CESION DE DERECHOS EN EL DERECHO COMPARADO

En lo referente al Cdigo Civil Peruano de 1984,recordamos,en primer trmino,

que el Captulo relativo a la cesin de derechos no tiene antecedentes de coautor
de ests pginas Felipe Osterling Parodi, ponente del libro sobre Obligaciones,
porque este fue redactado por dos distinguidos juristas, los doctores Fernando
Vidal Ramrez y Manuel de la Puente y Lavalle, poco antes de entregarse el
proyecto, al considerarse la Comisin Reformadora, con buen criterio, que la
cesin de derechos deba sustituir el denominado contrato de cesin de crditos
que legislaba el Cdigo Civil anterior de 1936
En el mes de octubre de 1980 fue presentado el seno de la Comisin encargada
del estudio y revisin del Cdigo Civil de 1936, un Anteproyecto sobre la Cesin
de Derechos, por parte del doctor Fernando Vidal Ramrez, con su respectiva
Exposicin de Motivos, en el que constaba de nueve artculos.
A raz del Anteproyecto del doctor Vidal y de su respectiva Exposicin de motivos,
se produjo un memorndum del Doctor de la Puente, comentando el del doctor
Vidal.
Seguidamente, se emiti un segundo memorndum por el propio Manuel de la
Puente ,en el que propona que el doctor Max Arias Schreiber Pezet dirimiese de
la discrepancia surgida sobre la ubicacin del tema de la cesin de derechos en el
Proyecto de Cdigo Civil que se estaba elaborando, adems de plantear un
articulado- de doce numerales- sobre la materia, Arias Schreiber, con el
asentimiento del autor del Proyecto sobre Derecho de Obligaciones, Felipe
Osterling Parodi acogi la propuesta de De la Puente.
Por lo expuesto, las normas sobre la cesin de derechos integran el Captulo
nico del ttulo VIII- sobre transmisin de las obligaciones- de la Seccin Primera
del Libro VI del Cdigo Civil de 1984.
Como se sigue de la lectura del memorando de los doctores Vidal y De la Puente,
al optar por la expresin cesin de derechos y al ubicar esta figura jurdica en el
libro sobre las Obligaciones, el legislador de 1984 se ha apartado de la
terminologa utilizada por el Cdigo Civil de 1936, que hablaba de cesin de
crditos. El legislador trata ahora a esta figura, no como un contrato nominado, tal
como lo hizo el Cdigo anterior, sino como una modalidad obligacional consistente
en ceder derechos, lo que se adeca a su verdadera naturaleza, Su nombre y
ubicacin en el cdigo de 1936 mereca dos crticas: en primer lugar, que lo que
se cede no es un crdito; y luego que no constituye necesariamente un contrato,
pues el derecho se puede adquirir, por ejemplo, por herencia.
En estas Jornadas dedicadas al estudio del contrato de compraventa entiendo que
adquiere sentido, aunque sea brevemente tratar la cesin de crditos, por cuanto
aunque la compraventa slo sea una de las posibles causas de transmisin de un
crdito, probablemente entre ellas sea la ms importante y por cuanto en
nuestro Cdigo Civil a da de hoy se sigue regulando en el Captulo dedicado a
este contrato. Por ello creemos que cobra sentido el estudio de la cesin o venta
de crditos, tanto su regulacin en los Principios Europeos de Derecho
Contractual y en el Marco Comn de Referencia como en la Proyectada Reforma
del Derecho de obligaciones espaol.
Los textos internacionales ms recientes, en los que se recogen normas
reguladoras de la cesin de crditos, como las propuestas de unificacin del
Derecho Privado Europeo (Principios Europeos de Derecho Contractual, Marco
Comn de Referencia) y en su da la Convencin de Naciones sobre cesin de
crditos internacionales, as como los distintos Proyectos nacionales de
modificacin del derecho de obligaciones (Francia, Espaa) revelan un cambio en
el planteamiento tradicional del rgimen jurdico de la cesin de crditos. En este
sentido, dichos textos en un intento de impulsar las cesiones de crdito, que no
podemos olvidar que se convierten en la actualidad en un instrumento idneo de
financiacin a travs del cual se puede obtener liquidez inmediata a travs de la
enajenacin de los mismos1, intentan favorecer la postura del cesionario,
consolidando su adquisicin, sin disminuir la tradicional proteccin del deudor
cedido. Precisamente, el impulso a las cesiones de crditos pasa por garantizar la
posicin del cesionario, consolidando su adquisicin y reconociendo la
oponibilidad de la misma tanto frente al deudor cedido como frente a terceros, sin
disminuir con ello la tradicional proteccin del deudor, nota definidora de la
regulacin de la cesin de crditos en los distintos Cdigos europeos, lo que se
refleeja, por un lado, en el reconocimiento de la inoponibilidad de la cesin al
deudor que desconoce la cesin, reconociendo efectos liberatorios al pago
que de buena fe haga al acreedor inicial; por otro lado, en el reconocimiento del
principio de no empeoramiento de la posicin jurdica del deudor cedido, segn el
cual su posicin frente al nuevo acreedor no puede ser distinta a la que tena
frente al deudor inicial o cedente; para ello, se establecen una serie de normas
dirigidas a evitar que su situacin jurdica empeore como consecuencia de la
cesin, lo que se traduce en la mxima segn la cual el deudor no puede quedar
obligado a cumplir por ms de lo que estaba obligado a cumplir frente a su
acreedor inicial ni la ejecucin de la prestacin le debe resultar ms gravosa, a
cuyo finn es comn reconocerle la posibilidad de oponer las mismas excepciones,
incluida la compensacin, que hubiera podido ejercitar frente al acreedor inicial, y
algunas de las que pudieran surgir de la cesin misma.
Precisamente, en materia cesin de crditos los textos de unificacin del Derecho
europeo de contratos (PECL, DCFR) en un intento de conciliar los intereses en
juego y, salvando una de las cuestiones donde los ordenamientos internos
presentan mayores diferencias en materia de regulacin de la cesin, a saber
eficacia de la cesin respecto al deudor cedido y terceros, centran en el
conocimiento de la cesin por el deudor el momento a partir del cual el nico pago
liberatorio ser el realizado ante el cesionario, consecuentemente, hasta ese
momento el deudor podr liberarse si pese a la cesin paga al cedente,
estableciendo las normas para determinar cundo se produce ese conocimiento,
despejando las dudas suscitadas en algunos derechos nacionales sobre cundo
exista o no conocimiento de la cesin.
Sin duda alguna no presenta mayor discusin el reconocimiento de la eficacia
inmediata o directa de la cesin respecto al deudor cedido, al menos en nuestro
ordenamiento, pese a que el contenido del art. 1527 CC pudiera perturbar u
oscurecer en cierta medida dicha afirmacin cuando reconoce la eficacia
liberatoria al pago hecho de buena fe al acreedor inicial por cuanto no es ms que
una medida de proteccin del deudor de buena fe, que exige en este caso
reconocer a quien acta confiando en la apariencia jurdica, que supone pagar a
quien para l sigue siendo su acreedor a falta de conocimiento de la cesin, la
validez del pago.
En definitiva, no sera ms que la aplicacin de las normas generales de pago o
cumplimiento de las obligacin, segn las cuales la obligacin se extingue y el
deudor queda liberado tanto si paga al acreedor verdadero como al acreedor
aparente si concurren determinadas circunstancias; el artculo 1527 CC sera la
aplicacin a un supuesto concreto cesin de crditos del artculo
1164 CC segn el cual el pago hecho de buena fe a quien estuviera en posesin
del crdito liberar al deudor de buena fe; norma que constituye un remedio de
proteccin del deudor. Sin que todo ello permita cuestionar que el deudor queda
vinculado inmediatamente con el cesionario en el momento que se perfeccione la
cesin y que la cesin le es oponible.
Sin embargo, esta conclusin que resulta evidente entre nosotros y cuestionada
por muy pocos, no se reconoce en los mismos trminos en otros ordenamientos
europeos, entre los que encontramos ciertas diferencias que determinan la
existencia de dos sistema distintos, segn la eficacia de la cesin se haga
depender (Francia, Inglaterra,) o no de la notificacin (Italia, Alemania, Espaa).
En este sentido, el Derecho francs, reconoce la eficacia de la cesin por s
misma con el acuerdo de cesin, pero exige para su oponibilidad a terceros 2, entre
ellos el deudor, la notificacin, o en su caso, su aceptacin de la cesin; prximo a
este ordenamiento, pese a las grandes diferencias de ambos Derechos,
encontraramos el Derecho anglosajn, que condiciona igualmente la eficacia de la
cesin a la notificacin por escrito al deudor.
Frente a estos sistemas ms formalistas y a la vez ms seguros para las
actuaciones de todos los sujetos implicados, encontramos aqullos ordenamientos
que conceden prioridad a la agilidad y flexibilidad de las transacciones, an a
costa de la seguridad, en el que la exigencia de conocimiento de la cesin slo es
precisa para destruir los efectos liberatorios del pago al cedente, pero antes o sin
aquella la cesin ya es oponible al deudor; sera el caso del Derecho espaol, ya
expuesto, el Derecho alemn e italiano.
Lgicamente, las consecuencias prcticas que para el deudor presentan ambos
sistemas son distintas:
- Ordenamientos en los que la eficacia de la cesin frente al deudor se hace
depender de la notificacin de la cesin: Francia, Portugal, Inglaterra. Hasta que
no se notifique la cesin, el deudor no est obligado frente al cesionario y si
pagara al mismo ser a su cuenta y riesgo;
- Ordenamientos en los que la eficacia de la cesin es inmediata y no requiere
notificacin: Espaa, Alemania, Italia: Desde la perfeccin de la cesin el nico
legitimado para el pago es el cesionario y el deudor deber cumplir ante el mismo.
El derecho alemn y suizo en relacin a la cesin de Derechos
Quisiramos hacer especial referencia a estos derechos siguiendo lo que ya haba
evidenciado Josserand (2007) en los siguientes trminos: El Cdigo civil no tiene
teora general, ni aun siquiera aplicacin consciente y formal de la transferencia de
deuda; sin duda se puede cambiar el deudor, pero para llegar a ello, se debe
cambiar la deuda misma por medio de una novacin mutato debitore, lo que
supone la desaparicin de los accesorios, de las seguridades con que la antigua
obligacin pudiera estar acompaada: el medio no es adecuado al objeto
perseguido, al que evidentemente desborda. Sin embargo, la inferioridad de
nuestro derecho francs con relacin al derecho alemn, que admite y que
organiza, con el nombre de renovacin de deuda, la cesin de deuda (Cd.civ;
alemn, arts. 414 y sigs), como tambin el cdigo suizo de las obligaciones (arts
175 y sigs.), as como el Cdigo civil de la Repblica China (arts 300 y sigs.), no
es tan completa como a veces se afirma. (Josserand, 2007:513)
Es claro que estas apreciaciones son perfectamente aplicables a nuestra
legislacin, e implican, como ya se trat, de la imposibilidad natural de una
perfecta contrapartida a la cesin de crdito, por lo cual, la renovacin de la que
habla el derecho alemn es incluso un negocio especfico de eficacia limitada y
que como lo indica el citado autor tiene los limitantes de no ser oponible su
eficacia al acreedor, y la transferencia implica si no la extincin o novacin de la
deuda misma, s por lo menos de los accesorios como garantas e hipotecas, (arts.
414, 415, 416 BGV, 1699, 1799, 1701 C.C. Colombiano), y en el caso de las
excepciones, y garantas en el cdigo suizo podramos entenderlo como una legis-
lacin realmente avanzada, en efecto, admite una vez causada la asuncin, el
traspaso de garantas prerrogativas y excepciones en la medida en que sean
inseparables de la persona del deudor (art. 178 Cdigo federal de las
obligaciones).
BIBLIOGRAFIA
Snchez Garca, Mateo. La cesin del contrato en Colombia: una aproximacin desde el derecho
comparado. En: Revista RAI, No. 2, 55-78, Universidad de Bogot Jorge Tadeo Lozano, 2010.