UNIDAD DE APRENDIZAJE I

TEORIA GENERAL DEL DERECHO

CONCEPTO DE DERECHO, DEFINICIN, EL DERECHO Y LA JUSTICIA, LA DEMOCRACIA. CONCEPTO, ORIGEN DE LA

DEMOCRACIA. CLASES DE DEMOCRACIA, OTRAS FORMAS DE GOBIERNO CONTRARIAS A LA DEMOCRACIA.

UNIDAD DE APRENDIZAJE II
DERECHO CONSTITUCIONAL

CONCEPTO DE CONSTITUCIN, LA CONSTITUCIN DENTRO DEL SISTEMA JURDICO, CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN,

EFICACIA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES, CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES, ESTRUCTURA JERRQUICA
DEL ORDENAMIENTO JURDICO, JURISDICCIN CONSTITUCIONAL, EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, LAS GARANTAS
CONSTITUCIONALES, ORGANOS DE LA JURISDICCIN INTERNACIONA, RGIMEN ECONMICO, ORGANISMOS
CONSTITUCIONALES, EL PODER JUDICIAL, EL MINISTERIO PBLICO. EL CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA. LA
DEFENSORA DEL PUEBLO, SISTEMA ELECTORAL.

UNIDAD DE APRENDIZAJE III

DERECHOS HUMANOS

CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DE LOS DERECHOS HUMANOS, DEFINICIN OPERATIVA, PRINCIPIOS, RESEA

HISTORICA DEL RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS HUMANOS, LAS GENERACIONES DE LOS DERECHOS HUMANOS
a) PRIMERA GENERACIN b) SEGUNDA GENERACIN c) TERCERA GENERACIN, MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL
DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS, PRINCIPALES INSTRUMENTOS PARA LA PROTECCIN DE LOS
DERECHOS HUMANOS, MARCO NORMATIVO NACIONAL DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS: GARANTAS,
REFERENCIAS HISTORICAS, NOCION DE GARANTA,
 MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

La Carta Internacional
NIVEL UNIVERSAL
de los Derechos Humanos
- La Carta de la ONU
- La Declaracin Universal
de Derechos Humanos
- Los Pactos Intemacionales
de Derechos Humanos
- Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos
- El Protocolo Facultativo
- Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales

- Convencin Internacional para la Prevencin y Sancin del Crimen del Genocidio

Otros documentos
Internacionales
- Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial
- Convencin Internacional sobre la Represin y el Castigo del Crimen de Apartheid
- Convencin sobre Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer
- Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
- Convencin sobre los Derechos del Nio

- La Carta de la OEA
- La Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre
- La Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos

NIVEL INTERAMERICANO

- las Convenciones Interamericana sobre Derechos Civiles y Polticos de la Mujer

Otros documentos
- las Convenciones Interamericanas sobre Asilo Diplomtico y Asilo Territorial
Internacionales
- La Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura
 UNIDAD DE APRENDIZAJE I
TEORIA GENERAL DEL DERECHO

CONCEPTO DE DERECHO

El citado vocablo proviene de la voz latina directum, que es el participio pasivo de dirigiere; este ltimo est
constituido por el prefijo cuantitativo di y la forma verbal regere, regir. Si regere equivale a guiar, conducir o
gobernar y di indica la continuidad de este acto, derecho significa la manera o forma habitual de guiar, conducir
o gobernar.

ACEPCIONES
En su acepcin usual o corriente derecho quiere decir aquello que es recto, directo, contrario a lo que es torcido
y tambin lo que se hace del mismo modo. As se expresa este camino es derecho. El concepto rectitud no slo
significa que se sigue la misma direccin, sino adecuarse a una regla o a una norma.

En el orden jurdico derecho se emplea para designar lo que legtimamente pertenece a una persona, en otros
trminos, lo que es suyo. Tambin se llama derecho al conjunto de las disciplinas jurdicas o ciencias del
derecho o a cada una de ellas en particular, finalmente, se denomina derecho a un tributo o pago debido
legitimante a alguien.

Cuatro son las significaciones que atribuye Fernndez Galiano a la Voz Derecho: Como norma o conjunto de
normas vigentes (sentido objetivo), como facultad atribuida a un sujeto de hacer, no hacer o exigir algo
(derecho subjetivo), ideal de justicia o su negacin (lo justo) y como saber humano aplicado a la realidad
(derecho como ciencia).

DEFINICIN
Tres son los caminos que hemos seguido para llegar a una definicin integral del derecho: la sociabilidad del
hombre nacida de su propia naturaleza, la exigencia de regular su conducta mediante normas y el deber ser
orientado hacia valores. La teora tridimensional del derecho sustentada por Miguel Reale, lo considera como
integracin de tres elementos, (hecho, valor y norma), por tanto son elementos integrantes de una definicin
del derecho; la conducta social del hombre como persona, la necesidad de regularla mediante un sistema de
normas y los valores hacia los cuales debe orientarse esa conducta.

EL DERECHO Y LA JUSTICIA

Para Stammler, la palabra justicia tiene dos significados:

1.- En un sentido indica la observancia y la aplicacin fiel de un derecho positivo. El derecho ha de

salvaguardarse, ante todo, contra interferencias arbitrarias.

2.- Por justicia se entiende, en otro sentido, el objeto final del derecho. Aqu la palabra justicia expresa la idea
de que todo querer jurdico, sin excepcin, se halla supeditado a un pensamiento urutiro fundamental. A este
hay que atenerse para juzgar el derecho que surge, como producto histrico.

Es necesario precisar que el derecho se distingue de la justicia y que sta solo es la finalidad primordial del
derecho. Desde luego que, como lo indica Santo Toms, el derecho injusto no es derecho. Generalmente la
palabra justicia se emplea en dos sentidos a)como virtud universal comprensiva de todas las dems virtudes y b)
como criterio ideal del derecho y valor jurdico por excelencia.

Para Platn la justicia es la virtud fundamental de la cual se derivan todas las dems virtudes, pues constituye el
principio armnico ordenador de estas, el principio que determina el campo propio de cada una de las dems
virtudes.

Aristteles dividi la justicia en varias clases: a) Justicia distributiva, que implica el que dad uno reciba los
honores y bienes que le corresponda, b) Justicia emparejadora, correctiva, que se basa en la igualdad y se
subdivide en: 1)Conmutativa, que requiere igualdad entre lo que se da y lo que se recibe y que se aplica a los
contratos 2) Justicia judicial que exige la paridad entre el dao y la reparacin, el delito y la pena.

De todo lo anterior se puede concluir que la justicia ha sido considerada: a) como virtud. b) como
proporcionalidad, c) como orden, d) como igualdad; e) como valor jurdico.

Adems en el mundo contemporneo surge la justicia social para regular lo que a la comunidad social le es
debido, tratando de armonizar lo individual y lo social.

Se entiende pues que el Derecho y la Justicia se hallan ntimamente relacionadas, pues que el valor supremo y
final del derecho es la Justicia. Tanto ms que todo ordenamiento legal tiene como fin alcanzar la Justicia.
 LA DEMOCRACIA
CONCEPTO:
El vocablo democracia deriva del griego DEMOS: pueblo y KRATOS: gobierno o autoridad, y
significa gobierno o autoridad del pueblo.
De all que se defina a la democracia como "la doctrina poltica favorable a la intervencin del
pueblo en el gobierno y tambin al mejoramiento de la condicin del pueblo".
Sin embargo, en la actualidad, el concepto de democracia no se limita al de una forma
determinada de gobierno, sino tambin a un conjunto de reglas de conducta para la convivencia
social y poltica.
La democracia como estilo de vida es un modo de vivir basado en el respeto a la dignidad
humana, la libertad y los derechos de todos y cada uno de los miembros de la comunidad.
La democracia como forma de gobierno es la participacin del pueblo en la accin gubernativa
por medio del sufragio y del control que ejerce sobre lo actuado por el estado.

ORIGEN DE LA DEMOCRACIA.
Si bien el concepto bsico de democracia se remonta a la forma de gobierno que utilizaban en
Atenas y en otras ciudades griegas durante el siglo V (AC), tambin debemos reconocer la
importancia que tuvo el movimiento pacficamente revolucionario del cristianismo, que hizo
desaparecer las supuestas diferencias naturales entre esclavos y libres. Todos los hombres, sin
distincin, son iguales ante Dios.

CLASES DE DEMOCRACIA.
1. Democracia directa o pura: cuando la soberana, que reside en el pueblo, es ejercida
inmediatamente por l, sin necesidad de elegir representantes que los gobiernen.
2. Democracia representativa o indirecta: el pueblo es gobernado por medio de representantes
elegidos por l mismo. La eleccin de los individuos que han de tener a su cargo la tarea
gubernativa se realiza por medio del sufragio y cualquier individuo tiene derecho a participar o
ser elegido. La forma representativa suele adoptar diversos sistemas:
a) Sistema presidencialista: se caracteriza por un poder ejecutivo fuerte. El presidente
gobierna realmente a la Nacin, lo secundan los ministros o secretarios que l elige.
b) Sistema parlamentario: el parlamento es el eje alrededor del cual gira toda la accin
gubernamental. Las facultades del presidente son muy restringidas.
c) Sistema colegiado: es una combinacin de los dos anteriores. El poder ejecutivo est
integrado por varias personas elegidas por el parlamento y que se turnan en el ejercicio de la
presidencia.

formas de gobierno contrarias a la Democracia:

Totalitarismo, Dictadura, Fascismo, Nazismo y Comunismo
TOTALITARISMO

Qu es el totalitarismo?

Es la absorcin completa de la sociedad civil por el estado. El nazismo y el fascismo son regmenes totalitarios
de gobierno.

Cmo es un Estado totalitario?

Para que esta forma de gobierno pueda sustentarse durante cierto tiempo, es necesaria un frreo control de los
medios de comunicacin y del aparato represivo (polica, ejrcito, servicios secretos, fuerzas paramilitares, etc.)

En un estado totalitario no existe la divisin de poderes, o , si existe, no es una verdadera divisin, ya que el
mismo grupo controla todo. Un estado totalitario es dirigido por una persona o partido nico, que tras ganar
adeptos y conseguir el poder, convierten al Estado en un valor absoluto, obligando a todos los dems
habitantes a subordinarse a su poder.

En un estado totalitario la libertad de expresin es inexistente, no se respetan los derechos humanos que
interfieran con la voluntad de los dirigentes del Estado, y todas y cada una de las instituciones de cualquier tipo
estn controladas por el estado, y deben apoyar a ste.

En general los estados totalitarios cuentan con una doctrina o conjunto de doctrinas ideolgicas completas y
complejas, que intentan aplicar, si es necesario por la fuerza, a todos los habitantes. Como es imposible
gobernar sin un mnimo apoyo del pueblo, se busca "convencer" a las personas de que lo nico
verdaderamente correcto es lo que propugna el estado; para esto se utilizan carteles de propaganda, medios
masivos de comunicacin, se educa a los nios dentro de este sistema, etc.

La esfera de intervencin del estado es desmesuradamente amplia, y las libertades individuales han sido
restringidas al mximo. Los gobernantes no son elegidos constitucional ni democrticamente. El estado tiende a
regimentar todas las relaciones sociales, incluyendo aquellas puramente personales; el estado organiza la vida
en sociedad y la vida de cada persona individualmente.

Claro que esto no es literalmente posible, ningn estado est en condiciones de manejar todos los detalles de la
vida de todos sus habitante, pero por lo menos es lo que desea el estado, e intenta poner en prctica.

En un estado totalitario hay falta de:

-libertades de conciencia (de expresin, de informacin, de educacin);

-libertades polticas (de asociacin, y en general de participacin independiente individual y grupal

en la formacin de la voluntad estatal);
-libertades econmicas (de propiedad individual, de produccin, de comercio).

Hay un partido nico, a cuyo frente hay un jefe con poderes prcticamente ilimitados (o, en todo caso,
formidablemente amplios) y l mismo constituye tambin la mxima autoridad (el superior vrtice
jerrquico) de la maquinaria estatal; hay una economa centralizada; una ideologa oficial, que se
impone incondicional y coercitivamente sobre todos los habitantes, y busca tener en cuenta todos los
aspectos de la vida; y una organizacin policial aterrorizante, con el objeto de asegurar la efectividad
de todos los restantes medios, es decir que la poblacin los cumpla por miedo, ya que es obvio que la
mayor parte de la poblacin se opone a estas medidas.

Ejemplos de Estados Totalitarios

La Italia fascista de Mussolini, la Alemania nazi de Hitler, la Rusia de Stalin y la Yugoslavia de Tito.

Por qu cae un estado totalitario?

Por muchas razones. Un rgimen de gobierno no puede durar por mucho tiempo si va en contra de los
intereses y la voluntad del grueso de la poblacin. Podr sostenerse nicamente mientras tenga una fuerza
(ejrcito, polica, etc) que aterrorice a la poblacin y la obligue a cumplir con los preceptos y normas enunciados
por el estado, pero no puede aplicarse por siempre este sistema de fuerza. La poblacin no es homognea (los
estados totalitarios desean imponer un mismo prototipo de vida para todos sus habitantes), ni desea serlo: cada
ser humano se realiza como tal nicamente cuando puede utilizar sus libertades, desarrollar su propia
personalidad y diferenciarse en cierto grado de los dems. Y contra eso no se puede luchar...

FASCISMO

Cmo es un estado fascista?

Si bien es un rgimen totalitario de gobierno, el fascismo tiene numerosas caractersticas propias. El fascismo se
dio en Italia desde 1919 hasta 1943. Fue creado por Benito Mussolini, y en 1921 se constituy como un partido. A
diferencia de las dictaduras militares, para llegar al poder se utiliz el medio social establecido, sin violar las
leyes ni imponerse por la fuerza. Su fuerza se basa en el apoyo de las masas, principalmente de la clase media,
la cual se ve perjudicada por los movimientos obreros y sindicales, y por los bloques de poder del gran capital.

Una vez en el poder, se acerca a los mencionados bloques de poder del gran capital, y aplasta a los
movimientos obreros y sindicales (y a los obreros y sindicalistas que se le opongan). El fascismo propugna que
las diferencias sociales son naturales y necesarias, y se opone as al movimiento democrtico surgido desde la
revolucin francesa. Se opone tambin, consecuentemente, al socialismo y al comunismo. Se presenta una lista
nica de gobierno, y, si bien se busca el apoyo de las masas "por las buenas", se destruye toda oposicin
expresa al fascismo. Se motiva y anima al pueblo a ser racista y a discriminar a quienes piensan de una forma
distinta.
La vida es controlada por el estado, las libertades se mantienen nicamente cuando no interfieran con la
voluntad de los gobernantes, y se aplican tambin las dems caractersticas de un gobierno totalitario.

Ejemplos de Estados Fascistas

La Italia fascista de Mussolini (el exponente fundamental de este rgimen) y la Alemania nacionalsocialista o nazi
de Hitler (a continuacin se ver ms sobre esto). Otros movimientos fascistas: el salazarismo portugus, el
falangismo espaol, la Ustasa de Croacia, la Legin del Arcngel Miguel en Rumania, las Cruces Flechadas de
Hungra, la Unin Britnica de Fascistas, el Nasjonal Samling de Noruega, el rexismo de Blgica, las Cruces de
Fuego de Francia, etc.

Por qu cae un estado fascista?

Por las mismas razones por las que cae cualquier rgimen totalitario. En el caso del fascismo italiano, Mussolini
comenz a aplicar demasiado el terror y la fuerza en su gobierno, no previ programas de accin social y no
pudo hacer nada para impedir una fuerte crisis econmica. Todo eso sumado a las derrotas militares que
sufrieron Alemania e Italia en la 2 Guerra Mundial, termin definitivamente con el fascismo italiano.

NACIONALSOCIALISMO (NAZISMO)

Cmo es un estado nacionalsocialista?

La palabra "fascista" se refiere a un gobierno totalitario que posee una serie de caractersticas propias, similares
a las que aplic el "duce" Mussolini en Italia entre 1919 y 1943. Por el contrario, al referirnos al
nacionalsocialismo o nazismo nos referimos exclusivamente a un gobierno fascista (y por lo tanto totalitario)
que se aplic en Alemania en 1925-1945, bajo la direccin de Adolf Hitler.

El filsofo Nietzsche haba dicho que la raza aria era superior a todas las dems razas de seres humanos. Al
principio esta doctrina no tuvo muchos adeptos. Luego de la 1 Guerra Mundial, Alemania cay en una
profunda crisis econmica, social y poltica. El desempleo y la pobreza se extendieron, Alemania perdi vastas
extensiones de territorio y fue acusada de muchos de los problemas ocasionados por la guerra.

En esta situacin de crisis, Adolf Hitler, copiando la ideologa fascista e introduciendo elementos propios, cre la
doctrina nacionalsocialista. En la misma estableca como verdadera la doctrina de Nietzsche, echaba la culpa de
la crisis financiera de Alemania a los comunistas y a los judos, y exaltaba el nacionalismo, el culto a la violencia y
a la guerra, y el odio al liberalismo. Al principio intent imponerse por la fuerza, pero fracas. Luego se impuso
por una toma legal del poder, dando propaganda a sus ideas y consiguiendo el apoyo popular. Cmo lo
consigui? Prometiendo acabar con el desempleo y consolidar una economa fuerte en Alemania.

Cuando Hitler subi al poder, efectivamente acab con el desempleo y mejor la situacin econmica de su
pas. Consigui el apoyo de cada vez una cantidad mayor de ciudadanos, y cre un fuerte sistema de difusin
del nazismo y destruccin de la oposicin.
Durante su gobierno se asesin a millones de judos, se esteriliz a personas provenientes de otros grupos
tnicos (prohibindoles ocupar cargos de gobierno), y se esteriliz tambin a los tarados (es decir, a los
deficientes mentales). Sin embargo, debido al frreo control de los medios de comunicacin, la poblacin en
general no se enter de todo esto. Y al mismo tiempo, se animaba el antisemitismo y la xenofobia y odio a los
judos, llegando incluso a ensear esto a los nios en las escuela.

Qu tena de particular el nazismo? Que no se dedic a aterrorizar a la poblacin en general, como por
ejemplo el fascismo italiano, sino a ayudar a la poblacin en general y a conseguir su apoyo, y destruir a la
oposicin y a las razas consideradas inferiores.

Por qu cay el nazismo?

Principalmente, por la derrota militar que sufri Alemania en la 2 Guerra Mundial. Cuando los Aliados
consiguieron el control de Alemania, se dedicaron a dar a conocer a la poblacin las terribles crueldades a las
que someti el gobierno de Hitler a muchas personas. Se foment la forma de gobierno democrtica y la
aceptacin de todas las personas. Desde entonces, salvo unos pocos movimientos neonazis de baja difusin, no
ha vuelto a aparecer.

COMUNISMO

Qu es el comunismo?

Es una doctrina filosfica, poltica y social que propugna la abolicin de la propiedad privada (por lo tanto, los
bienes se poseen en comn), del Estado y de las clases sociales. Su lema es "cada cual segn su capacidad, a
cada cual segn sus necesidades".

En principio (o mejor dicho, en teora) la doctrina estaba bien, es justa y no perjudica al pueblo (quizs si a los
grandes empresarios y a quienes se hallan en posiciones de privilegio, pero no es mala la idea de igualdad), sin
embargo, en la prctica los dirigentes de este movimiento acapararon el poder (pasando ellos a ser los
privilegiados) y obligaron a todos los habitantes de sus naciones a aceptar y sostener este sistema.

Dnde se aplic?

Los ideales del comunismo tienen un largo tiempo de existir (ya Platn y los sofistas griegos de los siglos V-VI a.
C. haban propuesto la abolicin de la sociedad privada y la tenencia de bienes en comn), pero en la realidad
fue aplicada por primera vez en 1917 en Rusia (donde tericamente se sigue aplicando, por lo menos en parte),
y luego en China (a partir de 1947 hasta el presente), en Vietnam, Cuba (cuyas tendencias comunistas han
hecho que los pases capitalistas la aislasen) , Etiopa, Benin, Mozambique y Angola, Yugoslavia, y muchas
naciones que en un tiempo formaron la URSS pero que dejaron el comunismo hacia la dcada de los noventa,
influidos por la crisis en la Unin Sovitica.

Cules son las fallas de este sistema?

 Al igual que con muchos otros sistemas polticos, si las aplicaciones de sus ideales fueran reales, y la
organizacin perfecta, sera un buen sistema. Sin embargo, al imponerlo por la fuerza y dejar de respetar los
derechos propios de quienes se oponen al comunismo, pasa a convertirse en un sistema que atenta contra la
libertad y el desarrollo humano. En todos los pases donde se aplic ha recibido (al menos por un tiempo) el
apoyo de gran parte de la poblacin, y al mismo tiempo se ha obligado a quienes se oponan a aceptar esta
ideologa, o a sufrir las consecuencias. Sin embargo, es claro que no podemos identificar a este rgimen como
"malo" desde un principio, sino solamente podemos decir que en ningn caso hasta ahora ha dado resultados
satisfactorios a largo plazo. La tendencia mundial es de aceptar la democracia como forma de gobierno, y a
dejar de lado el comunismo y los estados totalitarios.

DICTADURA

Qu es una dictadura?

Es un gobierno que, invocando el inters pblico, ejerce su gestin sin tener en cuenta las leyes constitucionales
de un pas; no representa la voluntad general y no permite ninguna oposicin ni control a su lnea poltica.

Se diferencia de los regmenes totalitarios de gobierno porque la dictadura:

no tiene una ideologa elaborada

no busca el apoyo de las masas
no trata de cambiar la sociedad

Se denomina gobierno "de facto" (de hecho) en contraposicin al gobierno "de iure" (de derecho). En general
un gobierno de facto se instituye por un golpe militar y se sostiene en tanto y en cuanto las fuerzas armadas
puedan defenderlo e imponerlo. No respeta los derechos de las personas ni les brinda libertad: todos deben
hacer lo que se les permite, y nada ms. No se opone a un grupo (poltico, tnico, econmico, etc) en particular,
sino que reprime automticamente toda oposicin.

Se dio numerosas veces en las dcadas del 70 y del 80 en Latinoamrica.

DERECHO CONSTITUCIONAL
CUESTIONES PREVIAS

Es elemental hacer un estudio ms all del significado etimolgico de lo que es una constitucin; por lo cual en
este estudio buscamos encontrar la verdadera esencia de lo que es una constitucin, los elementos que al
integran, su finalidad, sus caractersticas, los tipos de constituciones que existen, quienes y con que objeto las
elaboran; as como un enfoque mas concreto hacia el anlisis de los orgenes de nuestra constitucin de 1917.
La Constitucin Poltica de un pas es de suma importancia para la existencia del mismo. La Carta Magna dicta la
organizacin de un Estado, de una sociedad. Sin la existencia de una Constitucin, el Estado no se podra
conformar como tal, de ah la importancia de analizar los aspectos ms importantes de una Constitucin.

El trmino Constitucin es muy antiguo, en la antigedad ya se hizo uso de l. Aristteles lo utiliz para referirse
a las distintas formas de gobierno (rectos y corruptos) y analizar como se produce la transicin de unos a otros.
En su obra La Poltica (Libro III), se refiere a ms de un centenar de constituciones de ciudades griegas. Hay
que tener presente que utiliza el trmino politeia para designar el orden u organizacin total de la polis,
compuesto no solo de sus leyes sino de los elementos sociales, econmicos y polticos que la integran.

En el caso de Egipto, se trataba de una organizacin poltica autocrtica, donde no se planteaba como en
Grecia, el conflicto entre el poder y la libertad. Luego Cicern acu la palabra Constitutio, con la que identifica
Constitucin como forma de Estado y afirma que la Constitucin de la Repblica no es obra de un solo hombre
sino de una sola poca.

El trmino procede del latn constituere, que significa establecer definitivamente. En trminos naturales significa
composicin o estructura de un cuerpo. Esta acepcin cabe en Derecho Constitucional: organiza y delimita el
poder del Estado.

En la Edad Media, el Concepto de Constitucin tuvo un cambio, pues prim el dominio espiritual de la Iglesia,
que fue la nica institucin cuya unidad se mantuvo, lo que permiti que la Constitucin tuviera la forma que la
Iglesia le diera. De este modo, se consider a la Constitucin como una regla particular, como un Edicto, sta
vez ya no expedida por el Emperador como en el Imperio Romano, sino por la autoridad eclesistica y el Papa.
En el siglo XII ya no se trata de una orden papal, sino de un acuerdo que deba de regular las relaciones entre la
Iglesia y el Estado, para luego en el siglo XIII, reaparecer la idea de Constitucin como edicto real.

En Inglaterra el trmino fundamental law empez a ser usado con motivo de las fricciones entre el Rey y el
Parlamento. En 1654, perodo de la Revolucin puritana -guerra que acab con la victoria del Parlamento sobre
la corona-, Cromwell, a travs del Instrument of Government dot a Inglaterra de una Constitucin rgida;
segn su opinin haba que dar una regla permanente, inviolable frente a las cambiantes revoluciones
mayoritarias del Parlamento: en todo Gobierno necesitaba haber algo de fundamental, algo como una gran
Carta que fuera permanente e inviolable. Pero su Constitucin no tuvo mayor implicancia, pues los ingleses
finalmente optaron por un Constitucin no escrita o consuetudinaria.
Concepto de Constitucin.
Constitucin.- ley fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada como gua para su
gobernacin. La constitucin fija los lmites y define las relaciones entre los poderes legislativo, ejecutivo y
judicial del Estado, estableciendo as las bases para su gobierno. Tambin garantiza al pueblo determinados
derechos. La mayora de los pases tienen una constitucin escrita.

Concepto de Constitucin segn Hans Kelsen.

Para Kelsen el vocablo Constitucin tiene dos sentidos, un sentido lgico-jurdico y un sentido jurdico-positivo.
Segn Kelsen, la Constitucin en su sentido lgico-jurdico, es la norma fundamental o hiptesis bsica; la cual
no es creada conforme a un procedimiento jurdico y, por lo tanto, no es una norma positiva, debido a que
nadie la ha regulado y a que no es producto de una estructura jurdica, slo es un presupuesto bsico.
Precisamente, a partir de esa hiptesis se va a conformar el orden jurdico, cuyo contenido est subordinado a
la norma fundamental, sobre la cual radica la validez de las normas que constituyen el sistema jurdico.
Por su parte, una Constitucin en el sentido jurdico-positivo, se sustenta en el concepto lgico-jurdico, porque
la Constitucin es un supuesto que le otorga validez al sistema jurdico en su conjunto, y en norma fundamental
descansa todo el sistema jurdico. En ste concepto la Constitucin ya no es un supuesto, es una concepcin de
otra naturaleza, es una norma puesta, no supuesta. La Constitucin en este sentido nace como un grado
inmediatamente inferior al de la Constitucin en su sentido lgico-jurdico.
Segn Kelsen la Constitucin puede ser contemplada en dos sentidos: en un sentido material y en un sentido
formal.
En su sentido material est constituida por los preceptos que regulan la creacin de normas jurdicas generales
y, especialmente, la creacin de leyes. Adems de la regulacin de la norma que crea otras normas jurdicas, as
como los procedimientos de creacin del orden jurdico; tambin desde el punto de vista material, la
Constitucin contempla a los rganos superiores del Estado y sus competencias. Otro elemento que contiene
dicho concepto material, son las relaciones de los hombres con el propio poder estatal y los derechos
fundamentales del hombre. La Constitucin en sentido material implica pues, el contenido de una Constitucin.
La Constitucin en su sentido material tiene tres contenidos: el proceso de creacin de las normas jurdicas
generales, las normas referentes a los rganos del Estado y sus competencias, y las relaciones de los hombres
con el control estatal.
La Constitucin en sentido formal dice Kelsenes cierto documento solemne, un conjunto de normas jurdicas
que slo pueden ser modificadas mediante la observancia de prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar
la modificacin de tales normas. La Constitucin en sentido formal es el documento legal supremo. Hay una
distincin entre las leyes ordinarias y las leyes constitucionales; es decir, existen normas para su creacin y
modificacin mediante un procedimiento especial, distintos a los abocados para reformar leyes ordinarias o
leyes secundarias.

Concepto de Constitucin segn Fernando Lassalle.

Fernando Lassalle se propuso encontrar la esencia de una Constitucin, a partir del anlisis realista. Define a la
Constitucin como el resultado de la suma de los factores reales de poder. As, lo que debe plasmarse en un
rgimen constitucional son las aspiraciones de las fuerzas sociales y polticas de un Estado.
Para Fernando Lassalle una Constitucin no sera tal, si no refleja la realidad poltica de un Estado, con ello, nos
quiere sealar que una Constitucin refleja la realidad. Todo rgimen posee una serie de hojas de papel en el
que se inscriben los principios fundamentales que rigen el funcionamiento del Estado, en torno a los cuales se
une su poblacin; ese documento legal supremo que estructura y seala el funcionamiento del Estado, en torno
a los cuales se une su poblacin; ese documento legal supremo que estructura y seala el funcionamiento de la
vida del Estado, slo sera una hoja de papel, si no corresponde con la realidad
Fernando Lassalle dice que hay dos tipos de Constituciones: la Constitucin real y la formal. La primera es
efectiva porque corresponde a la expresin de los factores reales de poder, y la otra, nicamente es una hoja de
papel. Si bien, no existe una Constitucin que en rigor sea perfectamente real, lo ideal es que mantengan
vigencia sus principios esenciales. Actualmente en Mxico, dada la conformacin de fuerzas al interior del
Congreso, se ha pretendido que nuestra Constitucin se identifique cada da ms con las transformaciones que
experimenta nuestra sociedad.

Concepto de Constitucin para otros autores

Aristteles.- El gran pensador Estagirita, no solamente tuvo impacto en la filosofa y en la metodologa de la
lgica y de la tica, sino tambin en la conformacin de la ciencia poltica y en la primera concepcin que se
tuvo de muchas definiciones polticas; evidentemente, en su obra encontramos una tipologa de la Constitucin.
Aristteles aludi tcnicamente a una tipologa de la Constitucin, pero nunca formul una teora sistematizada
acerca de ella, nunca tuvo la intencin de codificar de manera cientfica un estudio consistente sobre la
Constitucin.
Sin embargo, Aristteles tuvo una visin de la Constitucin en los siguientes aspectos: a) Se puede estudiar a la
Constitucin como una realidad, desde esta ptica es el acontecer de la vida de la comunidad, es la vida misma
de la sociedad y el Estado, la existencia de una comunidad armonizada u organizada polticamente; b) La
Constitucin es una organizacin, en ese sentido se refiere a la forma de organizar las maneras polticas de la
realidad; c) Se puede estudiar a la Constitucin como lege ferenda, es decir, todo gobernante debe analizar cual
es la mejor Constitucin para un Estado, las mejores formas, en virtud de las cuales, se organiza mejor el estado
para la realizacin de sus fines, para realizar los fines de la comunidad.
Aristteles, al hacer el anlisis de las tipologas polticas, llega a una conclusin: ni la monarqua, ni las
oligarquas, ni las democracias son idneas, sino que las mejores constituciones son aquellas que son mixtas, o
sea aquellas que tienen combinados elementos aristocrticos, monrquicos y democrticos.
Karl Loeweinstein.- Gran constitucionalista, es uno de los grandes realistas del estudio del Derecho
Constitucional en la poca contempornea. Plantea que en toda sociedad existe una Constitucin real u
ontolgica. Una Constitucin ontolgica es el ser de cada sociedad, es la cultura social real, son las formas de
conducta reconocidas, son los principios polticos en los que se basa toda comunidad, y que se formaliza en
una Constitucin escrita.
Georges Burdeau.- Para este autor, una Constitucin es el status del poder poltico convertido en instituciones
estatales. La Constitucin es la institucionalizacin del poder.
Maurice Hauriou.- Dice que la Constitucin es un conjunto de reglas en materia de gobierno y de la vida de la
comunidad. La Constitucin de un Estado, es un conjunto de reglas que son relativas al gobierno y a la vida de
la comunidad estatal.
Jorge Carpizo.- Da una clara descripcin de la Constitucin, de las teoras, posturas y corrientes que ha habido
en torno a ella. Adems de esta gran contribucin, tambin analiza el concepto desde diversos ngulos, y nos
dice que la palabra Constitucin, como tal, es una palabra que tiene diversos significados, es una palabra
multvoca.
As, cuando existe cierto orden que permite que se efecten hechos entre gobernantes y gobernados hay una
Constitucin. Dice que se puede contemplar a la Constitucin desde diversos ngulos, desde el ngulo
econmico, sociolgico, poltico, histrico y jurdico, y desde el punto de vista jurdico, vemos la vida normada
de un pas, y que el Derecho Constitucional ser la estructura del funcionamiento del Estado.
Una Constitucin es un juego dialctico entre el ser y el deber ser, la Constitucin de un pas es dinmica, es un
duelo permanente entre el ser y el deber ser, un duelo permanente entre la norma y la realidad. La norma
puede ir ms all de la realidad, forzar a sta para lograr que se adecue a ella, pero con un lmite: que no trate
de violentar esa realidad en nada que infrinja la dignidad, la libertad y la igualdad humana.
Carpizo seala que la Constitucin puede ser contemplada desde dos ngulos, como una Constitucin material
y como una Constitucin formal. La Constitucin material ser el contenido de derechos que tenemos los
hombres frente al Estado, esa organizacin, atribuciones y competencias estn en la Constitucin, es el
contenido mismo de la Constitucin. Desde el punto de vista formal, es el documento donde estn estas
normas constitucionales, las cuales solamente se pueden modificar por un procedimiento especial.

La Constitucin. Concepto. La Constitucin dentro del sistema jurdico (Const. Art. 38).

Marco legal:
El Poder Ejecutivo pondr en ejecucin un plan nacional para la difusin y enseanza de la Constitucin
Poltica del Per y de los pactos y convenios sobre defensa, promocin y desarrollo de los derechos humanos
(Ley N 25211 del 16-05-1990).

Es importante sealar que para ingresar al mundo del Derecho Constitucional, prima facie, se requiere de modo
inexcusable, una conceptualizacin previa del contenido y alcance de la palabra Constitucin (preferentemente
con mayscula). Tal criterio se viene aplicando en la Academia de la Magistratura desde la I Convocatoria.

Un buen ejemplo de ello constituye el reciente libro del profesor de la Universidad de Santiago de Compostela
Jos Julio Fernndez Rodrguez que lleva por ttulo La inconstitucionalidad por omisin (Editorial Civitas, S.A.,
Madrid, 1998; antecede Prlogo de Francisco Fernndez Segado). En el presente libro Fernndez Rodrguez
entiende perfectamente que el soporte de los presupuestos conceptuales, desde la mira metodolgica radica
en el concepto de Constitucin. Para lo cual asume con firmeza una posicin: el concepto normativo de la
Constitucin.

De ah que el problema consiste en averiguar qu es lo que significa la palabra Constitucin, sobre la base de
significados relevantes; esto es, los que se encuentran directamente relacionados con la comunidad poltica o
bien con la doctrina o doctrinas que la describen (Tamayo y Salmorn).

Todava se sigue recordando la famosa frase de Ferdinand Lassalle pronunciada el 5 de abril de 1862 ante una
agrupacin ciudadana de Berln, en pleno Reino de Prusia:
De nada sirve lo que escriba en una hoja de papel (se refiere a la Constitucin), si no se ajusta a la realidad, a
los factores reales y efectivos de poder. (Cfr. Qu es una Constitucin?, Editorial Ariel, S.A., Barcelona, 1984, p.
116; antecede estudio preliminar de Eliseo Aja).

El mensaje de Lassalle hoy en da invita a una reflexin permanente, empero, debe ser analizado desde un
contexto histrico.

La locucin Constitucin proviene del latn constitutio, que, a su vez, proviene del verbo constituere: instituir,
fundar. El verbo era de uso corriente. Por el contrario, su sustantivacin no formaba parte del lenguaje ordinario
y fue adquiriendo progresivamente, en la evolucin de la terminologa jurdica de los romanos, unos
significados tcnicos. Es necesario, por lo tanto, distinguir claramente el verbo y la utilizacin comn de la
constitutio y los significados especiales del sustantivo. (Giovanni Sartori, Elementos de teora poltica, Alianza
Universidad, Madrid, 1992, p. 13).

El concepto de Constitucin (es decir, la parte dogmtica y la parte orgnica) es uno de los que ofrecen mayor
pluralidad de formulaciones. Todo esto explica que la palabra Constitucin vaya frecuentemente acompaado
de un adjetivo y se hable as de Constitucin jurdica o Constitucin real, de Constitucin poltica o de
Constitucin normativa, de Constitucin material o de Constitucin formal, de Constitucin emprica o de
Constitucin ideal, de Constitucin en sentido amplio o en sentido restringido. O, lo que viene propugnando
hoy en da el profesor portugus Gomes Canothilo, la Constitucin dirigente.

Por lo dems, contina siendo til la tipologa que en la dcada de los cincuenta abocet Garca-Pelayo:

a) Concepto racional normativo

Concibe la Constitucin como un complejo normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera
total, exhaustiva y sistemtica se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los rganos, el
mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos. Y, como tal, la Constitucin es un sistema de normas.
Esta idea es la que mayor importancia ha tenido en la formacin de la Ciencia del Derecho Constitucional.

b) Concepto histrico tradicional

Surge en su formulacin consciente como actitud polmica frente al concepto racional, o, dicho de un modo
ms preciso, como ideologa del conservatismo frente al liberalismo. El revolucionario mira al futuro y cree en la
posibilidad de conformarlo; el conservador mira al pasado y tiende a considerarlo como una orden inmutable.
Cuando esta oposicin poltica se traslada al plano terico, se integra en otra antinomia ya comenzada a
producirse en el seno del siglo XVIII, pero que se hace patente en el primer tercio del siglo XIX; la oposicin
entre razn e historia, entre racionalismo -o naturalismo- e historicismo. De este modo el substratum intelectual
de este tipo de Constitucin ser el historicismo.
c) Concepto sociolgico
Es la proyeccin del sociologismo en el campo constitucional. Entendemos por tal una concepcin cientfica y
una actitud mental que de manera ms o menos intensa y extensa relativiza la poltica, el Derecho y la cultura a
situaciones sociales.

Ms de pronto, la doctrina diferencia a la Constitucin en sentido formal de la Constitucin en sentido material.

La Constitucin en sentido formal (formalizar el orden jurdico fundamental de la sociedad en un documento

serio: Karl Loewenstein) comprende todas las reglas dotadas de la eficacia reconocida por el ordenamiento a las
disposiciones contenidas en la Constitucin a las producidas por las posibles fuentes equiparadas.

Mientras que la Constitucin en sentido material (tal como fue la politeia en la teora poltica griega) es el
conjunto de principios incorporados por las fuerzas polticas y sociales en un cierto momento histrico (poder
constituyente), son prevalentes en el pas y sostienen el rgimen poltico vigente (Mortati y Pizzorusso).

CONCEPTO DE CONSTITUCIN

Se define como un conjunto normativo-institucional bsico, en general difcilmente reformable, regulador de la

organizacin y ejercicio del poder del Estado y garantizador de los derechos y libertades de las personas y sus
grupos.

Lo que debe quedar claro, es que se trata de una norma de carcter jurdico y tambin poltico, que consagra
los derechos de las personas y la organizacin del poder. En la actualidad, si un documento no contiene estos
dos puntos, no puede ser considerado una verdadera Constitucin.

En cuanto al Derecho Constitucional, el profesor Lucas Verd, lo define como la rama del Derecho Pblico
interno que estudia las normas e instituciones relativas a la organizacin y ejercicio de los poderes del Estado; y
a los derechos y libertades bsicos del individuo y de sus grupos en una estructura social.

CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN

Una Constitucin regula la organizacin de los poderes pblicos y las interrelaciones entre stos, el modo de
produccin y modificacin del ordenamiento jurdico, los rganos de servicio de los poderes pblicos y el
funcionamiento de los rganos y de las Instituciones polticas que constituyen el soporte de la vida estatal:
sistemas electorales, fuerzas armadas, Iglesia, partidos polticos, etc. Es lo que constituye la Parte Orgnica,
referida a la organizacin y funcionamiento del poder.

Adems contiene la tabla de derechos y libertades bsicas de las personas y sus grupos, es lo que se denomina
la Parte dogmtica.
Sin embargo, debe considerarse que no todo el contenido de la Constitucin es Derecho Constitucional, ni todo
el Derecho Constitucional est contenido en la Constitucin. Ejemplos de ello son aquellas constituciones que
 indican que el amor a la patria es una obligacin; el art. 25 de la Constitucin Suiza que prohbe sacrificar a los
animales sin antes atenderlos. Y por otro lado, a veces es necesario examinar adems de las normas contenidas
en la Constitucin, otras leyes complementarias que no gozan de las garantas especiales de rigidez, pero que
regulan la materia constitucional, ejemplo de ello son las leyes orgnicas que regulan el funcionamiento de una
institucin del Estado.

Tradicionalmente se ha dicho que la Carta Poltica est conformada por una parte
orgnica y otra dogmtica. No obstante, a partir de un ejercicio pragmtico de
asuncin de las constituciones contemporneas es posible establecer otro tipo de
divisiones, ms o menos extenso, y que puede cruzarse con el tradicional.

Pues bien, por la parte dogmtica de la Constitucin (de las constituciones), se habla
de aquella parte que consagra valores superiores de una sociedad, que postula los
principios y fines estatales, y las libertades a proteger principalmente por el
ordenamiento jurdico. En sntesis: : se trata de un conjunto de normas que establecen
los principios bsicos que orientan la vida del Estado y los derechos de las personas.

La parte orgnica, determina la estructura del Estado, jerarquas, procedimientos y las

competencias de los diversos rganos que integran el poder pblico. Por consiguiente
tiene un nfasis instrumental y mecnico en el buen sentido de estas palabras pues
organiza los poderes, sus funciones, competencias y hasta procedimientos.

No obstante esta composicin bsica que presentan las Constituciones se hace un

listado de los temas objeto de tratamiento que en ellas encontramos:

PREAMBULO:
Es una declaracin de principios que justifican la razn de ser y contenido de la Constitucin.
CUERPO O TEXTO:
Es el conjunto de dispositivos legales o armazn jurdica que comprende la Constitucin. Se divide en:
A) VI TTULOS:
TITULO I : De la Persona y la Sociedad ( Art. del 1 al 42)
TITULO II : Del Estado y la Nacin ( Art. del 43 al 57)
TITULO III : Del Rgimen Econmico (Art. del 58 al 89)
TITULO IV : De la Estructura del Estado (Art. del 90 al 199 )
TITULO V : De las Garantas Constitucionales (Art. del 200 al 205)
TITULO VI : De la Reforma de la Constitucin (Art. 206)
B) XXVI CAPTULOS
C) 206 ARTCULOS
D) 16 DISPOSICIONES FINALES
DECLARACIN
Acerca de la posesin y soberana sobre la Antrtida.

Al prembulo se dedica un captulo especfico, as tambin a los dems elementos que

conforman la Constitucin, excepcin hecha de las disposiciones transitorias. A ellas
han de dedicarse en este espacio algunos renglones.
EFICACIA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES

La eficacia de las normas constitucionales vara segn se trate de disposiciones inmediatamente aplicables o de
normas programticas, que se caracterizan por reenviar al futuro legislador la realizacin de determinados
contenidos, Ejemplos: derechos econmicos, sociales y culturales; y otras disposiciones constitucionales, en que
se consigna que requieren de ley de desarrollo.

Si bien el rgano legislativo puede demorarse en expedirlas, como de hecho ocurre siempre, lo cierto es que no
cabe que se dicten normas que contradigan o tergiversen lo que la Constitucin establece, pues seran
inconstitucionales. Estas normas de contenido programtico imponen deberes con fuerza constitucional y se
constituyen en verdaderos principios de orientacin que el legislador ordinario debe tener en cuenta.
Un ejemplo de ello est contenido en la Octava Disposicin Final y Transitoria de nuestra Constitucin, que trata
de las leyes de desarrollo constitucional, disponindose que tienen prioridad, las normas de descentralizacin y
las relativas a los mecanismos y al proceso para eliminar progresivamente los monopolios legales otorgados en
las concesiones y licencias de servicios pblicos.

CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES

Segn su formulacin jurdica.

Esta es una clasificacin clsica, en virtud de la cual se conoce a las constituciones como escritas y no escritas:
Constitucin escrita: documento en el que se plasman los principios fundamentales sobre los que descansa la
organizacin, los lmites y las facultades del Estado, as como deberes y derechos de los individuos; es el texto
especfico que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas bsicas.
Constitucin no escrita: tambin llamada Constitucin consuetudinaria, no existe un texto especfico que
contenga la totalidad, o casi la totalidad de las normas bsicas.
Respecto a esta clasificacin considera Esmein que es preferible una Constitucin escrita a otra que no es escrita
o consuetudinaria, debido a que una Constitucin escrita permite una mayor certidumbre jurdica y concede
ventajas de tcnica jurdica, ya que se conoce con mayor precisin qu normas son constitucionales y cules no
lo son y, otorga mayores ventajas, debido a que es ms sencillo ubicar la jerarqua y la unidad del sistema
jurdico en un rgimen de Constitucin escrita, debido a que automticamente se coloca en la cspide de ese
rgimen jurdico el documento constitucional y, a partir de ste, emanarn las dems instituciones de carcter
legal.
A partir del pensamiento de Esmein se concluyen tres ventajas de las constituciones escritas:

a. La superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, lo cual se haba reconocido a finales del siglo
XVIII, ya que desde entonces exista la necesidad de llevar a un rango superior las reglas
constitucionales.
 b. Tambin desde el siglo XVIII es importante el reconocimiento del pacto social que implica una
Constitucin dictada por la soberana nacional, lo cual es interesante desde la ptica de la legitimacin
de los principios jurdicos que emanan de la soberana nacional.
c. En una Constitucin escrita hay mayor claridad y precisin en cuanto al contenido constitucional y esto
desde luego, elimina confusiones, y por lo tanto, evidentemente a contrario sensu en una Constitucin
no escrita, es ms fcil la ambigedad respecto de cules normas deben considerarse de carcter
constitucional.

Segn su reformabilidad.
Segn su reformabilidad las constituciones se clasifican en rgidas y flexibles. Las constituciones rgidas son
aquellas que requieren de un procedimiento especial y complejo para su reformabilidad; es decir, los
procedimientos para la creacin, reforma o adicin de las leyes constitucionales es distinto y ms complejo que
los procedimientos de las leyes ordinarias.
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que seala en su artculo 135 un procedimiento ms
complejo que el procedimiento ordinario de creacin o reformabilidad legal. Para el debido anlisis se debe
observar lo dispuesto en los artculos 71 y 72 de la Constitucin, respecto de las leyes ordinarias, y comparar el
mecanismo que se dispone con lo relativo a las reformas constitucionales, para las cuales habr que adoptar el
artculo 135, en el cual se establece un procedimiento a travs de estas dos cmaras, el procedimiento del 135
ordena que adems de ello y con votacin de dos terceras partes de los individuos presentes en cada cmara,
se obtenga despus la aprobacin de la mayora de las legislaturas de los Estados y, con esto, est claro que el
procedimientos es ms complejo.
En la prctica las constituciones escritas son tambin constituciones rgidas; es decir, cuando en un Estado
encontramos que existe Constitucin escrita, descubrimos que sta tiene un procedimiento ms complejo de
reforma o adicin que el procedimiento para la creacin, reforma o adicin de una ley ordinaria.
Segn su origen.
Pueden ser:
Otorgadas.- Las constituciones otorgadas se dice que corresponden tradicionalmente a un Estado monrquico,
donde el propio soberano es quien precisamente las otorga; es decir, son aquellas en las cuales el monarca, en
su carcter de titular de la soberana, las otorga al pueblo. En este caso, se parte de las siguientes premisas: a)
desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga por ser el depositario de la soberana; b) es una relacin
entre el titular de la soberana monarcay el pueblo, quien simplemente es receptor de lo que indique el
monarca; c) se trata de una Constitucin en la cual se reconocen los derechos para sus sbditos.
Impuestas.- Las constituciones impuestas, el Parlamento las impone al monarca, refirindose al Parlamento en
sentido amplio, con lo que se alude a la representacin de las fuerzas polticas de la sociedad de un Estado, de
los grupos reales de poder en un Estado que se configuran en un rgano denominado Parlamento. En este tipo
de Constitucin, es la representacin de la sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones o de
cartas polticas al rey, y ste las tiene que aceptar. Por lo tanto, existe en el caso de las constituciones impuestas,
una participacin activa de la representacin de la sociedad en las decisiones polticas fundamentales.
Pactadas.- En las constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el consenso. Nadie las otorga en forma
unilateral, ni tampoco las impone debido a que si son impuestas y no se pactan careceran de un marco de
legitimidad. Estas constituciones son multilaterales, ya que todo lo que se pacte implica la voluntad de dos o
ms agentes; por lo tanto, son contractuales y se dice que parten de la teora del pacto social. As, se puede
pactar entre comarcas, entre provincias, entre fracciones revolucionarias, etc.
Las constituciones pactadas o contractuales implican: primero, una mayor evolucin poltica que en aquellas
que son impuestas u otorgadas; segundo, en las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto social;
tercero, en aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar entre diversos agentes polticos
todos aquellos grupos de poder real que estn reconocidos por el Estado-. As, an tratndose de una
monarqua, cuando se pacta los gobernados dejan de ser sbditos.
Por voluntad de la soberana popular.- es cuando el origen del documento constitucional es directamente la
sociedad, la cual por lo general se manifiesta a travs de una asamblea. Por lo tanto, no es que la sociedad
pacte con los detentadores del poder pblico, sino que la propia Constitucin surge de la fuerza social.

ESTRUCTURA JERRQUICA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. TEORA Y NORMA CONSTITUCIONAL (CONST.,

ARTS. 51 Y 138).

Desde una acepcin etimolgica, la expresin fuentes del Derecho se refiere a todo aquello que el Derecho
procede, es decir, al origen de las normas jurdicas. El proceso de creacin del Derecho, en realidad, es el que
alude al concepto de fuentes del Derecho, o sea, a las distintas manifestaciones del Derecho en un ordenamiento
dado.

El momento cumbre de la Constitucin radica cuando se constituye en fuente de fuentes. El rol que desempea
la Constitucin en el ordenamiento jurdico debe ser materia de atencin por parte del operador-intrprete, ora
el juez. En especial, debe poner nfasis a la coherencia lgica de las normas jurdicas dentro de cada uno de los
Estados modernos. Para lo cual se debe tener presente dos sistemas de articulacin: a) el principio de jerarqua
normativa, y b) el principio de competencia o distribucin de materias.

Grafiquemos con un ejemplo. La Constitucin de 1993 en su artculo 51, establece lo siguiente: La Constitucin
prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. De igual
forma, el artculo 138 apunta: En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una
norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango
inferior.

I. Constitucin:
 Ley Constitucional
Tratado

II. Leyes
Ley Orgnica
Ley Ordinaria
Decreto Legislativo
Resolucin Legislativa
Decreto Ley
Decreto de Urgencia
Ordenanza Municipal

III. Decreto Supremo

Resolucin Suprema
Resolucin Ministerial
Resolucin Vice-Ministerial
Directiva, circular, oficios, memorndum
Sentencia
Contrato-ley
Convenio colectivo (negocial)

Aqu est el principio (estructural) de jerarqua formal o normativa, que consiste en que a las normas se les
asignan diferentes rangos, ya sea superior o inferior, segn la forma que adopten (Ignacio de Otto). Es decir,
hay diversas categoras de normas jurdicas que tienen diferente rango (prelacin), relacionndose de manera
jerrquica entre s. Ahora bien, el respeto al principio de jerarqua normativa determina la validez de las normas
jurdicas. Una norma que contradice a otra superior carece de fuerza normativa y adolece de un vicio de
invalidez ab origene. De otro lado, el principio de jerarqua normativa es decisiva para determinar la vigencia
temporal de las normas: lex posterior derogat anteriori.

Y, el principio (estructural) de competencia o distribucin de materias supone, en su formulacin ms genrica,

que cada norma sea dictada por el rgano que posea la potestad normativa, es decir, por el rgano
correspondiente. Este principio demuestra tambin que en un mismo nivel jerrquico existen diversas categoras
de normas.

El art. 51 de nuestra Constitucin establece la supremaca constitucional, que por primera vez aparece en el art.
10 de la Constitucin de 1856: Es nula y sin efecto cualquier ley en cuanto se oponga a la Constitucin. Son
nulos igualmente los actos de los que usurpen funciones pblicas, y los empleos conferidos sin los requisitos
prescritos por la Constitucin y las leyes
En virtud al dispositivo contenido en el Art. 51, se establece un sistema jerrquico en el cual la norma de mayor
rango es la Constitucin, habindose establecido dos mecanismos para garantizar su supremaca; el control
difuso de las normas a cargo de todos los jueces del Poder Judicial (Art.. 138); y el control concentrado, a travs
del Tribunal Constitucional mediante la Accin de inconstitucionalidad.

La estructura del ordenamiento constitucional, tiene un nivel nacional y uno local. En el plano local, teniendo en
cuenta el principio de Jerarqua de las normas, se puede establecer el siguiente orden:

a. Constitucin.

b. Las normas con rango de ley, las que segn el Art.. 200 inc. 4, son: decretos legislativos, decretos de urgencia,
tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales.

En este punto, se debe considerar que segn el Art.. 57, cuando el Tratado afecte disposiciones
constitucionales debe ser aprobado por el mismo procedimiento que rige la reforma de la Constitucin, antes
de ser ratificado por el Presidente de la Repblica. Por otro lado, en virtud al Art. 55, las disposiciones
contenidas en los Tratados, incluidos los de derechos humanos, ratificados por Per forman parte de nuestro
ordenamiento, es decir son normas internas que pueden ser invocadas por todos ante los jueces, quienes
deben otorgarnos la debida tutela.

En cuanto a los Decretos de Urgencia, segn la Constitucin presentan las siguientes notas: Los dicta el
Presidente de la Repblica (Art. 118 inciso 19) a travs de ellos se dictan medidas extraordinarias en materia
econmica y financiera. Son aprobados por el Consejo de Ministros (Art. 125 inciso 2), deben ser refrendados
por el Presidente del Consejo de Ministros ( Art. 123 inciso 3), y se dar cuenta de ellos al Congreso, el que los
puede modificar o derogar ( Art. 118 inc. 19) y no pueden contener materia tributaria (Art. 74 penltimo
prrafo).

Las Ordenanzas Municipales, son las normas generales que aprueban los Concejos respectivos.

c. Decretos y Resoluciones, son normas que rango inferior a la ley, pero no pueden transgredir ni desnaturalizar
la ley. Segn el Art. 118 inc. 8 corresponde al Presidente de la Repblica, Ejercer la potestad de reglamentar las
leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites, dictar decretos y resoluciones. El Poder
Ejecutivo en base a esta facultad emite tres tipos de normas: Reglamentos, decretos y resoluciones.

Los Reglamentos, mediante los cuales se precisa el contenido de una ley que as lo requiera; lo que implica que
no todas las leyes precisan de ser reglamentadas. El Poder Ejecutivo los dicta mediante Decretos Supremos.

Los Decretos, son normas de carcter general que emite el Presidente de la Repblica con la firma de uno o
ms ministros. Es por ello que el Decreto Legislativo 560 establece que no pueden contener normas de carcter
particular. Se dictan mediante Decreto Supremo.
Las Resoluciones, son las que dictan los ministros con o sin la visacin del Presidente. Son normas de aplicacin
a casos particulares.

Tambin hay rganos constitucionales con potestad de dictar normas generales: Banco Central de Reserva
(Art. 84) y la Oficina Nacional de Procesos Electorales (Art. 186), que se ubican en este rango.

d. Directivas y Resoluciones de organismos descentralizados y autnomos del mbito nacional.

En el plano local, se considera la legislacin que corresponde a los gobiernos municipales, que segn la Ley
Orgnica de Municipalidades, son los edictos y decretos de alcalda. En estos casos, adems de tener en cuenta
la jerarqua de las normas, deber considerarse tambin el principio de competencia, conforme se acepta hoy
en doctrina y aplican los Tribunales Constitucionales.

JURISDICCIN CONSTITUCIONAL.- EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES.- SISTEMAS DE

CONTROL

Las dos grandes revoluciones del siglo XVIII, que produjeron dos Declaraciones famosas: Declaracin de
Independencia de los Estados Unidos de 1776; y Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, y como consecuencia dos Constituciones que sirvieron de modelo en el mundo, en sus
inicios buscaron que los Estados estuvieran regidos por una Constitucin en la que se plasmaran los principios
bsicos de la democracia liberal, con la finalidad de acabar con el rgimen del absolutismo monrquico,
limitando el ejercicio del poder y estableciendo el respeto de los derechos individuales.

Ambas, representan un momento esencial en la historia del Constitucionalismo, porque se ejerce el poder
constituyente, en Amrica para declarar a partir de 1774 la independencia de las colonias y en 1787 para darse
una constitucin escrita; y en Francia, en 1789 para romper con el Antiguo Rgimen y darse tambin una
constitucin escrita en 1791. Por ello resulta acertada la opinin de Garca de Enterra al sostener que cuando
surge la Constitucin como un tipo de norma en occidente, se bas en supuestos determinados: expresa la
doctrina del pacto social y su postulado bsico de la autoorganizacin como fuente de legitimidad del poder y
de Derecho1.

El poder segn ambas concepciones proviene del pueblo, que busca limitar el poder y garantizar los derechos
individuales, de all el famoso Art. 16 de la Declaracin francesa por el cual: toda sociedad en la que la garanta
de los derechos no est asegurada, ni la separacin de poderes determinada, no tiene constitucin.

Pero si bien el origen de las dos primeras Constituciones escritas2 fue el mismo, el camino que siguieron
sabemos fue muy distinto. Mientras que en la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica de 1787 se afirm

1 GARCA DE ENTERRA, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional, 3 ed., Edit. Civitas
S.A., Madrid, 1985, pg. 41.
2 Se aclara que estamos considerando a la Constitucin Federal de 1787 y a la Constitucin francesa de 1791, como

prototipo de las primeras Constituciones escritas. Y es que sobre este punto no hay consenso, as para Schmitt, el primer
el principio de constitucionalidad, en Francia se afirmaba el principio de legalidad, y esta afirmacin encuentra
su sustento en cuanto a Estados Unidos, en la segunda parte del Artculo VI, que consagra: Esta Constitucin y
las Leyes de los Estados Unidos que de ella dimanen, y todos los Tratados que se celebren o vayan a celebrarse
bajo la Autoridad de los Estados Unidos, constituirn la Ley Suprema de la Nacin; y los jueces de todos los
Estados tendrn obligacin de acatarla, a pesar de cualquier Disposicin contraria que pudiera estar en la
Constitucin o en las Leyes de cualquier Estado

En Francia, por el contrario desde la primera Constitucin (1791), se limita el poder de los jueces, en ella se les
advierte que no se ocupen de cuestiones administrativas, que no se inmiscuyan en asuntos del Legislativo y que
sern vigilados por unos comisarios del rey encargados de denunciarlos ante el Tribunal de Casacin cuando se
hayan excedido en sus poderes, tendencia que continan las dems Constituciones, as el Art. 203 de la
Constitucin de 1795, fue tajante: Los jueces no pueden inmiscuirse en el ejercicio del poder legislativo, ni
hacer reglamento alguno. No pueden frenar detener ni suspender la ejecucin de ninguna ley, ni citar ante ellos
a los funcionarios administrativos por razn de sus funciones.

CONTROL JUDICIAL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES O REVISIN JUDICIAL

Esta obligacin de los jueces norteamericanos de acatar la Constitucin de Estados Unidos a pesar de cualquier
Disposicin contraria que pudiera estar en la Constitucin o en las Leyes de cualquier Estado, vincula a los
jueces con la Constitucin, y si bien algunos autores estiman que la revisin de la constitucionalidad de las leyes
no se encuentra contemplada expresamente en la Constitucin de 1787, a mi entender la disposicin es clara, lo
que no se especific fue el mecanismo para hacer efectivo el control, es por ello que se tuvo que esperar hasta
1803, en que el Presidente del Tribunal Supremo John Marshall, resolviera el famoso caso del Juez de Paz
William Marbury contra James Madison, para que el control judicial (judicial review) se aplicara.

El famoso Juez John Marshall, da inicio de este modo a un poder de jueces de declarar nulos los actos del
Legislativo contrarios a la Constitucin y que ya Hamilton afirm hace mas de 200 aos. Se afirma una
institucin constitucional que conocemos como el control judicial de constitucionalidad de las leyes, que se
define como un control judicial difuso, pues todo juez es competente para inaplicar en un caso concreto, en
todo o en parte una ley por ser inconstitucional. Este es un indispensable instrumento de proteccin de los
derechos de las personas frente a los actos arbitrarios del Poder Legislativo, por lo que consideramos correcta la
apreciacin de Maurizio Fioravanti, cuando sostiene: Es como si los jueces, actores e instrumentos de aquel
control, recordasen continuamente a los legisladores que ellos estn all para ejercer un poder muy relevante
pero siempre derivado, al haber sido recibido del pueblo soberano mediante la constitucin3.

ejemplo de una moderna Constitucin escrita es el Instrument of Government de Cromwell, y en el mismo sentido opina
Loewenstein, quien sostiene que este Instrumento, es finalmente, la primera Constitucin escrita vlida del Estado
moderno, a no ser que se quiere reconocer la prioridad a la Regeringsform de 1634, en Suecia, que estableci los
principios de gobierno en caso de imposibilidad o ausencia en el extranjero del rey. Ver de ambos autores sus obras:
Teora de la Constitucin.
3 FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin, de la Antigedad a nuestros das, Trotta, Trad. de Manuel Martnez Neyra,

Madrid, 2001, pg.109

Y lo mismo pas con los derechos que fueron incorporados en la ambas Constituciones -derechos de
configuracin constitucional en Estados Unidos y de configuracin legal en Francia, como afirmacin de los
principios de constitucionalidad y legalidad respectivamente4. De este modo la concepcin norteamericana
inclusive fue distinta a la inglesa, segn Zagrebelsky: En Amrica, por el contrario, el poder judicial encontraba
las bases de su expansin en aquello que faltaba en Inglaterra: una higher Law, la Constitucin, en la que los
derechos se conciben como realidad presupuesta para el derecho legislativo5.

Por tanto, el control judicial de constitucionalidad de las leyes, llamado tambin revisin judicial o examen de la
constitucionalidad de las leyes, es una institucin de origen norteamericana 6 que parte de la idea de que la
soberana reside en la Constitucin y no en el Parlamento. Esto significa que todas las leyes inferiores a la
Constitucin tienen que ser conformes a ella, no pueden contradecirla. As, si una norma entra en conflicto con
la Constitucin prevalece sta ltima aunque sea anterior y no la norma posterior; rige el criterio de lex superior
deroga inferiori, y no el lex posterior deroga priori, propio de la Constitucin flexible7.

Entonces presupuesto fundamental para aplicar el control judicial, es que la Constitucin sea escrita
(Constitucin formal) y rgida, (con un procedimiento agravado de reforma). Escrita para que el Juez pueda
efectuar el examen de compatibilidad entre la norma de menor rango que contraviene a la Constitucin; y
rgida, porque determina que la Constitucin sea la Norma Suprema, que tiene un rango superior, por encima
de todas las dems; si no fuera as las leyes seran del mismo rango, y por tanto tendra que aplicarse el
principio lex posterior deroga priori (ley posterior deroga a la anterior)

CONTROL POLTICO DE CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES

Por otro lado, en Francia exista otro tipo de control de constitucionalidad de las leyes, como rega el principio
de legalidad, el Legislativo no poda someter sus leyes a ningn control. Si este Poder del Estado representa a la
soberana nacional, y a travs de la ley expresa esa soberana, tiene amplia libertad para aprobar las leyes, y por
tanto no existe otro rgano que pueda invalidar su legislacin.
Despus de 1958, la posicin del Parlamento se subordina a la Constitucin, por tanto el control de
constitucionalidad de las leyes a partir de esa fecha es revisada por el Consejo Constitucional, que segn los
arts. 56 a 63 de la Constitucin, est compuesto por nueves miembros: 3 designados por el Presidente de la
Repblica, 3 por la Presidencia del Senado y 3 por la Asamblea Nacional, adems de los ex Presidentes de la

4 ZAGREBELSKY, Gustavo. Gustavo. El derecho dctil, Ley, derechos, justicia, Trad. De Marina Gascn, Trotta, tercera
edicin, Madrid,1999, pg. 58.
5 ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho dctil, .... pg. 58
6 Cuyos precedentes sin embargo se encuentran en Gran Bretaa, se cita como ejemplo el famoso caso Dr. Bonham s

Case, de 1610, en que el Juez Coke sostuvo que el Common Law controlar las Leyes del Parlamento y las juzgar nulas,
si es contra el comn derecho y la razn; al igual que el Caso Day versus Savadge de 1615, en que el Juez Hobart, sostuvo
que una Ley del Parlamento es nula si est hecha contra la equidad natural, situacin que vari a partir de la Gloriosa
Revolucin de 1688, en que el poder del Parlamento se afirm, a partir de esta fecha los jueces sostendrn que si una ley
es incorrecta corresponde al Legislativo corregirla mediante su derogacin. Cfr. Wison. Cases and Materials on
Constitutional and Administrative Law, Cambridge, 2da. Ed., 1977.
7 Por el primero, conocido como el criterio jerrquico o de ley superior, es aquel por el cual de existir dos normas

incompatibles prevalece siempre aquella jerrquicamente superior. Por el segundo, conocido como criterio cronolgico o
de ley posterior, es aquel por el cual dos en caso de existir dos normas incompatibles, prevalece siempre la norma
posterior.
Repblica, con carcter vitalicio. Particularidad: control previo obligatorio de las leyes orgnicas y de los
Reglamentos de ambas Cmaras, en las leyes ordinarias, el control previo es facultativo.

CONTROL CONCENTRADO DE CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES

Finalmente, se establece un control concentrado de constitucionalidad de las leyes, por obra del gran jurista
Hans Kelsen, quien concibi en 1920 unos rganos de naturaleza legislativa que tenan como finalidad, ejercer
un control de constitucionalidad de las leyes. Estos rganos especializados ejercen una jurisdiccin concentrada,
a diferencia del control que ejercen todos los jueces norteamericanos. Son intrpretes de la Constitucin formal
jurdico-positiva, su funcin es que todo el ordenamiento jurdico sea conforme con lo que Kelsen denomin
...norma fundamental, en la que se basa la unidad del orden jurdico...8

Surgen de este modo los Tribunales Constitucionales como guardianes de la Constitucin. A diferencia del
control difuso americano, el modelo kelseniano impone un control concentrado que se confa al Tribunal
Constitucional, nico competente para declarar la inconstitucional de una norma.

Segn la concepcin de Hans Kelsen, el Tribunal Constitucional tena una funcin fundamental que realmente
fue por la que se cre, el examen de constitucionalidad de las leyes, se trata de un legislador negativo, por lo
tanto es un rgano del Poder Legislativo. A esta funcin agreg otras, siendo una de las ms importantes
resolver los conflictos entre los diversos rganos del Estado, especialmente en los Estados Federales. Pero
nuevas funciones se han ido incorporando, resultando ser una de singular importancia para la proteccin de los
derechos reconocidos en las Constituciones, la llamada Jurisdiccin constitucional de la libertad, conforme
Mauro Cappelletti denomin.9

LOS TRIBUNALES CONSTITUCIONALES

Kelsen no concibe al Tribunal Constitucional como un rgano jurisdiccional en sentido estricto, sino como un
legislador negativo, porque la anulacin de la ley participa de los rasgos propios de la funcin legislativa.

Mientras que en el modelo norteamericano, el Juez inaplica la norma, declara una nulidad preexistente, por
tanto los efectos de la sentencia son retroactivos (efecto ex tunc), es decir se retrotraen a los momentos en
que se cometi la violacin del derecho. En cambio en el sistema austriaco Kelseniano, la sentencia opera con
efectos ex nunc (irretroactividad), rige a partir del momento en que la sentencia que declara la
inconstitucionalidad de una norma es publicada.

En cuanto a la crtica que se formula a los Tribunales Constitucionales, debido a su politicidad, es famosa la
polmica entre Carl Schmitt y Hans Kelsen. Las preguntas que se deben responder son las siguientes:

8 KELSEN, Hans. Teora General del Estado, Editora Nacional, Trad. Luis Legaz Lacambra, Mxico, Reimpresin 1973.
9 CAPPELLETTI Mauro. La Jurisdiccin constitucional de la libertad, Trad. De Hctor Fix Zamudio, Mxico, 1961. Ver
tambin: FIX ZAMUDIO, Hctor. Los tribunales constitucionales y los derechos humanos, Edit. Porra, Mxico, 1985.
Es el Tribunal constitucional una verdadera jurisdiccin o es un rgano poltico que decide polticamente
escudndose en sentencias? De dnde extrae el Tribunal Constitucional sus criterios de decisin, ya que l
interviene en el momento en que se comprueba una insuficiencia del texto constitucional?

Para Schmitt se estaba convirtiendo a los Tribunales en instancias polticas, se habla ya de una politizacin de la
justicia, por eso propone el control a travs de un poder neutro, que viene a ser el Jefe de Estado. A esta
propuesta contestara Kelsen, que lo que pretende Schmith es sobrevalorar la competencia del Riech
(Presidente) e infravalorar la funcin del Parlamento.

Kelsen concibe una justicia constitucional puramente tcnica; sin embargo, conforme afirma el Profesor Lucas
Verd, esto se aleja de la realidad vital del Estado que es dinamismo poltico. Por ello es que uno de los deberes
de un Tribunal Constitucional cuando trata de aplicar las normas, es incluir entre sus consideraciones las
consecuencias polticas de su eventual decisin.

Y es que se debe tener en cuenta la relacin que existe entre poltica y Derecho, la tensin que se da entre
ambos. Mientras que la poltica est en constante movimiento, lo jurdico permanece en reposo, esta situacin
determina una relacin peculiar que de todos modos influye en la interpretacin constitucional.

Es por ello que en muchos pases se presta especial atencin a la forma como deben designarse los miembros
del Tribunal Constitucional. En Espaa, por ejemplo son elegidos de la siguiente manera: 4 por el Congreso y 4
por el Senado, con mayora de los 3/5 de sus miembros; 2 del Gobierno y 2 del Consejo General del Poder
Judicial. Se advierte que los tres Poderes del Estado intervienen en la designacin de los miembros, pero el
Poder Legislativo tiene prevalencia, lo cual segn Gonzles Prez excede de lo razonable 10. En nuestro pas,
corresponde esta tarea en forma exclusiva al Poder Legislativo, a diferencia de la Constitucin de 1979 cuyos
miembros eran designados por los tres Poderes (tres cada Poder del estado).

Los rasgos del Tribunal Constitucional segn Kelsen, son los siguientes:
a. El nmero de miembros no debe ser muy elevado, ya que el Tribunal Constitucional debe cumplir una misin
puramente jurdica de interpretacin de la Constitucin.

b. Los magistrados que integran el Tribunal Constitucional, deben ser calificados tcnicamente, los juristas de
profesin deben tener preferencia, debiendo excluirse a los miembros del Parlamente o del Gobierno, pues son
sus actos lo que el Tribunal debe controlar.

LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES

Luego del proceso de incorporacin de los derechos de las personas en las Constituciones, se ha venido
perfeccionando el sistema de garantas tendiente a efectivizarlos, alcanzando su mxima evolucin cuando se

10Para una ampliacin del tema, Ver: GONZLES PREZ, Jess. Derecho Procesal Constitucional, Editorial Civitas,
S.A., Madrid, 1980.
otorga legitimacin a la persona, nacional o extranjera, para recurrir ante tribunales u organismos
internacionales demandando la efectiva proteccin del derecho que considere lesionado.

Fueron los juristas italianos los que han desarrollado la teora de las garantas constitucionales, entendidas como
instrumentos procesales para lograr la efectividad de los derechos consagrados en la Constitucin. La vigente
Constitucin italiana de 1948, en el Ttulo VI regula las atribuciones de la Corte Constitucional, donde le
corresponde: De las Garantas Constitucionales.

Siguiendo esta tendencia, la Constitucin portuguesa de 1976, hace esta distincin, estableciendo en el Ttulo I
de su parte IV: Garanta de la Constitucin, en igual sentido, Per.

Segn Fix Zamudio es necesario distinguir entre los derechos del hombre consignados en la Ley Suprema y las
garantas de tales derechos, que no son otra cosa que los medios procesales por conducto de los cuales es
posible su realizacin y eficacia 11. A mi entender las garantas de los derechos vienen a ser los mecanismos de
proteccin que se ofrecen a las personas para que, en casos singulares en que vean amenazados o violentados
sus derechos acudan a ellas y obtengan su preservacin o el restablecimiento de los mismos. A la fecha
constituye un tema de relevancia en el Derecho constitucional, de all que todas las Constituciones incluyen
mecanismos de proteccin de los derechos, los que son clasificados de diversas maneras, pero optamos por la
siguiente clasificacin:

a) Garantas normativas, que segn Prez Royo vienen a ser instrumentos que la Constitucin
establece para que los poderes pblicos tengan que actuar de una manera determinada siempre
que lo que est en juego sea un derecho, deber o libertad constitucionalmente reconocido. En
igual sentido, Prez Luo12 sostiene que las garantas normativas se presentan cuando la
Constitucin prev un dispositivo normativo encaminado a asegurar el cumplimiento de los
derechos fundamentales, a evitar su modificacin, as como a velar por la integridad de su sentido
y funcin.
b) Garantas jurisdiccionales, vienen a ser los instrumentos que la Constitucin pone a
disposicin de la persona para que pueda reaccionar frente a una posible vulneracin de un
derecho.
c) Garanta de fiscalizacin no jurisdiccional, entre la que cabe considerar al Defensor del
Pueblo como un Comisionado del Congreso, para la defensa de los derechos constitucionales.
Nuestra Constitucin la consagra en el Art. 161, con la denominacin de Defensora del Pueblo.
d) Garantas supranacionales, como producto de la suscripcin de los Tratados
internacionales en materia de los derechos humanos, por las cuales los Estados aceptan la
competencia de rganos jurisdiccionales de carcter internacional facultados para recibir y

11 FIX ZAMUDIO, Hctor: La Proteccin Jurdica y Procesal de los Derechos Humanos ante las jurisdicciones
nacionales, Civitas. 1era. ed, Madrid, 1982, pg. 54
12 PREZ LUO, Antonio. Los Derechos Fundamentales. Tecnos, Madrid, 5ta. Edicin, 1993, Pgs. 66 a 93.
 examinar peticiones en su contra por violaciones a los derechos contenidos en los respectivos
tratados13.

Esta clasificacin de las garantas de los derechos se ha efectuado teniendo en cuenta la teora del doble
carcter de los derechos fundamentales, que fuera enunciada por los alemanes: segn la cual los derechos
fundamentales14 cumplen una doble funcin: garantizan no slo derechos subjetivos de los individuos, sino
tambin los principios objetivos bsicos para el ordenamiento constitucional democrtico y del Estado de
Derecho, fundamentos del Estado constituido a travs de dichos derechos y de su ordenamiento jurdico15.

La vigente Constitucin, en el Ttulo V: De las Garantas Constitucionales, regula el Hbeas Corpus, Hbeas Data,
Accin de Amparo, Accin de Inconstitucionalidad, Accin Popular y Accin de Cumplimiento; a la vez la
estructura y funciones del Tribunal Constitucional.

ORGANOS DE LA JURISDICCIN INTRNACIONAL

En cuanto a la Jurisdiccin internacional, los rganos a los que puede recurrir un ciudadano u grupo cuando un
Estado Parte viola los derechos contenidos en los Pactos, son:

COMIT DE DERECHOS HUMANOS

Establecido por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en su Art. 28, constituye un importante
mecanismo de proteccin de los derechos, pues segn el Art. 41 est facultado para recibir y examinar las
comunicaciones interestatales, por las cuales un Estado se dirige a l, alegando que otro Estado Parte no
cumple las obligaciones que le impone el Pacto16.

Del mismo modo es el organismo competente para recibir y considerar comunicaciones individuales, de quienes
aleguen haber sido vctimas de violacin de los derechos enunciados en el Pacto. Este es quizs el mecanismo
ms interesante pues permite a las personas acudir al sistema universal exponiendo su caso, el Comit recibe las
comunicaciones de los Estados denunciados y si se constata la violacin sealar las medidas que deben
cumplir los Estados con las personas cuyos derechos han sido violados.

Fue creado en 1977 y tiene como otras funciones: Examinar informes de los Estados Partes, en base a los cuales
hace sugerencias y recomendaciones, y ayuda a solucionar controversias entre los Estados Partes.

13 Es el caso de la Constitucin peruana vigente, cuyo Art.. 205 establece: Agotada la jurisdiccin interna, quien se
considere lesionado en los derechos que la Constitucin reconoce puede recurrir a los tribunales u organismos
internacionales constituidos segn tratados o convenios de los el Per es parte.
14 En este caso, teora vlida para nuestro ordenamiento, ya que como se ha dicho todos los derechos constitucionales

donde se incluyen los fundamentales pueden ser tutelados mediante las acciones de garanta previstas en el Art. 200 de la
Constitucin. Por otro lado se acepta plenamente que los derechos que la Constitucin garantiza cumplen una doble
funcin: subjetiva y objetiva, conforme la enunciaron los alemanes hace muchos aos atrs.
15 HESSE, Konrad: Significado de los Derechos Fundamentales. EN: BENDA, MAIHOFER, VOGEL, HESSE y

HIEDE. Manual de Derecho Constitucional. Traduccin de Antonio Lpez Pina, Marcial Pons, Madrid, 1996, pg. 90.
16 Se requiriere que los Estados Partes hayan efectuado una declaracin aceptando la competencia del Comit.
COMIT PARA LA ELIMINACIN DE LA DISCRIMINACIN RACIAL

Previsto en el Art. 8 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
racial, aprobado el 21 de diciembre de 1965. compuesto de 18 expertos elegidos por los estados Partes entre sus
nacionales.

Tiene como funciones: Examinar informes, hacer sugerencias y recomendaciones, Ayuda a solucionar
controversias entre los Estados Parte, recibir y examinan comunicaciones de personas y tiene una Comisin
Especial de Conciliacin

COMITE CONTRA LA TORTURA

Previsto en el art. 17 de la Convencin contra la Tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes, aprobado el 10 de diciembre de 1984. Compuesto por 10 expertos. Tiene funciones similares a los
otros dos Comits, con la caracterstica de que puede realizar investigaciones confidenciales respecto de
informaciones que indiquen de forma fundamentada que se practica sistemticamente la tortura en un Estado
Parte.

COMISIN Y LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS

Dentro del Sistema regional americano, los rganos de proteccin son la Comisin y la Corte Interamericana de
Derechos Humano, a las cuales ya nos hemos referido. Llevado a cabo el trmite de peticiones individuales que
establece la Convencin17, si la Comisin lo decide somete el caso a consideracin de la Corte, cuyos fallos son
definitivos e inapelables (art. 67 de la Convencin) teniendo en cuenta que es un tribunal internacional.

Debe tenerse en consideracin que el sistema regional americano al igual que el sistema universal, es
subsidiario, lo que implica que la persona debe recurrir previamente a su Juez natural, y concluir el
procedimiento. Por tal motivo, la Convencin Americana sobre derechos Humanos establece ciertos requisitos
para que una peticin sea admitida:

a. Agotamiento de los recursos de jurisdiccin interna. Se excepta sino existe en el estado, el debido proceso
para la proteccin del derecho; si no se le permite al peticionario el acceso a los recursos de la jurisdiccin
interna o se le impide agotarlos; y si hay retardo injustificado en la decisin sobre los mencionados
recursos.
b. Que la peticin sea presentada dentro del plazo de seis meses, a partir de la fecha en que el presunto
lesionado en sus derechos haya sido notificado de la decisin definitiva.
c. Que la peticin no est pendiente de otro procedimiento de arreglo internacional.

17 Ver artculos 46 a 50 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

d. Tratndose de persona, grupo de personas o entidad no gubernamental legalmente reconocida, en uno o
ms Estados Miembros de la Organizacin, la peticin debe contener el nombre, la nacionalidad, la
profesin, el domicilio y la firma de la persona o personas o del representante legal de a entidad
peticionaria.

DERECHOS CONSTITUCIONALES

Los derechos constitucionales, son los derechos humanos18 incorporados en las Constituciones, como resultado
de todo un proceso de evolucin muy ligado al Constitucionalismo y a los conceptos de Estado de derecho,
Estado social y Estado democrtico. Este concepto implica que en las Constituciones se enuncian los derechos
civiles y polticos, adems de los econmicos, sociales y culturales; y en algunos casos los de reciente
formulacin, que vienen a ser los derechos de tercera generacin o de solidaridad.

La Constitucin de 1979, bajo la influencia de la Constitucin espaola de 1978, signific un avance con respecto
a la Constitucin de 1993, pues incorpor nuevos derechos y consagr cuatro acciones de garanta
constitucional: Accin de Inconstitucionalidad, Habeas Corpus, Amparo y Accin Popular, atribuyendo
competencia al Tribunal de Garantas Constitucionales para declarar a peticin de parte la inconstitucionalidad
de las leyes que contravengan a la Constitucin por la forma o por el fondo; y conocer en casacin las
resoluciones denegatorias de Habeas Corpus y Amparo, agotada la va judicial. 19

La actual Constitucin, en el Ttulo I: De la Persona y de la Sociedad, en tres Captulos consagra los derechos. En
el Captulo I, enumera en un solo artculo los denominados Derechos Fundamentales; en el Captulo II (arts. 4 al
29), los denominados Derechos Sociales y Econmicos; para en el Tercer Captulo consagrar los Derechos
Polticos y tambin los deberes: Participar en el Gobierno Municipal de la jurisdiccin, deber de sufragio, honrar
al Per, proteger los intereses nacionales, y respetar, cumplir y defender la Constitucin y el ordenamiento
jurdico de la Nacin. Contiene adems un Captulo IV destinado a la Funcin Pblica.

En cuanto a los mecanismos de proteccin de los derechos, adems de las Acciones de Garanta contempladas
en la Constitucin de 1979, se introducen la Accin de Cumplimiento y Hbeas Data, y se ampla el marco
protector del Habeas Corpus a los derechos conexos a la libertad personal.

EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL

18 Los derechos humanos vienen a ser los derechos enunciados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, y los
dems instrumentos internacionales de proteccin, tanto del sistema universal como regional.
19 El artculo 305 de al Constitucin peruana de 1979 estableca que Agotada la jurisdiccin interna, quien se considera

lesionado en los derechos que la Constitucin reconoce, puede recurrir a los tribunales u organismos internacionales
constituidos segn tratados de los que es parte el Per. Organismos que segn la ley de desarrollo de este precepto, Ley
N 23506, Art. 39 son el Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas y la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos de la Organizacin de los Estados Americanos. La vigente Constitucin, en el Art. 205, reproduce
casi literalmente la disposicin antes transcrita.
El constitucionalismo liberal se fue expandiendo en occidente a lo largo del siglo XIX, a travs de las
Constituciones haciendo nfasis en los derechos individuales, concepcin que choc con las de inspiracin
socialista. Las modificaciones al esquema del constitucionalismo liberal comenzaron a ser planteadas desde
mediados del siglo XIX sobre todo en la Constitucin francesa de 1848, la de Mxico de 1917 y la alemana de
1919, consideradas modelos del nuevo constitucionalismo social, que luego se ha inspirado en posiciones
neoliberales, socialistas y social cristiano. Se tuvo que acoger en los textos constitucionales nuevos principios
como: funcin social de la propiedad, intervencin del Estado en la economa, nuevos derechos, etc.
En el caso de Per, las normas relativas a los derechos econmicos, sociales y culturales, son las que tienen
relacin con este tipo de Constitucionalismo: art. 2 inc. 19, art. 4, art. 6, art. 7, art. 9, art. 10, art. 11, arts.
13 al 18, arts. 22 al 29. Adems las disposiciones contenidas en los arts. 58 al 60 y 65.

RGIMEN ECONMICO. TEORA Y NORMA CONSTITUCIONAL (Const., arts. 58 al 73)

El rgimen econmico (o mejor dicho como le sostiene la doctrina en la actualidad: la Constitucin Econmica)
es uno de los tramos ms interesantes que ofrece el Derecho Constitucional. Entendemos por tal, el conjunto de
normas o de preceptos de rango constitucional sobre la ordenacin de la vida econmica, es decir, el orden, el
sistema o el modelo econmico.

Para lo cual, se deben presentar los siguientes principios del orden socioeconmico, conforme ensea
Fernndez Segado:

a) Principio de economa de mercado, que por lo dems deja un margen abierto para aadir el vocablo
social. A travs de aquel se busca soldar bien la libertad de empresa, en el marco de la economa de
mercado, conjuntamente con la libertad empresarial, libertad de consumo, y de mercado que regule
libremente la oferta y la demanda.
b) Principio de iniciativa pblica, a fin que en los sistemas econmicos coexistan sectores econmicos
pblicos y privados, de tal forma que se presente la posibilidad de anexar al sector pblico la actividad
privada. Ej. la nacionalizacin.
c) Principio de subordinacin de la riqueza y la propiedad al inters general, como se deja notar con el
tema de la propiedad privada.
d) Principio de planificacin de la actividad econmica, para poder atender a las necesidades colectivas,
sobre la base del principio de reserva de ley, cuyo atributo reposa en el Congreso o Parlamento.
e) Principio de participacin, para que pueda desenvolverse la libertad de riqueza, debiendo los poderes
pblicos desarrollar la promocin y el fomento, al igual que buscar un orden econmico y social ms
igualitario y justo.
f) Principio de equiparacin del nivel de vida, que es una consecuencia del valor justicia y del valor
igualdad.
En lo que respecta a la parte dogmtica el Derecho Constitucional Econmico o Constitucin Econmica
(Wirtschafsverfassung) abarca el derecho a la propiedad, el derecho al trabajo, la libertad de industria y de
comercio, la seguridad social, el derecho de los usuarios y de los consumidores, como tambin el derecho al
medio ambiente.

Y en le que concierne a la parte orgnica, comprende el mercado, la integracin econmica, la regulacin

constitucional de la moneda, la reforma del Estado y las privatizaciones.

La Constitucin de 1993 aglutina en el Ttulo III intitulado Del rgimen econmico (arts. 58 al 89) el tema de la
Constitucin Econmica.

La propuesta que se formula contempla un Rgimen Socioeconmico Constitucional, que reconociendo lo

positivo de los anteriores textos constitucionales, reafirme los principios y valores de la solidaridad, as como de
la persona humana dentro de un sistema econmico competitivo y en el marco de los cambios mundiales
producidos.

Al hacer esta propuesta no olvidamos que dos principios esenciales, aparentemente contradictorios, estn
presentes en la configuracin del orden social. Por un lado, el principio de libertad individual y subsidiariedad
estatal. Por el otro, el principio de igualdad de todos las personas y de solidaridad social. As, subsidiariedad y
solidaridad son dos principios bsicos que informan los sistemas de ordenacin econmica y de organizacin
social, los cuales son rescatados por esta propuesta como orientadores.

A juicio de la Comisin, la intervencin del Estado en la economa debe estar debidamente delimitada en la
Constitucin, como garanta esencial para todas las personas y los agentes econmicos en especial, pues la
inclusin indiscriminada de estipulaciones en esta materia puede dar lugar a abusos y distorsiones. Sin perjuicio
de ello, dichas estipulaciones deben ser lo suficientemente amplias en razn de los cambios radicales,
imprevistos y constantes, tpicos de nuestro tiempo. Ambos aspectos -garanta y flexibilidad- son los que
coadyuvaran a que los gobiernes democrticos del futuro puedan tener un manejo prudente, racional y
consecuente con sus particulares planteamientos, sin hacer por ello necesario el introducir cambios
constitucionales. El texto constitucional en materia econmica debe ser principalmente una referencia para
gobernantes y gobernados, teniendo claro que ninguna disposicin constitucional por s misma puede garanti-
zar un crecimiento estable y una distribucin equitativa de la riqueza.

De otro lado, la Comisin considera que el sistema tributario es la principal fuente de financiamiento para el
cumplimiento de sus fines. La potestad tributaria es un tema que tiene que estar debidamente regulado en la
Constitucin. En tal sentido, es preciso sealar quines son sus titulares, la materia sobre la cual pueden actuar y
el instrumento normativo que debe usarse. Los lmites constitucionales al ejercicio de la potestad tributaria,
deben constituir la adecuada garanta para las personas naturales y jurdicas, nacionales y extranjeras, a fin que
quien la ejercite no se exceda en sus atribuciones.
Por lo dems, las exoneraciones, beneficies y dems excepciones son, en realidad, verdaderas subvenciones que
tienen que ser asumidas por los contribuyentes afectos. Por ello, la concesin de exoneraciones debe estar
limitada y su otorgamiento debidamente cuantificado, a fin de consignarse como subvencin (gasto) en la ley
de presupuesto, a manera de informacin sobre el sacrificio fiscal que ellas implican.

ESTRUCTURA DEL ESTADO.

ORGANISMOS (RGANOS) CONSTITUCIONALES

La tendencia constitucional del Per se ha inscrito en la figura del Presidente de la Repblica, institucin que en
los hechos, por incidencia de la inestabilidad poltica y la fragilidad de los partidos polticos, desbord las
previsiones constitucionales. La Presidencia se asoci as a otras modalidades de ejercicio del poder: caudillismo,
autoritarismo, cesarismo, etc. Ms que en una clase dirigente o en partidos polticos, el Presidente se apoy en
sectores oligrquicos o en grupos militares. Esto fue determinante para llegar o salir del poder con la va de los
golpes de Estado.

El crecimiento desmesurado del presidencialismo ha sido un factor de inestabilidad poltica. Las Constituciones
tomaron, de forma iconoclasta la figura del Presidente de la Repblica, sin desarrollar simultneamente un
sistema similar al norteamericano. Asimismo, no se traz como modelo el parlamentario europeo. El
presidencialismo de los Estados Unidos y el paradigma parlamentario de las monarquas europeas modernas
fueron apenas un referente para crear una identidad propia que no se logr plasmar a cabalidad en la realidad.

El constitucionalismo peruano tambin adopt la separacin de poderes, pero formul un rgimen poltico
presidencial, introduciendo para atenuarlo elementos parlamentaristas europeos como la interpelacin, la
censura y la disolucin. En esa lnea, las constituciones peruanas atenuaron el presidencialismo. En realidad, los
presidentes basaron su poder, ms que en el complejo equilibrio que propugnaban los textos, en alianzas
tcticas, sin embargo, las constituciones, inspiradas y trazadas sobre la base del traslado de las instituciones
europeas y norteamericanas no cuajaron muchas veces en la realidad. Los hechos fueron ms fuertes que los
textos.
La propuesta contiene algunas novedades y en otros aspectos plantea un retorno a la Constitucin histrica.
Respecto a esto ltimo, vista la experiencia reciente en el pas en donde se ha comprobado que el sistema
unicameral no ha funcionado en atencin a los argumentos de mejor estructuracin para la elaboracin de las
leyes, mejor control poltico y menos gasto pblico. En consecuencia, se plantea regresar a la instauracin de
dos cmaras legislativas con funciones diferenciadas, muy al estilo de la Carta de 1979, que establezca un mejor
control parlamentario, mayor criterio de representacin y seguridades para la elaboracin de las leyes,
contando para ello con la revisin legislativa, aunque estableciendo que el trmite siempre debe iniciarse en la
Cmara de Diputados, con lo que el Senado sera solo una cmara revisora.
Se plantea que la Cmara de Diputados se pueda elegir en circunscripciones electorales, que pueden tener
como base los actuales departamentos, y el Senado por distrito electoral nico, para que exista una base dual
de representacin que exprese la voluntad ciudadana, de igual manera, que la Cmara Baja, conforme a lo
dispuesto por la Constitucin de 1979 tenga las funciones de control poltico, descartndose algunas
innovaciones de la Carta de 1993 respecto al voto de confianza y la estacin de preguntas, que han demostrado
su inoperancia.

Asimismo, se tratan aspectos importantes como irrenunciabilidad del mandato, mejor regulacin de la amnista,
consignacin clara de las legislaturas parlamentarias, sistema de eleccin presidencial en doble vuelta, la
acusacin contra el Presidente de la Repblica durante su perodo, por todo delito que cometa, entre otros
aspectos.

LEY ORGNICA DEL PODER JUDICIAL. LEY ORGNICA DEL MINISTERIO PBLICO. LEY ORGNICA DEL
CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA.

Marco legal:
Texto Unico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. (Decreto Supremo N 017-93-JUS del
02-06-1993).
Ley Orgnica de la Academia de la Magistratura (Ley N 26335 del 21-07-1994).
Ley Orgnica del Ministerio Pblico (Decreto Legislativo N 052 del 18-03-1981).
Ley Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura (Ley N 26397 del 07-12-1994).
Ley que modifica la Ley Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura y complementa el
proceso de ratificacin de magistrados (Ley N 27466 del 30-05-2001).

Si bien el problema fundamental en los aos precedentes ha sido principalmente el diseo constitucional del
servicio de justicia (Poder Judicial, Ministerio Pblico, Consejo Nacional de la Magistratura y Tribunal
Constitucional), sino la distorsin de sus contenidos a travs de normas de inferior jerarqua y de un sofisticado
sistema de intervencin en todos los rganos de imparticin de justicia, resulta fundamental a travs de la
nueva normatividad constitucional robustecer, la autonoma de los rganos encargados de impartir justicia.
Asimismo, es importante crear las mejores condiciones para la independencia de sus funcionarios y disear un
marco orgnico que haga posible un adecuado gobierno de los referidos rganos, diferencindolo para ello de
la funcin jurisdiccional.

Resulta importante tambin definir adecuadamente el concepto de unidad y exclusividad de la funcin

jurisdiccional, adoptando una solucin respecto al reconocimiento que ha existido anteriormente de fueros
privativos.
LA DEFENSORA DEL PUEBLO (Const., arts. 161 y 162).

El siglo XX, como sostiene Cappelletti, se caracteriza por hechos que significan tensin en la justicia. Y en la
bsqueda de soluciones a esta problemtica, una de las respuestas que ha tenido aceptacin ha sido la
formulacin de la idea del Estado Social de Derecho, para lo cual se ha requerido de un intervencionismo
estatal, lo cual ha causado un crecimiento inevitable del aparato administrativo, mermando en la esfera de
libertades de los gobernados, los mismos que se encuentran sujetos a un nmero cada vez mayor de
procedimientos administrativos. Una de las soluciones ha sido la implantacin del Ombudsman (persona que da
trmite, que tramita y no resuelve). Su presencia en la administracin pblica se ha hecho sentir en mltiples
formas. En va de ejemplo: los servidores pblicos no slo tienen derechos y obligaciones ante el Estado, sino
tambin con los particulares, tanto en el mbito general o individual.

En esa lnea explicativa el Ombudsman es el que media amigablemente entre los particulares y la burocracia,
detecta y supera las deficiencias administrativas o gubernamentales. Sus orgenes se remontan al siglo XIX
concretamente en los pases escandinavos: Suecia, Finlandia, Noruega y Dinamarca. La denominacin de
Defensor del Pueblo, traducido o amoldado mejor dicho al castellano del Ombudsman proviene por vez
primera de la Constitucin de Espaa de 1978, que lo consagra en su artculo 54 para la defensa de los
derechos de los particulares y para supervisar la actividad administrativa, careciendo de potestad coercitiva
directa, siendo designado por las Cortes Generales. Es decir, depende del Parlamento, en la inteligencia que
este lo nombra. Tal parece ser el sentir que ha adoptado el artculo l6l de la Constitucin de 1993 cuando se
refiere a la Defensora del Pueblo como institucin autnoma, siendo su representante (e1 Defensor del Pueblo)
elegido y removido por el Congreso de la Repblica con el voto de los dos tercios de su nmero legal, goza de
la misma inmunidad y de las mismas prerrogativas de los congresistas. De otro lado, para ser elegido Defensor
del Pueblo se requiere haber cumplido 35 aos de edad y tener el ttulo de abogado. Dura en el cargo 5 aos y
no est sujeto a mandato imperativo.

Finalmente por mandato del artculo 162 de la Constitucin le corresponde al Defensor del Pueblo defender los
derechos constitucionales de la persona y de la comunidad, como tambin supervisar el cumplimiento de los
deberes de la administracin pblica y la prestacin de los servicios pblicos a la ciudadana. Asimismo,
presenta un informe anual al Congreso, y cada vez que este se lo solicita, y tiene iniciativa en la formacin de las
leyes.

En trminos generales, es conveniente mantener lo dispuesto por la Carta de 1993 en la medida que reconoce
el carcter autnomo y regula adecuadamente las funciones de la Defensora del Pueblo. Sin embargo, pueden
efectuarse algunas reformas constitucionales que contribuiran a fortalecer su funcionamiento.

SISTEMA ELECTORAL (CONST., ARTS. 176 AL 187).

Marco legal:
Ley Orgnica del Jurado Nacional de Elecciones (Ley N 26486 del 21-06-1995).
Reglamento de Organizacin y Funciones del Jurado Nacional de Elecciones (Resolucin N 654-
2001-JNE del 06-09-2001).
Reestructuracin Organizativa del Jurado Nacional de Elecciones (Decreto Supremo N 055-2001-
EF del 05-04-2001).
Ley Orgnica de la Oficina Nacional de Procesos Electorales (Ley N 26487 del 21-06-1995).
Reglamento de Organizacin y Funciones de la ONPE (Resolucin Jefatural N 482-2001-J/ONPE
del 10-09-2001).
Ley Orgnica del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (Ley N 26497 del 12-07-1995).
Ley de Elecciones Municipales (Ley N 26864 del 14-10-1997).
Ley de los Derechos de Participacin y Control Ciudadanos (Ley N 26300 del 03-05-1994).

Con la denominacin de Sistema electoral 1a Constitucin de 1993 ha diseado todo lo concerniente a la

normatividad electoral, cuya finalidad es asegurar que las votaciones traduzcan la expresin autntica, libre y
espontnea de los ciudadanos; adems que los escrutinios sean reflejo exacto y oportuno de la voluntad del
elector expresada en las urnas por votacin directa.

La disciplina que estudia todo el conjunto de normas y principios que regulan el proceso electoral se denomina
Derecho Electoral.

De acuerdo al Reglamento de Organizacin y Funciones, el Jurado Nacional de Elecciones es un organismo

autnomo de carcter constitucional con personera jurdica de Derecho Pblico. Tiene recursos y patrimonio
propios, con plena autonoma funcional, administrativa, tcnica, econmica y financiera, constituyendo un
pliego presupuestal. Tiene su domicilio legal y su sede principal en la ciudad de Lima.

El sistema electoral est conformado por los siguientes organismos: Jurado Nacional de Elecciones (JNE), Oficina
Nacional de Proceses Electorales (ONPE) y Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (RENIEC), los
mismos que actan con autonoma y mantienen entre s relaciones de coordinacin, de acuerdo con sus
atribuciones.
Le compete al Jurado Nacional de Elecciones:

1. Fiscalizar la legalidad del ejercicio del sufragio y de la realizacin de los proceses electorales, del
referndum y de otras consultas populares, as como tambin la elaboracin de los padrones electorales.
2. Mantener y custodiar el registro de organizaciones polticas.
3. Velar por el cumplimiento de las normas sobre organizaciones polticas y dems disposiciones referidas a
materia electoral.
4. Administrar justicia, en materia electoral.
5. Proclamar a los candidatos elegidos; el resultado del referndum o el de otros tipos de consultas populares
y expedir las credenciales correspondientes.

E1 pleno del Jurado Nacional de Elecciones est integrado por miembros elegidos de la siguiente manera:

1. Uno elegido en votacin secreta por la Corte Suprema entre sus magistrados jubilados o en actividad. En
este segundo caso se concede licencia al elegido. El representante de la Corte Suprema preside el Jurado
Nacional de Elecciones.
2. Uno elegido en votacin secreta por la Junta de Fiscales Supremos, entre los fiscales supremos jubilados o
en actividad. En el segundo caso se concede licencia al elegido.
3. Uno elegido en votacin secreta por el Colegio de Abogados de Lima, entre sus miembros.
4. Uno elegido en votacin secreta por los decanos de las Facultades de Derecho de las universidades
pblicas, entre sus ex decanos.
5. Uno elegido en votacin secreta por los decanos de las Facultades de Derecho de las universidades
privadas, entre sus ex decanos.

Sus miembros no pueden ser menores de cuarenta y cinco aos ni mayores de setenta, siendo elegidos por un
perodo de cuatro aos, pudiendo ser reelegidos. La ley establece la forma de renovacin alternada cada dos
aos.

A la Oficina Nacional de Procesos Electorales le corresponde organizar todos los proceses electorales, de
referndum y los de otros tipos de consulta popular, incluido su presupuesto, as como la elaboracin y el
diseo de la cdula de sufragio. De igual forma, le corresponde la entrega de actas y dems material necesario
para los escrutinios y la difusin de sus resultados. Asimismo, brinda informacin permanente sobre el cmputo
desde el inicio del escrutinio en los meses de sufragio. Dicta instrucciones y disposiciones necesarias para el
mantenimiento del orden y proteccin de la libertad personal durante los comicios. El jefe de la Oficina
Nacional de Procesos Electorales es nombrado por el Consejo Nacional de la Magistratura por un perodo
renovable de cuatro aos, puede ser removido por el propio Consejo por falta grave, y est afecto a las mismas
incompatibilidades previstas para los integrantes del Pleno del Jurado Nacional de Elecciones.

El Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil tiene a su cargo la inscripcin de los nacimientos,
matrimonios, divorcios, defunciones y otros actos que modifiquen el estado civil; emite las constancias
correspondientes; prepara y mantiene actualizado el padrn electoral; proporciona al Jurado Nacional de
Elecciones y a la Oficina Nacional de Procesos Electorales la informacin necesaria para el cumplimiento de sus
funciones y mantiene el registro de identificacin de los ciudadanos y emite los documentas que acredita su
identidad.

El Jefe del Registro Nacional es nombrado por el Consejo Nacional de la Magistratura por un perodo renovable
de cuatro aos, puede ser removido por dicho Consejo por falta grave, y esta afecto a las mismas
incompatibilidades previstas para los integrantes del Pleno del Jurado Nacional de Elecciones.

La democracia ha sido definida, como el gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo. Para que ese
principio pueda funcionar de la manera ms adecuada se requiere que tanto la Constitucin como la legislacin
electoral posibiliten a las personas que su opinin, libremente expresada, alcance dos objetivos fundamentales:
1) La realizacin de comicios peridicos y autnticos para elegir sus representantes; y 2) el ejercicio directo de
determinados actos polticos.

La Carta de 1993 destina el Captulo XIII Del sistema electoral, ubicado en el Ttulo IV: De la Estructura del
Estado, a tratar de esta materia. La denominacin no es acertada por cuanto sistema electoral refleja ms bien
el mecanismo a travs del cual convierten votos en escaos. Se considera ms apropiado que el captulo, por la
riqueza de su contenido, sea Del Rgimen Electoral.

Respecto en los organismos electorales la Comisin considera que cuando en las decisiones, prima el criterio de
conciencia y no la aplicacin del Derecho, el nombre apropiado es el de Jurado; pero cuando, a la inversa, debe
ser aplicado el Derecho, o sea, la Constitucin y la ley y, adicionalmente, los principios generales del Derecho, el
nombre tiene que ser distinto. Y, entre los alternativos de Corte Electoral o Tribunal de Elecciones, parece ser
ms adecuado el de Tribunal Supremo Electoral, del cual dependern los Tribunales Electorales Especiales,
segn la clase de elecciones (polticas, departamentales o municipales). La composicin del Tribunal puede ser
la misma que actualmente tiene el Jurada Nacional de Elecciones.

DERECHOS HUMANOS
FUNDAMENTO DE LOS DERECHOS HUMANOS

INDICE

PRESENTACIN
INTRODUCCIN

CAPITULO I

CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DE LOS

DERECHOS HUMANOS

1. La dificultad de plantear una definicin

2. Definicin Operativa
a) Dimensin Axiolgica
b) Dimensin Fctica
c) Dimensin Normativa
3. Principios
4. Titularidad
5. Caractersticas

5.1 Inherencia
5 2 Lmite al ejercicio del poder
5.3 Universalidad
5.4 Indivisibilidad e Interdependencia
5.5. Imperatividad Erga-Omnes
5.6 Irreversibilidad
5.7 Progresividad
6. Resea Histr1ca-del-Reconocimiento de los Derechos Humanos
7. Las Generaciones de los Derechos Humanos Primera Generacin
a) Primera Generacin
b) Segunda Generacin
c) Tercera Generacin
 CAPTULO II

MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

1.- Principales Instrumentos para la Proteccin de los Derechos Humanos a nivel universal
1.1 La Carta Internacional de los Derechos Humanos
1.1.1 La Carta de la ONU
1.1.2 La Declaracin Universal de Derechos Humanos
1.1.3 Los Pactos Internacionales de Derechos Humanos
1.1.3.1 El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
1.1.3.2 El Protocolo Facultativo
1.1.3.3 El Pacto Internacional de Derechos Econmicos. Sociales y Culturales
1.2 Otros Instrumentos Internacionales
1.2.1 Convencin Internacional para la Prevencin y Sancin del Crimen de
Genocidio
1.2.2 Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Racial
1.2.3 Convencin Internacional sobre la Represin y el Castigo del Crimen del
Apartheid
1.2.4 Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer
1.25 Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos
1.2.6 Convenci6ri sobre los Derechos del Nio
2 Principales Instrumentos para la proteccin de los Derechos Humanos a nivel Interamericano
2.1 La Carta de la OEA
2.2 La Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre ..............................
2.3 La Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos
2.4 Otros Instrumentos Internacionales
2.4.1 La Convencin Interamericana sobre Derechos Polticos y Civiles de la Mujer 2.4.2 Las
Conve.nciones Intemericanas sobre
2.4.3 La Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionarh Tortura
2.4.4 Otros Instrumentos
CAPTULO III

MARCO NORMATIVO NACIONAL DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS - GARANTAS

1.- Referencias Histricas

2.- Nocin de Garanta

3.- Las garantas en la Constitucin Peruana de 1993

A) Primer Grupo

a) Accin de Hbeas Corpus

b) Accin de Amparo
c) Accin de Hbeas Data
d) Accin de Cumplimiento

B) Segundo Grupo:

a) Accin de Inconstitucionalidad
b) Accin Popular

CAPITULO I

CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DE LOS DERECHOS HUMANOS

1. LA DIFICULTAD DE PLANTEAR UNA DEFINICIN

Es indudable que tos derechos humanos se han convertido en una cuestin fundamental dentro de la vida
contempornea. Constituyen el punto bsico para calificar la calidad de la relacin entre el ciudadano y el
Estado y, a la vez, han adquirido gran importancia dentro de las relaciones internacionales actuales.

En el Per, la cuestin de los derechos humanos ha cobrado particular notoriedad durante los ltimos aos
debido a la violencia terrorista que asol el pas y la accin estatal para repelerla.

Paradjicamente, sin embargo resulta particularmente difcil definir qu son los derechos humanos.

El ciudadano comn sabe cul es el significado corriente del trmino derecho, sin embargo cuando se
trata de determinar lo? elementos esenciales deja idea de derecho, distinguindola de otros objetos y
categoras afines, surgen dudas y dificultades gravsimas, que no pueden de ningn modo ser superadas por la
nocin vulgar.

La definicin del trmino derecho no es fcil, puesto que ello se ver determinado por las experiencias y
posicin doctrinal de cada uno.

Cuando no se resuelve esta cuestin se andar a tientas en lo jurdico, como un ciego que quisiera
orientarse a solas en una gran ciudad. Por ello, definir el trmino derecho a partir de ste, el trmino derechos
humanos es adoptar una posicin que condicionar y sustentar todo nuestro desarrollo posterior. La dificultad
de definir los derechos humanos surge de:

a) La amplitud de su contenido: Estos derechos abarcan un conjunto variado de dimensiones en las que se
expresa la personalidad.

b) El reiterado uso que se hace del concepto, tratndose d_ una institucin que se define como universal ya
'que est referida a las personas y debe regir en todas las latitudes, atraviesa barreras ideolgicas, polticas,
culturales y hasta emocionales.

De esta manera la nocin de derechos humanos queda impregnada de connotaciones difciles de dilucidar.

Adems, debe entenderse que los derechos humanos son una elaboracin cultural, por ende, un producto
racional e histrico, y estn por tanto sujetos a constante evolucin.

Pero la dificultad para alcanzar una definicin totalizadora y consistente no es exclusiva de la nocin de
derechos humanos. Cmo definir el amor? Y la justicia? Y la razn? Las, definiciones que podemos dar a esos
conceptos, son idnticas a las que hubieran resultado aceptables un siglo atrs? No es paradjico que
conceptos como los aludidos, cuyos significados parecen a todas luces obvios, sean sin embargo singularmente
difciles de definir?

Los especialistas en derechos humanos son particularmente cautos en lo concerniente a adelantar una
definicin'. Pues, cualquiera sea la frmula que se precise, por ms ingeniosa y sesuda que resulte, no dejar de
ser pasible de impugnaciones y crticas.

CARACTERSTICAS

Una de las caractersticas esenciales del concepto en derechos humanos, es la impresionante

expansin de la nocin en s de su contenido.2 Expansin constante que puede analizarse desde diferentes
puntos de vista y que se ha manifestado en un proceso que ha llevado, histrica y conceptual mente, primero al
reconocimiento de los derechos humanos y libertades civiles y de los derechos polticos, luego de los derechos
econmicos, sociales y culturales y, por ltimo, de los derechos llamados de solidaridad o de la tercera
generacin..

Por otro lado, se debe tener presente que est concepto transciende la dimensin meramente jurdica.
Y, ya dentro del mbito del Derecho, abarca por igual las esferas del derecho constitucional y del derecho
internacional, lo cual significa que en el sistema legal los derechos humanos estn amparados por dos ramas
jurdicas.

2. DEFINICIN OPERATIVA

Conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento histrico, concretan las exigencias de la
dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los
ordenamientos jurdicos a nivel nacional e internacional.

Ahora detengamos a explorar las distintas dimensiones implicadas en la definicin que hemos adoptado:

a) Dimensin axiolgica:

Se refiere a los valores, como: la libertad, la igualdad, la identidad y el bienestar, que son inherentes a la
dignidad de todo ser humano.
Es necesario anotar que todos esos valores son interdependientes, en cuanto que, por ejemplo, resultara un
contrasentido pensar que una persona es digna si a la vez no goza de libertades o si su identidad singular no es
debidamente respetada.

b) Dimensin tctica:

Est referida a la concrecin histrica de los valores inherentes a la igualdad personal. Esto alude al carcter
evolutivo (histrico) y racional de la nocin de derechos humanos.
As, por ejemplo, hasta el siglo XVIII en Occidente se consideraba como elemento legtimo dentro de un
proceso penal la tortura del inculpado; y, hasta el siglo pasado la esclavitud era una institucin aceptada- Hasta
la actualidad, en ciertas regiones del frica Subsahariana se practica la castracin femenina al llegar la pubertad.
Todas stas son prcticas sociales, que a la luz del consenso universal contemporneo resultan aberrantemente
contrarias a la nocin de la dignidad humana.

c) Dimensin normativa:

De poco sirve avanzar en la definicin de los rasgos inherentes a la dignidad humana si stos no se concretan
en un conjunto articulado de normas, tanto morales como jurdicas. Y, en tanto normas jurdicas, no slo
prescriben conductas socialmente deseables sino que tambin atribuyen responsabilidades e institucionalizan
mecanismos de sancin respecto de los transgresores.
 En lneas generales entonces se puede considerar
que los derechos humanos estn constituidos por el
conjunto de facultades, prerrogativas y libertades
fundamentales que atiendes el conjunto de
necesidades de las personas, permitiendo una vida
ms libre racional y justa.

En otras palabras, se trata de ciertas facultades que se reconocen a todos los seres humanos por su condicin
de tales, con independencia de las circunstancias- sociales y d las diferencias entre los individuos.

3. PRINCIPIOS

Por otra parte, podemos referir que los Derechos Humanos responden a los siguientes principios:

UNIVERSALIDAD

El slo hecho de "ser", hace a la persona titular de derechos frente a otras personas o a sus respectivas
instituciones representativas; son patrimonio de todo ser humano 'sin importar ninguna de las caractersticas
accidentales de su persona.

La Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su Artculo 12, establece que los Derechos Humanos
comprenden a "Todos los seres humanos", haciendo aqu una precisin importante: la Declaracin utiliza un
trmino absoluto al referirse al gnero humano en su conjunto, por el cual no cabe considerarlo parcialmente.

IMPRESCRIPTIBILIDAD

La existencia de los Derechos Humanos no ha de extinguirse nunca, ya que al ser consubstanciales a la

naturaleza humana, tendrn vigencia en tanto existan seres humanos.

IRRENUNCIABILIDAD E INALIENABILIDAD

No es posible renunciar a los derechos humanos, as como no es posible renunciar a ser humano. Por su parte,
la inalienabilidad de los Derechos Humanos reside en que al hallarse ms all de la esfera de manipulacin del
hombre- es imposible disponer arbitrariamente de ellos.
INVIOLABILIDAD

Uno de los principios que subyacen a estos derechos, es el de la proscripcin de imponer a los hombres, contra
su voluntad, sacrificios y privaciones que no redunden en su propio beneficio.
Este principio puede denominarse el principio de la inviolabilidad de la persona.

EFECTIVIDAD

Los Derechos Humanos no son aspiraciones o formulaciones principistas, por ello demandan su respeto y
reconocimiento positivo por parte de la sociedad y el orden jurdico. Por ello, la sociedad debe responder
efectivamente a las demandas de sus integrantes pues ello har posible su propia existencia.

TRASCENDENCIA A LA NORMA POSITIVA

Estos derechos no requieren ser reconocidos expresamente por la legislacin interna de un Estado para que sus
ciudadanos se vean protegidos a nivel internacional por dichas normas; adems, an cuando el Estado mismo
no sea parte de los Pactos ni haya suscrito las Declaraciones que contienen dichos derechos, la comunidad
internacional no duda hoy en considerar a los Derechos Humanos como una opinio iuris, es decir, se encuen-
tran convencidos de su necesaria prctica ms all del hecho de que se encuentren o no efectivamente
recogidos en una norma jurdica.

En este sentido, se puede sostener que los Derechos Humanos trascienden a los ordenamientos jurdicos
nacionales, esto es, son internacionales.

INTERDEPENDENCIA Y COMPLEMENTARIEDAD

Los Derechos Humanos son un complejo integral e interdependendiente, por los que su real proteccin
demanda adems hacer ciertamente posible la realizacin de los derechos civiles y polticos, tanto como los
econmicos, sociales y culturales.

Las Naciones Unidas reconocieronste principio hacia 1977, cuando decidieron que el enfoque de la labor futura
del sistema de las Naciones Unidas, respecto de las cuestiones de derechos humanos, deber tener en cuenta
que todos los derechos humanos Y libertades fundamentales son indivisibles e interdependientes, por lo cual
deber prestarse la misma atencin y urgente consideracin tanto a la aplicacin, la promocin y la proteccin
de los derechos civiles y polticos como a la de los econmicos, sociales y culturales.

IGUALIDAD

Los Derechos Humanos protegen en igual medida a todo ser humano, por lo que hay una identidad absoluta
de derechos en todas y cada una de las personas. Este principio que negativamente podemos enunciar como el
de no discriminacin se halla en la base misma de la concepcin de estos derechos.
"Considerando que la libertad, la justicia y la paz del mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad
intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana."

(Prembulo de la Declaracin Universal de Derechos Humanos)

El corolario del principio de igualdad de derechos es la no discriminacin o trato desigual entre quienes
merecen igual trato, por ningn motivo (lase: sexo, religin, opinin, raza u origen y clase social).

CORRESPONSABILIDAD

Como consecuencia de lo anterior, todos somos responsables en forma individual y colectivamente frente al
sujeto de estos derechos. Debe entenderse que slo asumiendo una responsabilidad individual y colectiva
frente al individuo y la humanidad toda, ser posible que los Derechos Humanos tengan plena vigencia en la
sociedad. La idea es que los concebimos bajo una moral universal, por medio de la cual hagamos posible la
realizacin existencia! de la persona o la colectividad en la misma medida que demandamos nuestra propia
realizacin individual o como parte de la humanidad.

4. TITULARIDAD

Ahora bien, a quin se puede reconocer como titular de los derechos humanos? a la humanidad, a los grupos
sociales, al ser humano?

Sin duda, debemos afirmar que el titular activo de los derechos humanos es la persona en tanto individuo (sto
es, todo ser humano, sea hombre o mujer, de cualquier nacionalidad, raza, credo, identidad sexual, etc.), Esta
conclusin resulta de comprobar que tales derechos son inherentes a toda persona humana por el mero hecho
de estar dotada de vida.

No se trata de respaldar una postura dogmticamente individualista. Por el contrario, el ser humano es por
naturaleza un sujeto social, cuya supervivencia y proceso formativo de identidad hace indispensable la estrecha
interrelacin con sus semejantes. An ms, los derechos econmicos, sociales y culturales requieren para su
realizacin de la proyeccin colectiva de la persona humana (por ejemplo, los derechos laborales). sto es an
ms evidente en lo concerniente a los nuevos derechos humanos llamados de solidaridad o de tercera
generacin: el disfrute del derecho al desarrollo o del derecho a un medio 'ambiente sano y equilibrado slo es
posible en el marco de un esfuerzo solidario de toda la especie humana.

Cada persona como individuo es titular activo de los derechos humanos, pero el ejercicio de los mismos hace
indispensable la interaccin social, solidaria y equitativa.
5. CARACTERISTICAS

5.1 Inherencia

La primera y fundamental caracterstica de los derechos humanos es su inherencia, sto es, su carcter
consustancial e indesligable respecto de todo ser humano.

Debe tenerse en cuenta que una de las caractersticas resaltantes del mundo contemporneo es el
reconocimiento de que todo ser humano, por el hecho de serIo, es titular de derechos fundamentales que la
sociedad no puede arrebatarle lcitamente.

Como hemos ya anotado, ello no fue as en anteriores momentos histricos. An en las situaciones
generalmente presentadas como un modelo podemos constatar la negacin de los derechos esenciales a
ciertos grupos sociales.

Este es el caso de la democracia ateniense, la cual se erigi en base al mantenimiento devastas mayoras en
condicin de esclavitud. En los regmenes feudales, e terrateniente era reconocido como propietario de las
poblaciones sujetas a su dominio; y aqul poda ejercer e1 aberrante derecho a cohabitar con toda mujer que
iba a contraer matrimonio. En nuestro pas, hasta antes de la reforma agraria el costo de los latifundios
aumentaba en directa proporcin a la cantidad de peonada (comuneros sujetos a relaciones laborales serviles)
existente sobre su superficie.

An ms, tanto en el plano filosfico como en el de la experiencia poltica de la civilizacin, la evolucin

hacia el reconocimiento de tal atributo de inherencia ha resultado extremadamente arduo. Ha sido adems un
proceso progresivo.

En tanto estos derechos comportan el reconocimiento de rasgos inherentes a la personalidad, puede

sostenerse que no son concesin de los sistemas polticos o jurdicos:

En otras palabras debe entenderse que los derechos humanos existen

independientemente de cualquier voluntad como mera constancia de ciertos atributos
esencialsmos en toda persona.

La referencia a un proceso histrico de reconocimiento implica que los derechos humanos son una realidad
intemporal (existen desde que la primera persona pobl el planeta), aunque, a la vez, el concepto
contemporneo de los derechos humanos representa la cristalizacin de una constante y profunda inquietud a
lo largo de la evolucin de la civilizacin.

En los planos de la evolucin de la civilizacin y de la diversidad cultural, podemos afirmar que siempre y
entodo1ugar han existido expresiones primarias de los que hoy conocemos como derechos humanos. Pero, a la
vez, no podemos perder de vista las substanciales diferencias que distancian al concepto contemporneo de
derechos humanos de los conceptos precedentes. Puede 'sostenerse que a lo largo de la historia de la
humanidad han existido algunas inquietudes constantes, tales como:

a) Precisar la naturaleza e identidad comn del ser humano, por encima de la voluntad de los gobernantes.

b) Fijar lmites y cauces entre gobernantes y gobernados.

c) Establecer pautas de convivencias concordantes con la dignidad de cada persona, etc.

El desarrollo, en su sentido ms amplio, representa precisamente eso: el esfuerzo comn de la humanidad de ir

ensanchando el universo de la libertad personal, frente a las arbitrariedades de los propios congneres y frente
a los condicionamientos prescindibles de la naturaleza.

Los derechos humanos son las expresin de auto conciencia mas acabada y consensual que la
humanidad ha podido forjar, dentro de ese proceso de progresiva afirmacin, de la razn y de la
espiritualidad. Pese a ello representan un universo conceptual siempre incompleto, pues se
mantienen constante evolucin.

5.2. Lmite al ejercicio del poder

Del atributo de la inherencia se deriva como natural consecuencia una limitacin infranqueable para quien
ejerce el poder poltico, sea en el gobierno o en grupos opositores de cualquier clase. Nadie puede lcitamente
invadir la esfera de los derechos humanos de un individuo con el afn de cercenarlos. Las funciones de
gobierno tienen que ejercerse respetando los lmites establecidos por los derechos humanos consagrados en
las normas legales internacionales e internas. o Aqu radica la esencia de lo que conocemos como Estado de
Derecho.

5.3 Universalidad

De la misma nocin de inherencia se deriva este otro atributo. No existe sobre el planeta persona formalmente
despojada de sus derechos humanos, Ninguna diferencia por razn de raza, credo, nacionalidad, afiliacin
sexual, etc., puede menoscabar esta atribucin igualitaria de derechos humanos a favor de todo individuo.

Pese a lo evidente de este criterio, continuamente ha venido debatindose si los derechos humanos deben
adecuarse a la especialidad de los distintos contextos culturales existentes en el mundo. Sin entrar ahora en este
debate, cabe sealar que tal cuestin estuvo substancial mente presente en los debates de la ltima
Conferencia Mundial de Derechos Humanos, celebrada en Viena en 1993. La Declaracin final adoptada en ese
foro explcitamente afirma que el carcter universal de los derechos humanos y las libertades fundamentales "no
admite dudas",

5.4 Indivisibilidad e interdependencia

La dignidad humana no es divisible y es absoluta. Resultara absurdo considerar que una persona goza de su
dignidad a medias. En la medida que el elenco integral de los derechos humanos da contenido concreto a la
dignidad de cada persona, racionalmente slo cabe suponer la necesidad de respetar todos ellos
simultneamente. An ms, la vigencia de unos derechos comporta necesariamente la vigencia de los dems:
resultara contrario a la razn abogar por el derecho a la vida mientras se niega flagrantemente los derechos a
la alimentacin y a la salud. "

Esta es una cuestin que marc substancialmente la historia reciente de la humanidad. En los Estados Unidos
hay quienes han venido sosteniendo que los derechos humanos, econmicos, sociales y culturales no son en
puridad derechos humanos (en el sentido y la categora de los derechos civiles y polticos). A la vez, el ex-
bloque sovitico se caracteriz por la negacin prctica de los ltimos; bajo la pretensin de alcanzar una cabal
realizacin de los primeros.

5.5 Imperatividad erga-omnes

Los derechos humanos son imperativos erga-omnes (para todos), es decir; son universalmente obligatorios
bajo cualquier punto de vista e incluso en aquellos casos en que haya sancin expresa ante su incumplimiento.

5.6 Irreversibilidad

Un derecho humano reconocido queda irrevocablemente integrado al elenco pre-existente y no puede ser
suprimido posteriormente en razn de los azares de la historia.

5.7 Progresividad

Un dato del proceso de evolucin de la civilizacin es el progresivo incremento del elenco de los derechos
humanos. Conforme la especie humana va adquiriendo mayor conciencia de sus esencias individuales y sociales,
la nocin de la dignidad personal se va enriqueciendo. El correlato de esto es la aparicin de nuevos derechos
humanos. De all que, por ejemplo, la relacin constitucional de los derechos humanos sea enunciativa y no
taxativa, admitiendo as la posibilidad de incorporar nuevos derechos.

6. RESEA HISTORICA DEL RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS HUMANOS

C.S. Nino sostena que los derechos humanos eran la gran invencin de nuestro tiempo, y tena razn, pues en
ningn otro perodo de la historia humana hemos visto un desarrollo tan grande y acelerado de una rama del
Derecho destinada a la proteccin integral del individuo. Los horrores de las dos guerras mundiales hicieron
tomar conciencia a la humanidad de la fragilidad de s misma, as como de su temible poder de destruccin,
llevndola a desarrollar una rama del Derecho que conocemos como los derechos humanos.

A riesgo de auto-aniquilarse, la humanidad apuesta hoy por un mundo en el que las relaciones intersubjetivas
sean significativamente ms justas y donde el respeto por la integridad y dignidad de cada persona no
constituya una etrea aspiracin. Son pocos hoy i los que dudan que sobre esta base se podr alcanzar una paz
duradera, y que slo en paz ser posible alcanzar que todos los pueblos de la Tierra tengan la posibilidad cierta
de alcanzar su pleno desarrollo.

Desde una perspectiva contempornea, puede sostenerse que la cristalizacin filosfica, poltica y luego jurdica
de los derechos humanos se inici con el surgimiento de los Estados Nacionales, a partir del siglo XVI, en
Europa. Tal proceso alcanz un nivel superior a partir de la segunda mitad del siglo XVIII, con los
acontecimientos revolucionarios que se sucedieron en los Estados Unidos, en Inglaterra y en Francia. Como
expresin superlativa de tales acontecimientos, fue quedando definido un conjunto normativo de derechos
civiles y polticos. Posteriormente en las primeras dcadas del siglo XX y como resultado de otros
acontecimientos, adquirieron reconocimiento los llamados derechos econmicos, sociales y culturales.
Finalmente, en las ltimas dcadas del siglo XX han empezado a reconocerse la existencia de un tercer elenco
normativo como integrantes de los derechos humanos.

Pero remontmonos an ms atrs en el tiempo. El Cdigo de Hamurabi, elaborado en Babilonia durante el

siglo XV a.C. evidencia la preocupacin de la antigua poca respecto a ciertos aspectos inherentes a la dignidad
humana. Y en el siglo XIX a.C. se crea el Declogo que refleja una concepcin ya elaborada sobre ciertos
aspectos de la dignidad humana, particularmente en lo concerniente a la proteccin de la vida.

Entre los siglos X a.C. y V a.C., en el universo cultural greco-romano se desarroll el jusnaturalismo, corriente
filosfica que genricamente postula la existencia de normas derivadas de la voluntad divina o de la naturaleza
de las cosas, a las que la razn y la convivencia humana deben someterse y, que son necesariamente para que
el individuo pueda desarrollar como persona, es decir, como ser dotado de racionalidad y de sentido.

Segn esta concepcin, cuando los hombres pasan del estado primitivo al estado social, concluyen entre ellos
un contrato mediante el cual renuncian a parte de sus derechos naturales que haban disfrutado en su estado
libre, al tiempo que conservaban algunos de su derechos fundamentales: el derecho a la vida, a la libertad y a la
igualdad, los cuales constituan hechos eternos e inalienables que todo sistema social y estatal esta obligado a
respetar.

En consecuencia, se ha afirmado que los derechos del hombre son anteriormente y superiores a cualquier
actuacin gubernamental, es decir, que no requieren, de una normatividad propia para su vigencia.

Cabe sealar que el jusnaturalismo ha evolucionado substancialmente a lo largo de los siglos, y puede
sostenerse que an mantiene vigencia particularmente en cuanto toca la fundamentacin filosfica de los
derechos humanos,
Por otra parte, deben mencionarse aqullos desarrollos doctrinarios que identifican el origen de los Derechos
Humanos a nivel positivo, lo cual implica entenderlos como contratos establecidos por el Estado.

Se considera que estos contratos presentan ciertos derechos del hombre, al impedir que el Estado interfiera en
el ejercicio de los mismos.

La fuerza legal de estos derechos se encuentra en la voluntad del Estado. El hecho de que los Derechos
Humanos o los acuerdos con objetivos similares haya tomado la forma de cartas, leyes o peticiones, ha llevado
a que tales declaraciones sean colocadas en un mismo nivel terico, aunque elaboradas en perodos diferentes
y con propsitos distintos.

Es importante la distincin entre estas doctrinas, sobre todo en relacin al origen de los Derechos Humanos.

As como la positivacin de los derechos humanos es reciente la historia de estos derechos se

resumir a unos cuantos siglos si se adopta la tesis positivista mientras que resultara muy
extensa, si se adopta el jusnaturalismo

Ya en el medioevo (siglo XIII), Santo Toms sostuvo que la Ley Humana deba quedar sujeta a la Ley y
Eterna que proviene de Dios. Pero que dentro de esa conceptualizacin- predominante en la poca- los
monarcas disfrutaban de un orden virtualmente ilimitado en tanto era asumido que reciban su mandato de
Dios y slo a l quedaban sujetos. Santo Toms elabor el concepto de bien comn como objetivo deseable de
toda normativa promulgada por quin gobierna la vida social, con lo que estableci un lmite impreciso para el
ejercicio del poder poltico.

En 1215, en Inglaterra, El Rey Juan Sin Tierra fue obligado a suscribir la clebre Carta Magna, mediante la que se
acept la existencia de un conjunto de atribuciones en favor de los ciudadanos, principalmente terratenientes,
que limitaban su poder como gobernantes. Las libertades reconocidas en la Carta Magna estaban referidas a los
derechos de: propiedad, libertad individual, seguridad personal y libre comercio.

En puridad, este instrumento reconoce un conjunto de libertades (pero no en calidad de derechos) y slo a
favor de los hombres libres (clero, nobleza, seores feudales). Ntese -que, vistas desde una perspectiva
contempornea, tajes libertades tenan el carcter de privilegios y no el de atributos universales propios de los
derechos humanos. Complementariamente, desde aquella poca empez a ejercitarse en Inglaterra la prctica
de Hbeas Corpus (trigase el cuerpo) como mecanismo de control frente a detenciones arbitrarias.

Hacia el siglo XVIII, en Espaa se establecen los ordenamientos legales denominados Fueros, que reconocan la
capacidad de los pueblos de regirse conforme a sus propias leyes.

Hacia el siglo XVII empezaron a producirse hondas mutaciones en todos los campos de la civilizacin
occidental. Se empez a cuestionar los fundamentos teocrticos del poder poltico (la soberana nace del
pueblo que se la delega al gobernante, y no de Dios); se construyeron los primeros Estados nacionales; las
potencias europeas consolidaron sus dominios coloniales en ultramar; y. el Renacimiento empez a adquirir
vigencia propugnando un reencuentro con las races humanas en todas las disciplinas culturales.

Hugo Gracia, uno de los fundadores del Derecho Internacional, enunci durante las primeras dcadas de dicho
siglo un conjunto de conceptos antecesores de lo que hoy conocemos como proteccin internacional de los
derechos humanos.

En el mismo siglo se produjeron avances polticos y legislativos en Inglaterra. Mediante ellos se fue
entronizando la nocin de derechos frente a la tradicional concepcin de libertades, aunque los mismos
siguieron teniendo el carcter de privilegios en tanto slo beneficiaban a algunos sectores de la sociedad.
Adems, tales avances limitaron el poder monrquico y establecieron un conjunto de premisas fundamentales
del Estado liberal. En 1628, el Parlamento adopt la Peticin de Derechos, que en tono sumiso frente a la
Monarqua procur fa consagracin de los derechos humanos en los siguientes mbitos:

a) Propiedad
b) Libertad individual
c) Regulacin de la facultad para detener l persona
d) Debido procese judicial
e) Respeto a la vida

En 1679, fa tradicional prctica del Hbeas Corpus qued consagrada legislativamente.

Y an ms importante, en 1689 se adopt el Bill of Rigths (Carta de Derechos), que el rey tuvo que jurar ante el
Parlamento, reafirmando la vigencia con carcter inderogable de los derechos y libertades que haban ganado
reconocimiento desde tiempos anteriores.

En el siglo XVIII se produjeron dos avances que definieron con mayor nitidez el basamento conceptual de los
derechos humanos;'la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos, en 1776 y la Revolucin Francesa en
1789, seguida de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, en el mismo ao. Adems de
precisar con mayor detalle el catlogo normativo, tales acontecimientos coadyuvaron a definir el carcter de
dichos derechos como inherentes a la naturaleza personal, y por lo tanto superiores a los sistemas polticos y
con vocacin de universalidad.

La Declaracin de Independencia de los Estados Unidos; no es, en estricto sentido, una Declaracin de
Derechos por cuanto no contiene un recuento de tales. En cambio contiene la fundamentacin de las razones
por la cuales las colonias se separan del Imperio Britnico.

Entre estos fundamentos podemos referir:

a) Todos los hombres son creados iguales y deben gozar de iguales derechos.
b) Dios otorga a las personas una serie de derechos inalienables.
c) El Estado debe garantizar la realizacin de tales derechos a favor de todas las personas.
Por tanto, habiendo incumplido la Corona Britnica tal obligacin, quedaba legitimada la independencia de las
colonias norteamericanas.

El 12 de junio de 1714, algunos aos antes de la Independencia de los Estados Unidos se adopt la Declaracin
de Derechos del Gran Pueblo de Virginia. Este instrumento, al reconocer el carcter supra-estatal de los
derechos que contiene, sealo el carcter intransferible e irrenunciable de los mismos.

Existen diversas diferencias conceptuales entre los desarrollos legislativos alcanzados en Inglaterra y en los
Estados Unidos. Mientras las declaraciones estadounidenses se orientan hacia la fundamentacin jusnaturalista
(ergo, superiores al sistema poltico) de los derechos de la persona, las normas inglesas persiguen la
confirmacin de derechos consagrados dentro de su tradicin poltica, Mientras aqullas se enfilan hacia el
establecimiento de garantas consustanciales a la persona, stas las conciben como derechos del Estado.

La Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, desarroll una conceptualizacin
bastante coincidente a la contenida en la Declaracin de Virginia.

De otro lado, debe mencionarse que la primera mitad del siglo XX numerosas constituciones han ampliado el
mbito de los derechos humanos, como es el caso de la Constitucin de Mxico de 1917, de Weimar de 1919, de
Espaa de 1931 y de la URSS de 1936. '

Posteriormente, especficamente en la poca posterior a la Segunda Guerra Mundial, la caracterstica

fundamental en la evolucin de los derechos humanos es su incorporacin progresiva en diferentes
instrumentos multinacionales tales como:

a) Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre de la OEA (Abril de 1948)

b) Declaracin Universal de los Derechos Humanos, adoptada por la ONU (Diciembre de 1948).
c) Convencin Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales (1950).

d) Pacto de Derechos Civiles y Polticos y Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y

Culturales, ambos de la ONU (1966)

e) Convencin Americana sobre Derechos Humanos (1969)

Todos estos documentos dieron origen al Sistema Internacional de Proteccin de los Derechos Humanos, del
cual nos ocuparemos en los siguientes captulos.

7. LAS GENERACIONES DE LOS DERECHOS HUMANOS

La doctrina habla de generaciones de Derechos Humanos sin que ello implique un desconocimiento, prelacin
existencial, primaca o sustitucin de unos frente a otros; aqu nicamente se refieren a su progresiva
institucionalizacin en el orden interno e internacional.
a) PRIMERA GENERACIN
Son los derechos civiles y polticos, a los que tambin se les denomina derechos negativos por significar una
limitacin a un poder de los derechos del individuo. El liberalismo considera a estos derechos como la columna
vertebral de los Derechos Humanos, entendiendo que el principal obligado es el Estado.

En cuanto al titular de estos derechos se trata, en el caso de los civiles, del ser humano en general y, en los
polticos, de los ciudadanos en ejercicio. En todo caso se trata de derechos individuales por lo cual su reclamo
corresponde al individuo mismo, no a la colectividad, sin perjuicio de que una accin estatal pudiera afectar los
derechos individuales de un grupo de personas.17

b) SEGUNDA GENERACIN
Son los llamados derechos econmicos sociales y culturales; a ellos se les denomina tambin derechos
positivos, por imponer la adopcin de una determinada conducta por parte de los obligados tendiente a la
satisfaccin de las necesidades de los titulares en alguno de los mbitos protegidos por estas normas. Las
confrontaciones ideolgicas en torno a estos derechos son an muy fuertes; los pases desarrollados tienen un
peculiar concepto acerca de su validez, considerndolos totalmente vlidos al interior de cada Estado, pero
relativa o totalmente invlidos para el Derecho Internacional. Por el contrario, los pases en desarrollo ven en
ellos una manera de introducir trminos y condiciones que hagan ms justas las relaciones econmicas
internacionales.

Se dice, adems, que estos derechos ms que individuales son colectivos porque la prestacin que el Estado
dar, beneficiar y se dirigir no a uno, sino a muchos sujetos. En este sentido, se dice que los reclamos
fundados en ellos no podrn basarse en 'que una persona individual no recibe los servicios, sino en la no
prestacin amplia o generalizada. de ello.

Por otra parte, debe considerarse que estos derechos son exigibles en general, en funcin de las condiciones y
posibilidades reales de cada pas.

c) TERCERA GENERACIN
Llamados tambin nuevos derechos o derechos de-la solidaridad, son aqullos que demandan para su
ejecucin de la adhesin de todos. Slo la identificacin con sus preceptos pueden hacerlos realmente vigentes
y, en tanto que el bien jurdico protegido beneficia directamente a toda la humanidad, podramos decir que son
derechos de amplia base.
Con respecto a su vinculacin con las dos anteriores generaciones de derechos, puede sostenerse que mientras
que los derechos de primera generacin (civiles y polticos) se basan en el derecho a oponerse al Estado y los
de la segunda generacin (econmicos, sociales y culturales) en el derecho a exigir al Estado, los derechos
humanos de la tercera generacin que ahora se oponen a la comunidad internacional son los derechos de la
solidaridad.
Se incluyen entre estos derechos: el derecho al desarrollo, derecho a la paz, derecho a la libre determinacin de
los pueblos, derecho al meda ambiente, derecho a la comunicacin y el derecho al patrimonio comn de la
humanidad.

LOS DERECHOS HUMANOS

PRINCIPIOS: UNIVERSALIDAD
IMPRESCRIPTIBILIDAD
IRRENUNCIABILIDAD
INALIENABILIDAD
EFECTIVIDAD
TRASCENDENCIA
INTERDEPENDENCIA
COMPLEMENTARIEDAD
IGUALDAD
CORRESPONSABILIDAD

CARACTERISTICAS: INHERENCIA
LIMITE AL PODER
UNIVERSALIDAD
INDIVISIBILIDAD
IMPERATIVIDAD -
ERGA OMNES
IRREVERSIBILIDAD
PROGRESIVIDAD

GENERACIONES DE DERECHOS HUMANOS:

A) DERECHOS HUMANS DE PRIMERA GENERACIN

CIVILES POLITICOS
B) DERECHOS HUMANOS DE SEGUNDA GENERACIN
ECONMICO SOCIALES Y CULTURALES
C) DERECHOS HUMANOS DE TERCERA GENERACIN
DERECHOS DE LA SOLIDARIDAD
CAPITULO II

MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

Este captulo tiene por objeto presentar los principales instrumentos jurdicos que consagran los derechos
humanos con alcance universal y regional, poniendo especial nfasis en los instrumentos interamericanos, en lo
que respecta al mbito regional.

La preocupacin experimentada por la comunidad internacional ante las continuas violaciones contra los
derechos humanos por parte de las autoridades estatales, dio lugar a diversas declaraciones sobre -la materia,
tanto a nivel universal como a nivel regional. Sin embargo, esto no fue suficiente, era necesario ir ms all. Se
requera establecer normas que obligaran en forma clara a los Estados y definieran con mayor precisin los
derechos ya reconocidos por las declaraciones y que, adems, establecieran mecanismos efectivos para su
proteccin.

El hecho que los derechos humanos estn recogidos en tratados es sumamente importante, debido a que
gracias a ello- es posible vigilar su respeto a nivel internacional. En la actualidad existen tratados internacionales
dedicados en forma especfica a casi todos los derechos y libertades reconocidos en la Declaracin Universal de
Derechos Humanos.

En lneas generales, el marco normativo de proteccin de los derechos humanos puede dividirse en dos
grandes grupos:

1. A nivel universal, tenemos la Carta Internacional de Derechos Humanos, conformada por la Carta de las
Naciones Unidas (ONU), la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los dos Pactos Internacionales ms el
Protocolo Facultativo del Pacto de Derechos Civiles y Polticos.

2. A nivel regional, tenemos la Declaracin Americana de Derechos Humanos as como los tratados regionales:
- A nivel interamericano, tenemos la Convencin Americana sobre' Derechos Humanos;
- A nivel europeo, la Convencin Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades
Fundamentales.
- A nivel africano, la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos;

De modo que el sistema universal es complementado por los desarrollos en el mbito regional, con las ventajas
que trae el poder intercambiar informacin y siempre y cuando se evite el doble juzgamiento de un mismo
hecho

1. PRINCIPALES INSTRUMENTOS PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

Los principales instrumentos para la proteccin de los Derechos Humanos son:

1.1 La Carta Internacional de los Derechos Humanos

La llamada Carta Internacional de los Derechos Humanos no es en s un documento, sino un conjunto de

instrumentos que incluye la Carta de la ONU, la Declaracin Universal de Derechos Humal1os, tos dos Pactos
Internacionales y el . Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

1.1.1 La Carta de la ONU

Las gravsimas violaciones contra los derechos humanos ocurridas durante los aos del gobierno nazi, as como
la conviccin de que muchas de esas atrocidades podran haberse evitado si hubiera existido un sistema
internacional de proteccin a los derechos humanos, propiciaron que, al finalizar la Segunda Guerra Mundial, la
Carta de la ONU-tambin conocida como Carta de San Francisco - incorporara normas generales que llegaran
a constituir la base legal del desarrollo posterior de los derechos humanos.

El 25 de junio de 1945 los delegados de 50 Estados -la casi totalidad de los entonces existentes - aprobaron por
unanimidad la Carta de las Naciones Unidas y el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que sea parte
integrante de la Carta, suscribindose oficialmente el texto al da siguiente. Este tratado entr en vigencia el 24
de octubre de 1945.

Entre los propsitos de la ONU destacan precisamente el desarrollo y estmulo del respeto a los derechos
humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer ningn tipo de discriminacin por motivos de raza,
sexo, idioma o religin.
 El hecho de que la Carta de la ONU contenga normas referidas a los derechos humanos dio
inicio al proceso de internacionalizacin de los mismos. Desde entonces, los Estados no pueden
sostener que la violacin de los derechos de sus nacionalidades sea solamente un asunto de su
exclusiva jurisdiccin interna

1.1.2 La Declaracin Universal de Derechos Humanos

Las naciones que respaldaron la suscripcin de la Carta de las Naciones Unidas, entendieron que para
consolidar el proceso de afianzamiento y respeto universal de los derechos humanos era imprescindible, por un
lado, elaborar un instrumento universal que enunciara de manera integral los derechos reconocidos hasta
entonces; y, por otro, impulsar las acciones de una Comisin de Derechos Humanos encargada de promover la
vigencia de tales normas.

Los tratados de derechos humanos buscan proteger los derechos fundamentales de los seres
humanos, sin importar su nacionalidad tanto frente a su propio Estado como frente a los otros
Estados que se han obligado a cumplirlos

La Asamblea General de las Naciones Unidas hizo suyos estos objetivos y propici que, en 1946, el Consejo
Econmico y Social de las Naciones Unidas creara -de acuerdo con lo prescrito por el artculo 680 de la Carta-la
Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Esta Comisin inici sus actividades en enero de 1947,
teniendo como tarea primordial preparar una Carta Internacional de Derechos Humanos.

La Asamblea General aprob la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el10 de diciembre de 1948.

Hoy ya nadie discute la importancia de la Declaracin Universal, en la medida que su contenido ha sido
especificado y consolidado jurdicamente a travs de una vasta gama de tratados especializados adoptados con
posterioridad a 1948.

Esta Declaracin es considerada en la actualidad como el fundamento de todo el sistema de las Naciones
Unidas en materia de derechos humanos porque ha ejercido una profunda influencia en el pensamiento y el
comportamiento de las personas y de los gobiernos en todo el mundo y se le tiene como cdigo de conducta y
como patrn para medir el grado de respeto y aplicacin de las normas internacionales en asuntos de derechos
humanos.

En la Declaracin Universal se concentran los objetivos de la ONU, tales como la garanta de

paz y la seguridad internacionales, la construccin de una sociedad basada en el respeto de los
derechos humanos, y el establecimiento del sistema democrtico como la dimensin que mejor
preserva la defensa de estos derechos.

La Declaracin Universal: distingue dos categoras de derechos: Derechos Civiles y Polticos y los Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, que fueron consagrados en dos Pactos- que ms adelante veremos con
detalle.
A) Derechos Civiles y Polticos
Entre los derechos civiles y polticos reconocidos en la Declaracin Universal podemos mencionar:
a) Derecho a la vida,
b) Derecho a la libertad,
c) Derecho a la seguridad personal,
d) Prohibicin de la esclavitud,
e) Prohibicin de la tortura y de tratamientos degradantes,
0 Derecho a no ser objeto de arresto, detencin o exilio arbitrario,
g) Derecho al debido proceso en materia civil y criminal,
h) Derecho a la presuncin de inocencia,
i) Prohibicin de penas y castigos por actos que en el momento de haber sido cometidos, no hubieran sido
tipificados como delitos,
j) Derecho a poder gozar de asilo en otros pases,
k) Derecho a la nacionalidad.

B) Derecho Econmicos, Sociales y Culturales

Estos derechos estn proclamados en trminos generales al reconocerse que toda persona tiene derecho a la
seguridad social ya obtener mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin internacional-teniendo en cuenta la
organizacin y los recursos de cada Estado- la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales,
indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad.

Los principales derechos consagrados son:

a) Derecho al trabajo,
b) Derecho a la proteccin contra el desempleo,
c) Derecho a un salario igual por trabajo igual,
d) Derecho a una remuneracin justa,
e) Derecho a la educacin.

Es la Declaracin Universal (obligatoria para los Estados? Dentro del Derecho Internacional clsico, existe una
clara distincin entre los trata dos como instrumentos obligatorios y las declaraciones como no obligatorias.

En el caso de la Declaracin Universal, sta fue adoptada por la Asamblea General de la ONU como una
resolucin de relativo valor legal. Sin embargo, progresivamente ha ido imponindose el reconocimiento
unnime por parte de la doctrina jurdica respecto de su naturaleza obligatoria para los Estados miembros de la
Organizacin.

La Declaracin Universal de los Derechos Humanos ha dejado as de tener slo un valor moral para
transformarse en un documento del que se derivan para los Estados deberes y obligaciones concretos.
Por otra parte, cabe sealar que la obligatoriedad de la Declaracin Universal fue reconocida por el Acta Final
de la Conferencia Internacional sobre Derechos Humanos celebrada en Tehern en 1968, segn la cual se
reconoce que la Declaracin enuncia una concepcin comn a todos los pueblos, de los derechos iguales e
inalienables de todos los miembros de la familia humana y la declara obligatoria para la comunidad
internacional.

Adems, la Declaracin Universal ha sido aplicada reiteradamente por la Asamblea General en resoluciones que
condenan violaciones de derechos humanos y ha influido en la legislacin y en las constituciones de los
diferentes Estados.

Incluso, en muchos pases que no han ratificado los pactos internacionales de derechos humanos, la Declaracin
Universal, como en su caso la Declaracin Americana, deviene en el nico derecho aplicable, constituyendo una
costumbre internacional que los Estados deben respetar.

Es de resaltar que el Per asumi una postura singularmente positiva respecto a la Declaracin Universal: la
aprob mediante Resolucin Legislativa W 13282 del 5 de noviembre de 1959, lo cual resulta atpico dado el
carcter de la resolucin de la asamblea de las naciones Unidas. Este hecho destaca, sin duda la voluntad de
manifestar una decidida adhesin al contenido de la Declaracin Universal.

1.1.3. Los Pactos Internacionales de Derechos Humanos

Estos tratados fueron adoptados por la Asamblea General de la ONU en 1966 con el objeto de reforzar la
Declaracin Universal de Derechos Humanos. Los pactos entraron en vigor en 1976, luego de reunir las 35
ratificaciones que requeran

1.1.3.1. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

Precisa muchos de los derechos contenidos en la Declaracin Universal. Entre los principales derechos que
recoge, tenemos:

- Derecho a la libre determinacin dj3 los pueblos,

- Derecho de todo individuo violentado en sus derechos de interponer un recurso efectivo contra dicha
violacin,
- Derecho a la igualdad de goce de los derechos d los individuos,
- Derecho a la vida,
- Proscripcin de la tortura y el sometimiento a experimentacin mdica o cientfica (sin el libre consentimiento
del individuo.
- Prohibicin de la esclavitud, servidumbre y trabajos forzosos,
- Derecho a las libertades y seguridad personales,
- Proscripcin de las detenciones arbitrarias,
- Derecho a un trato humano para las personas privadas de libertad por causa justa,
- Derecho a la libre circulacin y residencia de los ciudadanos,
- Derechos de los extranjeros que se hallan legalmente en un territorio parte del presente pacto a no sufrir
expulsin arbitraria,
- Derecho al debido proceso,
- Prohibicin de condenar a alguien por actos u omisiones que al momento de cometerse no se encontraran
prohibidos,
- Derecho a la personalidad jurdica de todo ser humano,
- Derecho a la intimidad, honra y reputacin,
- Derecho a la libertad de pensamiento, conciencia y religin,
- Derecho a libre opinin y expresin,
- Prohibicin de la propaganda en favor de la guerra,
- Derecho a la libre reunin,
- Derecho a la libre asociacin,
- Proteccin de la familia por parte de la sociedad y del Estado,
- Derecho al matrimonio libre y voluntario de los ciudadanos,
- Derecho del menor de edad a no ser discriminado en ningn sentido por parte de su familia, el Estado y la
sociedad,
- Derecho a la participacin en los asuntos pblicos,
- Derecho a elegir y a ser elegido,
- Derecho a tener acceso en condiciones de igualdad a las funciones pblicas del pas,
- Derecho a la igualdad ante la Ley,
- Derecho sin discriminacin alguna a igual proteccin de la ley,
- Derecho de las minoras a desarrollar su propia vida cultural, profesar y practicar su propia religin y a
emplear su propio idioma.

Cabe destacar que el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos aade algunas disposiciones relativas a
ciertos derechos que no haban sido contemplados anteriormente, como por ejemplo:

A) Prohibicin de fa prisin por deudas,

B) Derecho a que las personas privadas de su libertad sean tratadas humanamente y con respeto a la dignidad
inherente a todo ser humano.

C) Derecho de todo nio a adquirir una nacionalidad y recibir las medidas de proteccin que requiera.

Este pacto permite igualmente que, en ciertas circunstancias excepcionales, los Estados restrinjan, limiten o
suspendan el ejercicio de alguno de los derechos proclamados, siempre que tales disposiciones no sean
incompatibles con las dems obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen discriminacin
alguna fundada en motivos de raza, sexo, idioma, religin u origen social. Las circunstancias excepcionales
mencionadas deben poner en peligro la vida de la Nacin y deben haber sido proclamadas oficialmente.
Cabe tambin sealar que el Pacto establece un Comit de Derechos Humanos, integrado por 18 miembros,
elegidos por los Estados Partes, cuya funcin principal consiste en examinar los informes que cada Estado debe
presentar en relacin a las disposiciones que hayan adoptado para hacer cumplir el Pacto.

Este Pacto fue aprobado por el Per mediante Decreto Ley W 22128 del28 de marzo de 1978 y ratificado
constitucionalmente por la XVI Disposicin Transitoria del ttulo VII de la Constitucin de 1979.

1.1.3.2 El Protocolo Facultativo

En el marco de la Resolucin W 2200 A (XXI) de la Asamblea General de las Naciones Unidas por la que se
aprueba el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, se prev la existencia del Protocolo Facultativo
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, cuyo propsito es permitir a los individuos que aleguen
ser vctimas de violaciones de los derechos contenidos en el mismo, que presenten peticiones ante el Comit de
Derechos Humanos.

Cabe sealar que este documento fue aprobado por el Per mediante Decreto Ley W 22129 del 28 de marzo de
1978 y ratificado constitucionalmente por la XVI Disposicin General y Transitoria del Ttulo VII de la
Constitucin de 1979.

1.1.3.3 El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.

Este Pacto Internacional incluye un mayor nmero de derechos queja Declaracin Universal, los proclama en
trminos generales al reconocer que toda persona tiene derecho a la seguridad social, describindolos
detalladamente e indicando los pasos que deben tomarse para lograr su realizacin.

Este instrumento expresa el compromiso de los Estados; de garantizar sin discriminacin alguna el goce de los
Derechos contenidos en l (Artculo 3), estableciendo que los ciudadanos no podrn sufrir limitaciones en sus
derechos salvo las contenidas expresamente por la ley, slo en la medida que sea compatible con el Derecho
protegido y con el fin de mejorar la integral implementacin del Pacto (Artculo 4).

Este Pacto Internacional reconoce los siguientes derechos:

a) Derecho a trabajar y a gozar de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias,

b) Derecho de sindicalizacin y de ejercicio de las organizaciones laborales,
c) Derecho a la seguridad social,
d) Se reconoce la importancia de la familia como base de la sociedad y determina para ella la ms amplia
proteccin posible, en particular a las madres gestantes,
e) Tambin se estipulan medidas especiales para los nios y adolescentes sin discriminacin alguna,
protegindolos especialmente contra su explotacin econmica y social,
f) Derecho a un nivel de vida adecuado para todos los ciudadanos, sealando la importancia de la cooperacin
internacional fundada en el libre con sentimiento,
g) Derecho de toda persona a la salud fsica y mental,
h) Derecho a la educacin como sustento de pleno desarrollo de la persona
y derecho a la gratuidad de la enseanza, .
i) Derecho a beneficiarse y participar de la vida cultural y progreso cientfico,

A diferencia del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, este instrumento establece un rgimen de
realizacin progresiva considerando la posibilidad de los recursos existentes en cada Estado. Esto se debe a que
no puede requerirse el cumplimiento integral de estos derechos si es que los Estados no cuentan con suficientes
recursos econmicos y tcnicos, educacin, planeamiento y apoyo mediante la cooperacin internacional.

Por este motivo, a la hora de evaluar el cumplimiento del Pacto por parte de los Estados, los criterios a aplicar
son distintos, debido a que cada Estado enfrenta problemas especficos y dispone de diferentes recursos. Esto
plantea un complejo problema de tica internacional, en cuanto podra llevar a que algunos pretendan sostener
que los ciudadanos de pases desarrollados estn facultados a gozar de "ms derechos" en contraste con
quienes habitan en naciones pobres, lo cual atenta la naturaleza universal e igualitaria de los derechos
humanos.

En lnea generales, se establece como medio de control que los Estados Partes sometan informes sobre las
medidas que hayan-adoptado-as como los progresos realizados, con el fin de asegurar el respeto de los
derechos reconocidos en el Pacto. Estos informes sern evaluados por el Consejo Econmico y Social.

Este documento fue aprobado por el Per mediante Decreto Ley 22129 del 28 de marzo de 1978.

Dentro del sistema universal existen una serie de tratados orientados a garantizar y proteger los derechos
humanos. Entre stos, merecen citarse:

1.2.1 Convencin Internacional para la Prevencin y Sancin del Crimen de Genocidio

Fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1948 y entr en vigencia
el12 de enero de1951.

Este documento precisa el contenido de! grave crimen de genocidio, el cual se define como la comisin de
actos realizados con la intencin de destruir, total o parcialmente un grupo nacional, tnico, racial o religioso,
como tal.

El Artculo 11, adems, seala como actos que constituyen genocidio:

a) Matanza de miembros en grupo,
b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo.
c) Sometimiento intencional del grupo o condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica
total o parcial, d) Adopcin de medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo,
e) Traslado por la fuerza de nios de un grupo a otro grupo.
 Uno de los aspectos ms importantes de este instrumento radica en que la prohibicin de destruir
raciales; tnicos; nacionales o religiosos, implica reconocer formalente su derecho a existir como
tales.

1.2.2 Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial

Este documento fue adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1965 Y entr en vigor en
1969.

La Convencin define la discriminacin racial como toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada
en motivos de raza, color, linaje, origen nacional o tnico que tenga por objeto a por resultado anular o
menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y
libertades fundamentales en el mbito poltico, econmico" social, cultural o en, cualquier otra esfera de la vida
pblica (Artculo 1).

Los Estados Partes de esta Convencin estn obligados a eliminar la discriminacin racial de sus
territorios y a dictar las leyes necesarias para asegurar la no-discriminacin en el ejercicio y goce
de los derechos humanos.

Como rgano de supervisin de las obligaciones impuestas por la Convencin, se crea el Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin Racial (CEDR), compuesto por dieciocho miembros elegidos por los Estados
Partes, pero que desempean sus funciones a ttulo personal.

Este Comit tambin puede recibir peticiones de individuos sobre violaciones de la Convencin, siempre que el
Estado respectivo haya declarado que acepta la competencia de ste para tal fin. '

La Convencin prescribe que la Corte Internacional de Justicia tiene competencia para resolver las controversias
que puedan surgir entre los Estados Partes, por lo' cual, cuando un Estado ratifica la Convencin, se obliga a
aceptar la jurisdiccin de la Corte respecto de situaciones que comporten la presunta ocurrencia de
discriminacin racial.

1.2.3 Convencin Internacional sobre la Represin y el Castigo del Crimen del Apartheid

Esta Convencin fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 30 de noviembre de 1973 y
entr en vigencia el18 de julio de 1976.
 Este instrumento define el apartheid como un crimen de lesa humanidad y califica como
violatorios de los principios del derecho internacional todos los actos que resulten de las
polticas y prcticas motivados por considerar a la raza blanca como superior a las dems.

1.2.4 Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer

Fue adoptada por la- Asamblea-Genera de-las-Naciones-Unidas -18-de diciembre de 1979, entrando en
vigencia dos aos despus.

Tiene por finalidad terminar con la discriminacin contra la mujer definitiva como, toda
distincin exclusin restriccin basada en el sexo que prive a la mujer de los derechos humanos
y las libertades fundamentales en las esferas polticas, econmicas, social, cultural, civil o en
cualquier otra esfera.

En este sentido, los Estados Partes, asumen la obligacin de consagrar en sus constituciones nacionales y en
cualquier otra legislacin apropiada, el principio de la igualdad del hombre de la mujer y asegurar por ley u
otros medios apropiados, la realizacin prctica de este principio,
1.2.5 Convencin contra la tortura y otros tratos o Penas crueles, Inhumanos o degradantes

Adoptada por la Asamblea General el1 O de diciembre de 1984, entrando en vigencia el28 de junio de 1987.

Como objetivo principal, prohibe y castiga la tortura cometida ya sea por funcionarios gubernamentales o por
quienes actan con carcter oficial.

Cabe decir que la tortura es definida como todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona
dolores y sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero,
informacin o una confesin.

Por este documento, los Estados Partes asumen la obligacin de adoptar medidas legislativas, administrativas,
judiciales o de otra ndole, eficaces para impedir los actos de tortura en todo territorio que est bajo su
jurisdiccin.

Uno de los aspectos ms importantes de esta Convencin radica en la declaracin de que no

existe circunstancia por excepcional que sta sea- que pueda justificar la tortura y que ninguna
orden proveniente de funcionarios superiores o autoridades oficiales puede ser invocada para
justificarla.

1.2.6. Convencin sobre los Derechos del Nio.

Adoptada el 20 de noviembre de 1989, por la Asamblea General de las Naciones Unidas. Entro en vigencia el 2
de setiembre de 1990

Instrumento que recoge los principios que sustentan la Carta de las Naciones Unidas; conviene en adoptar un
rgimen de proteccin especial a la niez, mereciendo especial mencin la resea que se hace, respecto del
bagaje de instrumentos anteriormente adoptados por la comunidad internacional, que se consignan en el
prembulo, tales como la Declaracin de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio y la Declaracin de los
Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General el 20/11/1959 y de otros instrumentos en que subyace el
inters por el bienestar del nio (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales)

Cabe mencionar que tambin se ha tenido en cuenta en la parte final del referido prembulo, que la proteccin
legal del nio comienza an antes del nacimiento y que esta proteccin se encuentra principalmente dirigida a
medidas referentes a la adopcin y colocacin de menores en hogares de guarda, administracin de justicia a
menores, y proteccin de la mujer y el nio en situaciones de emergencia o de conflicto armado. Se reconoce la
existencia de nios, en todos los pases, que viven en condiciones excepcionalmente difciles que merecen
especial consideracin, invocndose la importancia de las tradiciones y los valores culturales de cada pueblo en
el proceso de desarrollo del nio; as como de la cooperacin internacional en el mejoramiento de las
condiciones de vida.

En lo concerniente a los artculos adoptados, merecen especial mencin el numeral 2 del Artculo 2do. y el
numeral 1 del Artculo 3ro, en los que quedan ratificados la Doy trina de Atencin Integral y el Principio del.
Inters Superior del Nio y el Adolescente.

As se consigna en el numeral 2 del artculo 2do que Los Estados Partes tomarn todas las
medidas apropiadas para garantizar que el nio se vea protegido contra toda forma de
discriminacin o castigo por causa de la condicin, las actividades, las opiniones expresadas o
las creencias de sus padres o sus tutores o de sus familiares.
En lo referente al principio del inters superior se ha consignado en el numeral 1 del Artculo
3ero. Que en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las Instituciones Pblicas o
Privadas de Bienestar Social, los Tribunales, las Autoridades Administrativas o los rganos
Legislativos, se tendrn en consideracin el inters superior del nio.

2. PRINCIPALES INSTRUMENTOS PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS A NIVEL

INTERAMERICANO

As como la ONU es la organizacin marco en la cual se desarrolla la labor de proteccin y promocin de los
derechos humanos, en el sistema regional americano dicho rol es asumido por la Organizacin de Estados
Americanos (OEA), cuya Carta fue adoptada originariamente en la IX Conferencia Ihternaciona4 Americana
celebrada en Bogot en 1948, conferencia en la cual tambin se proclam la Declaracin Americana de
Derechos Humanos.

En 1959, fue creada la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, cuyo Estatuto se aprob en 1960 y fue
reformada en 1965. Luego, en 1967, se aprob el Protocolo de Reformas a la Carta de la Organizacin, por
medio del cual se incluye a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos entre los rganos permanentes
de la OEA.

Ms tarde, en 1969, la Conferencia Interamericana Especializada sobre Derechos Humanos adopt la

Convencin Americana o Pacto de San Jos, mediante la cual se establece un sistema de proteccin basado en
la accin complementaria de la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

En 1988, la Asamblea General de la OEA adopt el Protocolo de San Salvador como un documento adicional a
la Convencin Americana, referido a los derechos econmicos, sociales y culturales.

Como resultado de esta evolucin histrica, el sistema regional americano est dividido de la siguiente manera:
A) SISTEMA GENERAL:
Conformado por la OEA; la Declaracin Americana y el Estatuto de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos. A este sistema estn sometidos todos los Estados integrantes de la OEA.

B) SISTEMA ESPECFICO:
Emana de la Convencin Americana de Derechos Humanos y obliga a los Estados partes en este tratado, siendo
sus rganos de proteccin la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. A este sistema estn sometidos todos lo Estados que han ratificado tal Convencin y que
han reconocido la competencia de la Corte.

2.1. La Carta de la OEA

Desde el Prembulo, la Carta de 1948 proclama la adhesin de los Estados Americanos a un rgimen de libertad
individual y justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del hombre.

Asimismo, como uno de los principios bsicos de la organizacin, se proclaman los derechos fundamentales de
la persona humana, sin ningn tipo de distincin. Sin embargo, este instrumento no define cules son esos
derechos ni establece mecanismos para promoverlos o protegerlos.

Adems, si bien en la misma Conferencia que produjo la Carta se adopt la Declaracin Americana sobre
derechos humanos, esta ltima fue, aprobada mediante una simple resolucin, sin formar parte de la Carta
misma.

Este marco institucional result insuficiente para el fin que deca perseguir. De all que se hizo necesario
introducir una serie de reformas en la Carta en 1970, siendo la ms importante, la incorporacin de la Comisin
Interamericana - creada unos aos antes - como rgano principal de la OEA.

2.2 La Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre

Este importante documento fue proclamado el2 de mayo de 1948 por la IX Conferencia Internacional
Americana, es decir, con varios meses de antelacin a la Declaracin Universal.

La Declaracin Americana reconoce derechos civiles y polticos as como econmicos, sociales y culturales. Entre
ellos destacan:
a) Derecho a la vida,
b) Derecho a la libertad personal,
c) Derecho a la integridad personal,
d) Derecho ala igualdad ante la ley,
e) Derecho a la honra, la reputacin y la vida privada y familiar,
f) Derecho a la inviolabilidad de domicilio y de la correspondencia,
g) Derecho a la nacionalidad y al reconocimiento de la personalidad jurdica y de los derechos civiles,
h) Derecho a un proceso regular,
i) Derecho a no ser detenido arbitrariamente,
j) Derecho de peticin,
k) Derecho de asilo,
1) Derecho a la libertad de conciencia y de religin,
m) Derecho a la libre circulacin y residencia,
n) Derecho a la libertad de reunin,
o) Derecho a la libertad de asociacin,
p) Derecho a participar en el gobierno,
q) Derecho a la salud, proteccin de la maternidad y de la infancia,
r) Derecho a la preservacin de la familia, -
s) Derecho a la propiedad,
t) Derecho a la educacin,
u) Derecho a la propiedad intelectual,
0 Derecho a los beneficios de la cultura,
w) Derecho a la seguridad social,
x) Derecho al trabajo ya una justa remuneracin,
y) Derecho al descanso.

Entre los deberes recogidos en esta Declaracin se incluyen los que se tienen ante la sociedad, ante los hijos y
los padres, como por ejemplo:

a) Deber de recibir informacin,

b) Deber de sufragar,
c) Deber de trabajar,
d) Deber de pagar impuestos,
e) Deber de obedecer la ley,
f) Deber de servir a la comunidad,
g) Deber de brindar asistencia,
h) Deber de abstenerse de actividades polticas en un pas extranjero, etc.

Tal como ocurre en el caso de la Declaracin Universal, el carcter obligatorio de la Declaracin Americana fue
puesto en duda debido a que fue adoptada por una simple resolucin, sin establecerse ningn mecanismo que
garantizara su cumplimiento.

En este sentido, la Declaracin Americana fue considerada como una especificacin de los derechos humanos a
los que se refiere la Carta entendindose que para los Estados Partes de la OEA la Declaracin Americana
cumple el rol de obligaciones internacionales, segn lo establecido por la .Corte Interamericana de Derechos
Humanos en la Opinin Consultiva OC_ 10/89 del14 de julio de 1989.24
Es interesante notar que el Arto 2 del Estatuto de la Comisin Interamericana establece que por derechos
humanos se entendern los consagrados en la Declaracin Americana, dndole as observancia obligatoria
como documento bsico en la promocin de los derechos humanos.

2.3 La Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos

La Convencin Americana fue aprobada en 1969, en una conferencia intergubernamental convocada por la O
EA. Entr en vigor en 1978, luego de recibir las 11 ratificaciones requeridas.

La Convencin, cuyo modelo fue la Convencin Europea de Derechos Humanos, consta de 3 partes:

I. Deberes de (os Estados y derechos que reconoce;

II. Medios de Proteccin de los Derechos (Comisin Interamericana y Corte Interamericana);
III Disposiciones Fina(es y Transitorias (renuncia, ratificacin, etc.)

Algunos derechos civiles y polticos consagrados en ella son:

a) Derecho a la vida,
b) Derecho a la personalidad jurdica,
c) Derecho a la integridad personal,
d) Prohibicin de la esclavitud y servidumbre,
e) Derecho a la libertad personal,
f) Derecho al debido proceso,
g) Derecho a no ser juzgado por acciones u omisiones no previstas en la ley al tiempo de su cumplimiento,
h) Derecho a la indemnizacin por error judicial,
i) Derecho a la proteccin de la honra y la privacidad,
j) Derecho a la libertad de conciencia y la religin,
k) Derecho a la libertad de pensamiento y expresin,
1) Derecho de rectificacin o respuesta,
m) Derecho a la libertad de reunin y asociacin, incluida la libertad sindical,
n) Derecho a la proteccin de la familia y la niez,
) Derecho a la igualdad ante la ley,
o) Derecho a la proteccin judicial d los derechos humanos.

En cuanto a los derechos econmicos, sociales y culturales, stos han sido mencionados en forma general,
establecindose que los Estados Partes debern adoptar providencias para hacerlos efectivos progresivamente.
El Protocolo los ha especializado y ha establecido un mecanismo para supervisar su cumplimiento.

Los derechos econmicos, sociales y culturales reconocidos por la Convencin son:

a) Derecho al trabajo,
b) Derecho a tener condiciones equitativas de trabajo,
c) Derechos sindicales, o
d) Derecho a la seguridad social,
e) Derecho a un medio ambiente sano,
f) Derecho a la cultura,
g) Derecho a la constitucin y a la proteccin de la familia,
h) Derechos de la niez
i) Derecho -a la proteccin de ancianos y minusvlidos.

Si bien la Convencin autoriza la restriccin de algunos de los derechos contenidos en la misma en salvaguarda
del orden pblico, o en situaciones de emergencia seala que ciertos derechos no pueden ser afectados bajo
ninguna circunstancia, los cuales son:

a) Derecho a la vida (reconociendo que la vida comienza con la concepcin, es decir antes del nacimiento).
b) Derecho a la integridad personal,
c) Prohibicin de la esclavitud y servidumbre,
d) Prohibicin de la discriminacin,
e) Derecho a la personalidad jurdica,
f) Derecho a la nacionalidad,
g) Derechos polticos,
h) Principio de legalidad y retroactividad,
i) Derecho a la libertad de conciencia y de religin.
j) Derecho a la proteccin de la familia,
k) Derechos del nio y
1) Las garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.

La lista anterior es conocida como el ncleo inderogable de tales derechos humanos.

El Per ratific esta convencin el 28 de julio de 1978.

2.4. Otros Instrumentos Interamericanos

Finalmente cabe mencionar otros instrumentos del sistema interamericano' que regulan con detalle
determinados aspectos de los Derechos Humanos.

2.4.1 Las Convenciones Interamericanas sobre Derechos Polticos y Civiles de la Mujer

Ambas convenciones fueron adoptadas en la IX Conferencia Interamericana celebrada en Bogot en 1948.

a) La Convencin Interamericana sobre los Derechos Polticos de la Mujer

Esta Convencin establece en sus considerandos que la mayora de las repblicas americanas, inspiradas en
elevados principios de justicia, han concedido los derechos polticos a la mujer.

Adems, este tratado toma como antecedentes la Resolucin XX de la VUI Conferencia Internacional Americana
que declara expresamente que la mujer tiene derecho a igual tratamiento poltico que el hombre, as como el
principio e igualdad de derechos humanos entre hombres y mujeres, contenido en la Carta de la ONU.

Proclama bsicamente que el derecho al voto y ser elegido para un cargo nacional no deber
negarse o restringirse por razones del sexo.

b) La convencin Interamericana sobre Derechos Civiles de la Mujer

Esta Convencin retama los mismos considerandos del instrumento anteriormente referido, haciendo hincapi
en el derecho a la igualdad en el orden civil, proclamado por la Resolucin XX de la VIII Conferencia
Internacional Americana.

Establece que los Estados partes convienen en otorgar a la mujer los mismos derechos civiles de que goza el
hombre, negando toda posibilidad de discriminacin por razn de sexo.

2.4.2 Las Convenciones Interamericanas sobre Asilo Diplomtico y Asilo Territorial

a) La Convencin Interamericana sobre Asilo Diplomtico

Esta Convencin fue firmada en Caracas en-la X Conferencia Interamericana de 1954. Establece en su primer
artculo que el asilo otorgado en legaciones, navos de guerra y campamentos, aeronaves militares a personas
perseguidas por motivos o delitos polticos, ser respetado por el Estado Territorial de acuerdo con las
disposiciones de la presente Convencin.

Adems, se establece que todo Estado tiene derecho a conceder asilo pero no est obligado a otorgarlo ni a
declarar que lo niega. En lo que respecta a las condiciones en que se concede el asilo, se establece que este no
podr otorgarse sino en caso de urgencia y por el tiempo estrictamente indispensable para que el asilado salga
del pas con las seguridades otorgadas por el gobierno del Estado territorial a fin de que su vida, su libertad o
su integridad no corran peligro.

Al hablar de casos de urgencia, stos deben entenderse como aqullos en que el individuo sea perseguido por
personas o multitudes que hayan escapado al control de las autoridades o por las autoridades mismas, as
como cuando se encuentre en peligro de ser privado de su vida o de su libertad por razones de persecucin
poltica (Artculo 6). Ser el Estado asilante, el encargado de apreciar si se trata de un caso de urgencia (Artculo
7).
Adems," establece que el asilo diplomtico no estar sujeto a reciprocidad y que toda persona sea cual fuere
su nacionalidad puede estar bajo la proteccin del asilo.

b) La Convencin Interamericana sobre Asilo Territorial

Este tratado fue suscrito tambin en 1954. Establece que todo Estado tiene derecho, en ejercicio de su
soberana, a admitir dentro de su territorio a las personas que juzgue conveniente, sin que ningn otro Estado
pueda hace reclamo alguno por el ejercicio de este derecho. .

Se destaca especialmente que ningn Estado est obligado a entregar a otro Estado o a expulsar de su
territorio a personas perseguidas por motivos o delitos polticos.

2.4.3 La Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura.

Mediante esta Convencin, que entr en vigor el 29 de enero de 1987, los Estados se comprometen a garantizar
a toda persona que denuncie la tortura, a investigar la denuncia, a adiestrar en la prevencin a los funcionarios
pblicos, a garantizar una compensacin adecuada para las vctimas, a extraditar a las personas acusadas o
condenadas por haber cometido actos de tortura y a establecer su jurisdiccin sobre el delito en determinadas
circunstancias

2.4.4 Otros Instrumentos

Es importante hacer referencia, por una parte, al Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Protocolo de San Salvador, el cual prev la posibilidad de
profundizar la manera en que este documento trata estos derechos.

Asimismo, debemos mencionar el Protocolo Adicional relativo a la abolicin de la pena de muerte, que
actualmente se encuentra en trmite para su entrada en vigencia y que como su nombre lo indica pretende
plasmar en un documento internacional la tendencia abolicionista promovida por un importante sector de la
opinin publica internacional.
 MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

- La Carta de la ONU
La Carta Internacional - La Declaracin Universal
NIVEL UNIVERSAL de Derechos Humanos
de los Derechos Humanos
- Los Pactos Intemacionales
de Derechos Humanos
- Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos
- El Protocolo Facultativo
- Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales

- Convencin Internacional para la Prevencin y Sancin del Crimen del Genocidio

- Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial
Otros documentos - Convencin Internacional sobre la Represin y el Castigo del Crimen de Apartheid
Internacionales - Convencin sobre Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer
- Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
- Convencin sobre los Derechos del Nio

- La Carta de la OEA
- La Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre
- La Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos

NIVEL INTERAMERICANO

- las Convenciones Interamericana sobre Derechos Civiles y Polticos de la Mujer

Otros documentos
- las Convenciones Interamericanas sobre Asilo Diplomtico y Asilo Territorial
Internacionales
- La Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura
CAPITULO III

MARCO NORMATIVO NACIONAL DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS: GARANTAS

1. REFERENCIAS HISTORICAS

La aparicin del concepto garanta se debe al reconocimiento de la persona humana' como titular de la libertad y de los
derechos que la forman 26; sin embargo, este reconocimiento tardara en aparecer en la historia de la humanidad.

Como antecedente remoto podemos referimos a la institucin romana del Tribuno de la Plebe, la cual surge con el fin de
proteger y amparar a los plebeyos. El Tribuno gozaba de facultades extraordinarias que le permitan contener y hasta
anular los actos gubernamentales, ejerciendo una facultad discrecional de auxilio, que le permita oponerse al
cumplimiento de la ley, todo lo cual redundaba en beneficio de los individuos.

Esta figura no corresponde al concepto contemporneo de garanta, pues en esta institucin la libertad no era amparada
como un derecho del individuo, sino como consecuencia de una atribucin gubernamental, por lo cual dependa de la
buena o mala voluntad de los funcionarios premunidos de esas atribuciones.

Algo similar ocurri en Espaa-del siglo XII, con la figura del Justicia Mayor de Aragn, el cual era elegido de comn
acuerdo por el Rey y sus sbditos, a fin de que seale entre ambos los lmites de sus correspondientes facultades,
privilegios y Fueros. Entre sus atribuciones, se encontraba el hecho de que poda amparar a sus sbditos an en contra de
su propio Rey.

Por otro lado, en Inglaterra de 1215 se da la famosa Carta Magna, la cual reconoce y establece el principio de libertad
personal en forma de limitacin al poder del Rey, el cual regla slo a favor de los hombres libres (clero, nobleza y seores
feudales), ya haba sido concebida como privilegio, ms que como derecho.

En realidad, la primera garanta verdadera ser el Hbeas Corpus ingls, consagrado por el Acta de Hbeas Corpus de
1679, pero practicada como costumbre desde mucho tiempo atrs, tal como se comprueba al analizar la Peticin de
Derechos de 1628, donde se la menciona expresamente

En esta ley, llamada Hbeas Corpus al writ (mandato) librado por el Lord Canciller, los jueces o funcionarios ante quienes
se haba pedido proteccin, lo cual constituye una diferencia importante con el Hbeas Corpus actual que comprende
tambin la accin interpuesta por el individuo afectado en su libertad.

De Inglaterra, el Hbeas Corpus pas a las colonias inglesas de Amrica del Norte y luego a las colonias hispanas, las
cuales lo acogieron y desarrollaron antes que se expandiese por el resto del mundo.

Por otra parte, hacia 1830 el Hbeas Corpus fue introducido por primera vez a nivel de derecho positivo, al ser
incorporado en el Cdigo Penal del Imperio de Brasil, extendindose desde entonces hacia los dems pases de la regin.
27

En lo que se refiere al Amparo, otra importante garanta constitucional, tenemos que este mecanismo encuentra su
plasmacin constitucional en 1841, al ser introducido en la Constitucin del Estado de Yucatn (Mxico). Posteriormente,
esta institucin es recogida a nivel de la Constitucin Federal Mexicana en 1847.
Al respecto, cabe mencionar el hecho de que en Mxico el Amparo consta de un proceso sumamente amplio que cumple
diversas funciones, por ejemplo, la defensa de los derechos fundamentales, procediendo adems contra sentencias, actos
administrativos y leyes inconstitucionales. En consecuencia, en la legislacin mexicana no se necesita la existencia del
Hbeas Corpus, pues ste ya est incluido dentro del Amparo.

En lo que se refiere a la Accin de Hbeas Data, esta figura responde a los avances tecnolgicos que caracterizan la vida
contempornea especficamente en el caso de-la informtica y que plantean nuevos desafos para la proteccin de
derechos tales como la intimidad, el honor a la dignidad de las personas, los cuales pueden verse afectados por el registro
y uso indebido de la informacin contenida en los llamados "Bancos de datos".

El primer texto que reconoce el tema de la proteccin de datos fue el Land de - Hesse alemn de 1970, mientras que en
Estados Unidos fue recogido por medio de la Privacy Act de 1974. Sin embargo, la primera plasmacin constitucional del
tema se encontrar en la Constitucin de Portugal de 1976, especficamente en el artculo 75. Posteriormente, Espaa
hizo lo propio al recogerlo en el artculo 18.4 de fa actual Constitucin de 1978.

Finalmente, podemos mencionar la Accin de Cumplimiento, figura novedosa, que tienen como antecedente la
Constitucin Colombiana de 1991 que en su artculo 87 la instaura, as como la figura norteamericana del write of
mandamus, heredada de Inglaterra y que ha sido recogida en algunas provincias argentinas bajo la denominacin de
Mandamiento de Ejecucin.

2. NOCION DE GARANTA

Por garanta debe entenderse la institucin creada para el amparo o la proteccin de derechos constitucionales afectados:

reglamento
- por una ley o norma de carcter legal ordenanza
edicto, etc.

- por actos ejecutivos

Esta proteccin 'recibir la denominacin de garanta cuando logra el mximo de su eficacia prctica, consistiendo
siempre en una accin de tipo judicial, 28

Es importante tener en claro este concepto debido a que en muchas Constituciones se confunde la nocin de garanta
con la de derecho, En este sentido, se debe entender:

Derechos constitucionales son las disposiciones que regulan y limitan la accin de los gobernantes frente
a los gobernados.

Mientras que:
 Garanta son los mecanismos jurdicos procesales que tienen como finalidad asegurar vigencia y
efectividad de los referidos derechos.

Se debe tener presente que las garantas constitucionales existen no slo para asegurar la vigencia de los derechos de las
personas; sino tambin para- el cumplimiento cabal de las normas contenidas en una Constitucin.

3. LAS GARANTAS EN LA CONSTJTUCIN PERUANA DE 1993

El Artculo 2000 de la Constitucin Poltica del Per promulgada el 29 de diciembre de 1993, enumera las garantas
previstas en nuestro ordenamiento jurdico. Dichas garantas pueden ser clasificadas en dos grupos:

A) PRIMER GRUPO.

Los procesos constitucionales dirigidos a protege-r directamente los derechos humanos contra cualquier acto de--_na
autoridad o persona que pretenda amenazarlos o vulnerarlos.

Entre ellas tenemos:

a) ACCIN DE HBEAS CORPUS

Procede ante el hecho u omisin de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnera o amenaza la libertad
individual o los derechos constitucionales conexos con ella.

b) ACCIN DE AMPARO
Procede ante el hecho u omisin de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnera o amenaza los derechos
reconocidos por la Constitucin, es decir aqullos que no estn protegidos por la accin del Hbeas Corpus.

No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de un procedimiento regular.

c) ACCIN DE HBEAS DATA

Procede ante el hecho u omisin de cualquier .autoridad, funcionario persona que vulnera o amenaza los derechos
humanos a que se refiere el Artculo 2, incisos 5) y 7) de la Constitucin.

Cabe sealar que el inciso 5) del artculo 2 de la Constitucin dispone que toda persona tiene derecho a solicitar sin
expresin de causa la informacin que requiera ya recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal y al costo que
suponga el pedido, exceptundose las informaciones que afecten la intimidad personal y las que expresamente se
excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.

Se exceptan de esta disposicin aquellas informaciones que afecten la intimidad personal y aquellas que se excluyan por
ley o por razones de seguridad nacional.

Asimismo, el referido inciso precisa que el secreto bancario y la reserva tributara pueden levantarse a pedido del juez, del
Fiscal de la Nacin o de una Comisin Investigadora del Parlamento con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso
investigado.
Seguidamente, el mencionado inciso seala que toda persona afectada por afirmaciones inexactas o, agraviadas en
cualquier medio de comunicacin social, tiene derecho a que ste se rectifique en forma gratuita, inmediata y
proporcional, sin perjuicio de la responsabilidad de ley. .

d) ACCIN DE CUMPLIMIENTO
Procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal o acto administrativo, sin perjuicio de
las responsabilidades de ley.

B) SEGUNDO GRUPO
Los procesos destinados a cuestionar la constitucionalidad o legalidad de normas jurdicas.

Entre ellas tenemos:

a) ACCIN DE INCONSTITUCIONALlDAD
Procede contra las normas con rango de ley: decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del
Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en el fondo
o en la forma.

b) ACCIN POPULAR
Procede contra los reglamentos, normas administrativas, resoluciones y decretos de carcter general que infrinjan la
Constitucin o fa ley, cualquiera sea la autoridad de la cual hayan emanado. .

4. REGULACION INFRA CONSTITUCIONAL

El artculo 2000 de la constitucin dispone que mediante ley orgnica se regula el ejercicio de las garantas
constitucionales. En tal sentido tenemos:

- Ley 23506 Regula el procedimiento de las acciones de Hbeas Corpus y

- Ley 25398 Amparo
- Ley 26301 Regula las acciones de Hbeas Data
- Ley 24968 Regula la Accin .Popular