CONCEPTOS GENERALES

Justicia. Define equidad. En el Digesto hay un jurista que se llama Calso que define el ius est ars bonit et ae
quit.

Derecho. Es el arte de lo bueno y de lo justo. Deriva de directum de reerum. La diosa justicia cuando el fiel
de la balanza es una forma metafrica justo o equilibrado. Sera para aludir aquellos que es justo. En poca
primitiva, en Roma, los religiosos y los romanos estaban frente a los que era lcito para los dioses. Ius se
refera al derecho humano; fast es el derecho divino. En el siglo I se produce la secularizacin de Ius.
Separacin del ius y el fast.

Iustitia. Para Ulpiano justicia es la voluntad constante y perpetua de dar a cada uno lo suyo. Los aegnitas
son la adecuacin del derecho positivo a las necesidades y costumbre de la comunidad a la que se aplican.

Honeste vivere. Vivir honestamente.

Aterum non habere. No daar a nadie

Suum cuigue tribuere. Da a cada uno lo suyo.

Ius publicum. El derecho que emana de los rganos estatales.

Ius civile. Derecho propio de los cives.

Ius honorarium. El derecho que crea el pretor para corregir y completar el ius civile.

Ius gentium. Regula las relaciones entre ciudadanos romanos y extranjeros.

Ius naturale. El derecho que la naturaleza ensea.

Ius commune. Formado por las normas de carcter general.

Ius singulare. El que excluye normas de carcter general.

Privilegium. Regulacin de contenido favorable o desfavorable desde un particular.

CLASIFICACIN DEL DERECHO

ROMANO
Derecho Subjetivo y Objetivo : Kant define el Derecho Subjetivo, como
atribucin, diciendo que es la facultad de ejecutar aquellos actos cuya
ejecucin universalizada no impida la coexistencia. Los derechos subjetivos
pueden ser esenciales o accidentales; permanentes o perpetuos y
temporales o transitorios; reales o personales.
Frente al Derecho Subjetivo, el derecho puede expresar el orden o las
rdenes que integran el contenido de los Cdigos, leyes, reglamentos y
costumbres como preceptos obligatorios, reguladores o supletorios
establecidos por el orden pblico o por el pueblo a travs de los
mecanismos usuales, configurando el Derecho Objetivo.
Derecho Natural y Positivo: El Derecho Objetivo se subdivide en Natural y
Positivo. El derecho Natural es el dictado por la razn a los hombres, es el
derecho terico que algunos estiman inmutable.
El derecho Positivo es el conjunto de disposiciones legales y reglamentarias
establecidas expresamente por el legislador.
Mientras el Derecho Natural se mantiene ajeno a las influencias del tiempo y
del lugar, subordinando a la teora el elemento histrico, el Derecho Positivo
es variable, necesariamente histrico y nacional.
Derecho Pblico y Privado: Se llama Derecho Pblico el que trata
del gobierno de los romanos y Privado el que se refiere a la utilidad de los
particulares. El derecho resultara pblico o privado segn a quien
aproveche a utilidad propuesta, al individuo o a la colectividad. El Derecho
Pblico regulara entonces la estructura del Estado y sus relaciones con los
individuos; el Derecho Privado fijara los derechos subjetivos de los
particulares y las relaciones de estos entre s.
Derecho Escrito y No Escrito :La formacin del Derecho de modo
consuetudinario es sntoma de los tiempos antiguos, aparece donde
predomina la accin espontnea del grupo social.
Es clsica la enumeracin de tres formas de costumbres jurdicas
relacionadas de una u otra forma con la ley: Costumbre segn ley es
aquella que realiza una constante aplicacin de la norma legal. La
costumbre fuera de la ley, tiene como norte el corregir los errores o
deficiencias que presenta la norma legal, debe preveer aquello no previsto
por la ley. La costumbre contra la ley es aquella que puede derogar la ley
perjudicial.
El derecho escrito es aquel que tiene un autor cierto, en Roma est
constituido por el conjunto de normas jurdicas elaboradas y promulgadas
por la persona u organismo con capacidad legal para ello.
JUS CIVILI Y JUS GENTIUM :En Roma el extranjero era considerado en un
principio como enemigo y careca de todo derecho, el
intercambio, producto de las guerras y de las relaciones hizo flexibilizar ms
tarde ese concepto y calificarse al extranjero como peregrini.
Terminada la conquista de Italia los extranjeros se dividen en dos grupos:
Peregrinos latinos: estos fueron agrupados a su vez en tres categoras:
Latini veteris
Latini coloniari
Latini juniari
Peregrinos ordinarios: Puesto que los peregrinos ordinarios no podan
invocar las normas del "jus civilis", cuando stos provenan de un mismo
pas aplicaban su ley de origen, a lso fines de regular sus relaciones
jurdicas recprocas, pero no aplicables cuando se presentaban
controversias entre extranjeros de diferente origen o entre extranjeros y
ciudadanos romanos.
Para solucionar estas situaciones fue elaborndose paulatinamente un
derecho positivo nuevo, fundndose en concepciones jurdicas extranjeras
que constituyeron en su totalidad lo que se denomin "Jus Gentium".
El derecho civil denominado "Jus civium romanorum" signific el conjunto de
reglas que gobernaban las relaciones jurdicas de los ciudadanos "cives",
entre s, o con las autoridades pblicas y de las que estaban excluidos los
extranjeros. El derecho civil abarca todo el derecho (privado y pblico)
concerniente a los ciudadanos romanos, como el "jus gentium" abrazaba
todas las normas relativas a los extranjeros. La penetracin lenta de este
derecho en el rgido derecho civil, lleno de formalidades, transforman el
derecho romano, esencialmente nacional, en un Derecho Universal.
JUS COMMUNE, JUS SINGULARE Y PRIVILEGIUM: Las normas jurdicas
no contemplan casos particulares, sino la generalidad referida a todas las
personas, a todas las cosas y a todas las relaciones jurdicas, esto es lo que
pudiramos llamar Derecho Comn.
As podemos definir el Derecho singular o particular como el conjunto de
normas jurdicas que contemplan a determinadas personas, determinadas
cosas y determinado grupo de relaciones jurdicas.
Definimos el "privilegium" como una verdadera ley particular que importa
una concesin arbitraria, sin que ninguna causa de utilidad general la
justifique.

Concepto:
Se entiende por derecho romano el conjunto de Instituciones jurdicas que
rigieron a la sociedad romana y a los pueblos dominados por Roma, desde
su nacimiento en el ao 753 antes de Cristo, hasta la muerte de Justiniano
en el ao 565 despus de Cristo

DERECHO PUBLICO

El derecho pblico es la parte del ordenamiento jurdico que

regula las relaciones entre las personas o entidades privadas con
los rganos que ostentan el poder pblico cuando estos ltimos
actan en ejercicio de sus legtimaspotestades pblicas
(jurisdiccionales, administrativas, segn la naturaleza del rgano
que las ejerce) y de acuerdo con el procedimiento legalmente
establecido, y de los rganos de la Administracin pblica entre
s.

La caracterstica del derecho pblico es que sus mandatos no se

encuentran sujetos a la autonoma de la voluntad que pudiesen
ejercer las partes (es decir no pueden ser modificados por las
partes en uso legtimo de su autonoma de la voluntad, como s
ocurre en el derecho privado). Son mandatos irrenunciables y
obligatorios, en virtud de ser mandados en una relacin de
subordinacin por el Estado (en ejercicio legtimo de su principio
de imperio). La justificacin es que regulan derechos que hacen al
orden pblico y deben ser acatados por toda la poblacin.

Tambin se ha definido al derecho pblico como la parte

del ordenamiento jurdico que regula las relaciones de
supraordenacin y de subordinacin entre el Estado y los
particulares y las relaciones de supraordenacin, de
subordinacin y de coordinacin de los rganos y divisiones
funcionales del Estado entre s.

DERECHO PRIVADO

Derecho privado es la rama del derecho que se ocupa,

preferentemente, de las relaciones jurdicas entre particulares. La
distincin entre derecho privado y derecho pblico constituye,
histricamente, uno de los fundamentos principales de la
sistematizacin del derecho. El criterio tradicional considera que si
uno de los sujetos intervinientes en una relacin es pblico, es
decir, es el Estado, estamos en presencia de derecho pblico. Por
el contrario, si ninguno de los sujetos de la relacin que
contemplamos es el Estado, estamos ante una relacin de
derecho privado.1

Este criterio no excluye la intervencin del Estado en la regulacin

de los derechos y deberes que existen entre sus ciudadanos ni
niega el papel de juez que, en ltimo caso, siempre se atribuye el
Estado. Pero no considera que esta implicacin sea definitoria de
una relacin de derecho privado.

Consecuentemente, la distincin tradicional considera

pertenecientes al derecho pblico nicamente aquellos negocios
jurdicos en los que el Estado acta como parte directamente
interesada, como si fuera un particular ms.1

Por las razones expuestas, se entiende que se rigen por el

derecho privado las relaciones jurdicas entre particulares y el
Estado cuando este acta sin ejercer potestad pblica alguna.2 Es
el caso, por ejemplo, de los contratos de compraventa o alquiler
de inmuebles celebrados entre una administracin pblica y un
particular o de las sociedades o empresas conpersonalidad
jurdica propia creadas segn las normas del derecho mercantil y
en las que la administracin ostenta una parte del capital de la
compaa. Las relaciones internas y externas de dicha compaa
en el trfico mercantil se regirn por el derecho privado con
independencia de que uno de sus socios, aunque sea mayoritario,
sea el Estado.

DERECHO NATURAL

El derecho natural es una doctrina tica y jurdica que postula la

existencia dederechos del hombre fundados o determinados en la
naturaleza humana. Propugna la existencia de un conjunto de
derechos universales, anteriores, superiores e independientes
al derecho positivo y al derecho consuetudinario.

Tambin se denomina derecho natural a una de las fuentes del

derecho o de la justiciajunto a la costumbre y el derecho
positivo o escrito. No debe confundirse con eliusnaturalismo, un
conjunto de pensadores o de escuelas de pensamiento que se
inspiran en el derecho natural; el derecho natural se refiere a un
conjunto de normas o preceptos que nacen de la misma
naturaleza o conciencia humana.
DERECHO DE GENTES

Ius gentium o jus gentium, el derecho de gentes, en un sentido

restringido comprende las instituciones del derecho romano de las
que pueden participar los extranjeros (peregrini) que tenan tratos
con Roma y sus ciudadanos (cives), por lo que supone una
complementacin del ius civile, para aplicarlo con individuos que
no ostentaran la ciudadana romana.

Al principio slo exista un pretor, pero cuando Roma comienza a

expandirse y a tener relaciones con otros pases, se ve la
necesidad de crear otro, as en el ao 242 a. C. se crea la
magistratura del Praetor Peregrinus, que atenda los casos en los
que exclusivamente intervinieran no ciudadanos. Al crearse esta
nueva magistratura comenz a llamarse al anterior pretor
como Praetor Urbanus, dedicado a juzgar los asuntos en los que
participasen ciudadanos romanos. Los casos tratados eran
bastante variados, pero la mayora derivaban de asuntos
comerciales. As, las relaciones comerciales obligaron a la
creacin del precedente del llamado derecho contractual, un
derecho ultro citroque obligatio (que obliga a ambas partes), a
partir del cual nace el ius gentium.

DERECHO CIVIL
Derecho civil es el conjunto de normas jurdicas y principios del
derecho que regulan las relaciones personales opatrimoniales,
voluntarias o forzosas, entre personas privadas o pblicas,
tanto fsicas como jurdicas, de carcter privado y pblico, o
incluso entre las ltimas, siempre que acten desprovistas
de imperium o autotutela

El derecho civil habitualmente comprende:

1. El derecho de las personas, que regula el inicio y fin de la

existencia de laspersonas naturales, la capacidad jurdica,
los atributos de la personalidad, es decir, los elementos que
determinan las condiciones de cada individuo en su relacin
jurdica con los dems, tales como el estado civil,
el domicilio o lanacionalidad, y los derechos
personalsimos o de la personalidad, ntimamente ligados al
ser humano desde que nace.
2. El derecho de familia que regula las consecuencias jurdicas
de las relaciones de familia, provenientes del matrimonio y
del parentesco. Sin perjuicio, que parte de la doctrina la
considera una rama autnoma del derecho.
3. El derecho de cosas o de bienes, que regula lo que se
conoce como derechos reales y, en general, las relaciones
jurdicas de los individuos con los objetos ocosas, tales
como la propiedad, los modos de adquirirla, la posesin y
la mera tenencia.
4. El derecho de sucesiones o sucesorio, que regula las
consecuencias jurdicas que vienen determinadas por el
fallecimiento de una persona fsica en lo relativo a la
transferencia de sus bienes y derechos a terceros.
 5. El derecho de las obligaciones y los contratos, que regula
los hechos, actos y negocios jurdicos, y sus consecuencias
y efectos vinculantes.
6. El derecho de la responsabilidad civil, que trata de la
indemnizacin de daos y perjuicios causados a otros.
7. Las normas de derecho civil internacional, que son aquellas
normas de derecho internacional privado reguladoras de la
ley civil aplicable ante un conflicto de leyes.
8. Por ltimo, tambin incluye normas genricas aplicables a
todas las ramas del derecho, como la aplicacin
einterpretacin y de las normas jurdicas. Por esta ltima
razn, el derecho civil recibe su denominacin de "derecho
comn".

Es necesario tener en cuenta que el estudio del derecho civil

comprende, adems, el anlisis de las diferentes acciones
judiciales que el ordenamiento jurdico otorga para la proteccin
de las situaciones jurdicas antes descritas.

DERECHO HONORARIO
El Ius Honorarium es el derecho pretorio fundado en
la Repblica de Roma. Es el derecho que crea el pretor para
corroborar, suplir o corregir el derecho civil. El derecho honorario
viene a reformar al derecho civil ya existente en Roma, reforma
que culmina en la poca post-clsica y cuyo fin est marcado por
el Edicto Perpetuo de Salvio Juliano en el ao 129 d. C.
FUENTES DE PRODUCCION Y DE CONOCIMIENTO DEL
DERECHO ROMANO
FUENTES DEL DERECHO ROMANO

En el lenguaje corriente se entiende por fuente el manantial de

donde emana el agua, cuando se trata de las ciencias jurdicas el
significado semeja el mismo sentido.

Desde este punto de vista, doctrinariamente sta se divide en

dos, las cuales son:

1) FUENTES DE PRODUCCIN:
Estn referidas a los organismos productores de las Leyes o
Normas Jurdicas romanas. Ejemplo:
- Comicios
- Concilias Plebis.
- Asambleas Populares
- Senado.

Asimismo, las fuentes de produccin se dividen en dos:

a) Derecho no Escrito: (en la Monarqua): la fuente del derecho no
escrito eran la costumbre y las respuestas de los prudentes.

b) Derecho Escrito: (durante y despus de la Repblica) son las

leyes, los Plebiscitos, los Senados Consultos, los Edictos y las
Constituciones Imperiales.

Nota: La diferencia entre el derecho escrito y el derecho no

escrito era que ya no se poda ignorar su existencia aunque no se
cumplieran.
2) FUENTES DEL CONOCIMIENTO.
Son los elementos que nos permiten reconstruir el proceso de
formacin del Derecho Romano a travs de sus pocas histricas.

Las Fuentes del Conocimiento se dividen en dos:

a) Las Directas Jurdicas: son aquellas que se refieren al

Derecho. Ejemplo: Las Institutas de Gayo, La Ley de las Doce
Tablas, Las Fragmentas Vaticanas. Etc.

b) Indirectas o Extrajurdicas: son aquellas que nos traen el

Derecho por referencia. Ejemplo: Las Novelas y todo aquella obra
literaria que nos permita reconstruir el Derecho Romano.

Costumbre
El viejo ius civile descansa en preceptos de moralidad, de una
moralidad hecha tradicin. Los mores dan vida al primitivo
ordenamiento que la interpretacin jurisprudencial adapta a las
nuevas exigencias. Los clsicos no contraponen interpretacin y
ley, integradoras ambas del ius civile. En la ltima poca es clara
la anttesis entre costumbre y constitucin imperial. Todo el
Derecho tiene fuerza en la ley, respecto de la cual la costumbre
cumple una funcin correctora o subsidiaria, sin que pueda
derogarla.
Ley
La Ley es una declaracin normativa que descansa en un
acuerdo. La ley puede ser pblica privada.
La ley pblica es la ley por excelencia; nace por un convenio; es
precepto comn, convencin de la repblica.
Propuesta la ley por el magistrado que preside la asamblea
comicial, el pueblo en sta representado, la acepta.
Tras la aprobacin de la ley por los comicios viene el refrendo del
Senado.
Igual nota de bilateralidad se da en la ley privada, nacida por
convenio de los particulares.

El texto de la ley pblica o rogata consta de varias partes:

Praescriptio o prefacio: en l figura el nombre del magistrado
proponente, lugar y fecha en que tuvo lugar la asamblea, el
nombre de la tribu que abri la votacin y del ciudadano que en
ella fue el primero en votar.
Rogatio o parte dispositiva
Sanctio, que fija los trminos precisos para asegurar su eficacia.
Las leyes se citan con el nombre del magistrado proponente y
suelen llevar una indicacin sumaria de su contenido.
La actividad legislativa en Roma no es abundante; pocas veces la
ley penetra en la esfera del Derecho privado. La actividad
legislativa, por otro lado, atae fundamentalmente a materias de
Derecho pblico.

Las legis regia son normas muy antiguas enraizadas con

preceptos de moralidad tradicional y relativa a cuestiones
religiosas o sagradas. No es probable que se deban a
deliberaciones de los comicios curiados bajo propuesta del rey,
sino que seguramente sean leyes dictadas por los reyes en
cuanto sumos sacerdotes de la civitas e intrpretes de la voluntad
divina.
La ley afecta escasamente a la esfera del Derecho privado, con
excepcin de la Ley de las XII Tablas, sta tiene su origen, segn
la tradicin, en las reivindicaciones jurdicas de los plebeyos.
Con la decadencia de los comicios y la afirmacin del poder del
prncipe la ley cede paso a las constituciones imperiales; la ley
desaparece casi por completo en el S. I d. C.
Los Plebiscitos
Se trata de la deliberacin de la plebe en su asamblea. Al
principio es un mandato de la plebe para la plebe, pero tras la Lex
Hortensia (287 a.C.), se equipara a la ley, obligando tambin a los
patricios. A partir de entonces ley y plebiscito no se diferencian.

Los Edictos de los magistrados

El ius edicendi es la facultad que tiene todo magistrado de
dirigirse al pueblo, de palabra o por escrito. Esta facultad se
expresa en el edicto, que es un programa de actuacin. De los
magistrados con facultad de dictar edictos, el de mayor inters fue
el pretor, por su intervencin en la etapa in iure del procedimiento,
y bastante menor el de los ediles curules.
El pretor, los ediles curules y, en las provincias, los gobernadores
y cuestores, fijan en el edicto las normas a las que se han de
atener en el ejercicio de su funcin.

El edicto perpetuo era el que daba al inicio de su magistratura

como programa para el ejercicio de su jurisdiccin y, por lo tanto
duraba todo el ao. En l se contenan las frmulas de las
actiones procesales, de exceptiones, y de otros medios de
proteccin basados en su imperio, tales como interdicta,
missiones in possesiones, stipulationes praetoriae, etc.

El edicto vigente por el ao del cargo es el edicto perpetuum; El

edicto perpetuo era el que daba al inicio de su magistratura como
programa para el ejercicio de su jurisdiccin y, por lo tanto duraba
todo el ao. En l se contenan las frmulas de las actiones
procesales, de exceptiones, y de otros medios de proteccin
basados en su imperio, tales como interdicta, missiones in
possesiones, stipulationes praetoriae, etc., mientras que el que se
mantiene vigente de un ao para otro es el edicto tralaticium, que
no era ms que aquella parte del edicto del magistrado anterior
que l haba reproducido, y trasladado al suyo. De todas formas,
el magistrado no tiene que ajustarse frreamente al programa
anual por l fijado, sino que puede proveer segn lo requieran las
especiales circunstancias, en el conocimiento y providencia sobre
casos concretos.
De especial importancia es el edicto del pretor, que asume la
tarea de ayudar, suplir o corregir al ius civile. El pretor administra
justicia civil y, por va procesal, da actuacin a una nueva
formacin jurdica que nutre y vigoriza al sistema tradicional.

El Derecho honorario o pretorio alcanza su auge en los 2 ltimos

siglos de la Repblica. Durante el Principado, el prncipe pone
lmites a la actividad pretoria. Adriano encarga dar una redaccin
definitiva a las reglas y procedimientos edictales de los tiempos
anteriores; esta obra compiladora se conoce como Edicto
perpetuo y pone fin a la labor secular del pretor.
Los Senadoconsultos
El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo,
aunque influyese en la formacin de las leyes comiciales. La
funcin legislativa se origina en el Principado, aunque, en rigor,
slo sirve a las directrices del prncipe y, por otra parte, slo se
pronuncia en cuestiones de Derecho privado, cuando as lo
aconsejan razones superiores. La propuesta del prncipe da vida
al senadoconsulto.
En el Imperio absoluto, las decisiones del Senado desaparecen
por completo.
El senadoconsulto tiene una estructura similar a la de la ley:
prefacio (con el nombre del magistrado convocante, senadores
que intervienen en la redaccin, lugar y fecha, relatio (con motivos
y propuestas) y sentencia o resolucin aprobada.
Constituciones imperiales
Durante el Principado y, sobre todo, en el Imperio absoluto, la
constitucin imperial es fuente primaria y casi nica del Derecho.
Justiniano afirma que slo el emperador est justamente
reconocido como nico legislador e intrprete de la ley. Hay que
advertir que slo en poca muy adelantada (desde el s. III) afecta
a la rbita privada en trminos de cierta importancia.
Gayo define la constitucin imperial como aquello que el
emperador establece por decreto, edicto o epstola. Nunca se ha
dudado que alcance fuerza de ley desde el momento en que el
emperador adquiere por ley el poder imperial.
Hay 4 tipos de constituciones imperiales:
Edicta. Son normas dictadas por el prncipe en uso del ius
edicendi, anejo a su imperio proconsulare, y que se asemejan a
las de los antiguos magistrados de la Repblica
Decreta. Son resoluciones extraordinarias en procesos civiles o
criminales de los que conoce el prncipe en primera instancia o en
apelacin.
Rescripta. Son respuestas a consultas planteadas por
magistrados, funcionarios o particulares
Mandata. Son instrucciones dadas por el prncipe, singularmente
en materia administrativa, a los funcionarios de la administracin
provincial.
Entre las formas enumeradas tienen especial relevancia los
decreta y rescripta, en cuanto sirven fundamentalmente a una
obra de reforma o correccin del derecho vigente.
La constitucin imperial da lugar a la formacin de un ius nuevo,
extraordinario

Las respuestas de los Prudentes (jurisconsultos)

La jurisprudencia fue la gran fuente del derecho romano durante
la poca clsica y, precisamente, su indiscutida primaca es la
que permite caracterizarlo como un derecho de juristas.
El prudens (el perito en materia jurdica) interpreta el ius, revela el
Derecho, el ius civile, acomodndolo a las exigencias vitales de
cada momento. Ius civile e interpretatio llegan a ser una misma
cosa.
El jurista ayuda y aconseja al particular, instruyndolo sobre las
frmulas de los negocios o contratos y de los pleitos y
facilitndole respuestas a sus consultas. Al jurista acuden en
busca de asesoramiento el pretor y el juez.
La jurisprudencia, o ciencia del Derecho, es ejercida en los
primeros tiempos por los pontfices. A fines del s. IV y comienzos
del s. III a. C., la jurisprudencia deja de ser pontifical y se
convierte en oficio libre, y ornado con la mxima dignidad.
La poca urea de la jurisprudencia comprende un perodo que
va, aproximadamente desde Augusto a los Severos (27 a. C. -
235 d. C.); en estos 2 siglos y medio la jurisprudencia alcanza su
mximo esplendor. No desentendidos de la tradicin heredada,
los juristas clsicos se afanan por proveer a las necesidades del
Derecho de su tiempo. Su oficio se basa en la bsqueda de lo
que es bueno y justo; al amparo de este oficio los juristas han
posible la pervivencia, con notas de elasticidad, de los viejos
principios, reglas, mdulos o esquemas.
El prncipe no logra domear la actividad libre de los juristas,
aunque lo intenta por varios mtodos. De esta forma, Augusto
concede a algunos de los ms clebres el ius respondendi, que
es una especie de consagracin pero sin tener la fuerza
vinculante del responsum para el juez, aunque influya en la
sentencia del mismo. Por otro lado, Adriano nombra miembros del
concilio del prncipe (organismo oficial) a los juristas de gran
prestigio.
Los juristas clsicos son siempre privatistas, otros se encargas de
las cuestiones relativas a los negocios jurdicos.
La jurisprudencia clsica se inicia con 2 famosas escuelas
fundadas por Laben y Capitn pero que son conocidas por sus
respectivos sucesores: Prculo y Sabino:
Escuela proculeyana; dentro de ella, adems de Prculo,
destacan los Celso y los Nerva
Escuela sabiniana: dentro de ella destaca, adems de Sabino,
sobre todo, Salvio Juliano.

LEY DE LAS XII TABLAS

La ley de las XII Tablas (lex duodecim tabularum o duodecim

tabularum leges) fue un texto legal que contena normas para
regular la convivencia del pueblo romano. Tambin recibi el
nombre de ley decemviral. Por su contenido se dice que
pertenece ms al derecho privado que al derecho pblico.
La ley se public al principio en doce tablas de madera y,
posteriormente, en doce planchas de bronce que se expusieron
en el foro. Debido a que no queda vestigio alguno de su
existencia, algn autor ha llegado a sugerir que no existieron.
Su desaparicin puede explicarse por el saqueo que sufri Roma
hacia el ao 390 adC por parte de los galos. Se cree que se
destruyeron y, por algn motivo, no se reprodujeron con
posterioridad. Esta ltima teora parece estar apoyada por las
abundantes referencias que de ellas hacen los autores antiguos.
El historiador Tito Livio dijo de ellas que eran la fuente de todo
el derecho romano, tanto pblico como privado. Por su parte, el
orador y abogado Cicern afirm que los nios aprendan su
contenido de memoria.

La elaboracin de la Ley de las XII Tablas se produjo hacia

mediados del siglo V adC, cuando el Senado republicano decidi
enviar una comisin de diez magistrados a Atenas para conocer
la legislacin del gobernante griego Soln, inspirada por el
principio de igualdad ante la ley. A la vuelta de esta comisin, el
Senado decidi constituir otra comisin integrada por diez
magistrados patricios (decenvirato) y presidida por un cnsul para
la elaboracin de la ley. La comisin trabaj durante un ao para
redactar las diez primeras tablas, terminadas el 451 adC Un ao
despus, en el 450 adC, se constituy otra comisin, esta vez
formada por patricios y plebeyos, que elabor las tablas undcima
y duodcima. A estas tablas se las denomin injustas, porque
mantuvieron la prohibicin de contraer matrimonios mixtos entre
patricios y plebeyos. Las XII Tablas fueron ratificadas por el
Senado y definitivamente aprobadas por las asambleas populares
en los comicios centuriados.

Aunque no se sabe con certeza el contenido exacto que tuvieron

las XII Tablas, gracias a las referencias que hay de ellas en
la historiografa romana se puede decir que contendran lo
siguiente:

Tablas I, II, III

Contendran derecho procesal privado.
El procedimiento que regulan es el de las acciones de la ley,
acciones judiciales en que en virtud de la Ley de las XII Tablas
podran ejercer los ciudadanos romanos para la defensa de sus
derechos. El proceso se caracterizaba por su
excesivo formalismo, las partes deban pronunciar determinadas
palabras, a veces muy complicadas, obligatoriamente si queran
tener posibilidades de ganar el litigio o deban realizar ritos.
Detrs de este formulismo estaba el sentimiento religioso.
La intervencin del poder pblico era escasa. El pretor era el
magistrado que presida el proceso, encauzndolo y fijando la
controversia, pero el juez que dictaba sentencia era un ciudadano
elegido de comn acuerdo por las partes.
La ejecucin de la sentencia condenatoria de un deudor se
regulaba muy detalladamente. Aunque resulta morbosa por ser
personal y cruel, es fruto del consenso que tuvo la elaboracin de
las XII Tablas por parte de patricios yplebeyos; como los
deudores solan ser los plebeyos, esta regulacin constitua un
principio de seguridad jurdica, el plebeyo poda saber lo que le
esperaba en el caso de ser insolvente.

Tablas IV, V
Contendran derecho de familia y de sucesiones.
Regulan normas relativas a la tutela de menores de edad no
sujetos a patria potestad al haber fallecido su padre. O normas
relativas a la curatela, para administrar los bienes de aquellas
personas prdigos, enfermos mentales o discapacitados.
Tambin haba normas para tutelar a las mujeres solteras una vez
fallecido el padre, de ellas se haran cargo familiares prximos.
En estas Tablas por primera vez se limita legalmente el poder
absoluto del paterfamilias sobre su familia. En relacin con la
mujer, se estableci el divorcio a favor de la mujer, la mujer se
divorciaba ausentndose durante tres das del domicilio conyugal
con ese propsito. En relacin con los hijos, el paterfamilias
perda la patria potestad de sus hijos si los explotaba
comercialmente en tres ocasiones, ya que el hijo quedaba
emancipado.
En materia de sucesiones, se da preferencia a la sucesin
testada en relacin con la intestada. Si la sucesin era intestada
la ley estableca como primeros herederos a los herederos sui, de
derecho propio, esto es los hijos y la mujer como una hija ms. Si
no haba herederos sui, heredaba el agnado ms prximo al
fallecido; aquellos parientes que estuvieron sujetos con el
fallecido a la potestad de un ascendiente comn. Si tampoco
existan herederos agnados, heredaban los gentiles, aquellas
personas con el mismo gentilicio o apellido que derivaban de la
misma gens que el fallecido.

Tablas VI, VII

Contendran derecho de obligaciones (negocios jurdicos de la
poca) y derechos reales.
Regulan el negocio jurdico del nexum, en la que el deudor asume
la obligacin de hacer la prestacin al acreedor, en caso de
incumplir quedara sometido a la potestad del acreedor sin
necesidad de sentencia judicial. El nexum fue derogado por la Lex
Poeteliae-Papiliae.
Tambin regulan la stipulatio o sponsi, en la que el deudor asume
la obligacin de hacer la prestacin al acreedor y en caso de
incumplimiento el acreedor poda ejercitar una accin judicial para
obtener una sentencia tras el juicio.
En el campo de los derechos reales se regularan la mancipatio y
la en iure cessio, negocios jurdicos que hacan posible la
transmisin de la propiedad de la res mancipi (medios de
produccin; capital, trabajo, fincas, edificios, esclavos, animales
de tiro y carga...).
Estos negocios estaban rodeados de solemnidades. El
mero contrato de compraventa no bastaba para transmitir
lapropiedad de cosas importantes, por lo que haba que realizar
uno de estos dos negocios para que la propiedad se transmitiera
de modo pleno. La mancipatio consista en realizar el negocio
jurdico ante 6 testigos, ciudadanos romanos varones y mayores
de edad. La en iure cessio se realizaba ante el pretor, que
actuaba como el actualnotario, dando fe pblica del negocio.
La usucapio consista en la adquisicin de la propiedad de buena
fe por el paso del tiempo y con justo ttulo (dos aos para bienes
inmuebles; un ao para bienes muebles).
En la Tabla VII adems se contendran normas relativas a
relaciones de vecindad entre fincas colindantes.

Tablas VIII, IX
Contendran el derecho penal de la poca.
Se caracterizan porque contienen tanto normas muy arcaicas
como normas modernas, lo que refleja un periodo de transicin.
En estas Tablas aparece implcitamente la distincin entre dos
mbitos del derecho penal, el derecho pblico y elderecho
privado.
El pblico se ocupara de los crimina o ilcitos penales que eran
atentados contra el pueblo romano, como el perduleio o traicin al
pueblo romano y de los ilcitos ms graves como el parricidium.
Los crimina eran perseguibles de oficio y sancionados con
la pena capital o en su caso el exilio.
El privado se ocupara de los delicta, ilcitos privados, de menos
gravedad y de persecucin a instancia de la vctima o de sus
familiares. Estos ilcitos eran castigados con pena pecuniaria a
favor de la vctima, siempre dependiendo de la gravedad de
mismo. Delicta seran delitos de daos a bienes de terceros,
el furtum y la inuria o delito de lesiones.
En la Tabla IX se establece la prohibicin de concesin de
privilegios por lo que todos los ciudadanos son iguales ante la ley.

Tabla X
Derecho Sacro
Recoge una serie de normas que se refieren al orden de la vida
interna de la ciudad. Se prohbe la incineracin e inhumacin de
los cadveres en la ciudad, se intenta as evitar incendios, o que
la presencia de un cadver atente contra la salubridad pblica. Se
prohiba tambin el excesivo lujo en los funerales.
Tablas XI, XII
Son las Tabulae Iniquae (Tablas de los injustos)
Lo que contiene este "cajn de sastre" entre otras cosas, es la
prohibicin del connubium (matrimonio desde el punto de vista
jurdico, entre patricios y plebeyos). Posteriormente con la Lex
Canuleia esta prohibicin queda derogada. Los cnsules eran
magistrados. Estas dos tablas no llegaron a presentarse a los
comicios. Las tablas XI y XII no se las puede agrupar bajo el
mismo derecho. La tabla XI se relaciona con el derecho penal,
con especial hincapi en lo criminal, y la tabla XII con el derecho
privado.

LEY DE CITAS, lex cita

Son procedimientos para resolver controversias.

Es una forma de robustecer el Sistema Judicial Romano:

El orden en que se coloca a los ciudadanos no necesariamente

tiene que seguirse:

Ej. Se acude ante un magistrado y los abogados de las partes,

exponen sobre el tema de jurisprudencia

AB
Paulo Gayo
Modestino Ulpiano
Papiniano

En una controversia entre A y B, los abogados presentan las

jurisprudencias al juez y el juez debe decidir de acuerdo al que
presente ms jurisprudencias.
Cuando el abogado de A trae 2 jurisprudencias y B trae 2 igual,
se va a decidir donde est el ms grande jurisconsulto: en Roma
era fue Papiniano.

LEX CITA
AB
Paulo Gayo
Modestino Papiniano

Cuando Se est en paridad de jurisprudencia y Papiniano, no

haya opinado, el Juez tendr el Derecho de opinar de acuerdo a
la equidad.

EL EDICTO PERPETUO DE SALVIO JULIANO

El Edicto Perpetuo de Salvio Juliano representa lo que podramos
llamar la codificacin del derecho pretoriano.
La funcin especfica del pretor consista en administrar justicia, a
cuyo efecto, al hacerse cargo de sus funciones, publicaba el
edictum, expresin que procede de edicere, decir en voz alta,
para que el pblico oyese. El Edicto era una especie de programa
que contena las reglas anunciadas por el pretor y de acuerdo con
las cuales administrara justicia en cada caso concreto. Si bien en
muchos casos el pretor organizaba las acciones de acuerdo con
lo prescripto por el ius civile en otros stas eran creaciones
suyas, llamndose entonces pretorianas, porque tutelaban
relaciones contempladas por primera vez por el pretor.
Se form as con el transcurso del tiempo, una masa enorme de
normas que dieron origen a lo que se ha llamado el Derecho
Pretoriano u Honorario. Posteriormente los emperadores,
conformes con su poltica de absorcin y centralizacin
administrativa y de procurar que todo el derecho emanase de su
voluntad, quisieron codificar todos los Edictos. La codificacin se
llev a cabo por primera y nica vez bajo la dinasta de los
Antoninos, en efecto, el tercer emperador de esa familia
encomend a uno de los juristas ms famosos de la poca, Salvio
Juliano, una especie de recopilacin o repertorio que unificara
todos los edictos de los pretores urbanos. Se ignora si el Edicto
de Salvio Juliano contena tambin los edictos de los pretores
peregrinos, pero de todos modos los contendra indirectamente,
ya que hubo un momento en que el pretor urbano tom sus reglas
del pretor peregrino.
El edicto de Salvio Juliano contena disposiciones del Edicto
Provincial, porque los gobernadores de provincia tenan tambin
derecho de publicar Edictos; pero estos repetan, en la mayor
parte de los casos, las normas del pretor urbano, incluyndose
por tal razn solamente las normas impuestas por las
peculiaridades del derecho en las provincias.
Se ignora la fecha exacta de la redaccin del Edicto de Salvio
Juliano, sabindose solamente que lo fue en la poca de Adriano,
quien habra gobernado durante 21 aos (desde el ao 117 hasta
el 138 de la era cristiana). Segn San Jernimo habra sido
redactado en el ao 131, pero otros contradicen esta afirmacin, y
en general es aceptada la que fija como fecha el ao 134. Se
funda esta suposicin en el hecho de que Adriano fue un
emperador muy viajero, y que justamente fue el ao 134 una de
las pocas oportunidades en que permaneci un perodo largo en
Roma.

Para la reconstruccin del Edicto de Salvio Juliano, los autores

alemanes Rudorff y Lenel tomaron las referencias de los distintos
juristas clsicos con relacin al Edicto del pretor urbano por una
parte, y con relacin al Edicto del pretor peregrino por la otra. As
tomaron todas las indicaciones contenidas en el Digesto extradas
de los Comentarios de Ulpiano y de Paulo al Edicto del pretor
urbano; luego los comentarios de Gayo al Edicto provincial, y
sobre esa base se ordenaron las materias para reconstruir el
Edicto Perpetuo.
Resulta difcil saber cul es el contenido del Edicto Perpetuo de
Salvio Juliano y el orden de las materias de que trata, porque su
texto no ha llegado directamente hasta nosotros, sino que
solamente se tienen referencias a travs de las obras de los
juristas que la comentaron, cuyos fragmentos fueron recogidos en
el Digesto de Justiniano.

INFLUENCIAS PRIMORDIALES DEL DERECHO ROMANO

El derecho romano se considera un excelente medio de

educacin jurdica. Los grandes jurisconsultos romanos,
principalmente de la poca clsica (entre el 130 a. C. y el
230 d. C.) brillaron por su capacidad creadora de nuevas
instituciones, con su plasmado pragmtico sobre el edicto
pretorio, buscando siempre la consecucin del ideal de justicia
procedente de la filosofa griega del suum cuique tribuere (dar a
cada uno lo suyo). Leibniz los comparaba con los matemticos
que aplicaban sus principios como frmulas algebraicas.
Asimismo, el derecho romano es indispensable para comprender
la historia y literatura romanas, ya que los ciudadanos romanos
estaban iniciados para la prctica del derecho y tenan una
inclinacin natural hacia su estudio.

El derecho romano es la base e inspiracin del derecho

civil y comercial en muchos pases:
 La Common law estaba originalmente basada en el derecho
romano, antes de convertirse en una tradicin en s misma
en Inglaterra, de donde se expandi hacia el Reino Unido (con
excepcin de Escocia), los Estados Unidos y gran parte de las
antiguas colonias britnicas.

En contraste, los llamados sistemas de derecho continental se

encuentran basados ms directamente en el derecho romano;
el sistema legal de la mayora de los pases en
la Europa continental y Sudamrica caen en esta categora, a
menudo a travs del Cdigo Napolenico. Estos son
generalmente llamados sistemas latinos.

El derecho privado de nuestro tiempo tiene su antecedente

remoto en este derecho, donde se originaron casi todas las
instituciones existentes en la actualidad. En Occidente, la
estructura del derecho civil todava responde a directivas y
criterios del derecho romano, con mayor intensidad en los
relacionados con la regulacin de los derechos patrimoniales, en
especial las obligaciones. Son, asimismo, como subraya Antonio
Fernndez de Bujn, mltiples y variadas las enseanzas que
depara el estudio de los principios y normas constitucionales,
administrativas, fiscales, penales e internacionales en el mbito
del derecho Pblico, ius publicum, romano.

No sucede lo mismo con el derecho de familia, donde la influencia

romana es mucho menor, siendo reemplazada por algunas
valoraciones indicadas por la Iglesia Catlica. Tambin posee
poca influencia en las ramas del derecho privado como el derecho
comercial, y prcticamente no influye en el derecho penal ni en
las dems ramas del derecho pblico.

DERECHO DE PERSONAS
El Derecho de las personas es una rama del Derecho civil que
tiene por objeto a la persona en cuanto tal y al nacimiento,
modificacin y extincin de las situaciones jurdicas que le afectan
por el hecho de serlo. Tradicionalmente, se considera persona a
todo sujeto de derechos y obligaciones. Esta definicin no solo
incluye a los seres humanos, tambin llamados en
Derecho personas naturales o personas fsicas, sino tambin a
las entidades abstractas que, no siendo seres humanos, s estn
formadas por ellos y reciben la denominacin de personas
jurdicas.

DERECHO DE PERSONA FISICA

Persona fsica (o persona natural) es un concepto jurdico, cuya

elaboracin fundamental correspondi a los juristasromanos.

Cada ordenamiento jurdico tiene su propia definicin de persona,

aunque en todos los casos es muy similar. En trminos generales,
es todo miembro de la especie humana susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones. En algunos casos se
puede hacer referencia a stas como personas de existencia
visible, de existencia real, fsica o natural.
Su origen etimolgico viene de persona-ae, que era aquella
mscara (per sonare, es decir, para hacerse or) que llevaban los
actores en la Antigedad y que ocultaba su rostro al tiempo que
haca sonar su voz. Esto es, una ficcin que se sobrepone al ser
que la porta. Ello es as porque no todos los seres humanos -
especialmente en otros tiempos- podan ser considerados
personas[cita requerida]. Actualmente, y dependiendo del sistema legal
que se considere, el nasciturus o "que est por nacer" disfruta de
una consideracin jurdica propia distinta de la de persona fsica,
y por tanto sometido a un rgimen distinto de derechos.

Hoy, las personas fsicas tienen, por el solo hecho de

existir, atributos dados por el Derecho. La personalidad abre la
puerta de la titularidad de derechos, de modo que slo siendo
considerado tal se poda contratar o contraer matrimonio, por
poner un par de ejemplos.

PERSONA JURIDICA

Persona jurdica (o persona moral) es una organizacin con

derechos y obligaciones que existe, pero no como individuo, sino
como institucin y que es creada por una o ms personas
fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin
nimo de lucro.1

En otras palabras, una persona jurdica es todo ente con

capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones y que
no sea una persona fsica. As, junto a las personas fsicas
existen tambin las personas jurdicas, que son entidades a las
que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad
jurdica propia y, en consecuencia, capacidad para actuar como
sujetos de derecho, esto es, capacidad para adquirir y poseer
bienes de todas clases, para contraer obligaciones y ejercer
acciones judiciales.

PRINCIPIO Y EXTINCION DE LA PERSONA FISICA

Si el nacimiento es el principio de la personalidad fsica, la muerte
es el fin de la misma. La muerte de un ser humano produce, por
regla general, muchos cambios en las condiciones econmicas de
la familia en cuanto los bienes que dej el difunto pasan a sus
herederos, para quienes aquella muerte puede ser causa de
derechos tal vez importantsimos. Ahora bien, como la muerte es
una circunstancia de hecho, y las circunstancias de hecho han de
probarse por la persona que sobre ellas funda derechos, as
tambin es evidente que en caso de duda la muerte debe ser
probada por quien en la misma funda sus propios derechos. Y
como a veces es tambin de suma importancia establecer si una
persona muri antes que otra, del mismo modo es natural que
aquel que pretende derivar derechos de la premoriencia o
supervivencia de una persona proporcione la prueba de las
circunstancias de hecho en que aqullos se apoyen. Por eso
las leyes romanas han establecido respecto al particular las tres
siguientes presunciones: si dos personas perecen en el mismo
infortunio (incendio, inundacin, naufragio, batalla, ruina) y no
puede probar cul de las mismas muri antes, se presume que
murieron las dos a un tiempo; si en igual caso muriesen el padre y
el hijo impber, se juzga que pereci ste antes que aqul, y si el
padre muri en el mismo infortunio que su hijo pber, se
presume que ste le sobrevivi.

El derecho romano no admite otras presunciones. Pero apoyada

en la autoridad del Salmo LXXXIX, v. 10, que considera los sesenta
aos como trmino ordinario de la vida, se form la siguiente
mxima de derecho consuetudinario: se presume muerto al
ausente de quien se ignora que viva, y si el ausente hubiese sido
septuagenario cuando se ausent, se le da por muerto a los cinco
aos de su partida, salvo, se entiende, prueba en contrario.

- Extincin de la persona fsica por la prdida de los estados civiles (capitis

deminutiones)

Puede ocurrir que una persona fsica, conservando su cualidad de

ser humano, pierda la capacidad jurdica (caput). La prdida total
o parcial de la capacidad jurdica se llama en derecho
romano capitis deminutio.

El derecho romano distingue tres especies de capitis

deminutiones, que son: la mxima, la media y la mnima.
+ Capitis deminutio mxima

Consiste en la prdida de la libertad, y lleva aneja la prdida de

la ciudadana y de la familia, puesto que un esclavo no puede ser
ciudadano romano.

+ Capitis deminutio media

Tiene lugar, cuando el libre y ciudadano pierde la ciudadana,

conservando la libertad, y lleva aneja la prdida de los derechos
de familia, pues en el derecho romano la patria potestad, base
del derecho de familia, no puede subsistir ms que entre los
ciudadanos. La ciudadana romana se pierde por renuncia y por
la interdictio aqua et igni. La interdictio aqua et igni era un medio
indirecto para obligar al ciudadano romano al destierro, que
directamente no se hubiera podido imponer. En la edad imperial
esta pena fue aplicada en forma de deportacin (deportatio in
insulam). Se perda tambin la ciudadana por la aceptacin de un
derecho de ciudadana extranjera y por pasar a una colonia
latina.

+ Capitis deminutio mnima

Tiene lugar cuando el ciudadano romano rompe el vnculo de la

familia agnaticia (familiae mutatio). Ocurre en el derecho
justinianeo en los siguientes casos: 1., cuando una persona
independiente (sui iuris) se sujeta a la potestad de otra, lo que
tiene lugar en la arrogacin y en la legitimacin; 2., cuando una
persona sujeta a la potestad de otra (alieni iuris) entra en una
nueva familia, lo cual se verifica en el caso de adopcin plena y en
el de arrogacin para los hijos del arrogado, y 3., cuando una
persona tambin alieni iuris se hace sui iuris por emancipacin. Si
la persona alieni iuris se hace independiente por muerte del padre
de familia o por obtencin de cargos honorficos, el vnculo
agnaticio no se disuelve, y, por tanto, no se verifica la capitis
deminutio.

CAPACIDAD JURIDICA

La capacidad jurdica (o simplemente, capacidad) es,

en Derecho, la aptitud de una persona para adquirir derechos y
contraer obligaciones por s misma, sin el ministerio o autorizacin
de otro.1

La capacidad jurdica se clasifica en dos:

Capacidad de goce: es la idoneidad que tiene una persona

para adquirir derechos.
Capacidad de obrar o de ejercicio: es la idoneidad de una
persona para ejercer personalmente esos derechos.

La capacidad va paralela a la personalidad: se debe ser

necesariamente persona para tener capacidad. Por eso algunos
jurisconsultos han confundido los trminos, que sin embargo son
diferentes. Lo mismo se aplica a la diferenciacin entre capacidad
de 'goce' y de 'ejercicio'; ya que de hecho, puede tenerse
capacidad de goce mas no de ejercicio, un ejemplo sera
el nasciturus, quien, aunque an no ha nacido, pero ya puede ser
titular de ciertos derechos; o yndonos menos al extremo,
podramos hablar de los infantes que son propietarios de un bien
inmueble, y aunque tienen derechos sobre la propiedad, no
pueden ejercitar sus derechos vendindola o arrendndola.

La imposibilidad de ejercer o gozar de la capacidad de obrar se

conoce como incapacidad'.

En la legislacin mexicana, toda persona tiene por el simple

hecho de existir capacidad jurdica o de goce. Esta capacidad se
adquiere en el momento del nacimiento y se pierde al morir; sin
embargo, el Cdigo Civil Federal establece que desde el
momento en que el individuo es concebido se le tiene por nacido
y est bajo la proteccin de las Leyes de dicho cdigo.

Para obtener la capacidad de ejercicio deben cumplirse ciertos

requisitos que la ley seala. En el caso de Mxico, se necesita
tener 18 aos cumplidos, es decir, ser mayor de edad para ejercer
la capacidad. Existe la figura de laemancipacin, que permite que
un menor pueda adquirir un grado de capacidad de ejercicio casi
idntica a la de unadulto, excepto que no puede casarse sin
consentimiento de su tutor legal.

Existen casos en que a pesar de cumplir la mayora de edad, no

se puede contar con capacidad de ejercicio.
En cuanto a las sucesiones, puede estarse incapacitado para
heredar si se cumplen ciertas condiciones, como haber cometido
un delito en perjuicio del titular de la herencia, o bien haber sido
el mdico o sacerdote personal del fallecido.

En los casos anteriores se dice que quienes estn en ese

supuesto son "incapaces" o estn en estado de interdiccin. Este
tipo de incapacidad es natural y legal; natural porque su condicin
humana no les permite ejercer el derecho y legal porque el
derecho, desde el punto de vista objetivo, reconoce dicha
imposiblidad de ser capaces en ejercicio.

En el Derecho romano, los esclavos no tenan personalidad, eran

reducidos a bienes propiedad de un dueo y al ser bienes su
estatus en la sociedad era de cosas, no de personas.

CAPACIDAD DE OBRAR

La capacidad de obrar o capacidad de ejercicio, en Derecho,

consistente en la cualidad jurdica de la persona que determina la
eficacia de los actos realizados por ella segn su estado civil, es
decir, la posibilidad que tiene cada persona de actuar en la vida
conforme a dicho estado. Tambin se podra definir como la
aptitud de la persona para constituir, modificar, o extinguir
relaciones pblicas, es la idnea para realizar actos jurdicos.

A diferencia de la capacidad jurdica, que es total, igual,

inmutable, la capacidad de obrar puede ser total o parcial (esto
es, habilitar para realizar todos o slo ciertos actos) desigual o
distinta de una a otra persona e incluso variar segn la situacin o
estado civil en que se encuentre la misma persona. De modo que,
para el Derecho, lo que determina inmediatamente la capacidad
de obrar no es tanto el conocimiento o razn natural como el
estado civil de la propia persona; a cada tipo de estado civil
corresponde una especial capaciad de obrar.

La capacidad es un concepto nico e indivisible, y en l se

comprenden los dos aspectos que deben coexistir para que de
capacidad se pueda hablar.

Aspecto de capacidad de ejercicio: 1. Es la aptitud legal para ser

titular de derechos y obligaciones; 2. Es la posibilidad jurdica que
tiene la persona de ejercer sus derecho y cumplir sus
obligaciones Son dos aspectos que forman la nica e indivisible
capacidad. El ejercicio de la capacidad o la capacidad de
ejercicio, es la posibilidad jurdica del sujeto de hacer valer
directamente, por s mismo, sus derechos, celebrar en nombre
propio actos jurdicos, contraer y cumplir obligaciones y de
ejercitar las acciones conducentes antes los
tribunales.http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revdpriv
/cont/7/dtr/dtr3.pdf

La capacidad de obrar tambin es variable, es decir, no es igual

para todos.

Por otra parte, mientras la capacidad jurdica contempla al sujeto

de los derechos en una posicin esttica (la relativa al goce,
disfrute o tenencia de los mismos), la capaciad de obrar enfoca al
sujeto desde un ngulo esencialmente dinmico, el que hace
referencia a la adquisicin y transmisin de los derechos.

Hay que establecer distinciones entre la capacidad jurdica y la

capacidad de obrar, la capacidad jurdica la tienen todas las
personas desde el momento de su nacimiento por el mero hecho
de ser persona, mientras que la capacidad de obrar plena, se
obtiene, supuestamente, una vez alcanzada la mayora de edad.
La capacidad jurdica es de orden pblico, no tiene ningn tipo de
restriccin o limitacin, mientras que la capacidad de obrar puede
ser limitada en el caso de inhabilitacion por una senectud
problemtica, o bien por no haberse alcanzado la mayora de
edad.

Dentro de la capaciad de obrar, y por lo mismo que es variable,

puede distinguirse:

Capacidad de obrar plena o normal: correspondiente a la

persona mayor de edad no incapacitada legalmente, la cual
puede realizar todos los actos de la vida civil, salvo los
expresamente exceptuados. Las legislaciones modernas
suelen establecer una edad determinada (18 21 aos es la
ms frecuente) cuyo cumplimiento origina automticamente el
pase de la menor a la mayor edad con la repercusin en la
capaciad de, obrar como consecuencia del cambio de estado
civil, a diferencia de los Derechos antiguos en los que la
capacidad de obrar se estableca casusticamente conforme al
 desarrollo corporal (fuerza fsica, pubertad) o intelectual para
cada persona en particular.
Capacidad de obrar limitada en virtud de ciertas causas:
como suelen ser la minora de edad, la sordomudez no
sabiendo leer ni escribir o expresarse de otro modo,
la prodigalidad y la interdiccin civil, en cuya virtud la persona
afectada por las mismas no puede realizar en mayor o menor
medida todos o algunos actos con eficacia jurdica, debiendo
suplirse este defecto de capacidad de obrar mediante la patria
potestad o la tutela

CAUSAS MODIFICATIVAS DE LA CAPACIDAD

Son diversas las causas que modifican las capacidades, tanto de

obrar o de derecho.
Honor Civil (``infamia,``turpitudo, inestabilidad)

En Roma el honor civil del ciudadano (existimatio) deba

mantenerse sin mancha para que ste fuera apto para el goce de
sus derechos, tanto en el orden pblico como en el privado.
La existimatio poda desaparecer (existimatio consumitur) por
prdida de la libertad o de la ciudadana, o poda disminuir
(existimatio minuitur) por causas diversas, principalmente por la
infamia o ignominia.

La infamia era una institucin regular que implicaba una

disminucin de la capacidad jurdica.

Fueron causas de infamia las condenas por delitos pblicos, y

desde la poca imperial, por delitos privados (rapia, hurto,
injurias, profesionales u oficios inmorales como actor, usurero,
dueo de casa de prostitucin)

Otra causa de degradacin civil era la llamada turpitudo; en ella

incurran las personas que por su vida deshonesta o por su vil
profesin vean disminuido su honor civil y se hacan indignas de
la estimacin de sus ciudadanos.

En la ley decenviral se conoci otra disminucin de

la existimatio llamada inestabilidad, era la prohibicin de realizar
actos jurdicos formales en los que hubieran de intervenir testigos,
que se estableca contra los llamados homines inestabiles.
Religin: Las diferencias de derechos entre las personas segn la
religin, se hizo notoria en la poca Constantinianea. Desde entonces se
distinguieron en la aplicacin de derecho privado los cristianos (fideles)
de los herejes, apostatas y judos, privados de ser testigos, de
sucedermortis causa, etc. Los judos no podan ejercer cargos pblicos ni
contraer matrimonio con cristianos ni poseer esclavos de esta religin.
Condicin Social: Una de las causas modificadoras de la capacidad
jurdica ms antiguas fue la distinta condicin social como por ejemplo
la diferenciacin entre patricios y plebeyos.
Profesin: Algunas merecan ciertos privilegios, como las profesiones
liberales, como los militares que tuvieron trato preferencial
especialmente en materia testamentaria; otras, en cambio traan tacha de
infamia con la consiguiente disminucin de los derechos, como los
magistrados provinciales.
Domicilio: Para algunos el domicilio era voluntario (si se elega
libremente) y para otros era necesario (impuesto por ley) como para los
desterrados, las mujeres casadas en el domicilio de su marido, los
libertos y sus hijos con respecto de sus patronos.
 Edad: Influye en su capacidad de obrar.

Menor
Impberes Pubertad Pber

Minor Infans Maior Infans

(-7) (+7)

Mujer 12 14 Varn

Minores Viginti Quinque Annis

Sexo: La mujer siempre estuvo en situacin inferior al hombre,

excluida del ejercicio de funciones pblicas y se hallaba privada de todo
poder familiar. Si era sui iuris, cualquiera fuese su edad, estaba sometida
a la tutela perpetua del sexo (tutela mulierum).
Enfermedades corporales y mentales: Varias restricciones especiales se
referan a los ciegos o los mudos. Los primeros no podan testar
vlidamente sino observaban formas especiales, y los segundos estaban
incapacitados para realizar actos todos aquellos actos cuyos requisitos
formales no pudieran ser satisfechos en razn del vicio corporal. Los
eunucos estaban impedidos para contraer matrimonios y luego para
adoptar. En cuanto los enfermos mentales tenan incapacidad absoluta de
hecho por carecer de discernimiento, como los infantes.
Prodigalidad: El prdigo (prodigus), aquel que tena la mana de
dilapidar sus bienes, poda ser privado, bajo pronunciamiento del
magistrado, de su plena capacidad de obrar.