5/11/2016 IJEditoresInformacinJurdica

Ttulo: Activismo judicial vs garantismo procesal

Autor: Baol Betancur, Alejandro A.
Pas: Colombia
Publicacin: Revista Garantismo Procesal Nmero 1
Fecha: 01032011 Cita: IJLXXVIII972

Activismo judicial vs garantismo procesal

Alejandro A. Baol Betancur*

Actualmente se observan en Amrica Latina constantes cambios legislativos relacionados con la justicia y
su administracin, especialmente en el campo civil. En estas democracias, gravita el conflicto
relacionado con cual es el rol o funcin, que debe cumplir el Juez civil al interior del proceso judicial.

As las cosas, se tienen dos escuelas o fuentes intelectuales importantes: La primera podramos
denominarla como la Escuela Garantista Rosarina, ubicada en la Argentina, representada por el reconocido
docente y doctrinante, Doctor ADOLFO ALVARADO VELLOSO, HCTOR SUPERTI, OMAR BENABENTOS, ANDREA
MEROI, GUSTAVO CALVHINO, (ARGENTINA); HUGO BOTTO Y FRANCISCO PINOCHET (CHILE); GUIDO AGUILA
GRADOS (PER), ROBERT GONZLEZ (PARAGUAY); GABRIEL HERNNDEZ VILLARREAL (COLOMBIA), GABRIEL
VALENTN (URUGUAY) ; En Espaa por el profesor JUAN MONTERO AROCA y en Italia por los profesores
FRANCO CIPIRANI Y GIROLAMO MONTELEONE.

La segunda, es conocida como la Escuela Activista o de la Publicizacin del derecho procesal, que tiene
como sus ms destacados representantes a los senadores, representantes a la cmara, donde hay
Congreso en unos pases y en otros a los parlamentarios, unos y otros, integran la denominada la Clase
Poltica de cada pas y son quines finalmente hacen las leyes.

Citando al autodenominado revisionista profesor Joan Pico I Junoy, se observa que Uno de los
fenmenos ms relevantes del derecho procesal que se ha desarrollado durante el siglo XX

ha sido el de la publicizacin o socializacin del proceso, cuya consecuencia ms relevante se

concreta en el hecho de que, sin discutir la vigencia del principio dispositivo (dispositionsprinzip), va a
ponerse en tela de juicio el de aportacin de parte (verhandlungsmaxime), al menos por lo que respecta
al reparto de las funciones entre el juez y los litigantes y al incremento de las facultades del rgano
jurisdiccional, quin frente al modelo clsico del juez pasivo o inerte, pasa a ocupar una posicin activa
en el proceso. En la medida en que tiene asignada la funcin pblica de resolver los conflictos, se
considera que deben atribursele las iniciativas necesarias para lograr la mxima eficacia en su funcin
(Pico I, 2010, pgs. 109110) De igual forma observan los doctrinantes que en el Siglo XX se hizo presente
el fenmeno de la constitucionalizacin de las garantas procesales, asegurando va constitucional y de
tratados, pactos y convenios internacionales de derechos humanos, el grupo de garantas a favor de las
partes, que deben estar vigentes y presentes en los esquemas o modelos de enjuiciamiento, como una
forma de controlar y limitar el poder poltico ejercido a travs del Estado, materializado en la
Administracin pblica y de Justicia.

Los dos temas planteados, han generado en la doctrina, la prctica administrativa y judicial, dos escuelas
antagnicas de aplicacin e interpretacin del derecho procesal civil, que tienen en el centro del debate
entre otros aspectos el referido a cual es el papel o funcin del Juez en el proceso Civil. El Juez debe
tener claras y limitadas funciones dentro del proceso o por el contrario, deben brindrsele amplias
funciones para buscar la mxima eficacia de la proteccin judicial?

Al abordar el aspecto de las funciones del Juez y su papel en el proceso civil, podemos acudir al
imaginario comn, para ubicar temticamente a los lectores, en la Escuela Garantista del derecho
procesal. Se trata de un partido de Futbol en el cual se encuentran los equipos y los rbitros. Ambos
equipos estn en una final de copa, a la espera de un resultado que tendrn que ganar. El reglamento de
futbol es conocido por el rbitro central y los rbitros laterales, los equipos y sus directores tcnicos. En
el campo de futbol, solo estn los jugadores y los rbitros.

En el ejemplo propuesto surgen las siguientes situaciones que a manera de preguntas al responderlas se
encontraran algunas razones que se defienden desde la Escuela Garantista, como son la legalidad e
imparcialidad del Juez.

1) Puede el rbitro central cobrar un saque lateral a favor de uno de los equipos cuando el jugador
seleccionado hizo mal el saque?
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2) Puede el rbitro central, ante un marcador desfavorable a uno de los equipos, voluntariamente buscar
el equilibrio y justicia del partido y proteger al equipo dbil para ponerlo a ganar?

En caso de ocurrencia de lo anterior, la reaccin del pblico fantico podra ser pacifica y analtica y
concluir que se trata de un partido corrompido, negociado, absurdo, que el rbitro es un corrupto y es
una vergenza lo acontecido, que tales cosas no deben ocurrir.

Lo que esperaba el pblico y los equipos respecto del encuentro, era una contienda justa, sometida al
reglamento de futbol, al rbitro aplicando justicia y dando a cada quien lo que le corresponde (Justicia
Distributiva), pero previo el respeto de los reglamentos, con imparcialidad e Impartialidad, sin facultades
de poder desequilibrar el resultado final.

La garanta de aplicar, interpretar y respetar las normas genera seguridad y control social, pues a travs de
esta se obtiene la satisfaccin de los intereses individuales y colectivos en los trminos que contiene la
ley.

La segunda Escuela que podramos llamar Activista o Publicista, es aquella en la cual los legisladores
otorgan facultades amplias a los jueces, para resolver los conflictos a ellos presentados, resolvindolos
de forma pronta y eficiente, recurriendo a las pruebas de oficio para beneficiar el proceso.

A manera de ejemplo, imaginemos al administrador de una Copropiedad que tiene mltiples funciones
para resolver los problemas que se le presentan en las unidades que administra y que no solo responde
por los informes a los propietarios, sino tiene que estar alerta con el tema de impuestos, contabilidad,
servicios pblicos, administracin del personal, rgimen sancionatorio, aplicacin de sanciones, en fin
muchas actividades y funciones que pretenden demostrar finalmente la eficiencia de su actividad y
resultados a favor del colectivo administrado.

Como bien lo seala el profesor Montero Aroca y como un acercamiento al debate que se propone, Debe
quedar en claro que en la actualidad es importante el reconocimiento de los derechos materiales de la
persona, pero no lo es menos, la regulacin procesal de cmo se logra la tutela de esos derechos.

Importa, desde luego el resultado, pero importa tambin el instrumento para alcanzarlo, el camino que
hay que seguir para llegar a l.

* Abogado Universidad Autnoma de Colombia. Con especializacin en Derecho Penal y Criminologa de la

Universidad de Medelln. Candidato a Magster en Derecho Procesal de la Universidad Nacional de Rosario
(Argentina).

Copyright: Revista Garantismo Procesal

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