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CONSTITUCIONALIDADE DA RELATIVIZAO
EXTRAORDINRIA DA COISA JULGADA EM FACE DA
SEGURANA JURDICA.
Raquel Schning1
Siliana Maiara Porto2
Rafael Niebuhr Maia de Oliveira3

RESUMO: Objetiva-se a anlise da constitucionalidade da relativizao extraordinria da coisa


julgada soberana especialmente em relao ao possvel choque com o princpio da segurana
jurdica. Para tanto, estabelece-se pesquisa qualitativa e se utiliza do mtodo indutivo,
operacionalizado com a tcnica da investigao bibliogrfica junto legislao e doutrina
brasileira, para ao final verificar-se que parte dominante da doutrina processual civil brasileira
aceita a relativizao da coisa julgada soberana dita inconstitucional, ou ainda em caso de
nulidades insanveis no processo que a tenha formado, eis que no se poderia ter a coisa julgada
como princpio absoluto sobrepondo-se a outros mais relevantes ao Estado Democrtico, embora
outra parte da doutrina se demonstre receosa quanto a esse posicionamento e defende que a
prpria relativizao em si j seria inconstitucional ao ferir o princpio da segurana jurdica, com
destaque aos efeitos perigosos que podem por ela serem causados.

PALAVRAS-CHAVE: Coisa julgada. Querela nullitatis insanabilis. Relativizao da coisa


julgada. Segurana jurdica.

ABSTRACT: Objective the analysis of the constitutionality of the special relativity sovereign res
judicata especially in relation to possible conflict with the principle of legal certainty. Therefore,
establishing a qualitative research and using the inductive method, carried out with the
bibliographic research technique by the Brazilian legislation and doctrine, to the end be seen that
the dominant part of the Brazilian civil procedural doctrine accepts the relativity of sovereign res
judicata said unconstitutional or in case of incurable nonentities in the process that has formed
that could not accept res judicata as an absolute principle overlying other more relevant to
democratic rule, while another part of the doctrine is shown afraid about this position and argues

1Mestre em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja - Univali. Especialista em Direito
Civil pela Universidade Regional de Blumenau - Furb. Especialista em Direito Constitucional pelo
Centro Universitrio de Brusque Unifebe. Bacharel em Direito pela Universidade Regional de
Blumenau Furb. Advogada inscrita nos quadros da OAB/SC sob o n. 8153. Professora do Centro
Universitrio de Brusque Unifebe das Disciplinas de Direito Civil Obrigaes,
Responsabilidade Civil, Contratos, Posse e Propriedade. Professora do Ncleo de Prtica Jurdica
da Unifebe, nas disciplinas de Estgio Orientado de Prtica jurdicas nveis III a V. E-mail:
prof.raquel@unifebe.edu.br. Lattes: http://lattes.cnpq.br/2382930007964676.
2Bacharel em Direito pelo Centro Universitrio de Brusque UNIFEBE; e-mail:
silianacarvalhofonsecaadv@gmail.com.
3Especialista pela Uniderp; Bacharel em Direito pela Unifebe Brusque/SC; Advogado inscrito nos

quadros da OSB/SC sob o n. 25.993. Professor das Disciplinas de Direito das Obrigaes, e
Criminologia do IBES/Sociesc Blumenau - SC; Professor das Disciplinas de Direito Processual
Civil V da Unifebe Brusque/SC. Professor de Ps-Graduao (MBA) junto ao Instituto Valor
Humano/Univali das Disciplinas de Contratos Imobilirios e Contratos Agrrios. Professor de Ps-
Graduao (MBA) junto ao INPG da Disciplina de Direito Empresarial e Legislao Trabalhista.
Professor do Ncleo de Prtica Jurdica da Unifebe, nas disciplinas de Estgio Orientado de Prtica
jurdicas nveis III e IV. Telefone/FAX: (47) 3351-0211; e-mail: rafaelmaiaadv@gmail.com.
Currculo: http://lattes.cnpq.br/9285964965375059.

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that the very relativism itself would be unconstitutional to hurt the principle of legal certainty,
especially hazardous effects that can be caused by it.

KEY-WORDS: Res judicata. Querela nullitatis insanabilis. Relativization of res judicata . Legal
certainty.

INTRODUO

Cuida-se de artigo cientfico voltado compreenso de tema afeto s reas do


Direito Processual Civil e Constitucional, e tem por objeto a anlise da possibilidade de
relativizao da coisa julgada soberana sob o argumento de ilegalidade e/ou injustia. O
tema merece ateno do meio acadmico, para analisar at que ponto a busca pela justia
pode confrontar e at mesmo se sobrepor a preceitos constitucionais, com o intuito de
investigar se essa relativizao, sobre o argumento da ilegalidade e injustia, poderia trazer
prejuzo aos litigantes. Examina-se, como problemtica da pesquisa, a constitucionalidade
da relativizao excepcional da coisa julgada, para verificar se a atitude de desconstituio
do instituto fere preceito constitucional, e, para tanto, aborda-se os fundamentos
constitucionais da coisa julgada, a fim de constatar sua limitao. Parte-se da hiptese de
que a coisa julgada torna imutvel a sentena e seus efeitos e, em ocorrendo situao que
ofenda esse princpio, a relativizao, ao menos em tese, seria inconstitucional.
Para alcanar o escopo pretendido na pesquisa, examina-se o instituto da coisa
julgada e seus efeitos, com evidncias coisa julgada material soberana e o princpio da
segurana jurdica principalmente em relao relativizao de modo amplo e genrico.
Na sequncia, passa-se ao estudo da relativizao extraordinria da coisa julgada baseada
na teoria da coisa julgada inconstitucional, por meio da denominada querela nullitatis
insanabilis, com vistas a demonstrar a aceitabilidade dessa teoria na doutrina nacional. O
critrio metodolgico4 utilizado para essa investigao e a base lgica do relato dos
resultados apresentados reside no mtodo indutivo. Na fase de tratamento dos dados,
utilizou-se o mtodo cartesiano para se propiciar indagaes e reflexes sobre o tema. As
Consideraes Finais demonstram que a relativizao pode ser admitida em casos que
esto em desconformidade com a Constituio Federal, ou quando a deciso atacada

4 Sobre a metodologia (mtodo + tcnicas) da pesquisa, consultar: PASOLD, Cesar Luiz.


Metodologia da Pesquisa Jurdica: Teoria e Prtica. 12 ed. rev. So Paulo: Conceito Editorial,
2011.

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padea de nulidade insanvel e que no se pode permitir a relativizao de modo amplo e


genrico.

COISA JULGADA

A categoria coisa julgada se origina do latim res iudicata a qual deriva de outra
expresso nessa mesma lngua: res in iudicium deducta (VIEIRA, 2016), que se refere ao
instituto que tem por regra a proibio da repetio de uma mesma demanda. Nos
primrdios sua previso constava no preceito VI, 5 do Cdigo de Hammurabi que assim
previa:
Se um juiz julgou uma causa, proferiu a sentena (e) depositou o
documento selado, se, em seguida, muda sua deciso, ser provado que o
juiz modificou a sentena que havia prolatado e pagar at doze vezes a
quantia que motivou a causa. Ademais, publicamente, far-se- com que ele
se levante do seu assento de justia (e) no volte mais. Nunca mais poder
sentar-se com os juzes em um processo. (FENOLL, 2016, p. 240).

Nos tempos modernos o instituto encontra-se previsto no artigo 5, XXXVI da


Constituio Federal5 - CRFB - que enuncia:

Art. 5: todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,


garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
[...] XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a
coisa julgada. (BRASIL, 1988)

Depreende-se do texto da Lei Maior que a coisa julgada se torna uma exigncia de
ordem social, por dar fim situao de incerteza e para que sempre haja segurana nas
relaes jurdicas, ou seja, a coisa julgada um instituto do direito processual civil, que
tem por objetivo a proibio de que seja repetida demanda com a mesma pretenso. Em
sua origem, esclarece Borges (2002) que a coisa julgada, segundo registros histricos
parece ter surgido anteriormente ao Direito Romano. J Nery Junior (2013, p. 55-56)
considera que a coisa julgada elemento de existncia do estado democrtico de
direito.. Assim, exemplifica que a coisa julgada, em si mesmo, tem a fora de criar a
imodificabilidade e a intangibilidade do que se pretendia e foi, ou no, deduzida no

5A abreviao CRFB ser usada ao longo deste artigo para designar a Constituio da Repblica
Federativa do Brasil.

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processo e resolvida pela sentena de mrito, que j transitou em julgado. Portanto,


guardando fidelidade ao princpio geral da legalidade (CF, art. 5, inc. II6), e com a
certeza de que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais devem ter
aplicao imediata (CF, art. 5, 17), a tutela jurisdicional se aparelha a cumprir o
valor supremo da justia. (THEODORO JNIOR, 2016, p. 2). Destarte, Grinover citada
por Theodoro Junior (2016, p. 1104) explica a conceituao da coisa julgada no novo
Cdigo de Processo Civil8 - CPC.

Ampla corrente doutrinaria ensinava outrora que o principal efeito da


sentena era a formao da coisa julgada. Para o cdigo de 1973 e o atual, no
entanto, o efeito principal da sentena, no plano do processo de
conhecimento, apenas esgotar o ofcio do juiz e acabar a funo
jurisdicional (NCPC, art. 4949).

J, Montenegro Filho (2013, p. 547) traduz a coisa julgada como um fenmeno que
protege os elementos subjetivos e objetivos da sentena, e explica que:

[...] o fenmeno da imutabilidade da deciso judicial, que protege os


elementos objetivos (parte dispositiva da sentena, que responde ao
pedido formulado pelo autor na inicial) e subjetivos do processo (pessoas
atingidas pelos efeitos da coisa julgada, isto , as partes da relao
processual), refere-se qualidade da sentena, ou seja, adjetivao do
pronunciamento judicial, que ostenta uma condio privilegiada pelo fato de
no ter sofrido ataque ou desta investida ter sido rejeitada, mantendo-se a
deciso nos termos anteriormente lanados. A coisa julgada representa,
portanto, a imutabilidade da deciso que, a depender da espcie dessa
imutabilidade, acoberta as questes decididas em parte especfica do
pronunciamento, como tal na dispositiva, que se refere concluso da
deciso, depois de o magistrado ter apresentado o relatrio e a
fundamentao, indicando no compartimento conclusivo se acolhe (ou no)
as pretenses do autor, em ateno ao princpio da congruncia ou da
adstrio (arts. 128 e 460, correspondendo aos arts. 110 e 474 do projeto do
novo CPC10). (grifos do autor).

6 Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] II - ningum ser obrigado a
fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
7 Art. 5, [...] 1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao

imediata.
8 A abreviao CPC ser usada neste artigo para designar o Cdigo de Processo Civil.
9 Art. 494. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: I - para corrigir-lhe, de ofcio ou a

requerimento da parte, inexatides materiais ou erros de clculo; II - por meio de embargos de


declarao.
10 Na verdade, os artigos 128 e 460 do CPC/1973 correspondem aos artigos 141 e 492 do CPC/2015,

o texto definitivo do CPC sofreu algumas alteraes.

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Por sua vez, Almeida (2016, p. 344), j destaca o vis poltico da coisa julgada, que
segundo o autor uma afirmao do poder estatal:

A deciso de mrito, que se cristalizar em coisa julgada, pode ser vista por
dois aspectos: o resultado de um instrumento posto disposio dos
cidados, j que provocam a jurisdio quando necessitam, ou seja,
atuao estatal a que o sujeito escolhe submeter o conflito de interesses que
vive; mas tambm uma afirmao do poder poltico do Estado, porque os
vincula s normas e aos procedimentos da demanda, submetendo-os s
regras de nus, provas e, uma vez formada a res iudicata, seu vis coercitivo
determina que se atenda ordem judicial. O Estado-juiz substitui a voz e a
vontade das partes para decidir, e sobrepe sua manifestao a qualquer
outro ato de poder. Consequentemente, o modo como se desempenha a
prestao jurisdicional, sua efetividade e sua justia (incluindo-se a o
sentido de que as decises do sistema devem ser logicamente compatveis)
so reflexo do Estado que governo eleito pelo povo e construdo sob a
gide dos valores mais caros a seus jurisdicionados. uma expresso de sua
fora e de sua legitimidade. O provimento deve consolidar os valores morais,
e o processo deve revelar os preceitos e garantias contidos na Constituio e
projet-los sobre a realidade social.

Com entendimento diferente dos demais doutrinadores citados, Hellwig citado por
Almeida (2016, p. 346), sustenta ser a coisa julgada um simples efeito da deciso, pois A
sentena no cria, somente declara direitos pr-existentes ao processo, previstos no
ordenamento jurdico. Toda sentena traria, por isso, o que o juiz declarou, de modo que
a coisa julgada seria uma fora vinculante da declarao da sentena, tornando-a
imutvel. A coisa julgada sempre decorrncia de um julgamento de mrito, e no advm
da natureza processual do ato decisrio, como observa Theodoro Junior:

de se ter em conta que a coisa julgada uma decorrncia do contedo do


julgamento de mrito, e no da natureza processual do ato decisrio.
Quando os arts. 50211 e 50312 do novo Cdigo estabelecem o conceito legal e
a extenso do fenmeno da coisa julgada, e se referem a ela como uma
qualidade da deciso de mrito, e no apenas da sentena, reconhecem a
possibilidade de a res iudicata recair sobre qualquer ato decisrio, que
solucione total ou parcialmente o mrito. Dessa maneira, a coisa julgada
leva em conta o objeto da deciso, que haver de envolver o mrito da causa,
no todo ou em parte, seja o ato decisrio uma sentena propriamente dita,
seja um acrdo, seja uma deciso interlocutria. O importante que o
pronunciamento seja definitivo e tenha sido resultado de um acertamento

11 Art. 502. Denomina-se coisa julgada material a autoridade que torna imutvel e indiscutvel a
deciso de mrito no mais sujeita a recurso.
12 Art. 503. A deciso que julgar total ou parcialmente o mrito tem fora de lei nos limites da

questo principal expressamente decidida. (caput)

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judicial precedido de contraditrio efetivo. (THEODORO JUNIOR, 2016, p.


1105)

Assim, diante dos autores expostos acima, pode-se afirmar que a coisa julgada, alm
de ser uma consequncia inerente de uma deciso judicial no mais passvel de
impugnao, traduz-se ainda em direito da parte, que diante dela, passa a ter a certeza de
que o provimento jurisdicional obtido passa a ter eficcia plena, no estando mais sujeito a
mudanas provenientes de novas decises sobre o mesmo tema. Em que pese existncia
da modalidade formal da coisa julgada, entendida como aquela que impede apenas a
continuidade da discusso dentro da relao processual em que ela foi declarada,
desprovida assim de alcance endoprocessual, a presente pesquisa busca analisar a
modalidade material da coisa julgada, uma vez que sobre esta que repousa o maior debate
acerca da constitucionalidade de sua relativizao.
Por isso, faz-se necessrio estabelecer, conforme explicam Wambier e Talamini
(2013) que quando se estuda a coisa julgada sem indicao expressa de sua modalidade,
esta sempre ser a coisa julgada material, por excelncia. Para Montenegro Filho (2013, p.
549), na coisa julgada material, a imutabilidade da sentena total, a ponto de no
permitir a rediscusso da sua parte dispositiva dentro do mesmo processo (porque j
encerrado) e nem em outra relao jurdico-processual. J, Nery Junior (2006, p. 594),
explica que a coisa julgada material tem a fora de criar a imodificabilidade, a
intangibilidade da pretenso de direito material, que foi deduzida no processo e resolvida
pela sentena de mrito transitada em julgado. Enfim, pode-se dizer que a Coisa julgada
material uma consequncia do direito proteo legal pelos tribunais. Sua ancoragem
constitucional encontrada no princpio do Estado de direito. (MARINONI, 2009, p. 78-
79). Assim, verifica-se que essa espcie de coisa julgada prpria das sentenas de
mrito, no se estendendo para as terminativas. que, neste ltimo caso, o magistrado
no enfrentou a questo de fundo, esbarrando a pretenso do autor em bices
processuais. (MONTENEGRO FILHO, 2013, p. 549). Como j exposto acima, Nery Junior
(2013, p. 56), de igual modo, afirma que a coisa julgada material, garante a segurana
jurdica e por isso, est em consonncia com o Estado Democrtico de Direito.

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A segurana jurdica, trazida pela coisa julgada material, manifestao do


estado democrtico do direito (CF 1 caput13). Entre o justo absoluto,
utpico, e o justo possvel, realizvel, o sistema constitucional brasileiro, a
exemplo do que ocorre na maioria dos sistemas democrticos ocidentais,
optou pelo segundo (justo possvel), que consubstanciado na segurana
jurdica da coisa julgada material. Descumprir-se a coisa julgada negar o
prprio estado democrtico de direito, fundamento da repblica brasileira.

Frisa-se que a coisa julgada material s pode ocorrer de par com a coisa julgada
formal, isto , toda sentena para transitar materialmente em julgado deve, tambm,
passar em julgado formalmente, com isso, verifica-se as coisa julgada material est
interligada com a formal, pois sem essa, quela no existiria. (THEODORO JUNIOR, 2016,
p. 1113). Ainda, de acordo com Theodoro Junior (2016), a coisa julgada material no ocorre
quando a sentena simplesmente terminativa, pois ela necessariamente diz respeito ao
julgamento de mrito da causa, para sua existncia fundamental que o juiz decida sobre o
conflito que deu causa lide. Pois bem, para que ocorra a coisa julgada material so
necessrios que ocorram quatro pressupostos, quais sejam:

a) h necessidade de ser uma deciso jurisdicional (haja vista que a coisa


julgada caracterstica exclusiva deste ato); b) o provimento decisrio
dever versar sobre o mrito da causa; c) o mrito deve ter sido analisado
em cognio exauriente; e por fim, d) j tenha ocorrido precluso mxima,
ou seja, a coisa julgada formal. (DIDIER JUNIOR, BRAGA, OLIVEIRA,
2013).

Por fim, diante das afirmaes acima, considera-se que a coisa julgada material se d
depois de esgotadas todas as vias recursais de uma deciso que julgou o mrito da causa,
dando uma resposta aos jurisdicionados e assegurando-lhes que no sero mais
demandados pela mesma ao.

COISA JULGADA SOBERANA

cedio que quando h deciso com julgamento de mrito que se encaixe nos casos
previstos no artigo 966 do CPC (BRASIL, 2016), permitida a relativizao da coisa
julgada, por meio de ao rescisria que dever ser proposta dentro do prazo de dois anos

13Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos: [...].

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da data da ltima deciso de mrito transitada em julgado. Nesse sentido, a ao rescisria


se revela como medida judicial que tem por finalidade desconstituir deciso passada em
julgado, e deve ser aplicada de forma excepcional, justamente pelo fato de que objetiva
afastar a coisa julgada formada, tutelada na condio de garantias e direitos individuais
pela CRFB, cujo manejo deve ocorrer no prazo de dois anos a contar do trnsito em julgado.
Nas palavras de Theodoro Jnior (1995):

A ao rescisria, um dos mais belos e complexos institutos da cincia


jurdica, somente admitida excepcionalmente, uma vez que a
intangibilidade das decises judiciais surgiu no universo jurdico como um
imperativo da prpria sociedade, para evitar o fenmeno da perpetuidade
dos litgios, causa de intranquilidade social que atrita com o fim primrio do
Direito, que a paz.

Outrossim, pela possibilidade de uma ao rescisria da sentena, existem os


graus da coisa julgada, conforme ensina Theodoro Junior (2016), segundo o qual, primeiro
haver a coisa julgada, aps o prazo da ao rescisria ter-se-, ento, a coisa
soberanamente julgada. Assim, sabe-se que o objeto da causa (ou da demanda) direito
substancial que a parte fez valer ou atuar em juzo que, aps o provimento definitivo
do processo de conhecimento, atinge a fora (autoridade) da coisa julgada. A definio
da causa dada pela sentena de mrito se sujeitar precluso mxima, aps o prazo de
dois anos em que poder nos casos autorizados pela lei propor ao rescisria. Essa
precluso vedar sua rediscusso e rejulgamento no mesmo ou em outros processos
futuros, eis aqui a coisa julgada soberana. (THEODORO JUNIOR, 2016, p. 1143). Desta
forma, a coisa julgada cria uma slida armadura em torno da deciso, tornando
irrelevantes quaisquer razes que se deduzam no intuito de rev-la. Nem mesmo questes
de ordem pblica podem ser arguidas, sob pena de se ferir a segurana jurdica. (DIDIER
JR., BRAGA, OLIVEIRA, 2013, p. 488). Sabe-se que, no campo das premissas, que o valor
justia a sntese do objetivo da jurisdio no plano social. Quadro em que no seria
legtimo eternizar injustias a pretexto de evitar que sejam eternizadas incertezas. No
obstante, autorizar o reexame do que ficou decidido simplesmente por vir parte vencida a
juzo alegando que a sentena transitada em julgado injusta, significa implodir o edifcio
da coisa julgada, eis que faria desaparecer a garantia de segurana e de estabilidade.
(ARAJO, 2016, p.1).

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Dessa forma, tem-se que ao se extrapolar o prazo previsto para relativizao da coisa
julgada material por meio de ao rescisria, a coisa julgada passa a ser tida como coisa
julgada soberana, eis que no mais sujeita a modificao por nova deciso judicial, que
venha a lhe relativizar. Assim, pode-se dizer que durante o prazo bienal a deciso que
transita em julgado adquire o status de coisa julgada, porm em carter precrio, eis que
em tese ainda pode vir a ser modificada por futura ao rescisria. Porm, aps o
transcurso deste prazo, ante a impossibilidade, ao menos em tese, de sua modificao, a
coisa julgada passa ento a ser tida como soberana.

COISA JULGADA E SEGURANA JURDICA

A coisa julgada um instituto que est intimamente ligado segurana jurdica,


porque no assegura a justia das decises e sim, assegura a garantia da segurana, ao
impor a definitividade da soluo judicial acerca da situao jurdica que lhe foi
submetida. (DIDIER JUNIOR, BRAGA, OLIVEIRA, 2013, p. 468). No mesmo sentido as
lies de Wambier e Talamini (2013, p. 36), que afirmam ter o instituto o objetivo principal
gerar segurana:

Trata-se de um instituto que tem por objetivo principal gerar segurana. A


segurana, de fato, um valor que desde sempre tem desempenhado papel
de um dos objetivos do direito. O homem sempre est a procura de
segurana e o direito um instrumento que se presta, em grande parte, ao
atingimento desse desejo humano. Por meio do direito, procura-se tanto a
segurana no que diz respeito ao ordenamento jurdico como um todo,
quanto no que tange s relaes jurdicas individualizadas. quanto a esta
espcie de segurana que a coisa julgada desempenha o seu papel.

A segurana jurdica princpio agregado ao Estado Democrtico de Direito, porque


para que se possa dizer, efetivamente, que esteja este plenamente configurado
imprescindvel garantia de estabilidade jurdica, de segurana e orientao e realizao
do direito. Assim, no que diz respeito ao princpio, nota-se que irrelevante a meno
expressa, na Constituio Federal, acerca da coisa julgada, porquanto esta
umbilicalmente ligada ao Estado Democrtico de Direito.. (VIEIRA, 2016, p. 10). De igual
modo, pontua Montenegro Filho (2013) que a lei, aps a ocorrncia do trnsito em julgado,
no permite que o ato decisrio (sentena) seja desprezado, portanto justifica a coisa
julgada como uma preocupao de conferir segurana s relaes jurdicas. Destarte, tem-

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se que mais do que um instituto processual, a coisa julgada deve ser considerada um direito
individual do cidado que integre um Estado Democrtico de Direito, posto que
umbilicalmente ligada ao direito e garantia de segurana jurdica, preceito que torna
possvel a vida em sociedade.

COISA JULGADA INCONSTITUCIONAL

Sabe-se que os atos judiciais ficam sujeitos ao controle de constitucionalidade, pois


todos os atos devem estar em consonncia com o entendimento da CRFB, sob pena de se
tornar nulo. Por isso, a austeridade e supremacia constitucionais determinam que todas
as demais normas infraconstitucionais observem os seus preceitos formais e materiais,
que significam, respectivamente, ao procedimento de elaborao legislativa e
adequao do contedo da lei com o que dispe a Constituio da Repblica. (OLIVEIRA,
2016, p. 186). Esse controle de constitucionalidade, segundo Nery Junior (2013, p. 76) pode
ser feitos de trs maneiras:

Os atos jurisdicionais do Poder Judicirio ficam sujeitos ao controle de sua


constitucionalidade, como todos os atos de todos os poderes. Para tanto, o
due process of law desse controle tem de ser observado. H trs formas para
fazer-se o controle interno, jurisdicional, da constitucionalidade dos atos
jurisdicionais do Poder Judicirio: a) por recurso ordinrio; b) por recurso
extraordinrio; c) por aes autnomas de impugnao. Na primeira
hiptese, havendo sido proferida deciso contra a CF, pode ser impugnada
por recurso ordinrio (agravo, apelao, recurso ordinrio constitucional
etc.), no qual se pedir a anulao ou reforma da deciso inconstitucional. O
segundo caso de deciso de nica ou ltima instncia que ofenda a CF, que
poder ser impugnada por RE para o STF (102 III a). A terceira e ltima
oportunidade para controlar-se a constitucionalidade dos atos do Poder
Judicirio ocorre quando a deciso de mrito j tiver transitado em julgado,
situao em que poder ser impugnada por ao rescisria (CPC 48514) ou
reviso criminal (CPP 622). Passado o prazo de dois anos que a lei estipula
(CPC 485), no mais possvel fazer o controle judicial da
constitucionalidade de sentena transitada em julgado.

Assim, verifica-se que segundo o autor acima citado, aps o trnsito em julgado da
sentena de mrito, no mais possvel fazer o controle de constitucionalidade, e ento, eis
que pode surgir a coisa julgada inconstitucional. Antes de analisar o instituto da coisa
julgada inconstitucional propriamente dita, necessrio relembrar quais os efeitos do

14
Correspondente ao artigo 966 no CPC/15.

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controle de constitucionalidade que pode ser difuso ou concentrado. O controle difuso


baseia-se na ideia de que o juiz, por ser um interprete da lei tem o dever de recusar
aplicao lei que estiver em desconformidade com a Constituio [...] Frisa-se que o juiz
brasileiro tem o dever de negar aplicao lei inconstitucional, ainda que de ofcio.
(MARINONI apud BORBA, 2016, p. 122). Sabe-se que esse controle exercido de forma
incidental, ou seja, dentro do processo j em curso, em que as partes, o terceiro
interessado, o Ministrio Pblico e, inclusive, o juiz pode de ofcio suscitar a
inconstitucionalidade da lei que embasa a pretenso da parte autora. Em relao aos seus
efeitos, estes so retroativos, isto , opera retroativamente em relao ao caso que deu
motivo deciso (e, repita-se, s em relao a este), fulminando, desde o seu nascimento,
a relao jurdica fundada na lei inconstitucional. (OLIVEIRA, 2016, p. 187).
Contudo, a sua eficcia , em regra geral, entre as partes (inter partes), pois a
inconstitucionalidade abarca s as partes da lide processual e o julgador apreciar esta
questo prejudicial do mrito s em relao ao caso concreto, mesmo que tenham casos
anlogos. (OLIVEIRA, 2016). Assim, tem-se que no controle difuso, antes que o
magistrado julgue o feito, deve realizar o controle de constitucionalidade da norma a ser
aplicada ao caso concreto e, verificando que a norma colide com a Constituio Federal,
deve declarar sua inconstitucionalidade e deixar de aplic-la. Porque, presume-se a
constitucionalidade da norma at que o magistrado a afaste (princpio de presuno de
constitucionalidade das normas). (ROSA, 2016, p. 175). Todavia, possvel que a deciso
que declarar a inconstitucionalidade pelo controle difuso seja oponvel erga omnes. Neste
sentido, Oliveira (2016, p. 187) pontua que:

possvel que a deciso seja oponvel erga omnes, o que ocorreria nas
hipteses em que o Supremo Tribunal Federal, por meio de Recurso
Extraordinrio, declara a inconstitucionalidade de lei pela via difusa, e o
Senado Federal, em cumprimento ao que dispe o artigo 52, X, da
Constituio da Repblica, discricionariamente, suspende, por meio de
resoluo, a execuo da lei. Quanto aos efeitos produzidos pela resoluo,
verifica-se grande dissenso doutrinrio. Majoritariamente, segue-se o
entendimento de que possui efeitos ex nunc ou prospectivos, ao argumento
de que a palavra suspenso, inserida no texto legal, colige ideia de que a
lei estava produzindo seus efeitos e, devido resoluo, estes foram
suspensos. Contudo, parcela significativa da doutrina ensina que a resoluo
do Senado Federal teria eficcia ex tunc, retroagindo ao nascimento do texto
legal, fazendo com que todas as relaes estabelecidas sob a gide da lei
inconstitucional sejam desconstitudas.

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J, o controle concentrado de constitucionalidade, por sua vez, opera-se in


abstracto, pois o seu objetivo principal analisar a (in) constitucionalidade da lei em tese,
sem aplic-la a nenhum caso especfico, ou seja, esse tipo de controle de
constitucionalidade usado para verificar a constitucionalidade da lei. (OLIVEIRA, 2016,
p. 189). O controle concentrado realizado pelo Supremo Tribunal Federal que deve
aguardar provocao para o exerccio do controle concentrado, seja por meio da
propositura de uma Ao Declaratria de Constitucionalidade ou Ao Direta de
Inconstitucionalidade, ou por meio de qualquer outra ao aplicvel ao caso. (ROSA, 2016,
p. 175). desse ponto que surge o questionamento dos doutrinadores citados at agora, a
declarao de inconstitucionalidade da norma, alcana as sentenas j transitadas em
julgado, ou seja, j acobertadas pelo manto da coisa julgada? Sabe-se que a coisa julgada
uma garantia constitucional que impede que demandas com o mesmo objeto que j tiverem
sentena de mrito transitada em julgado, sejam novamente rediscutidas.
Assim, de incio se observa que, [...] em verdade, a coisa julgada em si nunca
poder ser inconstitucional no sistema constitucional de nosso pas, eis que vivemos em
um Estado democrtico de Direito, que, por isto, tem em sua essncia, de forma
indissocivel, o instituto da coisa julgada. (BORBA, 2016, p. 122). Porm, existe a teoria
da relativizao da coisa julgada inconstitucional, a qual prega que, quando a lei
declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, as sentenas j acobertadas
pela coisa julgada, que tiveram como fundamento a norma inconstitucional, podero ser
novamente analisadas pelo Poder Judicirio, j que, em razo da contrariedade s
disposies constitucionais, no podero subsistir. (OLIVEIRA, 2016, p. 192). Existe uma
grande divergncia na doutrina brasileira sobre esse tema, mas o incio da abordagem
sobre coisa julgada inconstitucional se deu por meio do ex ministro Delgado citado por
Oliveira (2016, p. 193) quando assim se manifestou:

[...] sentena transitada em julgado pode ser revista, alm do prazo para
rescisria, quando a injustia nela contida for de alcance que afronte a
estrutura do regime democrtico por conter apologia da quebra da
moralidade, da legalidade, do respeito Constituio Federal e s regras da
natureza. [...] Em s conscincia, que, em nome da segurana jurdica, a
sentena viole a Constituio Federal, seja veculo de injustia, desmorone
ilegalmente patrimnios, obrigue o Estado a pagar indenizaes indevidas,
finalmente, que desconhea que o branco branco e que a vida no pode
ser considerada morte, nem vice-versa.

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Igualmente, Wambier e Medina (apud Rosa, 2016, p. 178), possuem o mesmo


entendimento do ex-ministro e afirmam que a posterior declarao de
inconstitucionalidade da norma se traduz em inexistncia da sentena e da coisa julgada,
que, portanto, dever ser relativizada:

No nos parece que a norma declarada inconstitucional por Ao declaratria de


inconstitucionalidade deva tentar qualificar-se como sendo nula ou anulvel.
Declarada inconstitucional a norma jurdica, e tendo a deciso efeito ex tunc,
pensamos dever-se considerar como se a lei nunca tivesse existido. Na verdade, o
ordenamento jurdico positivo s aceita normas compatveis com a Constituio
Federal. Se s em momento posterior entrada em vigor da lei que se percebeu
que havia incompatibilidade entre esta e a Constituio Federal, a deciso que a
reconhece declara que a lei rigorosamente nunca integrou o sistema normativo
positivado, a no ser aparentemente.

Nessa senda, Cmara citado por Oliveira (2016, p. 194) adverte que, no
obstante ser a coisa julgada material a imutabilidade e indiscutibilidade do contedo da
sentena de mrito, casos h em que preciso desconsider-la, como na hiptese de
inconstitucionalidade da deciso, que configura um vcio insanvel. Ainda, cola-se
ensinamento de Dias citado por Oliveira (2016, p. 194) que explica que a coisa julgada
est alicerada na segurana, estabilidade e certeza jurdicas, quando h apenas
violao de norma infraconstitucional, o que no se pode dizer, igualmente, com relao
a uma norma constitucional violada. Nesses casos, esses princpios que fundamentam a
coisa julgada no so suficientes para mant-la de forma definitiva, porque a lei maior
que restou violada, comprometendo assim o bero de todo o sistema, e deve ser
relativizada. J, em contrapartida, tem-se Talamini citado por Rosa (2016, p. 176) para
quem a lgica indica que a sentena que aplica norma com posterior declarao de
inconstitucionalidade no apresenta um defeito no plano da existncia ou da validade,
mas em seu contedo.
Didier Junior, Braga e Oliveira citados por Oliveira (2016, p. 196) dispem que a
teoria da relativizao da coisa julgada inconstitucional problemtica, pois a qualquer
momento que a lei em que se fundou a deciso fosse reputada inconstitucional a deciso
poderia ser desconstituda. Com isso, malferir-se-ia frontalmente a garantia da
segurana jurdica, que uma garantia constitucional. Nesse mesmo sentido, Mendes
apud Rosa (2016, p. 176) aduz que em razo da separao de planos da validade da lei e
do ato concreto, tem-se que os atos praticados com base na lei inconstitucional que no
mais se afigurem suscetveis de reviso no so afetados pela declarao de

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inconstitucionalidade. Bulos apud Oliveira (2016, p. 196) aduz que, ao aplicar uma lei
ao caso concreto, h a presuno absoluta de que o direito foi aplicado corretamente ao
caso sub judice, portanto no seria possvel a desconsiderao da coisa julgada aps o
prazo para ao rescisria. Pois deve-se sempre prezar pela garantia da coisa julgada,
sem ela a instabilidade e o caos estariam implantados. Por fim, Marinoni apud Rosa
(2016, p. 177) pontua que a deciso perfeita (existente, vlida e eficaz), pois alm de ter
sido legitimamente proferida, sobre a alegao de inconstitucionalidade incide a eficcia
preclusiva da coisa julgada. Ainda, esclarece que se a lei foi aplicada ao caso concreto
porque o magistrado a entendeu como constitucional, uma vez que todos os magistrados
realizam controle de constitucionalidade sobre a lei que pretendem aplicar ao caso
concreto (em razo do controle difuso).
Pelo exposto, verifica-se clara divergncia doutrinria quanto ao tema, de forma que
uma das correntes defendem que posterior declarao, em controle concentrado, de
inconstitucionalidade de lei deve importar em quebra da coisa julgada material formada
com base no entendimento jurisprudencial superado, entendendo que a
inconstitucionalidade superveniente deve retroagir, at em casos em que a relao jurdica
j havia se exaurido pelo trnsito em julgado. Por outro lado, parte da doutrina discorda
desse entendimento, por acreditar que mera declarao posterior de inconstitucionalidade
de lei no pode retroagir aos casos j atingidos pela coisa julgada material, nos quais se
aplicou o entendimento dominante na poca do julgamento, devendo-se assim, privilegiar
o princpio da segurana jurdica.

CONSTITUCIONALIDADE DA RELATIVIZAO DA COISA JULGADA


SOBERANA

Nos ltimos anos, verificou-se a tendncia de alguns processualistas - que sero


abordados a seguir - no sentido de proceder relativizao da coisa julgada que traduo
da segurana jurdica, sobre o argumento de que esse valor em conflito com outros valores
de igual relevncia deveria ceder em circunstncias excepcionais, mesmo que a coisa
julgada j tenha se tornado soberana. Wambier e Talamini (2013, p. 635) explicam que
alguns doutrinadores e alguns tribunais, entendem que h valores merecedores de
proteo mais acentuada por parte do sistema jurdico do que a segurana, e que deste
modo, partindo dessa premissa, sentenas evidentemente imorais ou inconstitucionais

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no transitariam em julgado, no sendo ento cobertas pelo manto da coisa julgada. No


mesmo sentido, Montenegro Filho (2013) pontua que diante das premissas da coisa
julgada, conclua-se que esse instituto se apresentaria como um dogma jurdico, sendo
intransponvel, ou seja, evitaria que o pronunciamento judicial acobertado pela coisa
julgada fosse passvel de desconstituio por meio de aes judiciais. Contudo, afirma que
esse entendimento vem sendo mitigado, deixado de lado em situaes que esta pode ser
relativizada quando acobertar injustias processuais ou ilegalidades.
Didier Junior, Braga e Oliveira (2013), afirmam que o primeiro a levantar essa tese
da relativizao foi o ex-ministro do Superior Tribunal de Justia, Jos Augusto Delgado,
que defendia que deveria haver a relativizao da coisa julgada soberana sempre que
afrontasse os princpios da moralidade, legalidade, razoabilidade e proporcionalidade, bem
como quando no estivesse de acordo com os fatos. Dentre os favorveis relativizao
pode-se citar Dinamarco (apud Didier Jr., Braga, Oliveira, 2013, ps. 502-503) que, contudo
faz uma ressalva, afirmando que a coisa julgada deve ser considerada inquebrvel quando:

a) for de acordo com as premissas dos princpios da proporcionalidade,


razoabilidade, moralidade; b) cristalizar a condenao do Estado ao
pagamento de valores justos a ttulo de indenizao por expropriao
imobiliria; c) quando no ofender a cidadania e os direitos do homem,
bem como quando no violar a garantia de um meio ambiente
ecologicamente equilibrado.

Montenegro Filho (2013, p. 554) tambm figura na classe dos doutrinadores


favorveis. Para ele validar uma sentena abusiva e mesmo inexistente como
pronunciamento jurdico (por ter sido proferida sem a preexistncia dos seus requisitos
mnimos, por exemplo, ou por condenar o ru em pedido juridicamente impossvel) seria
medida odiosa, ao passo de que no dever ficar presa ao fato de o prazo para a
propositura da ao rescisria tenha precludo. Assim, continua o autor citado acima,
explicando seu posicionamento:

Se certo que o respeito coisa julgada primado constitucional, no


menos certo que o direito, enquanto cincia, preocupa-se com o
verdadeiro, com a justia na pacificao de conflitos de interesses. Parece-
nos paradoxal, assim, que se defenda a tese de que a deciso abusiva no
mais poderia ser revista pelo s fato de ter sido acobertada pela coisa
julgada, sabido que em situaes tais estaramos acordes na manuteno do
conflito de interesse que gerou o exerccio do direito de ao, solicitando-se
ao Estado fosse prestada a funo jurisdicional.

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Theodoro Junior (2016, p. 1118) tambm favorvel relativizao. Para tanto


explica o doutrinador que ao instituir a coisa julgada, na verdade, no se tem nenhuma
preocupao de valorar a sentena frente aos fatos (verdade) ou frente aos direitos
(justia). Impe to somente uma exigncia de ordem pratica, quase banal, mas
imperiosa de no mais permitir que se volte a discutir acerca das questes j
soberanamente decididas pelo Poder Judicirio. Apenas a preocupao de segurana nas
relaes jurdicas e de paz na convivncia social que explicam a res iudicata. Assim,
no h motivos para que ela permanea imutvel para sempre frente s injustias e
ilegalidades quando d sua instituio. No mesmo sentido Gonalves (2013, ps. 51-52)
tambm se mostra favorvel, porm adverte que a relativizao deve ser aplicada em
situaes muito excepcionais. Do contrrio, colocar-se-iam em risco a estabilidade e a
segurana das decises judiciais. Somente naquelas teratolgicas, cujo cumprimento
redundaria em grave ofensa a valores ticos e garantias constitucionais, que deveria
proceder a relativizao da coisa julgada soberana. Por outro lado, contrrio
relativizao, encontra-se Nery Junior (2013, p. 78), que faz uma comparao entre a
teoria da relativizao da coisa julgada e o nazismo, ao passo que afirma que
desconsiderar a coisa julgada ofender a Carta Magna, deixando-se de dar aplicao
ao princpio fundamental do Estado Democrtico de Direito.

Adolf Hitler assinou, em 15.7.1941, a Lei para a interveno do Ministrio


Pblico no Processo Civil, dando poderes ao parquet para dizer se a
sentena seria justa ou no, se atendia aos fundamentos do Reich alemo e
aos anseios do povo alemo [...]. Se o Ministrio Pblico alemo entendesse
que a sentena era injusta, poderia propor ao rescisria
(Wiederaufnahme des Verfahrens) para que isso fosse reconhecido. A
injustia da sentena era, pois, uma das causas de sua rescindibilidade pela
ao rescisria alem nazista. Interpretar a coisa julgada, se justa ou
injusta, se ocorreu ou no, instrumento do totalitarismo, de esquerda ou
de direita, nada tendo a ver com a democracia, como o estado democrtico
de direito.

E continua:

De nada adianta a doutrina que defende essa tese da desconsiderao


pregar que seria de aplicao excepcional, pois, uma vez aceita, a cultura
jurdica brasileira vai, seguramente, alargar os seus espectros vide
mandado de segurana para dar efeito suspensivo a recurso que legalmente
no o tinha, que, de medida excepcional, se tornou regra, como demonstra
o passado recente da histria do processo civil brasileiro -, de sorte que
amanh poderemos ter como regra a no existncia da coisa julgada e como

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exceo, para pobres e no poderosos, a intangibilidade da coisa julgada. A


inverso dos valores, em detrimento do estado democrtico de direito, no
providncia que se deva prestigiar. (NERY JR., 2013, p. 78).

Cita-se tambm, Rizzardo apud Rosa (2016, p. 173) que aduz que a coisa julgada
um princpio ptreo, imodificvel e de eterna vigncia, assim para proceder a sua
flexibilizao tem que existir expressa previso legal. Pois, no se d o mero ingresso de
uma ao para anular a sentena, porque injusta, ilegal ou inconstitucional. O ataque
ilegalidade, ou moralidade, ou ao trnsito em julgado do resultado da sentena que se
busca reconhecer. Didier Jr., Braga e Oliveira (2013, p. 503), tambm esto na classe dos
doutrinadores contrrios relativizao, porque afirmam ser um grande problema admitir
a resciso do julgado soberano com base em injustias, porquanto isso significa franquear
ao Poder Judicirio uma espcie de clusula geral de reviso da coisa julgada, o que
dar margem a subjetivismos, ou seja, a diversos tipos de interpretaes, dando sua
reviso por critrios atpicos. Silva citado por Didier Jr., Braga e Oliveira (2013, p. 503)
critica veemente a tese da relativizao, proposta por Humberto Theodoro Junior e Jos
Delgado, que se fundamenta em sria injustia e grave injustia, respectivamente, na
deciso. Afirma que parece inoportuno relativizar a coisa soberanamente julgada com o
fundamento de haver injustias em seu julgamento.

A injustia da deciso, sustenta, jamais ser argumento para se aniquilar a


coisa julgada. Lembra que HUMBERTO THEODORO JR., diz que s o
Direito justo absoluto, e questiona: o que seria o Direito justo se no o
Direito positivo? Poderiam os nossos juzes descobrir o Direito justo alm
ou contra o contido nas leis? E, admitindo-se essa hiptese, como as causas
chegariam em grau de recurso para a Corte Superior em razo de violao
de dispositivo da lei? De mais a mais, indaga o que seria uma grave ou
sria injustia que autorize a quebra da coisa julgada, como proposta por
HUMBERTO THEODORO JUNIOR e por JOS DELGADO? E o que seria
uma sentena absurdamente lesiva ao Estado, que justifique o desrespeito
coisa Julgada, tal como dito por Dinamarco? E uma sentena abusiva,
que por ser no-sentena, permitiria o afastamento da coisa julgada, na
forma como pe CNDIDO DINAMARCO, seguindo o quanto dito por
THEODORO JR.? Admitindo-se esses amplssimos critrios de
relativizao da coisa julgada sugeridos pelos ditos processualistas, diz o
autor, nada restaria da coisa julgada.

Assim, verifica-se que as doutrinas pesquisadas, embora majoritariamente a favor da


relativizao da coisa julgada soberana, no repousa mansa, diante dos entendimentos
divergentes demonstrados.

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CONSIDERAES FINAIS

Com a pesquisa se verificou que a coisa julgada instituto jurdico


intrinsicamente ligado segurana jurdica, pois probe a repetio de uma mesma
demanda, garantindo assim, que as lides no fiquem eternamente sendo discutidas
judicialmente, pois geraria uma gama interminvel de conflitos, opostamente a ideia de
paz social, pelo que se confirmou a hiptese levantada nesta pesquisa. Assim, depreende-se
da CFRB, que a coisa julgada, especialmente em sua modalidade material, torna-se uma
exigncia de ordem social, por dar fim situao de incerteza para que sempre haja
segurana nas relaes jurdicas, ou seja, a coisa julgada um instituto do direito
processual civil, que tem por objetivo a proibio de que seja demandada mais de uma vez,
ao que tenha o mesmo objeto.
A relativizao da coisa julgada, por sua vez, atinge somente decises
acobertadas pela coisa julgada material que atendam determinados requisitos, pois o
aplicador do direito enfrentou o objeto da lide. No entanto, pode-se observar certa
discordncia na doutrina quanto a esta possibilidade jurdica, porquanto autores como
Nelson Nery Junior, posicionam-se contra a corrente majoritria formada por autores
como Humberto Theodoro Junior e que admitem a relativizao destacando sua
preocupao com a banalizao do instituto da coisa julgada, e por consequncia,
segurana jurdica, pelo que defendem que no se pode permitir a relativizao de modo
amplo e genrico. Em que pese a divergncia apresentada, ratificou-se a hiptese
levantada, uma vez que a maioria da doutrina pesquisada demonstra admitir a
relativizao da coisa julgada alm dos casos em que a lei estabelece ao rescisria ,
admitindo-a pela via extraordinria, nos casos em que caibam a querela nullitatis
insanabilis.
Assim, segundo estes autores, a coisa julgada tem regulamento em lei ordinria
e que a sentena no pode ser inconstitucional e, ainda, deve ser justa, e com esse
argumento, verificou-se certa tendncia de admitir-se a desconstituio do instituto. Por
fim, entendeu-se que a relativizao pode ser admitida em casos que esto em
desconformidade com a CRFB, ou quando a deciso atacada padea de nulidade insanvel.
Porm no se pode permitir a relativizao de modo amplo e genrico, evitando, assim, um
prejuzo segurana jurdica estabelecida pelo princpio constitucional da coisa julgada.

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