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Prescrio nos Processos ticos Disciplinares OAB

Acolhendo a honrosa incumbncia do Secretrio Geral da OAB-


MT, Dr. Daniel Paulo Maia Teixeira, sem o propsito de esgotar a
questo, visando apenas tentar uniformizar o quanto possvel a exata
aplicao do instituto da prescrio punitiva, nos processos tico-
disciplinares no mbito do Tribunal de tica e Disciplina OAB-MT,
apresentamos objetiva explanao sobre o tormentoso tema.

Consideraes Iniciais

Nos primrdios do direito romano primitivo, as aes eram


perptuas e o interessado, a elas podia recorrer a qualquer tempo. O
instituto da prescrio tem origem no direito pretoriano, no qual
autorizava-se ao magistrado maior controle e rigidez na prestao
jurisdicional.

Prescrio, segundo Clvis Bevilqua, a perda da ao


atribuda a um direito e de toda sua capacidade defensiva, devido ao
no uso delas, em um determinado espao de tempo. Portanto, a
prescrio extingue a ao e por via obliqua o direito.

Neste sentido, o instituto da prescrio, aplicada nos vrios


seguimentos do direito, seja cvel ou penal, contempla de forma
expressa por norma cogente, os processos ticos disciplinares, no
mbito dos Tribunais de tica e Disciplina da Ordem dos Advogados
do Brasil. Vamos nos ater, portanto ao caso em particular.

O processo tico-disciplinar no seio da Ordem dos Advogados


do Brasil tem por escopo, apurar fatos infracionais que importem em
violao s normas deontolgicas estabelecidas pelo Estatuto da
Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil, materializado pela
Lei 8.906/94, em seu Regulamento Geral e no Cdigo de tica e
Disciplina.

Uma vez obedecido o devido processo legal, assegurado o


contraditrio, a ampla defesa e uma vez apurada a verdade material,

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princpios basilares que devem nortear o processo tico-disciplinar,
ao Tribunal de tica e Disciplina compete conhecer e decidir as
questes postas nos autos, impondo a devida sano ou absolvendo
o advogado tido como infrator.

O instituto da prescrio na ceara administrativa tico-


disciplinar, a exemplo do que opera nos demais seguimentos
judiciais, tem relevante significado, na medida em que contribui
diretamente na estabilidade das relaes jurdicas. Neste particular,
trago a colao, a lio da Dra. Selma Silva Braga, em sua brilhante
Monografia O Processo Disciplinar no mbito do Tribunal de tica
e Disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil:

Essa garantia estabelecida pela ordem jurdica


tem como escopo proporcionar a segurana e a paz social, tendo
em conta que exceto os direitos inalienveis e imperecveis por
sua prpria natureza exemplo: direitos da personalidade ou da
cidadania a regra geral estabelece um limite temporal para o
exerccio de um direito no como punio pela inrcia do seu
titular, mas como necessidade de evitar-se a perpetuidade de
litgios.

Como matria de defesa, o autor do ato tido como infracional


poder alegar a qualquer tempo, a ocorrncia de prescrio, que a
perda do exerccio da pretenso punitiva pela OAB. Sendo matria de
ordem pblica, uma vez materialmente comprovada, ainda que no
arguida pelo interessado, o rgo processante dever reconhecer de
ofcio a figura da prescrio, nos moldes preconizados pela lei de
regncia, como veremos adiante.

O Estatuto da OAB consolidado pela Lei 8.906 de 4 de julho


de 1994 estabelece em seu artigo 43, cinco anos como prazo
prescricional para o exerccio da pretenso punitiva, contado da data
da constatao oficial do fato. Veja-se o dispositivo:

Art. 43 A pretenso punibilidade das infraes


disciplinares prescreve em cinco anos, contados da
data da constatao oficial do fato.

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Pela dico da norma especial, no se exige a
comprovao do fato tido como delituoso ou infracional, para que
surja o interesse da OAB em exercer a pretenso punitiva. Basta o
protocolo formal da representao de eventual ocorrncia, que em
tese pudesse constituir-se em infrao, para a deflagrao do processo
tico-disciplinar. Reside, portanto, neste ato, a constatao oficial do
fato pelo rgo processante, conduzindo-se a ilao de que tambm
ser o marco inicial do prazo prescricional.

Para Paulo Lobo, in Comentrios ao Estatuto da Advocacia


e da OAB, o marco inicial para contagem do prazo prescricional o
da data do despacho de admissibilidade da representao. (LOBO,
2008, p. 242.) Contudo, ouso discordar do ilustre comentarista, posto
que, ao representante cumpre o dever de formalizar e protocolar a
denncia, configurando-se via de tal ato, a constatao oficial do fato
junto Ordem dos Advogados, surgindo da, a responsabilidade da
OAB via TED, pela instruo e julgamento do processo tico
disciplinar. Neste sentido Ementa do Conselho Federal da OAB
no.2268/2005: o "prazo prescricional de 05 (cinco anos), previsto no art. 43,
da lei 8.906/94, conta-se a partir da constatao oficial do fato" o que
ocorreria nos ...casos de representao perante a OAB, a partir do
protocolo."

No h, portanto, que perquirir-se, se o fato ocorreu a um,


dois ou cinco anos, que nesta ltima hiptese j estaria prescrito ou,
quando no, a meu sentir teria ocorrido inclusive, a decadncia
(extino do direito no exercido no prazo legal) do exerccio da
pretenso punitiva de parte da OAB. Enquanto na decadncia h a
extino do direito de representar, na prescrio opera-se a extino
da ao, donde conclui-se que, se o fato tido como infracional ocorreu
h cinco anos ou mais, da data do protocolo da representao
disciplinar, manifesta se mostra a decadncia do direito de
representar, bem como a prescrio punitiva. Prescrio extra-autos,
portanto.

Temos, ento, como inconteste o prazo de cinco anos a


contar da data da constatao do fato junto a OAB, para que a mesma
exera a pretenso de punir o advogado tido como faltoso.

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Deve-se reconhecer que h quem entenda que a data do
fato ou de seu conhecimento pelo lesado seja o ponto de partida para
extinguir o direito de reclamar perante a Ordem. Ocorre que, a
pretenso punitiva disciplinar, diferentemente daquela afeta
jurisdio penal ou civil, da Instituio OAB, tanto que o caput do
art. 43 da Lei 8.906/94 aponta como termo inicial, a data em que
ocorrer a constatao oficial do fato, referindo-se prpria OAB,
entidade qual a lei atribui com exclusividade a representao, a
defesa, a seleo e a "disciplina" dos advogados.

O prazo prescricional, portanto, no contado a partir


do fato em si, ou do conhecimento da falta pelo denunciante, mas de
sua constatao oficial pela Ordem. A constatao oficial pela OAB se
d, assim, pelo recebimento da representao firmada por qualquer
autoridade ou pessoa interessada, alm da hiptese de instaurao de
ofcio, inclusive pelo Tribunal de tica e Disciplina (art.30-
RI/TED/OAB-MT).

Oportuno registrar-se a Lei Federal n 6838/80, de 29 de


outubro de 1980, que trata da prescrio para faltas cometidas por
profissional liberal, em seu artigo 1, vem corroborar com a argio
da prescrio quinquenal, a contar da verificao do fato atravs do
rgo respectivo in verbis:

Art. 1. A punibilidade de profissional


liberal, por falta sujeita a processo disciplinar, atravs de rgo
em que esteja inscrito, prescreve em 5 (cinco) anos, contados da
data de verificao do fato respectivo.

Evidente que OAB compete promover a verificao do


fato, mediante o registro da representao e a partir de ento
instaurar o processo administrativo disciplinar. Reside, portanto,
nesta previso legal, o protocolo da representao junto Ordem, o
marco inicial de contagem do prazo prescricional de cinco anos.

Precedentes do Conselho Federal

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Relevante e oportuno destacar, face o grau superior
recursal do egrgio Conselho Federal da OAB, algumas Ementas
pertinentes ao tema da prescrio punitiva.

A Segunda Cmara do Conselho Federal j firmou


entendimento no sentido de que o "prazo prescricional de 05 (cinco anos),
previsto no art. 43, da lei 8.906/94, conta-se a partir da constatao oficial
do fato" o que ocorreria nos "casos de representao perante a OAB, a partir
do protocolo" (Ementa 2.268/05). No caso de infraes permanentes,
como a reteno de valores do constituinte e ausncia de prestao de
contas, o "termo inicial do fluxo prescricional" se d com "o conhecimento
oficial, pela OAB, da cessao da ilicitude e de seus efeitos" (Ementa
2.159/05), ou seja, ainda que sanada a irregularidade -
voluntariamente, mas com demora; por presso do lesado ou
interveno judicial - a conduta impe processo disciplinar e sujeio
aos lapsos prescritivos. No h, portanto, que se falar em prescrio
que tenha por termo inicial o fato em si.

Precedentes de Conselhos Seccionais


PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA DECORRIDO MAIS DE CINCO
ANOS DA INSTAURAO DO PROCESSO DISCIPLINAR - INTELIGNCIA DO
ART. 43 DO EOAB RECONHECIMENTO DE OFCIO. (OAB/SP - TED XIV -
Santos - PD n. 001/2004 - Rel. Dra. SUELI YOKO KUBO DE LIMA - Presidente
ROSEANE DE CARVALHO FRANZESE, j. em 19/08/04. v.u)

PRESCRIO TRANSCURSO DE MAIS DE 05 (CINCO) ANOS APS A


CONSTATAO OFICIAL DO FATO SEM QUE TENHA HAVIDO
JULGAMENTO DA REPRESENTAO PRESCRIO DA PRETENSO
PUNITIVA RECONHECIDA INTELIGNCIA DO ART. 43 DO EOAB
ARQUIVAMENTO. (OAB/SP TED XIV Santos - PD n. 005/04, Presidente
Dra. ROSEANE DE CARVALHO FRANZESE Rel. EDNEI Vitria-ES, 31 de
maio de 2001.

Ementa: Prescrio qinqenal. Ante a Constatao da prescrio


qinqenal, impe-se a decretao da pretenso punitiva com o conseqente
arquivamento do processo sem julgamento do mrito. Deciso por maioria.
(Aldine Antunes de Araujo, Relatora P.D.234/1998 TED/OAB-
SC)

Ementa:Prescrio. Decretao de ofcio. Decurso de mais de cinco anos da


data do conhecimento oficial do fato gerador do processo tico Disciplinar.

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Incoerncia do julgamento dentro do prazo previsto em lei. Decretao da
prescrio da pretenso punitiva de acordo com a previso contida no art. 43
da Lei 8.906/94. Extino da representao e arquivamento do processo.
Deciso por unanimidade. (Relatora Dra. Ana Lucia Pedroni - P.D.
no.149/1997- TED/OAB-S.C.)

Processo Disciplinar n 0475/99 OAB-Ba- Ementa: PRESCRIO.


Extino da punibilidade. Art. 43, caput, da Lei n 8.906/94. Decorridos
mais de cinco anos da constatao oficial do fato, sem que houvesse o
julgamento da representao, a pretenso punibilidade encontra-se
fulminada pelo instituto da prescrio. (Sala das Sesses, 19/04/2007
Relator: Dr. Carlos Artur Rubinos Bahia Neto ).

Oportuno trazer a colao, precedente do egrgio


Conselho Seccional de Mato Grosso:

Ementa: Prescrio qinqenal. Reconhecimento Decorrido o prazo


de cinco anos, ininterruptos, a partir do recebimento da representao, sem
julgamento, de se reconhecer a ocorrncia da prescrio da inteno
punitiva. Julgamento em consonncia com o disposto no artigo 43, caput, da
Lei n.8.906/94. Extinto e arquivado o processo sem julgamento de
mrito.(Ementrio do Tribunal de tica e Disciplina 1996/2005
pag.148 Proc. n.040/95, Rel. Joo Rocha da Silva j. 28/1/0/1999-
V.U.)

Da Prescrio Intercorrente
A par da prescrio punitiva pelo decurso do prazo de
cinco anos, merece igual e cuidadosa reflexo a prescrio
intercorrente, que neste particular ocorre intra autos, ou seja, em
decorrncia do prprio procedimento.

o que se infere da dico do pargrafo 1 ao artigo 43


da Lei no.8.906/94 in verbis:

Aplica-se a prescrio a todo processo disciplinar


paralisado por mais de trs anos, pendente de despacho ou
julgamento, devendo ser arquivada de ofcio, ou a
requerimento da parte interessada, sem prejuzo de serem
apuradas as responsabilidades pela paralisao.

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Consoante visto alhures, a partir da constatao oficial
pela Ordem deve ser instaurado o processo disciplinar e, se assim no
ocorrer, opera-se a prescrio em cinco anos. Instaurado o
procedimento administrativo, sujeita-se a novo interstcio de cinco
anos nos moldes estabelecidos no caput do artigo 43 do Estatuto da
Advocacia retro examinado.

A pertinente lio da Dra. Selma Silva Braga em sua


monografia retro citada assim dispe:

A prescrio intercorrente aquela que


resulta da inrcia do titular do direito, da sua negligncia
em faz-lo valer. Ocorre dentro do processo j instaurado,
como consequncia da sua paralisao, por mais de 03
anos, pendente de despacho ou julgamento, caso em que o
Estatuto determina o seu arquivamento de ofcio.

A titularidade do direito de punir da


OAB, e desde que esta no o exercite nos prazos ajustados,
o mesmo extingue-se pela prescrio, que opera-se, assim,
a favor do infrator, liberando-o. Em outras palavras,
desaparece a punibilidade do fato.

Sendo inadmissvel tal postura, so rarssimas as


ocorrncias de prescrio intercorrente. Ouso afirmar inclusive que
no mbito de nossa seccional, no h registros de tamanha
displicncia. Vale consignar, contudo que, no raramente ilustres
colaboradores do Tribunal de tica e Disciplina e do Conselho
Seccional tem retido processos muito alem do tolervel.

cedio que se trata de um trabalho voluntariado


imprescindvel para resguardar e defender a reputao da classe,
sendo destarte relevante para o bom andamento dos procedimentos,
o respeito quanto ao compromisso assumido com a Ordem. Aos
paladinos do direito, que se opem arduamente contra a morosidade
do judicirio, penso que no nada razovel admitir-se o
retardamento dos processos disciplinares no seio da Ordem,
considerando-se sobretudo, que poder contribuir diretamente na
ocorrncia da prescrio punitiva, nos exatos termos do artigo 43 do

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Estatuto acima debatido e qui, o que seria pior, a prescrio
intercorrente.

No demais ressaltar ainda que, a critrio do TED ou


da parte interessada, comprovada a reteno abusiva in casu,
comporta de igual modo, a instaurao do processo tico disciplinar.

Pacfica portanto a interpretao e aplicao da norma


do 1 do art. 43 do EAOAB, Lei 8.906/94. Uma vez paralisado o
processo por mais de trs anos na pendncia de despacho ou
julgamento, o processo deve ser arquivado. A providncia pode ser a
requerimento da parte interessada ou de ofcio pelo rgo
processante. Cabvel ainda a apurao de responsabilidade pela
paralisao.

Da Interrupo da Prescrio
Neste particular reside controvertida interpretao,
que a meu ver no faz sentido, face a clareza e preciso do texto legal
nsito nos incisos I e II do 2 ao artigo 43 do Estatuto in verbis:

2 A prescrio interrompe-se:

I pela instaurao de processo disciplinar ou pela


notificao vlida feita diretamente ao
representado;

II pela deciso condenatria recorrvel de


qualquer rgo julgador da OAB.

No h como negar, portanto, a interrupo da


prescrio, na ocorrncia das circunstancias acima, ou seja, aps a
instaurao do procedimento, da juntada da comprovao da
notificao vlida na pessoa do representado ou pela deciso
condenatria proferida pelo Tribunal tico Disciplinar.

A norma legal no contm disposies inteis.


Imperioso, portanto, que se atente bem quanto ao instituto da
interrupo da prescrio punitiva.

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Recebida a representao na OAB, comea a fluir o
prazo de prescrio quinquenal. Instaurado o processo disciplinar,
interrompe-se o prazo prescricional; notificado o representado,
interrompe-se tambm, aquele prazo, reiniciando a partir da, nova
contagem quinquenal. Julgada procedente a representao em
deciso recorrvel, opera-se nova interrupo.

Estudiosa do Estatuto da Advocacia, a advogada


Gisela Gondin Ramos tratando das causas interruptivas da prescrio
leciona:

... Significa, na tcnica jurdica, o fato que vem


provocar a descontinuidade da prescrio, j
iniciada, eliminando do clculo sua efetividade o
tempo decorrido anteriormente, para que comece de
novo sua contagem. Assim, interrompendo-se a
prescrio, por quaisquer das causas estabelecidas,
novo prazo comea a correr a partir desta.(Gondin
Ramos 2003, PP.677/678)

Relevante notar-se que, no h assim, que se falar em


prescrio contada do conhecimento oficial pela Ordem, se a ele
suceder a instaurao do processo disciplinar ou a notificao do
representado, pois essas intercorrncias interrompem a contagem do
quinqunio e do azo a novo lapso temporal de cinco anos.

So minhas consideraes, salvo melhor juzo. Finalizo


suplicando a todos quantos estejam de uma ou de outra forma
comprometidos com a tica e a disciplina no mbito da OAB, que
unamos esforos, no sentido de combater da forma mais intransigente
possvel, as prticas de profissionais ante ticos e indisciplinados.
A exigncia do respeito s prerrogativas do advogado
passa primeiro e incondicionalmente pela postura reta e ilibada do
profissional, ao rigor do que estabelecem as normas deontolgicas do
Cdigo de tica e Disciplina, do Estatuto da Advocacia, do
Regulamento Geral, dos Provimentos e Regimentos Internos.

Ivo Matias
OAB-MT 1857
Presidente do TED/OAB-MT