UNIVERSIDADE ESTCIO DE S

PROFESSORA: Ellen Delmas

Disciplina: DIREITO ADMINISTRATIVO I

CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO ADMINISTRAO PBLICA

FUNO ADMINISTRATIVA DISTINO ENTRE AS FUNES
ADMINISTRATIVA, NORMATIVA E JURISDICIONAL ADMINISTRAO
DIRETA E INDIRETA ORGOS PBLICOS TEORIAS DO RGO
CARACTERIZAO DO RGO CAPACIDADE PROCESSUAL -
CLASSIFICAO

1- O ESTADO E SEUS ELEMENTOS FORMADORESS - CONSIDERAES

E CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO

As sociedades, para exercerem e para garantirem sua autodeterminao,

organizam-se poltica e juridicamente em certo territrio, instituindo o Estado
elemento geogrfico

No conceito clssico, essas sociedades se individualizavam sociologicamente

como naes, de modo que o Estado no seria apenas um instrumento por elas
criado, mas a prpria transfigurao da nacionalidade, entendido, assim, como a
nao poltica e juridicamente organizada.

A ideia de nao, porm, como um grupo social com atributos tnicos ou culturais
comuns, fluida e vaga, como to bem captou a pena elegante de Ernest Renan,
uma nao uma alma, um princpio espiritual, de modo que em sua
compreenso combinam-se lembranas, costumes, vicissitudes, glrias, lngua,
passado e aspiraes comuns, todos esses aspectos, como liames culturais que
do unidade e propsito a um grupo humano, mas que no se prestam a uma
caracterizao jurdica.

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Por isso, que o elemento da nacionalidade tornou-se dispensvel
formulao do conceito de Estado, ainda porque, multiplicam-se os Estados
conformados por vrias naes que se renem por convenincia poltica,
econmica ou social ou, mesmo, nada mais que perpetuando uma tradio
histrica.
Nessa evoluo, do mesmo modo a ideia de soberania, originariamente
concebida como autodeterminao juspoltica plena, um atributo dos soberanos,
deixa de ser relevante para a organizao poltica de muitos desses grupos
nacionais, que passam a se satisfazer, realisticamente, com o gozo de uma
razovel autonomia, que lhes garanta, mnima e simultaneamente, a identidade e
a segurana, associando-se, para isso, a vrios outros grupos e de vrios modos,
como sucede em inmeros modelos de Estado contemporneos complexos e de
conglomerados estatais

- Necessrio se faz destacar que o sistema jurdico brasileiro se utiliza de

organizao estatal sob o foco da Federao que se constitui de componentes
que materializam o estado (Unio, Estados-Membros, Municpios e Distrito
Federal) cada um deles atuando nos limites da competncia prevista na CRFB.
- O Estado no sentido Latu Sensu tem natureza jurdica de Pessoa Jurdica de
Direito Pblico, integrando a composio da Federao como Ente Pblico (ou
Ente Politico) com personalidade jurdica (sujeito de direitos e obrigaes) de
direto pblico, gozando de prerrogativas expressamente previstas em nossa
Constituio da Repblica Federativa do Brasil para o exerccios de suas
atividades administrativas em todos os seguimentos de atendimento a populao
brasileira.
- Diante da Constituicionalizao do Direito Civil Brasileiro, este atravs da Lei
10.406/2002 atualizou o elenco das pessoas jurdicas de direito pblico interno
conforme norma do artigo 41 em vigor, encerrando os entes polticos de forma
expressa.

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- Com a evoluo da instituio que remonta 2 sculos atrs, acabou-se por surgir
o Estado de Direito, pelo qual ao mesmo tempo em que Estado cria Direito, deve
se sujeitar a ele, seguindo as prprias leis que edita.
2- PODERES E FUNES ATIVIDADES ADMINISTRATIVAS
2.1 Os poderes so segmentos em que se divide o poder geral (abstrato e
oriundos da soberania) que so inerentes e indispensveis ao exerccio da
atividade estatal e sua abstrao diluda pelas funes de cada um destes
poderes instituio, devendo prevalecer entre eles o sistema de freios e contra-
pesos em que se estabelece o equilbrio no exerccio das referidas funes, no
havendo pois qualquer preponderncia entre eles, segundo Montesquieu. As
linhas definidoras das funes exercidas pelos poderes tem carter politico e
figuram na constituio. nesse sentido que se h de entender a independncia e
a harmonia entre eles: se de um lado possuem sua prpria estrutura, no se
subordinando a qualquer outro, devem objetivar, ainda os fins colimados pela
Constituio Federal.
2.2 Os poderes Estatais figuram expressamente na CRBF art. 2 Os poderes
da unio independentes e harmnicos entre si so: Legislativo, Executivo e
Judicirio. So eles estruturas internas destinadas ao cumprimento das funes
especificas.
2.3 A cada um dos poderes so atribudas funes tpicas e preponderantes:
Poder Executivo- funo administrativa, Poder Judicirio- funo jurisdicional-
Poder Legislativo funo legiferante.
2.4 No h exclusividade no exerccio destas funes pelos Poderes, mas sim
preponderncia.
2.5 Como as linhas definidoras dos poderes constam na CR, elas so
eminentemente Polticas.
2.6 As funes atpicas provenientes da no exclusividade dos outros poderes,
so funes que materialmente seriam por configurar tambm a noo de
poder, s e somente se a Constituio permitir.
2.7 LEGISLATIVO- funo normativa Mas exerce a funo jurisdicional
quando o Senado processa e julga o Presidente da Repblica nos crimes

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 de responsabilidade Art. 52 CR e exerce a funo administrativa quando
organiza-se internamente
2.8 JUDICIRIO - alm de sua funo preponderante exerce a funo
normativa com a elaborao de seu regimento interno art. 96, I , a CR e
funo administrativa quando organizar seus servios , artigo 96, I, a, b, c e
96 , II, a, b, c).
2.9 Poder Executivo- pratica funo normativa quando exerce poderes e
normas gerais e abstratas atravs de seu poder regulamentador ou quando
edita as MPs ou Leis delegadas.
2.10 Quanto funo jurisdicional o sistema constitucional ptrio no autorizou o
seu desempenho por tal Poder.

Quanto a tipicidade das funes dos poderes, tanto podem se converter em

atipicas ou tipicas nos termos da lei e da Constituio, a exemplo do que
ocorreu com a edio da lei 11.441/2007 que alterou o CPC quanto aos
inventarios e divorcios e separaes consensuais que sempre constituiram
funo jurisdicional atpicas, pois apesar de serem funoes administrativas,
tinham que ser processadas e finalizados com a prestao jurisdicional,
independente de existir litigio. Com a referida lei, tais procedimentos quando
no houvrem litigios e os interessados foram capazes a concordes podem ser
feitos por procedimentos de escritura publica em cartrio de oficio de notas

OBS.: Segundo Diogo Figueiredo Moreira Neto (Administrativista)admite-

se que o executivo exera a funo jurisdicional, porm sem
definitividade. Jos Santos Carvalho Filho discorda, posto que seu
argumento se baseia no fato de que a existncia de conflitos
administrativo no representa o exerccio da funo jurisdicional, uma
vez que esta sim produz a resposta indicada ( coisa julgada)

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2.11 Constata-se, pois, que a funo jurisdicional praticamente monopolizada
pelo poder judicirio, com algumas excees como os casos julgados pelo
poder legislativo atravs do Senado Federal;
2.12 FUNO ADMINISTRATIVA - Segundo Otto Mayer (h divergncia de
todos os estudiosos sobre o tema) este defendia ao final do sculo passado
a autonomia do direito administrativo ao final do direito constitucional. Dizia
que a Administrao Pblica atividade do Estado para atender seus fins,
sob a ordem jurdica.
2.13 Muitos autores tm se valido de 3 critrios para caracterizar e identificar a
funo administrativa: Subjetivo (sujeito ou agente da funo) Objetivo
material (examina o contedo da atividade) e objetivo formal (explica a
funo pelo regime jurdico)
2.14 Tecnicamente a funo administrativa aquela exercida pelo Estado ou por
seus delegados, sob a ordem jurdica constitucional e legal, sob regime de
direito pblico, com objetivo de atender aos fins colimados pela ordem
jurdica (interesse pblico: Estado (delegados) - sob regime de direito
pblico- para atender os fins Estatais.
2.15 Este conceito proferido pelo renomado Administrativista Aric Moacyr
Amaral Santos (seguido por Carvalhinho)-
2.16 Na administrao pblica o grande alvo a gesto dos interesses coletivos
na sua mais vasta amplitude.
2.17 Em razo das mais variadas tarefas desempenhadas pela administrao
pblica, muitos autores vem fazendo distino entre GOVERNO e
ADMINISTRAO e FUNO ADMINISTRATIVA E FUNO POLTICA.
2.18 FEDERAO forma de Estado.
2.19 No Brasil esta forma de Estado existe desde a Constituio de 1891
quando passou a ser repblica.
2.20 Em que pese a Federao ter origem americana onde os Estados se
libertaram proveniente da luta das Colnias inglesas, formou-se um nico
Estado, tornando-se unidos e com soberania- e a para este processo se
chama AGREGAO.

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2.21 No Brasil foi diferente, onde o processo se deu por SEGREGAO pois, o
Imprio adotava o Estado Unitrio, com apenas um nico poder poltico.
3. CARACTERSTICAS DA FEDERAO
3.1 Descentralizao poltica - Vrios entes com autonomia, onde alm do
poder central existem outros centros de poder conferidos s reparties;
3.2 Participao da vontade dos entes polticos na vontade nacional art. 46
CRBF;
3.3 Poder de autoconstituio de forma a permitir que sejam constitudos
tambm por suas prprias constituies ;
3.4 Os Municpios passaram ao status de ente federado, porm sua
autoconstituio se d por suas Leis orgnicas Municipais art. 29 CR;
3.5 Autonomia Capacidade de auto-administrao. A CR deixa claro que os
entes que compem a Federao so dotados de autonomia que no
sentido poltico quer dizer: auto- organizao, auto-governo e auto-
administrao
3.5.1 - Auto- organizao poder criar seu prprio estatuto digo diploma
constitutivo
3.5.2 -Auto- governo- organizar seu governo e eleger seus prprios
dirigentes
3.5.3 Auto- administrao- organiza seus prprios servios
4- Direito Administrativo
4.1 Sistema jurdico de normas e princpios que regulamenta as relaes entre o
Estado e o Administrado ( relao externa ) aquele e seus rgos (relao
interna) .
4.2- Este direito veio lume com a criao do Estado de Direito, ou seja, quando o
poder criador da lei passou a respeit-la.
4.3- Com a necessidade de se organizar para o desempenho de suas atividades,
o Estado desenvolveu quadro normativo das suas relaes internas e externas.
4.4- O direito Administrativo ento : Conjunto de normas e princpios que visando
sempre o interesse pblico regem as relaes jurdicas entre pessoas e rgos do
Estado e entre este e a coletividade a quem deve servir

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5- ADMINISTRAO PBLICA
5.1 - SENTIDOS
SUBJETIVO Sujeito da funo - agentes e rgos;
OBJETIVO atividade desempenhada - ao dinmica e prpria da gesto dos
interesses pblicos executados pelo estado
5.2- A administrao pblica no sentido subjetivo no deve ser confundida com
nenhum dos poderes estruturais do Estado.
6- rgos Pblicos
6.1- Instrumento de manifestao de vontade de Estado
6.2- Reparties internas e necessrias organizao do Estado
6.3 - Teoria do rgo.
6.3.1- Evoluo
6.3.1 - Teoria do mandato - no vingou, pois o Estado no possuindo vontade
no poderia outorgar mandato cujos poderes no so de livre disponibilidade para
delegao a terceiros sem qualquer vinculo com a administrao pblica.
6.3.2- Teoria da Representao - neste o Estado estaria sendo considerado
incapaz, precisando de representao o que no o caso e em havendo
discordncia do representante no poderia atribuir responsabilidade ao Estado-
no vingou
6.3.3 - Teoria do rgo ou teoria da imputao volitiva - configura que a
vontade do Estado como pessoa jurdica pelos rgos que o compem. Sua
caracterstica bsica ou sinnimo a reserva do princpio da imputao volitiva ou
seja, a vontade do rgo imputado pessoa jurdica que pertence. Configura
uma funo de fato, de forma que uma vez integrando o rgo, o agente sempre
manifestar a vontade do Estado, mesmo que e este no tenha sido investido
legitimamente, bastando a aparencia da investidura e o exercicio da atividade pelo
rgo, e os efeitos da conduta vo ser imputados a pessoa juridica.

7- CRIAO E EXTINO

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7.1 - Por Lei ( lei formal) chamadas das reservas legais art. 48 XI CR. Antes se
exigia lei para criao, estrutura e atribuies dos rgos. A organizao e
estruturao pode ser por decreto do chefe do executivo art. 84 VI da CR,
alterada pela EC 32/2001
OBS.: CNJ e CNMP rgos originrios da constituio e no de uma lei
ordinria.
7.2- Conceito- compartimento na estrutura estatal a que so atribudas funes
determinadas, sendo integradas por agente para sua execuo. Manifesta a
prpria vontade do Estado.

8- CAPACIDADE PROCESSUAL

8.1- rgo no tem capacidade processual e por isso no pode estar em juzo.
Exceo- Mandado de Segurana defesa de suas competncias e ainda a
capacidade judicial extraordinria quando os rgos podem estar em juizo para
defesa de suas prerrogativas constitucionais.

8.2- A ideia de conferir capacidade processual aos rgos pblicos tem evoluido
para certos litigios. J se admitiu a impetrao de mandado de segurana por
Cmara Municipal contra Prefeito para obrig-lo a devida prestao de contas ao
legislativo, tendo sido concedida a segurana. Esta especial capacidade judiciria
s aceita em relao aos rgos de mais elevada posio no poder pblico.
Exemplo: TJ-RJ, MS 200800400067 Relator Marcos Alcino de Azevedo Torres
Publicado em 18-09-2008

8.3- No nos parece adequado a formao de litisconsrcio entre rgo e a

prpria pessoa juridica a que pertence como j foi decidido pela corte superior
STJ RESP 241637-BA 1 TURMA REL. MIN. GARCIA VIEIRA JULGADO EM
17-2-2000. Neste caso a personalidade judiciria atribuida ao rgo em si para
defesa de sai competencia ou se o problema outro a capacidade deve ser da
pessoa juridica de direito pblico.

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8.4 H exceo como aquela tratada pelo CDC onde h previso de serem
legitimados para promover a liquidao e execuo de indenizao as entidades e
rgos da administrao pblica direta ou indireta ainda que sem personalidade
juridica, especificamente destinado a defesa dos interesses e direitos protegidos
pelo CDC artigo 82, III.

9- AGENTES PBLICOS so os elementos fisicos que so indispensveis para

o desempenho das atividades administrativas existentes na administrao pblica.
Sem eles, que so pessoas fisicas que a qualquer titulo esto vinculados a
administrao publica, no eremos o movimento volitivo capaz de concretizar o
objetivo da administrao pblica.

PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS

PRINCIPIOS ADMINISTRATIVOS- PRINCIPIOS EXPRESSOS DO DIREITO

ADMINISTRATIVO- LEGALIDADE- IMPESSOALIDADE- MORALIDADE-
PUBLICIDADE.EFICINCIA. PRINCIPIOS RECONHECIDOS. PRINCPIO DA
SUPREMACIA DO INTERSSE PBLICO. PRINCIPIO DA AUTOTUTELA.
PRINCIPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO. PRINCIPIO DA
CONTINUIDADE DO SERVIO PBLICO. PRINCIPIO DA RAZOABILIDADE.
PRINCIPIO DA PROPORCIONALIDADE PRINCPIO DA MOTIVAO.

1- PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS
- So Postulados Fundamentais, verdadeiros cnones pr- normativos que
norteiam a atividade dos administradores (Estado) quando exerce atividade
administrativa ;
- Cretella Junior- No se pode encontrar qualquer instituto do departamento
administrativo que no esteja informado por seus responsveis princpios;
-Doutrina Moderna entende que atravs dos seus princpios se d a melhor
interpretao das normas jurdicas;

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- Esta doutrina Robert Alexy e Ronald Dworkin - as normas jurdicas admitem
duas categorias clssicas: princpios e regras;
- As regras so processadas de forma disjuntiva, ou seja, se o conflito entre elas
dirimido no plano da validade, ou seja, ambas sendo aplicvel situao somente
uma delas a regular sendo a outra invalidada pela nulidade;
- Os princpios em razo de seu valor processam-se pelo modo da ponderao de
valores ou de interesses, ou seja, dever o interprete avaliar o grau de
preponderncia entre eles, no havendo modificao do princpio no utilizado
(Paulo Bonavides)
- H divergncias entre autores quanto aplicao dos princpios administrativos
e constitucionais, vistos aqueles pelos estudiosos como de maior relevncia
- Postulados Cnones interpretao (Alexy e Dworkin)
- Normas Jurdicas - Regras e Princpios- Processo de Invalidade e Ponderao
2- PRINCPIOS EXPRESSOS
- Capitulo VII Titulo III da CR art 37, caput;
- Revela a diretriz fundamental da Administrao Pblica
3- PRINCIPIO DA LEGALIDADE
-Origem Estado de Direito
- Diretriz bsica do administrador- toda e qualquer atividade administrativa deve
ser autorizado por lei, do contrario ilcita;
- Helly Lopes Meirelles para o campo privado - pode-se fazer tudo que a Lei no
probe no campo pblico s pode fazer o que a lei autoriza.
- Conseqncia a prpria garantia dos direitos do indivduo do confronto entre a
atividade administrativa e a Lei
- Havendo dissonncia entre a conduta e a lei, prevalece esta, devendo ser
corrigida a ilicitude.
- A lei precede a atividade administrativa, logo importante lembrar que o
exerccio da atividade pressupe o exerccio da atividade legiferante.
4- PRINCIPIO DA IMPESSOALIDADE
- No pertence a uma pessoal em especial

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- Objetivo 1- igualdade de tratamento para os administrados que estiverem em
idntica situao jurdica
- Faceta do princpio da isonomia
- Objetivo 2- Administrao deve voltar-se para o interesse pblico, impedindo
favorecimentos- reflexo do princpio da finalidade (ou seja, alcance do interesse
publico)
- Quando ocorre a pessoalidade (conduta ilcita), d ensejo ao desvio de
finalidade.
-Este princpio tem proteo no direito positivo art. 2 alnea da lei 4717/65-
Ao Popular que comina sano de invalidade o desvio de finalidade
5- PRINCPIO DA MORALIDADE
- No dispensa os preceitos tico de sua conduta
- Destingue de honesto e desonesto
- Foi bem aceito na sociedade
- Objetivo- coibir condutas imorais no seio da administrao
- Est associado ao principio da legalidade
- Em algumas situaes a imoralidade configurao ofensa lei, tambm
tratamento discriminado- positivo ou negativo
- Ato de improbidade so imorais Lei 8429/92
- Instrumento para tutelar jurisdicionalmente a moralidade- Ao Popular art. 5
LXXIII
- Entendimento de que basta lesar o princpio para motivar ao e no configurar
nica e simplesmente leso patrimonial;
- Sergio de Andra Ferreira, discorda quando diz que h necessidade de dplice
exigncia da invalidade porque o ato invlido tem que produzir, com seu objeto,
resultado danoso.
- Ao Civil Pblica- Lei 7437/85 (art. 129 III CR) Instrumento de proteo
moralidade pblica . S MP pode. Ex. Resoluo n 07/05 do CNJ Nepotismo
Quanto ao nepostismo algumas situaes atuais devem ser mencionadas, onde
para este fim, fica proibida a nomeao para cargos em comisso ou funes
gratificadas de conjuge ou companheiro ou parente em linha direta ou por

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afinidade, at o terceiro grau inclusive de membros de tribunais, juizes e
servidores investidos em cargos de direo ou assessoramento, estendendo-se a
vedao a ofensa por via obliqua, concretizada pelo favorecimento recproco, ou
por cruzamento, excetuando-se da vedao para tais hipteses, claro, os casos
em que a nomeao recai sobre conjuge ou parente que ocupam cargos efetivos
por efeito de aprovao em concurso pblico. Ainda assim, porm, no podem
exercer funes de subordinao direta ao juiz ou a autoridade administrativa aos
quais estejam vinculados por matrimnio, unio estvel ou parentesco.

No caso em questo ficaram de fora da proibio as nomeaes de parente para

cargos politicos como os do Ministro ou Secretario Estadual ou Municipal e isso
em virtude de terem esses cargos natureza eminentemente politica, diversa, do
que caracteriza os cargos e funoes de confiana em geral os quais tem feio
nitidamente administrativa./PR Rel. Min. Ellen Grace 16-10-2008 Informativo
STF 524 out 2008

Ex.: STF Recl 6650-MC-Agr - Smula Vinculante 13 e Agente Poltico

O Tribunal, por maioria, negou provimento a agravo regimental interposto contra

deciso que deferira pedido de liminar em reclamao, na qual se impugna, sob
alegao de afronta Sumula Vinculante 13, deciso proferida em ao popular
que suspendera o ato de nomeao do reclamante, irmo do Governador do
Paran, para o cargo de Secretrio Estadual de Transportes (Decreto estadual
3.3.48/2008). Entendeu-se irretocvel a deciso recorrida. Reportando-se ao que
decidido no RE 579951/RN (DJE de 12.9.2008), asseverou-se que a nomeao de
parentes para cargos polticos no implica ofensa aos princpios que regem a
Administrao Pblica, em face de sua natureza eminentemente poltica, e que,
nos termos da Smula Vinculante 13, as nomeaes para cargos polticos no
esto compreendidas nas hipteses nela elencadas. Dessa forma, no seria
possvel submeter o caso do reclamante - nomeao para o cargo de Secretrio
Estadual de Transporte, agente poltico - vedao imposta pela referida Smula
Vinculante, por se tratar de cargo de natureza eminentemente poltica. Por fim, no

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que se refere ao pedido formulado pelo agravante no sentido de se impedir o
exerccio pelo reclamante do cargo de responsvel pela Administrao dos Portos
de Paranagu e Antonina - APPA, autarquia estadual, considerou-se o fato de no
se estar a analisar o mrito da presente reclamao, devendo o julgamento ficar
restrito apenas aferio da fumaa do bom direito. Vencido o Min. Marco Aurlio,
que dava provimento ao recurso, ao fundamento de que no seria possvel
empolgar o que decidido no RE 579951/RN para se ter base para a reclamao,
por se tratar de processo subjetivo, e porque o Verbete Vinculante 13 no versaria
expressamente a possibilidade da nomeao verificada.
Rcl 6650 MC-AgR/PR, rel. Min. Ellen Gracie, 16.10.2008. (Rcl-6650)

Entretanto, o STF no considerou a nomeao de Conselheiro do Tribunal de

Contas Estadual como agente politico, vedando sua nomeao feita pelo
Governador do Estado, seu irmo.

Ex. Recl 6702.

6- PRINCIPIO DA PUBLICIDADE

- Atos da administrao pblica devem merecer a mais ampla divulgao entre

s administradores;
- Objetivo- proporcionar o controle da legitimidade da conduta do agente;
- A publicao se d em rgos da empresa e afixao entre determinados
locais;
- O princpio da publicidade pode ser reclamado de duas formas: 1- direito de
petio art. 5 XXXIV CF; 2- certides uma vez expedidas revelam a verdade
dos fatos e direitos, ou no veiculadas a informao ou veiculadas
incorretamente, ter o administrado os instrumentos Constitucionais para
garantir a restaurao da legalidade MS art. 5 LXIX CF, Hbeas data art. 5
LXXI CF
-

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7- PRINCIPIO DA EFICINCIA
- Origem EC 19/98 elevou o princpio a status constitucional
- Efeitos conferiu direitos aos usurios para cobrar os servios
desempenhados
- Ncleo do princpio: produtividade e economicidade - reduo de
desperdcios do dinheiro pblico;
- Abrange os servios prestados aos administrados, mas tambm aos rgos
internos a administrao deve recorrer a moderna tecnologia e outros
mtodos para dar qualidade ao servio: Ex.: EC 45 que acrescentou ao art. 5
CF o inciso LXXVIII quando fala em prazo razovel de tramitao dos
processos.
8- PRINCPIOS RECONHECIDOS
- aceitao geral
- doutrina e jurisprudncia se referem a eles
-critrio principiolgico
9- PRINCPIO SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO
- atividades administrativas desenvolvidas para beneficio da coletividade
- destinatrio- coletividade. Ex. desapropriao, poder de polcia do Estado
10-PRINCPIO DA AUTOTUTELA
- Poder de reviso de seus atos No faculdade dever
11-PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO
- bens e interesses no pertencem a administrao nem a seus agentes,
cabendo-lhes atuar em nome de terceiros.
12-PRINCPIO DA CONTINUIDADE DO SERVIO PUBLICO
- art 37 VII CR
- No tem carter absoluto, ma regra geral
- Est relacionado ao princpio da supremacia
- Em ambos os destinatrios so a coletividade
- Excees paralisao do servio para reparos tcnicos; obras de expanso
de melhorias; inadimplemento do usurio para com a concessionria e
permissionrias: Ex. luz e telefone

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 13-PRINCPIO DA RAZOABILIDADE

-qualidade do que razovel

- dentro dos limites acertveis standarts
-razoabilidade vai se colocar entre as situaes postas e as decises
administrativas
- ofensa a este princpio, fere outro, o da legalidade
- se assenta nos princpios de legalidade e finalidade
14-PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE
- fundamento excesso de poder
- fim- conter atos, decises e condutas de agentes pblicos
- doutrina alem- 3 fundamentos:
1- adequao o meio empregado na atuao deve ser compatvel com o fim
2- exigibilidade- conduta necessrias - nem mais nem menos grave
3- proporcionalidade em sentido estrito (vantagens)
15- MOTIVAO - fundamento legal artigo 93,X da CRFB, artigo 50 da
lei 9784/99 todas as decises administrativas devem ser motivadas para facilitar
o seu controle no sentido de verificar se esto de acordo com a finalidade pblica
e a legalidade.

Administrao Pblica. 2-Administrao Direta e Indireta. 3-Composio e

Princpios. 4- Administrao Indireta: Autarquias. Introduo;
Terminologia; Autarquia e Autonomia; 5- Autarquias Institucionais e
Territoriais; Conceito; Referncias Normativas; Personalidade
Jurdica; Criao, Organizao e Extino; Objeto; 6-Classificao;
Quanto ao Nvel Federativo; Quanto ao Objeto; Quanto ao Regime
Jurdico (Autarquias de Regime Especial);7- Patrimnio; 8- Pessoal; 9-
Controle Judicial; 10-Foro dos Litgios Judiciais; 11- Atos e Contratos;
12- Responsabilidade Civil; 13- Prerrogativas Autrquicas; 14-
Agncias Autrquicas Reguladoras e Executivas; 15- Associaes
Pblicas

1- ADMINISTRAO PBLICA

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 Deve ser analisada sob dois sentidos: objetivo e subjetivo. E ainda sob
dois enfoques gramaticais, ou seja: Administrao Pblica ou administrao
pblica.

Pergunta-se: porque a anlise da Administrao Pblica por vrios

sentidos? Se faz necessrio tal forma de conceituao tendo em vista as
vrias atividades desempenhadas pelo Estado e os diversos rgos que sua
estrutura possui, bem como a forma como ela vista diante dos
doutrinadores e do ordenamento jurdico.

Objetivo A ao do Estado mvel e dinmica e por isso administrar

significa, gerir, zelar. Logo, considera-se aqui a atividade administrativa
desempenhada pelo Estado. Neste sentido aqui se emprega a expresso
administrao pblica.

Subjetivo: quando se considera o sujeito da funo administrativa, quem

a exerce de fato, ou seja, seus agentes, rgos e entes ou entidades
( estrutura humana e abstrata). Aqui a Expresso correta Administrao
Pblica.

O conceito de Administrao Pblica engloba os dois sentidos

formando a teoria ecltica: o conjunto de agentes, rgos e pessoas
jurdicas que tenham a incumbncia de executar as atividades
administrativas e complementando, regidas tais atividades por normas de
direito pblico-administrativo. Jos dos Santos Carvalho Filho.

1.1 - RGOS PBLICOS

Conceito: Os rgos so reparties fsicas e abstratas que integram a estrutura

do estado, com funes determinadas, que manifestam a vontade do Estado.

A relao entre rgo e pessoa se d pela teoria do rgo, pois que a

vontade da pessoa jurdica deve ser atribuda aos rgos que a compem,
sendo estes compostos por seus agentes.

A caracterstica bsica desta teoria consiste no princpio da imputao

volitiva, ou seja, a vontade do rgo imputada a pessoa jurdica a cuja
estrutura pertence .

Logo, se aplica aqui a funo de fato, ou seja, desde que a atividade

provenha do rgo, no tem relevncia seu exerccio ser por agente sem a
devida investidura legtima, basta a aparncia da investidura.

A criao e extino dos rgos no se d livremente pela vontade da

Administrao ainda que formalizada atravs de atos administrativos. Tanto

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a criao como a extino dependem de lei, conforme dispe a Constituio
da Repblica Federativa do Brasil em seu artigo 48, X e XI que foi alterado
pela EC n 32 de 11/09/01, que previa a exigncia de lei para criao,
estruturao e atribuies de rgos.

Contudo, a estruturao e atribuies dos rgos podem ser

processadas por Decreto do Chefe do Poder Executivo, conforme dispe o
artigo 84, VI a da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, tambm
alterado pela referida emenda.

Quando o artigo 84 caput da CRFB menciona que compete

privativamente ao Presidente da Repblica, o mesmo aplica-se aos chefes
do poder executivo dos demais entes federados Governador e Prefeito,
com fundamento no princpio da simetria das formas jurdicas.

Ressalta-se que os rgos no possuem personalidade jurdica, ao

contrrio das pessoas administrativas.

2- ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA.

Para iniciarmos este tpico, precisamos entender alguns institutos como:

federao, soberania, poderes e funes.

2.1 FEDERAO.

Federao forma de governo/estado, onde o poder pblico central e

soberano, cria entidades polticas internas para compor o sistema, onde
lhes so conferidas competncias especficas na prpria carta poltica.

A noo de soberania deve ser realada na Federao, para haver a

distino entre federao e confederao. Na confederao seriam
soberanos todos os membros e na federao segundo Pontes de Miranda,
somente o Estado seria soberano em si. Na confederao a aliana se
forma entre vrios Estados soberanos. Na federao os entes polticos se
integram numa unio indissolvel, para dar unidade sobre a pluralidade
que se forma.

A Federao distingue o poder poltico central dos poderes atribudos

aos entes integrantes.

Logo, as caractersticas da FEDERAO so: a) descentralizao

poltica; b) poder de autoconstituio das entidades integrantes; e c)
participao das vontades dos entes formadores na vontade nacional;

Do sistema federativo decorre o princpio da autonomia de seus entes

integrantes na organizao poltico-administrativo do Estado, luz da
previso da norma do artigo 18 da CRFB e esta autonomia decorre do

17
 poder de autoconstituio desses entes, tendo em vista serem eles
dotados de independncia, sempre de acordo com os limites impostos pela
CRFB.

Portanto, so indissociveis as noes de federao e autonomia das

pessoas federativas sempre dentro dos limites e disposies que a CRFB
estabelecer e neste caso a autonomia que atribui aos entes federativos
os poderes de autoconstituio, autogoverno, autolegislao e auto-
administrao.

2.2- PODERES E FUNES. A FUNO ADMINISTRATIVA

Na organizao poltica-administrativa da Repblica Federativa do

Brasil, so trs os poderes polticos institudos pela CRFB: o Executivo, o
Legislativo e o Judicirio, todos harmnicos e independentes entre si, nos
termos do artigo 2 da Carta Poltica. Esta tripartio dos poderes abrange
no s a Unio Federal, mas tambm seus Estados-membros, o que no
ocorre com os Municpios onde se estabelece a bipartio dos poderes, pois
que em sua estrutura orgnica no h o poder judicirio.

Os poderes que integram a nossa estrutura poltico-administrativa

desempenham funo tpicas e atpicas. As tpicas so: a funo legiferante,
a funo administrativa e a funo jurisdicional.

Quando se fala em funo tpica estamos falando de funes

preponderantes e no exclusivas, pois que os demais poderes tambm
exercem a funo tpica dos outros: Ex.: quando o Senado Federal julga os
Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, ele pratica funo
jurisdicional e quando organiza seus regimentos internos e seus servios
pratica funo administrativa.

O Estado Moderno possui relevante funo: a administrativa, em razo de

sua ampla diversidade de atividades tendo em vista tratar dos interesses da
coletividade. Ela vem sendo considerada como funo residual, uma vez que
retirando a funo legiferante e a jurisdicional, todo o resto funo
administrativa.

2.3- ADMINISTRAO DIRETA

CONCEITO conjunto de rgos que integram as pessoas federativas,

onde as atividades administrativas so da titularidade da prpria
administrao e por ela executadas, cuja a forma de organizao de
desempenho destas funes se d pela centralizao.

18
 O Estado em sentido latu sensu engloba todas as pessoas federativas:
UNIO, ESTADOS, MUNICPIOS E DISTRITO FEDERAL que so a prpria
Administrao Direta.

E para tal temos: Unio, em seu poder executivo, possui rgos de

classes distintas: a Presidncia da Repblica e os Ministrios considerados
como rgos auxiliares daquela. A Presidncia da Repblica o rgo
superior do Poder Executivo e tem como seu chefe o Presidente da
Repblica artigo 84,II da CRFB. O Estado em sua estrutura do poder
executivo, conforme o princpio da simetria, temos a Governadoria do
Estado e suas Secretarias e o Municpio ter sua Prefeitura e suas
Secretarias.

H certas funes administrativas, que em razo de sua importncia

devem ser realizadas pela forma centralizada como a administrao
tributria inserida na CRFB pela EC 42/2003, que deve ser exercida pelos
servidores de carreira, em razo de ter sido considerada funo essencial ao
funcionamento do Estado.

2.4- ADMINISTRAO INDIRETA.

CONCEITO: A Administrao Indireta conjunto de pessoas

administrativas que so vinculadas a Administrao Direta, cuja forma de
organizao para desempenho de suas funes de Estado se d pela
descentralizao.

A composio da Administrao Indireta por pessoas jurdicas e

tambm chamadas entidades por fora da norma do D.L 200/67, artigo 4.

A natureza da atividade descentralizada, tendo em vista que a

transferncia da execuo do servio a outras entidades se d por
delegao.

Quando a delegao feita por contrato ou ato administrativo, os

delegatrios so os permissionrios e os concessionrios. Quando se d
por lei, ocorre o fenmeno da Administrao Indireta.

DELEGAO POR LEI - ADMINISTRAO

INDIRETA

DELEGAO POR ATO OU CONTRATO

ADMINISTRATIVO CONCESSO E PERMISSO

Por fora da autonomia administrativa, todas as pessoas federativas

possuem sua administrao indireta. Logo temos a administrao indireta

19
federal, estadual e distrital e quando os recursos permitirem temos a
municipal.

A composio da Administrao Indireta prevista no Decreto-Lei n

200/67. So as Pessoas Jurdicas ou as entidades. So elas: a) AUTARQUIAS;
B) EMPRESAS PBLICAS; C) SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E D)
FUNDAES PBLICAS.

O que configura a insero destas pessoas na categoria da

Administrao indireta no o fim a que se destinam, mas sim a natureza de
que se revestem, tendo como exemplos disto, a situao em que vedada
em regra ao Estado o exerccio da atividade econmica, e nem assim, so
excludas as Empresas Pblicas e as Sociedades de Economia Mista. E mais
a Lei 11.107/05, que instituiu os consrcios pblicos, determinou que esses
so associaes pblicas, pessoas jurdicas de direito privado e como tal,
em seu artigo 16 alterou o artigo 41 do CCB, ao qualificar estas associaes
pblicas como autarquia, que so pessoas jurdicas de direito pblico.

No artigo 37 caput da CRFB, havia a previso de que os princpios

constitucionais abrangiam as administraes pblicas direta, indireta e
fundacional, como se existisse esta distino, no existindo nem da doutrina
nem no direito positivo. Com o advento da EC n 19/98 que trouxe a reforma
administrativa, esta expresso foi extirpada da CRFB, constando hoje
somente a administrao direta e indireta.

As entidades paraestatais, expresso conhecida na doutrina, tem

forma hbrida, pois o prefixo para tem origem grega e o sufixo status tem
origem latina. Esta expresso tem significado ao lado do Estado, paralelo ao
estado.

Alguns juristas entendem que paraestatais so aquelas pessoas

jurdicas de direito privado que de alguma forma recebem amparo oficial do
Poder Pblico, como exemplo as empresas pblicas, as sociedades de
economia mista, as fundaes pblicas e as entidades de cooperao
governamental como SESI, SENAI, SESC, SENAC.

Segundo a doutrina de Cretella Junior esta expresso foi empregada pela

primeira vez no direito italiano.

3. COMPOSIO E PRINCPIOS REGEDORES DA ADMINISTRAO

PBLICA

Em nvel constitucional, os princpios se impem sobre todas as esferas

federativas, abrangendo a administrao direta e indireta, no havendo
qualquer restrio, conforme se v do artigo 37, caput da CRFB.

20
 Em relao a Unio, h ainda mais 5 princpios que devem nortear a
administrao pblica: planejamento, coordenao, descentralizao,
delegao de competncia e controle, assim previstos nos artigos 6 a 14 do
D.L 200/67.

3.1- ORGANIZAO ADMINISTRATIVA: CENTRALIZAO E

DESCENTRALIZAO.

O Estado ao atuar por meio de seus rgos, agentes e pessoas

jurdicas, como vimos anteriormente, se processa por meio das seguintes
formas: CENTRALIZAO, DESCENTRALIZAO E DESCONCENTRAO.

A CENTRALIZAO configura o prprio Estado sendo o titular e o

executor das atividades administrativas por meio de seus entes federados:
Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal e conseqentemente por seus
rgos.

A DESCENTRALIZAO configura que o Estado exerce suas atividades

por outras entidades, atravs da delegao o exerccio indireto. Se d por
um processo para fora da administrao direta ( processo de organizao
externa da Administrao Direta).

A DESCONCENTRAO - o Estado desempenha suas atividades por

seus rgos para melhor exercer suas funes. D-se por um processo
interno de distribuio de atividades dentro do circulo de competncias.

Conclui-se pois, que a administrao direta possui duas formas de

execuo de atividades administrativas CENTRALIZADA E
DESCONCENTRADA e a administrao indireta se perfaz pela
DESCENTRALIZAO ( delegao legal ou negocial).

3.2- PRINCPIOS QUE REGEM A ADMINISTRAO INDIRETA.

Inobstante a prevalncia de todos os princpios elencados no artigo 37

da CRFB, a administrao indireta possui mais trs que a configuram e a
caracterizam, vejamos:

a) Princpio da Reserva Legal este princpio indica que os integrantes da

administrao indireta de qualquer dos poderes, s podem ser institudos
por lei, luz da norma do artigo 37, XIX da CRFB.

Por este princpio, somente integram o mundo jurdico os entes, aps a

manifestao do poder legislativo e executivo, no processo legislativo de
instituio da norma criadora.

21
 Cabe ao Poder executivo a iniciativa da lei por se tratar de matria
estritamente de organizao administrativa. O critrio administrativo. Este
princpio tambm se aplica a criao das subsidirias das Empresas
Pblicas e das Sociedades de Economia Mista.

b) Princpio da especialidade. este princpio reflete a necessidade de

estar expresso na lei as atividades a serem desempenhadas pelo ente.
Somente as pessoas polticas (Administrao Direta) que tem atividades
genricas.

c) Princpio do Controle relativo a este princpio, entende-se que a

entidade s pode atuar dentro dos parmetros estabelecidos pela pessoa
poltica que a criou. Logo a Administrao Direta exerce o controle sobre as
pessoas administrativas que compe a administrao indireta. Este princpio
tambm conhecido como tutela administrativa. Este controle de ordem
poltica, institucional, financeira e administrativa e so exercidos pelos
rgos auxiliares como os Ministrios e as Secretarias, essas em mbito
estadual.

O controle poltico diz respeito aos dirigentes das entidades da

administrao indireta que so escolhidos e nomeados pela autoridade
competente da administrao direta, exercendo funo de confiana.
O controle institucional obriga a entidade a caminhar sempre no
sentido dos fins determinados pela entidade criadora.
Controle administrativo permite a fiscalizao dos agentes e das
atividades eminentemente administrativas;
Controle financeiro permite a fiscalizao dos setores financeiros
e contbeis da entidade.

Para o desempenho deste controle, a Unio Federal adotou a

sistemtica da superviso ministerial. Este controle funda-se no fato da
relao de vinculao, onde toda pessoa administrativa vinculada
administrao direta, no havendo subordinao, em razo de sua
autonomia.

Concluso

rgos constituem a administrao direta sem personalidade jurdica

h subordinao
Entidades constituem a administrao indireta - possuem personalidade
jurdica h vinculao.

4- AUTARQUIAS

Conceito pessoa jurdica de direito pblico, integrante da administrao

pblica indireta, sem cunho econmico, para desempenhar atividades tipicamente

22
de estado. Este conceito praticamente unnime do campo doutrinrio, quem tem
como corrente dominante encabeada por Jose dos Santos Carvalho Filho e Jos
Maria Pinheiro Madeira.

A Constituio do Estado do Rio de Janeiro corrobora com este conceito,

conforme se v da norma do artigo 77. J a Lei Orgnica do Municpio do Rio de
Janeiro, no definiu Autarquia, bem como tratou a referida entidade como se fosse
rgo, ou seja, sem personalidade jurdica, o que no se deve aceitar.

5 - AUTARQUIAS INSITUCIONAIS E TERRITORIAS

A) INSTITUCIONAIS - so pessoas jurdicas criadas por lei para o desempenho

das atividades definidas em lei.
B) TERRITORIAIS- decorrem de desmembramentos geogrficos em certos
pases, onde o poder central outorga-lhe prerrogativas de ordem poltica e
administrativa, conferindo-lhes determinada liberdade de ao. Ex. nossos
territrios, pois so entes despidos de autonomia, mas que desempenham por
delegao, algumas funes prprias de estado. Artigo 33 da CRFB.

So elementos indispensveis para a conceituao de Autarquia:

personalidade jurdica, forma de instituio e objeto.

Exemplos de autarquias: INSS, INCRA, CNEN, BACEN, CVM, IBAMA.

Estados e Municpios tambm tem suas autarquias.

11- REFERNCIAS NORMATIVAS

Decreto-Lei 200/67 definiu autarquia, mas no se manifestou sobre a

sua personalidade jurdica.
Decreto Lei 6016/43 - ainda que anterior ao supra, foi mais amplo, quando
diz que autarquia pessoa jurdica de direito pblico. Este decreto trata da
imunidade dos bens, rendas e servios das autarquias.
A qualificao foi confirmada pelo CCB, na norma do artigo 41, VI;

Como so pessoas jurdicas de direito pblico, no incidem sobre elas

normas do CCB, tendo em vista de nascem de lei e no do registro de seus
estatutos no rgo competente.

12 CRIAO E EXTINO

As autarquias so criadas por lei de iniciativa privativa do Chefe do Poder

Executivo, face ser matria prpria da administrao pblica.

23
 A extino deve ser pelo mesmo procedimento, tendo em vista a irradiao
do princpio da simetria das formas jurdicas, pelo qual a forma de criao dos
institutos jurdicos deve ser a mesma para a sua extino.

A organizao da Autarquia se d por ato administrativo, normalmente por

decreto do Chefe do Executivo.

13- OBJETO

O objeto est previsto em lei criadora e so na verdade: atividades tpicas

da Administrao pblica, execuo de servios pblicos de natureza social e
administrativa.

14- CLASSIFICAO - CRITRIOS

1- Nvel Federativo Federal, Estadual, Municipal e Distrital fundamento

artigo 18 da CRFB que trata da autonomia dos entes federativos, no
havendo vinculao pluripessoal, cabendo a cada ente federado
executar seus respectivos servios por suas autarquias ou outros entes
ou mesmo celebrar convnios ou consrcios pblicos;
2- Objeto - atividades tpicas da Administrao pblica, execuo de
servios pblicos de natureza social e administrativa: autarquias
assistenciais ( EX.: INCRA, ADENE, ADA), autarquias previdencirias
( INSS), autarquias culturais ( UFRJ), autarquias profissionais ( OAB.
CRM, CREA;.....), Autarquias administrativas ( INMETRO, BACEN,
IBAMA), Autarquias de controle ( agncias reguladoras ANEEL,
ANATEL, ANP)
3- Natureza regime jurdico Autarquias comuns e especiais. As
especiais tem algumas caractersticas como:
a) poder normativo tcnico proveniente de delegao legal no sentido de
normatizar tecnicamente de forma complementar a regra geral. Este
poder submetido ao controle administrativo e institucional
b) autonomia decisria seus conflitos administrativos se solucionam em
mbito do rgo da Autarquia. O poder revisional dado a pessoa
federativa vinculada;
c) independncia administrativa se d com a investidura dos seus dirigentes
que se d a termo e no por mandato como tecnicamente vem
apresentando;
d) autonomia econmico-financeira proveniente de recursos prprios e
recebimento de dotaes oramentrias para gesto de seus prprios
rgos.

15- Patrimnio

A natureza do patrimnio das Autarquias de bem pblico e por isso so:

IMPENHORVEIS, IMPRESCRITVEIS E SUA ALIENAO DEVER SEGUIR
AS REGRAS DA LEI 8666/93.

24
 16- PESSOAL

Podero integrar a Autarquia pelo regime estatutrio ou pela CLT, conforme prev
a sua lei criadora.

17- CONTROLE JUDICIAL

As autarquias por serem pessoas jurdicas de direito pblico praticam atos

administrativos e atos privativos. Os atos administrativos esto sujeitos a algumas
caractersticas especiais so controlados pelas vias comuns e pela especial como
mandados de segurana ou ao popular.

18- FORO DOS LITGIOS

- Se autarquias federais nos termos do artigo 109,I da CRFB sero processadas

e julgadas pela justia federal.
- Se Estaduais e Municipais justia Estadual
- Litgios trabalhistas se estatutrios de acordo com sua esfera. Se de relao de
trabalho por fora da EC n. 45, ser na Justia do Trabalho.

19- ATOS E CONTRATOS

Se so pessoas jurdicas de direito pblico, praticam em regra atos

administrativos e por isso estes se revestem de atributos como: imperatividade,
presuno de legitimidade, auto-executoriedade e exigibilidade. Sua extino pode
dar-se pela anulao ou revogao conforme o caso.

Os contratos so regidos pela Lei 8666/93 e suas alteraes.

20 RESPONSABILIDADE CIVIL

- OBJETIVA ARTIGO 37, 6 DA CRFB

- Poder ser ressarcido dos prejuzos mediante ao de regresso, mas
neste caso a responsabilidade subjetiva.

21 PRERROGATIVAS

A) IMUNIDADE TRIBUTRIA CONDICIONADA - artigo 150, 2 da CRFB, porm

condicionada a situao de que somente ocorre nos casos em que os bens e
servios se destinarem a sua finalidade.;
B) IMPENHORABILIDADE a garantia do credor se estabelece pelo sistema de
precatrios judiciais e a execuo obedece a regra prpria da legislao
processual artigo 100 da CRFB, artigos 730 e 731 do CPC;

25
C) IMPRESCRITIBILIDADE DE SEUS BENS como so bens pblicos, no
podem ser adquirido por terceiros por usucapio artigo 183, 3 da CRFB e
smula 340 do STF.
D) PRESCRIO QUINQUENAL dvidas e direitos em favor de terceiros contra
as autarquias prescrevem em 5 anos, logo se algum tem crdito contra a
autarquia dever cobr-la neste prazo;
E) CRDITOS SUJEITOS A EXECUO FISCAL os crditos so inscritos na
dvida ativa e podem ser cobrados pelo processo especial das execues fiscais,
como os crditos da Unio, Estados e Municpios Lei 6830.
F) EQUIPARADA A FAZENDA PBLICA E POR ISSO BENEFICIRIA DOS
PRAZOS DO ARTIGO 188 DO CPC, BEM COMO AO DUPLO GRAU DE
JURISDIO ARTIGO 475, 2 DO CPC E TAMBM AQUELAS QUE
JULGAREM PROCEDENTES OS EMBARGOS EXECUO DE DVIDA ATIVA
PROMOVIDA PELA FAZENDA PBLICA artigo 475, II do CPC. E DEFESA DA
AUTARQUIA NA EXECUO POR QUANTIA CERTA FUNDADA EM TTULO
JUDICIAL SE FORMALIZA EM AUTOS APENSOS AO PRINCIPAL E POR MEIO
IMPUGNAO ARTIGO 741 A 743 DO CPC

22- AGNCIAS REGULADORAS

So fruto do processo de desestatizao, que se deu pelo afastamento do

estado da execuo dos servios pblicos, que foi formalizado pela legislao
correspondente ao Plano Nacional de Desestatizao ( fonte normativa Lei
8031/90, revogada pela Lei 9491/97, esta com alteraes da Lei 9635/98 e da Lei
9700/98). Como houve o afastamento do Estado dessas atividades que teve entre
outros motivos, reduzir o dficit pblico para sanear as contas governamentais, foi
necessria a instituio de rgos reguladores nos termos do artigo 21, XI e artigo
177, 2, III da CRFB.

Diante da necessidade, foram criadas as agncias reguladoras sob a forma

de autarquias, entidade com tpica funo de controle a exemplo de : ANEEL,
ANATEL, ANP.

A finalidade destas agncias de controlar amplamente os servios

pblicos e o exerccio da atividade econmica, bem como das prprias pessoas
privadas que passaram a executar tais atividades.

O regime jurdico dos servidores destas autarquias era previamente

regulamentado pela Lei 9986/00 que previa o regime de emprego pblico pela
CLT, com alguns cargos em comisso.

Este diploma foi derrogado pela Lei 10.871 de 2004, que instituiu o regime
estatutrio para estas autarquias e disps sobre a criao de carreiras e
organizao dos cargos efetivos.

Na esfera federal estes servidores se sujeitam a Lei 8112/90.

26
23 AGNCIAS EXECUTIVAS

A diferena entre essa e as agncias reguladoras se d quando sua funo

precpua no a de controlar os particulares prestadores de servios pblicos. A
base de sua atuao a operacionalidade, visando a implementao e execuo
da atividade descentralizada.

Tais agncias executivas no configuram nova categoria no ordenamento

jurdico, uma vez que j devem estar constitudas sob a forma de autarquias ou
fundaes. Estas agncias tm uma peculiaridade, pois que se configuram atravs
de qualificao emanada por decreto do Chefe do Poder Executivo, com base na
Lei 9649/99 artigo 51.

Seus servidores seguem as regras prprias previstas em sua legislao

criadora.

Exemplos: INMETRO, ADENE, ADA.

24 ASSOCIAES PBLICAS

Criadas pela Lei 11.107/05, previu normas de instituio de consrcios pblicos,

no sentido de que esses devero se constituir como associao publica ou pessoa
jurdica de direito privado

ADMINISTRAO INDIRETA ( CONTINUAO): EMRPESAS PBLICAS E

SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA CONCEITO-REFERNCIAS
NORMATIVAS. CRIAO, TRASNFORMAO E EXTINO. DIFERENAS
ENTRE AS ENTIDADES. PATRIMNIO. PESSOAL. ATOS E CONTRATOS.
FALNCIA E EXECUO. RESPONSABILIDADE CIVIL. FUNDAES
PBLICAS. INTRODUO.POLMICA SOBRE A NATUREZA JURIDICA DAS
FUNDAES. CARACTERSTICAS FUNDAMENTAIS. CRIAO E EXTINO.
REGIME JURIDICO. PATRIMNIO. CONTROLE. FORO DOS LITGIOS.
RESPONSABILIDADE CIVIL. OUTRAS PESSOAS JURIDICAS VINCULADAS
AO ESTADO. INTRODUO.PESSOAS DE COOPERAO
GOVERNAMENTAL.

1- EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA PONTOS

INCONTROVERSOS.

So pessoas jurdicas de direito privado com personalidade jurdica de direito

privado e atravs delas o Estado exerce algumas atividades com maior
flexibilidade.

H quem diga que o termo pblica impreciso, pois que so pessoas jurdicas de
direito privado, contudo tal nomenclatura tem razo de ser uma vez que o capital
social da empresa pblica composto pelas pessoas administrativas.

27
Em que pese o exerccio de atividades com maior flexibilidade, o Estado no
livre havendo controle.

Segundo Hely Lopes Meirelles, as empresa publicas, embora j existentes na

Itlia, Inglaterra, Frana e Alemanha, foram introduzidas no Brasil na dcada de
1950 quando se deu a denominao do Estado-Empresrio.

As EP e as SEM, andam de mos dadas, pois assemelham-se em seu perfil e

coincidem em seus objetivos estatais.

A idia bsica de ambas a de Estado-Empresrio.

Conceito de Empresa Pblica Pessoa jurdica de direito privado, integrante da

Administrao Pblica Indireta, criadas por autorizao legal, sob qualquer forma
jurdica adequada sua natureza para que o governo exera atividades gerais de
carter econmico ou em certas situaes execute a prestao de servios
pblicos. Ex.: FINEP, ECT, SERPRO, CEF, BNDES

Conceito de Sociedade de Economia Mista - Pessoa jurdica de direito privado,

integrante da Administrao Pblica Indireta, criadas por autorizao legal, sob a
forma de Sociedade Annima, cujo controle acionrio pertena ao Poder Pblico,
tendo por objetivo, como regra, a explorao de atividade geral de carter
econmico e em certas situaes execute a prestao de servios pblicos. Ex.:
BB S.A, PETROBRAS S.A, BA S.A.....

2- REFERNCIAS NORMATIVAS.

Artigo 173, 1, 2, explorao de atividade econmica.

Artigo 37, XIX e XX instituio por lei;
Artigo 37, XVII vedao a acumulao remunerada de cargos e funes.
Artigo 169, 1, II diretrizes oramentrias excluso;
D.L 200/67, artigo 5, II e III.

3- PRESONALIDADE JURDICA

So pessoas administrativas, regidas por normas de direito privado, diferentes das

Autarquias.

Objetivo de sua criao: dar maior flexibilidade na execuo das atividades,

diferente do rgo que integra a administrao direta que executa atividade
econmica.

Por serem pessoas jurdicas e direito privado, no as coloca em p de igualdade

com as demais pessoas privadas, simplesmente por terem sua criao autorizada
por lei.

28
4- CRIAO E EXTINO

Com o D. L 200/67, esta pessoas administrativas eram definidas como criadas por
lei. Com o advento da CRFB/88, tal equvoco no foi sanado, somente ocorrendo
com a reforma administrativa advinda com a EC 19/98, com a expresso
autorizada por lei.

Quanto a criao, o regime adotado o do CCB O estado deve providenciar o

ato que contenha o estatuto ou os atos constitutivos da entidade para posterior
inscrio no registro prprio, conforme artigo 45 do CCB.

A extino reclama lei autorizativa princpio da simetria das formas jurdicas.

As subsidirias devem ter sua criao e extino autorizada por lei tambm, que
poder vir de forma geral na lei autorizativa da entidade primria. Segundo o STF
em julgamento em relao a Lei 9478/97, dispensvel lei especfica para tal
objetivo.

Estas subsidirias tambm so controladas ainda que indiretamente pela pessoa

federativa.

5- OBJETO

- Desempenho de atividade de Carter econmico artigo 173, 1 da CRFB.

- Estas atividades so verdadeiros instrumentos de atuao do estado no papel de

empresrio.

- o Estado somente pode praticar tais atividades nos termos previstos na CRFB;

- Ainda que estas atividades sejam desempenhadas pelas EP e SEM, ainda h

controle e limites em suas atuaes, para impedir que estas atuem no mercado de
forma competitiva com as demais pessoas privadas.

- atividade econmica tem sido vista como gnero como forma de utilizao de
recursos para satisfao de necessidades.

- No so todos os servios pblicos que podem ser desempenhados por estes

entes como: servios tpicos de estado: segurana pblica, atividade jurisdicional,
defesa da soberania, assistncia social.

6- REGIME JURDICO

- Como so pessoas jurdicas de direito privado, no prescindem de fiscalizao

do estado.;

29
- O regime jurdico hbrido, ou seja, incidem normas de direito pblico e direito
privado;

- quando praticam atividades econmicas incidem sobre elas as normas de direito

privado;

- Mas h privilgios materiais e processuais ( Deciso do TJ/RJ Enunciado Cvel

n 30 de 03/09/01) e neste caso o STJ j sumulou que prescreve em 20 anos ao
de indenizao contra SEM em caso de responsabilidade civil Smula 39 STJ
diferente da prescrio qinqenal das pessoas jurdicas de direito pblico as
favorecem.

- Incidem normas de direito pblico quanto ao controle administrativo resultante da

vinculao pessoa administrativa , tendo em vista que vrias normas
constitucionais e legais regulam esta vinculao administrativa e institucional das
entidades.

- Em nvel constitucional temos o principio da autorizao legal de sua instituio

artigo 37, XIX, controle pelo Tribunal de Contas artigo 71 (s so sujeitos a
controle os bens, valores e dinheiros pblicos, proveniente diretamente do ente
pblico controlador, mas no os que resultam de gesto das entidades,
caracterizados como bens e valores privados), o controle e fiscalizao pelo
Congresso Nacional artigo 49, X, a exigncia de concurso pblico para ingresso
de seus empregados artigo 37, II, a previso de rubrica oramentria artigo
165 5 todos da CRFB/88;

- A grande inovao foi sem dvida, a previso de lei especfica para a disciplina
do regime jurdico dessas entidades nos termos do artigo 173,1 alterado pela
EC 19/98 e h quem entenda que em razo da autonomia das pessoas
federativas, cada uma delas poderia editar as leis especficas para suas empresas
pblicas e sociedades de economia mista. Contudo h entendimentos diversos
como o do Jos dos Santos Carvalho Filho, que entende no ser possvel, sendo
necessrio ser por lei federal que estabelecer as linhas gerais e as
administraes regionais e locais devero editar disciplina complementar;

- Complementando o raciocnio supra, temos o exemplo do artigo 22, XXVII da

CRFB que regulamenta por lei geral de competncia privativa da Unio Federal
para disciplinar contrataes e licitaes pertinentes a todas as pessoas
federativas.

7- REGIME TRIBUTRIO

- Polmica as normas voltadas para entidade privada s deve incidir quando

houver explorao de atividade econmica em estrito sensu, podendo haver
benefcios para aqueles que desempenham atividade econmica sob a forma de
servio pblico Entendimento de Maria Sylvia Di Pietro, Digenes Gasparini e
Celso Antonio Bandeira de Mello.

30
- Outros entendem que devem as EP e SEM, sujeitar-se ao mesmo regime
tributrio aplicvel s empresas privadas, pois todas exercem em sentido amplo
atividade econmica. A imunidade tributria privilgio e s se justifica para as
pessoas jurdicas de direito pblico Jos dos Santos Carvalho Filho.

- So admitidas situaes excepcionais, pois ambas as entidades executam

servio pblico monopolizado, podendo-se aceitar a concesso de um ou outro
privilgio, quando inexistir ameaa ao mercado ou ausncia de risco de abuso de
poder econmico.

- Outro motivo para concesso de determinados benefcios em carter

excepcional, se d em razo do monoplio e com isto a inexistncia de
competitividade.

- STF reforma deciso do TRF4 quando adota entendimento que a ECT (Empresa
Pblica Federal) est abrangida pela imunidade tributria recproca artigo 150,
VI da CRFB por se tratar de prestadora de servios pblicos exclusivo da Unio.

4. DIREFERNAS ENTRE AS ENTIDADES

A) CONSTITUIO DO CAPITAL

SEM - so constitudas com capital de pessoa jurdica de direito pblico ou outras

pessoas administrativas alm do capital privado. A entidade criadora possui o
domnio da maior parte das aes para garantir os ajustes de suas diretrizes.

As sociedades em que o Estado participa, porm no detem a maioria, no

possibilita o controle societrio, so chamadas de sociedades de mera
participao do Estado Lei 10.973/04 e DL 5563/05.

EP seu capital constitudo de capital de pessoa administrativa, seja de

qualquer esfera e de qualquer natureza jurdica pblica e privada, mas tero
que ser pessoas integrantes da administrao pblica.

B) FORMA JURDICA

SEM - sua forma jurdica de Sociedade Annima conforme definio prevista no

D.L 200/67 e cuja regulamentao dar-se- pela Lei 6404/76;

EP sua forma jurdica poder se revestir por aquelas admitidas em direito,

podendo ainda por fora desta definio que elas podero ser unipessoais,
quando o capital pertence exclusivamente pessoa instituidora ou pluripessoal
quando o capital pertence a varias pessoas, alm do capital dominante da pessoa
criadora;

C) FORO PROCESSUAL PARA ENTIDADES FEDERAIS.

31
 EP - A CRFB privilegiou as empresas pblicas federais para a soluo dos
conflitos em que figuram como autoras, rs, assistentes ou oponentes, nos termos
do artigo 109, I da CR, sendo o foro da justia federal para a resoluo de seus
conflitos. Ex. ECT.

Contudo poder ocorrer que tais empresas devam ter a tramitao de seus
processos na justia estadual, por fora da smula 270 do STJ, quando ocorre
protesto por preferncia de crdito por ente federal em execuo que tramita na
justia estadual, ao deslocando pois a competncia com fundamento no artigo
109,I da CR;

Tais diferenas s abrangem as EP federais, pois que as estaduais e municipais

tero como foro a justia estadual.

SEM suas aes sero processadas no foro estadual, j que a CR silenciou

sobe o assunto, corroborado pela smula n. 517 do STF, s admitindo o
deslocamento nos casos previsto pelo artigo 109 da CR. Ressalta-se ainda a
sumula 556 do STF e sumula 42 do STJ.

9 PATRIMNIO

- Os bens destes entes vm da pessoa federativa e por isso passam a ser

privados quando integram o patrimnio das EP/SEM, sujeitos a sua prpria
administrao, no lhes sendo concedidos privilgios ou benefcios, em regra.
- O CCB caracteriza como bem pblico os da pessoa de direito pblico interno o
que no caso;
- Hely Lopes Meirelles entende serem bens pblicos com destinao especfica,
- No caso de extino destas entidades, a regra que liquidadas as obrigaes
por elas assumidas em face de terceiros, o patrimnio seja incorporado pessoa
controladora, passando ento a serem considerados bens pblicos.

10 PESSOAL

- O pessoal destas entidades se submetem ao regime celetista comum, cujo

vnculo jurdico contratual artigo 114 da CRFB.
- Seu ingresso se d por concurso pblico artigo 37, II da CRFB;
- Outras regras aplicveis: a) no podem cumular seus empregos com cargos ou
funes pblicas artigo 37, XVII; b) so equiparado a funcionrios pblicos para
fins penais artigo 327, 1 do CP; c) so considerados agentes pblicos para fins
de incidncia das sanes na hiptese de improbidade administrativa Lei
8429/92.
- Em geral os cargos de Presidente ou direo destas entidades correspondem a
funes de confiana e so preenchidos a critrio da autoridade competente da
administrao direta. Mesmo assim seus escolhidos pertencero aos quadros da
empresa, mesmo que temporrios, regidos pela CLT.

32
11- ATOS E CONTRATOS

- Em regra so atos jurdicos de direito privado regulamentados pelo Direito Civil e

Comercial, mas se houver funo delegada pelo poder pblico, sero atos
administrativos e portanto suscetveis de controle por mandado de segurana e
regidos por normas de direito pblico.

- A lei 8666/93 insere em seu artigo 2 as EP e SEM, no sentido de ambas

integrarem a administrao pblica indireta. Muitos autores discordam, no sentido
de que os contratos devem ser caracterizados conforme a atividade
desempenhada.
- As licitaes so obrigatrias.

12- FALNCIA E EXECUO

- EP A LEI 6404/76 sempre foi omissa quanto ao seu regime.

- com a lei 11.101 de 2005 que regula a recuperao judicial, est expresso que
esta lei no se aplica as EP e SEM, logo no se aplica o regime falimentar a estas
pessoas paraestatais, independente da atividade desempenhada.
- Contudo h autores que entendem que esta lei no est com conformidade com
a ratio do artigo 173, 1 da CR.
- Logo quando se fala em pessoa jurdica de direito privado que no esto sujeitas
ao regime falimentar, acabou-se por criar vantagens em detrimento das outras
atividades;
- O regime de execuo e penhora continua sendo aplicvel, independente da
revogao do artigo 242 da Lei 6404/76 pela Lei 10303/01, mas h controvrsias
como:
a) Empresa Pblica ECT teve garantia de impenhorabilidade, porque lei anterior
a CR assim dispunha, sendo-lhe garantido o pagamento por precatrio STF;
b) Foi garantido tambm a ECT a imunidade tributria como se fosse pessoa
jurdica de direito pblico equiparada a fazenda pblica;
c) Suspenso de penhora de recursos financeiros de SEM (metr) pelo fato de
prestar servio pblico essencial e a penhora recair sobre receitas vinculadas ao
custeio do servio.
- no havendo mais situao de penhora de bens ou rendas, a hiptese de
encampao da entidade pela pessoa federativa controladora, situao que no
comprometer a continuidade do servio pblico.
- o questionamento na fase de execuo sofreu alterao por fora da lei
11232/05, onde no haver mais embargos de devedor e sim impugnao;

13- RESPONSABILIDADE CIVIL

- Depende da atividade desempenhada se for mercantil no incide o artigo 37,

6; se for servio pblico aplica-se
- A pessoa federativa que vincula a EP/SEM ter sempre responsabilidade
subsidiria e no solidria, logo somente se o patrimnio destas for insuficientes

33
para solver os dbitos, os credores podero postular os crditos remanescentes
atravs de ao movida contra a pessoa poltica.

FUNDAES PBLICAS

Conceito pessoa jurdica de direito privado, caracteriza-se pela atribuio de um

patrimnio preordenado a certo fim social. regulada pelos artigos 62 a 69 do
CCB.
- Esta entidade no pode dissociar-se de seu instituidor que aquele que faz
dotao patrimonial;
- a finalidade social inerente as fundaes embora o CCB no expresse,
distanciando-se do alvo, lucro.
- caractersticas bsicas: a) figura do instituidor; b) fim social da entidade; c)
ausncia de fins lucrativos.
- Assim nasceram as fundaes, somente havendo alterao quanto ao instituidor,
que passou a ser o Estado.
- Surge ento a 1 diviso: Fundaes privadas institudas por pessoas da
iniciativa privada e Fundaes pblicas quando o estado for o instituidor.

1- NATUREZA JURIDICA DEFINE O REGIME JURIDICO A SER

ADOTADO PUBLICO OU PRIVADO?

- Temos 2 correntes uma defendida por Oswaldo Aranha B. Mello, Celso Antonio
B. Mello, Maria Sylvia, Digenes Gasparini, Miguel Reale e Cretella Jr. E STF, no
sentido de que h 2 tipos de fundao: publicas e privadas. Aquelas dotadas de
personalidade jurdica de direito pblico e esta de personalidade jurdica de direito
privado.
- Nesta corrente as fundaes pblicas so caracterizadas como autarquias, razo
porque so chamadas de fundaes autrquicas ou autarquias fundacionais
seriam elas uma espcie do gnero.
- A 2 corrente defende que mesmo sendo institudas pelo poder pblico as
fundaes pblicas tero sempre personalidade jurdica de direito privado. Tal
corrente seguida por Manoel Oliveira Franco Sobrinho, Caio Tcito, Seabra
Fagundes, Eros Roberto Grau.
- Hely Lopes Meirelles entendia ser uma contradio as expresses, pois se a
entidade era uma fundao era de direito privado e se era autarquia era de direito
pblico, no podendo ser ao mesmo tempo de direito pblico e de direito privado.
Mas com a CRFB/88 este doutrinador entendeu que se era uma fundao pblica
deveria ser de direito pblico.

- STF faz 4 distines: a) desempenho de servio estatal;b) regime administrativo;

c) finalidade, d) origem dos recursos.

- Propriamente nem h diferena entre as finalidades das fundaes pblicas e as

autarquias, onde poder haver uma diferenciao na origem dos recursos.

34
- O D.L 200/67 no mencionava as fundaes, somente sendo inserida pela Lei
7596/87 e portanto so integrantes da Administrao Pblica Indireta e se
caracterizam como fundao pblica com personalidade jurdica de direito privado,
regulada pelo CCB.
- A CRFB nunca tratou da personalidade jurdica das fundaes, logo a previso
do D.L 200/67 no guarda incompatibilidade com as regras constitucionais.
- Caractersticas fundamentais: a) fins no lucrativos; b) inspirada pela inteno do
instituidor; c) fins sociais: atividades pias, sociais, beneficentes; d) CCB delimitou:
fins religiosos; morais;culturais e assistenciais.

- Havendo valores que ultrapassem os custos da execuo, haver supervit e

no lucro.

2- CRIAO E EXTINO

- FUNDAO PBLICA DE DIREITO PRIVADO - Lei autoriza a criao, a

personalidade jurdica adquirida pelo registro de escritura pblica.

- FUNDAO PBLICA DE DIREITO PBLICO - a regra e da autarquia.

- a extino nos mesmos termos.

3- PRERROGATIVAS

Fundaes pblicas de direito privado regime especial carter hbrido pblico

e privado;
Fundaes pblica de direito pblico mesmas prerrogativas das autarquias.

4- PRIVILGIOS TRIBUTRIOS

Imunidade Fundao Pblica de Direito Pblico.

5- PATRIMNIO

FPDP bens pblicos

FPD Privado bens privados.

6- PESSOAL

FPDP o mesmo da pessoa federativa

FPDPRIVADO clt, ainda assim aplicam-se a estes as restries a nivel
constitucional, j mencionados no item supra.

7- CONTROLE

- Qualquer que seja a natureza ter controle poltico, administrativo e financeiro.

35
- Controle do Ministrio Pblico atravs de suas curadorias de fundaes caber
nas fundaes privadas, tendo em vista que quanto as fundaes pblicas o
controle caber a pessoa federativa criadora.

8 FORO

- Se institudas pelo ente federal seu foro ser o da Justia Federal, se estadual e
municipal ser o estadual. A regra se for fundao governamental de direito
privado o foro comum

5. ATOS E CONTRATOS.

-Mesmo nos casos das fundaes privadas, se desempenharem funes

delegadas pelo poder pblico, praticam atos administrativos.
- A lei 8666 no fez distino. Logo se obrigam as licitaes.

10 RESPONSABILIDADE CIVIL

- OBJETIVA pois nunca exercero atividade econmica. A responsabilidade do

ente primrio ser sempre subsidiria.

OUTRAS PESSOAS VINCULADAS AO ESTADO

- Embora no integrem a Administrao Pblica, cooperam com o governo,

prestam inegvel servio de utilidade pblica e sujeitam-se ao controle do poder
pblico.

- So entidades paraestatais;

- Pessoas jurdicas de direito privado;

- no so pessoas adminstrativas;

- depende de lei autorizadora para sua criao, embora no tenham sido

elencadas o artigo 37, XIX da CRFB;

- recebem recursos oriundas de contribuio obrigatria pagas compulsoriamente

com previso em lei.

- estatutos so delineados por regimentos internos;

- objeto: atividade social, com servio de utilidade pblica, Ex.: SESC, SESI,
SENAC, SEBRAE, SENAR, SENAT.

- Recursos financeiros so contribuies parafiscais artigo 240 da CRFB, no

vem do errio, mas so dinheiro pblico e esto submetidas ao controle do poder
pblico prestam contas, fazem licitaes sob o entendimento do TCU.

36
- Depois o entendimento do TCU mudou, sob o argumento de que no integram a
adminsitrao pblica.

- FORO COMUM

- PRIVILGIOS TRIBUTRIOS sim artigo 150, VI a

PODERES ADMINISTRATIVOS USO E ABUSO DE PODER EXCESSO E

DESVIO DE PODER PODER DISCRICIONRIO. PODER VINCULADO-
PODER REGULAMENTAR PODER HIERRQUICO PODER DISCIPLINAR
DEVERES DOS ADMINSITRADORES PBLICOS.
1- PODERES ADMINSITRATIVOS.
- Prerrogativa especial de direito pblico PODER-DEVER instrumento para
realizao das atividades administrativas;
- Uso do poder utilizao normal pelos agentes pblicos das prerrogativas que a
lei lhes conferir
- Poder -dever agir
- Caractersticas: a- irrenunciveis; b- obrigao de seu exerccio
- Vedam a inrcia (omisso) esta se reveste de ilegitimidade na medida que o
administrador pblico tem o dever de agir
- O administrado tem o direito subjetivo de cobrar do administrador o mnimo de
atuao dentro dos parmetros aceitveis;
- Temos (1) omisses genricas cabe ao administrador avaliar a oportunidade e
convenincia de adoo das providncias positivas; (2) omisses especficas
ocorre mesmo diante de expressa imposio legal no sentido do facere
administrativo.
- Conseqncia para o agente omisso- responsabilizao civil, penal ou
administrativa
2- ABUSO DE PODER- EXCESSO E DESVIO DE PODER
- Excesso - o agente atua fora dos limites de sua competncia, invadindo
atribuies de outro agente;

37
- Desvio - embora dentro de sua competncia, afasta-se do interesse pblico -
chamado de desvio de finalidade- este desvio mais ocorrente nos atos
discricionrios
- Efeitos- reviso judicial ou administrativa
- A invalidao do ato abusivo pode dar na esfera da administrao com
fundamento no principio da autotutela
- Pode tambm se dar pela via judicial por MS art. 5 LXIX CF
- Em alguns casos este abuso pode representar ilcito penal nos termos da lei
4898/65 que estabelece sanes para o agente abusivo;
- Esta abusividade combatida pelo controle Ex.: CNJ e CNMP- EC 45/04
- Nem toda ilegalidade decorre de conduta abusiva, mas toda abusividade
representa ilegalidade
3- PODERES ADMINISTRATIVOS
3.1- Conceito e natureza Jurdica
Conceito- so prerrogativas de direito pblico destinadas aos agentes pblicos
para o desempenho de suas funes, conferidas pela ordem pblica.
Natureza Jurdica- prerrogativas de direito pblico
4-PODER DISCRICIONRIO
- Ncleo deste poder- valorao da conduta no sentido de eleger dentre vrias
escolhas a que mais tem convenincia e oportunidade
- esta escolha deve estar revestida de legalidade com o fim colimado
- Limitaes : 1- Adequao da conduta escolhida pelo agente finalidade que a
lei expressa; 2- verificao dos motivos inspiradores da conduta
- O que se veda ao judicirio a aferio dos critrios (mrito) administrativos:
oportunidade e convenincia.
- Discricionariedade e Arbritariedade tais institutos se diferem no sentido de que
ao administrador conferido o poder discricionrio para melhor desempenhar as
atividades estatais enquanto a arbitrariedade a extrapolao deste poder sobre o
manto da discricionariedade
- Atividades Vinculadas tais atividades so muitas vezes consideradas como
poder vinculado. Contudo muitos autores entendem que como so vinculadas, ou

38
seja, deve se reproduzir fielmente o que a lei determinar, sem qualquer
possibilidade de escolha de contuda diversa, seria equivocado o entendimento
como poder, no passando de atividade, efetivamente.
- Controle judicial Todos os atos administrativos podem ser controlados pelo
poder judicirio no sentido de sua legalidade. Em relao aos atos vinculados no
h dvida em razo de sua prpria natureza, pois se todos os elementos do ato
administrativo esto previstos em lei, seu controle ser obrigatrio.Quanto aos
atos discricionrios, dever o judicirio tambm efetuar o seu controle quanto aos
elementos vinculados do ato ( competncia, objeto, e finalidade), no podendo
efetuar o seu controle quanto aos tos de valorao ( mrito adminsitrativo), sob
pena de substituir-se ao administrador pblico, o que vedado por lei, com
fundamento no principio da separao dos poderes.
Contudo, muitos doutrinadores, tem entendido, que os princpios da razoabilidade
e da proporcionalidade tem sido instrumentos de valorao para o controle da
discricionariedade, se deparando com condutas que refletem verdadeiros abuso
de poder.
- Discricionariedade e conceitos indeterminados discricionariedade no
pressupe impreciso de sentido o que ocorre com os conceitos indeterminados
como bons costumes, ordem pblica, interesse pblico, etc...
- CARACTERSITCAS DA DISCRICIONARIEDADE: a) norma de previso aberta
que exija complemento de aplicao; b) margem de livre deciso, quanto a
convenincia e oportunidade da conduta do administrador; c) ponderao
valorativa de interesses concorrentes, com prevalecncia do que melhor atender
ao fim da norma.
5- PODER REGULAMENTAR
- Complementar as leis para sua aplicabilidade -
- Natureza jurdica prerrogativa de direito pblico: 1- originrio- vem da CRFB
CNJ/ CNMP artigo 103-B da CRFB; 2- derivados- s poder ser exercido com
precedente legislativo.
- Formalizao- decretos e regulamentos art. 84 IV CR

39
- Regulamentao tcnica- mecanismo moderno de atuao do administrador no
sentido de no s efetivar a aplicao da lei mediante complementao de
contedo organizacional, mas sim a criao de normas tcnicas no contidas na
lei, proporcionando uma inovao no ordenamento jurdico.
- Lei e Poder Regulamentar
Poder Regulamentar subjacente lei por isso a CRFB autorizou o Chefe do
Poder executivo a expedir decretos e regulamentos, viabilizando a efetiva
execuo da lei artigo 84,VI.
- O poder regulamentar no pode contrariar a lei, ele deve ser secundum legem,
logo, no podem cirar obrigaes e direitos, com fundamento na previso da
norma do artigo 5, II da CRFB, que trata do principio da legalidade.
- CONTROLE DOS ATOS DE REGULAMENTAO - fundamentao artigo 49,
V da CRFB. Contudo quanto ao controle judicial, temos que avaliar o contedo do
ato, uma vez que se for ato regulamentar contra legem, ser cabvel o controle da
legalidade, resultante do confronto entre o ato e a lei, haver a crise de legalidade
e no de constitucionalidade, no podendo ai se utilizar da Ao Direta de
Inconstitucionalidade, prevista no artigo 102, I, a da CRFB, sob o argumento de
que a mesma menciona leis e atos normativos.
- Se o ato regulamentar ofender diretamente a CRFB, sem que haja lei a que se
subordinar, ter a qualificao de ato autnomo e ai sim poder ser compelido pela
ADIN.
- O ato regulamentar ento dever ser normativo e ser autnomo para ser atacado
pela via do controle concentrado da ADIN.

- Portanto, com o advento da Argio de Descumprimento de Preceito

Fundamental ADPF, prevista no artigo 102, 1 da CRFB, regulamentada pela
Lei 9882/99, o controle concentrado mais amplo destes atos regulamentares
autnomos e subordinados, abrangendo a inconstitucionalidade direta e indireta.
- Outra hiptese o Mandado de Injuno previsto no artigo 5, LXXI da CRFB,
que prev que o judicirio declare a inrcia do rgo ou agente incubido de

40
regulamentar a norma e no o fez, para o fim de possibilitar ao indvduo a exercer
os direitos de liberdades constitucionais.
- A regra que autoriza o Chefe do Executivo a regulamentar a lei, deve conter o
prazo para tal ato. Neste prazo a lei no se torna exeqvel enquanto no editado
o ato.Caso no haja prazo, o entendimento de verdadeira inconstitucilidade.
REGULAMENTOS AUTNOMOS.

1 POSIO existncia em nosso ordenamento jurdico, sobre o fundamento de

que decorrem dos princpios administrativos implcitos HELY LOPES
MEIRELLES, DIOGO DE FIGUEIREDO;

2 POSIO - ainda que tecnicamente existentes, o nosso ordenamento jurdico

ptrio no os admite, pois a atribuio ao Executivo de poder editar atos se d
para a fiel execuo de lei ( regulamentos de execuo) CRETELLA JR.,
DIOGENES GASPARINI, MARIA SYLVIA E JOS DOS SANTOS CARVALHO
FILHO.
- A CF/67 permitia, pois conferia ao Presidente da Repblica dispor sobre
estruturao, atribuies e funcionamentos nos rgos da administrao federal.
- Hoje a CRFB previu sobre a organizao e funcionamento na forma da lei _
artigo 84, VI
- Com a EC 32/01 houve a modificao do artigo 84, VI. Os simpatizantes do
entendimento da existncia do decreto autnomo invocam este texto
constitucional.
- Para a existncia deles, os mesmos devem criar direitos e obrigaes e com isto
haveria conflito com o artigo 5, II da CRFB;
- Para serem admitidos a CRFB deveria prev-los, assim com fez com a norma do
artigo 62 da carta poltica que prev as Medidas Provisrias.
DEVERES ADMINISTRATIVOS
1- DEVER DE PROBIDADE - honestidade/moralidade.

41
- efeitos: suspenso dos direitos polticos; perda da funo pblica;
indisponibilidade dos bens e obrigao de ressarcimento aos cofres pelo
administrador que cometeu os danos e responsabilizao penal.
- efeitos expressos na CRFB no artigo 37, 4 - inovao com a manifesta
expresso na carta poltica;
- regulamentando a disposio Constitucional, adveio a Lei 8429/92 que trata dos
atos de improbidade adminstrativa. 3 formas:
a) enriquecimento ilcito;
b) prejuzo ao errio pblico;
c) ofensa aos princpios constitucionais;
- A lei abrange todo o agente pblico, sob qualquer forma de vinculao ao Poder
Pblico e at aqueles que concorrerem mas que no so agentes pblicos,
respondem.
- se houver dano ao errio, ser competente para propor a ao a pessoa jurdica
a qual pertence o agente ou o MP, com objetivo para seqestrar os bens do
agente e tambm para propor ao principal;
- Tambm poder ser proposta Ao Popular, regulamentada pela Lei 4717 a ser
proposta por qualquer cidado.
2- DEVER DE PRESTAO DE CONTAS
-Encargo do administrador pblico;
- se acentua na gesto do dinheiro pblico;
- o controle pode ser feito internamente por seus prprios rgos ou externamente
pelo Poder Legislativo tribunal de Contas artigo 71 da CRFB. Ex. Artigo 84,
XXIV da CRFB;
3- DEVER DE EFICINCIA
- obrigao artigo 37 caput da CRFB;
4- PODER HIERRQUICO
- Hierarquia escalonamento vertical dos rgos e agentes com o objetivo de
organizao da funo administrativa.
- efeitos: a) comando dos agentes superiores sobre os inferiores; b) fiscalizao;
c) reviso dos atos administrativos; d) delegao e vinculao.

42
- DELEGAO - transferncia de atribuies de um rgo a outro. No
irrestrito no abrange a todas as funes. Abrange funes genricas e comuns
- AVOCAO - fato inverso chefe superior pode substituir-se ao subalterno,
chamando para si as questes afetas aquele. Tem carter excepcional tratada
na Lei 9784/99.

SUBORDINAO E VINCULAO

- So relaes jurdicas estabelecidas em razo da delegao e da avocao.

- SUBORDINAO tem carter interno e se estabelece entre os rgos fator

decorrente de hierarquia e VINCULAO tem Carter externo e decorre do
controle das pessoas federativas.

- HIERARQUIA E FUNES ESTATAIS.

- Hierarquia cabvel nas funes estatais. Inexiste hierarquia entre agentes que
exercem funo jurisdicional ou legislativa.
- A funo jurisdicional tem o principio da livre convico do juiz Exceo que
mitigou este principio Smulas vinculante EC 45/04 que acrescentou o artigo
103-A. Tal situao dispe que os juizes de primeiro grau e rgos do poder
judicirio devero respeitar as sumulas vinculantes, se estendendo para os
demais poderes da Repblica Executivo e Legislativo.
- Caso o interessado deseje, poder promover reclamao ao STF artigo 103, A
3.
- Para funo legislativa prevalece o principio da partilha de competncias
constitucionais, peculiar as federaes.

PODER DE POLCIA

43
Poder de Policia conceito fundamentos- competncia objeto
finalidade- policia administrativa e policia judiciria atributos limites-
formas de atuao- legitimidade da policia administrativa.

I- Introduo

Para que o Estado possa atingir seus objetivos, precisa se valer de mecanismos
prprios, que vimos anteriormente, os chamados poderes administrativos,
verdadeiras prerrogativas para o devido exerccio do mnus pblico.

Considerando inclusive que ao administrador s dado fazer o que a lei permite,

relembramos ento que o principio da legalidade, informador de todo o direito
administrativo, nos leva a concluir que o direito positivo absorve todos os
mecanismos acima mencionados.

Os poderes, por muitas vezes se defronta com conflitos entre os direitos privados
e o pblico, e por isso h a necessidade do Estado se impor inclusive restringindo
direitos dos indivduos.

O alcance dos objetivos de ordem pblica que devem ser alcanados pelo Estado,
imprescindvel para assegurar a conveniente proteo aos interesses pblicos,
instrumentando os rgos, segundo o entendimento do d.Celso Antonio Bandeira
de Mello.

O poder de policia deve ser entendido sobre dois sentidos: Amplo e Estrito

No sentido amplo o poder de polcia siginifica toda e qualquer ao restritiva do

Estado em relao a direitos individuais, ressaltando neste sentido a funo
legiferante do poder legislativo, como funo tpica, no sentido de criar direito
novo, atravs do processo legislativo propriamente dito, caracterizando desta

44
forma o principio constitucional de que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer seno em virtude de lei artigo 5, II da CF.

No sentido estrito, o poder de polcia se configura como atividade administrativa,

caracterizada como verdadeira prerrogativa conferida aos agentes da
administrao pblica para restringir e condicionar a liberdade e a propriedade.
Neste sentido pois considerada a policia administrativa.

E se neste sentido que estudaremos a policia administrativa, devemos lembrar

que a mesma obrigatoriamente est subjacente lei, de forma que esta j
preexiste quando os administradores passam a exerc-la.

Devemos diferenciar policia-funo e policia-corporao, sendo certo que aquela

a funo estatal propriamente dita em seu sentido material indicando atividade
administrativa e esta considera-se como rgo administrativa.

II- Conceito

o modo de atuar da autoridade administrativa consistente em interveno no

exerccio das atividades individuais suscetveis de fazer perigar interesses gerais,
evitando danos sociais que a lei quer evitar.

Segundo Jos dos Santos Carvalho Filho, poder de policia prerrogativa de

direito pblico que embasada em lei, autoriza a administrao pblica a restringir o
uso e gozo da liberdade e da propriedade em favor dos interesses da coletividade.

O poder de policia previsto na Constituio da Repblica no artigo 145, II,

quando autoriza a Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal a institurem
taxas ( e no tarifas) em razo do exerccio do poder de policia e o Cdigo
Tributrio Nacional em seu artigo 78, define o poder de policia.

45
O Ibama criou preo por meio de portaria, apesar de a hiptese configurar
pagamento pelo exerccio do poder de policia e por isso o STF deferiu liminar para
suspender a eficcia da portaria, segundo a tese de que seria taxa e esta s pode
ser instituda por lei

III- Competncia

- A competncia para exercer o poder de policia, em regra, da pessoa federativa

a qual a constituio conferiu poder para regular a matria.

- Os assuntos de interesse nacional ficam sob a competncia da Unio Federal

quando sujeitos a regulamentao e policiamento. Quando falamos em interesse
regional, esto sujeitos as normas e policia estadual e os assuntos de interesse
local ficam sujeitos ao ente municipal. Este entendimento e do administrativista
Hely Lopes Meirelles.

- De acordo com o sistema de competncias constitucionais, h a fixao de

normas bsicas do poder de regulamentao das pessoas federativas, de acordo
com os artigos 21, 22, 25 e 30 da CRFB.

- Contudo h as hipteses do poder concorrente, onde os entes podero exercer

em conjunto certas competncias, como exemplo o poder de policia por pessoa de
nvel federativo diverso. Tal concluso emana do artigo 22, p. nico, 23 e 24 da
CRFB.

- Porm ser invlido o ato praticado por pessoa federativa que no tenha
competncia constitucional para regular a matria e logo para impor a restrio.
Bem como dever ter lei que tenha lastro constitucional.

- Porm, em razo do sistema de competncia constitucional ser complexo,

contando com 3 niveis e com 2 formas: privativas e concorrentes, haver sempre

46
questionamentos. Como exemplo temos quanto a fixao do horrio bancrio, j
se ter sido definido pela jurisprudncia como sendo de competncia da Unio
atravs da sumula 19 do STJ, contudo para fixao do horrio comercial das lojas
a competncia do Municpio sumula 645 do STF.
Smula STJ - A FIXAO DO HORARIO
BANCARIO, PARA ATENDIMENTO AO
PUBLICO, E DA COMPETENCIA DA UNIO.

Smula n 645 STF- Competente o Municpio

para fixar o horrio de funcionamento de
estabelecimento comercial

- O poder de policia em algumas situao gera ensejo de competncia

concorrente entre as pessoas federativas, onde sua execuo se d atravs de
cooperao atravs do regime de gesto associada nos termos do 241 da CRFB,
onde os entes federativos interessados firmaro convnios administrativos e
consrcios pblicos para atenderem aos objetivos do interesse comum. Temos o
exemplo do trnsito, onde h infraes sujeiras as fiscalizaes federal, estadual e
municipal.

- O poder de policia originrio e delegado esto intrinsecamente ligado a questo

da competncia, pois aquele ente que tem competncia para editar as leis
limitativas, lgico que lhe cabe minudenciar atravs de atos normativos e
administrativos objetivando tais restries. Esta pois se trata da competncia
originria, em sentido amplo. Quanto a competncia delegada, esta se resume na
transferncia do exerccio desta competncia.

- Ai temos uma questo controvertida, pois que o Estado no s exerce suas

atividades e presta seus servios pblicos atravs de seus rgos internos.
Contudo resta saber se as pessoas administrativas ligadas ao Estado tem
idoneidade para exercer o poder de policia.

47
- Como exigncia temos que tal delegao de prestao de servios pblicos ou
mesmo execuo do poder de policia seja feita por lei formal, ou seja, aquela
originria do processo legislativo. Como exemplo do dito acima, temos que O STJ
por falta de previso em lei formal, o Ministro Ilmar Galvo considerou ilegal multa
aplicada por entidade paraestatal, uma vez que somente lei pode fixar os
condicionantes do exerccio de liberdade e da propriedade. No RESP 3745-RJ.

- Se a dvida consiste em serem estas pessoas administrativas ligadas ao estado

idneas ou no,temos que a doutrina dominante entende ser positiva a resposta,
pois que tais entidades so o prolongamento do estado, tendo como respaldo
tambm o parecer da Procuradoria do Estado sobre a FEEMA e para tal invocou
os mais nobres administrativistas.

- Entenda-se que a existncia de lei formal pressuposto de validade da policia

administrativa exercida pela prpria administrao direta e como tal poderia servir
de amparo para o exerccio do poder de policia pela pessoa paraestatal, mesmo
que estas sejam dotadas de personalidade jurdica de direito privado. O
importante que haja expressa delegao na lei pertinente e que o delegatrio
seja integrante da Administrao Pblica. Como exemplo temos a deciso
proferida pelo Tribunal de Alada Cvel do Rio de Janeiro sobre o poder de policia
exercido pela COMLURB, pessoa jurdica de direito privado, porm paraestatal
que atua nas autuaes em decorrncia de um poder de policia delegado em
legislao.

- Tal assunto levantou polmica sobre o exerccio do poder de policia pela Guarda
Municipal do Rio de Janeiro, criada pelo Municpio do RJ sob a forma de empresa
pblica, embora as funes exercidas pela referida no se enquadrassem na
categoria de empresa pblica. O argumento trazido pelos que eram contrrios a
situao, era de que eram pessoas jurdicas de direito privado, bem como seus
servidores eram submetidos s leis trabalhistas, o que no lhes conferia

48
estabilidade, passando ento alguns a defenderem a anulao das multas
proferidas por eles.

- Contudo o entendimento do administrativista Jos dos Santos Carvalho Filho

no sentido de no ser razovel o entendimento destes pela anulao das multas
com base em seus argumentos, pois que inexiste qualquer vedao constitucional
para que as pessoas administrativas de direito privado possam exercer o poder de
policia na modalidade fiscalizatria. Contudo obvio que lhes cabe o poder de
criao de normas restritivas de policia. Porm uma vez criadas, nada impede que
fiscalizem o cumprimento das restries. Como exemplo temos a lei 9503/97
Cdigo de Trnsito.

- Logo h necessidade do preenchimento de 3 requisitos: 1- a pessoa jurdica

deve integrar a estrutura da administrao Indireta; 2- A competncia delegada
deve ter sido conferida por lei.3- Os atos de poder de policia deve ser restringir a
fase fiscalizatria, partindo do principio de que as restries preexistem e de que
se cuida de funo executria e no inovadora. O argumento sobre ser os
servidores destas pessoas administrativas estarem sujeitos , tambm no deve
prosperar, pois temos como exemplo vrias autarquias de fiscalizao profissional
que contem em seus quadros funcionrios regidos pela CLT, mas que seus atos
so verdadeiros atos administrativos.

- Noutro giro, a delegao no pode ser outorgada a pessoa jurdica da iniciativa

privada, desprovida de vinculao oficial com os entes pblicos, visto que no so
dotadas de ius imperii, para o desempenho da atividade de policia.

III- Policia Administrativa e Policia Judiciria

Os estudiosos costumam dividir o poder de policia em policia judiciria e policia

administrativa, ressaltando que ambas se enquadram no mbito da funo
administrativa, representando as atividades de gesto de interesses pblicos.

49
A policia administrativa atividade da administrao que se esgota em si mesma,
ou seja, inicia e se completa no mbito da funo administrativa, incide
basicamente sobre as atividades dos indivduos. Tem carter eminentemente
preventivo

A policia Judiciria, embora seja atividade administrativa, no se esgota em si

mesma, mas sim prepara para a atuao jurisdicional penal, sendo regulada pelo
Cdigo de Processo Penal artigo 4 e seguintes. Incide preordenadamente sobre
os indivduos, ou seja aquele a quem se atribui o cometimento de ilcito penal. Tem
carter predominantemente repressivo

Esta distino no absoluta, pois pode a policia administrativa agir de forma

repressiva quando interditam um estabelecimento ou apreendem bens obtidos por
meios ilcitos.

A finalidade do poder de policia a de proteger os interesses coletivos,

estreitando-se com o prprio fundamento do poder, ou seja, o interesse pblico.

IV- Formas de atuao.

A administrao no exerccio da atividade de policia pode atuar de duas maneiras:

1-editando atos normativos, que tem como caracterstica o seu contedo genrico,
abstrato e impessoal, configurados como atos dotados de ampla abrangncia. A
formas de manifestao destes atos se do por meio de decretos, resolues,
instrues, 2- atravs de atos concretos, considerados como preordenados a
determinados indivduos plenamente identificados.

Os atos de policia quanto ao contedo podem expressar determinaes de ordem

pblica ou consentimentos dispensados aos indivduos.

50
As determinaes se configuram quando a vontade administrativa se apresenta de
forma impositiva, gerando deveres e obrigaes aos indivduos.

Os consentimentos representam a resposta positiva da Administrao Pblica aos

pedidos formulados por indivduos interessados em exercer determinadas
atividades, que dependa de determinado consentimento para que seja
considerada legitima. Estes atos de consentimento podem ser as licenas e as
autorizaes. As licenas so atos vinculados e como regra definitivos ( licena
para construir) e as autorizaes so atos discricionrios e precrios
( consentimento dado a moradores para fechamento de rua para realizao de
festa popular; os consentimentos previstos na lei 10826 que trata do estatuto do
desarmamento).

O instrumento forma de tais atos e normalmente o ALVAR, no sendo incomum a

confuso que se faz quanto ao sentido das licenas, autorizaes e alvars, A
distino clara. As licenas e autorizaes so atos administrativos em si que
demonstram a vontade da administrao, sendo o alvar o instrumento de
formalizao destes atos. Logo so corretas as expresses alvars de licena e
alvars de autorizao. Portanto, no revogao ou anulao de alvar.

Outros documentos podem representar tais atos administrativos de licenas e

autorizaes como carteiras, declaraes, certificados e outros.

A fiscalizao pode ter carter preventivo e repressivo.

V- LIMITES

Segundo CRETELLA Jr. A faculdade repressiva no ilimitada estando sujeita aos

limites jurdicos que so dos direitos do cidado, as prerrogativas individuais e
liberdades pblicas asseguradas na Constituio e nas leis.

51
Segundo a doutrina, h uma linha suscetvel de ser ignorada, que reflete a juno
entre o poder restritivo da Administrao e a intangibilidade dos direitos
assegurados aos indivduos. Agir aqum dessa linha demarcatria renunciar
ilegitimamente a poderes pblicos. Agir alm dela representa arbtrio e abuso de
poder. Segundo Digenes Gasparini, no se pode a pretexto do exerccio do poder
de policia, aniquilar os mencionados direitos.

VI- CARACTERSTICAS DO PODER DE POLCIA.

- Discricionariedade e Vinculao

A discricionariedade no exerccio do poder de policia se d quando a

Administrao pode levar em considerao a rea de atividade em que vai impor a
restrio em favor do interesse pblico e depois de escolh-la, o contedo e a
dimenso das limitaes.

A vinculao se d quando a dimenso da limitao j est fixada, onde a

Administrao dever submeter-se a referida dimenso.

O controle pelo poder judicirio quanto aos atos do poder de policia, se d quanto
aos discricionrios para evitar excessos e violncias da Administrao em face de
direitos individuais.

- Auto-executoriedade.

A auto-executoriedade se d quando ocorre a prerrogativa de praticar atos e

coloc-los em imediata execuo, sem depender da manifestao judicial. Esta
caracterstica tanto pode se dar de carter geral como a que se dirige diretamente
ao indivduo. Verificada a presena dos pressupostos legais do ato, a
Administrao pratica-o imediatamente e o executa de forma integral.

52
A auto-executoriedade deve estar autorizada em lei e quando isso ocorre porque
se faz necessria a proteo de determinado interesse coletivo.

Porm h atos que no autorizam a imediata execuo pela Administrao, como

exemplo as multas, que dependem de ao judicial para a sua cobrana e outra
situao a de que a auto-executoriedade no pode constituir-se de abuso de
poder, de modo que a prerrogativa dever compatibilizar-se com o devido
processo legal.

Como exemplo temos a situao das vans, que em razo de estar trafegando sem
autorizao legal, foi objeto de apreenso e multa pela autoridade de transito e
para liberar o veiculo exige-se o pagamento da multa. Em mandado de segurana
o TJ/RJ decidiu que a multa no pode ser auto-executria e no pode configurar
como condio de outro ato, a menos que haja previso legal

Contudo plenamente legtima a cobrana de taxa de liberao em virtude do

exerccio do poder de policia.

- Coercibilidade

O uso da fora em caso necessrio intrnseco a esta caracterstica. Como

exemplo temos em momentos de greve, operrios se apoderam manu militari da
fbrica e se recusam a desocup-la.

VII- LEGITIMIDADE DA POLICIA ADMINISTRATIVA

O requisitos de validade so: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto.

O princpio da proporcionalidade deve ser respeitado no sentido de haver a

referida proporcionalidade entre os meios e os fins da atividade administrativa, sob
pena de se caracterizar abuso de poder.

53
ATO ADMINISTRATIVO

Ato Administrativo Conceito- Elementos Caractersticas Mrito

Administrativo Formas e Efeitos.

I- Fato administrativo e ato administrativo.

A teoria do ato administrativo configura-se o ponto central do Direito Administrativo

e como tal devemos analisar preliminarmente a noo de FATO
ADMINISTRATIVO.

FATO ADMINISTRATIVO no guarda relao como o fato jurdico, onde este

encontra base no direito privado. O fato jurdico aquele que gera efeitos na
ordem jurdica, de forma que dele se originam e se extinguem direitos.

O fato administrativo no tem relao com este conceito, pois que no considera
os efeitos jurdicos produzidos , mas sim com a atividade material realizada no
exerccio da funo administrativa, que tem condo de gerar efeitos de ordem
prtica para a Administrao . Exemplos de fato administrativo temos: apreenso
de mercadorias e disperso de manifestantes, desapropriao de bens privados.
Logo percebe-se que tais fatos retratam nica e exclusivamente alterao
dinmica na Administrao. A noo de fato administrativo mais ampla do que
fato jurdico, pois que os fatos administrativos no retratam somente aqueles fatos
que geram efeitos na rbita administrativa mas os simples tambm.

O fundamento do fato administrativo o ato administrativo, ou seja, manifestada a

vontade administrativa atravs do ato administrativo, temos ento a partir da o
fato administrativo.

54
Porm h situaes que o ato administrativo no fundamenta o fato administrativo.
Como exemplos temos: mudana de departamento, alguma ao da
administrao que esteja formalizada atravs de ato administrativo.

Existem fatos administrativos voluntrios e naturais.

II- Atos da Administrao

A Administrao pratica atos privados e atos pblicos. Contratos regidos pelo

direito privado tambm so praticados pela Administrao. So considerados atos
da administrao e apesar de podermos cham-los de atos administrativos, no
so atos administrativos tpicos.

Celso Antonio Bandeira de Mello tambm faz aluso aos atos polticos ou de
governo, o que gera discordncia entre os doutrinadores, de forma que os atos
administrativos provem de lei, j que esta os precede e os atos polticos ou de
governo so aqueles que alcanam maior liberdade de ao e resultam de normas
constitucionais. O carter governamental sobreleva o administrativo

III- Atos Jurdicos e Atos Administrativos

O ato jurdico no direito privado se caracteriza como ato de vontade, com
capacidade de produzir determinado efeito no mundo jurdico. Os elementos
estruturais do ato jurdico so: sujeito, objeto, a forma e a prpria vontade.

Tais elementos tambm esto presentes no ato administrativo. Contudo alguns

elementos tem funes especiais. O sujeito sempre uma pessoa investida de
prerrogativas pblicas e o objeto ter sempre de atingir um determinado fim
publico.

De qualquer forma, o ato administrativo tambm ser um ato de vontade para

produo dos mesmos efeitos do ato jurdico.

55
O novo Cdigo Civil introduzido pela Lei 10406/2002 apresentou algumas
alteraes relativa aos atos jurdicos quando no se faz mais necessrio indicar o
objeto da vontade como adquirir, modificar ou extinguir direitos e obrigaes, como
antes ocorria no artigo 81 do antigo Cdigo.

Outra alterao a adoo da teoria alem do negcio jurdico. A noo de ato

jurdico se configura pela manifestao de vontade em conformidade com o
ordenamento jurdico e o negocio jurdico se configura na declarao de vontade
dirigida pela obteno de um resultado esperado pelo emitente

O ncleo do ato jurdico vontade jurgena, ou seja, aquela que capaz de

produzir efeitos no mundo jurdico e no a perseguio especificada pela vontade
em relao aos direitos e obrigaes.

Logo o ato jurdico gnero do qual o negcio jurdico espcie.

Ato jurdico toda vontade legitima preordenada produo de efeitos jurdicos

O antigo cdigo civil tratou o conjuntamente o ato jurdico e o negocio jurdico. O

novo cdigo cuidou especificamente do negcio jurdico artigos 104 a 184, onde
estabeleceu norma genrica, que aos atos jurdicos lcitos, mas que no
representam negcios jurdicos, se aplicam no que couber, as disposies a estes
ltimos.

Diante ento da nova expresso do Cdigo Civil, devem os atos administrativos

enquadrar-se como atos jurdicos, pois a vontade jurgena emitida pelo agente da
administrao ser emitida em conformidade com a lei e no representar negocio
jurdico, pois que a vontade do agente a reproduo da disposio legal
independente do desejo ou no agente.

56
Contudo, a administrao tambm poder praticar negcios jurdicos.

IV- CONCEITO

No h uniformidade entre os doutrinadores quanto ao conceito de ato

administrativo. Contudo, trs pontos so fundamentais para caracterizar o ato
adm. O primeiro deles se d quando a vontade emana de agente da administrao
pblica ou dotado de prerrogativas pblicas. O segundo deles de que a
produo de efeitos jurdicos com fim pblico e em terceiro e ultimo lugar toda esta
categoria de atos deve ser regida basicamente pelo direito pblico.

- A vontade administrativa que significa a exteriorizao da vontade considerada

como proveniente do rgo administrativo e no do agente, por isso que o ato
administrativo um ato jurdico e no um negcio jurdico.

Aps estas premissas o ato administrativo pode ser considerado como sendo
a exteriorizao da vontade dos agentes da Administraes Pblica e ou de
seus delegatrios, nessa condio, que sob regime de direito pblico, vise a
produo de efeitos jurdicos, com o fim de atender ao interesse pblico.

Os sujeitos da manifestao de vontade do Estado devem estar de alguma forma

vinculados Administrao Pblica.

No conceito supra foram mencionados 2 tipos de agentes: agentes da

administrao pblica e os delegatrios.

Os agentes so todos aqueles que integram a estrutura funcional dos rgos

administrao pblica das pessoas federativas em qualquer dos poderes, bem
como aqueles que pertencem a administrao indireta Autarquias, fundaes
pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista. O nico

57
pressuposto exigido para sua caracterizao que no mbito de sua competncia
exeram funo administrativa.

Os agentes delegatrios so todos aqueles que embora no integrem a

administrao pblica, receberam incumbncia de exercer por delegao, funo
administrativa e quando estiverem tais pessoas no exerccio da referida funo
administrativa, estaro atuando na mesma condio dos agentes da
administrao. Fora desta funo, estes agentes delegatrios estaro
desempenhando atos jurdicos e negcios jurdicos, prprios de direito privado.

Os atos administrativos praticados pelos agentes delegatrios sero considerados

como atos de autoridade para fins de controle de legalidade por meio das aes
especificas voltadas para os atos estatais, como mandado de segurana e ao
popular.

REGIME JURDICO DE DIREITO PBLICO

Este instituto significa dizer que h regras e princpios jurdicos especficos para os
atos administrativos que no incidem sobre os atos privados, pois que aqueles
configuram-se como atos de poder e como tais devem ser dotados de certas
prerrogativas especiais.

Da que o regime jurdico de direito pblico o que rege basicamente os atos

administrativos, cabendo o direito privado faz-lo supletivamente.

SILNCIO ADMINISTRATIVO

Este tema, se reflete quanto a possibilidade de ocorrer a omisso administrativa,

quando esta obrigada a se manifestar.

58
Na lei civil, o silncio como regra encontra amparo no consentimento tcito
considerando-se os usos ou as circunstncias normais, s no sendo aceita
quando a lei dispuser que haja manifestao expressa. artigo 111 do CC.

No direito pblico, contudo, no ser esta a concluso. O silencio por si s no

revela a pratica de ato administrativo, uma vez que inexiste manifestao formal
de vontade, no havendo qualquer declarao do agente, ocorrendo sim um fato
jurdico administrativo, produzindo efeitos de ordem jurdica.

Haver distino quando a lei j aponta conseqncias quando ocorrer a omisso

e quando no aponta qualquer referncia sobre os efeitos.

Quando a lei indica temos: 1- quando o silncio importar manifestao positiva

anuncia tcita - neste caso considera-se que a Administrao pretendeu emitir
vontade com carter de anuncia- quando o silencia implica manifestao
denegatria

ELEMENTOS (ATRIBUTOS) DO ATO ADMINISTRATIVO

1- COMPETNCIA

o circulo de atuao do administrador, definido em lei para o exerccio legtimo

da atividade. chamada de competncia administrativa, diferenciando-a da
competncia legislativa e jurisdicional.

O fundamento da competncia o da diviso de tarefas. Este elemento anda ao

lado da capacidade do direito privado, que a idoneidade de atribuir-se a algum
a titularidade de relaes jurdicas.

A competncia tem que decorrer de norma expressa. No h presuno de

competncia administrativa. Contudo no a lei a fonte exclusiva da competncia

59
administrativa, pois para rgos de elevada hierarquia ou finalidades especficas,
pode a fonte da competncia vir da Constituio. Exemplos: artigo 84 a 87
competncia do Presidente da Repblica; 48, 49, 51 e 52 congresso nacional,
cmara dos deputados e senado federal; 96, I e II tribunais do judicirio e 71
tribunal de contas todos da CRFB/88.

Logo podemos concluir que se a competncia do rgo vem da lei esta

ORIGINRIA e de seus rgos internos tal competncia pode vir de atos
administrativos e da competncia SECUNDRIA.

Logo a competncia administrativa s pode decorrer de texto expresso, seja da

constituio, da lei e de atos administrativos.

A competncia tem duas caractersticas: inderrogabilidade, ou seja, a

competncia de um rgo no se transfere a outro por acordo entre eles ou por
assentimento do agente da administrao. Prevista em texto expresso a
competncia dever ser rigidamente ser obedecida por todos,
improrrogabilidade, ou seja, a incompetncia no se transmuda em
competncia, pois que se um rgo no tem competncia para certa funo, no
poder vir a t-la por fato superveniente, exceto que a norma definidora seja
alterada.

A competncia pode ser definida de acordo com a matria, a hierarquia, o lugar e

o tempo.

DELEGAO E AVOCAO

H situaes em que o agente pode transferir a outro hierarquicamente inferior,

funes que originariamente lhe so atribudas. Este fato se chama de delegao
de competncia, mas para isso deve ter norma expressa. Exemplo temos o artigo
12 do Decreto lei 200/67.

60
A lei pode impedir que algumas funes sejam objeto de delegao e so
chamadas de funes indelegveis que se transferidas acarretam a invalidade.

O ato de delegao no retira a competncia da autoridade delegante, que

continua competente cumulativamente com a autoridade delegada.

Se o delegante atrair para sua esfera decisria a prtica de ato objeto de

delegao dar-se- o fenmeno inverso, ou seja, a AVOCAO, cujo objetivo
evitar decises concorrentes e eventualmente contraditrias.

Temos como exemplos de delegao o artigo 84 da CR que admite a delegao

aos Ministros de Estado de algumas de suas funes. Outro exemplo da
modificao de competncia que se deu atravs da EC 45/2004 que introduziu o
inciso XIV no artigo 93 quando passou a admitir que servidores do Judicirio
recebam delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero
expediente sem carter decisrio e temos ainda outro exemplo o do artigo 103-B,
4, III quanto fala da possibilidade do CNJ avocar os processos disciplinares em
curso instaurados contra membros ou rgos do poder judicirio.

2- OBJETO

a alterao no mundo jurdico que o ato administrativo pretende processar, o

objetivo imediato da vontade exteriorizada pelo ato, a vontade com vistas a
determinado fim.

Pode o objeto do ato administrativo consistir na aquisio, no resguardo, na

transferncia, na modificao, na extino ou na declarao de direitos.

O objeto para ser vlido deve ser lcito e possvel.

61
A vontade do agente exteriorizada pelo ato administrativo, produz muitas das
vezes a prpria vontade do legislador e da se configura uma atividade vinculada e
o objeto vinculado. Exemplo de objeto vinculado: licena para exercer a
profisso em todo o territrio nacional e neste caso no Pode o agente restringir o
mbito do exerccio profissional.

Contudo, em outras hipteses, permitido ao agente a liberdade de traar linhas

que delimitem seus atos, mediante avaliao dos elementos que constituem
critrios administrativos, este caso estaremos perante o objeto discricionrio
constitui a parte varivel do ato, sendo possvel a fixao de termos, condies e
modo.
Exemplo: autorizao para funcionamento de feira em logradouro ou praa
pblica, podendo a autoridade fixar os limites de horrio, ainda que o interessado
tenha pedido de forma diferente.

3- FORMA

o meio pelo qual se exterioriza a vontade, pois a vontade tomada de forma

isolada, s existe na mente do administrador.

A forma deve ser vlida, no sentido de compatibilizar-se com o que a lei ou ato
equivalente com fora jurdica dispe e tudo tem haver com os procedimentos
administrativos adotados pelos agentes.

O princpio da solenidade vigora no direito administrativo, ao contrrio do que

vigora no direito privado, pois nesse a liberdade das formas que prevalece, nos
termos do artigo 107 do CC..

No direito pblico toda a atividade deve estar voltada para o interesse pblico. O
ato deve ser escrito, registrado e publicado. Contudo, existem excees quanto a
esta exigncia: gestos de guarda de trnsito, palavras como atos de polcia de

62
segurana pblica ou sinais como semforos ou placas de transito. Mas tais
meios so excepcionais.

Quanto ao silencia administrativo, esse s pode ser considerado se a lei no

dispuser diferente para fins de sua validade..

Em algumas hipteses o vicio de forma constitui, mera irregularidade sanvel, sem

afetar a rbita jurdica de qualquer pessoa. Nesses casos no haver anulao,
mas a simples correo pelo instituto da convalidao do ato. Exemplo temos que
um ato deveria ser formalizado por ordem de servio e foi por portaria, como
exigia a lei.

Em outras hipteses, o vicio de forma insanvel pois afeta o ato em seu

contedo. Temos o exemplo da resoluo que determine determinado ato de
utilidade pblica para fins de desapropriao, porm a lei exige que seja por
decreto do chefe do executivo, logo este ato tem vicio insanvel.

4- MOTIVO

Motivo a situao de fato ou de direito que gera a vontade do agente quando da

pratica do ato administrativo.

O Motivo pode ser discricionrio ou vinculado.

Motivo de direito a situao de fato eleita pela lei como ensejadora da vontade
administrativa. Motivo de fato a prpria situao de fato. Se a situao de fato j
est delineada na lei, caber ao agente to somente a aplicao da norma, logo
considera-se neste momento o motivo vinculado.

63
Quando a lei no determina a situao ftica , transfere-se ao agente a verificao
da ocorrncia atendendo a critrios de carter administrativo. Logo o motivo
discricionrio.

Motivo e motivao tem sido causa de discusso na doutrina. Contudo h

distino entre ambos. Motivo a situao ftica que gera o ato administrativo e
motivao a justificao expressa dentro do texto do ato.

Outra discusso se d quanto a obrigatoriedade ou no da motivao. Alguns

entendem que tal obrigatoriedade se d somente quanto aos atos vinculados.
Quanto ao motivo este obrigatrio.

S se poder considerar a motivao obrigatria se houver norma legal expresse

neste sentido, de forma a aplicar o principio da legalidade. Exemplo: artigo 50 da
Lei 9784/99.

Conclui-se, pois que, se os atos mencionados na lei como obrigatria a sua

motivao, caso no haja, sero invlidos por ofensa lei.

Alguns mencionam o artigo 93, inciso X da CF que menciona sobre as decises

administrativas dos tribunais. Contudo importante salientar que tal dispositivo se
refere ao poder judicirio.

5- FINALIDADE

A finalidade do ato administrativo ser sempre o interesse pblico, pois o intuito do

administrador o bem comum e o desrespeito ao interesse pblico se configura
abuso de poder sob a forma de desvio de finalidade, ofendendo tambm a
princpios da impessoalidade e da moralidade.

O desvio de finalidade, segundo alguns, seria um vicio objetivo.

64
CARACTERSITICAS

1- IMPERATIVIDADE
Imperatividade ou coercibilidade so atos administrativos cogentes, obrigando a
todos que se encontrem no circulo de incidncia.

O principio da supremacia do interesse pblico, justifica a coercibilidade dos atos

administrativos.

Decorre da imperatividade o poder que tem a administrao de exigir o

cumprimento do ato. A exigibilidade, assim, deflui da prpria natureza do ato
imperativo.

2- PRESUNO DE LEGITIMIDADE

Os atos assim quanto editados trazem em si a presuno de legitimidade, ou seja,

presuno de que nasceram com as devidas normas legais.

O fundamento precpuo de que os atos so emanados por aqueles que possuem

parcela do Poder pblico com objetivo de alcanar o interesse pblico.

Tal presuno de legitimidade iures tantum.

O efeito da presuno de legitimidade a auto-executoriedade, que admite que o

ato seja imediatamente executado.

Outro efeito o da inverso do nus da prova cabendo a quem alegar, no ser o

ato legitimo.

3- AUTO-EXECUTORIEDADE

65
O ato administrativo, to logo emitido, pode ser imediatadamente executado. No
direito pblico permitido a execuo de oficio das decises administrativas sem
interveno do Poder Judicirio.

O fundamento da auto-executoriedade a salvaguarda com rapidez e eficincia

do interesse pblico. Esta caracterstica utilizada no poder de policia. Exemplo;
destruio de bens, demolio de obras com risco de desabamento.

Em algumas situaes o ato administrativo desprovido de auto-executoriedade

como cobrana de multa e desapropriao.

MRITO ADMINISTRATIVO

O ncleo do mrito administrativo a oportunidade e a convenincia, avaliando-se

a conduta pelo prprio agente administrativo, relativas ao motivo e ao objeto que
inspiram o ato administrativo discricionrio. Quanto aos demais elementos do ato
administrativo no poder o administrador exercer qualquer avaliao como na
competncia, finalidade e forma.

FORMAO E EFEITOS DO ATO ADMINISTRATIVO.

1- PERFEIO - A perfeio somente vai se dar quando o ato administrativo

encerrar o seu ciclo de formao. Logo os atos administrativos podem ser
perfeitos e imperfeitos.

2- EFICCIA - E a idoneidade que tem o ato administrativo para produzir

efeitos, de forma que o ato est pronto para atingir o fim a que foi
destinado. A eficcia comporta trs tipos: temporal que leva em
considerao o perodo da produo de efeitos; espacial: que considera o

66
 mbito de incidncia dos efeitos; e subjetiva: que se refere aos indivduos
que estaro submetidos ao ato.

3- EXEQUIBILIDADE - Efetiva disponibilidade da administrao para dar

operatividade ao ato. Logo o ato adm pode ter eficcia mas no ser
exeqvel.

4- VALIDADE - conformao do ato com a lei ou outro ato de grau mais

elevado.

Algumas situaes devemos demonstrar:

A) ato vlido, eficaz e exeqvel os atos foram editados de acordo com a

lei, tem aptido e efetiva possibilidade de serem concretizados.
B) Ato vlido e ineficaz e conseqentemente inexeqvel o ato est em
conformidade com a lei, mas no completou seu ciclo de formao e por
isso no tem idoneidade para ser concretizado.
C) Ato invlido, eficaz e exeqvel ato foi edital em desacordo com a lei,
mas j idneo a produzir efeitos e pode produzi-los, incidindo aqui a
presuno de legitimidade dos atos adm.
D) Ato Invlido, eficaz e inexeqvel ato em desconformidade com a lei,
embora formado, est sujeito a termo ou condio futura, no sendo pois
operante ainda.
E) Ato Invlido e ineficaz e fatalmente inexeqvel contraria a lei, no
completou o ciclo de formao e por isso no tem condies de ser
executado.

Classificao dos atos administrativos atos vinculados e discricionrios,

simples, complexos e compostos e outros Motivao teoria dos Motivos
Determinantes. Mrito Administrativo Controle da discricionriedade

67
Classificao dos atos administrativos.

1- Critrio dos Destinatrios: Atos Gerais e Individuais

Atos Gerais tambm conhecidos como normativos, so os que regulam uma

quantidade indeterminada de pessoas que se encontram na mesma situao
jurdica. So considerados tambm como de natureza legislativa, por trazerem em
si os aspectos de generalidade, abstrao e impessoalidade e em alguns casos se
submetem-se ao controle de constitucionalidade nos termos do artigo 102, I, a da
CRFB/88.

Atos individuais tambm chamados de concretos, so aqueles que so

proferidos para fins de regular situaes jurdicas concretas, com destinatrios
individualizados, definidos mesmo que para uma coletividade. Exemplos: licena
para construo, decreto expropriatrio. Ao contrrio dos atos gerais ou
normativos, podem ser impugnados diretamente pelos interessados quanto a
legalidade, administrativamente ou judicialmente.

2- Critrio das Prerrogativas: Atos de Imprio e Atos de Gesto.

Atos de Imprio so os que se caracterizam pelo poder de coero decorrente do

poder de imprio (ius imperii), no se sobrepondo a vontade particular do
administrador. Exemplos: atos de policia, decretos de regulamentao.

Atos de gesto se configura quando o Estado atua no mesmo plano jurdico dos
particulares quando se trata da gesto da coisa pblica, e neste aspecto intervm
freqentemente a vontade do particular. Exemplo: negcios contratuais. Nestes
casos no h coercibilidade dos atos de imprio.

3- Critrio de liberdade de ao: Atos Vinculados e Discricionrios.

68
Atos vinculados so aqueles em que ao agente no dada a liberdade de
apreciao da conduta, se limitando a repassar o comando da lei, no havendo
qualquer subjetivismo ou valorao, mas apenas averiguao de conformidade
entre o ato e a lei.

Atos discricionrios a lei autoriza o agente a proceder a uma avaliao de

conduta, certamente considerando a inafastabilidade da finalidade do ato. A
avaliao incidir sobre os motivo e o objeto do ato. A doutrina majoritria entende
que os atos discricionrios no refletem liberdade absoluta de agir pelo
administrador.

4- Critrio da Interveno da Vontade Administrativa: atos simples, compostos e

complexos.

Atos simples o ato emana da declarao de vontade de um s rgo ou agente

administrativo, seja ele singular ou colegiado. Exemplo: nomeao do Presidente
da Repblica, deliberao de um Conselho.

Atos complexos so aqueles cuja vontade final da administrao exige a

interveno de agentes ou rgos diversos, havendo certa autonomia , ou
contedo prprio em cada uma das manifestaes, mas para fins de formar um
nico ato. As vontades so homogneas, h identidade de contedo e fins.
Exemplo: investidura do Ministro do STF se inicia pela escolha do Presidente da
Repblica, aps passa pela aferio do Senado Federal e culmina com a
nomeao.

Atos compostos no se compem de vontades autnomas, embora mltiplas.

Na verdade h uma nica vontade autnoma de contedo prprio, as demais
sero meramente instrumentais, pois se limitam a verificao da legitimidade do
ato de contedos prprios. Exemplo: nomeao do Procurador Geral da repblica
depende de prvia aprovao pelo Senado artigo 128, 1 da CRFB. A

69
nomeao o ato principal, sendo a aprovao prvia o ato acessrio,
pressuposto do principal.

Os atos em geral que dependem de autorizao, aprovao, proposta, parecer,

laudo tcnico, homologao, visto e etc..., so atos compostos.

Celso Antonio Bandeira de Mello, em razo da dificuldade de distino entre ato

composto e procedimento, nega a existncia dessa categoria.

A vontade de rgos colegiados se configuram como ato simples coletivo, pois as

vontades formadoras so interna corporis.

5- Critrios dos Efeitos: Atos Constitutivos, Declaratrios e Enunciativos.

Atos constitutivos so aqueles que alteram a relao jurdica, criando,

modificando ou extinguindo direitos. Exemplos: autorizao, sano disciplinar e
ato de revogao.

Atos Declaratrios so os que apenas declaram situao preexistente.

Exemplo: ato que declara irregularidade administrativa em rgos administrativa,
admisso, licena, homologao, iseno, anulao.

Atos enunciativos indicam juzos de valor, dependendo de outros de carter

decisrio. Exemplo: certides, atestados, informaes, pareceres, vistos, que
configuram juzo, conhecimento ou opinio.

5- Critrio da retratabilidade Atos revogveis e irrevogveis.

Atos revogveis so aqueles que a administrao est livre para retirar do

mundo jurdico, fazendo cessar seus efeitos em razo de critrios meramente

70
administrativos. Estes atos no chegaram a criar direitos subjetivos aos
destinatrios, pois que neste caso deveriam ter os efeitos mantidos.

Atos irrevogveis so aqueles que a administrao no pode mais retir-los do

mundo jurdico por razes administrativas de oportunidade e convenincia.
Exemplo: licena para exercer profisso.

6- Critrios da Executoriedade Atos Auto-executrios e No auto-executrios.

Atos auto-executrios so aqueles que tem idoneidade jurdica de serem

postos imediatamente em execuo, no dependendo de autorizao prvia, nem
do judicirio.

Atos no auto-executrios dependem de autorizao prvia.

TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES

Esta teoria tem origem no direito francs e baseia-se no principio de que o motivo
do ato administrativo deve sempre guardar compatibilidade com a situao de ato
que gerou a manifestao da vontade. A inexistncia dessa situao provoca a
invalidade do ato.

A aplicao deste principio incide sobre os atos discricionrios, pois que se estes
no exigirem a devida motivao, se assim o fizerem, estaro vinculados a essa e
se o interessado comprovar a inexistncia da realidade ftica, ao to ter vicio de
legalidade.

CONTROLE DO MRITO ADMINISTRATIVO

vedado ao judicirio o controle judicial do mrito administrativo, j sendo

entendimento do STJ e do STF.

71
ATO ADMINISTRATIVO Espcies de atos administrativos decretos,
resolues, licena, permisso, autorizao e outros extino dos atos
administrativos.

Os atos administrativos podem ser classificados em 2 categorias: contedo e

forma.

Quanto ao contedo so: autorizao, licena, admisso, permisso, aprovao,

homologao, parecer e visto.

Quanto a forma: decreto, portaria, resoluo, circular, despacho e o alvar.

1- AUTORIZAO ato administrativo unilateral, discricionrio, precrio e

constitutivo, pelo qual se consente que o particular exera atividade ou utilize bem
pblico.

necessria a autorizao quando a atividade solicitada pelo particular no pode

ser exercida legitimamente sem o consentimento do Estado.

Exemplos de autorizao: lei 10.826 de 22/12/03, concesso de lavra em matria

de recursos minerais e radiodifuso sonora e de sons e imagens. contudo tais
institutos no tem fisionomia de contratos administrativos e sim autorizaes.

2-LICENA CARATER DEFINITIVO ato administrativo, unilateral, vinculado e

delcaratrio; atos e consentimento estatal, nunca so conferidos de oficio, o direito
preexiste a licena tendo ela natureza declaratria. s h exceo quanto a
licena para construir.

72
3ADMISSO ato administrativo unilateral e vinculado pela qual a
Administrao reconhece ao particular que preencha os requisitos legais, o direito
prestao de servios pblicos.

Negado o direito poder o particular se utilizar de mandado de segurana.

Exemplo: admisso em escola pblica, hospitais e estabelecimentos de
assistncia social.

4- A PREMISSO em regra conduta discricionria do adm pub pode ser

chamada de simples ou incondicionada e pode ser tambm condicionada

Restou apenas a modalidade de permisso de uso de bem pblico como ato

administrativo unilateral, discricionrio e precrio.

CONFLITOS a lei 9472/97 que regula o sistema de telecomunicaes trata da

permisso como ato administrativo em que pese a previso da lei 8987/95
confuso.

APROVAO ato administrativo unilateral e discricionrio, sendo condio

de eficcia do ato e pode ser a priori ou a posteriori. No controle a priori equivale a
autorizao para a prtica do ato e no a posteriori equivale a seu referendo.
Exemplos: Artigo 52, III, IV, XI, e artigo 49, IV, XIV e XVII.

HOMOLOGAO manifestao vinculada, unilateral e s pode ser produzida a

posteriori, onde a Administrao reconhece a legalidade de um ato jurdico
examinando unicamente o aspecto da legalidade do ato.

H na doutrina quem entenda que a homologao se presta a exame de

legalidade e tambm de convenincia. Carvalhinho discorda, pois se fosse
possvel o exame de convenincia no haveria distino da aprovao. Exemplo:
artigo 43, VI da Lei 8666/93, quando h homologao do procedimento licitatrio.

73
VISTO ato adm que se limita a verificao da legitimidade formal de outro ato,
mas pode ser ato de mera cincia. Visto condio de eficcia do ato que o exige.

1- DECRETOS E REGULAMENTOS

DECRETOS atos que se originam da manifestao de vontade do chefe do

executivo, resultante de sua competncia administrativa especifica artigo 84, IV
da CRFB assim se aplicam aos governadores e prefeitos pelo PRINCIPIO DA
SIMETRIA DAS FORMAS jurdicas, e tambm porque so mencionadas nas
constituies estaduais e nas leis orgnicas municipais;

Os decretos podem ser gerais quando adotam os requisitos das leis, ou seja, so
abstratos, genricos. exemplo : decreto que regulamentar uma lei. Portanto estes
decretos representam atividade de carter administrativo

Os decretos individuais so aqueles que tem destinatrio especifico exemplo:

decreto de nomeao de servidor pblico.

De acordo com a construo doutrinria h os decretos regulamentares e os

autnomos comentar as aulas passadas

Quanto aos regulamentos so considerados atos administrativos o artigo 84, IV

da CR a ele se refere expressamente;

Embora nem sempre, servem como apndices dos decretos. segundo HELY, os
regulamentos so atos postos em vigncia por decreto, quando outros atos como
resolues podem tem este fim.

74
H diferena entre decreto regulamentar e decreto que pe o regulamento em
vigor. aquele visa a funo regulamentar e este visa to somente dar vigncia ao
regulamento.

Diferenas entre regulamentos e decretos:

1- OS DECRETOS TEM FORA JURIGENA PRPRIA, VIGORAM POR SER

ATOS INDEPENDENTES AO PASSO QUE OS REGULAMENTOS NO;
2- OS DECRETOS PODEM SER NORMATIVOS OU INDIVIDUAIS AO
PASSO QUE OS REGULAMENTOS SOMENTE SO ATOS
NORMATIVOS;

2- RESOLUES E DELIBERAES

RESOLUO ato normativo ou individuais, emanados de autoridades de alto

escalo da administrao. So matrias de resolues aquelas inerentes as
competncias administrativas especficas do agente.

So tpicos atos adm e portanto tem natureza derivada, pressupondo sempre a

existncia de lei que lhe autorize. no se confundem com as resolues do texto
constitucional do artigo 59, VII que se configuram como atos autnomos e
independentes e de natureza primria exemplo: atos do senado federal ou do
congresso nacional que independem de sano e so regulamentadas por regras
jurdicas de acordo com o regimento interno. e normalmente tratam de interesse
direto das casas legislativas.

OUTRO EXEMPLO resoluo expedidas pelo cnj e ainda artigo 155,2, IV e 68,
2 da CRFB

75
DELIBERAES so atos oriundos de rgos colegiados, como conselhos,
comisses, tribunais administrativos, representam a vontade majoritria de seus
componentes.

3- INSTRUES, CIRCULARES, PORTARIAS, ORDENS DE SERVIO,

PROVIMENTO E AVISOS.

Todos estes atos servem para que a adm organize seus servios.

4- ALVARS DE LICENA E DE AUTORIZAO

Segundo CRETELLA Jr, embora sejam considerados os alvars como precrios

ou definitivos, tais atributos so da licena e da autorizao e no do alvar

5- OFICIOS.

So atos formais de comunicao no seio da adm e entre esta e terceiros.

6-PARECERES

Podem ter carter normativo quando adotados pelo administrador a todas as

hipteses idnticas. Contudo o juzo de valor integrante do parecer no poderia
nunca ter cunho normativo e sempre tem opinativo.

Pareceres consubstanciam-se opinies de alguns agentes administrativos.

Quando o parecer facultativo quando a adm no est obrigada a adot-lo em
alguns casos.

7- CERTIDES ATESTADOS E DECLARAES

8- DESPACHOS

76
10- PREMISSO ato administrativo e precrio de consentimento para que o
particular execute servio de utilidade pblica lei 8987 pacificou tratando-a como
contrato adm.

13- APROVAO, HOMOLOGAO E VISTO.

14- ATOS SANCIONATRIOS so as punies aplicadas aos que transgridem

normas administrativas. Existem sanes internas e externas

15- ATOS FUNCIONAIS TIPICOS ATOS ADMI.

EXTINO DE ATOS ADMINISTRATIVOS

EXTINO NATURAL ocorre da extino natural dos efeitos do ato ex.

destruio de mercadoria nociva ao consumo pblico. Autorizao por prazo certo
para exerccio de atividade.

EXTINO SUBJETIVA ocorre com o desaparecimento do sujeito que se

beneficiou do ato. sendo o ato intransfervel a morte do sujeito extingue o ato por
falta do elemento subjetivo.

EXTINO OBJETIVA ocorre qdo praticado o ato desaparece o objeto.

Interdio de estabelecimento e este vem a desaparecer ou desativado.

CADUCIDADE ocorre quando a nova legislao impede a permanncia do ato,

a perda de efeitos jurdicos em razo de norma jurdica superveniente contrria.

DESFAZIMENTO VOLITIVO invalidao, revogao e cassao.

77
Invalidao (ou Anulao). 2- Revogao. 3- Teoria da Convalidao,
Sanatria e Confirmatria do ato administrativo

NULIDADES NO DIREITO PRIVADO - obedecem ao sistema dicotmico da

nulidade e da anulabilidade nulidade artigo 166 do CC e artigo 171 do CC
diferenas: nulidade no admite convalidao e na anulabilidade admite. o juiz
pode decretar a nulidade de oficio enquanto a anulabilidade s pode se for
alegado.

NO DIREITO ADMINISTRATIVO, houve conflito doutrinrio quanto esta dualidade

dos atos nulos ou anulveis. H quem entenda que a administrao pblica
poder conviver com os efeitos dos atos nulos e dos atos anulveis Celso
Antonio Bandeira De Melo, Oswaldo Aranha Bandeira De Melo, Seabra Fagundes,
Cretlea Junior, Sergio De Andrea Ferreira.

A DOUTRINA ESTRNGEIRA ADOTA A DOUTRINA DUALISTA.

CARVALHINHO adota a doutrina dualista, contudo a regra geral da nulidade,

considerando assim graves vcios e somente por exceo pode dar-se a
anulabilidade, at porque o interesse pblico que rege a adm publico e os
interesses so indisponveis como regra.

Uns autores usam a denominao anulao e outros invalidao( Celso Antonio

Bandeira De Melo) o autor quando fala em invalidao empresta sentido amplo,
abrangendo a nulidade e a anulabilidade.

INVALIDAO foram de desfazimento do ato em razo de vicio de legalidade.

Seu pressuposto exatamente a existncia do vcio.

78
Os atos adm precisam observar seus requisitos de validade para gerarem efeitos,
sem eles o ato no pode ter eficcia.e por isso para ele seja invalidado deve ter a
presena de vicio.

Logo, vcio de competncia decorre da inadequao entre a conduta e as

atribuies do agente. ato praticado fora do circulo de sua atuao legitima
enseja abuso de poder na modalidade excesso de poder. Exemplo ato praticado
por agente subordinado, cujo competncia do agente superior.

VCIO DE FINALIDADE pratica de atos direcionados a interesses privados.

exemplo: autorizao a determinada pessoa a quem quer beneficiar.

VCIO DE FORMA ato que inobserva ou omite o meio de exteriorizao exigido

para o ato. exemplo: punio do sumria do servidor sem abertura de processo
adm que garanta a ampla defesa e o contraditrio.

VCIO DE MOTIVO ocorre de trs modos: 1- inexistncia de fundamento do ato;

2- fundamento falso, incompatvel com a verdade real; 3- fundamento desconexo
com o resultado. se o agente pratica o ato sem razo haver vicio de motivo

VCIO DO OBJETO vcio do objeto pratica de ato de contedo diverso do que

a lei determina. h vicio se o objeto ilcito, impossvel ou indeterminvel.
Exemplo: autorizao para atividade proibida; aplicao mais grave ao servidor
que a adequada ao fato.

QUEM PODE INVALIDAR?

A adm pub ou o judicirio atravs de mando de segurana, ao popular, ao civil

pblica artigo 103- a smulas vinculantes tambm podem ser adotadas como
forma de anulao de atos adm lei 11.417.

79
A adm pub pode invalidar seus atos com base no principio da autotutela e este
fundamento se inicia no principio da legalidade.

H o dever de invalidar.

LIMITAES INVALIDAO: 1- DECURSO DO TEMPO prescrio e

decadncia para preservar a estabilidade das relaes jurdicas e 2)
consolidao dos efeitos produzidos, que em alguns casos so chamados por
alguns autores como a teoria do fato consumado. so situaes excepcionais .
Exemplo trf 5.

STF J OBSERVOU QUE QUANDO FOREM AFETADOS INTERESSES

INDIVIDUAIS A ANULAO NO PRESCINDE DA OBSERVNCIA DO
CONTRADITRIO.

Contudo, o direito positivo apresenta hiptese de contraditrio para desfazimento

do ato lei 8666 contraditrio antes do desfazimento do processo de licitao
artigo 49, 3 da lei.

EFEITOS ex nunc para a invalidao smulas 473 e 376.

CONVALIDAO conhecida por alguns como aperfeioamento ou sanatria.

FORMAS:

RATIFICAO suprimento da ilegalidade que vicia o ato.

REFORMA - forma de aproveitamento do ato onde outro ato suprime a parte

invlida do ato anterior, mantendo a parte vlida.

CONVERSO - se assemelha a reforma

80
REVOGAO pressuposto interesse pblico poder discricionrio - origina-se
da administrao pblica efeitos ex tunc

Atos insuscetveis de revogao: atos que exauriram seus efeitos, atos vinculados
e atos que geram direitos adquiridos (atos de aposentadoria), atos que integram
procedimentos administrativos pela simples razo da precluso que impede o ato
posterior e os meros atos administrativos como pareceres, certides e atestados.

LICITAES E CONTRATOS

Para a Administrao Pblica exercer todas as suas atividades, ela precisa se

valer de bens e servios fornecidos por terceiros, sendo obrigada a formar contratos para
realizao de obras, prestao e servios, fornecimento de bens, execuo de servios
pblicos e locao de imveis.
A escolha, portanto, das pessoas a serem contratadas pela Administrao Pblica
um ato vinculado procedimento especfico, previsto em lei, conforme se v pelo
procedimento licitatrio, que veio para evitar os riscos das escolhas arbitrrias e pessoais
dos agentes pblicos, sendo um procedimento anterior ao prprio contrato.
Natureza Jurdica como este instituto se insere dentro do quadro jurdico
Procedimento Administrativo vinculado.
Conceito - Procedimento Administrativo vinculado por meio do qual os entes da
Administrao Pblica e aqueles por ela controlados selecionam a melhor proposta entre
as oferecidas pelos vrios interessados com dois objetivos: celebrao do contrato ou
obteno do melhor trabalho tcnico, artstico ou cientfico (JSCF).
Formao do vnculo contratual administrativo entre o Estado e o administrado.
um processo administrativo vinculado destinado a selecionar o interessado que proponha
a contratar com melhores condies para a Administrao Pblica (DFMN)
Segundo DFMN um processo porque envolve uma srie de atos autnomos
coordenados que visam uma finalidade especfica que a habilitao especfica para
contratar, vinculado, pois uma vez iniciado no pode afastar as regras por eles
prefixados e destinado a selecionar porque tem como objeto a escolha de um
determinado sujeito.
Segundo Flvio Amaral Garcia (PGE/RJ), a licitao um procedimento que visa
selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica, observada a
igualdade de condies entre todos os licitantes, revelando um carter instrumental, eis
que trata apenas de um meio para o atingimento de uma finalidade pblica maior, que a
prpria contratao administrativa.
NJ procedimento administrativo com fim seletivo (JSCF). Para DFMN processo
administrativo.

DISCIPLINA NORMATIVA

1. Art. 22, XXVII, CRFB/88 declarando a competncia privativa da Unio Federal

para legislar sobre as normas gerais de licitao, conforme edio da EC 19/98;

81
 2. Art. 37, XXI obrigatoriedade da licitao pela Administrao Pblica;
3. Art. 71, II e VI competncia dos TCs no controle do dinheiro pblico;
4. Lei 8.666/93 Estatuto das Licitaes;
5. Lei 10.520/02 Prego - tem carter especial perante a Lei 8.666/93;
6. Lei 8.248/91 aquisio de bens e servios de informtica, devidamente
regulamentada pelo decreto 7174/2010;
7. Lei 8.987/95 (concesses e permisses) e 11.079/04 (PPPs) normas especficas;
8. Lei 12.232/2010 contratao e servios de publicidade prestados por agncias
de publicidade;
9. LC 123/02 regulamenta o art. 179, da CRFB/88 Estatuto Nacional das
Microempresas e Empresas de Pequeno Porte tratamento diferenciado e
favorecido (Decreto 7581/11);
10. Lei 12.462/11 Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas RDC voltado
para as Copas das Confederaes e do Mundo, e para os Jogos Olmpicos
opcional e por isso deve constar no edital.

DESTINATATRIO DO ESTATUTO E DAS LICITAES

Pessoas Federativas estas pessoas j tinham suas prprias leis e receberam a

incumbncia de adapt-las aos princpios gerais da lei federal para uniformizao do
quadro normativo fundamentado art. 118 da Lei 8666/93.
Todos os rgos administrativos dos Poderes Legislativo/ Judicirio/ Executivo, TCs,
MPs art. 117.

API a lei no distinguiu, e por isso esto sob o manto do Estatuto. A jurisprudncia tem
decidido que os dirigentes das SEM e EPs tm sido considerados autoridades para fins
de MS contra ato praticado em licitaes. Contudo, devem-se conciliar as questes que
envolvem Empresas Pblicas e SEM que realizem atividades econmico-empresariais
art. 37, XXI, e art 1, pargrafo nico, do Estatuto, c/c art. 173, 1, da CRFB/88.

Neste caso, foroso reconhecer a inaplicabilidade das licitaes para estas

empresas que desempenhem atividades desta natureza, que so atividades fins, por
absoluta impossibilidade jurdica. Para outras atividades, consideradas de meio, estas
se submetem as licitaes autores que adotam esta corrente: Carlos Ari Sundfeld; Celso
Antnio Bandeira de Mello. Maria Sylvia contrria.

A EC 19/98 estabeleceu que lei prpria viesse a regular matria relativa s licitaes
das SEM e EPs, atravs do art. 173, 1, da CRFB/88, observados os princpios gerais
desses institutos, devendo quando ocorrer a derrogao da Lei 8.666/93 quanto a
aplicabilidade de suas normas. Esta nova lei dever ter carter genrico e de
competncia da Unio posio incensurvel de Marcus Jurema.

Fundos Especiais so rgos, e por isso, despidos de personalidade jurdica e por

constiturem-se em reservas financeiras criadas por lei, cuja a gesto sempre fica a cargo
de um rgo pblico, necessrio confirmar a obrigatoriedade de licitao, apesar de
dispensvel pela impropriedade da indicao.
As entidades sobre controle direto ou indireto das pessoas federativas so aquelas de
natureza paraestatal, que gerindo dinheiro pblico, e normalmente institudas por lei, so
obrigadas a prestar contas ao TCU (Sistema S) TC j decidiu pela no prestao de
contas, mas atualmente a Controladoria Geral da Unio determina o relatrio de gesto
de contas onde deve ser disponibilizado de forma transparente.

82
FUNDAMENTOS DA LICITAO
1. Moralidade Administrativa lealdade e boa-f (CABM). A licitao veio para
coibir eventuais condutas de improbidade, impessoalidade;
2. Igualdade de Oportunidades permitir a competitividade entre os interessados,
que essencial do prprio instituto das licitaes.
OBJETO
Imediato seleo de determinada proposta;
Mediato obteno da obra, servio ou produto.

A contratao o objetivo, tendo a licitao o carter procedimental e instrumental,

porquanto espelha um meio para alcanar um fim.
Em regra, a pessoa que realiza a licitao a mesma que vai figurar como contratante
no contrato, mas o estatuto permite que os consrcios pblicos, ao realizarem as
licitaes, prevejam nos editais que o sujeito contratante no seja o consrcio, mas sim
uma das pessoas federativas que no figure como pactuante. uma exceo regra
geral.
PRINCPIOS BSICOS art. 3, Lei 8.666/93
Legalidade, impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, probidade
administrativa, vinculao ao instrumento convocatrio e do julgamento objetivo
(JSCF);
O instituto das licitaes vai tirar seus fundamentos dos princpios gerais de
marcada orientao socioeconmica, como a competio e a igualdade, bem
como princpios setoriais como da vinculao ao instrumento convocatrio, do
julgamento objetivo e do sigilo (DFMN);
Segundo Flvio Amaral Garcia (PGE/RJ) legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade, eficincia, competitividade, isonomia, vinculao ao
instrumento convocatrio, procedimento formal e julgamento objetivo.
O princpio da legalidade basilar na atividade administrativa, no autorizando
que o administrador faa ou deixe de fazer algo de acordo com sua vontade
pessoal
O campo das licitaes, obriga que o administrador observe as regras que a lei
impe, aplicando o princpio do devido processo legal, devendo escolher a modalidade
certa, que os critrios sejam claros e objetivos, etc....
- Quanto a moralidade em impessoalidade
Os conceitos ticos devem ser observados quanto moralidade e quanto a
impessoalidade a Administrao deve dispensar o mesmo tratamento a todos que estejam
na mesma situao jurdica. Estes princpios se correlacionam.
No direito h condenao quanto a aplicao dos princpios dissociados de valores
jurdicos e morais. Logo, mesmo que no haja disciplina legal, vedado ao administrador
conduzir-se de modo ofensivo tica e a moral.
- Quanto ao princpio da igualdade (isonomia)
Art. 5, CRFB/88 direito fundamental.
Dispensa de mesmo tratamento a todos os administrados que se reconhecem na
mesma situao jurdica.
Art. 37, XXI, CRFB/88 Igualdade de condies por isso que este princpio tem
bases constitucionais.
Est intimamente ligado ao da impessoalidade, mas esta igualdade de
expectativa de contratar com a Administrao.
Correlato ao princpio da igualdade a vedao de se estabelecerem diferenas
em razo da naturalidade, sede ou domiclio dos licitantes ou tratamento diverso de

83
natureza comercial, legal, trabalhista, previdenciria, entre as empresas brasileiras e
estrangeiras, conforme art. 3, 1, da Lei 8.666/93.
Tambm violao a princpio da igualdade, e portanto, inconstitucional,
considerar como fatores de verificao a anlise de propostas mais vantajosas os valores
relativos a impostos pagos ao ente federativo que realiza a licitao.
- Princpio da Publicidade
Amplitude de divulgao.
Exigncia de publicao de avisos com o resumo de editais art.21.
Audincias Pblicas de licitaes com valores vultuosos art. 39.
Procedimento licitatrio com maior publicidade, mesmo que o valor corresponda a
modalidade de menor rigor de divulgao art. 23, 4.
- Princpio da Probidade Administrativa
Honestidade, boa-f, moralidade por parte dos administradores.
Atividade voltada ao interesse administrativo.
- Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio
garantia do administrador e dos administrados.
As regras do certame devem ser fielmente obedecidas, caso contrrio, o processo
no vlido.
Por este princpio evita-se a alterao do critrio do julgamento.
- Princpio do julgamento objetivo
Correlato do princpio da VIC.
H critrios e fatores seletivos previstos no edital (art. 45)
O objetivo foi descartar o subjetivismo e personalismos, incidindo a objetividade
at quando houver empate entre duas ou mais propostas, que dar-se- por meio de
sorteio art. 45, 2.

PRINCPIOS CORRELATOS art. 3

1. Princpio da Competitividade que correlato ao princpio da igualdade,
isonomia.
No princpio da isonomia entra a questo das cooperativas, onde h muita
controvrsia. As cooperativas reguladas em seu modelo clssico, pela Lei
5.764/71, visam obter resultados econmicos atravs de esforos prprios dos
cooperativados, assumindo carter tipicamente associativo.
Porm, sua atuao vem apresentando esforos, onde demonstram carter
tipicamente empresariais.
Ao participarem de licitaes eram-lhe exigidas igualdade de condies em
relao aos demais participantes (tambm entendimento de Manuel Justen Filho),
sendo destinatrios de vantagens e privilgios tributrios, devendo a
Administrao se adequar para preservar a observncia do princpio da
competio e da isonomia.
Nesta distoro das cooperativas, formaram-se cooperativas de trabalho
com desfigurao legal, cuja atuao burlava a legislao trabalhista, causando-
lhe inabilitao em procedimento (TRF 2 AMS/9952-3 Rel. Desembargador
Mauro Lus Lopes, publicado em 07/04/2008, e Apelao Cvel17871 Rel. Reis
de Freide, publicado em 25/03/2008).
Ressalta-se o reconhecimento de editais que vedaram a participao
dessas entidades em licitaes para contratao de servios gerais.
Diante destas incertezas, adveio a Lei 12.690, de 19/07/2012, que disps
sobre as cooperativas de trabalho, criando novo modelo, diverso do que j tratado
na Lei 5.764/71, e com perfil mais prximo das sociedades empresrias,
revogando, inclusive, o art. 442, da CLT, que consignava no existir vnculo

84
 empregatcio entre a cooperativa e seus cooperativados, nem entre estes e os
tomadores de servios daquela.
Segunda esta nova lei, as cooperativas no podem ser impedidas de
participar de licitaes cujo objetivo seja a prestao de servios, operaes e
atividades previstas em seu objeto social, porm, no podem ser utilizadas para
intermediar mo de obra subordinada.
Esta lei tambm no se aplica s cooperativas de assistncia sade, de
transporte regulamentado pelo Poder Pblico, de profissionais liberais que
trabalhem em seus prprios escritrios e de mdicos que trabalhem e percebam
honorrios por procedimentos.
2. Outro princpio correlato o da Indistino, conexo com o da igualdade, no
podendo haver preferncias relativas naturalidade, sede, domiclio dos licitantes,
ressalvadas algumas excees previstas na Lei 12.349/2010.
3. Princpio da inalterabilidade do edital correlato ao da publicidade e da VIC,
conforme art. 41, que vinculam a Administrao s regras que ela mesmo
divulgou.
4. Princpio do Sigilo das Propostas que tem conexo com Princpio da Probidade
Administrativa e da Igualdade art. 41, 1.
5. Princpio do Formalismo Procedimental, que significa que o procedimento deve
seguir as regras e parmetros estabelecidos em lei.
6. Princpio da Vedao a Oferta de Vantagem correlato ao Princpio do
Julgamento Objetivo, onde as regras esto adstritas aos critrios fixados no edital,
art. 44, 2.
A Lei 12.349/2010 introduziu algumas alteraes no Estatuto indicando
hipteses de preferncia produtos manufaturados e servios nacionais,
acrescentando o caput do art. 3 promoo do desenvolvimento nacional
sustentvel. Cria-se, assim, hipteses de exceo ao Princpio da Indistino
art. 3, 5 - no obstante o somatrio dos produtos e das preferncias no pode
ser superior a 25% dos preos do produto e servios.
7. Princpio da Obrigatoriedade art. 37, XXI, CRFB/88 e art. 2, do Estatuto.

Segundo DFMN, os princpios correlatos so chamados de Princpios

Setoriais e so:
- Igualdade que sobressai nas fases iniciais do processo, nas fases finais
prevalece o da competio j com inteno de reduzir o procedimento ao licitante
que oferecer melhores vantagens;
- Legalidade submisso substantiva e formal do processo licitatrio s normas
legais;
- Legitimidade ligado finalidade pblica;
- Publicidade natureza instrumental;
- Moralidade probidade administrativa balizamento para licitude do
procedimento.
- VIC exigncia de submisso a todas as regras expressas na licitao.
- IO o ato administrativo decisrio deve ser restringir a aplicar os critrios
quantitativos e qualitativos.
- Objetividade do julgamento.
- Motivao.
- Sigilo.

DISPENSA DE LICITAO
Regra obrigatoriedade de licitar.

85
Exceo licitao dispensada, dispensa de licitao e inexigibilidade de licitao.
Excepcionalidade fogem regra geral.
A dispensa de licitao configura a possibilidade jurdica de realizar a licitao,
mas que pela particularidade do caso, o legislador no tornou obrigatrio.
O rol de hipteses TAXATIVO, no podendo ser ampliado pelo administrador.
H autores que fazem distino quanto a licitao dispensvel e a licitao
dispensada.
A licitao dispensvel artigo 24 da lei 8666/93 juridicamente possvel.
A licitao dispensada artigo 17, I e II lei 8666/93 casos especficos de
alienao de bens pblicos.
A lei licitatria anterior a lei 8.666/93, que era o Decreto-lei 2300/1986, previa alm
da dispensa e da inexigibilidade, hiptese de vedao do procedimento de licitao,
quando houvesse comprometimento da segurana nacional, devendo neste caso a
Administrao realizar a contratao direta.
A Lei 8.666/93 (vigente estatuto) no reproduziu a norma, visto que atualmente a
licitao pode ser invivel (inexigvel), mas no haver hiptese de vedao.
Porm, h opinio de que no h verdadeira hiptese de vedao e sim restrio
quando a Administrao no realiza licitao cujo objeto bem ou servio sem
similaridade ou de marcas exclusivas.
Os casos de dispensa devem sempre ser motivados, artigo 24, III, da lei
8666/93, devendo comunicar a dispensa em 3 dias autoridade superior, e esta dever
ratific-la e public-la na imprensa oficial em 5 dias, sendo a publicao condio de
eficcia do ato.
Extrai-se da norma que no precisa de justificao detalhada os casos de
dispensa do artigo 24, I e II lei 8666/93, que preveem a dispensa pelo critrio do VALOR,
sendo a verificao da legalidade mais simples e objetiva.
Critrio do valor: artigo 24, I e II lei 8666/93
Duas faixas - obras e servios comuns.
- compras.
O artigo 120, do Estatuto prev a faculdade do poder pblico realizar a
atualizao dos valores anualmente, porm os valores continuam os mesmos desde a
edio da lei.
Os valores que correspondem aos limites da dispensa so fixados em 10% sobre
as importncias limitadoras da modalidade convite artigo 23, I, a, e artigo 23, II, a, sendo
R$ 15.000,00, para obras e servios de engenharia, e R$ 8.000,00 para outros servios e
compras.
Entretanto, se os servios, obras e compras forem contratadas por sociedade de
economia mista e empresa pblica, bem como autarquias ou fundaes qualificadas
como agncias executivas, o limite passa para 20%.
Alcana tambm os consrcios pblicos formados por entes da federao,
introduzida pela Lei 11.107, de 2005, que regula os consrcios pblicos.
Situaes excepcionais:
- dispensvel a licitao em situaes de excepcionalidade e sua
declarao privativa do Presidente da Repblica com autorizao ou referendo do
Congresso Nacional, conforme previso do artigo 84, da CRFB/88.
- perturbao da ordem afeta a paz e a disciplina social e poltica, gerando
medidas de Estado de Defesa art.136, CRFB/88, e Estado de Stio art. 137, I,
CRFB/88.
- no o caso de qualquer comoo externa ou interna, preciso que se
caracteriza como GRAVE para justificar a dispensa.

86
 - a calamidade pblica, que situao natural ou no, que destri ou pe em risco
a vida, a sade, ou os bens de certos agrupamentos sociais, justifica a dispensa de
licitao. A declarao de calamidade pblica por decreto do Chefe do executivo no
condio sine qua non, visto que a lei no exige posio de Digenes Gasparini e
contra a de Carvalhinho.
- a dispensa em casos de emergncia tambm prevista em lei que deve
caracterizar-se pela urgncia no atendimento, para no causar prejuzo a segurana das
pessoas, obras, servios, equipamentos.
Os contratos nestas hipteses no podem ser prorrogados e somente podem
abranger os bens necessrios ao atendimento da situao de urgncia, devendo concluir-
se as obras e servios em at 180 dias artigo 24, IV.
Entretanto, este prazo tem sido flexibilizado quando invivel a sua observncia,
sem culpa da Administrao TCU, decises 820/96 e 927/00, admitindo a prorrogao e
tambm Manoel Justem Filho.
O risco de comprometimento segurana nacional tambm caso de dispensa,
pois caso prprio de risco soberania nacional. Tal situao deve ser decretada pelo
Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional artigo 24, IX.
Correlato situao ftica do comprometimento segurana nacional, temos o art.
24, XXVIII, introduzido pela Lei 11.484/07, quando tornou dispensvel a licitao para o
fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no pas que, cumulativamente,
tenham alta complexidade tecnolgica e envolvam defesa nacional, devendo ser proferido
parecer em cada caso por comisso especificamente nomeada pela mxima autoridade
do rgo interessado.
Este dispositivo se coaduna com os incentivos indstria sobre equipamentos da
TV digital e proteo a propriedade intelectual de topografias de circuitos integrados.
A diferena entre os incisos XXVIII e IX est em que neste ltimo h carter
genrico referindo-se a segurana nacional e o anterior visa a proteo propriedade
intelectual voltada a defesa nacional.
GNEROS PERECVEIS E OBRAS DE ARTE
Para a aquisio de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis
dispensvel a licitao, porm no permanente, pois s admissvel no tempo
necessrio realizao da licitao art. 24, XII, situao, de certo modo, emergencial. A
compra enquanto se aguarda o trmino do procedimento licitatrio feita com base no
PREO do dia.
Para restaurar ou comprar obras de arte ser dispensvel a licitao art. 24, XV.
A obra de arte pode ser mais ou menos reconhecida, dependendo da opinio pblica e da
crtica especializada.
H duas condies:
1 a obra ou objeto deve ser de autenticidade certificada;
2 e que o que for adquirido tenha pertinncia com a finalidade do rgo como os
museus, bibliotecas e escolas, no prestando tal dispositivo para aquisio de objetos de
artes para adornos de gabinetes. Se o rgo j possuir obra, poder restaur-la sem
licitao como prev o dispositivo.
DESINTERESSE NA CONTRATAO art. 24, V.
No acudindo interessados licitao anterior e a repetio do procedimento
redundar em prejuzo para a Administrao, mantidas as condies preestabelecidas,
ser dispensvel a contratao.
O desinteresse se configura quando nenhum particular assuma a posio de
contratar com a Administrao, sequer atendendo a convocao LICITAO DESERTA
E FRUSTADA.

87
 No o caso em que os candidatos tenham sido desclassificados por
inobservncia do edital, devendo, ento, a Administrao realizar nova licitao.
No o caso de revogao do certame, que s aconteceria se a Administrao
no tivesse mais interesse na contratao.
O desfecho da licitao deserta deve se dar por despacho declaratrio, onde a
comisso registrar a ocorrncia do fato.
ENTIDADES SEM FINS LUCRATIVOS
H dispensa nos casos de contratao de instituto que tenha por objeto estatutrio
pesquisa, ensino e desenvolvimento institucional ou que exera atividade de recuperao
social do preso art. 24, XIII.
Exige a lei que a instituio no tenha fins lucrativos. Deve ser observado pela
Administrao o vnculo de pertinncia, ainda que relativa entre os objetivos da instituio
e o objeto do contrato, caso contrrio ser mero ajuste de simulao.
No caso do artigo 24, XX, dispensa-se a licitao para contratao de associao
idnea de portadores de deficincia fsica sem fins lucrativos FIM SOCIAL. Entretanto,
necessrio que o preo do ajuste seja compatvel com o do mercado.
Pela Lei 9.648/98 houve a introduo do inciso XXIV, para a dispensa de licitao
para a celebrao de contratos de prestao de servios com as OS para as atividades
contempladas no contrato de gesto.
As OS so um tipo de qualificao jurdica concedidas a algumas pessoas
jurdicas que preencham os requisitos previstos na Lei 9.637/98, resultando, entre elas, a
ausncia de fins lucrativos, no tendo, pois, carter econmico.
De acordo com a lei, estas pessoas jurdicas celebram contratos de gesto,
ajustando-se mais modalidade de convnio do que a de contrato. Afastou-se, porm, o
regime de competio.
H dois instrumentos aqui o contrato de gesto, que vincula a OS ao contratante,
e os contratos de prestao de servios, visando ao cumprimento das atividades ligadas
as finalidades daquele primeiro. No haver licitao em nenhuma das hipteses.
Isto se aplica as OSCIPs Lei 9.790/99, mesmo o estatuto no as tendo
mencionado. Termo de parceria o instrumento que vincula Administrao Pblica.
DISPARIDADES DE PROPOSTAS
Preos incompatveis com as condies do mercado incompatveis so os
superiores e os inferiores.
Neste caso, a lei autoriza a contratao direta, onde o preo ajustado deve se
amoldar as faixas de mercado. Contudo, se todas as propostas tiverem esta
impropriedade, e por isso, forem desclassificadas, pode a Administrao das o prazo de 8
dias para apresentao de proposta compatvel artigo 48, 3.
Pode a Administrao contratar diretamente quando houver necessidade de
complementar obra, servio ou fornecimento anterior artigo 24, XI, porm, s se justifica
a dispensa se houver rescindido o contrato anterior em que o objeto no tenha sido
concludo. Entretanto, neste caso, a Administrao dever obedecer a ordem de
classificao do certame e ainda que o convocado aceite as mesmas condies do
contrato anterior, caso contrrio, dever promover outra licitao.
QUANTO S PESSOAS ADMINISTRATIVAS
dispensvel a licitao em situaes obrigacionais firmadas entre pessoas
ligadas prpria Administrao artigo 24, VIII, mas ainda assim exige-se a verificao
dos preos de mercado. H divergncias.
Para JSCF, esta dispensa somente alcana as pessoas Administrativas da mesma
rbita federativa do ente de direito pblico - contra: Manoel Justem Filho.

88
 Porm, esta norma no alcana as pessoas da Administrao indireta dedicada
explorao de atividade econmica, pois so pessoas voltadas para atividade empresarial
e com isso devem atuar no mercado com as mesmas condies das empresas privadas.
No haver licitao tambm quando o contrato celebrado entre os mesmos tipos
de pessoas, tambm criadas para este fim especfico, tiver o objeto de impresso de
dirios oficiais, de formulrios padronizados e de edies tcnicas oficiais, bem como
servios de informtica.
Esta norma se aplica as pessoas jurdicas de direito pblico interno. Logo, as SEM
e as EP que pretenderem contratar servios do art. 24, VIII e XVI, dever fazer licitao.
Outra questo posterior edio do Estatuto e a do art. 24, XXIII, onde as EP e
SEM podem contratar diretamente com suas subsidirias e controladas, com a condio
de que o preo esteja compatvel com o mercado.
Esta hiptese diversa da do inciso VIII. O dispositivo do inciso XXIII, atende ao
princpio da economicidade.
Pela dico da lei subsidirias e controladas so sinnimos.
Esta norma no se aplica s sociedades em que o poder pblico seja minoritrio
sociedades de meia participao do Estado.

LOCAO E COMPRA DE IMVEL

Quando ligada s suas finalidades precpuas, a Administrao pode adquirir ou
alugar imvel com a dispensa de licitao.
Entretanto, o bem imvel a ser adquirido deve ser indispensvel Administrao,
mas condio a avaliao prvia do imvel, para que fique configurado o preo de
mercado para o ajuste.
A lei anterior, Decreto 2.300/86, no previa motivao da escolha neste caso,
sendo mais razovel o estatuto atual para evitar o mau uso do dinheiro pblico, quando
houver outros bens pblicos disponveis.
ACORDOS INTERNACIONAIS
H acordos internacionais que possibilitam condies vantajosas para aquisio
de bens e servios. dispensvel a licitao para este tipo de contrato, mas este acordo
internacional deve ser aprovado pelo Congresso Nacional e que as condies sejam
realmente vantajosas.
PESQUISA CIENTFICA E TECNOLGICA art. 24, XXI
- Energia eltrica art.24, XXII
dispensvel a licitao no caso de contratao de fornecimento ou suprimento
de energia eltrica com concessionrios ou autorizados (Leis: 8.987/95; 9.074/95;
9.427/96; 9.648/98).
O regime de desestatizao procurou afastar os regimes de monoplio na
prestao de servios pblicos de natureza econmica, como por exemplo, o servio de
gerao, fornecimento e distribuio de energia eltrica, dispensando a licitao nestes
casos.
Em locais em que s existia uma prestadora de servios, teria o entendimento que
seria inexigibilidade, visto que no haveria competio, mas a Lei 9.427/1996, que dispe
sobre energia eltrica vedou a contratao direta por inexigibilidade em seu art. 23, 1.
Segundo JSCF, esta vedao desarrazoada, uma vez que o caso de
exclusividade, e por isso seria inexigibilidade.
- Transferncias de tecnologias art. 24, XXV
A Lei 10.973/04 dispe sobre incentivos s inovaes e pesquisa cientfica e
tecnolgica no ambiente produtivo, regulamentando os arts. 218 e 219, da CRFB/88.
Neste caso dispensada a licitao nos casos de contratos firmados por
instituio cientfica e tecnolgica ICT, ou por agncias de fomento quando o objeto do

89
ajuste for transferncia de tecnologia ou licenciamento de uso ou explorao de criao
protegida, assim considerada inveno.
Esta lei exige que estas entidades sejam sem fins lucrativos.
A Lei 12.349/10 acrescentou ao art. 24, inciso XXXI, mas na verdade, apenas
ampliou o art. XXV da mesma lei
CONSRCIOS PBLICOS E CONVNIO DE COOPERAO art. 24, XXVI
Este inciso foi introduzido pela Lei 11.107/05, que estabelece regras gerais de
contratao de consrcios pblicos.
Com os consrcios pblicos dispensvel a licitao no caso de ser celebrado
contrato de programa entre ele e as entidades APD e API, visando prestao de servios
pblicos de forma associada.
Contrato de programa aquele em que um ente federativo projeta e regula as
obrigaes que assume perante outra pessoa da federao ou consrcio pblico,
ressaltando a gesto associada de servios pblicos.
NAVIOS, EMBARCAES, AERONAVES E TROPAS
O que se leva em conta a necessidade de abastecimento de navios,
embarcaes, unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamentos quando houver
estada eventual de curto perodo em portos, aeroportos ou locais diversos de sua sede.
A lei estabeleceu que para esta dispensa o valor limite de R$ 80.000,00 (art.23,
II, a). Entretanto, poder haver situaes cujo valor ultrapasse e dever ser justificada
para configurar a situao de emergncia.
Estas tropas, embarcaes e aeronaves devero estar em atividade militar, servio
pblico, visto que o deslocamento dever ocorrer em operaes e alistamento.
PEAS NO PERODO DE GARANTIA art. 24, XVIII
Se d quando a Administrao precisa adquirir, do fornecedor original,
componentes ou peas, nacionais ou estrangeiras, para a manuteno de equipamentos
durante o perodo de garantia tcnica.
No basta a aquisio ser efetuada durante o perodo de garantia tcnica.
possvel obt-las no mercado de revendedores ou representantes comerciais mediante
regular licitao. Para a licitude da dispensa se faz necessria a condio de
exclusividade que deve ser indispensvel contratao da garantia.
Logo, h distino entre a aquisio do equipamento em si, que pode ter sido feita
sem licitao, quando autorizado por lei, ou pode ser resultado de processo licitatrio que
pode, inclusive ter a participao do fornecedor.
O que est em foco a compra de peas para o equipamento no perodo de
garantia tcnica e na compra do equipamento.
Em qualquer das hipteses pode constar do edital e da proposta do participante
que a assistncia no referido perodo se far, exclusivamente, pela aquisio de peas
junto ao fornecedor.
Portanto, possvel admitir a hiptese de haver licitao para a aquisio do
equipamento e dispensa para a aquisio de peas e componentes a serem utilizados no
perodo de garantia tcnica.
MATERIAIS DE USO MILITAR art. 24, XIX.
Para manter a padronizao exigida pela estrutura de apoio logstico dos meios
navais, areos e terrestres, pode ser feita a contratao direta para compra de materiais
de uso pelas foras armadas.
No se incluem nessa hiptese materiais de uso pessoal e administrativo, visto
que para estas necessrio o processo licitatrio.
Esta padronizao deve resultar de parecer da comisso instituda por Decreto do
Presidente da Repblica. Esta uma deciso interna de carter administrativo-
institucional, visando segurana nacional.

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 Quanto a esta hiptese de dispensa h divergncias:
- Manoel Justen Filho hiptese de inexigibilidade abrangida pelo art. 25, sendo
invivel a competio.
- Jess Torres e JSCF hiptese de dispensa, visto que a inviabilidade de
competio natural, mas sim instituda internamente pela Administrao por motivos de
ordem institucional, pois em tese poderia haver licitao, porm, o legislador considerou
mais relevante, afastando a obrigatoriedade de licitar.
Quanto aos militares ainda, o art. 24, XXIX, com a alterao da Lei 11.783/08,
quantos aos contingentes militares das Foras singulares brasileiras a servio da paz no
exterior, podem adquirir bens e servios de forma direta, porm os preos e escolha de
fornecedores devem ser justificados, com a ratificao do comandante do contingente.
CATADORES DE MATERIAIS RECICLVEIS XXVII
O poder pblico pode contratar por fora da Lei 11.445/07 que trata das diretrizes
gerais de saneamento bsico, por dispensa, associaes ou cooperativas constitudas
exclusivamente por pessoas fsicas de baixa renda, reconhecidas estas, oficialmente,
como catadores de materiais reciclveis. necessrio a edio de ato regulamentar para
configurar a condio legal de catadores, bem como que ser considerada de baixa
renda.
O contrato realizado com a associao ou cooperativa, sendo o intuito da norma
de cunho social e visa alcanar pessoas de escasso poder aquisitivo. Alm disso,
atividade propicia recirculao da riqueza, decorrente de sua comercializao, reciclagem
e reutilizao.
O objeto da contratao a coleta, processamento e comercializao de resduos
slidos reciclveis ou reutilizveis, em locais em que j se disponha de coleta seletiva de
lixo.
AGRICULTURA FAMILIAR E REFORMA AGRRIA
Lei 12.188/201 institui a Poltica Nacional de Assistncia Tcnica e Extenso Rural
para a Agricultura Familiar e Reforma Agrria (PNATER) ao lado do Programa Nacional
que objetiva a organizao e execuo desta poltica (PRONATER).
Atravs deste diploma foi inserido o inciso XXX, ao art. 24, estabelecendo a
dispensa no caso de contrato com instituio ou organizao pblica ou privada, como ou
sem fins lucrativos para prestao de servios de assistncia tcnica e extenso rural no
mbito do referido programa.
Segundo JSCF no parece razovel a dispensa no caso de entidades com fins
lucrativos.
PRODUTOS ESTRATGICOS PARA O SUS
No caso de contratao em que houver transferncia de tecnologia de produtos
estratgicos para o SUS, disciplinados pela Lei 8.080/90, inciso XXXII, reproduzido pela
Lei 12.715/12.
Esta dispensa alcana ainda as contrataes para aquisio desses produtos
durante etapas de absoro de tecnolgica.
O ato vinculado e vem da direo nacional do SUS.
PROGRAMA DE CISTERNAS E ACESSO GUA
Inciso XXXIII, inserido pela Lei 12.873/13, visando beneficiar famlias de baixa
renda atingidas pela seca ou falta regular de gua. Poder haver contratao direta de
pessoa privada sem fins lucrativos para implementao de cisternas ou outras tecnologias
sociais de acesso gua, para consumo humano e produo de alimentos.
INEXIGIBILIDADE DE LICITAO art. 25.
Inviabilidade de competio em especial incisos I a II so numerus clausulus
(exemplificativo).

91
 A hiptese deve ser justificada como manda o art. 26, e comunicada em 3 dias
autoridade superior.
Quando a situao se enquadrar na dispensa tambm, para alguns a
Administrao Pblica deve optar pela dispensa pelo princpio da legalidade.

MODALIDADES

1 CONCORRNCIA art. 23, I, c e II, c contrataes de grande vulto.

Obras e servios de engenharias; e compras e servios.
Se for consrcio pblico faixa alterada para o dobro (at trs entidades federativas) e o
triplo (em caso de nmero superior de pactuantes) Lei 11.107/05.
Maior rigor formal.
Exigem os requisitos mnimos de qualificao previstos no edital art. 22, I e 1, L.
8.666/93.
Exigncia de concorrncia, independente do valor.

Aquisio / Alienao de Bens; Certame pode ser de cunho internacional;

concesso (art. 18-A Inverso de fases Lei 11.196/05) e nacional; concesso de
direito real de uso; concesses florestais (lei 11.284/06).
2 tipos de concorrncia: Nacional Empresas nacionais dentro do territrio nacional e
Internacional Podem participar empresas internacionais.

Caractersticas: 1. Formalismo mais acentuado com habilitao preliminar; 2.

Publicidade mais ampla mais 45 dias (art. 21, 2, I, b e II, a).

2. Tomada de Preos caractersticas: 1)entre interessados previamente

cadastrados nos registros dos rgos pblicos e pessoas administrativas ou que atendam
as exigncias para o cadastramento at o 3 dia anterior data do recebimento das
propostas (art. 22, 2), 2) Menos formal que a concorrncia vulto mdio, 3) Faixas de
valor: art. 23, I, b e II, b. Nos mesmos moldes da concorrncia no caso de consrcio
pblico em dobro ou triplo (art. 23, 8), 4)Menos ampla a divulgao, j que s
participam os que esto cadastrados e os cadastrveis. Na lei anterior (DL 200/86) s
participavam os cadastrados.

Quanto aos no cadastrados, a Administrao s pode exigir os documentos

normalmente exigidos para o cadastramento (art. 27 a 31).

Publicidade Menor (art. 21, II, b e III).

2.1 Registros Cadastrais (art. 34)

Os rgos pblicos devem atualizar seus registros cadastrais uma vez ao ano. Maior
celeridade, no precisando apresentar documentos de habilitao no momento da
convocao do edital, bastando somente um certificado (art. 36 1).

Os rgos pblicos podem se socorrer dos registros de outros rgos, pois se est
habilitado perante um, estar perante o outro.

92
Caractersticas da Tomada de Preos : Inscrio ou possibilidade de
inscrio + habilitao prvia (na concorrncia, a habilitao fase autnoma do certame)
que uma antecipao desta fase mais substituio pela concorrncia (art. 23, 4), mas
a recproca no verdadeira.

3. Convite: menor formalismo (art. 23, I, a e II a). No h edital. O instrumento

convocatrio se chama carta convite. Para o mximo de 3 interessados do ramo. Na lei
anterior, somente os convidados podiam participar. Nesta, qualquer um pode + formalismo
tnue (art. 22, 3).

O desinteresse do convidado ou dos convidados autoriza a administrao realizar o

confronto das propostas entre dois ou somente um interessado, devendo justificar a
Administrao, se no o fizer, dever repetir o certame (art. 22, 7).

H entendimento de que a Administrao pode anular o convite somente quando 3

aparecerem (STJ Resp. 640.679-RS) contra JSCF sob o argumento de que mesmo
aparecendo menos de 3 os candidatos tm direito subjetivo a participar do certame.

Se no houver participantes, a licitao Deserta.

4. Concurso: (art. 22, 4) escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico

aferio intelectual. No h necessariamente a contratao.

O prmio ou a remunerao s ser feita se o autor transferir Administrao os direitos

patrimoniais e permitir a utilizao, de acordo com a convenincia, nos termos do acordo.

5. Leilo: (art. 22, 5) venda de bens mveis inservveis + vender produtos

legalmente apreendidos ou penhorados + alienar bens imveis adquiridos em
procedimento judicial ou atravs de dao em pagamento (art. 19).

Tem direito a compra quem oferecer o maior lance, devendo ser igual ou superior
avaliao. Ampla publicidade. A avaliao do bem obedece ao princpio da preservao
patrimonial dos bens pblicos (art. 54, 1).

O leilo pode ser feito por leiloeiro oficial ou servidor designado pela Administrao.

Tipos de licitao: Menor preo verificao objetiva.

Melhor tcnica;
Tcnica e Preo: Medio ponderada;
Maior lance ou oferta.

Classificao: Ato administrativo vinculado. A desclassificao ocorre por 2

razes:

a) inobservncia do edital
b) preos excessivos ou inexequveis

Quando houver empate sorteio (art. 45, 2)

93
Habilitao anterior a classificao e est sujeita a recurso (art. 43, 5 e 6) com duplo
efeito.

1) no pode haver desistncia da proposta aps a habilitao exceto por motivo justo
derivado de fato superveniente e aceito pela comisso;
2) aps abertos os envelopes das propostas, no pode mais haver desabilitao ou
desclassificao relativa habilitao a no ser que os fatos ocorressem aps o
julgamento.

Uma vez habilitado, segue a classificao e aps a adjudicao pela autoridade superior.

Nos termos do art. 50 no h direito subjetivo a contratar somente lhe conferindo a

qualidade de vencedor.

Efeitos do Resultado final da Licitao:

1. Responsabilidade de vencedor, assumida ao participar do certame;

2. Impossibilidade de nova licitao enquanto eficaz o ato final. Digenes acrescenta o
direito dos proponentes retirar seus documentos. JSCF diz que no pode.

Aps a classificao seguem as fases de homologao e adjudicao pela autoridade

superior. Quando os autos chegarem pode ocorrer:

1. Retorno dos autos para correo de irregularidades se estas forem superveis;

2. Invalidar o certame no todo ou em parte se houver vcio insanvel;
3. Revogar a licitao por questes administrativas (art. 49).
4. Homologar. Esta homologao se enquadra no plano do poder hierrquico e tem o
condo de confirmar os atos praticados. A consequncia jurdica da homologao a
adjudicao.

Uma vez homologada, segundo a doutrina, a Administrao estar vinculada

prtica da Adjudicao e a celebrao do contrato.

A declarao do resultado final da licitao confere ao licitante vencedor apenas a

preferncia na contratao, tendo mera expectativa. Uma vez homologada, confere ao
vencedor o direito subjetivo a contratar, visto os princpios da Boa-f e presuno de
legalidade dos Atos Administrativos, conferindo ao vencedor o direito a indenizao pela
no contratao por responsabilidade seja contratual ou extracontratual.

RDC Lei 12.462/2011 fases:

Preparatria; Publicao do Inst. Conv; Apresentao de propostas ou lances; julgamento;

habilitao recursal; encerramento.

Movimento da desburocratizao e celeridade a fase da habilitao posterior ao

julgamento como regra geral, mas pode se inverter se houver ato motivado e previso no
edital.

A publicidade pode ocorrer de forma direta dos fornecedores por DOU, jornal de grande
circulao ou stio eletrnicos. Os critrios de julgamento:

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1. Menor preo ou maior desconto;
2. Tcnica e preo.
3. Melhor tcnica ou contedo artstico;
4. Mais oferta de preos.
5. Maior retorno econmico.

- Inconstitucionalidades impreciso do que seja obra, servio e compras voltados aos

eventos esportivos internacionais e haveria ofensa ao art. 37, XXI; outra situao
quando h o regime de contratao integrada, quando 1 s interessado elabora o projeto
bsico e executivo e sua prpria execuo, concentrando atividades que seriam
desempenhadas por executores diversos, outra seria no campo ambiental conferindo
compensao quando do licenciamento ambiental ADI 4655/2011, Autos PGR.

No RDC, a lei admite que o oramento estimado para contratao s seja tornado pblico
aps o encerramento da licitao (como tambm no prego).

ANULAO No h obrigao de indenizar, salvo se o contratado j houver executado

parte do objeto at o momento da invalidao. Art. 49, pp. 2 c/c art. 59.

Produz efeitos ex tunc e compromete todos os atos que o sucederam e ato vinculado
devendo ser justificado com razes que o provocaram para permitir o controle da
legalidade.

O fato do ato anulatrio no gerar a indenizao conforme artigo 49, pp. 1, demanda
doutrina que considera inconstitucional por afronta ao art. 37, pp. 6.

Em apoio a este entendimento temos Manoel Justem Filho.

Esta anulao demanda contraditrio e ampla defesa. Art. 49, pp. 3.

O art. 49, fala em desfazimento, o que se aplica tanto para anulao quanto para
revogao.

Revogao- ato realizado quando j concluda a licitao por critrios adm.

Revogao condicionada. Os fatos que originam a revogao devem ser supervenientes.

Recursos Adm. 3 tipos 1 hierrquico, representao e pedido de reconsiderao

- Quanto aos recursos hierrquicos, cabem em 5 dias teis (art. 109), a contar da
intimao do ato ou lavratura da ata para

a) habilitao ou inabilitao do licitante;

b) julgamento das propostas;
c) anulao ou revogao da licitao e
d) indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral, sua alterao ou
cancelamento.

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- A representao prevista no prazo de 5 dias teis, como recurso contra deciso
relacionada com o objeto da licitao, da qual no caiba recurso hierrquico Art. 109.

- Recurso de Reconsiderao dirigido ao Ministro de Estado ou Secretrio Estadual ou

Municipal no prazo de 10 dias teis quando o administrador tenha sido punido com a
penalidade de declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Adm.

- Apenas os recursos contra a habilitao ou inabilitao e contra julgamento das

propostas tm efeito suspensivo, exceto se todos renunciarem seu direito recursal.

- Os demais recursos podem ter efeito suspensivo, mas discricionrio.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Contrato administrativos Gnero

Espcies - Contratos Administrativos e Contratos da Administrao.

1-Contratos da Administrao

Estado firma compromissos recprocos com terceiros, realizando contratos, onde a

Administrao Pblica figura num dos plos da relao jurdica contratual.

So considerados como contratos privados da Administrao regulados pelo Direito Civil

ou Empresarial.

Neste caso a administrao age no seu ius gestionis, tendo como exemplo compra e
venda, doao, permuta e outros.

2- Contratos administrativos.

A Administrao age com seu ius imperi, sendo contratos tpicos da administrao,
aplicando-se as normas de direito privado de forma supletiva, j que incidem basicamente
normas especiais de direito pblico.

o ajuste firmado entre a Administrao Pblica e um particular, regulado basicamente

por normas de direito pblico para fins de atendimento ao direito pblico.

3- Norma constitucional artigo 22, XXVII da CRFB/88, artigo 37, XXI e artigo 173, 1, III
da CRFB/88.

A lei 8666/93 disciplinam os contratos administrativos, j tendo sofrido diversas alteraes

posteriores como a Lei 8883/94.

A lei 8666/93 em virtude de condensar normas e princpios fundamentais sobre contratos

administrativos conhecida como Estatuto dos Contratos e Licitaes Pblicas.

4- Caractersticas.

4.1 Relao Contratual

96
4.1.1 Formalismo o contrato deve ser escrito e no basta o ajuste entre as partes, no
sendo possvel o contrato verbal.
4.1.2 Comutatividade os direitos e obrigaes das partes devem estar expressos e
previamente ajustadas e conhecidas alm de equivalentes.
4.1.3 Confiana recproca - o contrato o que melhor comprovou suas condies de
contratar com a administrao, onde o legislador somente permitiu a subcontratao de
obra, servio ou fornecimento at o limite consentido;
4.1.4 Bilateralidade o contrato ter obrigaes para ambas as partes.

4.2 Posio Preponderante da Administrao

Como estes contratos visam a atender um interesse pblico bem como participa a
Administrao Pblica de um dos plos da relao jurdica, se reflete ai a sua situao de
preponderncia em relao ao contratado, conforme se v do artigo 54 da Lei 8666/93.

Este privilgio conseqncia do regime jurdico de direito pblico que regula os

contratos administrativos.

5- Espcies

5.1- Contratos de obra o objeto pactuado tem haver com a construo, reforma,
fabricao, recuperao ou ampliao de determinado bem pblico.

5.2- Contratos de Servios visam obter determinada utilidade concreta de interesses

para a administrao e tem haver com um fazer que podem ser servios comuns e
tcnicos profissionais.

5.3- Contratos de Fornecimentos destinam-se a aquisio de bens mveis

necessrios consecuo dos servios administrativos so verdadeiras compra e
venda.

5.4 - Contratos de concesso e permisso

5.5- Alienaes e Locaes - a doutrina sempre asseverou que tais contratos eram
regidos pela lei de direito civil e continuam, sendo utilizadas para elas alguns requisitos
especiais a serem cumpridos pela Administrao conforme artigos 17 a 19 da Lei 8666/93

6- Clusulas de Privilgio ou clusulas exorbitantes

So vantagens especiais atribudas pela prpria lei. So prerrogativas conferidas na

relao contratual e constituem verdadeiros princpios de direito pblico. So elas:

Alterao unilateral do contrato esta pode ser quantitativa preo e qualitativa

objeto artigo 65, 1 da Lei 8666/93;
Resciso unilateral extingue a relao contratual e deve ter seus motivos justificados
artigo 78 da lei. Cabe exceo de contrato no cumprido somente no caso do artigo
78, XV.
Fiscalizao da execuo do contrato;
Aplicao de sanes;
Ocupao provisria de bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto
do contrato.

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EQUAO ECONMICA-FINANCEIRA DO CONTRATO Relao entre objeto e preo.
As partes quando contratam visam manter uma linha de equilbrio que possibilitam o
cumprimento contratual de acordo com suas clusulas. Existem vrias formas de
reequilibrio do contrato

Reajuste - forma preventiva usada pelas partes no momento da contratao para

preservar os contratados dos efeitos do regime inflacionrio, estabelecendo pelas partes
um ndice de atualizao idneo.

O legislador inseriu entre as clusulas necessrias do contrato administrativo o preo e as

condies de pagamento e quando for o caso os critrios de reajuste. Sem esta avena o
preo se mostra irreajustvel e fixo.

Reviso esta forma de reequilibrio do contrato e da equao econmico-financeira

deriva de ocorrncia de fato superveniente, desconhecido pelos contratantes no momento
da contratao. Se a alterao unilateral da administrao provoca nus ao contratado
desequilibrando a equao econmico-financeira do contrato, o mecanismo ser o da
reviso do preo.

AULA 10

FORMALIZAO

Deve ser formalizada mediante documento inscrito, salvo para pequenas compras para
pronto pagamento.
Os contratos devem ser solenes, sendo necessrio o seu arquivamento em ordem
cronolgica e o registro de seus extratos.

As clausulas essenciais so aquelas indispensveis a validade do negcio jurdico nos

termos do artigo 55 da lei 8666/93

DURAO DO CONTRATO

Os contratos administrativos devem ser celebrados por prazo determinado, adstrita

vigncia dos respectivos crditos oramentrios e estes tem durao de 12 meses como
regra geral.

E toda a contratao referente a bens e servios s podem ser contratados se houver

previso de recursos oramentrios que assegurem o pagamento das obrigaes.

H 3 excees em que os contratos administrativos podem ter durao mais longa que os
crditos oramentrios de cada exerccio financeiro:

1- contratos relativos a projetos fixados no Plano Plurianual;

2- contratos que tenham por objeto a prestao de servios contnuos de forma
continua quando houver a previso de preos e condies mais vantajosas para a
administrao, cujo limite de 60 meses;
3- contratos de locao de equipamentos e utilizar programas de informtica quando
ento podero ter durao de at 48 meses.

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PRORROGAO DOS CONTRATOS

A prorrogao dos contratos fato que permite a continuidade da prestao dos servios,
alm do prazo estabelecido e por bvio pressupe a permanncia do mesmo objeto da
contratao inicial.

O artigo 57 estabelece as hipteses de prorrogao, devendo ser sempre justificada e

previamente autorizada pela autoridade competente.

RENOVAO DOS CONTRATOS

Este termo tem sido empregado como prorrogao quando na verdade segundo a melhor
doutrina significa a inovao do no todo ou em parte do ajuste, mantido, porm seu objeto
inicial.

A lei vigente no mais contempla este instituto para fins de contratao direta e o que se
impe hoje a necessidade de prvia resciso contratual para fins de contratao direta
nos termos que a lei permite.

INEXECUO DO CONTRATO

A inexecuo do contrato pode dar-se de vrias formas: inexecuo total ou parcial;

culposa e sem culpa.

A inexecuo culposa importa em imediata resciso do contrato por quem deu causa e
outros efeitos podem advir da culpa, como o dever de indenizar, a suspenso do direito de
contratar novamente conforme artigo 78 da Lei 8666 e seus efeitos esto no artigo 80, I a
IV.

A inexecuo sem culpa se d pela ocorrncia de fato superveniente a celebrao que

impedem ou dificultam a concluso do contrato. So situaes excepcionais. Esta
resciso poder ser contornada se a parte beneficiada pelo evento imprevisvel modificar
eqitativamente as condies do contrato.

A Teoria da Impreviso se d quando ocorre durante o contrato fatos supervenientes

excepcionais e imprevisveis que subvertem a equao econmico-financeira do contrato
e o efeito da teoria da impreviso aquele em que a parte no puder cumprir de nenhum
modo as obrigaes contratuais dar-se- a resciso sem culpa e se for possvel o
cumprimento porm causar nus para a parte, ter esta direito reviso do preo para
restaurar o equilbrio rompido.

FATO DO PRNCIPE

O equilbrio do contrato pode ser afetado por fatos ou medidas institudas pelo prprio
Estado e neste ponto se configura a teoria do fato do prncipe. Ressalta-se que a
alterao produzida pelo Estado licita, modificando as condies do contrato e
provocando prejuzo ao contratado e seu pressuposto a lea administrativa.

Parte da doutrina entende que o fato deve emanar da mesma pessoa jurdica que
celebrou o ajuste, mas outra parte da doutrina ente que o prncipe o ESTADO.

99
CASO FORTUITO OU FORA MAIOR.

EXTINO DO CONTRATO.

1- CUMPRIMENTO DO OBJETO
2- TERMINO DO PRAZO
3- IMPOSSIBILIDADE MATERIAL OU JURIDICA - exemplo desaparecimento do
objeto e a jurdica importa o cumprimento do ajuste mas no nas condies do
contrato como falncia do contratado ou a dissoluo da sociedade.
4- INVALIDAO - por vcios de legalidade artigo 60 a 64 da Lei 8666. Neste caso
imprescindvel a abertura de processo administrativo para apurao da
irregularidade com concesso de prazo para o contratado se manifestar. O efeito
da invalidao do contrato retroage.
5- RESCISO PODE SER AMIGVEL, JUDICIAL E ADMINISTRATIVA E POR
ARBITRAGEM(PARA SOLUO DE CONTROVRSIAS REALTIVAS A
DIREITOS PATRIMONIAIS DISPONVEIS)

SANES ADMINISTRATIVAS

LEVES - advertncia e multa;

GRAVES - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de
contratar com a administrao por prazo no superior a 2 anos e declarao de
idoneidade para licitar e contratar com a administrao por prazo indeterminado at
que o licitante promova a sua reabilitao;

No caso de advertncia, suspenso provisria e da declarao de idoneidade

exigido o devido processo legal

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