1.

-MEDIOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIN DE CONTROVERSIAS

Definicin.

Los medios alternos de solucin de controversias, son opciones distintas a las

judiciales, para solucionar los conflictos interpersonales bajo los principios de
voluntariedad, confidencialidad, imparcialidad, equidad, flexibilidad.

Ofrecen, sin menoscabo de la funcin de los tribunales, nuevas formas de

resolver los asuntos judiciales, ofreciendo las siguientes ventajas a los
ciudadanos:

Mayor rapidez en la solucin de los conflictos

Formas de resolucin ms econmicas que en el sistema tradicional.
Acuerdos entre las partes, privados y confidenciales.
Entendimientos voluntarios e imparciales.

El sistema de justicia alternativa (que comprende la mediacin, conciliacin y el

arbitraje) permitir exjudicializar una gran cantidad de asuntos que se turnan a
los tribunales. Adems dicho sistema y su respectiva ley responden a las
reformas federales que fueron aprobadas por el Congreso de la Unin en 2008.

Esto es un imperativo constitucional que se dio con base en la reforma de los

artculos 17 y 18 de la Constitucin mexicana.

De esta manera, la justicia alternativa es definida como todo procedimiento no

jurisdiccional para solucionar un conflicto de ndole civil, familiar, mercantil o
penal, al cual pueden recurrir voluntariamente las partes involucradas, para
buscar una solucin acordada que ponga fin a su controversia, por
procedimiento de tcnicas especficas aplicadas por especialistas.

Las resoluciones que se obtengan al trmino del ejercicio de la justicia

alternativa, sern irrecurribles y adquirirn la categora de cosa juzgada, con ello
se crean obligaciones para las partes que hayan acudido a estos medios.

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TIPOS DE MEDIOS DE SOLUCIN DE CONTROVERSIAS

Mediacin

La mediacin, como medio alternativo de resolucin de conflictos, ha ganado,

poco a poco, mayores espacios en el mundo jurdico; funciona a travs de la
actividad de un tercero neutral que asiste a las partes para alcanzar una solucin
voluntaria y negociada al conflicto que enfrentan, propiciando un clima de
confianza que permita discutir pacficamente las diferencias y encontrar espacios
de acuerdo.

Las ventajas de la mediacin como medio alternativo de solucin de conflictos

son evidentes y, entre ellas, pueden mencionarse las siguientes:

Generalmente no tiene costo para las partes.

Es justa y neutral.
Ahorra tiempo y dinero.
Evita el lento proceso legal.
Disea soluciones ad hoc.
Construye una relacin de ganar-ganar, al no haber vencedores ni
vencidos.
La solucin es definitiva.

La mediacin es la va pacfica de solucin de conflictos que, en trminos

humanos, de tiempo, recursos y costos, ha mostrado ser eficiente, porque
adems de privilegiar la libre decisin de las partes, la cooperacin y el
compromiso mutuo, facilita la pacfica continuidad de las relaciones reduciendo
as la posibilidad de futuros litigios.

Para el maestro espaol Fernando Martn Diz, mediacin es un concreto medio

de solucin alternativa de conflictos siendo un mecanismo alternativo al judicial,
caracterizado por la intervencin de una tercera persona (mediador) cuyo
objetivo es facilitar la avenencia y solucin dialogada entre las partes
enfrentadas, tratando de lograr que stas logren una solucin satisfactoria y
voluntaria al conflicto, pero nunca ofrecindola o imponindola

De lo anterior podemos resumir, que, la mediacin deber ser entendida como el

procedimiento voluntario, donde el mediador asume una conducta facilitadora de
la comunicacin entre las partes, tendente a la bsqueda de soluciones surgidas
de ellas mismas.

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Conciliacin

Conciliar se deriva del vocablo latino "Conciliare", que segn el Diccionario de la

Real Academia de la Lengua Espaola, significa componer, ajustar los nimos
de quienes estaban opuestos entre s.

La Conciliacin, es un procedimiento a travs del cual las partes acuden

voluntariamente ante un tercero llamado conciliador, para que les ayude en la
bsqueda de una solucin a su conflicto, por medio de propuestas conciliatorias
no obligatorias.

La Conciliacin como Mecanismo Alternativo de Resolucin de Conflictos, busca

de manera pacfica solucionar los conflictos sin acudir al Poder Judicial.
Podemos decir tambin que "la Conciliacin es un sistema para la solucin
directa y amistosa de las diferencias que puedan surgir de una relacin
contractual o extracontractual, mediante la cual las partes en conflicto con la
colaboracin activa de un tercero o conciliador, ponen fin al mismo, celebrando
un contrato de transaccin".

Ormachea define la conciliacin constituye "un proceso consensual y

confidencial de toma de decisiones en el cual una o ms personas imparciales
conciliador o conciliadores asisten a personas, organizaciones y comunidades
en conflicto a trabajar hacia el logro de una variedad de objetivos".
En el fondo, la conciliacin es una negociacin asistida, donde las partes buscan
dar una solucin satisfactoria permitiendo, en forma concertada, la intervencin
de un tercero, que tenga la capacidad de proponer frmulas conciliatorias,
fomentado en todo el momento del proceso la comunicacin entre las partes,
valindose del lenguaje, tanto verbal como no verbal, y del manejo racional de
la informacin, tratando de llegar a sus verdaderos intereses.

Las Fases de la conciliacin son las siguientes:

Preparacin: Comprende los actos previos que el conciliador realiza para crear
un clima de confianza y de las mejores condiciones.

Presentacin: llamada tambin fase introductora. El conciliador realiza un

monlogo donde se busca identificar a las partes y presentarlas. Es lograr que
se ubiquen en el ambiente, y recibir informacin sobre qu son los MARCS y
cmo se realizar la Audiencia Conciliatoria.

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Versiones parciales: es la fase donde se discuten hechos y se escuchan las
versiones de ambas partes.

Redefinicin del Conflicto: se elabora una especie de lista donde se plasman los
puntos controvertidos, se redefine el conflicto y se determina cules son los
intereses de las partes.

Bsqueda de soluciones: esto promueve la creatividad entre las partes y el

conciliador. Aqu se articulan intereses y se propicia el logro de soluciones
satisfactorias.

Acuerdo: es el resultado que pone fin al conflicto entre las partes.

La Conciliacin Extrajudicial busca que las partes -con asistencia del

conciliador-puedan:

Lograr su propia solucin en base a la creatividad.

Promover la comunicacin, entendimiento mutuo y empata.
Mejorar sus relaciones.
Minimizar, evitar o mejorar la participacin en el sistema judicial.
Trabajar conjuntamente hacia el logro de un entendimiento mutuo para
resolver un conflicto.

El conciliador no decide, se limita a sealar el camino posible de solucin de

conflictos, pues las partes se avendrn o no a las soluciones que ellos mismos
estimen conveniente. Como mecanismo alternativo de solucin de conflicto, las
partes pueden optar por sta, por el arbitraje o por ir al Poder Judicial y se trata
de un mecanismo predominantemente oral que en su gran mayora no requiere
de la presencia de documento o formalidad especifica.

Arbitraje

Del latn arbitratus, de arbitrar, arbitraje. Es una forma heterocompositiva, es

decir, una solucin al litigio dada por un tercero imparcial un juzgador privado o
varios, designados generalmente por las partes siguiendo un procedimiento que,
aunque regulado por la ley adjetiva, tiene un ritual menos severo que el
procedimiento judicial.

La resolucin por la que se manifiesta el arreglo se denomina laudo, cuya

eficacia depende de la voluntad de las partes o de la intervencin judicial oficial,
segn las distintas variantes que se presenten.

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Es un mecanismo de solucin de controversias en virtud del cual las partes
acuerdan mediante la celebracin de un convenio arbitral, someter la solucin de
determinados conflictos que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto
a una determinada relacin jurdica a la decisin un laudo arbitral, de uno o
varios terceros rbitros-. La forma de nombramiento de los terceros tambin es
acordada por las partes.

Caractersticas del arbitraje:

Se desenvuelve conforme a etapas previamente establecidas basado

generalmente en determinadas formalidades propuestas. El laudo arbitral ser
siempre una solucin de conciencia, toda vez que se emite conforme a las
disposiciones legales pero sobre todo a la equidad, evitando por ello llegar a
injustas desproporciones que puedan figurar en el derecho y las obligaciones o
deberes de las partes en conflicto.

Cuando las partes involucradas hayan decidido esta va de solucin debern

suscribir previamente un acuerdo denominado compromiso arbitral.

El juez tiene jurisdiccin el rbitro carece de ella, el juez tiene facultades

cautelares y ejecutivas que no tiene el rbitro, no obstante, para que obtenga
estas tendr necesariamente que recurrir a aquel.

Los rbitros deben emitir una solucin del conflicto, por lo que en este aspecto
cuentan con las facultades propias de un juzgador, en tal sentido, pueden actuar
y valorar las pruebas que les permitan arribar a una decisin final.

Negociacin

Como lo vimos en clase, para algunos autores la negociacin no constituye un

medio alterno para la solucin de controversias, sino la habilidad a travs de
tcnicas para ejercer de manera eficaz los mtodos alternos para la solucin de
controversias; sin embargo, y como lo veremos en este apartado, estudiaremos
la negociacin como un posible mtodo de solucin de conflictos.

Cuando hablamos de negociar en trminos generales, nos referimos a una

actividad propia de los seres humanos, frecuente e importante porque se toman
decisiones trascendentes.

Para negociar se requiere preparacin, planeacin, estudio, concentracin y

mucha creatividad.

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El objetivo de la negociacin, consiste, para dos o ms partes en conflicto, en
llegar a un acuerdo por medio de conversaciones e intercambio de opiniones
entre sus representantes.

Al ser el objetivo de la negociacin llegar a acuerdos, se supone la existencia, en

las partes afectadas, de una genuina motivacin de llegar a un acuerdo y de un
mnimo de intereses comunes, sin los cuales la negociacin girar en torno de s
misma y no saldr del atascamiento

Fisher, Ury y Patton definen la negociacin como un medio bsico para lograr lo
que queremos de otros. Es una comunicacin de doble va para llegar a un
acuerdo cuando usted y otra persona comparten algunos intereses en comn,
pero que tambin tienen algunos intereses opuestos.

Para Jos No Ros negociar es la accin mediante la cual dos o ms personas

tratan de resolver un asunto. Donde se tiene, que resolver es: encontrar la
solucin al asunto que se est negociando, y asunto es la materia que se trata
en la negociacin

Por tanto, cuando hablamos de negociar, nos referimos a una manera civilizada
de resolver conflictos mediante un proceso de bsqueda y formalizacin de
acuerdos, que satisfagan los intereses de cada parte. En el fondo lo que se
busca es obtener aquello que por otros medios sera ms costoso, esto
asegurando compromisos duraderos de las partes, con el fin de lograr acuerdos
tiles para las mismas.

La negociacin se divide en negociacin no asistida y en negociacin asistida.

la negociacin no asistida es aquella en la que las partes mismas, sin la
necesidad de tener a alguien presente, resuelven sus diferencias hacen sus
transacciones. La asistida, en cambio requiere la presencia de otra parte que
intervenga y ayude a que la negociacin se lleve a cabo

Segn Mario Jaramillo, la Negociacin si puede ser considerada un MASC y

habla de la denominada justicia por consenso, y la define como aquella
capacidad que surge entre individuos para resolver sus propios conflictos libre y
pacficamente. Ello puede ocurrir con o sin la intervencin de un tercero. Cuando
sucede mediante la voluntad de un tercero, solicitado y consentido por las
partes, se est ante el arbitraje. Cuando sucede mediante la simple y llana
bsqueda de un compromiso, a travs de alguien que ayude a resolver la
disputa, se est ante la mediacin. Y la bsqueda de un acuerdo que slo
involucra a las partes del conflicto se define como negociacin

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Principios rectores de los masc

Los principios sealados que deben imperar en la justicia alternativa, son

los siguientes:

a) Voluntariedad. Es la participacin de las partes en el proceso de alterno

para la solucin de la controversia por su propia decisin, as como la
opcin de abandonarlo en cualquier momento.

b) Confidencialidad. Es un principio que consiste en la obligacin de todas las

personas involucradas en el proceso de no revelar la informacin
compartida en el mismo.

c) Imparcialidad. Es el principio que seala que dentro del mismo no deben

de interferir las creencias, formacin personal o profesional, inclinaciones o
preferencias del mediador que pueda influir en las partes del proceso.

d) Neutralidad. Para algunos autores, en la negociacin no se produce la

intervencin de terceros neutrales (pues el negociador representa una de
las partes), en tanto que en los otros medios alternativos si. En la
mediacin al tercero neutral s ele denomina mediador, en la conciliacin
extrajudicial se denomina conciliacin extrajudicial y en arbitraje se le
denomina rbitro.

e) Flexibilidad. En la mediacin y en la negociacin las partes ejercen sobre

el proceso un control alto; en la conciliacin extrajudicial ejercen un control
medio y en el arbitraje un control menor.

f) Economa. en la negociacin, salvo nombramiento de negociadores, es

posible que no se produzcan desembolso alguno de dinero en tanto no
participa un tercero neutral, por otra parte en la mediacin, en el arbitraje y
en la conciliacin extrajudicial intervienen terceros neutrales
cuyos servicios privados son remunerados.

g) Seguridad jurdica. En la eficacia y exacto cumplimiento de los acuerdos

tomados

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Ejemplos y aplicaciones en la prctica profesional.

Lo que buscan los MASC es la solucin ms rpida y dinmica que un proceso

va judicial ya que los costos a veces no son proporcionales con las partes en
conflico, o el mismo conflicto en si no es grave. Son cada vez ms las
legislaciones que han ido adoptando centros de medios alternos para la solucin
de conflico, as como en la prctica internacional, derivado de los tratados en
que Mxico ha formado parte, sobre todo mercantil, con el fin de agilizar las
relaciones entre gobiernos. A nivel nacional contamos con el CAM (Centro de
Arbitraje de Mxico) que brinda de manera institucional el servicio de arbitraje,
contanto con arbitros y conciliadores certificados.

En materia familiar, en el caso de derechos transigibles, cuando as lo

contemplan las legislaciones estatales.

En materia penal, sta deber entenderse, con la total exclusin de los delitos
graves a que se refieren las diversas legislaciones estatales, y solamente se
aplicar a los delitos no excluidos cuando los infractores sean delincuentes
primarios, y que no se hubiere beneficiado del mtodo alternativo en materia
penal en el ao calendario anterior.

En materia de salud, se cuenta con la CONAMED (Comisin Nacional de

Arbitraje Mdico), Institucin pblica que ofrece medios alternos para la solucin
de controversias entre usuarios y prestadores de servicios mdicos; promueve la
prestacin de servicios de calidad y contribuye con la seguridad de los
pacientes.

En materia financiera, la CONDUSEF, es la institucin encargada de proteger

sus intereses mediante la supervisin y regulacin a las instituciones financieras
y proporcionarles servicios que los asesoren y apoyen en la defensa de sus
derechos.

En materia mercantil en los supuestos que se deriven de conformidad con la

legislacin de la materia, pudiendo someterse al procedimiento establecido en
Ley, en los trminos de los artculo 1051, 1415 y dems relativos del Cdigo de
Comercio, tendr por objeto la solucin de los conflictos entre particulares ya
sean personas fsicas o jurdicas, derivados de sus relaciones de naturaleza
mercantil.

En materia mercantil internacional, la Comisin de las Naciones Unidas para el

Derecho Mercantil Internacional, a travs de su ley modelo regula al arbitraje

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comercial internacional, sin perjuicio de cualquier tratado multilateral o bilateral
vigente en este Estado. En su artculo tercero esta Ley nos dice que se
entender que un arbitraje es internacional si:

a) las partes en un acuerdo de arbitraje tienen, al momento de la celebracin

de ese acuerdo, sus establecimientos en Estados diferentes, o

b) uno de los lugares siguientes est situado fuera del Estado en el que las
partes tienen sus establecimientos:

el lugar del arbitraje, si ste se ha determinado en el acuerdo de

arbitraje o con arreglo al acuerdo de arbitraje;

el lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las

obligaciones de la relacin comercial o el lugar con el cual el objeto
del litigio tenga una relacin ms estrecha; o

c) las partes han convenido expresamente en que la cuestin objeto del

acuerdo de arbitraje est relacionada con ms de un Estado.

2.- ARBITRAJE, GENERERALIDADES

Definicin

Se puede definir el Arbitraje como un mecanismo que permite resolver conflictos

presentes y futuros mediante la voluntad de acatar la decisin de un tercero,
solicitado y consentido por las partes.

Es una forma heterocompositiva, una solucin al litigio dada por un tercero

imparcial un juzgador privado o varios, designados generalmente por las partes
siguiendo un procedimiento que, aunque regulado por la ley adjetiva, tiene un
ritual menos severo que el procedimiento judicial.

Roberto Valds Snchez define el arbitramento como el procedimiento por

medio del cual las partes, haciendo renuncia expresa a someter sus diferencias
suceptibles a transaccin a la justicia ordinaria, se comprometen a resolverlas a
travs de la decisin de uno o ms rbitros siempre en nmero impar por
medio de un laudo proferido en derecho, en conciencia o fundado en principios
tcnicos, el cual tiene el efecto de cosa juzgada y presta mrito ejecutivo.

Es un mecanismo de solucin de controversias en virtud del cual las partes

acuerdan mediante la celebracin de un convenio arbitral, someter la solucin de

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determinados conflictos que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto
a una determinada relacin jurdica a la decisin un laudo arbitral, de uno o
varios terceros, que seran los rbitros. La forma de nombramiento de los
terceros tambin es acordada por las partes.

La resolucin por la que se manifiesta el arreglo se denomina laudo, cuya

eficacia depende de la voluntad de las partes o de la intervencin judicial oficial,
segn las distintas variantes que se presenten.

Antecedentes histricos

El arbitraje comercial como un medio para resolver controversias en el Derecho

Mexicano no es una figura novedosa. De hecho, su existencia y reconocimiento
legal, data de hace cerca de quinientos aos.

Sin embargo, el auge de dicho mecanismo alternativo de solucin de diferencias

en Mxico es reciente y se remonta a los primeros aos de la dcada de los
noventas. Debido a compromisos internacionales recin adquiridos por Mxico,
se impuso la necesidad de crear un marco jurdico consistente con el marco
jurdico internacional y suficiente para brindar seguridad a la comunidad
internacional.

La reforma del Cdigo de Comercio de 1993 que adopta la Ley Modelo de la

Comisin de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional es
precisamente fruto de dichas necesidades. Desde 1993 a la fecha, el desarrollo
del arbitraje en Mxico se torn dinmico y activo.

El derecho arbitral encuentra cada vez, mejores y ms frecuentes

interpretaciones por parte de los rganos judiciales y de la comunidad
acadmica, pendiente de su evolucin.

En junio de 2008 obtuvo finalmente reconocimiento constitucional, situacin que

resolvi los debates acadmicos y prcticos sobre su constitucionalidad.

Contexto y Generalidades del arbitraje en nuestro sistema legal.

La materia mercantil, incluido el arbitraje, es normada por un ordenamiento

federal, el Cdigo de Comercio. En la materia civil, el procedimiento y el arbitraje
civil, son regidos por los 31 cdigos civiles y de procedimientos civiles locales.

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En 2007, la SCJN se pronunci sobre la jerarqua de los tratados internacionales
y reiter que los tratados internacionales forman parte de la ley suprema de la
Unin y se colocan por debajo de la Constitucin Federal.

En materia de arbitraje comercial el orden jurdico mexicano establece una

excepcin a la regla general de igualdad jerrquica entre tratados internaciones
y leyes federales. El artculo 1415 del Cdigo de Comercio establece la jerarqua
en la aplicacin de las normas respectivas al establecer que las disposiciones de
su Ttulo Cuarto del Libro Quinto se aplicarn al arbitraje comercial nacional, y al
internacional cuando el lugar del arbitraje se encuentre en territorio nacional,
salvo lo dispuesto en los tratados internacionales de que Mxico sea parte o en
otras leyes que establezcan un procedimiento distinto o dispongan que
determinadas controversias no sean susceptibles de arbitraje.

Lo anterior implica que en materia de arbitraje comercial internacional la

aplicacin de los tratados internacionales es preferente a la del Cdigo de
Comercio, incluso aun cuando el Ttulo IV del Libro Quinto del Cdigo de
Comercio fue reformado despus de la suscripcin de Mxico de diversos
tratados y convenciones internacionales en materia de arbitraje.

Formas en las que opera

El Ttulo Cuarto del Libro Quinto del Cdigo de Comercio es el cuerpo normativo
donde se contiene la ley de arbitraje mexicana. En cuanto a su mbito de
aplicacin establece que abarcar tanto al arbitraje nacional como internacional.

El Captulo II establece que el acuerdo de arbitraje deber constar por escrito y

consignarse en un documento firmado por las partes. Se prevn reglas de
remisin del litigio al arbitraje cuando exista un acuerdo arbitral vlido entre las
partes. Asimismo, prev la posibilidad de solicitar al juez la adopcin de medidas
cautelares provisionales, con anterioridad a las actuaciones arbitrales o durante
su transcurso.

El Captulo III se refiere esencialmente a la composicin del tribunal arbitral, y al

tratamiento sobre recusacin o renuncia de los rbitros. Adicionalmente, se
prevn las causas de recusacin de los rbitros, as como el procedimiento que
se debe seguir al efecto.

En el Captulo IV se prev lo relativo a la competencia del tribunal arbitral. En

torno a dicho tema el Cdigo de Comercio sigue el principio kompetez-

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kompetenz (el Tribunal Arbitral estar facultado para decidir sobre su propia
competencia). La clusula compromisoria que forme parte de un contrato se
considerar como un acuerdo independiente de las dems estipulaciones del
contrato.

El Captulo V del Cdigo de Comercio establece las reglas en cuanto a la

sustanciacin de las actuaciones arbitrales. Como principio medular el Tribunal
Arbitral deber tratar a las partes con igualdad y deber darles plena
oportunidad de hacer valer sus derechos.

En el Captulo VI se regula lo relativo al pronunciamiento del laudo y a la

terminacin de las actuaciones del tribunal arbitral. El laudo se emitir de
conformidad con las normas de Derecho elegidas por las partes, o en su defecto
por el propio Tribunal Arbitral. Se dictar por escrito, y ser firmado por l o los
rbitros. Salvo pacto en contrario, el laudo deber ser motivado. Finalmente,
dicho Captulo establece las causas de terminacin de las actuaciones
arbitrales, y establece un mecanismo para que las partes puedan solicitar la
correccin o una interpretacin del laudo, o inclusive que se dicte un nuevo
laudo respecto a reclamaciones omitidas en la resolucin original. 81

El Captulo VII del Ttulo Cuarto establece el tratamiento relativo a las costas y a
los honorarios del Tribunal Arbitral.

El Captulo VIII establece las reglas aplicables al procedimiento para declarar la

nulidad de los laudos arbitrales.

El Captulo IX se refiere al reconocimiento y ejecucin de laudos. Se consideran

vinculantes los laudos arbitrales, independientemente del pas en que se dicten y
despus de la presentacin de una peticin por escrito al Juez ser ejecutado.
En este Captulo se prevn las causales para denegar la ejecucin de un laudo
arbitral, que consisten en las mismas causales para declarar la nulidad de
laudos arbitrales.

La ejecucin del laudo se sustanciar incidentalmente conforme al artculo 360

del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (CFPC), sin que la resolucin
pueda ser objeto de recurso alguno.

Los rganos arbitrales para conflictos civiles dependen en principio no de las

leyes federales sino de las locales. Por lo tanto, cada ley local debe regular el
arbitraje en materia civil.

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Principios rectores

Como mecanismo heterocompositivo de solucin de controversias, nicamente

procede por acuerdo de las partes, y por el cual uno o ms especialistas
designados por ellas resuelven un conflicto de manera definitiva, aplicando
reglas ad hoc, o haciendo referencia a un reglamento redactado por una
institucin.

Como mediio alterno para la solucin de conflictos se rige por los siguientes
principios:

Voluntariedad. Es la participacin de las partes en el proceso de arbitraje por su

propia decisin, as como la opcin de abandonarlo en cualquier momento.

Flexibilidad del proceso. El procedimiento arbitral, ya sea el diseado

directamente por las partes o el redactado por una institucin presupone ser
flexible, es decir, que mientras exista acuerdo de todas las partes involucradas
en el procedimiento, se pueden adoptar cambios en los plazos, las etapas
procesales, las pruebas a entregar etctera.

Celeridad. Por su flexibilidad y ausencia de formalismos, generalmente, los

arbitrajes suelen ser ms rpidos que un juicio. Los reglamentos institucionales
prevn plazos razonables en etapas giles que buscan centrar la discusin en
aspectos de fondo y superar rpidamente diferencias en torno a la formalidad del
proceso. Sin embargo en ocasiones las partes tienden a abusar de la flexibilidad
solicitando demasiadas prrrogas, modificando las fechas de las audiencias
constantemente, etctera.

Definitividad del Laudo. Es decir, las partes renuncian a cualquier recurso y la

improcedencia del juicio de amparo contra los actos arbitrales favorece tambin
la duracin del proceso.

Eleccin de los rbitros. La injerencia de las partes en el diseo del

procedimiento arbitral incluye tambin la posibilidad de designar al o a los
rbitros que decidirn la cuestin. Esto favorece en gran medida el cumplimiento
voluntario no slo del laudo, sino de las actuaciones arbitrales en general. El
reconocimiento de las partes de que se encuentran ventilando su caso ante
especialistas de la materia, profesionales, independientes e imparciales genera

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mayor creencia en la calidad del laudo y por lo tanto mejora las tasas de
cumplimiento espontneo.

Confidencialidad. La privacidad del arbitraje es, en ocasiones, una de las

razones de mayor peso para elegir este mecanismo de solucin de conflictos. En
ese entendido, slo las partes involucradas en una controversia pueden tener
acceso a los documentos generados en el proceso, participar en las audiencias
y conocer el laudo que resuelva su controversia. Sin embargo, cabe aclarar que
se trata de una caracterstica propia de la doctrina y la prctica profesional; la ley
en Mxico y las convenciones internacionales no establecen una obligacin de
confidencialidad.

Costo. Si bien el arbitraje implica el pago de los honorarios de los rbitros y en

su caso, los de una institucin arbitral, lo cierto es que si las partes y el rbitro
trabajan conjuntamente a favor de una solucin pronta, el costo ser razonable y
en una relacin costobeneficio, las partes habrn ganado.

Eficacia del laudo. La Convencin sobre el Reconocimiento y Ejecucin de

Laudos Arbitrales Extranjeros de 1958 (La Convencin de Nueva York) y otros
instrumentos convencionales reconocen plena eficacia al laudo lo que permite a
la parte favorecida poder solicitar su ejecucin en cualquier pas en el que su
deudor tenga activos. Estos documentos han tenido como consecuencia
principal que en la actualidad sea ms sencillo solicitar la ejecucin
extraterritorial de un laudo que la de una sentencia judicial.

Conflictos suceptibles de ser sometidos a arbitraje

Para algunos autores los asuntos que pueden someterse al Arbitraje son los
siguientes:

- Controversias surgidas o que puedan surgir de relaciones jurdicas

- Existencia de derechos disponibles

- No afectacin del orden pblico

- Antes, durante y despus de un proceso judicial

- El Estado participa en procesos cuando versen sobre derechos disponibles y

deriven de relacin jurdica patrimonial de derecho privado o de naturaleza
contractual.

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Tipos de arbitraje

Arbitraje institucional o administrado: se sustancia conforme al reglamento

de arbitraje de la institucin que haya sido elegida
Arbitraje ad hoc, Organizado por las partes
Arbitraje de derecho, Cuando la resolucin debe estar fundamentada en
criterios jurdicos (legislacin y jurisprudencia, fundamentalmente)
Arbitraje de equidad, Tambin se le llama " en conciencia "Cuando para la
elaboracin del laudo se apela al "buen saber hacer" y a la conciencia del
rbitro que dirime el conflicto. Implica que el rbitro debe ser experto en la
materia objeto de la controversia y del arbitraje.

Elementos personales del arbitraje

rbitro. Tercero neutral que busca resolver el conflicto surgido entre las partes
evaluando los argumentos que se presentan. Puede actuar en lo singular o de
forma colegiada.

Es la persona que, desde un punto de vista imparcial, decide a travs de

un laudo la solucin al conflicto, pronuncindose de acuerdo a las normas que
las partes hayan acordado (una legislacin concreta o incluso a la simple
equidad).

Los rbitros no representan los intereses de ninguna de las partes y ejercern el

cargo con estricta imparcialidad y absoluta discrecin. En el desempeo de sus
funciones tienen plena independencia y no estn sometidos a orden, disposicin
o autoridad que menoscabe sus atribuciones.

Son muchos los requisitos y virtudes que personas diversas requieren de los
rbitros. Ante ello, puede sorprender que el derecho arbitral mexicano
nicamente contemple dos: independencia e imparcialidad.

Podemos resumir que, el rbitro es una institucin jurdica sui generis, compleja
e importante. Sui generis pues comparte elementos con instituciones diversas, lo
cual ha invitado discusin sobre su naturaleza. Compleja, pues el ejercicio de
sus facultades, derechos y obligaciones requiere de cuidado. E importante pues
es un aliado en la procuracin del Estado de Derecho.

Las partes. Personas fsicas con capacidad de ejercicio que someten sus
diferencias a un proceso arbitral para la solucin de un conflicto o la prevencin
de uno futuro; tambin puede ser parte de un proceso arbitral una persona

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jurdica debidamente representada conforme a las leyes que para el mandato
establecen las legislaciones respectivas.

Como facultades y obligaciones de las partes podemos sealar:

Fijar lugar del arbitraje.

Idioma.
Establecer la legislacin aplicable al caso.
Sealar el nmero de rbitros que han de intervenir.
En su caso establecer la institucin que realizara el arbitraje.
Pago de costas.
Objeto del arbitraje.
Tipo de arbitraje al cual se someter la controversia.

1. Elementos de existencia

Consentimiento
Las partes que deseen someter sus pretensiones o determinada controversia a
un procedimiento arbitral deben manifestarlo en la forma que establece la ley
arbitral aplicable, en el caso de Mxico los artculos 1423 del Cdigo de
Comercio y II.2 de la Convencin de Nueva York. Sin consentimiento no hay
arbitraje. De la forma de manifestar dicho consentimiento depender la validez
del acuerdo y la efectividad del procedimiento arbitral. Lo que podemos afirmar
este momento es que, segn la legislacin mexicana en materia de arbitraje,
slo existe acuerdo arbitral si es celebrado por escrito.

Objeto
El objeto del acuerdo arbitral es la controversia que se somete a resolucin; sta
debe ser determinada o determinable. Es decir, los contratantes no pueden
acordar arbitraje en abstracto. Una persona fsica o moral no puede establecer
que todas las controversias a las que se enfrente en sus relaciones jurdicas
sern resueltas por arbitraje. El acuerdo arbitral debe pactarse en un marco
contractual o extracontractual determinado, es decir, de manera concreta, con
definicin clara de las partes involucradas y de la relacin jurdica que las
vincula.

Lo anterior no quiere decir que slo pueda pactarse arbitraje cuando la

controversia haya surgido y se tenga conocimiento de ella. Las partes pueden
celebrar el acuerdo arbitral al momento de firmar el contrato, para controversias
futuras. As, el texto comn de las clusulas arbitrales incluidas en contratos
mercantiles seala:

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 todas las controversias que surjan con motivo del cumplimiento y
ejecucin de este contrato o que guarden relacin con l, sern resueltas
mediante arbitraje de acuerdo con las reglas [.].

2. Requisitos de validez

Una vez comprobado que existe consentimiento y objeto, hay acuerdo arbitral,
sin embargo para surtir plenos efectos, el pacto debe adems ser vlido.

En ese orden de ideas, el consentimiento es vlido si reviste la forma prevista

por el derecho arbitral del lugar del arbitraje y el objeto si versa sobre una
materia arbitrable.

Capacidad
Para pactar arbitraje debe contarse como persona fsica con capacidad de
ejercicio y como persona moral con representantes y apoderados que cuenten
con poderes suficientes. La tendencia general es establecer como clusula
especial la facultad de comprometer en rbitros y de transigir.

Forma del acuerdo arbitral

La forma del acuerdo arbitral est igualmente regulada por el derecho arbitral del
lugar del arbitraje. Por ejemplo, si el lugar del arbitraje se encuentra en territorio
mexicano, la legislacin aplicable es el Ttulo IV del Libro Quinto del Cdigo de
Comercio. El artculo 1423 del Cdigo, equivalente al artculo 7 de la Ley Modelo
de la UNCITRAL establece:

El acuerdo de arbitraje deber constar por escrito, y consignarse en documento

firmado por las partes o en un intercambio de cartas, tlex, telegramas, facsmil
u otros medios de telecomunicacin que dejen constancia del acuerdo, o en un
intercambio de escritos de demanda y contestacin en los que la existencia de
un acuerdo sea afirmada por una parte sin ser negada por la otra. La referencia
hecha en un contrato a un documento que contenga una clusula
compromisoria, constituir acuerdo de arbitraje siempre que dicho contrato
conste por escrito y la referencia implique que esa clusula forma parte del
contrato.

Licitud del objeto del acuerdo arbitral

Por otra parte, el objeto debe lcito. En este caso, la licitud del objeto consiste en
que el asunto que se desea someter a arbitraje verse sobre una materia
arbitrable. El tema a discutir aqu es la arbitrabilidad de la materia.

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3.- REGULACIN DEL ARBITRAJE EN MXICO

Procesal Civil Local, Federal y Ley de MASC.

En Mxico, particularmente el Estado de Nuevo Len, la Ley de Mtodos

Alternos remite en la mayora de sus al Cdigo de Procedimientos Civiles del
Estado.

Si bien mencionan cosas muy parecidas, podemos destacar que en la Ley de

Mtodos Alternos del Estado de Nuevo Len menciona en el Captulo II las
especificaciones para los pretadores de MASC, as como menciona en el
Captulo III los trmites que se deben realizar. Esto no se especfica en el resto
de los documentos como tal. El Cdigo Procesal Civil Federal apenas menciona
el arbitraje en nueve artculos, los cuales de igual manera se remiten a lo
establecido en el Cdigo de Comercio.

Ley modelo uncitral, relacin con la legislacin mercantil mexicana.

Arbitraje comercial nacional e internacional.

Por muchos aos el arbitraje comercial estuvo regulado por el Cdigo de

Comercio, el cual fue expedido en 1890. No mencionaba ninguna regla procesal
sobre arbitraje, as que eran aplicables las disposiciones procesales del cdigo
de procedimientos civiles del lugar donde se realizara el arbitraje. Se incorpor
en el Cdigo de Comercio la Ley Modelo de UNCITRAL buscando promover el
desarrollo del arbitraje comercial.

El arbitraje comercial, ya sea domstico o internacional, se rige por el Cdigo de

Comercio y en el caso del internacional, por tratados internacionales de los que
Mxico es parte. En el caso del arbitraje civil, se regula bajo cada uno de los
cdigos de procedimientos civiles, local y federal. La mayora de los arbitrajes
que se dan en Mxico son de carcter comercial

4.- CLUSULA COMPROMISORIA Y COMPROMISO ARBITRAL

Recomendaciones, negociacin y redaccin de las clusulas.

El acuerdo arbitral es el acuerdo por el cual las partes deciden someter a

arbitraje todas o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre

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ellas respecto de una determinada relacin jurdica. Puede ser antes o durante
la generacin del conflicto entre las partes.

La clasula compromisoria es considerada como un acuerdo autnomo del

contrato en el cual est incluido, o sea que el acuerdo arbitral no sigue,
necesariamente, la suerte del contrato principal. La teora de la autonoma de la
clusula arbitral se crea para evitar que la parte que desea evadir el compromiso
arbitral asumido intente hacerlo simplemente argumentando que el contrato que
lo contiene es nulo. Si se tomara ello por cierto en todos los casos, bastara con
presentar ese argumento para evadir la obligacin adquirida y terminar
ventilando la controversia en otro foro: seguramente el judicial.

Segn la legislacin mexicana, el rbitro es libre de decidir los aspectos relativos

a la validez de la clusula en un laudo interlocutorio al inicio de la instruccin o
bien al final del proceso en la decisin sobre el fondo. Los criterios para tomar
una u otra postura varan segn el caso, la situacin litigiosa entre las partes, la
fuerza o debilidad del argumento sobre la invalidez, entre otros.

La clusula o compromiso arbitral debe constar siempre por escrito, ya sea en

un documento firmado por las partes o mediante un intercambio de cartas,
telegramas, telex, facsmil o cualquier otro medio de telecomunicacin que deje
constancia del acuerdo. Inclusive, para efectos de la legislacin mercantil
mexicana, se considera que existe acuerdo arbitral cuando en un intercambio de
escritos de demanda y contestacin a la misma, la existencia de dicho acuerdo
es afirmada por alguna de las partes sin ser negada por la otra.

Las clusulas patolgicas son aquellas que ocasionarn problemas ms o

menos graves en el desarrollo del arbitraje pudiendo incluso originar la
imposibilidad del mismo o la nulidad de las actuaciones. Para evitarlas se
recomienda establecer en la clusula compromisoria:

Demostrar intencin clara de someterse al arbitraje.

Identificar correctamente el nombre de las partes, la institucin
administradora y las reglas de arbitraje que regirn el procedimiento.
Contenga elementos esenciales que debe contener toda clusula, como
las reglas, la sede, el idioma o el nmero de rbitros.
No sealar excesivos requisitos o calidades de los rbitros.
No sealar excesivos requisitos en el procedimiento.
No pactar diversos tipos de arbitraje en contratos relacionados.

5.- ARBITRABILIDAD Y ORDEN PBLICO

Para algunos autores los asuntos que pueden someterse al Arbitraje son los
siguientes:

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 - Controversias surgidas o que puedan surgir de relaciones jurdicas
- Existencia de derechos disponibles
- No afectacin del orden pblico
- Antes, durante y despus de un proceso judicial
- El Estado participa en procesos cuando versen sobre derechos
disponibles y deriven de relacin jurdica patrimonial de derecho
privado o de naturaleza contractual.

Materias susceptibles de arbitraje

En materia civil patrimonial. En las transacciones econmicas es cada vez

mayor el nmero de personas que incorporan clusulas de arbitraje, ya que se
adecuan mejor al inters de dilucidar los diferendos de un modo ms rpido y
eficiente, evitando las complejidades de largos y enrevesados litigios. En materia
patrimonial el pacto de clusulas de arbitraje constituye tambin una prctica
que se va haciendo cada vez ms comn.

En materia civil familiar. Como ya lo habamos mencionado en las legislaciones

estatales se contemplan los medios alternos para la solucin de conflictos en
esta materia, regidos mediante su ley respectiva que tiene por objeto regular y
fomentar el desarrollo y empleo de medios alternativos para la solucin de
controversias interpersonales, como opciones distintas a las jurisdiccionales, a
las que las partes pueden acudir a fin de prevenir y solucionar sus diferencias en
forma pacfica y colaborativa.

En materia penal. sta deber entenderse, con la total exclusin de los delitos
graves a que se refieren las diversas legislaciones estatales, y solamente se
aplicar a los delitos no excluidos cuando los infractores sean delincuentes
primarios, y que no se hubiere beneficiado del mtodo alternativo en materia
penal en el ao calendario anterior.

En materia de salud. Se cuenta con la CONAMED (Comisin Nacional de

Arbitraje Mdico), Institucin pblica que ofrece medios alternos para la solucin
de controversias entre usuarios y prestadores de servicios mdicos; promueve la
prestacin de servicios de calidad y contribuye con la seguridad de los
pacientes.

En materia financiera. La CONDUSEF, es la institucin encargada de proteger

sus intereses mediante la supervisin y regulacin a las instituciones financieras
y proporcionarles servicios que los asesoren y apoyen en la defensa de sus
derechos. Dicha institucin cuenta con un procedimiento arbitral establecido en
su legislacin respectiva.

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En materia de consumo. La PROFECO, cuenta con un procedimiento arbitral
como mecanismo alternativo de solucin de controversias al cual se someten el
proveedor y la o el consumidor voluntariamente, cuando no hay acuerdo entre
ambos. Profeco acta como rbitro, estableciendo reglas claras y sencillas para
las partes y velando siempre por la equidad en las relaciones de consumo

En materia laboral. A travs de las Juntas de Cociliacin y Arbritaje (Federales o

locales) instituciones tripartitas, representadas por el Gobierno, el sector patronal
y representante del sector obrero; regida por la Ley Federal del trabajo y que
resuelve las controversias surgidas de las relaciones obrero-patronales, a travs
de un laudo arbitral.

En materia mercantil. En los supuestos que se deriven de conformidad con la

legislacin de la materia, pudiendo someterse al procedimiento establecido en
Ley, en los trminos de los artculo 1051, 1415 y dems relativos del Cdigo de
Comercio, tendr por objeto la solucin de los conflictos entre particulares ya
sean personas fsicas o jurdicas, derivados de sus relaciones de naturaleza
mercantil.

6.- JUEZ Y ARBRITRO

Cuadro Comparativo

ARBITRO
Designado por las partes
Atencin personalizada
Multidisciplinario
Honorarios pagados por las partes
No tiene potestad jurisdiccional
JUEZ
Designado por razn de competencia
Maneja muchos casos
Debe conocer sobre Derecho
Honorarios pagados por erario
Potestades jurisdiccionales

7.- ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL

Por muchos aos el arbitraje comercial estuvo regulado por el Cdigo de

Comercio, el cual fue expedido en 1890. No mencionaba ninguna regla procesal
sobre arbitraje, as que eran aplicables las disposiciones procesales del cdigo
de procedimientos civiles del lugar donde se realizara el arbitraje. Se incorpor
en el Cdigo de Comercio la Ley Modelo de UNCITRAL buscando promover el
desarrollo del arbitraje comercial.

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El arbitraje comercial, ya sea domstico o internacional, se rige por el Cdigo de
Comercio y en el caso del internacional, por tratados internacionales de los que
Mxico es parte. En el caso del arbitraje civil, se regula bajo cada uno de los
cdigos de procedimientos civiles, local y federal. La mayora de los arbitrajes
que se dan en Mxico son de carcter comercial.

8.- EL PROCEDIMIENTO ARBITRAL

Segn Silva, es facultad de las partes, y con base a la autonoma de la

voluntad, convenir el procedimiento a seguir para el desarrollo del arbitraje, por
lo tanto las reglas sern las que establezca la legislacin interna o aquellas
fijadas por un centro de administracin de arbitrajes, interna o internacional.
Maneja como partes indispensables del procedimiento arbitral:

Fase postulatoria: la persona presenta la demanda, se da la

contestacin y la reconvencin, dndose a conocer pretensiones y
excepcione, as como los hechos.
Fase constitutiva: momento en el que se constituye el tribunal arbitral
mediante la designacin de rbitros.
Fase probatoria: corresponde a la demostracin de la veracidad de los
hechos presentados, por medio de pruebas.
Fase conclusiva: ocupa desde los alegatos hasta el laudo arbitral.

Diagrama del Procedimiento Arbitral:

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FUENTES DE CONSULTA

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http://www.unla.mx/

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CUADRA Ramrez, Jos Guillermo. Medios alternativos de resolucin de

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https://www.scjn.gob.mx/transparencia/lists/becarios

FISHER Roger, Bruce, PATTON, URY William. Si... de acuerdo!: cmo negociar
sin ceder. Editorial Norma, 1993
GARZA Magdaleno, Fernanda. El arbitraje en Mxico.
http://cdei.itam.mx/GarzaArbitraje.pdf

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para la solucin de conflictos. Universidad Sergio Arboleda. Bogot 1996.

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CESMAC. http://www.poderjudicialcoahuila.gob.mx/cemasc/

CONDUSEF. http://www.condusef.gob.mx/

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Cdigo de Comercio. Versin electrnica

Ley de medios alternos de solucin de controversias para el Estado de Coahuila

de Zaragoza. Versin electrnica.

Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional. Versin

electrnica.

Reglamento de mtodos alternos de solucin de conflictos y validacin del

estado de jalisco. versin electrnica.

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