el requisito de la aprobacin de la Asamblea Nacional, tal
como los suscribe el numeral 18 del artculo 187 de la Constitucin, que expresa:

"Aprobar por la Ley de los tratados o convenios internacionales que celebre el Ejecutivo
Nacional, salvo las excepciones consagradas en esta Constitucin".
De este modo, para que un tratado internacional se incorpore al ordenamiento jurdico
venezolano se requiere una ley que lo apruebe, sin embargo no todos los tratados deben ser
aprobados mediante una ley, ya que el propio artculo 154 de la Constitucin establece las
siguientes excepciones:

Los tratados que traten de ejecutar o perfeccionar obligaciones preexistentes en la

Repblica.
Los que aplican principios expresamente reconocidos por Venezuela.
Los que tratan de ejecutar actos ordinarios en las relaciones internacionales
Los que tratan de ejercer facultades que la ley le atribuye expresamente al Ejecutivo
Nacional.

En estos cuatro casos el procedimiento a seguir para incorporar el tratado, es un acto

administrativo o un decreto del Presidente de la Repblica o una resolucin del Ministerio
de Exteriores.

Una vez aprobado los tratados por la Asamblea Nacional, podrn ser ratificados por el
Presidente de la Repblica, de conformidad con el numeral 4 del artculo 236 de la
Constitucin que establece como atribuciones del Presidente:

Dirigir las relaciones exteriores de la Repblica y celebrar y ratificar los tratados,

convenios o acuerdos internacionales".

Es importante sealar que la ley que aprueba un tratado no puede ser considerada como la
transformacin del tratado en una ley interna de Venezuela, lo que ocurre es que una vez
cumplidas las formalidades, es el tratado mismo el que se va a regir como derecho y no la
ley que lo aprob, porque sta es solamente un acto accesorio que tiene por finalidad
controlar o fiscalizar el tratado, a fin de verificar que no colija con la Constitucin.
Basndose en el anlisis realizado del artculo 154 se puede concluir que la Repblica
Bolivariana de Venezuela es un Estado totalmente monista, pero sin una posicin definida
si se trata de monista constitucionalista o internacionalista, ya que como se demostrar a
continuacin existen seales de pertenecer a ambas corrientes.

Como por ejemplo de la primera se puede citar lo expreso por el Tribunal Supremo de
Justicia en una sentencia al 21 de noviembre de 2000:

Debe recordarse igualmente, que los tratados deben ser suscritos y adems ratificados por
la Repblica: tienen sentidos a medida que la Constitucin los acoja. La Constitucin se
auto derogara en beneficio de tales tratados si la Asamblea Nacional ratifica un tratado que
sea contrario a la Constitucin: sta es la ley suprema y as est ordenada en la misma
Constitucin. Se podra decir que en materia de integracin, Venezuela es monista
constitucionalista.

En materia de derechos humanos somos Monistas Internacionalistas, como se puede

deducir del artculo 23 de la Constitucin y en el artculo 153, los cuales establecen:
Artculo 23: "Los tratados pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y
ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno,
en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio".

Artculo 153: "La Repblica promover y favorecer la integracin latinoamericana y

caribea, en aras de avanzar hacia la creacin de una comunidad de naciones, La
Repblica podr suscribir tratados internacionales que conjuguen y coordinen esfuerzos
para promover el desarrollo comn de las naciones, y que garanticen el bienestar de los
pueblos para estos fines, la Repblica podr atribuir organizaciones supranacionales,
mediante tratados, el ejercicio de las competencias necesarias para llevar acabo
estos procesos de integracin Las normas que se adopten en el marco de los acuerdos de
integracin sern consideradas parte integrante del ordenamiento legal vigente y de
aplicacin directa y preferente a la legislacin interna".

Con respecto al Derecho Internacional Privado, tambin se puede decir que Venezuela se
considera monista constitucionalista. Las crticas al derecho internacional, debate entre
negadores y defensores de su carcter jurdico.

NEGADORES
Para los negadores totales del DIP
todas las relaciones internacionales (y
dentro de ellas las relaciones jurdicas
internacionales), descansan nica y
exclusivamente en el principio de la
poltica de fuerza.
Para Spinosa aparece como mera
funcin de un campo internacional de
fuerzas en constante devenir, que vez
de regular las relaciones
internacionales de poder, aparecen
como simples reflejos de las
modificaciones de poder.
Larsson sostiene que no puede hablarse
de una autoridad soberana en las
relaciones internacionales porque en
ellas reina la enemistad y el estado de
guerra latente.
Seydel sostiene que como falta en la
comunidad internacional una voluntad
soberana superior, no hay sitio en ella
DEFENSORES
Se habla de la falta de juez que
aplique las normas internacionales,
lo que se disminuye porque el
Derecho es anterior al juez, que no
lo crea, sino que lo aplica.
La falta de sancin suceda antes
porque la carta de las
Organizaciones Naciones Unidas
(O.N.U.) establecido un rgimen de
sanciones.
A los crticos que sealan como
caracterizantes del Derecho de hoy
la ejecucin coactiva del tallo
judicial, se puede apuntar que estn
en pie los germenes de una
jurisdiccin internacional en la
corte de Justicia Internacional en la
corte de mediacin, arbitraje y otro.
El Derecho Internacional Pblico se
dirige a los estados como unidades
de decisin y actuacin, en tanto
 para un Derecho Internacional Pblico que el Derecho Interno hace a su
propiamente dicho, no existe un Estado vez amplia referencias a normas del
mundial y por consiguiente, no cabe Derecho Internacional Pblico lo
hablar razonablemente de un verdadero que es un serio indicio del carcter
DIP. jurdico del Derecho Internacional
Otros autores afirman que la vigencia Pblico.
intermitente y no pueden ser normas
jurdicas.
Otros niegan el carcter jurdico de las
normas cuya obligatoriedad y
normatividad son generalmente
admitidas.

2. LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Concepto de las fuentes del Derecho Internacional Pblico.

Actualmente en la doctrina se destacan dos concepciones diferentes en cuanto a las fuentes

del Derecho Internacional:

Concepcin Positivista.

Segn esta doctrina, sustentada por Anzilotti la nica fuente del Derecho internacional es el
acuerdo de voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es el caso de
los tratados internacionales y en forma tcita, en cuyo caso nos encontramos en presencia
de la costumbre.

Concepcin Objetivista.

En lo referente a las fuentes del derecho de gente, la concepcin objetivista se apoya

esencialmente sobre la distincin entre las fuentes creadoras y fuentes formales. Las
primeras son las verdaderas fuentes del derecho; las segundas son los tratados y las
costumbres, que no crea Derecho sino que son modo de constatacin. Segn Rousseau.

CLASIFICACIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

PBLICO.

Las fuentes del DIP, pueden dividirse en:

Fuentes Principales, Directas o Autnomas.

Las fuentes directas o materiales son aquellos factores de tipo social, poltico o econmico
que estn aptos para crear o formar normas jurdicas internacionales por s misma aplicable
a las relaciones de los Estados y dems sujetos del DIP, como es el caso de los tratados y
las costumbres internacionales. Un ejemplo seria la creacin de normas para combatir los
secuestros y acciones guerrilleras en la zona fronteriza colombo - venezolana.

Fuentes Secundarias, Indirectas o heternomas.

Son aquellas que influyen en la aplicacin y creacin de las normas jurdicas, pero no son
aptas de crearlas por s solas, es decir, influye de manera especial en
el procedimiento mediante el cual una norma es establecida.

Los Tratados Internacionales.

Constituye la principal fuente de donde emanan las normas del DIP, se trata de acuerdo de
voluntades entre dos o ms Estados implicados en documentos en donde se consigna por
escrito obligaciones y derechos para los garantes, lo que da una mayor credibilidad
o seguridad, regulando la conducta de los estados entre s y rganos internacionales con el
fin de promover y proteger el respeto de los derechos humanos, la paz y la armona entre
los estados. Existen dos formas de clasificar a los tratados:

Clasificacin de Orden Formal:

Tratados Multilaterales o Colectivos: Es cuando las reglas son aceptadas por la mayora
de los estados, como por ejemplo la Convencin de Viena.

Tratados Bilaterales: que obligan a dos pases, como el tratado

de Venezuela y Colombia por el Golfo de Venezuela.

Clasificacin de Orden Material:

Tratados contratos: realizacin de un negocio jurdico (alianza de comercio, de lmites,

etc.), que engendra prestaciones reciprocas entre los estados, pero cada uno
persigue objetivos diferentes.

Tratados Normativos: tienen por objeto formular una regla de derecho y se caracteriza
porque la voluntad de todos los que firman tienen idntico contenido.

Los Estados pueden firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera que sea
el enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado" (Segn La Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados 1969- ).

LAS COSTUMBRES INTERNACIONALES.

DEFINICIN.

Son las formas en que se manifiesta una comunidad, ya que estn formadas por un conjunto
de reglas que se revelan no slo por la repeticin de los actos acompaados de un
sentimiento de obligatoriedad ante un mismo hecho, sino porque dados actos se realizan
con el convencimiento de que se estn cumpliendo ciertas obligaciones o se est ejerciendo
un derecho.

ELEMENTOS.

Los dos elementos fundamentales de las costumbres son:

Elemento objetivo: que se refiere al uso constante y uniforme, es decir, el uso

constante de un acto que por ser una repeticin, se fija y se convierte en un protocolo.
Elemento subjetivo: consiste en la conciencia que tienen los estados de actuar como
jurdicamente obligados, es decir, que dicha prctica es obligatoria y se debe adecuar su
conducta a la misma ya que est consciente de que est violando la misma.

TIPOS DE COSTUMBRE.

a. Costumbre Universal: es la costumbre en la cual ha participado la gran mayora de los

Estados para su creacin; dicha costumbre obliga a todos los Estados an cuando stos
no haya participado en ella ni ayudado a su creacin, a menos que desde el principio se
hayan negado de manera permanente y persistente.
b. Costumbre Regional: Es aquella en la que slo ha participado un grupo de Estados,
como por ejemplo el derecho a asilo, que slo se da en los Estados Americanos, su
obligatoriedad no es para todos los Estados, slo para aquellos que fueron partcipes y
que usualmente se encuentran unidos por lazos histricos, geogrficos, econmicos,
c. Costumbre Bilateral: en dicha costumbre slo existe la participacin de dos Estados, su
obligatoriedad tampoco es hacia los otros Estados, slo a los dos participantes.

Cabe resaltar que a los nuevos Estados que se constituyen, se les otorga
un tiempo prudencial para analizar las costumbres preexistentes, si les afecta o no y de tal
manera manifestarse en contra o a favor... Como por ejemplo el caso de Yugoslavia que
entre 1990 y 1995 se desmembra y forma 3 nuevos Estados: Croacia, Bosnia y Yugoslavia.
Un pas puede firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera sea el
enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o al adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de
ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado" (Segn La Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados 1969-).

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.

Son aquellos conceptos fundamentales que aparecen como el conjunto de ideas y creencias
que forman el pensamiento jurdico de un pueblo, y que estn formados por aquellos
principios elementales de justicia y equidad que tienen aplicacin universal. Entre dichos
conceptos estn la libertad, igualdad, certeza, seguridad jurdica, equidad y la relacin
como recurso para interpretar los textos y encontrar su verdadero sentido. Estos a su vez
constituyen otra fuente indirecta porque en realidad no crean Derecho Internacional sino
que consagran principios de Derecho ya establecidos y cuya consagracin es producto de la
aceptacin que le ha dado la conciencia jurdica de la comunidad internacional en que
vivimos. Sin embargo, hay que resaltar que los Principios Generales del Derecho son
fuentes del Derecho Internacional nicamente cuando el juez, en presencia de una laguna
legislativa tiene que aplicar los principios generales y reconocidos.
Los principios del Derecho estn constituidos por normas en las que se fundamenta
su estructura, las cuales han sido partcipes en la historia del derecho internacional pblico.
Estas normas o principios son llamados Ius Cogens, lo que Fermn Toro las define como:
"Normas Jurdicas Internacionales admitidas universalmente e imperativas que se dirigen
por el alto grado de generalizacin de los preceptos expresados en ellos y son
fundamentales y rectores para todas las dems normas jurdicas internacionales".
Entre los principios que forman el Ius Cogens, se encuentran los siguientes:

Prohibicin de recurrir a la amenaza o al uso de la guerra.

Obligacin de arreglar las controversias por medios pacficos.
No-intervencin en los asuntos de la jurisdiccin interna de los Estados.
Igualdad de derecho y libre determinacin de los pueblos.
Igualdad soberana de los Estados.
Obligacin de cumplir de buena fe las obligaciones contradas.

JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL O DECISIONES JUDICIALES

Esta fuente est constituida por el conjunto de principios y normas establecidas en

sentencias internacionales ms o menos uniformes, viniendo a formar parte del acervo
jurdico internacional.

El prrafo del Articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional Judicial establece:

" 1. _ El tribunal, cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional Pblico las
controversias que le sean sometidas debern aplicar las Decisiones Judiciales y Las
Doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones como medio
auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho sin prejuicio de lo dispuesto en el
artculo 59"

Por lo tanto una sentencia nunca podr apoyarse slo en una decisin judicial o en la
doctrina, ya que dichas fuentes slo podrn utilizarse como medios auxiliares que apoyen
los tratados, la costumbre o los principios generales del Derecho.

LA DOCTRINA.

La doctrina como fuente del Derecho Internacional se conoce como la opinin de los
jurisconsultos y de las asociaciones especializadas. Puede ser de carcter filosfico,
sociolgico o histrico.

El Instituto del Derecho Internacional en su proyecto de bases fundamentales de dicho

Derecho establece en su artculo 18: "Los precedentes diplomticos, las sentencias
arbitrales, las decisiones de los tribunales nacionales en materia internacional, as como la
opinin de los publicistas de autoridad, no tienen valor sino en cuanto ilustren, ya al
Derecho existente, ya a los otros elementos arriba indicados a que deben recurrirse en
ausencia de reglas jurdicas".

La doctrina se considera como fuente indirecta, por cuanto se debe recurrir a ella como
complemento para los estudios de los diversos casos que se plantean. Su importancia radica
en que las opiniones dadas por los jurisconsultos son de carcter desinteresado y
la cultura jurdica de los jueces internacionales es la mejor gua para su aplicacin. Sin
embargo, no es de carcter obligatorio, pues es el resultado de especulaciones de
particulares, por muy grande que sea el prestigio de los mismos.

Sin importar el valor que se le quiera dar a la doctrina, es cierto que ha ejercido una gran
influencia en las normas del ordenamiento jurdico.

Manuel Simn Egaa establece tres fines esenciales de la doctrina:

a. Cientfico, que persigue el estudio de las normas del ordenamiento jurdico vigente y las
sistematiza a la vez, as como tambin a los principios generales del derecho.
b. Un fin prctico, ofrece soluciones concretas donde la voluntad del legislador est
plasmada en las normas generales y se convierte en el principal auxiliar del abogado y
del juez en el estudio de los casos que se presenten.
c. Un fin crtico, trata de mejorar cada vez ms al derecho procurando un contenido ms
justo de las normas.

LA EQUIDAD

La equidad como criterio dulcificador de las disposiciones del derecho, permite al juez,
modificar alguna ley o norma que le parezca injusta en un momento determinado, es decir,
corrige las deficiencias de las leyes por lo considera como una indudable fuente del
derecho.

La equidad como criterio de interpretacin del derecho, en vez de permitir la modificacin

de la norma jurdica, la aplica a los casos especficos, de acuerdo con los principios
contenidos en la misma y no en contra de su disposicin. En este sentido es importante
porque quiere decir la aplicacin al caso concreto del criterio general establecido por la
norma jurdica, tomando en cuenta al acto y a las exigencias de la norma.

LAS DECISIONES DE LOS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.

De acuerdo con el artculo 38 del Estatuto de la Corte Interna de Justicia las relaciones de
las organizaciones internacionales no se consideran fuentes auxiliares del DIP. Sin
embargo, la doctrina admite que las resoluciones que contenga declaraciones que
desarrollan principios jurdicos expresamente reconocidos en la Carta de
la Organizacin de la Organizacin de las Naciones Unidas, y las resoluciones donde
existan declaraciones que enuncien nuevos principios jurdicos internacionales o Principios
de naturaleza ideolgica que tenga la voluntad de crear Derecho y por lo tanto son fuente de
Derecho Internacional.
Varias resoluciones que contienen declaraciones y decisiones que tiene un carcter
declarativo o constitutivo y otras se consideran medios subsidiarios de la fuentes. Las
resoluciones de la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas deben
considerarse jurdicamente vlidas, debido a que este tiene una funcin legislativa aun
cuando se ha manifestado que no constituyen una autentica obligacin jurdica. Se ha
demostrado que la resoluciones y decisiones adoptadas por los citados rganos de las
Naciones Unidas son actos mediante los cuales la conciencia jurdica de la mayora de los
Estados formulan en formulas dinmicas nuevos principios doctrinales que influyen en
el desarrollo progresivo y la codificacin del Derecho Internacional, en donde los
principios de los Estados ejercen funciones legislativas internacional, tanto mediante la
firma de los tratados multilaterales como mediante la opinin jurdica que emiten las
organizaciones internacionales, que crean normas y generan principios doctrinales.

Algunas resoluciones de la Asamblea General de la Naciones Unidas establecen

obligaciones, aun cuando muchos Estados votaran en contra de ellas, mientras que otras
solo son recomendaciones independientemente del nmero de votos a favor; otras
adquieren un carcter especial debido a su vinculacin estrecha con los artculos de
la carta y los tratados internacionales.

Ejemplo: Resoluciones de la OPEP, resoluciones de la ALCA, resoluciones de la OEA,

Unin Europea, etc.

ACTOS UNILATERALES ENTRE LOS ESTADOS.

Son aquellos que, siendo independiente de todo otro acto jurdico, emanan de los Estados al
restringir stos su propia competencia, y tienen un alcance jurdico de significacin
internacional. Manifestaciones de voluntad destinadas a moderar efectos jurdicos que no
requieren la aceptacin de otro Estado. stos tambin son considerados simples
aplicaciones de normas jurdicas internacionales vigentes, como por ejemplo la adhesin a
un tratado o su denuncia, o cuando sean contrarios a stos, incurriera en responsabilidad; tal
un hecho del Estado que viola una obligacin internacional que est en conformidad con lo
que l exige esa obligacin.

La Doctrina le niega a los Actos Unilaterales de los Estados valor como fuente de derecho
internacional, por considerarlos como derecho transitorio que surge de la falta de tratado o
costumbre, y adems por ser considerados simples instrumentos de ejecucin que se
fundamentan en el derecho consuetudinario.

Se dividen en dependientes y autnomos. Los dependientes solo producen efectos jurdicos

cuando son realizados en relacin con otros actos, unilaterales o multilaterales.
Los autnomos producen efectos jurdicos obligatorios y para su existencia no requieren de
otro acto unilateral ni multilateral aunque deben; para producir efectos jurdicos
obligatorios cumplen ciertos requisitos de fondo (intencin de obligarse), forma y
capacidad, se requiere que el acto emane de un rgano competente del Estado en el plano
internacional.
Tomando en cuenta el artculo 7 de la Convencin de Viena el cual manifiesta: "Que se
reconoce la competencia del Jefe de Estado y del ministro de Relaciones Exteriores para la
celebracin de un tratado", dichos funcionarios resulta lgico el pensar que puedan
comprometer a su Estado mediante un acto unilateral. Con respecto a la forma que debe
revestir el acto unilateral, basta que la manifestacin o declaracin de la voluntad sea clara
en forma verbal o escrita.

Tradicionalmente, la doctrina reconoce como actos jurdicos unilaterales autnomos a

la:

Notificacin: comunicacin que un sujeto de Derecho Internacional hace a otro en

forma escrita o verbal de modo oficial de un hecho, de una situacin, de un suceso o de un
documento al que van unidos determinadas consecuencias jurdicas y que se considera
desde ese momento como legalmente conocido por el destinatario. La notificacin se
clasifica en obligatoria y facultativa. Se considera obligatoria cuando es reconocida por el
derecho internacional o la costumbre; y es facultativa cuando se comunica la ruptura de
relaciones diplomticas, difunde el nacimiento la aparicin de un nuevo estado.
Reconocimiento: acto en el que un estado admite como legitimo un determinado estado
de cosas o una determinada pretensin, el cual obliga al estado que realiza el acto a no
negar la legitimidad del Estado de cosas o de la pretensin reconocida, es decir, cuando un
Estado admite a otro como sujeto de Derecho Internacional Pblico, conlleva al Derecho de
Legacin activo, envan agentes diplomticos del Estado reconocido, y pasivo, recibe
agentes del Estado reconociente.
Protesta: acto por virtud de la cual un Estado niega la legitimidad de una determinada
situacin, en ocasiones necesarias ya que si el Estado afectado por alguna situacin
ilegitima atribuirle a otro sujeto deber manifestarlo, de lo contrario pierde su derecho a
reclamar posteriormente ya que el acto se considera como consentido.
Renuncia: implica la extincin de un derecho subjetivo del Estado que la formula, es
decir, la extincin de la facultad por parte del estado.
Promesa: declaracin en la que el Estado se obliga a realizar un
determinado comportamiento.

Slo la promesa y el reconocimiento satisfacen los requisitos de forma, de fondo y

capacidad, mientras que en los casos de la protesta, renuncia y notificacin no se da el
requisito de fondo, y por lo tanto no son actos unilaterales en sentido propio.

JERARQUA DE LAS FUENTES DE DERECHO INTERNACIONAL.

El artculo 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia establece que:

El tribunal aplicara:

I. Los convenios internacionales, tanto generales como particulares, que establecen

reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
II. La Costumbre Internacional, como prueba de una prctica general aceptada como
derecho.
III. Los Principios Generales del Derecho reconocido por las naciones civilizadas.
IV. Las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas Ms calificados de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho, sin prejuicio de lo dispuesto en el artculo 59".

Charles Rousseau, en relacin al contenido del artculo antes mencionado afirma que ste
solamente enumera las normas jurdicas que la Corte debe aplicar, mas no establece un
valor jerrquico; el haber colocado a las convenios internacionales en primer lugar y a la
costumbre en segundo lugar obedece a la tendencia actual hacia el derecho escrito, aunque
la costumbre sea la fuente original del Derecho Internacional. De tal manera que el artculo
no hace ms que dar una descripcin de las fuentes que pueden ser utilizadas por el juez,
pero sin obligarlo a que haga una determinada eleccin de las mismas para decidir un caso
concreto.

Daniel Guerra Iiguez, sin embargo, se opone a sta posicin y propone: "estas fuentes a
las que tiene que recurrir el juez estn jerarquizadas, pues en el empeo de su misin el
magistrado internacional debe agotar cada una de ellas en su orden hasta llegar a los
principios generales del derecho, las decisiones judiciales y a las doctrinas de los
publicistas".

Max Sorensen establece una relacin entre la jerarqua del Derecho Internacional y la del
Derecho Interno de los estados. Considera como la primera fuente a la costumbre, seguida
por los tratados y finalmente los fallos judiciales y los actos de
las instituciones internacionales. Esta jerarqua del Derecho Internacional la relaciona con
el Derecho Interno diciendo que se puede trazar un paralelo similar entre los tratados y los
estados que los celebran y entre los pactos de las instituciones internacionales y los rganos
creados por los tratados para ejecutar dichos actos.

Reuniendo estas opiniones hemos concluido que las fuentes s gozan de una jerarqua cuyo
lo orden establece el artculo 38 de la ECIJ. Si bien estn enumeradas literalmente como
normas a seguir por la Corte, todo acto de la misma ndole debe tener un procedimiento de
aspecto general y por deduccin, dado que este enumera a las que conocemos como
fuentes, sta debe ser la jerarqua general. Como en toda regla, siempre existirn las
excepciones, en las cuales no se formar esta jerarqua como modelo a seguir, sino que
analizando el caso, el magistrado decidir cual es el orden de importancia de las fuentes.