UNIVERSIDAD DE HUNUCO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

PROYECTO DE INVESTIGACIN

DESPENALIZACIN DEL ABORTO EUGENSICO DEL

CODIGO PENAL, 2017

AUTOR:
CONDEZO CONTRERAS, Jos Caleb
ASESOR:

HUNUCO PER

2017
 CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1.1 DESCRIPCIN DEL PROBLEMA.

Un gran sector de la poblacin quiere despenalizar el aborto, el otro sector elevar ms

las penas porque como sabemos, no hay una pena privativa efectiva.
Algunos pases que antes slo permitan el aborto cuando era necesario para salvar la
vida de la mujer, han modificado su marco legal para incluir motivos eugensicos,
econmicos o sociales, y as sucesivamente.
Ocurre que los datos que existieron no reflejan las cifras reales de las interrupciones
intencionales de los embarazos y slo es posible acercarse a algn indicador a travs
del registro de las situaciones en las que el intento se complica y obliga a la mujer a
recurrir a las instituciones de salud para salvar su vida. El resto de las intervenciones
que no derivan en cuadros infecciosos o hemorragias simplemente permanece en el
terreno de las presunciones y son difciles de cuantificar.
En este caso nuestra propuesta gir por una especial forma de aborto como es el
aborto eugensico en casos de embarazos con malformaciones o taras incompatibles
con la vida.
El aborto eugensico es aquel que se realiza con la intencin de eliminar el feto, cuando
se puede predecir con probabilidad o certeza que nacer con un defecto o enfermedad.
Como se da en los caso de fetos anenceflicos y aceflicos donde se puede producir
que el feto muera dentro del vientre, o que muera al nacer o inmediatamente despus
de nacer. Lo que se pretendi hacer es resguardar a la mujer gestante,
despenalizando el aborto cuando presenta un embarazo donde exista un diagnstico
mdico con probabilidad de que dicho producto nacer con un defecto o enfermedad
que sean incompatibles con la vida y junto a ello, traigan consigo consecuencias de
trastornos psicolgicos para la gestante.
Por lo tanto, consideramos que la penalizacin del aborto es otra forma de
discriminacin a la mujer, combatir esa forma de discriminacin velada, oculta,
escamoteada por la maraa de los prejuicios y de los intereses creados, significa no slo
luchar por la emancipacin de la mujer, sino batallar sin descanso para acercarnos, cada
da ms al imperio de la libertad y la democracia.
Quitemos esos prejuicios sociales, que han impuesto a la mujer una cuota tan alta de
sacrificio, de angustia y de dolor pues es una decisin ntima, y sin embargo se sigue
considerando como un delito, cuando precisamente el delito consiste en condenar a la
madre a traer al mundo un ser que no va a vivir ms de cuatro das por presentar
garrafales taras que lo hacen incompatible con la vida, as no estamos aplicando el
principio de igualdad que toda persona posee ante la ley.
Esta investigacin se basa en el beneficios que conllevara a considerar el aborto, slo
como una opcin en los casos de madres gestantes que posean un embarazo con
malformaciones o taras fsicas incompatibles con la vida, tomar como una opcin sin
restricciones penales y sobre todo por el dolor que padecen no solo las madres sino
tambin sus familias, es por eso que merecemos una legislacin ms justa, que permita
a las mujeres mejores calidades de vida a futuro y en corto plazo, una salud que no
altere sus vidas, que les garantice que no morirn a causa de las condiciones en que les
fue practicado el aborto.
Los mdicos estn preparados para evaluar en qu medida el embarazo no deseado
compromete la salud fsica de la madre, y de decidir cundo un aborto es teraputico y
cundo es eugensico.
Existen numerosas enfermedades que tienen su origen en anomalas genticas y
cromosmicas transmitidas por va hereditaria; hay tambin enfermedades infecciosas
que son contradas por la mujer durante la poca del embarazo, presumiblemente
estas producen malformaciones en el feto y el beb nace discapacitado. Antiguamente
la tara solo poda constatarse despus del nacimiento del nio.
La amniocentesis consiste en una puncin trans abdominal y trans uterina que permite
llegar con una aguja a la cavidad amnitica y extraer una muestra del lquido amnitico
en el cual el feto est inmerso. Este procedimiento se realiza generalmente con fines
diagnsticos de maduracin, vitalidad fetal, insuficiencia placentaria y de
incompatibilidad del factor RH. Este artificio tcnico sirve para obtener informacin de
la constitucin gentica del feto al extraer clulas fetales que normalmente hay en l.
Estas se cultivan y estudian cromosmicamente, la tcnica no es sencilla y es siempre
riesgosa para el feto, pero se puede as obtener informaciones sobre el sexo del beb,
enfermedades ligadas al sexo, defectos metablicos y permite tambin el diagnstico
de aberraciones cromosmicas como es el sndrome de DOWN.
En consecuencia, todos estos mtodos ordenados en s mismos a una finalidad
teraputica, pueden ser utilizados para el diagnstico precoz de fetos con
malformaciones congnitas incompatibles con la vida y de esta manera ser utilizados
para indicar el aborto eugensico, evitando el nacimiento de nios con malformaciones.
1.2. FORMULACIN DEL PROBLEMA

Formulacin general
Cules son los fundamentos que permiten despenalizar el Aborto Eugensico en el
cdigo penal. 2017?
Formulaciones especficas
A. Cun pertinente es que el Cdigo Penal mantenga la tipificacin de aborto
eugensico. 2017?
B. Es conveniente sancionar a las mujeres gestantes que han sido informadas
medicamente sobre el estado de su gestacin presenta malformaciones o taras
incompatibles con la vida?
C. Qu criterios legales se deben tener en cuenta para establecer que un informe
mdico permita la prctica de un aborto teraputico y cundo es eugensico?

1.3 Objetivo General

Establecer los fundamentos que permitan despenalizar el Aborto Eugensico en Cdigo

Penal.

1.4. Objetivos especficos

A. Establecer si es pertinente o no la tipificacin en el Cdigo Penal del aborto

eugensico en el cdigo penal.

B. Establecer si sigue siendo conveniente o no sancionar a las mujeres gestantes

que han sido informadas medicamente sobre el estado de su gestacin que
presenta malformaciones o taras incompatibles con la vida.

C. Identificar qu criterios legales se deben tener en cuenta para establecer que un

informe mdico acredite la prctica de un aborto es teraputico y cundo es
eugensico.

1.4. Justificacin

El presente trabajo busca analizar la vigencia normativa por la cual el aborto eugensico
es considerado un ilcito penal en nuestra Constitucin actual.
En el presente trabajo se propone la despenalizacin del vigente artculo 120 del Cdigo
Penal.
El presente trabajo de investigacin se justifica en que el aborto es en nuestra sociedad
un tema muy discutido y debatido debido a los diversos derechos humanos que se
protegen; asimismo, es una realidad en la que todos estamos inmersos porque el
tratamiento que se le ha dado es insuficiente, por ello pretendemos ampliar el debate
con el presente estudio a fin de contribuir estableciendo que derechos se vern
afectados con la posible dacin de una despenalizacin en nuestro pas que siempre ha
optado por la vida.

1.5. Limitacin de la investigacin.

Por la naturaleza de la investigacin que abarca estudios referidos al algn aspecto de
la intimidad personal y familiar, es ste precisamente que se constituye un factor
limitante puesto que el acceso a la informacin puede tener riesgos y no siempre
puede ser objetiva de all que se hace necesario trabajar a partir de referencias de
expertos y del testimonio de las mismas familias que hayan referido de la comisin de
violacin sexual.
Por otro lado, es reducido el nivel de actualizacin de los registros, denuncias y
resoluciones, al momento del estudio y de difcil acceso a los datos y muchos de los
mismos contienen datos incompletos y no actualizados. Finalmente, otro factor
limitante es el tiempo con que nuestra universidad dispone para el real asesoramiento
de los trabajos de investigacin ni cuenta con docentes dedicados a stos aspectos
importantes para el desarrollo de la investigacin de sus estudiantes.

1.6. Viabilidad de la investigacin

Es viable desde un punto de vista econmico puesto que el objeto de estudio est
presente en nuestro medio local y las fuentes de informacin necesarios para su
estudio. En lo referente a los recursos econmicos la presente investigacin no es
onerosa y se tiene proyectado hacer el esfuerzo para que se cubran todos los gastos
que irrogue su ejecucin. Finalmente se cuenta con los materiales mnimos necesarios y
con la existencia de bibliografa suficiente que permiten la sustentacin terica y
metodolgica para la efectiva ejecucin.
 CAPITULO II
MARCO TEORICO

2.1. Antecedentes de la investigacin.

Estas son las siguientes:

A NIVEL INETRNACIONAL

Romina Faerman (2008) Algunos debates constitucionales sobre el aborto artculo

cientfico editorial Lexis Nexis. Universidad de Buenos Aires. Que tiene el siguiente
resumen En la Repblica Argentina se practican alrededor de 500.000 abortos por ao.
La falta de conciencia y responsabilidad acerca de la propia salud reproductiva puede
considerarse una explicacin plausible de este hecho.
Pero las carencias econmico-sociales de gran parte de las mujeres argentinas impiden
la construccin libre o, por lo menos, en grado de igualdad con los hombres, de su
propia subjetividad y consecuente autonoma para decidir. Simultneamente, el aborto
es la principal causa de muerte materna en este pas. El rgimen penal adoptado
respecto de la interrupcin intencional del embarazo puede ser sealado como causa
eminente de ese estado de cosas. En este artculo se afirma entonces que lejos de
alcanzar el objetivo supuestamente perseguido de disminuir la cantidad de abortos, la
penalizacin vulnera los derechos ms fundamentales de las mujeres, entre ellos, el
derecho a la vida, a la salud, a la integridad fsica, a la autonoma personal -y derechos
sexuales y reproductivos en particular-, a la dignidad y a la igualdad. Y al sostener dicha
afirmacin, la autora intenta tambin rebatir las posturas que, a partir de la reforma de
la Constitucin argentina de 1994, la cual otorg jerarqua constitucional a tratados
internacionales de derechos humanos como la
Convencin Internacional de los Derechos del Nio y la Convencin sobre la
Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer, pretenden sostener
la consagracin de la vida desde la concepcin en dicha Constitucin y la obligacin de
penalizar los casos de aborto sin ningn tipo de excepciones.

A NIVEL NACIONAL.
Pardo, Antonio (2010) Tesis para optar el grado de magister en salud pblica de la
UMSM: en su resumen establece lo siguiente: Que, la prctica de la eugenesia parta de
un planteamiento emprico: ver qu individuos tienen cualidades deseables o
indeseables, y fomentar o dificultar su reproduccin segn sean sus cualidades. Hoy,
por contra, se tiende a asociar la prctica de la eugenesia con los anlisis genticos y de
la seleccin segn los genes (no segn las caractersticas), siguiendo en esto la
confusin contempornea de que toda caracterstica est determinada por un gen.
Sandoval Manuel, (2006): El aborto en zonas andinas Tesis para optar ttulo de
abogado, su conclusin fue en eventos internacionales se ha concluido que el Per es el
pas latinoamericano con el mayor nmero de abortos, seguido de Brasil y Argentina.
Por cada mujer que muere por aborto hay 10 15 mujeres que quedan incapacitadas
para procrear o sufren de procesos crnicos dolorosos. Hay referencias anecdticas
que indican una alta tasa de complicaciones por aborto entre las mujeres de las zonas
urbano-marginales, que por temor a las consecuencias legales y personales no llegan al
hospital a solicitar tratamiento para las complicaciones.

2.2. Bases tericas

A. El aborto en el Cdigo Peruano
La primera ley aprobada, con relacin del aborto fue el Cdigo penal de 1863, que lo
sancionaba penalmente. El aborto por mvil de honor y el aborto consentido por la
mujer se consideraban atenuados. Este Cdigo estuvo vigente hasta 1924, entrando en
vigencia el Cdigo Penal de 1924, el mismo que estuvo vigente durante 67 aos. Esta
norma punitiva sancionaba distintos tipos de aborto como son: el aborto propio, el
aborto consentido, el aborto no consentido, el aborto perpetrado por profesionales, el
aborto teraputico, y el aborto preterintencional. Aos ms tarde se promulg el
Cdigo Sanitario de 1969 que estableci el marco jurdico de las relaciones en el campo
de la salud. (Mendoza Celina, 1995)

En el mbito jurdico el enfoque del conflicto de derechos ha desplazado al viejo

debate, al tradicional debate sobre el aborto eugensico, que estuvo casi
exclusivamente centrado en el inicio de la vida y en la cuestin de la personalidad moral
del feto. Este enfoque parte por reconocer que ningn derecho es absoluto, que los
derechos humanos son indivisibles, interdependientes e integrales, que no estn
jerarquizados ni hay un orden de prevalencia prefijado para ellos.
En el aborto eugensico en casos de embarazos con malformaciones o taras
incompatibles con la vida se encuentran involucrados derechos fundamentales, tales
como el derecho a la vida de la persona por nacer, el derecho a la libertad de decisin
de la mujer, el derecho a la salud fsica y psquica de la madre y el ncleo familiar.

El derecho a la salud se contempla en el art. 25 inc. 1 de la Declaracin Universal de

los Derechos Humanos Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado para
la salud y el bienestar de s mismo y de su familia, incluida la atencin de los alimentos,
vestido, vivienda y atencin mdica y los servicios sociales necesarios, y el derecho a la
seguridad en el caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros medios
de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad; en los artculos VII Y
XI de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre art. VII Todas
las mujeres, durante el embarazo y el perodo de lactancia, y todos los nios tienen
derecho a proteccin, cuidados y ayuda especiales, Art XI Toda persona tiene el
derecho a la preservacin de su salud a travs de las medidas sanitarias y sociales,
relativas a la atencin de alimentacin, el vestido, la vivienda y la medicina, en la
medida que permitan los recursos pblicos y la comunidad; en el art. 5 punto 1 de la
Convencin Americana sobre los Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica)
Toda persona tiene derecho a que su integridad fsica, psquica y moral sea
respetada; en el art. 10 y 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales
y Culturales La proteccin debe conceder especial a las madres durante un perodo de
tiempo razonable antes y despus del parto. Durante dicho perodo, las madres que
trabajan se debe conceder licencia con remuneracin o con prestaciones adecuadas de
salir de la seguridad social Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el
derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental.
y en el art. 12 inc. 2 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer.
El derecho a la proteccin de vida a la familia tambin se encuentra amparado por el
art. 16 inc 3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos La familia es el
elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a proteccin de la
sociedad y el Estado; art, VI de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre Toda persona tiene derecho a constituir familia, elemento fundamental de
la sociedad, ya recibir proteccin para ella; art. 17 inc. 1 del Pacto de San Jos de Costa
Rica La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a
proteccin de la sociedad y el Estado.; art. 10 inc. 1 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales La proteccin ms amplia posible y debe conceder a
la familia, que es el elemento natural y fundamental de la sociedad, especialmente para
su constitucin y mientras sea responsable del cuidado y educacin de los hijos a su
cargo. El matrimonio debe contraerse con el libre consentimiento de los contrayentes;
art. 23 inc. 1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos La familia es el elemento natural y
fundamental de la sociedad y tiene derecho a proteccin de la sociedad y el Estado y la
proteccin que es debida al otro hijo de la pareja (en caso lo hubiere) se encuentra
alcanzada por el art. VII de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del
Hombre Todas las mujeres, durante el embarazo y el perodo de lactancia, y todos los
nios tienen derecho a proteccin, cuidados y ayuda especiales; art. 19 del Pacto de
San Jos de Costa Rica Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su
condicin de menor requieren por parte de su familia, la sociedad y el Estado.; art. 10
inc. 3 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales Las
medidas especiales de proteccin y asistencia se debe tomar en nombre de todos los
nios y adolescentes, sin discriminacin alguna por razn de filiacin o de otra ndole.
Los nios y los jvenes deben ser protegidos contra la explotacin econmica y social.
Su empleo en trabajos nocivos para su moral y salud o peligrosas para la vida o que
puedan perjudicar su desarrollo normal, ser sancionado por la ley. Estados deben
establecer tambin lmites de edad por debajo del cual debe ser el empleo a sueldo del
trabajo infantil prohibido y sancionado por la ley; art. 24 inc. 1 de los Derechos Civiles y
Polticos y
Convencin sobre Derechos del Nio. Todo nio tiene derecho, sin discriminacin
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social,
posicin econmica o nacimiento, a las medidas de proteccin que requiere su
condicin de menor requiere, por parte de su familia, la sociedad y el Estado Los
Estados Partes reconocen el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de
salud ya servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la
salud.
Los Estados Partes se esforzarn por asegurar que ningn nio sea privado de su
derecho de acceso a esos servicios sanitarios. El derecho a la libertad, es un valor
esencial e imprescindible del sistema democrtico, y a la vez un derecho subjetivo
fundamental, que se traduce en un conjunto de libertades especficas consagradas Y
contempladas El artculo 2.inc 24 de la Constitucin Poltica del Per; el artculo 9 Inciso
1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos Toda persona tiene derecho a
la libertad ya la seguridad personales. Nadie podr ser sometido a detencin o prisin
arbitrarias. Nadie podr ser privado de su libertad salvo por las causas y de acuerdo con
el procedimiento que se establecen por ley; el artculo 7 del Pacto de San Jos de
Costa Rica Toda persona tiene el derecho a la libertad ya la seguridad personales. El
Tribunal Constitucional ha dicho, que la Libertad personal, "es un derecho subjetivo,
reconocido en el inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado y, al
mismo tiempo, uno de los valores fundamentales de nuestro Estado Constitucional de
Derecho, por cuanto fundamenta diversos derechos constitucionales a la vez que
justifica la propia organizacin constitucional.
B. La Libertad de decisin de la Mujer:
Se ha dicho que la emancipacin de la mujer es la clave para la emancipacin de la
sociedad. Sin embargo, hay que aadir que cualquier sociedad en la que la mujer no
goza del debido respeto, igualdad de derechos, seguridad y libertad, se encuentra
sometida por completo. Las mujeres exigen independencia econmica, y libertad para
escoger y determinar su propio destino.
El derecho de la mujer a decidir voluntaria y libremente sobre su cuerpo se fundamenta
en una serie de derechos humanos ya conocidos: el derecho a la igualdad y la no
discriminacin, a la autodeterminacin, a la vida, a la libertad de pensamiento, etc.
Estar de acuerdo con la despenalizacin implica estar a favor de las mujeres. En
definitiva, las personas tienen diferentes creencias y opiniones, pero la aceptacin de
este pluralismo debera ser un requisito esencial en todas las sociedades democrticas,
porque la construccin de consensos no choca con la libertad de los individuos para
accionar a travs de sus propias convicciones, teniendo como fundamento el respeto a
la diversidad.
C. Generalidades Jurdicas Sobre el Aborto y el Bien Jurdico protegido:

a) Definicin de Aborto: Aborto proviene de la palabra latina abortus que significa:

ad=sin; bortus: nacimiento=Sin nacimiento, o ab-orsus (de aborior), que significa
opuesto a nacer.
La legislacin no define en que consiste el aborto, sino que pune al que causare el
mismo, pero ello no es bice para hacer una descripcin desde dos puntos de vista;
esto es: jurdico y mdico.
Desde la primera ptica jurdica, como delito contra la vida, se fundamenta en la
muerte provocada del feto con o sin expulsin del seno materno, sea que el embarazo
provenga de fecundacin natural como artificial. Su esencia reside, desde que el sujeto
pasivo es un feto, en la interrupcin prematura del proceso de gestacin mediante la
muerte de aquel. Tambin como la interrupcin del proceso fisiolgico de la gravidez,
con la consecuente muerte del feto, ocurrida con posterioridad a la anidacin del vulo.
O como la interrupcin del proceso fisiolgico de la preez, con muerte del producto de
la concepcin en el seno materno o mediante la expulsin. La muerte del producto de
la concepcin, que puede tener lugar en el seno materno o provocando su expulsin
prematuramente. O el aniquilamiento del producto de la concepcin en cualquiera de
sus dos momentos anteriores al trmino de la preez, ya sea por la expulsin violenta
del feto o por su destruccin en el vientre de la gestante. O la muerte del feto, sea
como consecuencia de la expulsin del seno materno, sea dentro del seno materno. O
la interrupcin del embarazo que tiene como consecuencia la destruccin del embrin
o feto, ocurrido con posterioridad a los catorce das desde el momento de la unin de
los gametos, desde cuando el nascturus debera gozar de la total proteccin del
derecho penal.
O aniquilamiento del producto de la concepcin en cualquiera de sus dos momentos
anteriores al trmino de la preez, ya sea por la expulsin violenta del feto o por su
destruccin en el vientre de la gestante. O como la muerte del feto voluntariamente
ocasionada bien en el seno de la madre, bien provocando su expulsin
prematuramente.
Desde la segunda ptica, es decir, desde el punto de vista mdico y especficamente
ginecolgico, se establece la diferencia entre aborto y parto prematuro. Esta nocin es
mucho ms restringida que la mdico legal y as el aborto es la muerte del producto de
la concepcin antes de ser viable. La viabilidad implica aptitud fsica para tener vida
autnoma, es decir, para poder vivir fuera del claustro materno. Esta viabilidad est
dada por los ciento ochenta das de duracin del embarazo. A partir de esta fecha se
habla no va de aborto sino de parto prematuro. Asimismo, se le ha considerado al
aborto desde este punto de vista como la expulsin de un embrin o feto que pesa
menos de quinientos gramos con edad gestacional aproximada de veinte a veintids
semanas completas o de ciento cuarenta a ciento cincuenta das completos. De las
veinte a las veintiocho semanas ser considerado como un parto inmaduro.
De todas formas, el concepto legal es ms amplio que el estrictamente mdico porque
en este caso se prescinde del resultado de las maniobras para la vida del feto, en tanto
que en el otro, el aborto consiste en la muerte del feto, ya sea como consecuencia de
su expulsin violenta y prematura o por su destruccin en el seno materno, tal como se
aclar.
En definitiva, se podra definir el aborto como la interrupcin del embarazo de una
mujer debido a la muerte del feto causada por la madre o por un tercero, con o sin
expulsin del seno materno. (Masaglia Maria, 2005 y Gimnez Oscar,2006)

b) Clases de Aborto:

Autoaborto: Esta figura penal est contemplada en el artculo 114; se trata del
supuesto en que la mujer causa su propio aborto, el tercero participa induciendo o
auxiliando a la embarazada quien es la que tiene el dominio del hecho, al realizar su
propio aborto.
Aborto consentido: Est contemplado en el artculo 115 del cdigo penal; consiste en
un permiso dado por la gestante a otra persona para que realice sobre aquella las
maniobras.
No se trata de la participacin del tercero en el aborto de la mujer como cmplice de
sta, sino del consentimiento prestado por ella para que aqul actu como autor del
delito.
 Aborto no consentido: Est contemplado en el artculo 116 de nuestro cdigo penal,
el contenido de este casi resulta ms grave en su punicin pues se violan dos derechos
fundamentales como son: el de la vida del feto y el de la mujer a ser madre. En este
caso se incluye cualquier aborto que se realice sin el consentimiento expreso o tcito
de la gestante. Por ende, estn comprendidos todos los supuestos posibles en que el
tercero realiza el aborto sin dicho consentimiento. De esta manera, entran los casos de
engao, aprovechando el error de la mujer, ya sea por confianza en el autor o por
descuido de aquella.
Aborto agravado por la cualificacin del sujeto activo:
Este tipo de aborto se encuentra contemplado en el artculo 117 de nuestro cdigo
penal; la ley en este caso al hacer alusin a los profesionales que en abuso de su ciencia
o arte causaren un aborto impone que tal actividad sea netamente dolosa ya que dicho
abuso tiene que ser desde el punto de vista objetivo y subjetivo consistente en una
accin a todas luces contraria a los principios ticos profesionales y legales llevados a
cabo con el pleno conocimiento de que tal despliegue es abusivo. Bien se ha
consignado que lo relevante en la figura es el comportamiento del profesional en
relacin a un paradigma tico inherente al desempeo de cada profesin, es as, que a
dicho desempeo correcto como contracara se le opone un desempeo abusivo que,
en el caso concreto del delito de que se trata, consiste en el aprovechamiento de los
conocimientos tcnicos adquiridos en la profesin al ser empleados en forma maliciosa
con el objetivo de destruir la vida intrauterina. Se trata de un abuso del conocimiento
cientfico porque, precisamente, es el profesional de la disciplina mdica y de otras
disciplinas colaterales o coadyuvantes, los que detentan un mejor conocimiento de los
instrumentos. La tarea abortiva practicada en contra de los dispositivos legales
constituye la caracterizacin tpica del abuso de la ciencia.
Aborto preterintencional: Esta figura penal est contemplada en el artculo 118;
responde a la clase de delitos que mixturan dolo y culpa en una sola conducta, donde
se destaca como figura paradigmtica en todos los ordenamientos jurdicos el
homicidio preterintencional.
Resumiendo esta postura sobre la naturaleza jurdica de la preterintencin
encontramos los siguientes supuestos:
1.- la existencia de un supuesto dolo preterintencional derivada del pensamiento
carrariano que en la preterintencin vela una forma de dolo, por la circunstancia de que
el agente procede con la intencin de llevar a cabo un hecho contario a la ley;
2.- el concurso de dolo y culpa, el sujeto ha querido inferir un dao y lo ha hecho, no ha
querido la muerte, pero sta ha sobrevenido a consecuencia de su imprevisin, el dolo
recae sobre el propsito y la culpa sobre el resultado; y finalmente
3.- delito calificado por el resultado, en los cuales se hace responder al sujeto por un
resultado que se ha producido fuera de su intencin, y que no obstante la ley, se lo
cargo en su cuenta.
Aborto teraputico: Este tipo de aborto se encuentra contemplado en el artculo 119
de nuestro cdigo penal; en el aborto teraputico no se trata de una accin totalmente
mala sin posibilidad de ser referida a otro valor de salvaguardar, como es la vida de la
madre.
Sin duda alguna, la vida en sociedad, por ser tal est signada por conflictos de ndole
moral pues por antonomasia hay una carencia instrumental, de forma tal que se pueda
conciliar en forma plena intereses discordantes, consecuentemente hay un
impedimento en la evitacin del conflicto. Este cuando recepta una contienda entre
valores contrapuestos y de igual vala, la solucin o la pretendida solucin nunca va a
ser absolutamente satisfactoria, de modo, tal como muchas otras consecuencias se
debe optar por considerar la menos perjudicial, salvo que se deje el conflicto librando a
una inercia de consecuencias impredecibles.
Aborto sentimental o eugensico: Este tipo de aborto se encuentra contemplado en el
artculo 120 de nuestro cdigo penal, el primer caso est referido a una violacin
sexual, se entiende por violacin sexual, el abuso de esta naturaleza con acceso carnal
en forma intimidatoria o violenta en perjuicio del sujeto pasivo en este caso la mujer,
ello significa que se refiere a un hecho llevado acabo por un agente que no tiene
vnculo marital con la vctima; en los casos de violacin sexual e inseminacin artificial
no consentida, se est vulnerando la integridad fsica y psquica de la persona sin
distincin de ninguna naturaleza que hace que el hecho sea absolutamente execrable y
si se quiere ir ms lejos como tambin lo sostienen alguna corrientes, ante una
atipicidad del hecho. No es atendible ningn tipo de discriminacin. La norma requiere
como una condicin de procedibilidad que los hechos hubieran sido denunciados o
investigados como mnimo policialmente. Tal exigencia obedece a los fines de dejar
constancia de los indicios del delito, pues si existe una denuncia falsa por parte de la
mujer sta deber responder por un delito de aborto distinto al de la figura en cuestin,
amn del ilcito cometido contra la
Administracin de Justicia. El segundo caso est referido a un aborto eugensico es
decir cuando es probable que el ser en formacin conlleve al nacimiento graves taras
fsicas o psquicas, el hecho tpico receptado por la ley penal se refiere a un aborto
provocado en circunstancias de probabilidad respecto a la concepcin de seres
humanos con taras fsicas o psquicas consideradas graves. El traslado de los graves
defectos o deficiencias han de ser directos y permanentes en el tiempo; esto es, desde
la concepcin al nacimiento las taras de la prole se han de manifestar como evidentes
c) Ubicacin del bien jurdico protegido: Tal cual lo establece el
Cdigo Penal, el aborto se encuentra entre los delitos contra la vida, el cuerpo y la
salud. En este caso lo que se resguarda es la vida del feto. Se protege la vida aunque la
misma se desarrolla en las entraas a expensas de la madre y por ende merece una
proteccin independiente de la vida de sta, pero no de su salud.
Tanto es as, que la ley toma en cuenta como elemento distinto para agravar la pena la
muerte de la mujer, pero no el dao en la salud que el proceso abortivo implica en s
mismo. Se toma en cuenta como un castigo especial y atenuado del aborto el hecho
que slo implica la destruccin de un germen y de una esperanza de vida y no de una
vida definitivamente adquirida.
Como contrapartida las acciones legales que se intentan por dicha conducta antijurdica
es nula comparada con el nmero de sentencias registradas. Esto nos demuestra la
ineficacia del sistema que penaliza el aborto. Evidentemente el poder de represin y
sancin del Estado no est dirigido contra la prctica abortiva; el tipo penal que castiga
el aborto de alguna forma no cumple con ese requisito de estar asentado en la realidad,
el tipo penal del aborto cumplir con xito su objetivo, si consigue evitar la conducta
disvaliosa que protege eventualmente castigarla, el tipo penal no consigue ni castigar ni
prohibir la conducta prohibida. (Grijley Granada, 2004)
D. El Aborto Eugensico y su Penalizacin en el Per.
a) La penalizacin del aborto eugensico: La pena sealada para este aborto atenuado
es mnima pues consiste en una pena privativa de la libertad no mayor de tres meses.
Frecuentemente, la legislacin aplica este tipo de aborto en los casos en los que se
presuma que el feto habr de nacer con grandes taras fsicas o psquicas requiriendo
asimismo que el aborto sea practicado dentro de las primeras semanas de gestacin y
previo un diagnstico mdico.
Un sector de la doctrina peruana rechaza la terminologa de eugensico. Porque
sustentan su posicin bsicamente en el sentido de que el aborto eugensico no se
tratara en realidad de la prctica de la eugenesia, porque la misma resultara
completamente intolerable, teniendo en cuenta la vigencia de un
Estado de Derecho, que se caracteriza por el respeto irrestricto de los derechos
humanos sino que se estara ante un supuesto de no exigibilidad sustentado en la
dignidad humana.
Este supuesto aludido presenta sus reparos, pues lo concreto es que con el aborto
eugensico se atenta contra un preciso bien jurdico, tal es, la vida humana
dependiente, propio de un ser en formacin, durante el periodo de la concepcin. Es
as que la no exigibilidad de otra conducta tiene como fin erosionar basamentos de
culpabilidad; esto es, la atribucin del acto, el reproche del injusto al autor.
Despus de todo, sin culpabilidad no es posible ninguna forma de penalidad. La
descripcin tpica de la figura delictiva del aborto eugensico tiene como sujeto activo a
la gestante y el sujeto pasivo est constituido por el embrin o el feto, segn sea el
estado de desarrollo del ser humano en formacin durante la etapa de la concepcin.
La accin consiste en evitar el nacimiento, mediante la interrupcin del embarazo, de
seres humanos concebidos, quienes por diagnstico mdico previo se les ha detectado
graves taras fsicas o psquicas; dicha conducta se tratara de un delito doloso. La ley es
clara cuando se refiere al sujeto pasivo del delito pues hace alusin al ser en
formacin. Esto es, al feto existente en el seno materno; se ha expuesto que tal
maniobra atenta contra la vida humana dependiente, ya sea embrin o feto que an no
tiene la calidad de persona.

b) El aborto eugensico en casos de embarazos con malformaciones o taras

incompatibles con la vida:
Sobre la incidencia se ha establecido que nacen en el mundo quinientos mil nios con
algn tipo de defecto del cierre del tubo neural, como por ejemplo la anencefalia es
decir fetos incompatibles con la vida constituyendo la segunda causa de defectos
congnitos.
En cuanto a lo concerniente a la prevencin, de acuerdo a diferentes estudios
cientficos, se ha podido determinar que estos casos se dan por una insuficiencia de
cido flico necesario en las primeras semanas de vida embrionaria, aunque tambin
puede haber variaciones fisiolgicas.
No se puede dejar de mencionar que todo lo antes dicho trae complicaciones
sumamente severas para la salud de la madre debido a: la probabilidad importante de
polihidramnios, con todas las complicaciones involucradas, tales como: dificultad
respiratoria, hipotensin en decbito dorsal, rotura uterina, embolia de lquido
amnitico, atona uterina post-partum y desprendimiento normoplacentario. Uno de
los fetos incompatibles con la vida es el anenceflico los cuales suelen ser fetos grandes
y la ausencia de cuello, sumado al pequeo tamao de la cabeza, hacen que el tronco
tienda a penetrar en el canal del parto junto con la cabeza provocando grave distocia.
La posibilidad de conocer la situacin desde la etapa temprana del embarazo, ya que se
cuenta con tcnicas de diagnstico eficaces, tales como la ecografa y el anlisis de
laboratorio de sangre materna y/o lquido amnitico obtenido por puncin, se logra una
eficiencia diagnostica cerca al 100% alrededor de la semana 12 de embarazo.
El hecho de continuar con un embarazo sabiendo que el producto de la concepcin
tiene caractersticas incompatibles con la vida y al culminar el embarazo, ste traiga
como consecuencia la muerte del feto genera una serie de perturbaciones psico-
sociales (funeral prolongado o tumba viviente); que no slo afecta a la madre o
pareja sino que alcanza al ncleo familiar.
En la cuestin abordada se encuentran involucrados derechos fundamentales, tales
como el derecho a la vida de la persona por nacer, el derecho a la libertad, el derecho a
la salud fsica y psquica de la madre y el ncleo familiar.
De acuerdo a esta premisa se confrontan una situacin dilemtica ante la prevalencia
de bienes jurdicos de igual jerarqua (la vida del feto anenceflico y la vida de la madre
severamente comprometida) y la cuestin ronda en determinar cul es el orden de
prevalencia y si en realidad se vulnera la norma penal.
Finalmente, hoy en da el concepto de salud tiene otra dimensin pues no slo abarca
un perjuicio fsico visible o detectable sino que contempla los daos psquicos que son
perfectamente mensurables y que pueden interesar a los otros miembros de la familia,
tanto el cnyuge u otros hijos si los hubiere. Esto es entendido de esa manera por el
Comit de Biotica fundamentndose en el principio de beneficencia.
Pues si nos ponemos analizar no solo se trata del valor - vida Vs. valor autonoma
de los padres; ni tampoco del valor - vida Vs. Derecho a la salud de la madre, sino
ms bien que se encuentra ante un caso de valor vida (por unas horas) porque
irremediablemente se producir la muerte Vs. Valor autonoma y/o salud. (Bacigalupo
Enrique, 2010)

2.3. Definiciones conceptuales

Concepcin: Es el acto por la cual se concibe a un ser humano. Es el inicio de la persona

humana. Es persona desde la concepcin goza de todos los derechos que le son
favorables, y el que ms le favorece es el derecho irrestricto de la vida, fuente de todos
los derechos la vida.
Salud Pblica: La salud pblica es una parte de la ciencia de carcter multidisciplinario y
sin lugar a dudas el objeto primordial y pilar central de estudio para la formacin
actualizada de todo profesional de la salud, que obtiene, depende y colabora con los
conocimientos a partir de todas las ciencias.
Anencefalia: Se reputa como anencefalia el fracaso del cierre anterior del tubo neural,
producindose una anormalidad anatmica. En los casos ms severos, la anormalidad
se extiende desde el nivel de la lmina terminal, el lugar del cierre de la porcin ms
rostral del tubo neural, hasta el foramen magnun, lugar del comienzo del cierre del
tubo neural.
Embarazo de la mujer: La accin tpica slo puede perpetrase sobre una mujer
embarazada o en estado de preez, lo que presupone la presencia de un feto, no
importando a tales efectos la forma o procedimiento por medio del cual se logr aqul
estado. Esto es, ya sea por una fecundacin va contacto carnal, inseminacin artificial o
implantacin de un ovulo fecundado.
Existencia del feto vivo: Es indudable que otro requisito tpico es la existencia del objeto
del bien jurdicamente protegido: el feto, y que ste adems se encuentre vivo.
El comienzo de la vida humana, existe vida humana tan pronto como los veintitrs
cromosomas paternos encuentran los veintitrs cromosomas maternos y es all cuando
toda la informacin gentica necesaria y suficiente para especificar cada una de las
calidades innatas del nuevo individuo, se encuentran reunidas.
Muerte del feto: El crculo tpico se cierra con la muerte provocada del feto, a contrario
sensun, el aborto no debe ser espontneo y la muerte, tal como se sostuvo, puede estar
dada con la expulsin o sin expulsin del seno materno.

2.4. Hiptesis General

La despenalizacin del Aborto Eugensico en el cdigo penal debe fundamentarse en el
derecho irrestricto a la libertad individual y en la no discriminacin.

Hiptesis Especficas
A. Si se sigue manteniendo en el cdigo penal la tipificacin del Aborto Eugensico (Art,
12 Inciso 2) entonces se seguir vulnerando el derecho a la libertad decisin de la
madre gestante en el Per.
B. No es conveniente sancionar a las mujeres gestantes que han sido informadas
medicamente sobre el estado de su gestacin presenta malformaciones o taras
incompatibles con la vida.
C. No existe criterios firmes y certeros en los informe mdicos que ameriten con
seguridad la prctica la prctica de un aborto por razones teraputicas o eugensicas

2.5. Las variables de investigacin

2.5.1. Variable independiente

El aborto eugensico

2.5.2. Variable dependiente

La despenalizacin.
Variables Definicin Dimensiones Indicadores
conceptual
Edad, sexo, estado civil
procedencia, ocupacin y nivel
de estudios de la gestante
Medico Principios mdicos orientados a
Es la despenalizacin.
el aborto provocado -Principios jurdicos orientados a
realizado en el
caso de sospecha la despenalizacin.
Vx o certeza de una Consideraciones jurdicas para
Aborto Eugenesico enfermedad seria Legal casos especficos de aborto
del nio. Dicha eugensico en embarazos con
certeza nunca
puede ser malformaciones.
completa. Se suele Legalidad del aborto
realizar Social eugensico.
argumentando que Consecuencias jurdicas para la
la vida del nio con
deficiencias sera madre en cuanto al aborto
de poca calidad, y eugensico.
no merecera la
pena ser vivida
Psicolgica

Casos de embarazos con

malformaciones o taras
incompatibles con la vida.
Marco jurdico y fundamentos legales para la
fundamentos despenalizacin
legales para la Principios mdicos orientados a
despenalizacin Penal la despenalizacin.
del aborto Principios jurdicos orientados a
Vy eugensico en la despenalizacin.
La despenalizacin casos de Consideraciones jurdicas para
embarazos con Civil casos especficos de aborto
malformaciones o eugensico en embarazos con
taras malformaciones.
incompatibles con Constitucional Legalidad del aborto
la vida. eugensico.
-Consecuencias jurdicas
Nivel de afectacin a derechos
 fundamentales

Cuadro de operacionalizacin de variables.

Este tema lejos de tratar posturas diversas trae a fondo el papel y el lugar de la mujer en la
sociedad peruana, debemos dejar la concepcin medieval optada por la Iglesia solo otorgar a la
mujer el papel reproductivo, a costa de su propia vida o su salud fsica como mental, o verse
obligada a aceptar a un hijo producto de un acto de violencia sexual de la cual fue vctima. No
podemos otorgar como este sector de la sociedad, que pone frrea oposicin al aborto eugensico
y sentimental, un valor nulo a la vida de la

mujer.
Hay que sealar que para tomar esta decisin, se conformado una Comisin Revisora del Cdigo
Penal integrada por congresistas, representantes del Ministerio de Justicia, del Colegio de
Abogados, la Defensora del pueblo, las Universidades que adems invitaron al expertos en
diferentes materias relacionadas como el Colegio Medico del Per, la Sociedad Peruana de
Obstetricia y Ginecologa, de igual forma organizaciones opositoras.
Esta comisin tomando en cuenta los derechos humanos que se ponen en juego y atendiendo al
conjunto de tratados internacionales ratificados de manera voluntaria por el Estado los cuales son
el Comit de Derechos Humanos, el Comit de la Convencin sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin de la Mujer, del Comit de los Derechos del Nio, del Comit de los
Derechos Econmicos Sociales y Culturales y del Comit contra la Tortura[15] adems Naciones
Unidad en diferentes comits se a pronunciado sobre el acceso al aborto por parte de las mujeres,
reconociendo que el aborto legal y seguro, resulta esencial para un disfrute y ejercicio completo de
los derechos humanos de las mujeres. El Comit de Derechos Humanos de naciones Unidas ha
instado a los Estados que prevengan que las mujeres tengan que recurrir a abortos clandestinos
que pongan en peligro su vida[16]
El fundamentalismo romanos objeta la cifra de 400,000 abortos clandestinos anuales en el Per,
pero no ofrece ningn numero alternativo ni se molesta en citar estudios que contradigan
seriamente, esta estadstica.[17]
Debemos promover una poltica de prevencin, de educacin sexual y promover el uso masivo de
productos anticonceptivos, como lo establece la Conferencia de El Cairo en 1994 en la cual participo
el Per. Esta es una solucin real y eficaz frente al aborto y no solamente el mtodo permitido
por la Iglesia Catlica que es el ineficaz mtodo del ritmo. Segn la antroploga Delicia Ferrando,
antroploga y demgrafa en un estudio realizado en el Per demostr que mas de 150 mil
mujeres emplean el mtodo del ritmo sin conocer sus ciclos de fertilidad[18] y segn el mismo
estudio en el 2005 de todas las mujeres que descontinuaron el mtodo del ritmo ( 42 porciento de
usuarias) el 16 porciento lo hizo porque este mtodo les fallo, es decir haban salido embarazadas
en los primeros doce meses de su uso[19]
La despenalizacin del aborto eugensico y sentimental representa una clara muestra del Estado
peruano por promover en una sociedad democrtica, el reconocimiento ntegro de los Derechos
Humanos. El Per es un pas laico y democrtico en donde existe un pluralismo, y por lo tanto ni un
gobierno y menos los grupos religiosos nos pueden imponer su estilo de vida ni sus creencias en
temas pblicos donde hay diversidad de opinin. y citando a Vargas Llosa toda religin toda fe
es intolerante, pues proclama una verdad que no puede convivir pacficamente con otras que la
niegan.