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MULTIPARENTALIDADE: POSSIBILIDADE E CRITRIOS PARA O SEU

RECONHECIMENTO

Vanessa Paula Schwerz1

RESUMO

MULTIPARENTALIDADE: POSSIBILIDADE E CRITRIOS PARA O SEU


RECONHECIMENTO. (INTRODUO) As complexas estruturas familiares e os conflitos
da advindos tm desafiado o Direito. Uma das angstias atualmente enfrentadas no mbito
jurdico, relacionada com as novas concepes de famlia, a possibilidade do
reconhecimento mltiplo de parentalidade, ou seja, a possibilidade de se reconhecer mais de
um pai/me no registro de nascimento de uma pessoa, conferindo-lhe todos os direitos
pessoais, patrimoniais e sucessrios decorrentes. Sob essa perspectiva, busca-se fazer uma
releitura constitucional do instituto da filiao do direito das famlias, analisando a
possibilidade e os critrios de reconhecimento da multiparentalidade. (OBJETIVO) Identificar
os critrios necessrios ao reconhecimento da mltipla parentalidade, a partir de uma anlise
do sistema jurdico brasileiro, da doutrina e da jurisprudncia. (DESENVOLVIMENTO E
CONCLUSO) Compreender o instituto da filiao na atualidade pressupe a formulao de
novos conceitos, orientaes e reflexes, tendo como ponto de partida a realidade social e a
principiologia constitucional. Assim, tem-se admitido a possibilidade do reconhecimento da
multiparentalidade, pois vai ao encontro do princpio da dignidade da pessoa humana, da
pluralidade das entidades familiares, do afeto e da igualdade das filiaes. Para averiguar se a
soluo pela multiparentalidade a mais adequada, necessrio identificar critrios que
auxiliem na anlise do caso concreto. Aps a pesquisa realizada, identificaram-se trs
principais critrios ao reconhecimento da multiparentalidade: a) legitimidade para requerer o
reconhecimento da multiparentalidade; b) presena do critrio biolgico e/ou afetivo na
segunda e consequente filiao que se quer reconhecer; e c) efetivao das garantias e dos
princpios constitucionais.

Palavras-Chave: Filiao. Multiparentalidade. Possibilidade. Critrios de reconhecimento.

1
Graduada em Direito, na Universidade Comunitria Regional de Chapeco (Unochapec). Especialista em
Direito Constitucional, pela Universidade Anhanguera-Uniderp, e em Direito Pblico e Privado: material e
processual, pela Universidade do Oeste de Santa Catarina (Unoesc). Servidora do Tribunal de Justia de Santa
Catarina, no cargo de Oficiala da Infncia e Juventude, desde julho de 2011.
1 INTRODUO

O Direito, indubitavelmente, busca a pacificao e a ordenao social. Nesse seu


intento, utiliza-se principalmente de elementos advindos da prpria cultura e dos costumes da
sociedade, afinal, o direito feito pelo povo para o povo.
Ocorre que a sociedade e o ser humano no so singulares, apresentando-se sob as
mais diversas formas, em diferentes redes de relaes. Cada sociedade, grupo ou indivduo
tem seus prprios valores, culturas, crenas e formas de viver. Alm disso, sabe-se que tais
elementos no so estanques, eles variam de acordo com a poca da histria.
Tal subjetividade humana, sem dvida, representa um grande desafio ao Direito,
pois a todo momento nos deparamos com situaes que colocam em cheque os dogmas
jurdicos e nos fazem repensar as normas jurdicas e a sua aplicao. Talvez o Direito das
Famlias seja um dos ramos do Direito que mais se depara com essa situao, capaz de trazer
angstia e incerteza na aplicao da lei ao caso concreto.
Nesse aspecto, as complexas relaes familiares desafiam o Direito. Assim tem
sido em relao ao reconhecimento de parentalidade, principalmente aps a consagrao, pela
Constituio Federal de 1988, dos princpios da dignidade da pessoa humana, igualdade das
filiaes e pluralidade das entidades familiares.
No que concerne ao reconhecimento da parentalidade, uma das questes
enfrentadas na atualidade pelos juzos de direito e pelos tribunais, e diretamente relacionadas
com a nova concepo do direito das famlias trazida pela Constituio Federal, exatamente
a possibilidade de coexistncia de vnculos parentais afetivo e biolgico, ou seja, algum pode
ter reconhecido dois ou mais pais eou duas ou mais mes? O que ser avaliado para que tal
situao seja admitida?
Nesse sentido, o presente estudo pretende fazer uma releitura constitucional do
instituto da filiao e da parentalidade do direito das famlias a fim de dar real efetividade aos
princpios constitucionais e garantir a proteo e a dignidade que toda a pessoa humana
merece, analisando a possibilidade e os critrios de reconhecimento da mltipla parentalidade.
A partir dessas premissas que ser desenvolvida a pesquisa, que tem como tema:
Multiparentalidade: possibilidade e critrios para o seu reconhecimento.
A questo da afetividade como valor jurdico tutelvel no direito das famlias e,
principalmente, no instituto da filiao, bem como a possibilidade e os critrios de
reconhecimento mltiplo da parentalidade, ainda tema no expressamente disciplinado no

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ordenamento jurdico brasileiro, embora encontre respaldo na jurisprudncia e na doutrina.
Em razo disso, o problema de pesquisa pretende responder a tal questo: Quais so os
critrios que devem existir para o reconhecimento mltiplo da parentalidade?
Para tanto, objetiva-se (objetivo geral) verificar quais so os critrios necessrios
ao reconhecimento da mltipla parentalidade.
A fim de atingir o objetivo geral, apontam-se como objetivos especficos: a) fazer
uma breve considerao sobre a concepo de famlia e filiao ao longo da histria; b)
verificar se h conflito entre os critrios utilizados para o reconhecimento da filiao; c)
localizar discusses e argumentos que justifiquem e fundamentam o reconhecimento da
multiparentalidade, especialmente no sistema jurdico brasileiro; e, d) identificar os critrios
utilizados para o reconhecimento judicial da mltipla parentalidade.
Por fim, ressalta-se que, para o satisfatrio desenvolvimento da pesquisa,
adotado o mtodo dedutivo, e o tipo de pesquisa a ser utilizado ser basicamente a pesquisa
bibliogrfica, que inclui anlise de textos de doutrinas, artigos jurdicos, jurisprudncias e
acervo legislativo brasileiro.

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RECONHECIMENTO

Ao longo da histria verifica-se que o Direito, preocupado em ordenar e


regulamentar as relaes sociais, est em constante transformao, justamente porque as
relaes interpessoais so complexas e no estanques. Por tal razo, algumas questes trazidas
aos debates jurdicos no encontram respaldo expresso e direto nos textos normativos, razo
pela qual dependem de uma anlise mais atenta do intrprete do Direito.
O Direito das Famlias constantemente se depara com essa situao, pois as
complexas e diferentes relaes familiares colocam em xeque, a todo tempo, aquilo que foi
previsto pelo legislador. Portanto, antes de se adentrar ao tema especfico da pesquisa,
necessrio fazer uma breve abordagem sobre as atuais concepes de famlia e filiao.

2.1 Famlia e filiao

A compreenso acerca da filiao, na maioria das vezes, esteve relacionada com a


forma como a famlia era entendida e constituda.

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A famlia, por sua vez, tem-se mostrado como resultado da realidade histrico-
cultural do ser humano, pois, ao depender da cultura, dos anseios, dos valores e do momento
histrico enfrentado, sua compreenso alterada. Por tal razo, diz-se que mais do que
criao do direito, a famlia uma realidade social, e assim tambm se tm apresentado as
questes que envolvem o reconhecimento da filiao. Em vista disso que se entende que o
instituo da filiao deve ser analisado sob a tica das transformaes ocorridas na concepo
de famlia.
De fato, no sculo passado, o nico conceito de famlia existente era o baseado no
casamento. Sendo assim, a filiao somente se justificava e era reconhecida se concebida na
constncia de um casamento. Sobre o tema, leciona Donizetti (2007, p. 9):

A sociedade, ento, vivia sobre os limites da falsa moral, uma vez que s as relaes
legtimas, oriundas do casamento, que poderiam gerar filhos legtimos. As
outras formas de unies, chamadas extramatrimoniais, dava origem a filhos
ilegtimos. Referidas unies eram menosprezadas tanto pela igreja quanto pelo
ordenamento jurdico.

Observe-se que o sistema jurdico somente dava proteo aos filhos legtimos,
concebidos sob o manto protetor do casamento. Como consequncia desse posicionamento,
entendia-se que os filhos legtimos assim seriam considerados em decorrncia da presuno
pater is est quem nuptiae demonstrant, ou seja, pai seria aquele que provasse s-lo por meio
do casamento.
Ocorre que, em razo das grandes mudanas sociais, econmicas, culturais e
polticas ocorridas no sculo passado, tais como a revoluo industrial e a ascenso da mulher
no mercado de trabalho, houve uma mudana na compreenso de famlia at ento existente.
Novos arranjos familiares foram aceitos, os quais tinham como principal fundamento o afeto,
a solidariedade e a cooperao. Nesse novo modelo de famlia, busca-se a satisfao pessoal
dos seus membros, o bem-estar e a felicidade. Esse modelo vem sendo chamado de famlia
eudemonista, ou seja, aquela tendente felicidade individual de seus membros, permitindo-se
que cada um sinta-se realizado pessoal e profissionalmente perante a sociedade (e no apenas
dentro da sua prpria famlia).

Desse modo, a entidade familiar est vocacionada, efetivamente, a promover, em


concreto, a dignidade e a realizao da personalidade de seus membros, integrando
sentimentos, esperanas e valores, servindo como alicerce fundamental para o
alcance da felicidade (FARIAS e ROSENVALD, 2011, p. 44).

Esse tambm foi o entendimento adotado pela Constituio da Repblica

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Federativa do Brasil de 1988, a qual, entre outras disposies, prev no art. 2262: o
reconhecimento de outras entidades familiares diferentes daquelas fundadas no casamento; a
igualdade de direitos e deveres entre homem e mulher na constncia da sociedade conjugal; a
assistncia do Estado famlia, na pessoa de cada um de seus membros, criando mecanismos
para coibir a violncia no mbito das relaes familiares; etc.
A partir de ento, a Constituio passa a acolher todo e qualquer modelo de
famlia forjado pelos indivduos no cotidiano como, por exemplo, as famlias monoparentais3,
as formadas por irmos, as unies estveis, entre outras.
Em razo desse novo arcabouo constitucional, o sistema disciplinador da filiao
tambm foi alterado. No poderia ser diferente! Isso porque reconhecendo outras formas de
entidades familiares alm das fundadas no casamento, no haveria justificativa continuar a
nominar os filhos de legtimos ou ilegtimos, conforme fossem ou no concebidos na
constncia do casamento.
Pode-se dizer que a filiao no direito brasileiro dividida entre dois perodos
diferentes: um anterior Constituio Federal de 1988 e outro posterior, pois somente a partir
da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 que tiveram fim as diferenciaes
existentes no instituto da filiao estabelecidas no Cdigo Civil de 1916.
Assim, com as mudanas ocorridas na concepo de famlia e com o surgimento
de uma nova ordem constitucional, que deu prioridade dignidade da pessoa humana, ao
pluralismo das entidades familiares, igualdade de filiao, proteo integral e ao melhor
interesse da criana e adolescente, o sistema filiatrio tambm sofreu transformao,
especialmente na sua forma de identificao.
A partir dessa nova concepo, que no mais classifica o filho com base no
casamento ou no dos pais, a filiao, ou o estado de filiao, pode ser conceituada como
a qualificao jurdica da relao de parentesco que se estabelece entre o filho e aquele que
assume a paternidade ou a maternidade, compreendendo um complexo de direitos e deveres

2
CF Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. [...] 3 - Para efeito da proteo
do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei
facilitar sua converso em casamento. 4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada
por qualquer dos pais e seus descendentes. 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so
exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. 6 O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. 7 -
Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar
livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse
direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas. 8 - O Estado
assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a
violncia no mbito de suas relaes.
3
Aquela formada por um dos pais e seus descendentes.

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recprocos entre ambos (LBO, 2009, p. 462-463).
Sob essa nova tica, doutrinadores e juristas passaram a reconhecer, alm dos
critrios biolgico e jurdico, tambm o critrio afetivo como determinante para o
reconhecimento da paternidade/maternidade.
Tem-se como critrio jurdico ou legal aquele que decorre de presunes legais de
paternidade. A principal delas a identificada atravs da expresso latina pater is est quem
nuptiae demostrand, ou seja, presume-se pai aquele que demonstra ser marido da me da
criana. O critrio jurdico ou legal de filiao se encontra presente nos incisos do art. 1.597
do atual Cdigo Civil, que inclui presunes decorrentes do casamento e de fertilizao
homloga e heterloga.
O critrio biolgico ou cientfico para reconhecimento da filiao est presente
quando o filho porta a mesma herana gentica do pai e da me.
Por fim, tem-se pelo critrio socioafetivo a filiao lastreada em laos de afeto, na
construo diria da relao pai/me/filho, no amor, no carinho, ateno, educao,
alimentao, etc., de tal forma que os verdadeiros pais so os que amam e dedicam sua vida
a uma criana, pois o amor depende de t-lo e se dispor a d-lo (NOGUEIRA, 2001, p. 84).
A paternidade, pelo critrio afetivo, no se funda no nascimento (critrio biolgico ou
jurdico), mas no ato de vontade, que deriva da convivncia e no do sangue.
Em relao filiao socioafetiva, importante destacar que a legislao brasileira
no traz, expressamente, a adoo do critrio socioafetivo como determinante da paternidade.
Isso, porm, no tem impedido o seu reconhecimento, tanto pela jurisprudncia como pela
doutrina. Tal aceitao leva em considerao o disposto no art. 1.593 do Cdigo Civil e,
principalmente, os princpios constitucionais da afetividade, da dignidade da pessoa humana,
igualdade de filiao, proteo integral, do melhor interesse da criana e do adolescente, entre
outros. Alm disso, o critrio socioafetivo reflete melhor a compreenso de filho na
atualidade.
Ainda, salienta-se que no h critrios exatos identificadores da parentalidade
socioafetiva, tendo em vista que, na maioria dos casos, somente poder ser identificada com a
avaliao do caso concreto.
Apesar disso, Cassettari (2014, p. 29-34) identifica trs requisitos para a
existncia da parentalidade socioafetiva: a) lao de afetividade; b) tempo de convivncia; e, c)
slido vnculo afetivo.

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Ocorre, porm, que, diante dos diversos arranjos familiares existentes na
atualidade, pode-se deparar com situaes nas quais, aparentemente, h conflito entre os
critrios de reconhecimento de paternidade/maternidade. Da surge a dvida: reconhecer um
dos critrios em detrimento de outro ou admitir que os critrios no se sobrepem e que
possvel o reconhecimento mltiplo de parentalidade?
Tal possibilidade bem como os critrios adotados para esse reconhecimento sero
analisados nos prximos itens.

2.2 Conflito aparente entre os critrios de determinao da filiao e possibilidade do


reconhecimento da multiparentalidade

Por algum tempo se entendia, de forma praticamente unnime, que no havia a


possibilidade de coexistncia entre dois critrios de reconhecimento de filiao, ou seja,
diante da existncia de uma parentalidade biolgica e outra afetiva, o julgador deveria optar
pelo reconhecimento de apenas uma delas para fins de registro civil e gerao de efeitos
familiares (registrais, pessoais e patrimoniais) e sucessrios.
Nessas situaes, verificou-se certa preferncia dos doutrinadores e juristas pelo
reconhecimento da paternidade socioafetiva ao invs da paternidade biolgica.
Porm, atentos ao fato de que a prevalncia de uma filiao sobre a outra nem
sempre a medida mais justa e adequada diante da realidade social e dos princpios
constitucionais, que se tem discutido a possibilidade de atribuio de mltipla parentalidade
a uma pessoa, com todas as consequncias decorrentes do reconhecimento da filiao.
Embora ainda se encontre na doutrina e jurisprudncia posicionamentos no
sentido de que h preferncia de um critrio sobre o outro, no se questiona mais a
possibilidade de reconhecimento mltiplo de parentalidade, na qual os critrios biolgico e
afetivo no se excluem e sim se complementam, dando maior efetividade aos princpios
constitucionais.
Nesse sentido, Almeida e Rodrigues Junior (2010, p. 380) tambm entendem ser
temerrio adotar posicionamentos, em termos abstratos, que deem preferncia a um critrio de
determinao da paternidade com excluso de outro, pois o caso concreto pode trazer
mincias tais a comprometer toda a lgica que se tenta formular.
Diante do fato de que no h prevalncia de um tipo de paternidade sobre o outro,
levando-se em considerao os critrios biolgico, afetivo e jurdico, surge a possibilidade da

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multiparentalidade, ou seja, a possibilidade de reconhecer um paime biolgico e um (ou
mais) pai(s)me(s) afetivo(a)(s).
Cassettari (2014, p. 145) entende que a multiparentalidade vivel em vrias
situaes,

tais como no caso em que for possvel somar a parentalidade biolgica e


socioafetiva, sem que uma exclua a outra, e, ainda, na adoo homoafetiva, ou na
reproduo medicamente assistida entre casais homossexuais, em que o adotado
passaria a ter duas mes ou dois pais.

Tambm anotam Ana Carolina Brochado Teixeira e Renata de Lima Rodrigues


(apud CASSETTARI, 2014, p. 146):

Em face de uma realidade social que se compe de todos os tipos de famlias


possveis e de um ordenamento jurdico que autoriza a livre (des)constituio
familiar, no h como negar que a existncia de famlias reconstitudas representa a
possibilidade de uma mltipla vinculao parental de crianas que convivem nesses
novos arranjos familiares, porque assimilam a figura do pai e da me afim como
novas figuras parentais, ao lado de seus pais biolgicos. No reconhecer esses
vnculos, construdos sobre as bases de uma relao socioafetiva, pode igualmente
representar ausncia de tutela a esses menores em formao.

Entretanto, no qualquer relao decorrente de uma nova formao familiar que


ser o suficiente para configurar o reconhecimento de uma paternidade ou maternidade, mas
tal possibilidade no pode ser rechaada de plano.
Ana Carolina Brochado Teixeira e Renata de Lima Rodrigues (apud ALMEIDA e
RODRIGUES JNIOR, 2010, p. 381), ao tratarem da questo das famlias recompostas4,
tambm admitem a multiparentalidade. Entendem que, a partir do momento em que a funo
parental desvincula-se da descendncia biolgica em prol do melhor desenvolvimento dos
filhos, observa-se, na realidade social brasileira, que tais funes parentais (paternidade e
maternidade) podem ser exercidas por mais de uma pessoa, simultaneamente. E concluem:

(...) a multiparentalidade garante aos filhos menores que, na prtica, convivem com
mltiplas figuras parentais a tutela jurdica de todos os efeitos jurdicos que emanam
tanto da vinculao biolgica como da socioafetiva, que, como demonstrado, em
alguns casos, no so excludentes, e nem haveria razo de ser, se tal restrio exclui
a tutela aos menores, presumidamente vulnerveis.

4Famlia reconstituda ou recomposta pode ser entendida como a famlia onde um dos dois ou ambos os
companheiros trazem filhos de um relacionamento anterior. O companheiro ou os companheiros podem vir da
viuvez, de uma separao ou divrcio ou mesmo de uma famlia monoparental, com filhos, no importando se o
outro companheiro que se separou (e que est a margem desta nova relao) ainda se faz presente fsica ou
emocionalmente perante o filho que est no seio desta nova famlia (FERREIRA e ESPOLADOR, 2009, p.107-
108).

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Almeida e Rodrigues Jnior (2010, p. 381) ensinam que o critrio socioafetivo
ganhou importncia como critrio autnomo quando insuficientes os critrios biolgico ou
jurdico, ou seja, nos casos em que a presuno matrimonial ou a imposio gentica do
vnculo de descendncia no foram capazes de gerar uma relao afetiva necessria ao
aprimoramento filial. Assim, v-se que o critrio socioafetivo surgiria com uma ideia de
acrscimo e, nesses casos, no poderia haver obstculos defesa da possibilidade do
reconhecimento de uma segunda me ou de um segundo pai socioafetivo.
Tambm poder haver a possibilidade de multiparentalidade quando a
socioafetividade se instalou na ausncia de parentalidade biolgica ou jurdica, sendo estas
posteriormente requeridas (ALMEIDA e RODRIGUES, 2010, p. 382). Assim, concluem
referidos autores que a duplicidade de vnculos materno ou paterno-filiais parece ser
permitida, principalmente quando um deles for socioafetivo e surgir, ou em complementao
ao elo biolgico ou jurdico pr-estabelecido, ou antecipadamente ao reconhecimento de
paternidade ou maternidade biolgica (ALMEIDA e RODRIGUES, 2010, p. 383).
Outro fundamento para que seja reconhecida a possibilidade da multiparentalidade
est nos ensinamentos de Belmiro Pedro Welter quando trata da teoria tridimensional no
direito de famlia.
Pela Teoria Tridimensional do Direito de Famlia, Welter sustenta, em sntese,
que o ser humano , simultaneamente, biolgico, afetivo/desafetivo e ontolgico. O ser
humano biolgico, pois cada um continuidade de uma linhagem, de um ciclo de vida, que
se transmite s geraes. Tambm o ser humano afetivo e desafetivo, [...] porque forjado
pela dinmica dos fatores pessoal, familiar, social e universal. Por fim, o ser humano
ontolgico, pois ele (ser humano) tambm se comporta e se relaciona no mundo sem,
necessariamente, estar vinculado a uma teoria exclusiva (gentica, ou afetiva ou ontolgica),
j que o humano um ser com condio comum a todos os humanos, um acontecer, que
convive e compartilha nos mundos da ancestralidade sangunea, do relacionamento
social/familiar e consigo mesmo (WELTER, 2009a, p. 300).
Diante desse raciocnio, a teoria tambm se aplicaria na determinao da
parentalidade:

No reconhecer as paternidades gentica e scioafetiva (sic), ao mesmo tempo, com


a concesso de todos os efeitos jurdicos, negar a existncia tridimensional do ser
humano, que reflexo da condio e dignidade humana, na medida em que a
filiao socioafetiva to irrevogvel quanto a biolgica, pelo o que se deve manter
inclumes as duas paternidades, com o acrscimo de todos os direitos, j que ambas
fazem parte da trajetria da vida humana (WELTER, 2009b).

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Assim, o autor entende no serem corretas as afirmaes de que a paternidade
socioafetiva se sobrepe paternidade biolgica, ou que a paternidade biolgica se
sobrepe paternidade socioafetiva, pois ambas as paternidades so iguais, no havendo
prevalncia de nenhuma delas, exatamente porque fazem parte da condio humana
tridimensional, que gentica, afetiva e ontolgica (WELTER, 2009b).
Como se pode verificar, muitos doutrinadores e juristas entendem perfeitamente
possvel, e at ideal, em determinadas situaes, o reconhecimento mltiplo da parentalidade.
Em que pese tal posicionamento doutrinrio, cabe, nesse ponto, averiguar se tal
entendimento encontra respaldo no ordenamento jurdico brasileiro.

2.3 Multiparentalidade no sistema jurdico brasileiro

A legislao brasileira no traz, expressamente, o critrio socioafetivo ou a


possibilidade do reconhecimento mltiplo da paternidade. Assim, deve-se analisar o sistema
legislativo como um todo, dando ateno especial aos princpios e s disposies da
Constituio Federal a fim de se fazer uma releitura da codificao civil vigente,
especialmente no que se refere ao direito filiatrio.
No restam dvidas de que os princpios constitucionais devem ser rigorosamente
observados na interpretao e aplicao das normas infraconstitucionais. Talvez mais do que
em outros ramos do direito, o Direito das Famlias tem toda a sua base fundada nos princpios
da Constituio Federal, pois so nas relaes familiares que o indivduo se estrutura, forma
seu carter e firma sua dignidade.
Como as composies e relaes familiares atuais no possuem modelo nico e
estanque, so nos princpios constitucionais que se deve apoiar para melhor compreender e
resolver os conflitos que se apresentam. Em verdade, o intrprete e aplicador da norma atento
aos princpios constitucionais tm maior possibilidade de efetiva soluo dos conflitos nessa
seara.
Tratando da complexidade das relaes familiares e da tridimensionalidade
humana, conforme abordado anteriormente, bem como da importncia dos princpios na
compreenso do direito de famlia, Belmiro Pedro Welter traz importante lio:

A compreenso do texto que se extrai da leitura do direito de famlia no uma


verdade nica, sagrada, eterna, como pretende a dogmtica jurdica. () em cada
nova leitura extrai-se um novo texto (um novo ser humano, uma nova famlia),

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sendo comum descobrir que a obra, conhecida de vrias leituras anteriores, ainda
surpreende com conhecimentos que no haviam sido percebidos. (WELTER, 2009a,
p. 310).

E prossegue:

Essa compreenso do direito de famlia no ser efetivada margem da


Constituio, em que no basta compreender as regras, mas, sobretudo, os
princpios, na medida em que o mundo prtico no pode ser dito no todo, nem
mesmo pela linguagem, sempre sobrando algo por ser dito. O princpio pode
desnudar a capa de sentido imposta pela lei, que esconde a condio humana
tridimensional, pois, enquanto a regra abre, o princpio fecha a compreenso do
texto. Isso quer dizer que a lei no prevalece diante do princpio, sob pena de o
intrprete incidir em contradio, porque a regra se funda com base em um
princpio, no podendo sobrepor-se sua principiologia, sob pena de haver um
retorno ao positivismo. (WELTER, 2009a, p. 313).

No que se refere ao reconhecimento da multiparentalidade, percebe-se uma


estreita ligao com a maior parte dos princpios constitucionais aplicveis ao Direito das
Famlias: dignidade da pessoa humana, igualdade, tutela especial famlia, pluralismo das
entidades familiares, melhor interesse da criana e do adolescente e da proteo integral,
solidariedade e afetividade.
O princpio da dignidade da pessoa humana, sem dvida, representou um marco
na histria do direito brasileiro. Isso porque seu reconhecimento e previso constitucional
como fundamento da Repblica Federativa do Brasil significou uma mudana de paradigma:
maior preocupao com a tutela existencial do ser humano do que com a tutela patrimonial.
O termo dignidade da pessoa humana est presente em qualquer discusso nos
meios jurdicos e acadmicos, o que denota sua extrema importncia. Todo o debate em torno
desta pesquisa, bem como a compreenso dos demais princpios constitucionais, decorre do
princpio maior que o da dignidade humana.
Diante dessa nova preocupao com a pessoa, aliada s transformaes pelas
quais sofreu a humanidade, o direito de famlia tambm ganhou nova roupagem: a partir do
reconhecimento e da aceitao de outros arranjos familiares, diversos daqueles constitudos
pelo casamento, a Constituio Federal de 1988 consagrou em seu texto o princpio do
pluralismo das entidades familiares, conferindo tratamento e proteo a qualquer formao
familiar constituda sob o manto do afeto e da solidariedade.
Aceitando-se o princpio do pluralismo das entidades familiares, os filhos, ainda
que no concebidos na constncia de um casamento, passam a ter tratamento igualitrio
(princpio da igualdade de filiao) em respeito a sua dignidade como pessoa.

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Observe-se que ao aceitar os mais diversos arranjos como entidade familiar e
proclamar a igualdade entre os filhos, antes chamados de legtimos ou ilegtimos, a
Constituio quis, ainda que implicitamente, tambm consagrar o afeto como valor jurdico
tutelvel, buscando garantir a liberdade que cada indivduo tem de afeioar-se com quem
deseja na busca pela sua felicidade, pela dignidade e pelo bem-estar.
A verdade que o princpio do afeto, implicitamente consagrado pela
Constituio Federal de 1988, representa na atualidade o princpio norteador do Direito das
Famlias. Em virtude dessa nova realidade, os critrios para o estabelecimento da filiao
tambm devem ser revistos sob a luz da nova ordem de princpios constitucionais a fim de dar
soluo justa a problemas que h muito foram ignorados ou eram solucionados apenas com
base na letra da lei, como se todos os conflitos se amoldassem aos casos previstos pelo
legislador.
Nesse ponto, tem-se que, se a filiao socioafetiva deve ser aceita, tendo em vista
o princpio da afetividade, e que o filho biolgico igual ao afetivo, pelo princpio da
igualdade das filiaes, no pode haver prevalncia de um critrio de determinao da
parentalidade sobre o outro quando constatado que, ao mesmo tempo, uma pessoa se sinta
filho de duas pessoas (uma pelo critrio afetivo e outra pelo critrio biolgico, por exemplo).
Se no for assim, tambm se estaria negando que as estruturas familiares atuais so plrimas,
com diferentes caractersticas e formaes, e se arranjam de formas inimaginveis.
Assim, o princpio da dignidade da pessoa humana, aliado, dentre outros, aos
princpios da pluralidade das entidades familiares, do afeto e da igualdade de filiao, deve
guiar as solues dadas no campo do reconhecimento da multiparentalidade.
Dito isso, no restam dvidas de que possvel se reconhecer mais de uma
paternidade em relao a uma pessoa. Porm, para que haja esse reconhecimento, quais so os
critrios que o intrprete e julgador ir verificar quando se deparar com uma situao de
possvel multiparentalidade?
Tal tema ser abordado no prximo item, o qual ser elaborado com base na
doutrina e na anlise de jurisprudncia do Tribunal de Justia de Santa Catarina.

Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015 203
2.4 Critrios para determinao da multiparentalidade

Quando se comea a estudar o tema da multiparentalidade, valendo-se da leitura


de um artigo ou de uma jurisprudncia isoladamente, h certa conformao e concordncia
com aquilo que se est lendo, e parece no haver maiores discusses.
Porm, a partir do momento em que se vai aprofundando o estudo e a anlise dos
vrios julgados proferidos, v-se que o tema reveste-se de vrias nuances e surgem vrios
questionamentos ainda sem respostas, tendo em vista que o debate relativamente novo nos
tribunais.
Ao mesmo tempo em que se constata que os questionamentos sobre o tema so
muitos, outras dvida vem mente: Existe uma resposta? H como se delimitar critrios
exatos para o reconhecimento da multipaternidade? Certamente que no. Em que pese, por um
lado, tal concluso causar certa frustrao, por outro, causa uma sensao de alvio, pois se
sabe que a lei ou o rigor de critrios nunca foi suficiente para dar aos conflitos interpessoais
uma soluo justa e adequada.
No se quer dizer que o intrprete e julgador pode decidir como bem lhe convier,
muito pelo contrrio: dever estar extremamente atento aos preceitos, valores e princpios
constitucionais e no sistema legislativo como um todo. Por bvio que, com essa nova
compreenso do direito das famlias, ser necessrio despender maior esforo interpretativo,
mais apurado e cuidadoso.
Esse foi o ensinamento dado pela Desembargadora Substituta Denise Volpato em
acrdo de sua relatoria:

Ora, a tendncia atual do Direito, e mais especificadamente do Direito de Famlia,


a de gradativamente abandonar as formas jurdicas rgidas e em confronto com a
realidade social em nome da satisfao da plena liberdade de desenvolvimento dos
cidados no seio social.
Assim, com base na Teoria Neoconstitucionalista, a interpretao das normas exige
um exerccio mais apurado do jurista porquanto o Direito necessita ser
compreendido como uma ferramenta de promoo da dignidade humana e
integrao social, assim, como tal, deve amoldar-se realidade na qual est inserido,
e no a desprezar em nome de conceitos arcaicos e superados de clula familiar e
sociedade. (TJSC, Apelao Cvel n. 2011.021277-1, de Jaragu do Sul, rela. Desa.
Denise Volpato, j. 14-5-2013).

Por conta disso, no se falar em critrios para o reconhecimento da


multiparentalidade como algo estanque, aplicvel a todos os casos de forma indiscriminada,

204 Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015
mas em preceitos e em questionamentos que devem ser analisados no momento de verificar a
ocorrncia da multiparentalidade.
Assim, passa-se a analisar alguns pontos que devem ser avaliados, os quais foram
extrados das leituras feitas em textos de artigos e doutrinas jurdicas e em jurisprudncias.

2.4.1 PRIMEIRO CRITRIO: LEGITIMIDADE PARA REQUERER O


RECONHECIMENTO DA MULTIPARENTALIDADE

Embora a legitimidade seja uma condio para a propositura de qualquer ao,


traz-se como um dos critrios especficos para o reconhecimento da multiparentalidade, pois
esta uma questo que causa certa polmica. Afinal, somente o filho pode requerer o
reconhecimento da mltipla parentalidade ou tambm pode ser requerido por aquele que quer
ser reconhecido pai/me de uma pessoa, ainda que esta j tenha em seu registro um pai/me?
O artigo 27 do Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece que o
reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel,
podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio, observado o
segredo de Justia.
Ainda, sobre o reconhecimento de paternidade, estabelece o art. 1.606 do Cdigo
Civil que a ao de prova de filiao compete ao filho, enquanto viver, passando aos
herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz.
A partir de uma leitura literal dos dispositivos legais citados, poder-se-ia concluir
que somente o filho pode requerer a investigao de paternidade e o reconhecimento do seu
estado filiatrio, mormente quando ele j tem reconhecido um pai/me no assento de
nascimento.
Esse foi o entendimento tomado no juzo de primeiro grau, mas modificado por
5
apelao , julgada no Tribunal de Justia de Santa Catarina.
A ao foi proposta pelo pai biolgico, que requereu o reconhecimento de
paternidade de criana que j possua outro pai registral/afetivo. O juzo singular proferiu
sentena terminativa, decretando a carncia de ao por impossibilidade jurdica do pedido e
ilegitimidade ativa ad causam do pai biolgico, ante a existncia de pai registral e afetivo
(marido da me). Entendeu o Magistrado a quo que caberia ao marido da me impugnar a
paternidade do filho nascido de sua mulher, e no ao pai biolgico.

5 SANTA CATARINA. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n. 2011.021277-1, de Jaragu do Sul, rel. Des.
Denise Volpato, j. 14-05-2013.

Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015 205
O entendimento proferido na sentena de primeiro grau coaduna com o de Paulo
Luiz Netto Lobo (2004), o qual leciona:

O pai biolgico no tem ao contra o pai no-biolgico, marido da me, para


impugnar sua paternidade. Apenas o marido pode impugnar a paternidade quando a
constatao da origem gentica diferente da sua provocar a ruptura da relao
paternidade-filiao. Se, apesar desse fato, forem mais fortes a paternidade afetiva e
o melhor interesse do filho, enquanto menor, nenhuma pessoa ou mesmo o Estado
podero impugn-la para fazer valer a paternidade biolgica, sem quebra da ordem
constitucional e do sistema do Cdigo Civil.

Em que pese tal posicionamento, o Tribunal de Justia de Santa Catarina cassou a


sentena do juzo singular e proclamou a possibilidade do registro civil da multiparentalidade,
pois entendeu que o fato de a criana j possuir laos afetivos com o pai registral no
configura obstculo intransponvel ao reconhecimento da paternidade biolgica. Quanto
legitimidade ativa, tambm entendeu ser possvel o pai biolgico requerer o reconhecimento
da multiparentalidade, conforme se extrai do corpo da ementa:

[] Segundo o artigo 27 do Estatuto da Criana e do Adolescente, o direito ao


reconhecimento do estado de filiao personalssimo. Isso significa que to-
somente os sujeitos diretamente vinculados relao parental sub examine detm
legitimidade para reclamar a interveno judicial nos registro pblicos de
nascimento. O texto do referido diploma legal no circunscreve pessoa do filho o
direito de perseguir o (re)conhecimento de sua verdade familiar biolgica ou afetiva
(declarao de posse do estado de filho), mas significa igualmente poder o pai
biolgico ou afetivo buscar o reconhecimento judicial dessa situao.

H que se anotar que tal deciso foi tomada pela maioria dos votos, pois houve
voto divergente da Des. Denise Francoski, no sentido de negar provimento ao recurso e
manter a sentena recorrida.
Contudo, v-se que o entendimento majoritrio do egrgio Tribunal catarinense
de que legitimado para pleitear o reconhecimento do estado de filiao/paternidade qualquer
um dos sujeitos diretamente envolvidos na relao parental, seja o pai biolgico, o pai afetivo
ou o filho. Isso porque dizer que o reconhecimento do estado de filiao direito
personalssimo no significa que somente o filho pode pleite-lo, quando j houver um pai
registrado na certido de nascimento daquele.
Maurcio Cavallazzi Pvoas (2012, p. 78-79) tambm entende perfeitamente
possvel o pai biolgico invocar, em seu favor, o princpio da dignidade da pessoa humana
para ter reconhecida a sua paternidade em relao a filho que gerou, mas no manteve laos
afetivos. Isso porque, em algumas situaes, pode ocorrer de ao pai biolgico ter sido negada

206 Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015
a possibilidade de tentar relao afetiva com o filho, seja por mero capricho da genitora ou
por esta ter omitido a informao de que ele havia tido um filho. A relao afetiva, assim,
poderia ser construda no futuro. Conclui o autor: [...] em casos tais a conseqncia jurdica
se estabelece pela gentica, e no por relaes de afeto. Assim, tambm o pai biolgico pode
invocar o princpio da dignidade da pessoa humana em seu favor (PVOAS, 2012, p. 79).
Da mesma forma, Almeida e Rodrigues Junior (2010, p. 380-381) entendem que
nas situaes em que o pai biolgico no teve sequer a oportunidade de ser tambm o pai
afetivo, porque simplesmente desconhecia a existncia do filho ou porque outra pessoa tivesse
ocupada essa posio, no se mostra conveniente negar ao pai biolgico o estabelecimento do
elo de filiao. E justificam:

Afinal, de suprema importncia lembrar que esta consiste numa relao e, por isso,
necessariamente bilateral. Logo, no elementar apenas ao filho e ao seu
desenvolvimento da personalidade que a filiao seja estabelecida, mas tambm ao
pai e me e sua constituio pessoal.

Dessa forma, como primeiro critrio, tem-se que aquele que busca o
reconhecimento da multiparentalidade deve ser legitimado para tanto, assim entendendo
aquele que parte diretamente envolvida com a relao parental.
Como consequncia lgica desse primeiro critrio, surge a necessidade de se
demonstrar, para o reconhecimento da multiparentalidade, a existncia de um dos critrios da
filiao, como se ver no prximo item.

2.4.2 SEGUNDO CRITRIO: PRESENA DO CRITRIO BIOLGICO E/OU AFETIVO


NA SEGUNDA E CONSEQUENTE FILIAO QUE SE BUSCA RECONHECER

Independentemente do fato de estar presente o critrio biolgico naquele que


consta como pai na certido de nascimento (critrio jurdico), deve haver, necessariamente, o
elo biolgico e/ou afetivo entre aqueles que se pretende reconhecer a segunda ou a
consequente paternidade/maternidade.
Quando uma pessoa no tem, em sua certido de nascimento, reconhecida uma
paternidade, sabe-se que o registro poder ser feito: a) atravs da comprovao de que aquele
que reconhece a paternidade marido da me e que o filho nasceu na constncia do
casamento (art. 1.597 do Cdigo Civil); e b) atravs de escritura pblica, declarao perante o

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juiz ou testamento, se o filho no nasceu na constncia de um casamento (art. 1.609 do
Cdigo Civil).
Observe-se que para se reconhecer uma primeira paternidade, no
necessariamente h de ser comprovada a existncia de vnculo biolgico ou afetivo, pois tal
reconhecimento decorre de presunes jurdicas ou da lei (critrio jurdico ou legal). Porm,
quando se pretende reconhecer uma segunda ou mais paternidades/maternidades, o critrio
biolgico ou afetivo deve estar presente e devidamente comprovado.
Isso porque o reconhecimento da multiparentalidade s tem lugar quando servir
para complementar, de alguma forma, a condio humana tridimensional, conforme
ensinamentos de Pedro Belmiro Welter.
Assim, tanto o filho que quer ver reconhecida outra paternidade/maternidade
quanto aquele que quer ter reconhecida sua condio de pai/me de pessoa que j tem outro
pai/me registrado na certido de nascimento devem comprovar o elo biolgico e/ou afetivo.
Dvida pode pairar sobre a necessidade de se cumular o critrio biolgico com o
afetivo, especialmente nos casos em que se busca o reconhecimento da paternidade post
mortem, quando no h mais possibilidade de se desenvolver vnculo afetivo entre filho e pai.
Isso porque se poderia pensar que aquele que busca o reconhecimento da paternidade
biolgica, sem ter vnculos afetivos, estaria apenas interessado nos efeitos patrimoniais desse
reconhecimento (direitos a alimentos e a herana).
Paulo Neto Lbo entende que a paternidade uma s: a socioafetiva, sendo
espcies a biolgica e a no biolgica. Dessa forma, a socioafetividade no seria uma espcie
acrescida, excepcional ou supletiva de filiao, pois corresponderia prpria natureza do
paradigma atual de filiao (2009, p. 471). Para o autor:

Fazer coincidir a filiao com a origem gentica transformar aquela, de fato


cultural e social em determinismo biolgico, o que no contempla suas dimenses
existenciais, podendo ser a soluo pior. A origem biolgica era indispensvel
famlia patriarcal e exclusivamente matrimonializada [...]. A famlia atual tecida na
complexidade das relaes afetivas, que o ser humano constri entre a liberdade e o
desejo. (LBO, 2009, p. 458).

E prossegue:

A chamada verdade biolgica nem sempre adequada, pois a certeza absoluta da


origem gentica no suficiente para fundamentar a filiao, especialmente quando
esta j tiver sido construda na convivncia duradoura com pais socioafetivos ou
quando derivar da adoo. Os desenvolvimentos cientficos, que tendem a um grau
elevadssimo de certeza da origem gentica, pouco contribuem para clarear a relao
entre pais e filhos, pois a imputao da paternidade biolgica no substitui a
convivncia, a construo permanente dos laos afetivos. (2009, p. 459).

208 Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015
Para Paulo Neto Lbo (2009, p. 459), a paternidade biolgica com fins de
parentesco somente teria sentido se a paternidade no tiver sido construda por outro modo e
for inexistente no registro de nascimento. Pois, se j existir pai socioafetivo, a verdade
biolgica servir apenas para fins de identidade gentica, sem constituir relaes de
parentesco.
Com tal raciocnio, o autor acaba por repudiar o reconhecimento de paternidade
biolgica que tem como interesse de fundo as questes patrimoniais, pois para ele, a
paternidade muito mais que o provimento de alimentos ou a causa de partilha de bens
hereditrios, pois envolve a constituio de valores e da singularidade da pessoa e de sua
dignidade humana, adquiridos principalmente na convivncia familiar durante a infncia e a
adolescncia (2009, p. 462).

Assim, no podem os interesses patrimoniais ser mveis de investigaes de


paternidade, como ocorre quando o pretendido genitor biolgico falece, deixando
herana considervel. Repita-se: a investigao de paternidade tem por objeto
assegurar o pai a quem no tem e nunca para substituir a paternidade socioafetiva
pela biolgica, at porque esta s se impe se corresponder quela (LBO, 2009, p.
469).

Por outro lado, Almeida e Rodrigues Junior (2010, p. 382) no parecem ver
obstculo ao reconhecimento de uma paternidade puramente biolgica, ainda que haja outra
socioafetiva. Entendem, inclusive, que o reconhecimento mltiplo da parentalidade pode
resolver um problema que a unicidade pode trazer se entendido que o critrio socioafetivo tem
prioridade: a cmoda iseno de responsabilidade do pai/me biolgico tem quando um
terceiro (pai/me socioafetivo) ocupa o seu lugar. O autores explicam:

Permitindo-se a coexistncia de relaes filiais, seria possvel garantir ao filho alm


da relao eudemonista, no oferecida pelo(a) genitor(a), os exequveis direitos
oriundos da filiao biolgica como o de alimentos e o sucessrio. Esta uma
medida que se apresenta bastante razovel. De um lado, mantm intacta a
responsabilidade dos genitores que, no exerccio de sua autonomia de presumir-
se fizeram nascer o filho. De outro, resguarda, de maneira ampla, este ltimo
sujeito, material e moralmente. (ALMEIDA E RODRIGUES JUNIOR, 2010, p.
382).

Belmiro Pedro Welter (2009b), defensor da Teoria Tridimensional no Direito de


Famlia, tambm entende que deve ser mantida tanto a paternidade biolgica quanto a afetiva,
concomitantemente, com todos os efeitos jurdicos da decorrentes, j que fazem parte da
trajetria humana que biolgica, afetiva e ontolgica.

Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015 209
O Desembargador relator Ronei Danieli, em julgamento de agravo6, parece ser da
opinio de que o critrio biolgico no necessita vir acompanhado do afetivo para se
reconhecer a multiparentalidade. Segundo ele, se a paternidade sociolgica encontra
fundamento na voluntariedade, a paternidade biolgica no se distancia disso, pois o pai
biolgico, embora no deseje o resultado gravidez e filiao assume o risco ao se
relacionar intimamente com a me do filho gerado. Basta, para a paternidade biolgica, sua
comprovao por exames que atestem o vnculo consanguneo, de modo que prescindvel a
construo de laos afetivos.
A divergncia de opinies entre os doutrinadores tambm se reflete na
jurisprudncia. Como exemplo, cita-se o julgamento dos Embargos Infringentes n.
2010.054045-77, do Tribunal de Justia de Santa Catarina, decidido por votao paritria, com
posies extremamente opostas de um desembargador e de outro.
Em breve sntese, a situao em julgamento se referia a um homem que tinha em
seu registro de nascimento o nome de um pai (afetivo/registral), mas conheceu seu pai
biolgico depois de adulto. Sete anos aps o falecimento do pai biolgico, o filho ingressou
com ao de reconhecimento de paternidade cumulada com petio de herana, na qual
requereu alterao do nome do pai no seu registro de nascimento.
O Juzo de primeiro grau julgou procedentes os pedidos. Em mbito de recurso de
apelao a sentena foi reformada, para excluir o autor da ao de sucesso do seu pai
biolgico e para indeferir o pedido de troca de apelidos familiares. No conformado, o filho
ingressou com embargos infringentes para restaurar a deciso de primeiro grau.
Nos embargos infringentes, entendeu-se, ao final, que a pretenso era marcada por
intuito nitidamente material, j que o pai biolgico era falecido, e impossvel o
estabelecimento de vnculos socioafetivos. Por tal razo, negou-se a pretenso do filho.
Um dos fundamentos da deciso foi o ensinamento de Rolf Madaleno:

6 AGRAVO DE INSTRUMENTO. TUTELA ANTECIPADA. SUSPENSO DO DIREITO DE VISITAS DO


PAI SOCIOAFETIVO DA MENOR, SOB O ARGUMENTO DE EVITAR-SE A PRESERVAO DOS
LAOS DE AFETO ENTRE AMBOS. AGRAVANTE QUE, AT O TARDIO RECONHECIMENTO POR
PARTE DO PAI BIOLGICO, REPRESENTOU O NICO MODELO PATERNO NA VIDA DA INFANTE
DESDE O SEU NASCIMENTO. PARENTALIDADE QUE DEVE REFLETIR A VERDADEIRA HISTRIA
DA PESSOA, INCLUINDO TODAS AS DIMENSES DE SEU SER. AUSNCIA, ADEMAIS, DE SEQUER
INDCIOS DE PREJUZO PSICOLGICO PARA A CRIANA ADVINDO DO CONVVIO COM O
AGRAVANTE E SUA FAMLIA. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. No se pode, aprioristicamente e a
partir de ultrapassados dogmas jurdicos, pretender delimitar ou reescrever a histria de vida do indivduo,
valorando qual afeto deve receber reconhecimento jurdico ou qual deve prevalecer perante o direito. [...]
(SANTA CATARINA. Tribunal de Justia. Agravo de Instrumento n. 2012.056213-6, de Navegantes, rel. Des.
Ronei Danielli, j. 21-02-2013).
7 SANTA CATARINA. Tribunal de Justia. Embargos Infringentes n. 2010.054045-7, da Capital, rel. Des. Luiz
Fernando Boller, j. 13-7-2011.

210 Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015
O real valor jurdico est na verdade afetiva e jamais sustentada na ascendncia
gentica, porque esta, quando desligada do afeto e da convivncia, nada mais
representa do que um efeito da natureza, quase sempre fruto de um indesejado acaso,
obra do descuido e da pronta rejeio. No podem ser considerados genitores
pessoas que nunca quiseram exercer as funes de pai ou de me, e sob todos os
modos e aes se desvincularam dos efeitos sociais, pessoais e materiais da relao
natural de filiao.
A filiao consangunea s coexiste com o vnculo afetivo, com o qual se completa a
relao parental. No h como aceitar uma relao de filiao apenas biolgica sem
ser afetiva, esta externada quando o filho acolhido pelos pais, que assumem
plenamente suas funes do poder familiar, previstas pelos arts. 1.634 e 1.690 do
Cdigo Civil. [...]
Em contrapartida, no pode ser considerado genitor o ascendente biolgico da mera
concepo, to-s porque forneceu o material gentico para a concepo e
nascimento do filho que nunca desejou criar (Madaleno, Rolf. Filiao sucessria.
Revista brasileira de direito das famlias e sucesses. dez/jan 2008. Editora
Magister. p. 26-27).

V-se que, de fundo, no se admitiu a declarao de paternidade biolgica, pois o


entendimento foi o de que esta, quando desprovida de vnculos socioafetivos, no se constitui
em verdadeira paternidade, ou seja, entendeu-se que, para se reconhecer uma paternidade, os
critrios biolgico e afetivo devem coexistir.
Embora esse tenha sido o entendimento vencedor, o Des. Vitor Ferreira teve
entendimento oposto, em voto vencido, no sentido de que no h necessidade de se cumular
os critrios biolgicos e afetivos para se reconhecer uma paternidade.
Em sua manifestao sustenta que no se pode ter a atitude do filho como
reprovvel, ainda que seu interesse fosse patrimonial. Salienta que grande parcela das aes
judiciais tem esse objetivo. Nada mais natural. A bem da verdade, o interesse dos irmos tem
puramente idntica natureza. O grande embate patrimonial, mas de ambos os lados!...
Ainda, completa afirmando que afastar a paternidade biolgica significa
consagrar sua irresponsabilidade perante o filho, que j sofreu durante toda a vida com o
abandono e agora, mais um vez, sofre pesado revs. E conclui:

Com toda a vnia: concebvel que algum, jovem, rico, inconsequente talvez,
engravide sua namorada, a abandone, deix e o filho crescer sem sequer conhec-lo, e
depois, quando este j adulto, comprovada a paternidade, lhe negue o nome e o
direito herana, ao argumento de que ele j tem uma relao socioafetiva com
outro homem que lhe serviu de pai? Aquele que o amparou, ento, que continua
tendo a obrigao de lhe deixar a herana? E se pobre, nada puder legar alm do
nome?
Isso seria premiar a irresponsabilidade!
Creio, firmemente, que essa no seria a atitude do pai biolgico, se vivo fosse.

Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015 211
No mesmo sentido, foi a declarao de voto vencido do Des. Ronei Danielli. Para
este, o pai gentico, tanto quando o sociolgico, deve ser responsabilizado pela paternidade,
uma vez que o direito no dispe de mecanismos jurdicos hbeis a realizar em termos
pessoais e afetivos o primado constitucional da paternidade consciente e responsvel. Sobre
o caso, reflete:

Com que autoridade ou por qual argumento legal se hierarquiza as paternidades para
concluir qual delas deve prevalecer ou gerar efeitos? Se todas elas existiram, por que
cada uma a seu tempo e observadas as circunstncias no podem surtir efeitos
pessoais e patrimoniais em favor do filho?

Para responder tal questionamento o Des. Ronei Danielli chama a ateno para os
princpios constitucionais que possibilitam a teoria tridimensional da paternidade,
especificamente o da dignidade da pessoa humana, o da isonomia jurdica entre os filhos e o
da pluralidade das organizaes familiares.
Diante de tais consideraes, tem-se que o reconhecimento da paternidade
biolgica gera tantos outros efeitos, que a anlise no pode se restringir aos efeitos
patrimoniais. Muito mais do que direito a alimentos ou a herana, a declarao de paternidade
gera efeitos de cunho pessoal, a exemplo da declarao de parentesco com os outros membros
da famlia do pai biolgico e os direitos e deveres da decorrentes, alm da questo registral.
Por tal razo, entende-se que prescindvel ao reconhecimento da
multiparentalidade que o critrio afetivo venha cumulado com o critrio biolgico.
Ainda assim, no se nega que existe diferena entre o direito origem gentica e
paternidade biolgica, razo pela qual deve se avaliar outras questes no reconhecimento
desta ltima, especialmente se esse reconhecimento no trar mais prejuzos (de ordem
pessoal) do que benefcios.
Para tal anlise, no basta apenas a comprovao de que o elo biolgico e/ou o
afetivo existe para se conceder a uma pessoa, no registro civil, mais de um pai ou de uma
me. necessrio que o reconhecimento traga maior efetividade s garantias e aos princpios
constitucionais das pessoas envolvidas. o que se tem como 3 critrio para o
reconhecimento da multiparentalidade.

2.4.3 TERCEIRO CRITRIO: EFETIVAO DAS GARANTIAS E DOS PRINCPIOS


CONSTITUCIONAIS

212 Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015
Alm de demonstrar que est presente o critrio biolgico e/ou afetivo entre
aqueles cuja paternidade/maternidade se busca reconhecer, imprescindvel que este
reconhecimento esteja alicerado nas garantias e nos princpios constitucionais.
Tal critrio tem maior fundamento nos casos em que se busca o reconhecimento
de outra paternidade com base apenas no critrio biolgico, no estando, ainda, presente a
afetividade entre as pessoas que se busca reconhecer o vnculo parental; ou seja, havendo a
comprovao de que h elo biolgico entre os interessados, a multiparentalidade dever ser
reconhecida a qualquer custo pois nesses casos se constataria que aquele que est no registro
civil no o pai/me biolgico ou se faz necessrio perquirir se essa multiparentalidade
encontra fundamento nos princpios e nas garantias constitucionais?
Entende-se, sem sombra de dvida, que a presena do critrio biolgico, por si s,
no basta para o reconhecimento da multiparentalidade, o qual deve estar aliado a uma maior
efetivao dos princpios constitucionais. Isso porque, se a ideia do reconhecimento da
multiparentalidade , de alguma forma, complementar condio humana tridimensional
afetiva, biolgica, ontolgica , o reconhecimento de uma segunda ou mais
paternidades/maternidades no tem razo de ser se vier a prejudicar ou diminuir a efetividade
dos princpios constitucionais, especialmente quando est em jogo o interesse da criana ou
do adolescente.
Tal reflexo extrada principalmente dos casos em que a genitora ingressa em
juzo em nome do filho para requerer o reconhecimento de uma paternidade biolgica,
alegando que aquele que consta na certido de nascimento do filho, no o verdadeiro pai.
Isso comum quando o relacionamento da me e do pai registral (no biolgico) termina, e a
genitora busca, em nome do filho, a anulao e/ou reconhecimento do pai biolgico, com o
intuito de afastar o afetivo (registral) da criana e impedi-lo de pleitear a guarda ou
regulamentao de visitas. Nesses casos, v-se que a me busca satisfazer basicamente o seu
interesse, e no o do filho.
Essa situao foi verificada na Apelao Cvel n. 2013.028488-88, julgada no
Tribunal de Justia de Santa Catarina, na qual se constatou que o pai biolgico buscou a
anulao do registro de nascimento do filho, que constava o nome de outra pessoa como pai,
instigado pela me da criana, a qual tinha interesse em afastar o pai registral da convivncia
do filho.

8 SANTA CATARINA. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n. 2013.028488-8, de Blumenau, rel. Des. Eldio
Torret Rocha, j. 15-5-2014.

Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015 213
Nesse aspecto, deve-se averiguar se, no caso de reconhecimento de paternidade
requerida pelo pai biolgico ou pela genitora em nome do filho, o pai biolgico tem
efetivamente o desejo de ter a criana como seu filho, de criar vnculos afetivos e de assumir a
verdadeira paternidade responsvel, ou se o reconhecimento servir para mero capricho, sem
comprometimento e responsabilidade.
Isso porque somente haver legitimidade em se pleitear o novo reconhecimento de
paternidade se for o real desejo do(a) genitor(a), pois atender aos princpios constitucionais
da paternidade responsvel, afetividade, melhor interesse da criana e do adolescente e
dignidade humana. Por isso a imprescindibilidade de se avaliar, no caso concreto, se o
interesse das partes atende vontade constitucional.
Ainda, h de se anotar que o reconhecimento do estado de filiao direito
indisponvel, conforme dispe o art. 27 do Estatuto da Criana e do Adolescente, razo pela
qual no possvel aos pais e envolvidos fazerem acordos quanto excluso ou substituio,
por exemplo, de paternidades do registro civil da criana/adolescente, se esse fato no
respeitar o seu melhor interesse e proteo.
Na dvida sobre se a multiparentalidade representava o melhor interesse da
criana, o Tribunal de Justia de Santa Catarina tomou interessante deciso: reconheceu o
vnculo biolgico com base em exame de DNA realizado, mas sem dar efeitos registrais a esse
reconhecimento, ou seja, reconheceu a origem gentica, mas no a paternidade.
Tal deciso foi tomada no julgamento da apelao cvel citada acima. A questo
enfrentada versava sobre o requerimento do pai biolgico para declarar a sua paternidade e
anular o registro civil de filiao paterna existente, proposta em face do pai
socioafetivo/registral e da me da criana.
O juzo de primeiro grau julgou improcedentes os pedidos iniciais, sob o
fundamento da prevalncia da paternidade socioafetiva sobre a biolgica. O pai biolgico
apelou da deciso.
O Ministrio Pblico, alicerado no entendimento de que uma paternidade no se
sobrepe outra, manifestou-se no sentido de se constarem ambos os pais no assento de
nascimento da criana.
O Tribunal de Justia de Santa Catarina, em detida anlise da questo, constatou
que o arcabouo probatrio contradizia com o suposto desejo do pai biolgico em assumir a
paternidade, e que a genitora, possivelmente, havia persuadido aquele a promover a demanda

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com o objetivo de desconstituir o assento registral da criana e obstar o direito de guarda do
pai socioafetivo/registral.
Por tais razes, embora convicto de que, em casos semelhantes, no se pode
hierarquizar as paternidades, adotando a teoria da tridimencionalidade do ser, o rgo julgador
entendeu que essa no era a soluo justa e adequada ao caso concreto.
No trecho da ementa, conclui que o pretendido reconhecimento da paternidade
traria, naquele momento,

[...] mais prejuzos do que vantagens criana, comprovadamente fragilizada e


debilitada psicologicamente em decorrncia do imbrglio envolvendo a genitora e o
pai registral-afetivo, este, ressalte-se, que efetivamente prov as necessidades
materiais e imateriais da criana, nutrindo por ela genuno amor paternal.

Assim, manteve a sentena de primeiro grau parcialmente, reformando-a apenas


no que se referia ao pleito declaratrio da paternidade impondo o reconhecimento do
vnculo biolgico, mas sem efeitos registrais.
Observa-se que, nesse caso, no tendo sido verificado que o reconhecimento da
multiparentalidade, decorrente do critrio biolgico, configuraria situao representativa do
melhor interesse da criana, optou o julgador em apenas declarar a origem gentica.
Porm, ao fim, ressaltou o rgo julgador que a deciso no obstaria eventual
direito da filha, que, no futuro e por sua livre e consciente vontade, poderia se valer do
Judicirio para ter constituda, a partir do registro, a carga de eficcia decorrente da relao de
parentesco.
Da ementa do acrdo extrai-se importante lio:

A tarefa de julgar, como cedio, no pode representar a aplicao, inadvertida e


indiscriminada, de teorias ideais louvveis, como o , no caso, inegavelmente, a
teoria tridimensional da paternidade. Deve o julgador, por isso mesmo, atento s
peculiaridades de cada caso, mitigar a aplicao da acenada doutrina quando ela, a
despeito de sua elogivel finalidade, no promover, em ltima instncia, a almejada
justia e a preservao do melhor interesse da criana, conduzindo,
indesejavelmente, a verdadeiro hiato entre a construo terica idealizada e a
realidade representada pela experincia pessoal das partes no processo. Assim,
conquanto no se olvide haja a multiparentalidade surgido para compatibilizar, no
mais das vezes, o rigor da lei e o dinamismo da sociedade hodierna - viabilizando,
com isso, a anotao dos nomes dos pais biolgico e socioafetivo no assento
registral do filho -, certo que a adoo de to excepcional medida deve,
irrecusavelmente, conformar-se a uma realidade ftica que traduza, segura e
efetivamente, essa necessidade, circunstncia esta, contudo, no evidenciada no caso
dos autos.

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V-se que, de fundo, a deciso bem se adapta ao entendimento de que, alm da
comprovao do vinculo biolgico e/ou afetivo, deve ser avaliado se a multiparentalidade
traduz, no caso concreto, a melhor soluo diante da vontade constitucional.
Dessa forma, inegvel que, como terceiro critrio ao reconhecimento da
multiparentalidade, est a necessidade de comprovao de que tal soluo a que dar maior
efetividade aos princpios constitucionais, especialmente ao do melhor interesse da criana e
do adolescente e de sua proteo integral.

3 CONCLUSO

O direito de famlia uma rea instigante e que impe quele que o estuda e
quele que julga casos envolvendo a matria, um imenso esforo e dedicao, pois raramente
as situaes que se apresentam no dia a dia se amoldam perfeitamente aos ditames da lei.
certo que as relaes familiares sofrem constantes transformaes, o que resulta
em uma srie de conflitos no anteriormente previstos pelo legislador. Assim, o esforo
exigido do intrprete e do julgador est em integrar o direito de famlia s disposies e
vontade do texto constitucional, ou seja, a legislao civilista relacionada ao direito das
famlias, muitas vezes insuficiente e deficitria, deve sofrer uma releitura constitucional.
O entendimento do instituto filiatrio, que esteve relacionado, na maioria das
vezes, com a forma de como a famlia estava constituda na sociedade, tambm segue aquela
perspectiva. Assim, compreender o instituto da filiao na atualidade pressupe a formulao
de novos conceitos, orientaes e reflexes, tendo como ponto de partida a realidade social e a
legalidade principiolgica constitucional.
Sob esse aspecto que doutrinadores e juristas passaram a reconhecer, alm dos
critrios biolgico e jurdico, tambm o critrio socioafetivo como determinante para o
reconhecimento da paternidade/maternidade.
Atualmente, tambm a possibilidade do reconhecimento mltiplo de parentalidade
tem sido admitida. Isso porque no se pode mais excluir, diante das vrias concepes de
famlia, um tipo de paternidade em detrimento do outro quando se verifica que existe em
pessoas diferentes a presena dos critrios determinantes da filiao (biolgica, jurdica e
afetiva).
Embora no expressamente prevista no sistema legislativo brasileiro, a soluo
pelo reconhecimento da multiparentalidade vai ao encontro do princpio da dignidade da

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pessoa humana, aliado, dentre outros, aos princpios da pluralidade das entidades familiares,
do afeto e da igualdade das filiaes.
Alm disso, como ensina Belmiro Pedro Welter (2009a, p. 299-300), o ser
humano de todo tridimensional, pois sua condio reflexo do modo de ser no mundo
gentico, (des)afetivo e ontolgico. Dessa forma, as paternidades biolgica e afetiva so
iguais e devem ser reconhecidas, de modo que no pode uma excluir a outra quando presentes
em pessoas diferentes.
O reconhecimento mltiplo da parentalidade pode parecer estranho no campo
abstrato de anlise. Porm, quando se debrua na anlise de casos concreto, pode-se chegar
concluso de que a medida mais adequada e justa aos interesses das partes envolvidas.
Para se averiguar se a soluo pelo reconhecimento da multiparentalidade a mais
adequada, surge a necessidade de se identificar critrios para auxiliar na anlise do caso
concreto.
H que se ressaltar, porm, que em questes envolvendo direito de famlia jamais
poderemos pensar em critrios e normas rgidas, pois assim no se mostra a realidade social e
a constituio das famlias atuais, cada qual com as suas caractersticas e peculiaridades. Por
tal razo, embora se tenha identificado trs critrios para o reconhecimento da
multiparentalidade, esses devem ser vistos no como algo estanque, aplicvel a todos os casos
de forma indiscriminada, mas como pontos de referncia e de orientao.
Com base nessas constataes que se pode extrair, a partir da leitura de artigos,
doutrinas e anlise de jurisprudncias, trs principais critrios ao reconhecimento da
multiparentalidade: a) legitimidade para requerer o reconhecimento da multiparentalidade; b)
presena do critrio biolgico e/ou afetivo na segunda e consequente filiao que se quer
reconhecer; e c) efetivao das garantias e dos princpios constitucionais.
Quanto legitimao para requerer o reconhecimento da multiparentalidade,
entende-se que legitimado qualquer um dos sujeitos diretamente envolvidos na relao
parental, seja o pai/me biolgico(a), o pai/me afetivo(a) ou o filho. Isso porque,
embora seja direito personalssimo, o reconhecimento do estado de filiao no direito
apenas do filho, j que a filiao representa uma relao bilateral e que o(a) pai/me tambm
podem requer-lo, especialmente invocando o princpio da dignidade da pessoa humana.
Como consequncia do primeiro critrio, dever tambm ficar demonstrado que
h vnculo biolgico e/ou afetivo entre os sujeitos que buscam o reconhecimento da segunda
ou consequente parentalidade.

Revista do CEJUR/TJSC: Prestao Jurisdicional, v. 1, n. 03, p. 192 221, dez. 2015 217
Entende-se que o critrio biolgico no necessita vir acompanhado do afetivo para
se reconhecer a multiparentalidade, pois no pode haver preponderncia de uma paternidade
sobre a outra, nem mesmo condicionar o reconhecimento do vnculo biolgico existncia de
afetividade. Tal concluso encontra respaldo nos princpios constitucionais da dignidade da
pessoa humana, isonomia entre os filhos e pluralidade das entidades familiares. Alm disso, o
reconhecimento da parentalidade biolgica, ainda que j exista uma paternidade
registral/afetiva, necessria condio humana tridimencional, que afetiva, biolgica e
ontolgica.
Mesmo assim, inegvel que h diferena entre o direito origem gentica e
paternidade biolgica, razo pela qual a multiparentalidade no deve ser reconhecida de forma
indiscriminada, ou seja, no basta apenas a comprovao de que o elo biolgico e/ou afetivo
existe para se conceder a uma pessoa, no registro civil, mais de um pai ou de uma me. Surge,
ento, o terceiro critrio: a necessidade de que o reconhecimento da multiparentalidade traga,
na ordem pessoal, mais benefcios do que prejuzos. Diga-se: a declarao da
multiparentalidade deve ocorrer para assegurar maior efetividade s garantias e aos princpios
constitucionais das pessoas envolvidas.
Tal critrio surge diante da constatao de que se a ideia do reconhecimento da
multiparentalidade , de alguma forma, complementar condio humana tridimensional
afetiva, biolgica, ontolgica , a declarao de outra parentalidade somente se justifica se
potencializar a efetividade dos princpios e das garantias fundamentais, especialmente quando
estiver presente o reconhecimento de parentalidade em relao a uma criana ou adolescente.
Nesses casos, indubitavelmente, o princpio do melhor interesse e o da proteo integral das
crianas e adolescentes dever prevalecer.
Dessa forma, como na maioria dos institutos de direito de famlia, caber, na
anlise do caso concreto, verificar qual das solues se aproxima mais aos princpios e valores
constitucionais.
Certamente a questo da multiparentalidade delicada, pois est intimamente
ligada ao fundamento maior da dignidade humana. Assim, exige-se uma anlise apurada e
cuidadosa daquele que julga, razo pela qual o debate, o estudo e a reflexo devem ser
contnuos e no se limitar s normas escritas ou aos posicionamentos preestabelecidos como
soluo para todas as situaes que envolvem a questo.

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MULTIPLE PARENTING: POSSIBILITY AND CRITERIA FOR ITS
RECOGNITION

Vanessa Paula Schwerz

ABSTRACT

MULTIPLE PARENTING: POSSIBILITY AND CRITERIA FOR ITS RECOGNITION.


(INTRODUCTION) The complex family structures and the conflicts that come from this has
challenged the law. One of the anguish currently faced in the legal framework, related with
the new family conception is the possibility of multiple parenting recognition. In other words,
is the ability to recognize more than one father / mother in a persons birth certificate, giving
all personal rights, pratrimonial and inheritance arising. From this perspective, it seeks to do a
constitutional reinterpretation of the families right affiliation Institute, analyzing the
possibility and multiple parenting recognition criteria. (OBJECTIVES) Identify the criteria for
multiple parenting recognition, from an analysis of the Brazilian legal system, doctrine and ju
risprudence.(DEVELOPMENT AND CONCLUSION) Understanding the Institutes
membership nowadays requires the formulation of new concepts, guidelines and reflections,
taking as a starting point the social reality and the constitutional principles. So, has been
admitted the possibility of multiple parenting recognizing because it runs counter to the
human dignity principles, the family entities plurality, affection and memberships equality.
To ascertain if the solution by multiple parenting is the most appropriate, its necessary to
identify the criteria that assist the particular case analysis. After the research conducting, has
been identified three main criteria of multiple parenting recognition: a) the right to request
multiple recognition; b) the presence of the biological criteria and / or affective in the second
and subsequent membership that wants to recognize; and, c) guarantees effectuation and
constitutional principles.

Keywords: Membership. Multiple parenting. Possibility. Recognition criteria.

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