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Acrdos STJ Acrdo do Supremo Tribunal de Justia

Processo: 3682/05.3TVSLB.L1.S1
N Convencional: 2 SECO
Relator: FERNANDO BENTO
Descritores: RESPONSABILIDADE PR-CONTRATUAL
CULPA IN CONTRAHENDO
VIOLAO DA CONFIANA
MEDIDA DA INDEMNIZAO
INTERESSE NEGATIVO
CONTRATO
Data do Acordo: 31-03-2011
Votao: UNANIMIDADE
Referncia de Publicao: RLJ, N 3974, MAIO - JUNHO 2011, P. 323, ANOT. DE M. J. ALMEIDA COSTA
Texto Integral: S
Privacidade: 1
Meio Processual: REVISTA
Deciso: CONCEDIDA A REVISTA
Sumrio :

I - Incorre em responsabilidade pr-contratual por culpa in


contrahendo quem, depois de negociaes com vista
celebrao de determinado contrato e durante as quais foram
acordadas todas as clusulas relevantes faltando apenas a
formalizao, recusa outorgar o contrato.

II A responsabilidade decorre do facto de uma das partes ter


gerado na outra a confiana e a expectativa legtima de que o
contrato seria concludo e no da ruptura das negociaes, da no
concluso ou da recusa de celebrao do do contrato;

III Logo, o facto que obriga reparao a confiana violada


por inobservncia das regras da boa-f e no a ruptura das
negociaes, a no concluso ou a recusa de celebrao do
contrato por inexistncia de obrigao legal ou contratual de
prosseguir negociaes, de concluir ou de celebrar o contrato.

IV A indemnizao pelo interesse negativo do contrato (dano


de confiana) medida pela diferena entre a situao
patrimonial actual do lesado e a que existiria se no houvesse,
por haver confiado, encetado as negociaes

V Por conseguinte, s sero indemnizveis os prejuzos que


consistiram nas despesas efectuadas com as (e nas) negociaes
por haver confiado na concluso do contrato (danos emergentes)
e no tambm, por no estar em causa um incumprimento

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contratual, os lucros cessantes decorrentes da frustrao das
expectativas de ganho fundadas no contrato no concludo.
Deciso Texto Integral:

Acordam no Supremo Tribunal de Justia:


RELATRIO

Nas Varas Cveis de Lisboa foi proposta por AA- Investimentos


Imobilirios, SA aco de processo ordinrio contra a BB com
vista condenao desta:
- a ttulo principal, pagar quela a quantia de 5.400.000,00
como indemnizao pelos danos que sofreu devido recusa da r
a celebrar com a autora o contrato de compra e venda do edifcio
em que se encontra instalada a respectiva sede, acrescida de
juros de mora taxa legal contados desde a citao nesta aco
at pagamento;
- a ttulo subsidirio, a indemnizar a Autora pela frustrao do
interesse contratual negativo, abrangendo os encargos que
contraiu e os lucros que deixou de auferir, por causa da confiana
que depositou na concluso do contrato de compra e venda do
prdio da r, nos montantes de 290.000,00 e de 1.950.000,00 .

Alegou, para o efeito, em resumo que, tendo-se interessado pela


aquisio do prdio da R, sito na Rua ......, n.. em Lisboa para,
aps demolio, construir a edifcio a constituir em propriedade
horizontal e subsequentemente vender as fraces autnomas,
em Junho de 2004, iniciou negociaes com a r tendentes a tal
aquisio.
Assim, na sequncia de contactos anteriormente estabelecidos,
fez chegar direco da r, em 7 de Julho de 2004, uma primeira
proposta de compra do referido prdio e em 27 de Novembro de
2004 uma segunda proposta.
Em 16 de Dezembro de 2004 o mandatrio da r apresentou uma
contraproposta autora, tendo esta, em 20 de Dezembro de 2004,
comunicado ao mandatrio da r que anua contraproposta
apresentada.
E na sequncia, em 29 de Dezembro de 2004 realizou-se uma
reunio, em que o administrador da autora e o mandatrio da r
acertaram todas as condies da compra e venda do imvel,
fixando definitivamente o contedo das clusulas a inserir nos

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documentos que haveriam de formalizar o negcio tendo, no dia
seguinte a esta reunio, a autora confirmado o acordo final que
nela se tinha estabelecido, gerando estas negociaes na autora
uma certeza absoluta na concretizao do negcio.
Por isso, a autora abandonou o projecto de investimento
imobilirio alternativo, consistente na compra, para posterior
demolio parcial, reconstruo em regime de propriedade
horizontal e revenda das correspondentes fraces autnomas, do
prdio urbano situado na Avenida ......, n.., em Lisboa, para o
qual chegou a apresentar propostas formais de compra e celebrou
com a sociedade CC, Lda. um contrato de prestao de servios,
tendo por objecto a preparao do pedido de informao prvia,
a elaborao do projecto de arquitectura e dos projectos de
especialidades e o acompanhamento da respectiva execuo, e no
qual se obrigou a pagar a esta sociedade a quantia de Euros:
290.000,00.
Todavia, no obstante o acordo concludo com a autora, a r
recusou-se a formalizar a escritura pblica de compra e venda
com a Autora, comprometendo-se a vender o seu prdio a outra
empresa.
Ora, se a autora tivesse levado por diante o projecto relativo ao
prdio situado na Avenida ......, obteria um lucro no inferior a
1.950.000,00 e se tivesse desenvolvido o projecto de
investimento imobilirio relativo ao prdio situado na Rua ......,
teria tido um lucro no inferior a 5.400.000,00 .
Mais alega a autora que o acordo concludo entre si e a r
constitui um verdadeiro contrato-promessa de compra e venda, o
qual a r incumpriu, pelo que deve indemnizar a autora pelos
lucros que esta deixou de auferir, no referido montante de
5.400.000,00 e que, caso se entenda que autora e a r apenas
celebraram um acordo pr-contratual final, a r, ao contratar com
terceiros, violou os deveres de seriedade, lealdade e honestidade
decorrentes do princpio da boa f, pelo que deve indemnizar a
autora, nos termos previstos no art 227 do CC, pelos danos
decorrentes da frustrao do interesse contratual positivo,
correspondentes aos lucros que a autora obteria se o contrato de
compra e venda se conclusse e cumprisse, no montante
mencionado.

A r contestou por impugnao da verso da Autora.

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Houve rplica.

Proferido o despacho saneador, foram discriminados os assentes


dos ainda controvertidos.

Prosseguindo o processo a sua tramitao, realizou-se audincia


de julgamento, finda a qual foi decidida a matria de facto
controvertida levada Base Instrutria.

Seguidamente, foi proferida sentena que julgou a aco


improcedente e absolveu a R do pedido.
Fundamentalmente, entendeu a 1 instncia que a indemnizao
devida com fundamento em responsabilidade civil pr-contratual
deveria ser a correspondente ao interesse negativo do contrato,
no tendo, contudo, sido feita prova dos danos.

A Autora apelou para a Relao de Lisboa, com xito parcial,


porque obteve a revogao da sentena recorrida e a condenao
da R, apelada, a pagar Autora, apelante, a quantia de 775.402
acrescida de juros de mora taxa legal contados desde a data
da citao nesta aco, at pagamento.
No essencial, entendeu a Relao que a indemnizao deve, em
princpio, limitar-se ao interesse contratual negativo ou de
confiana mas, como se assinalou, tendo as negociaes
atingido acordo sobre todos os pontos do negcio tido em vista e
sendo injustificada a recusa de o celebrar, de modo a que se
verifique a existncia de um dever de concluso do contrato,
ento a indemnizao deve reportar-se ao interesse no
cumprimento.
A esta luz, vindo assente que se a r tivesse vendido autora o
prdio que se vem referindo esta teria a executado obras com
que lucraria 775.402 , esse o montante a fixar em favor da
autora conforme o estabelecido no art 564 n 1 do C. Civil.

agora a vez de a R recorrer de revista para este STJ, pugnando


na respectiva alegao pela revogao do acrdo recorrido e
reposio da sentena proferida pela 1 instncia, juntando, em
abono da tese que defende, douto parecer do Prof. Doutor
Almeida Costa.
No foram apresentadas contra-alegaes.

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Remetido o processo a este STJ, aps o exame preliminar, foram
corridos os vistos.
Nada continua a obstar ao conhecimento do recurso.
FUNDAMENTAO

- Matria de Facto:

As instncias apresentam-nos, como estabilizados, os seguintes


factos:

1 A autora, que resulta da transformao de AA-Investimentos


Imobilirios, Lda, tem por objecto o desenvolvimento de
projectos de investimento imobilirio (alnea A) da matria
assente);

2 Em 7 de Julho de 2004, por via de telecpia, efectivamente


recebida, a autora enviou r o documento junto aos autos a fls.
31, respeitante aquisio do prdio sito na Rua ......, n.., em
Lisboa, composto de rs-do-cho e trs andares, descrito na
Conservatria do Registo Predial de Lisboa sob o n. 000000000,
pertena da r, onde constam, para alm do mais, as seguintes
indicaes:
-Preo: 1.150 000,00; Condies de pagamento do preo:
20% no momento da assinatura do contrato promessa de compra
e venda;
20% por ocasio da entrega do projecto de arquitectura na
Cmara Municipal
de Lisboa; 20% no momento aps a provao do referido
projecto;
20% no momento de emisso do alvar de licena de obras;
20% aquando da celebrao da escritura pblica do contrato
definitivo.
(Doc.4 da petio inicial que aqui se d por inteiramente
reproduzido) (alnea B) da matria assente);

3 Em 27 de Novembro de 2004, atravs do seu administrador


DD, a autora enviou para o escritrio do Dr. EE, um documento
no qual se propunha adquirir o prdio referido em 2, pelo preo
de 1. 450.000,00, que se propunha pagar em duas prestaes: a
primeira, de 20%, na assinatura do contrato promessa de compra
e venda e a segunda, de 80%, na data da escritura pblica do

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contrato definitivo. (Documento junto aos autos a fls. 32. a 34
que no mais se reproduz). (alnea C) da matria assente);

4 Em 16 de Dezembro de 2004, o Dr. EE, atravs de correio


electrnico, enviou autora o documentos de fls. 33 que no mais
se reproduz, do qual consta, para alm do mais, a meno de
preo no montante de 1.450.000,00 e que o pagamento do
preo seria feito em trs prestaes, sendo a primeira de Euros:
500.000,00 a efectuar por ocasio da formalizao de contrato
promessa de compra e venda, a segunda de Euros: 450.000,00 a
pagar 90 dias depois, e a terceira tambm de Euros: 500.000,00 a
realizar no momento da outorga da escritura pblica do contrato
definitivo de compra e venda. Consta, ainda, que antes da
formalizao do referido contrato promessa, estabelecer-se-ia,
verbalmente, um acordo preliminar onde ficariam estabilizadas
todas as condies do negcio: -previso da outorga da escritura
pblica do contrato definitivo para 30 de Setembro de 2005; -
possibilidade de a r permanecer, gratuitamente, durante 90 dias
aps a escritura, no prdio, que entregaria definitivamente em 31
de Dezembro de 2005 (alnea D) da matria assente).

5 Por meio de correio electrnico dirigido em 20 de Dezembro


de 2004 ao Dr. EE, a autora, atravs do seu administrador, DD,
enviou o documento junto aos autos a fls. 35, do qual consta,
para alm do mais, que ficaria mais confortvel com outras
condies de pagamento e sugeria o adiantamento da data da
escritura pblica do definitivo contrato de compra e venda para
Janeiro de 2006, por razes de planeamento fiscal (doc. de fls. 35
que no mais se reproduz) (alnea E) da matria assente);

6 No exerccio da sua actividade, a autora, em Junho de 2004,


entabulou com a r negociaes tendentes aquisio do seu
prdio urbano, situado na Rua ......, n .., em Lisboa, composto de
rs-do-cho e trs andares, descrito na Conservatria do Registo
Predial de Lisboa, sob o n. 000000000 (resposta ao quesito 1);

7 O propsito essencial que determinara a autora a interessar-se


pelo prdio da r, consistia no desenvolvimento de um projecto
de investimento que compreendia a realizao de obras de
demolio e reconstruo destinadas a transform-lo em edifcio
em regime de propriedade horizontal, colocando depois, venda,

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as correspondentes fraces autnomas, predominantemente
destinadas a habitao (resposta ao quesito 2);

8 Tratava-se de um projecto que envolvia, alm do prdio da r,


dois prdios vizinhos -os prdios dos ns 4 e 8 a 10 da mesma
rua - com cujos proprietrios a autora tambm estabeleceu,
concomitantemente, negociaes tendentes respectiva
aquisio (resposta ao quesito 3);

9 Propsito cuja essencialidade para o interesse da autora na


aquisio do prdio, era, desde o incio das negociaes, do
conhecimento da r (resposta ao quesito 4);

10 Em 27 de Novembro de 2004 o Dr. EE encontrava-se


mandatado pela direco da r, para negociar o prdio objecto da
nova proposta de compra referida na petio inicial (resposta ao
quesito 5);

11 O documento referido em 2 limitou-se a reflectir as


conversaes entretanto desenvolvidas entre a autora e a r e que
foram j objecto de consenso entre os representantes da autora e
da r (resposta ao quesito 6);

12 Em 29 de Dezembro de 2004, em reunio que juntou, em


Lisboa, o administrador da autora e o mandatrio da r Dr. EE,
agindo em nome dela, foram acertadas todas as condies da
compra e venda do prdio urbano da r (resposta ao quesito 7);

13 As partes acertaram tambm, definitivamente, os pontos do


regime contratual atinentes calendarizao do pagamento e
data da escritura pblica (resposta ao quesito 8);

14 Assim, a escritura pblica do contrato definitivo outorgar-se-


ia em 31 de Dezembro de 005; a autora pagaria o preo em trs
prestaes: a primeira de Euros: 500.000,00 a liquidar com a
formalizao do contrato promessa, a segunda e a terceira, ambas
de Euros: 250.000,00, a pagar, respectivamente, passados 90 e
180 dias, e a terceira de Euros: 450.000,00 a efectuar no
momento da escritura pblica (resposta ao quesito 9);

15 Na reunio de 29 de Dezembro de 2004, a autora e a r


encerraram, com sucesso, as negociaes para a compra e venda

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do prdio urbano da segunda, fixando definitivamente o
contedo das clusulas a inserir nos documentos que haveriam
de formalizar o negcio (resposta ao quesito 10);

16 A formalizao do subsequente contrato promessa previsto


pelas partes operar-se-ia logo que a assembleia-geral da r
deliberasse alienar o seu prdio urbano e os preferentes legais
(IPAR e Cmara Municipal de Lisboa), expressa ou tacitamente,
se desinteressassem do negcio (resposta ao quesito 11);

17 Em 30 de Dezembro de 2004, a autora, atravs de mensagem


electrnica enviada pelo seu administrador, DD, ao Dr. EE,
confirmou o acordo final que nela se tinha obtido (resposta ao
quesito 12);

18 Nessa mesma mensagem, a autora solicitava que o presidente


da direco da r providenciasse a emisso de declarao, que
legitimasse a autora a apresentar na Cmara Municipal de
Lisboa, o pedido de informao prvia relativo interveno
imobiliria que intencionava levar a cabo no seu prdio urbano
(resposta ao quesito 13);

19 Motivada na confiana que a r depositara na concretizao


do negcio, a autora abandonou completamente um projecto de
investimento imobilirio alternativo, consistente na compra, para
posterior demolio parcial, reconstruo em regime de
propriedade horizontal e revenda das correspondentes fraces
autnomas, do prdio urbano situado na Avenida ......, n ..., em
Lisboa, pertencente Imobras, S.A. (resposta ao quesito 15);
20 A autora chegara mesmo, quer directamente, quer atravs de
uma sociedade de mediao imobiliria, a Imoatlntica, S.A., a
apresentar propostas formais de compra deste prdio da Rua ......,
aproximando-se dos termos contrapostos pela proprietria
(resposta ao quesito 17);

21 Uma vez, porm, consumado o acordo com a r, a autora ps


de parte a aquisio do referido prdio da Avenida ...... (resposta
ao quesito 18);

22 Porque se tratava de projectos de investimento que, pela sua


dimenso, s podiam ser alternativos, a opo por qualquer um

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deles implicava o necessrio abandono do outro (resposta ao
quesito 19);

23 Se tivesse levado por diante o projecto de investimento


consistente na aquisio e reconstruo, para posterior revenda,
do prdio da Avenida ......, projecto abandonado, por causa do
acordo entretanto concludo com a r, a autora, considerando os
preos de mercado, quer em relao s despesas a realizar, quer a
respeito das receitas previsveis, obteria um lucro no inferior a
Euros: 1.950.000,00 (resposta ao quesito 20);

24 Motivada na confiana que a r depositara na concretizao


do negcio, a autora celebrou com CC, Lda., um contrato de
prestao de servios, no qual ficou estipulada a obrigao da
autora de pagar a esta sociedade a quantia de Euros: 290.000,00
(resposta ao quesito 21);

25 O objecto de tal contrato de prestao de servios envolvia,


precisamente, a preparao de pedido de informao prvia, a
elaborao do projecto de arquitectura, dos projectos de
especialidades e o acompanhamento da respectiva execuo,
relativos ao desenvolvimento do projecto imobilirio que
determinara a autora a interessar-se pelo prdio da r (resposta
ao quesito 22);

26 A direco da r comprometeu-se a vender o seu prdio


urbano a uma sociedade denominada FF Lda, conforme ofcio
dirigido, em 9 de Maro de 2005, pela respectiva direco
(resposta ao quesito 23);

27 Se a r tivesse vendido o prdio autora, considerando os


preos correntes de mercado, as despesas necessrias para
realizar as obras e as receitas que se obteriam na venda das
fraces autnomas, retiraria um lucro correspondente a Euros:
775.402,00 (resposta ao quesito 24);

28 A BB (JMP), ora r, no uma sociedade comercial que se


dedique ao negcio imobilirio, mas uma instituio de Utilidade
Pblica que, sem fins lucrativos, tem por objecto estimular a
cultura musical no Pas, sendo que no prdio de que trata este
processo est ela instalada e desenvolve a sua actividade social,

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estando apenas o 2 andar do mesmo prdio ocupado por uma
arrendatria, que j o era antes de o prdio ser pela r adquirido
(resposta ao quesito 26);

29 A autora uma pequena empresa que at 19 de Dezembro de


2004 e portanto at seis meses antes da propositura desta aco,
era uma sociedade por quotas com o capital social de 5.001,00
e que em 20 de Dezembro de 2004 foi transformada numa
sociedade annima com o capital social de apenas 51.000,00
(resposta ao quesito 27);
30 Antes de 7 de Julho de 2004, entre as pessoas que abordaram
a r, contam-se o Sr GG, que se lhe apresentou como mediador
imobilirio e que, dizendo ter um cliente interessado na compra
do prdio n .. da Rua ......, em Lisboa, pretendeu saber se esse
prdio estava venda, o preo que a r pedia por ele e qual a
comisso de mediao que a r dava a ambos (resposta ao
quesito 29);

31 No escrito endereado em 16 de Dezembro de 2004 ao


administrador da autora, DD, o Dr. EE comunicou autora as
condies negociais que a r considerava aceitveis para a
concretizao do negcio (resposta ao quesito 37);

32 No dia 29 de Dezembro de 2004, o administrador da autora,


DD, encontrou-se com o Dr. EE, no escritrio deste em Lisboa
(resposta ao quesito 38);

33 A autora solicitou ao Dr. EE que recolhesse a assinatura do


professor HH, presidente da direco da r, num requerimento
que ela dizia ir apresentar na Cmara Municipal de Lisboa a
pedir informao prvia (resposta ao quesito 41);
34 Na data da propositura desta aco o imvel da Avenida ......,
n ..., continuava por vender (resposta ao quesito 44);

35 Um pedido de informao prvia, para o qual no preciso


projecto de arquitectura, bastando um simples esquisso (feito at
por um simples desenhador), tem um custo que ronda uns
2.000.00 (resposta ao quesito 46).

- O objecto do recurso:

Antes de mais, cumpre delimitar as questes trazidas at este

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STJ, ou seja, definir o objecto do recurso.
Como se sabe, este constitudo pela sntese conclusiva proposta
na alegao do recorrente; da a convenincia de o transcrever:

1 Em aco movida pela AA-Investimentos Imobilirios, SA,


contra BB, veio a 1 instncia decidir que a R. responsvel por
culpa in contrahendo. Entendeu, para esse efeito, que as partes
firmaram um acordo pr-contratual final, qualificao esta que a
Mma Juiz confere expectativa da A. emergente da concluso de
negociaes. Segundo a 1 instncia, a A. confiou,
legitimamente, na celebrao do contrato de compra e venda
negociado, merecendo a frustrao do negcio a sano da R.. no
dever de indemnizar os danos sofridos pela AA.

2 Estabelecendo o art. 562 do CCivil que o lesado deve ser


colocado na situao em que se encontraria se no fosse o evento
lesivo, da definio do interesse que a condenao em
responsabilidade pr-contratual pretende acautelar depende a
fixao da indemnizao, A 1 instncia dissociou a esperada
celebrao do contrato de uma reparao que espelhasse a
situao patrimonial hipottica equivalente ao cumprimento do
contrato negociado. Julgou apenas indemnizvel o interesse
contratual negativo, correspondente s perdas apuradas com o
processo negocial rompido e aos ganhos perdidos em alternativas
patrimoniais enjeitadas.

3 Diversamente, a Relao de Lisboa considerou, no douto


Acrdo recorrido, que, havendo acordo sobre os termos do
negcio a celebrar, a recusa injustificada da sua formalizao
constitui a violao de um dever de concluso do contrato e, em
conformidade, deve o agente ressarcir o lesado, proporcionando-
lhe a vantagem patrimonial que o cumprimento da obrigao
gerada pelo contrato lhe trouxesse. Trata-se de indemnizao
pelo interesse contratual positivo. Citando jurisprudncia
anterior, escreveu-se: o que se tutela uma situao negocial
que se figura como se existisse, pelo que, estando o acerto da
posio das partes ultimado ou muito perto disso, a
indemnizao deve incluir tambm o dano de incumprimento,

4 Apesar de errada a qualificao de acordo pr-contratual final,


dada pela Mma Juiz expectativa da A. emergente da concluso

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de negociaes, a verdade que foi a 1 instncia que decidiu
correctamente o litgio, com fundamento da ausncia de
verificao cumulativa de todos os pressupostos da
responsabilidade civil: declarou no provada a ocorrncia de um
dano e, bem assim, do nexo de causalidade entre o facto e o
dano.

5 No processo de formao de contratos, o direito portugus


distingue claramente duas categorias de acordos preliminares: os
contratos-promessa, contratos em sentido prprio, de que decorre
a obrigao de celebrar um contrato definitivo, e os acordos pr-
contratuais, actos no contratuais que integram o processo de
formao dos contratos, sujeitando as partes ao dever de negociar
ou de prosseguir negociaes de boa f, em conformidade com o
art. 227 do CCivil.

No direito portugus, s h contrato (contrato definitivo ou


contrato-promessa), sem necessidade de prosseguir negociaes
para conseguir o acordo final. Se o acordo estiver completo em
todos os elementos considerados necessrios por qualquer das
partes, em estrita conformidade com o disposto no art. 232 do
CCivil.

7 No caso vertente, o consenso que foi sendo alcanado pelas


partes sobre aspectos parcelares at reunio de 29/12/2004 (fls.
36), deve qualificar-se como acordo pr-contratual intermdio
que obrigava as partes a prosseguir negociaes de boa f.

8 A jurisprudncia portuguesa opta, maioritariamente, por aferir


o dano atribuvel ao rompimento ilegtimo das negociaes pelo
interesse contratual negativo. ressarcvel a leso da confiana
de uma parte na probidade e lisura do procedimento da outra nos
preliminares e na formao do contrato. Ou seja, considera-se o
prejuzo que o lesado preveniria se no houvesse, sem culpa sua,
acreditado que, no perodo das negociaes, o lesante respeitaria
os especficos deveres a elas inerentes e estruturados no
princpio da boa f, nomeadamente convencendo-se que a
manifestao de vontade do responsvel entraria no mundo
jurdico tal como esperava.

9 Nesta conformidade, segundo a jurisprudncia portuguesa

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fortemente dominante, so indemnizveis, no mbito da
responsabilidade pr-contratual fundada no art. 227 do CCivil
apenas os danos correspondentes ao interesse contratual
negativo ou da confiana, isto , a diferena entre a situao
patrimonial actual do lesado e a situao patrimonial que
existiria se o contrato no tivesse sido celebrado ou se as
negociaes no tivessem ocorrido.

10 Na responsabilidade civil pela ruptura das negociaes


preparatrias de um contrato, o dano causado pela quebra da
confiana do lesado numa actuao da outra parte caracterizada
pela probidade, lealdade e seriedade de propsitos. Essa
confiana pode, inclusivamente, gerar a legtima expectativa de
celebrar um contrato vlido e eficaz e beneficiar das
correspondentes vantagens. Em qualquer dos casos, a leso
distingue-se do dano contratual pelo incumprimento do dever de
prestar, que neste processo no est em causa, sendo que s ele
justificaria a indemnizao pelo interesse contratual positivo
(dano de cumprimento).

11 Tambm a posio maioritria da doutrina portuguesa prefere


a indemnizao pelo interesse contratual negativo. Idntica ,
ainda, a orientao jurisprudencial e doutrinal dos sistemas
jurdicos mais representativos do continente europeu. No mesmo
sentido, acrescenta-se a meno ao direito internacional,
considerando algumas normas includas em textos vigentes ou
que propem a reforma da ordem jurdica em vigor (V, por todos,
Mrio Jlio de Almeida Costa, in Responsabilidade Civil pela
ruptura das negociaes preparatrias de um contrato, Coimbra
Editora, 1994, e Carlos Alberto da Mota Pinto, in A
responsabilidade pr-negocial pela no concluso dos contratos
Coimbra Editora, 1963).

12 A indemnizao pelo interesse contratual negativo pode


cobrir tanto os danos emergentes (despesas realizadas) como os
lucros cessantes (oportunidades negociais perdidas). Mas, dentro
destas, no se conta a oportunidade frustrada com o prprio
contrato, invlido ou no concludo. S se considera a perda de
outras efectivas possibilidades de realizao de negcios com
terceiros.

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13 A orientao minoritria que, no mbito da responsabilidade
pr-contratual, admite a indemnizao pelo dano contratual
positivo nunca foi assumida de modo generalizado, pelo
Supremo Tribunal de Justia.

14 Pode afirmar-se ser praticamente certo e seguro que litgios


como este, decididos por tribunais portugueses, aplicando direito
portugus, so dirimidos, quando h prova de violao dos
deveres da boa f, mediante indemnizao que cubra o dano
computado segundo o critrio do interesse contratual negativo
ou da confiana.

15 O dever de ressarcir o dano de cumprimento incompatvel


com a inexistncia de um dever de concluir o contrato. Na
ausncia de acordos ou negcios preliminares, h uma fronteira
relativamente s vantagens do contrato esperado que a
indemnizao no pode iludir. A entender-se de outro modo,
desrespeitados seriam os fins das normas que estabelecem a
forma como requisito ad substantiam do contrato e a
excepcionalidade das limitaes liberdade contratual, na sua
vertente de celebrao. Em qualquer dos casos, protege-se o
interessado contra uma vinculao precipitada, devendo, pois, a
sua liberdade ter como nico limite admissvel a indemnizao
do dano de confiana, isto , o interesse contratual negativo.
Neste ltimo caso, h um efeito em acto que a ordem jurdica
no pode desconsiderar.

16 Entretanto, crtica assim enunciada a respeito da fico de


uma diferente restrio autonomia privada pelo mero acerto
prvio de todas as clusulas do contrato, eliminando a
ponderao das vantagens e custos inerentes concluso do
negcio, junta-se a dificuldade da prova do dano de
cumprimento. Na responsabilidade pr-contratual pela ruptura
das negociaes preparatrias de um contrato, esgota-se nesse
acto a falta de que depende a fixao da indemnizao pelos
lucros cessantes. Quer dizer, julga-se que a margem de
apreciao hipottica dos danos pelo Juiz , em geral,
substancialmente mais ampla do que aquela que se verifica na
responsabilidade contratual. Enfim, as consequncias da
ilegitimidade da conduta pr-contratual encontram-se
indissociavelmente ligadas necessidade de reconhecimento de

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um prvio substracto jurdico que, todavia, pr-existe na
responsabilidade contratual.

17 certo que na jurisprudncia e na doutrina, entre ns como


no estrangeiro, tm ocorrido declaraes favorveis, embora
minoritrias e espordicas, indemnizao pelo interesse
contratual positivo. Fundamentam a soluo, em particular, na
existncia de um dever de concluso do contrato. Afigura-se,
porm, que, em tais hipteses, duvidosa a existncia de
autntica responsabilidade pr-contratual fundada na ruptura das
negociaes preliminares. O que efectivamente acaba por
acontecer ser tolhida a liberdade de celebrar ou no o contrato.

18 A resposta mostra-se simples em face de contratos


preparatrios ou preliminares que obriguem a contratar. A
resposta j diversa, quando no se trata de hipteses de
limitao por vontade pr6pria ou por disposio expressa da lei.

19 Uma limitao difusa liberdade de no contratar vem sendo


introduzida por alguma jurisprudncia na simples aluso ao
consenso das partes sobre todas as clusulas do negcio. Esse
acordo revelar-se-ia suficiente para condenar o responsvel na
indemnizao pelo interesse contratual positivo. Assim decidiu
o Acrdo da R da Relao de Lisboa objecto do presente
recurso de revista. Nele se l: () como resulta d factos sujeitos
a prova, em 29 de Dezembro de 2004, foram acertadas todas as
estipulaes respeitantes compra e venda do prdio da aqui R.
pela A. e no dia seguinte, 30 de Dezembro de 2004, a agora A.
confirmou o acordo final obtido. ( ) Tendo as negociaes
atingido acordo 80bre todos os pontos do neg6cio tido em vista e
sendo injustificada a recusa de o celebrar, de modo a que se
verifique a existncia de um dever de concluso do contrato,
ento a indemnizao deve reportar-se ao interesse no
cumprimento.

20 Este entendimento do Acrdo ora sob censura


incongruente com a escolha das partes em se subtrair s
limitaes que a celebrao de um contrato preparatrio supe. A
liberdade de no contratar preservada pela opo do
responsvel e do lesado, sem prejuzo da indemnizao pelo
interesse contratual negativo, pondo de harmonia o exerccio

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daquela faculdade com a confiana gerada na contraparte.

21 A esta luz merece realce uma deciso do Supremo Tribunal


de Justia de 11 de Janeiro de 2007, uma vez que, procurando
justificar a condenao em indemnizao pelo interesse
contratual positivo devido a ruptura das negociaes
preparatrias do contrato, mais exigiu do que o simples acordo
das clusulas: os lesados custearam e trataram da obteno da
licena de instalao de um salo de jogos numa loja que o
responsvel ops queles arrendar; suportaram, ainda, as
despesas de adaptao desse espao ao efeito pretendido e as
rendas dos primeiros cinco meses posteriores obteno da
licena, segundo conveno das partes; durante quase dois anos,
efectuaram as diligncias e as obras necessrias converso do
espao; o contrato no chegou a ser formalizado. L-se na
deciso: No caso dos autos, em face da matria de facto
provada, entendemos que os RR tinham o dever de celebrar o
contrato acordado, tendo em conta o decurso de tempo desde o
inicio das negociaes, as obras realizadas e a documentao
produzida, sempre com a colaborao do R., o pagamento de
rendas acordadas e o seu aumento (cfr. www.dgsi.pt). Nem de
perto nem de longe o caso dos autos se assemelha com estoutro
figurino.

22 H, em suma, a preocupao de demonstrar factos que


excedam o mero processo negocial de modo a delimitar, com
clareza, a funo dos contratos preliminares ou preparatrios e a
da responsabilidade pr-contratual. S parece atendvel a
indemnizao pelo dano do cumprimento se ocorrer uma
situao com fora contratual, ou seja, mais intensa do que o
mero consenso das partes a respeito das clusulas do negcio
previsto.

23 Quanto aos pontos 12 (resposta ao quesito 7), 15 (resposta


ao quesito 10) e 17 (resposta ao quesito 12) da matria de
facto dada como provada pontos esses que foram transcritos na
parte I da presente alegao, manifesto que eles no encerram
matria de facto, mas meros juzos conclusivos. Dizer-se
simplesmente que houve acordo sobre todas as clusulas no
permite saber a que clusulas se refere a resposta. Neste
conspecto, as trs referidas respostas das instncias devero ter-

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se por no escritas. A este propsito, cabe recordar tua
jurisprudncia pacfica que no existe caso julgado formal sobre
as respostas aos artigos da base instrutria e seleco da
matria de facto assente. Nesta linha de pensamento, deve o
Supremo Tribunal de Justia exercer a sua censura oficiosamente
a respeito do teor dos trs referidos pontos da matria de facto
que precipitadamente as instncias deram como provados (cfr.
artigo 659, no 3, in fine, e artigo 660, no 2, 2 parte, ambos do
CPC).

24 Decidindo como decidiu, o douto Acrdo recorrido violou,


alm doutros, os art.s 227, 232, 410 e segs., e 562 e segs.,
todos do CCivil.

Conclui, pedindo a revogao do acrdo recorrido, com a


improcedncia da aco, como foi julgada na 1 instncia.

- Apreciao:
O objecto do presente recurso de revista, desde que
inquestionada, entre as partes e neste recurso de revista, a
responsabilidade civil por culpa in contrahendo, consiste apenas
e to s, como se depreende das concluses da alegao, em
responder questo do critrio e da medida da indemnizao
nessa responsabilidade pr-contratual.
No discutem, com efeito, as partes que a aqui recorrente, BB,
haja violado o dever de boa-f pr-contratual perante a recorrida
AA Investimentos Imobilirios SA ao frustrar, sem
justificao, a concluso e formalizao de um contrato de
compra e venda de um imvel com esta ltima, cujos termos e
condies negociara, concordara e aceitara em termos de lhe
criar confiana e expectativa de celebrao do contrato final,
responsabilidade essa no efectivada por falta de prova dos
danos.
O fundamento normativo de tal responsabilidade reside na culpa
na formao dos contratos prevista no art. 227 do CC que
preceitua no seu n 1 que quem negoceia com outrem para
concluso de um contrato deve, tanto nos preliminares, como na
formao dele, proceder segundo as regras da boa-f, sob pena
de responder pelos danos que culposamente causar
contraparte.
A razo de ser deste preceito est na tutela da confiana e da

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expectativa criada entre as partes, na fase pr-contratual de um
negcio, assegurada pela imposio de comportamentos que
devem ser conformes boa-f.
Esta obrigao de actuao de boa-f tanto nos preliminares
como na formao do contrato, inculca, sem margem para
dvidas, que a responsabilidade pr-contratual abrange a fase
negociatria que decorre desde o incio dos contactos e das
negociaes at obteno de acordo sobre todas as condies e
termos tidos como relevantes (incluindo, portanto, a aceitao da
proposta contratual) e a fase da perfeio e execuo do acordo
conseguido que inclui a formalizao (se no bastar o mero
consenso das partes) e cumprimento do contrato.
Isto porque o mero facto de se entrar em negociaes
susceptvel de criar uma situao de confiana na outra parte,
confiana essa que imediatamente tutelada pelo Direito, mesmo
antes de ter surgido qualquer contrato.
Com efeito, pelo facto de se relacionarem e de entrarem em
contactos com vista a determinado negcio, as partes assumem
certos deveres, ficando reciprocamente obrigadas a comportar-se
nas negociaes com boa-f e lealdade tica.
A ilicitude nessa fase resultar, pois, da violao das regras da
boa-f subjacentes aos deveres de proteco (que impem s
partes a obrigao de se absterem de actuaes susceptveis de
causar danos outra parte) aos deveres de informao verdadeira
(sobre todas as circunstncias relevantes para a deciso da outra
parte) e aos deveres de lealdade (prevenindo comportamentos
desleais para a outra parte, de que exemplo a ruptura unilateral
e injustificada de negociaes quando a outra parte j adquirira
plena confiana na concluso do negcio).
Na verdade, a relao que podemos designar como jurdica
pr-contratual estabelecida com os contactos e negociaes entre
as partes e os deveres (integrados nessa relao) de elas se
comportarem com lealdade e boa-f implicam que, se no decurso
das negociaes uma das partes faz surgir na outra confiana
razovel de que o contrato que se negoceia ser concludo e,
posteriormente, interrompe as negociaes ou recusa a concluso
do contrato sem justo motivo, fica obrigada a reparar os danos
sofridos pela outra parte com a dita ruptura.
Os pressupostos de facto desta obrigao de reparao

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(responsabilidade) so, portanto:
- a criao de uma razovel confiana na concluso do contrato;
- o carcter injustificado da ruptura das conversaes ou
negociaes;
- a produo de um dano no patrimnio de uma das partes;
- a relao de causalidade entre este dano e a confiana suscitada
(cfr. Diez-Picazo, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, I,
1996, Madrid, p. 278).

Por conseguinte, desde que as negociaes hajam induzido numa


das partes a confiana e expectativa razovel da sua concluso e
celebrao do contrato, a sua ruptura e a recusa deste, sem
justificao plausvel, faz incorrer o respectivo autor em
responsabilidade civil com a consequente obrigao de
indemnizar os danos causados contraparte.

Mas pergunta-se - quais danos?


E aqui que as partes e as instncias se no entendem.
A Autora, ora recorrida, acompanhada pela Relao, sustenta que
os danos a indemnizar so, in casu, e apesar de a indemnizao
dever, em princpio, cobrir apenas o interesse contratual
negativo ou de confiana, dado que as negociaes atingiram
acordo sobre todos os pontos do negcio tido em vista e sendo
injustificada a recusa de o celebrar, admitem que se verifique a
existncia de um dever de concluso do contrato e,
consequentemente a indemnizao deve reportar-se ao interesse
no cumprimento; logo, vindo assente que se a r tivesse vendido
autora o prdio que se vem referindo esta teria a executado
obras com que lucraria 775.402 , esse o montante a fixar em
favor da autora conforme o estabelecido no art 564 n 1 do C.
Civil.
Ao invs, a R, ora recorrente, acompanhada pela 1 instncia,
defende que o dano a indemnizar , apenas, o dano decorrente da
violao da confiana (dano da confiana ou negativo)
correspondente ao interesse negativo do contrato, sem qualquer
referncia ao contrato frustrado.
E no tendo a Autora demonstrado os danos que no teria sofrido
se no tivesse confiado no contrato, impunha-se a absolvio da
R.
A controvrsia aqui trazida reflecte a que, h muito, se instalou

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na doutrina e na jurisprudncia sobre o interesse contratual
positivo e o interesse contratual negativo em caso de ruptura
injustificada de negociaes e de recusa, tambm injustificada,
de celebrao do contrato.
Muito embora a maioria da doutrina e da jurisprudncia se
pronuncie no sentido de a indemnizao, nesses casos, ser
limitada ao interesse negativo do contrato, tm surgido posies
doutrinrias e decises jurisprudenciais que, partindo da
existncia de um dever jurdico de concluso do contrato no caso
de os termos e condies deste j estarem acordados, faltando
apenas a sua formalizao, consagram a indemnizao pela
medida do interesse contratual positivo, ou seja, pela medida do
incumprimento do contrato no concludo.
E no mbito do direito comparado, a maioria das legislaes
quer no sistema continental, quer no da commom law
restringem a indemnizao por no concluso de contrato ao
dano negativo ou de confiana (interesse contratual negativo)
(cfr. Paulo Mota Pinto, p. 1325-1340).

Voltando ao nosso caso, a soluo desta questo de saber quais


os danos que devem ser indemnizados na responsabilidade pr-
contratual, parece decorrer, segundo os termos em que se
encontra redigido o art. 227 n1 do CC, da violao das regras
da boa-f: s responder pelos danos se no proceder segundo as
regras da boa-f.
A boa-f entendida, aqui, em sentido objectivo, como regra de
conduta, visando, no s impedir leses na esfera jurdica da
contraparte, mas tambm a satisfao das respectivas
expectativas; da os apontados deveres de proteco, de
informao e de lealdade cujo cumprimento cria a confiana que
est na base da celebrao do negcio.
Com efeito, a relao pr-negocial cria obrigaes e deveres
entre as partes que decorrem da confiana recproca que se criou
e vai desenvolvendo entre as partes a partir da observncia
desses deveres e da conscincia crescente de que as
responsabilidades das partes aumentam medida que as
negociaes avanam, a ponto de a violao de qualquer
daqueles deveres e obrigaes acarretar necessariamente a
violao da confiana da outra parte no prosseguimento e na
concluso das negociaes.

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A boa-f significa, portanto, uma actuao reflectida que visa
no apenas as prprias vantagens mas tambm as da contraparte:
uma e outra devem conduzir-se leal, honesta e correctamente,
respeitando as expectativas recprocas razoveis, prevenindo
leses ou desvantagens recprocas, em resumo, observando na
relao aqueles deveres especiais de conduta em que se
decompe a (ou que subjazem ) boa-f e da qual decorre, como
inevitvel corolrio, que todos devem guardar fidelidade
palavra dada e no frustrar ou abusar da confiana que constitui a
base imprescindvel das relaes humanas e do trfico jurdico.
A boa-f e a confiana entre as partes dependem assim de dois
elementos:
1) objectivo: adequao e idoneidade das actuaes e
comportamentos do declarante para gerarem confiana segundo
um padro mdio;
2) subjectivo: criao de confiana efectiva numa das partes
pela actuao e comportamento da parte contrria.
Logo, encetadas as negociaes com vista concluso do
contrato (com propostas, contrapropostas, discusso, e aceitao
recproca dos termos e condies do negcio), a ulterior recusa
de formalizao deste, desde que arbitrria e injustificada, isto ,
destituda de causa legtima, configura comportamento desleal
que, desconsiderando totalmente os interesses da contraparte,
viola objectivamente a confiana que nesta foi criada.
Este o cerne da doutrina da responsabilidade civil por culpa in
contrahendo, de que foi pioneiro Ihering, e segundo a qual,
incorre em responsabilidade pr-negocial a parte que, tendo
criado na outra a convico, razovel, de que o contrato seria
concludo (confiana), rompe intempestivamente as negociaes
ou recusa injustificadamente a concluso do contrato, ferindo os
legtimos interesses da contraparte.
Interessa, pois, indagar qual , in casu, e face ao preceituado no
art. 562 CC, o facto ou o evento que obriga reparao,
porquanto, segundo este, quem estiver obrigado a repara um
dano, deve reconstituir a situao que existiria se no se tivesse
verificado o evento que obriga reparao.
Por outras palavras, a obrigao de indemnizao decorre da
violao da confiana e da boa-f ou da recusa da concluso do
contrato negociado.
Se tal facto ou evento for constitudo pela confiana criada na

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contraparte de que as negociaes chegariam a bom termo e o
contrato seria concludo, a parte lesada s pode pretender ser
colocada na situao em que estaria se no lhe tivesse sido criada
essa confiana, isto , apenas pode pretender um ressarcimento
correspondente ao interesse negativo ou seja, na situao sem
quaisquer negociaes.
Se, ao invs, se entender que o evento que obriga reparao for
constitudo pela recusa na concluso do contrato o que
pressupe o reconhecimento de um (controverso) dever de
concluir o contrato apenas por haverem entrado em negociaes
e independentemente do ponto a que estas chegaram - a
consequncia seria a colocao da parte lesada na situao em
que estaria se, hipoteticamente, o contrato tivesse sido celebrado,
logo, a indemnizao devida seria a correspondente ao interesse
positivo de cumprimento do contrato (cfr. Paulo Mota Pinto,
Interesse Contratual Positivo e Interesse Contratual Negativo,
vol. II, p. 1341).
A indemnizao do dano positivo destina-se a colocar o lesado
na situao em que se encontraria se o contrato fosse cumprido
ou, in casu, se o contrato tivesse sido concludo. Reconduz-se,
assim, aos prejuzos que decorrem da no concluso
(formalizao) do contrato.
Por sua vez, a indemnizao do dano negativo tende a repor o
lesado na situao em que estaria se, por no haver confiado, no
houvesse iniciado as negociaes com vista concluso do
contrato. Por outras palavras, encara-se o prejuzo que o lesado
evitaria se no tivesse, sem culpa sua, confiado em que, durante
as negociaes, o responsvel cumpriria os especficos deveres a
elas inerentes e derivados da boa-f, maxime convencendo-se de
que a manifestao da vontade deste entraria no mundo jurdico
tal como esperava, ou que havia entrado correcta e validamente
(cfr. Almeida Costa, Direito das Obrigaes, 10 ed., p. 598-599,
negrito nosso).
Quer dizer: a indemnizao pelo dano positivo (isto , pela
medida do dano positivo) corresponde ao interesse de
cumprimento ou ao interesse de execuo do contrato e a
indemnizao pelo dano negativo (isto , pela medida do dano
negativo) corresponde ao interesse que, pelos valores negativos
decorrentes da invalidade e/ou da frustrao do contrato, visa a

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reposio da situao anterior a este ou ao incio das negociaes
(interesse no no incio destas e no no contrato) e que a
confiana nas negociaes e na concluso do contrato alterou
(dano ou interesse da confiana).
Significa isto que a indemnizao pelo dano negativo deve
cobrir apenas a diferena entre a situao patrimonial actual do
lesado e a situao patrimonial que existiria se o contrato,
vlido ou invlido, no tivesse sido celebrado ou se as
negociaes no tivessem ocorrido.
A indemnizao pelo interesse contratual negativo pode cobrir
tanto os danos emergentes (despesas realizadas) como os lucros
cessantes, incluindo outras efectivas possibilidades negociais
em especial aquelas que tenham sido rejeitadas por causa das
negociaes, mas no a oportunidade frustrada com o prprio
contrato, invlido ou no concludo (cfr. C. Ferreira de Almeida,
Contratos I, 4 ed., 2008, p.224-225).
Nas palavras de Adriano de Cupis, quando uma das partes no se
comporta de boa-f, a no concluso de um contrato pode
encerrar uma utilidade e constituir uma vantagem para a outra
parte; neste caso, o interesse desta o interesse na no
concluso do contrato (interesse na frustrao) e a respectiva
indemnizao visa o reembolso dos gastos efectuados na
pressuposio da sua concluso por ter confiado na contraparte
(danos emergentes) e a compensao pelas expectativas de ganho
por outros contratos que se perderam ou tiveram que ser
abandonados em virtude da opo pelo contrato que se veio a
frustrar (lucros cessantes) (cfr. El damno, p. 353 e segs).
Esta posio quanto aos lucros cessantes (decorrentes de
contratos de substituio preteridos) no , porm, pacfica; com
efeito, h quem sustenta que no esto includos nesta
indemnizao pelo dano negativo, os lucros cessantes e as
vantagens eventualmente perdidas decorrentes da perda ou
renncia a outros negcios motivada pela opo pelo negcio
que se veio a frustrar, pois a existncia de uma ocasio ou
oportunidade de negcio mais proveitosa ou vantajosa um
justo motivo para - exercendo a liberdade contratual negativa -
fazer cessar as negociaes e no concluir o contrato; logo, e se

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a parte no a aproveita s a ela imputvel (cfr. Diez-Picazo, ob
cit., p. 280).
No caso em apreo, a 1 instncia entendia que a indemnizao
devida deveria repor a situao que existia antes do incio das
negociaes e cobrir o interesse na no existncia destas (dano
negativo ou interesse de confiana) enquanto que a 2 instncia,
diversamente, defendia que a indemnizao deveria corresponder
situao decorrente da concluso e formalizao do contrato
(dano positivo ou interesse de cumprimento).
Por outras palavras: enquanto para a 1 instncia o facto gerador
do crdito indemnizatrio seria a confiana reciprocamente
criada pelas negociaes e que a R, ora recorrente, violou,
recusando a concluso e formalizao do contrato acordado, sem
justificao razovel, para a 2 instncia, o facto gentico da
indemnizao seria a violao do dever jurdico de celebrar o
contrato acordado e ajustado entre as partes.
A soluo do problema tem de assentar na conciliao da
necessidade de proteco da confiana com o valor da liberdade
e da autonomia privada, devendo partir-se do princpio de que,
em conformidade com a liberdade contratual, cada parte dispe,
at concluso do contrato, do direito de se afastar deste e de
recusar a celebrao ou de romper as negociaes, suportando,
porm, por sua conta e risco prprio, no decurso delas, as
despesas e a renncia a outras oportunidades.
A entender-se que a fonte da responsabilidade, o evento que
obriga reparao, est na violao dos deveres de boa-f, a
indemnizao dever corresponder ao interesse negativo.
Mas, se se defender que o evento que obriga reparao a
ruptura de negociaes e/ou a recusa de celebrao do contrato
ento h que reconhecer a existncia de um dever jurdico de no
romper ou de contratar; ora tal dever, em princpio, s existe se
resultar da lei ou conveno (v.g., contrato-promessa).
E o certo que, inexistindo conveno que obrigue a contratar,
as partes que entraram em negociaes gozam (devem gozar)
da liberdade de as concluir ou no e de celebrar ou no os
contratos negociados (liberdade contratual positiva e negativa).

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A imposio de obrigao de contratar teria como efeito uma
restrio da autonomia privada ainda antes da celebrao do
contrato, levantando, tambm, o problema da possibilidade da
sua execuo especfica.
O STJ tem entendido que, por regra, o dano indemnizvel no
caso de responsabilidade pr-contratual por culpa in
contrahendo o do interesse contratual negativo, ou dano de
confiana, devendo o lesado ser colocado na posio em que
estaria se no tivesse encetado as negociaes, tendo direito a
haver aquilo que prestou na expectativa da consumao
daquelas, mas se tal culpa in contrahendo estiver na violao do
dever de concluso de um contrato, a responsabilidade em causa
pode tender para a cobertura do interesse positivo (cfr. Ac de
14-07-2010, Cons. Serra Baptista); neste mesmo sentido, depois
de reconhecer que
em princpio, apenas so objecto da obrigao de indemnizar
os danos que constituam leso do chamado interesse contratual
negativo ou interesse da confiana, ou seja, os danos que o
lesado no teria sofrido se no tivesse confiado na expectativa
negocial criada pela parte contrria
entendeu tambm que
podem tambm ser objecto de indemnizao por culpa in
contrahendo os danos integrantes do interesse contratual
positivo, quando, pelo encontro da proposta e da aceitao, j
tenha sido obtido acordo, faltando apenas a formalizao do
contrato, pois, nesse caso, de entender que existe um
verdadeiro dever de concluso, cuja violao implica a
indemnizao do interesse do cumprimento, isto ,
considerando-se como indemnizvel o ganho que derivaria da
celebrao (formalizao) do contrato e que no se obteve (cfr.
Ac 16-12-2010, Cons. Silva Salazar, ambos acessveis atravs de
http://www.dgsi.pt e acedidos em 01-03-2011).
Ora, este dever de concluso do contrato que, inexistindo
conveno formalizada em contrato-promessa, no
descortinamos em qualquer disposio legal aplicvel.
A este propsito, escreve certeiramente Paulo Mota Pinto:

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Admitimos, porm, a existncia de tais casos, muitos
excepcionais (mas tambm j reconhecidos na nossa
jurisprudncia), em que a indemnizao se no limita ao
interesse negativo, desde que a vinculao pr-contratual se
tenha densificado j ao ponto de ter surgido um verdadeiro dever
de concluso do contrato, de tal modo que o evento que obriga
reparao passa a ser, justamente, a no concluso do
contrato. Nesses casos, poder, pois, existir uma indemnizao
em dinheiro, medida pelo interesse positivo na concluso. Mas
no se v razo para no admitir tambm, por aplicao do
artigo 566., a indemnizao por reconstituio natural
mediante a concluso do contrato, aceitando-se, mesmo, um
direito do lesado celebrao do contrato, susceptvel de
execuo especifica, por aplicao (analgica, considerando a
admisso de um dever de concluso) do regime do contrato-
promessa, desde que aquela seja possvel no caso concreto (cfr.
ob cit., p. 1347-1348).
E que saibamos, mesmo que todas as condies e clusulas do
negcio hajam sido acordadas nas negociaes preparatrias o
que, em si, constitui matria de facto, independentemente do
conhecimento do respectivo contedo - e s falte a respectiva
formalizao documental, ningum sustenta a susceptibilidade de
execuo especfica de tal acordo
Escreveu-se, a propsito:
A desistncia (do contrato) pode dar-se por muitos motivos:
surgimento de novas oportunidades, alterao repentina da
situao econmica (prpria ou da contraparte) ou por outros
motivos subjectivos (ex.: necessidade do bem objecto da
prestao, arrependimento, mero capricho, etc.). () Estamos
() perante uma recusa de formalizao do contrato. Se o
fundamento para a indemnizao do dano do cumprimento o
contrato suposto pela parte fiel, aqui no poder este
argumento proceder: a parte fiel sabia que faltava algo ainda (a
obedincia forma legal); e que, at concretizao desse algo
em falta, muitas ocorrncias poderiam ter lugar. No h
contrato putativo do qual se possam retirar efeitos () que
justificassem o interesse do cumprimento (cfr. Paulo Fernando
Modesto Sobral do Nascimento, A Responsabilidade Pr-

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Contratual pela Ruptura das Negociaes e a Recusa
Injustificada de Formalizao do Contrato in Estudos em
Homenagem ao Prof. Doutor Inocncio Gaivo Tel1es, vol. IV
(Novos Estudos de Direito Privado), Coimbra, 2003, pg. 256,
citado no parecer junto aos autos).
Eis a nossa dificuldade de admitir o designado dever de
concluso e celebrao do contrato.
Aplicando as consideraes expendidas ao nosso caso, a razo
est com a 1 instncia.
Com efeito, a responsabilidade decorre note-se - do facto de
uma das partes ter gerado na outra, a confiana e a expectativa
legtima de que o contrato seria concludo, no do facto da
ruptura das negociaes, da no concluso do contrato ou da
recusa da celebrao do contrato, manifestaes estas, afinal, da
liberdade contratual negativa.
, portanto, a confiana assim violada por inobservncia das
regras da boa-f que, com vista reconstituio da situao
anterior, constitui o evento que obriga reparao.
Logo, o dano a indemnizar o dano justificado - isto ,
originado, causado - pela violao da confiana na concluso e
na celebrao do negcio; assim, no so ressarcveis, ainda que
a ruptura de negociaes seja injustificada, os gastos
especulativos e os que constituem um risco implcito em todo o
negcio como, v.g., os que teriam de ser sempre realizados para
iniciar as negociaes (cfr. Diez-Picazo, ob cit., p. 279).
Por conseguinte, apenas estaro cobertos pelo interesse negativo
do contrato, os danos que no teriam sido sofridos se o lesado
no tivesse confiado na concluso do contrato pelo que se impe
a reconstituio da situao que existiria anteriormente
criao da confiana, designadamente reembolsando o lesado
das despesas que efectuou na perspectiva da concluso do
contrato (e que no teria efectuado se no tivesse confiado); por
outras palavras, na situao em que ele se encontraria se nunca
tivesse havido negociaes.
De outro modo dito, o contedo da obrigao de indemnizar pelo
interesse negativo do contrato cobre os gastos que se fizeram

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em vistas da celebrao de um contrato determinado, sempre que
sejam especficos (mas no se estende aos que sempre se teriam
efectuado com o simples facto de se iniciar a negociao, ou
seja, s despesas realizadas entre o incio dos contactos e a
formalizao da proposta negocial a discutir).
Alis, o critrio da indemnizao pelo interesse negativo do
contrato no caso de ruptura das negociaes e de recusa da
celebrao do contrato a soluo imposta pela coerncia
normativa sistemtica da lei civil, valor que deve nortear a
interpretao da lei, como se depreende do n1 do art. 9 CC,
quando prescreve que a interpretao no deve cingir-se letra
da lei, mas reconstituir a partir dos textos o pensamento
legislativo, tendo em conta a unidade do sistema jurdico
Com efeito, como escreve Paulo Mota Pinto:
pode, a nosso ver, tirar-se um argumento do regime dos artigos
898 e 899, 908 e 909, para a obrigao de indemnizao em
caso de no concluso dos contratos: se, na compra e venda, a
obrigao de indemnizao a cargo do vendedor (mesmo
doloso!) se reporta apenas ao interesse negativo, tendo o
negcio sido celebrado mas sendo invlido (nulo ou anulado),
no pareceria facilmente explicvel uma responsabilidade mais
ampla (que inclua os lucros cessantes do contrato) quando o
negcio (por exemplo, tambm uma compra e venda) no chegou
sequer a ser concludo (cfr. ob cit., p. 1340).
Assim sendo, a medida da indemnizao devida Autora
pressupe o conhecimento do valor das despesas e gastos por ela
efectuados durante as negociaes com a R em vista do contrato
almejado, na sequncia e com base na confiana depositada na
actuao da R.
E o certo que nenhumas despesas esto comprovadas no
processo; alis, como se escreveu na douta sentena da 1
instncia e em termos que, com a devida vnia, transcrevemos:
J no que se reporta pretenso subsidiria formulada pela
autora referente a um pretenso direito a indemnizao por
violao do interesse contratual negativo, emergente dos custos
decorrentes do contrato de prestao de servios que celebrou

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com a empresa CC, Lda e de uma perspectiva de lucro no
conseguida por ter abandonado o projecto imobilirio
alternativo do prdio da Avenida ......, verifica-se que a autora
no logrou provar a verificao destes danos.
Desde logo, a autora no logrou provar que tenha efectivamente
pago de honorrios referida sociedade de arquitectos, a
quantia prevista no contrato de prestao de servios com ela
celebrado, nem que esta sociedade lhe tenha exigido tal
pagamento.
Relativamente ao abandono do projecto imobilirio referente ao
imvel situado na Avenida ......, apenas se apurou nos autos que
a autora apresentou propostas formais de compra deste prdio,
quer directamente, quer atravs de uma sociedade de mediao
imobiliria, aproximando-se dos termos contrapostos pela
proprietria.
Os lucros cessantes respeitantes ao interesse contratual negativo
pressupem que o lesado possua, antes do incio das
negociaes, depois rompidas pela outra parte, direito a um
ganho que se frustrou, com o abortar das negociaes.
Convm recordar, a este respeito, que o lucro cessante
compreende a perda de ganhos futuros, em vias de
concretizao, de natureza eventual ou sem carcter de
regularidade, que o lesado no consegue obter em consequncia
do facto ilcito, isto , o acrscimo patrimonial frustrado.
E como nele se incluem benefcios que o lesado deveria ter
obtido e no obteve, a determinao destes danos deve fazer-se
segundo critrios de verosimilhana ou de probabilidade.
Ora, o simples facto de terem sido apresentadas algumas
propostas formais pela autora referente aquisio do aludido
imvel, no permitem, por si s, concluir que a concluso deste
negcio se encontrava iminente ou que seria expectvel que o
mesmo se viesse a concretizar.
A factualidade apurada no suficiente para concluir, segundo
critrios de verosimilhana e de probabilidade, que o referido
negcio de aquisio do prdio da Avenida ...... pela autora
estava em vias de se concretizar.

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Algo mais teria que ter sido alegado e comprovado para que os
lucros cessantes peticionados pela autora resultantes do
abandono deste negcio pudessem merecer a tutela do direito,
designadamente, que j se encontrava finalizado o acordo
referente a este negcio, que j tinham sido acordadas
definitivamente todos os seus termos e condies ou que j se
encontrava agendada a celebrao do contrato-promessa de
compra e venda ou da escritura pblica de compra e venda.
Porm, nenhum destes factos foi alegado pela autora, nem os
mesmos resultam minimamente comprovados nos autos.
Podemos, portanto, concluir pela procedncia do recurso com a
concesso da revista.

ACRDO

esta conformidade, acorda-se no Supremo Tribunal de Justia em


conceder a revista, revogando o douto acrdo recorrido para
subsistir a deciso proferida pela 1 instncia.
Custas na Revista e nas Instncias - pela Autora

Lisboa e Supremo Tribunal de Justia, 31 de Maro de 2011

Fernando Bento (Relator)


Joo Trindade
Bettencourt de Faria

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