A Implementao das Audincias de Custdia Frente ao Ordenamento Jurdico Ptrio.

The Implementation of Custody Hearings Against Our Legal System

Fbio Jos Ribeiro Silveira

Graduando do curso de Direito das Faculdades Integradas Icesp Promove

Resumo: O Conselho Nacional de Justia, em parceria com os Tribunais Estaduais est

implementando o projeto de realizao das Audincias de Custdia em todo o pas. A
realizao das audincias de extrema importncia para dar as garantias devidas ao preso em
flagrante e adequar o ordenamento jurdico ptrio aos Tratados de Direito Internacionais j
incorporados ao Direito Brasileiro, alm de contribuir com a reduo da superpopulao
carcerria nos presdios nacionais. Contudo, no h ainda legislao nacional processual
prpria que trate do tema no nosso ordenamento jurdico ptrio.

Palavras-chave: Audincias de Custdia. Ordenamento Jurdico Ptrio. Cdigo de Processo

Penal. Tratados de Direito Internacionais. Conselho Nacional de Justia.

Abstract: The National Council of Justice, in partnership with the State Courts is
implementing the project of realization of the Custody Hearings across the country. The
conduct of the hearings is of utmost importance to give the necessary guarantees to arrested at
the scene and adjust the parental law to the international treaties already incorporated in the
Brazilian Law, besides contributing to the reduction of prison overcrowding in national
prisons. However, there isnt yet procedural national law that addresses the issue in our legal
system.

Keywords: Custody hearings. Homeland legal system. Criminal Procedure Code. Treaties of
International Law. National Councilof Justice.
Sumrio: Introduo. 1. Evoluo Histrica das Audincias de Custdia. 2. As Audincias de
Custdia e os Princpios Constitucionais e Processuais do Ordenamento Jurdico Ptrio. 2.1.
O princpio da dignidade da pessoa humana. 2.2. O princpio do devido processo legal. 2.3. O
princpio da ampla defesa. 2.4. O princpio do contraditrio. 2.5. O princpio da presuno de
inocncia. 2.6. O princpio do Nemo tenetur se detegere. 2.7. O princpio da razovel durao
do processo. 3.A implementao das audincias de custdia no atual sistema jurdico ptrio.
3.1. Consideraes sobre o atual Cdigo de Processo Penal no que diz respeito ao tema. 3.2.
Projeto de Lei do Senado 554/2011. 3.3. A implantao do Projeto de Audincias de Custdia
nos Estados e a participao do Conselho Nacional de Justia. Consideraes Finais.
Referncias Bibliogrficas.

Introduo

O presente trabalho ir discorrer sobre a implantao das audincias de custdia no

Brasil e como tal instituto est sendo tratado no sistema jurdico ptrio.

A explanao do tema ser introduzida com conceitos e a importncia da audincia de

custdia como garantia de direitos da dignidade da pessoa humana, insculpidos tanto na
Constituio Federal quanto nos Tratados de Direito Internacionais j incorporados no direito
Brasileiro.

O tema ser analisado na tica de princpios basilares de direito tanto constitucionais

quanto processuais, dentro dos quais ser explicitado a importncia da realizao das
audincias de custdia e o atraso de sua implementao no pas, fato que contraria s diversas
garantias fundamentais que devem ser resguardadas aos indivduos presos em flagrante delito.

Ser estudado, na sequncia, como est ocorrendo a implementao das audincias de

custdia no pas, em projeto de implantao capitaneado pelo Conselho Nacional de Justia -
CNJ, e de que forma o ordenamento jurdico ptrio trata do tema, uma vez que o instituto
ainda no est regulamentado no atual Cdigo de Processo Penal, salientando que legislar
nesta seara matria reservada competncia da Unio.
Na confeco do trabalho foi realizada extensa pesquisa bibliogrfica sobre o tema,
abrangendo a bibliografia tornada pblica acerca das Audincias de Custdia. Neste ponto,
foram exploradas tanto obras atuais de doutrinadores processualistas que abordam o tema,
como artigos de jornais e revistas que podem ser encontrados em sites especializados na
internet e nas bibliotecas pblicas dos Tribunais. Informaes e dados nas pginas eletrnicas
de rgos pblicos que fazem referncia ao tema pesquisado, como o Conselho Nacional de
Justia e os Tribunais de Justia Estaduais, tambm contriburam na confeco do trabalho.

A importncia deste estudo est nos benefcios que a Audincia de Custdia trar para
a vida real de milhares de presos que, s vezes, sem necessidade passam meses encarcerados,
aguardando a instruo do processo, onde apenas na audincia de interrogatrio contar sua
verso ao juiz. O magistrado, apenas neste momento saber das condies reais da priso e,
verificando excesso ou desnecessidade, colocar o ru em liberdade. Esta demora vai de
encontro Dignidade da Pessoa Humana, princpio basilar que permeia todo o ordenamento
jurdico ptrio, e alm do mais, contribui sobremaneira para a superlotao do Sistema
Carcerrio Nacional.

Ademais, adequar o nosso ordenamento a tratados j h muito tempo assinados pelo

Brasil, necessidade urgente, para no ficarmos ultrapassados na seara de Direitos
Humanitrios em relao s diversas naes que j aplicam o instituto.

1 Evoluo histrica das Audincias de Custdia

A audincia de custdia consiste em garantir que, em at 24 horas, o preso seja

apresentado e entrevistado por um Juiz, em uma audincia em que sero ouvidas tambm as
manifestaes do Ministrio Pblico, do advogado do preso ou da Defensoria Pblica.
Durante a audincia, ser analisada a priso sob o prisma da legalidade, da necessidade e
adequao da continuidade da priso ou da eventual possibilidade de concesso de liberdade,
com ou sem a imposio de outras medidas cautelares, alm de eventuais ocorrncias de
tortura ou de maus-tratos, entre outras irregularidades.

A implementao das audincias de custdia est prevista em tratados internacionais

assinados pelo Brasil, como o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e a Conveno
Interamericana de Direitos Humanos, conhecida como Pacto de San Jose da Costa Rica e j
utilizada em muitos pases da Amrica Latina e na Europa.

Dispe o artigo 7, item 5, da Conveno Americana de Direitos Humanos

Toda pessoa presa, detida ou retida deve ser conduzida, sem demora,
presena de um juiz ou outra autoridade autorizada por lei a exercer funes
judiciais e tem o direito de ser julgada em prazo razovel ou de ser posta em
 liberdade, sem prejuzo de que prossiga o processo. Sua liberdade pode ser
condicionada a garantias que assegurem o seu comparecimento em juzo.1

Na mesma direo, assegura o artigo 9, item 3, do Pacto Internacional dos Direitos

Civis e Polticos, que

Qualquer pessoa presa ou encarcerada em virtude de infrao penal dever ser

conduzida, sem demora, presena do juiz ou de outra autoridade habilitada
por lei a exercer funes judiciais e ter o direito de ser julgada em prazo
razovel ou de ser posta em liberdade. A priso preventiva de pessoas que
aguardam julgamento no dever constituir a regra geral, mas a soltura poder
estar condicionada a garantias que assegurem o comparecimento da pessoa em
questo audincia, a todos os atos do processo e, se necessrio for, para a
execuo da sentena.2

O Brasil aderiu Conveno Americana em 1992, tendo-a promulgada, aqui, pelo

Dec. 678, em 6 de novembro daquele ano. Igualmente, nosso pas, aps ter aderido aos termos
do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos naquele mesmo ano, o promulgou pelo
Dec. 592. Passados, ento, mais de vinte anos da incorporao ao ordenamento jurdico
interno dos citados diplomas internacionais de direitos humanos, que gozam de carter
supralegal, ainda no efetivamos, em todo o territrio nacional, a implementao do instituto.

O Conselho Nacional de Justia realizou parceria em todas as capitais para dar incio
ao projeto de implementao das audincias de custdia. O marco inicial nacional deu-se em
So Paulo, em fevereiro de 2015. Este ciclo foi concludo em outubro do corrente ano, com a
implementao no Distrito Federal, contudo apenas as capitais esto realizando as audincias.

Em relao legislao, h projeto de lei em tramitao desde 2011, de iniciativa do

Senado que altera o art. 306 do Cdigo de Processo Penal disciplinando a necessidade de
apresentar o preso em flagrante ao juiz em 24 horas. O projeto recebeu a numerao 554/2011
e est em trmite nas comisses da casa iniciadora.

Em data recente, 20 de agosto de 2015, O Supremo Tribunal Federal julgou

improcedente a Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 5240 em que a Associao dos
Delegados de Polcia do Brasil questionava a realizao das audincias de custdia. A ao
questionava provimento conjunto do Tribunal de Justia de So Paulo e da Corregedoria
Geral da Justia do Estado que trata do procedimento e, segundo entendimento dos
1
Pacto de San Jos da Costa Rica. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-
1994/anexo/and678-92.pdf>. Acesso em 30/11/2015.
2
Pacto Internacional Sobre Direitos Civis e Polticos. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0592.htm.> Acesso em 30/11/2015.
Ministros, o procedimento apenas disciplinou normas vigentes, no tendo havido qualquer
inovao no ordenamento jurdico, j que o direito fundamental do preso de ser levado sem
demora presena do juiz est previsto na Conveno Americana dos Direitos do Homem,
internalizada no Brasil desde 1992.

Vencido o Ministro Marco Aurlio, que preliminarmente julgava extinta a ao, por
entender que a norma impugnada no seria ato primrio, e, no mrito, julgava procedente o
pedido formulado, assentando que disciplinar tema processual seria da competncia exclusiva
da Unio.

Segue informativo do STF que destaca a questo retromencionada

O Plenrio, por maioria, conheceu em parte da ao e, na parte conhecida,
julgou improcedente pedido formulado em ao direta ajuizada em face do
Provimento Conjunto 3/2015 da Presidncia do Tribunal de Justia e da
Corregedoria-Geral de Justia do Estado de So Paulo, que determina a
apresentao de pessoa detida, at 24 horas aps a sua priso, ao juiz
competente, para participar de audincia de custdia no mbito daquele
tribunal. A Corte afirmou que o art. 7, item 5, da Conveno Americana de
Direitos Humanos, ao dispor que toda pessoa presa, detida ou retida deve
ser conduzida, sem demora, presena de um juiz, teria sustado os efeitos
de toda a legislao ordinria conflitante com esse preceito convencional.
Isso em decorrncia do carter supralegal que os tratados sobre direitos
humanos possuiriam no ordenamento jurdico brasileiro, como ficara
assentado pelo STF, no julgamento do RE 349.703/RS (DJe de 5.6.2009).
Ademais, a apresentao do preso ao juiz no referido prazo estaria
intimamente ligada ideia da garantia fundamental de liberdade, qual seja, o
habeas corpus. A essncia desse remdio constitucional, portanto, estaria
justamente no contato direto do juiz com o preso, para que o julgador
pudesse, assim, saber do prprio detido a razo pela qual fora preso e em que
condies se encontra encarcerado. No seria por acaso, destarte, que o CPP
consagraria regra de pouco uso na prtica forense, mas ainda assim
fundamental, no seu art. 656, segundo o qual recebida a petio de habeas
corpus, o juiz, se julgar necessrio, e estiver preso o paciente, mandar que
este lhe seja imediatamente apresentado em dia e hora que designar. Ento,
no teria havido por parte da norma em comento nenhuma extrapolao
daquilo que j constaria da referida conveno internacional ordem
supralegal , e do prprio CPP, numa interpretao teleolgica dos seus
dispositivos. ADI 5240/SP, rel. Min. Luiz Fux, 20.8.2015.3

3
ADI 5240/SP, rel. Min. Luiz Fux, 20.8.2015. Disponvel em
<http://www.stf.jus.br/arquivo/informativo/documento/informativo795.htm#TJ/SP: audincia de
custdia e Provimento Conjunto 3/2015 1>. Acesso em 30/11/2015.
2 As audincias de custdia e os princpios constitucionais e processuais
do ordenamento ptrio.

2.1 - O princpio da dignidade da pessoa humana

Apresenta-se, sem dvida, como um dos princpios mais relevantes, sendo o mais
importante na seara dos Direitos Humanos, e que vem influenciar todo o nosso sistema
jurdico. Encontra-se inserido no art. 1, inciso III da Carta Magna ptria, como um dos
fundamentos da Repblica.

A partir da aplicao do princpio da dignidade da pessoa humana, resta claro que o

processo penal no pode servir como instrumento de imposio de pena a qualquer custo,
mas, ao contrrio, deve ser visto como instrumento investigatrio, desenvolvido com fiel
observncia ao devido processo legal, em diversos aspectos, que visa a apurar as
circunstncias em que um determinado fato com relevncia criminal ocorreu, com vistas a
apontar ou no a responsabilidade penal do acusado, sem comportar prticas que exponham o
homem a situaes degradantes, de vexame ou de tortura.

J passados quase trinta anos da promulgao da Constituio Federal de 1988 e de

mais de vinte anos de incorporao do direito de o preso entrevistar-se com uma autoridade
judiciria, imediatamente aps sua priso, mister que o Estado brasileiro cumpra seu dever
de garantir a eficcia desses mandamentos e viabilize a implantao de um instrumento com
esse objetivo, para que finalmente, se atenda aos mandamentos do Pacto de So Jose da Costa
Rica, sob pena de contnuo e inaceitvel desrespeito dignidade das pessoas presas.

Garantido o contato pessoal com a autoridade judiciria o preso poder expor a sua
situao social, familiar e profissional, podendo neste momento demonstrar que faz juz ao
direito da liberdade provisria ou mesmo substituio da priso cautelar por outra medida
menos gravosa, como as inseridas no sistema atravs da Lei 12403/2011.

O nobre Ministro Teori Zavascki, enquanto relator do HC: 113611 RJ STF, assim
declarou A durao prolongada, abusiva e no razovel da priso cautelar do ru, sem
julgamento da causa, ofende o postulado da dignidade da pessoa humana e, como tal,
consubstancia constrangimento ilegal, ainda que se trate da imputao de crime grave.4

4
HC 113611 RJ STF. Disponvel em < http://stf.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/23038427/habeas-corpus-
hc-113611-rj-stf>. Acesso em 30/11/2015.
2.2 - O princpio do Devido Processo Legal

A Constituio Federal prev, no art. 5, inciso LIV, que ningum ser privado da
liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, dando vida ao princpio due process
of law com alcance imediato tanto em relao ao processo penal como no processo civil. A
partir de seus postulados surge a proibio de admisso de provas ilcitas no processo e a
prpria ideia de contraditrio e ampla defesa.

O devido processo legal incorpora tambm a ideia do devido procedimento legal

uma vez que no corpo deste que se apresenta possvel ao ru deduzir de forma mais ou
menos extensa a sua ampla defesa e seu contraditrio, razo pela qual, existindo um
procedimento especfico para o tipo de conduta criminosa imputada ao acusado (sumarssimo,
sumrio, ordinrio, etc), a no observncia pode se constituir em um vcio insanvel, na
hiptese em que ficar constatado que a opo por um rito menos completo importou na
concomitante reduo de oportunidades de defesa para o ru ou na inobservncia do princpio
do juiz natural.

Relativamente audincia de custdia, como no se encontra ainda regulamentada e

sua normatizao decorre, principalmente, do Pacto de San Jos da Costa Rica e do Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, os quais no preveem um procedimento prprio
para a sua realizao, creio que uma vez observadas as garantias fundamentais das partes e,
particularmente, do recolhido, no haver afronta direta ao princpio do Devido Processo
legal. Contudo, a normatizao do procedimento, em nvel nacional, via alterao do Cdigo
de Processo Penal, necessria e imperiosa para a introduo de forma definitiva do instituto
no ordenamento jurdico ptrio.

2.3 - O princpio da Ampla Defesa

O processo penal lida com os principais direitos humanos da pessoa, pois esto em
jogo a liberdade e propriedade dos acusados, bem como sua honra. Ao lado da vida esses so
os bens mais valiosos do ser humano. Assim ao se pretender limitar ou excluir algum desses
direitos, inevitavelmente h que se permitir ao processado que exera na maior amplitude
possvel a sua defesa. Esta garantia est inserida no art. 5, inciso LV da Carta Magna, que diz
que a ampla defesa ser assegurada com os meios e recursos a ela inerentes.
 O acusado em processo criminal tem asseguradas duas formas de ampla defesa, uma
tcnica, que deve ser prestada por advogado e a chamada autodefesa, que no nosso sistema
tem lugar principalmente no ato de interrogatrio, oportunidade que o acusado tem o direito
de no se autoincriminar (nemo tenetur se detegere) e tambm o de se entrevistar diretamente
com o seu julgador, expondo-lhe a sua verso dos fatos e os motivos que geraram aquela
prtica.

Embora prevista em diversos tratados internacionais, a defesa pessoal ou autodefesa

no processo penal brasileiro s se apresenta amplamente possvel por ocasio do
interrogatrio, pois ali que permitido ao ru falar diretamente ao julgador, sem a
intermediao do seu advogado. Em relao defesa tcnica o nosso sistema contemplou com
grande amplitude a ampla defesa, pois exige a presena de advogado a defender o ru em
juzo.

A ampla defesa, tem por objetivo, tambm, oportunizar parte acusada de ser
informada a respeito do que est sendo alegado pelo demandante, a fim de que possa produzir
defesa de qualidade e indicar prova necessria, lcita e suficiente para alicerar sua pea
contestatria, mantendo-se ativo durante todo o processo, mesmo aps a sentena, inclusive
com a observao de que a intimao da sentena condenatria deve ser feita, regularmente,
tanto ao ru, quanto ao seu defensor para que se oportunize a interposio de recurso.

2.4 - O princpio do contraditrio

Princpio expressamente previsto no art. 5, inciso LV, da Constituio Federal,

segundo o qual aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes.

O vigente Cdigo de Processo Penal, em especial no seu art. 310, no contempla uma
entrevista pessoal do preso com a autoridade judiciria e os demais protagonistas do processo
penal e depara-se com a constante prtica de confisses extrajudiciais que so retratadas no
interrogatrio judicial, exatamente sob o fundamento de que alm da confisso ser retratvel,
aquela realizada na fase extrajudicial no passou pelo crivo do contraditrio.

Na audincia de custdia deve ser garantido esse contraditrio e, no mnimo, haver o

enfraquecimento da tese defensiva de que a confisso foi extrada de forma ilegal, quando ela
ocorre durante a audincia na presena de autoridade judiciaria e defesa tcnica. Logo,
eventuais provas produzidas nessa audincia estaro acobertadas pelo manto do contraditrio
e podero ser utilizadas na formao do livre convencimento do futuro juiz da causa, com
efeitos similares produo antecipada de provas.

Entretanto, a produo antecipada de provas para instruir futura ao penal no

constitui objeto da audincia de custdia, pois suas finalidades dizem respeito ao
cumprimento da pauta de direitos humanos do preso em flagrante delito, seja em respeito a
sua dignidade, seja quanto avaliao de fundamentos para a ratificao da custdia cautelar
com a consequente converso em priso preventiva. A produo da prova no mbito da
audincia de custdia est limitada aos temas diretamente relacionados e indispensveis para
subsidiar a autoridade judiciria sobre qual das providncias previstas no art. 310 do Cdigo
de Processo Penal mais justa para o caso concreto, e se h evidncia de maus tratos ou de
tortura contra a pessoa apresentada naquele ato, no podendo ser formulados questionamentos
fora dos propsitos da audincia.

2.5 - O princpio da presuno de inocncia

Consagrado no art 5, LVII da Constituio Federal, h presuno de inocncia do

acusado at que ele seja declarado culpado por sentena condenatria transitada em julgado.
O princpio traz, como uma de suas garantias, que cabe acusao e no a defesa o nus da
prova. Evidencia tambm que as medidas cautelares de priso somente sero admitidas nos
casos estritamente necessrios, porque se assim no for, haver clara antecipao da punio,
imposta durante o transcorrer da investigao criminal ou do processo.

Tal princpio se espalhou pelo mundo civilizado, acompanhando os pensamentos

liberais e, em 1948, j estava incorporado na Declarao Universal dos Direitos do Homem,
proclamado em seu artigo 11

Todo ser humano acusado de um ato delituoso tem o direito de ser

presumido inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada de
acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham sido
asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa.5

O juzo de reprovao social deve recair sobre o agente apenas quando o Estado
reconhecer ser ele o autor da conduta criminosa, ou seja, quando provada sua culpa. Vencida
5
Declarao Universal dos Direitos Humanos. Disponvel em <http://unesdoc.unesco.org>. Acesso em
30/11/2015.
esta etapa, passada a situao de estado de inocncia, pode agora o Estado impor a privao
da liberdade.

Vale salientar que o princpio da presuno de inocncia no significa a

impossibilidade de se impor medida cautelar de priso, mas sim evidencia que torna-se
imperioso o reconhecimento do carter excepcionalssimo de medida dessa natureza.

2.6 O princpio do Nemo Tenetur Se Detegere

Este princpio, desenvolvido a partir da dignidade da pessoa humana, traz a premissa

de que no se pode exigir que a pessoa acusada de um crime, e sujeita a ser punida por isso,
seja obrigada a fornecer elementos que colaborem na demonstrao de sua culpa.

A Constituio Federal incorporou o princpio em tela, dispondo em seu art. 5, LXIII

que o preso ser informado de seus direitos, dentre os quais o de permanecer calado...,
garantindo desta forma o direito de no se autoincriminar. Esta garantia no se restringe
apenas pessoa presa, mas abrange qualquer indivduo que esteja na situao de suspeita ou
investigada, e tem reflexos em todo o processo penal.

Especificamente no que toca audincia de custdia, o sucesso desta, enquanto

medida de implementao dos direitos humanos ao sujeito preso em flagrante delito, passa
necessariamente pelo cumprimento dos postulados extrados da vedao imposio ou
sugesto de autoacusao, o que pressupe uma especial ateno advertncia clara e
especfica do direito de manter-se calado e de no se auto incriminar, no primeiro momento
de contato do preso com a autoridade judiciria que estiver presidindo o ato.

recomendvel que a autoridade judiciria que esteja presidindo o ato, advirta os

demais atores inseridos no enredo da audincia, que o ato que ali se desenvolve tem objetivos
especficos e que as perguntas a serem formuladas devem se relacionar exclusivamente a tais
objetivos, quais sejam constatar se houve maus-tratos ou tortura no ato da priso e verificar se
a priso legal sob o aspecto formal e material. A partir deste momento dever o magistrado
aplicar, no que couber, os postulados do art. 310 do Cdigo de Processo Penal.
2.7 O princpio da razovel durao do processo

Este princpio vem em contrapartida aos anseios da sociedade moderna, que no se

satisfaz mais com a garantia de conseguir ingressar com uma ao perante o Estado-
Jurisdio, pois isso consiste em uma garantia apenas formal. A exigncia social de que
alm do acesso e do direito de receber uma prestao jurisdicional, seja tambm garantido que
esta prestao ocorra em um tempo razovel.

No que diz respeito ao processo penal, a questo de suma importncia, pois a no

observncia da celeridade importa em negar Sociedade uma resposta sua pretenso de ver
o ru julgado pela conduta antissocial que lhe imputada. Por outro lado, o acusado tem o
direito de no sofrer com as consequncias do processo penal alm do tempo necessrio,
submetendo-se por largo lapso temporal aos notrios efeitos decorrentes da condio de ru
em um processo penal, o que j constitui um drama para o indivduo, com reflexos em sua
dignidade.

Em que pese a dupla funo do princpio da razovel durao do processo, quais

sejam, de garantir ao ru o julgamento em prazo razovel, e de garantir Sociedade uma
soluo da afronta s regras de conduta penal em prazo razovel, e embora haja, em regra,
previso de prazo para a prtica dos atos processuais, fatores endoprocessuais e
extraprocessuais, com nfase para as diligncias complexas requeridas pelas partes e a
excessiva demanda nas Unidades Jurisdicionais e Tribunais, influenciam na definio do
chamado prazo razovel, que varia em conformidade com os fatores citados, alm de outros,
como a complexidade prpria da causa.
A garantia nsita no princpio da razovel durao do processo, de que a investigao,
a instruo e o julgamento ocorram em um prazo razovel, no pode servir como elemento de
justificativa para instrues feitas sem a observncia dos demais princpios que norteiam a
atividade processual penal e tampouco justificar a omisso na apresentao do preso em
flagrante a uma autoridade judiciria, para o cumprimento do disposto no art. 310 do Cdigo
de Processo Penal. Por outro lado, a audincia de custdia deve observar o princpio da
simplicidade, evitando atos desnecessrios e burocrticos, de molde a garantir que no seja
prejudicada por equivocadas alegaes de ela se constituir em mais um obstculo agilizao
do processo.
3 A implementao das audincias de custdia no atual sistema jurdico
ptrio.

3.1 Consideraes sobre o atual Cdigo de Processo Penal no que diz respeito ao tema.

O Cdigo de Processo Penal traz em seus artigos 306 e 310 a norma a ser aplicada
quando da priso em flagrante. O art. 306 garante que

A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados

imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do
preso ou pessoa por ele indicada. 1 Em at 24 horas aps a realizao da
priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e,
caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a
Defensoria Pblica.6

J o artigo 310 traz os seguintes mandamentos

Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente:

I- relaxar a priso ilegal; II- converter a priso em flagrante em preventiva,
quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se
revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da
priso; ou III conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. Pargrafo
nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente
praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art.
23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal,
poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria,
mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de
revogao.7

Os dispositivos do Cdigo de Processo Penal retromencionados sofreram fortes

mudanas com o advento da Lei 12.403/2011, que alm de ratificar a jurisprudncia
consolidada de que a priso cautelar deve ser aplicada como ltima ratio, trouxe um conjunto
de novas medidas cautelares que, se corretamente aplicadas e fiscalizadas, poderiam inaugurar
um novo tempo em relao questo da priso antes do trnsito em jugado da sentena
condenatria.

6
BRASIL. Decreto-Lei n 3.689 de 03 de Outubro de 1941. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del3689.htm>. Acesso em: 30 de Novembro de 2015.
7
BRASIL. Decreto-Lei n 3.689 de 03 de Outubro de 1941. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del3689.htm>. Acesso em: 30 de Novembro de 2015.
 A alterao na lei processual penal veio em consonncia com os princpios da
dignidade da pessoa humana e da presuno de inocncia, ambos insculpidos na Constituio
Federal, bem como veio como um conjunto de medidas necessrias para minimizar os graves
problemas enfrentados pelo sistema carcerrio brasileiro, que est literalmente falido, com
superpopulao de presos em todos os nveis, exigindo investimentos bilionrios do Poder
Executivo para atender crescente demanda.

Esta situao evidencia que a Lei 12.403/2011 no cumpriu com seu objetivo, sendo
um fracasso, uma vez que o encarceramento de presos est em nveis muito altos, mesmo com
a possibilidade da aplicao de outras medidas cautelares trazidas pela nova ordem, com
custos reduzidssimos em relao ao encarceramento e sem estigmatizar a pessoa que ainda
no foi condenada e goza do amparo da presuno de inocncia.

Nas palavras de Aury Lopes Jr. e Caio Paiva sobre a ineficcia da Lei 12.403 nos
moldes atuais de sua aplicao:

O (com)texto da priso, no Brasil, to preocupante que sequer se registrou

uma mudana efetiva na prtica judicial, aps o advento da Lei 12.403/2011,
(dita) responsvel por colocar, no plano legislativo, a priso como a ultima
ratio das medidas cautelares (...). E o que verificamos na prtica? Simples:
que a lgica judicial permanece vinculada ao protagonismo da priso, que a
homologao do flagrante, longe de ser a exceo, figura como regra no
sistema processual penal brasileiro. Prova disso que no houve a to
esperada reduo do nmero de presos cautelares aps a reforma de 2011.8

Retomando a citao feita sobre os artigos 306 e 310, fica evidenciado que houve
grande preocupao com o legislador na questo de encaminhar com brevidade o auto de
priso autoridade competente, para que sejam tomadas as medidas cabveis, mas em
nenhum momento se garante a apresentao do preso ao magistrado. Com a implantao das
audincias de custdia, e a imediata apresentao do preso ao Juiz, certamente a aplicao do
art. 310 ganhar nova dimenso e a reduo da populao carcerria, finalmente ocorrer,
conforme previsto com o advento das mudanas no Cdigo, inseridas pela Lei 12.403/2012.

8
LOPES JR, Aury. Audincia de Custdia e a imediata apresentao do preso ao juiz: rumo a evoluo
civilizatria do processo penal. Revista Liberdades - Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, n. 17, p. 11-23,
dezembro. 2014.
3.2 Projeto de Lei do Senado 554/2011.

Tramita no Senado Federal projeto de lei, sob o nmero 554/2011, que altera o Cdigo
de Processo Penal e efetiva o procedimento da realizao das audincias de custdia. A
aprovao deste projeto supriria de forma ideal, em obedincia ao processo legislativo
brasileiro, a lacuna que temos na Lei para a implantao do projeto das audincias de
custdia. Vale lembrar que legislar sobre processo penal matria de competncia privativa
da Unio, conforme enuncia a Carta Magna em seu artigo 22, inciso I: Compete
privativamente Unio legislar sobre: I direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral
(...).

O projeto de lei 554/2011 alterar o art 306 da seguinte forma:

Art. 1. O 1o do art. 306 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de

1941, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 306, 1: No prazo
mximo de vinte e quatro horas depois da priso, o preso dever ser
conduzido presena do juiz competente, ocasio em que dever ser
apresentado o auto de priso em flagrante acompanhado de todas as oitivas
colhidas e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia
integral para a Defensoria Pblica. 9

Na justificao, o autor, Senador Antonio Carlos Valadares, argumenta que o item 3

do artigo 9 do Pacto de Direitos Civis e Polticos, promulgado no direito nacional por meio do
Decreto n 592, de 6 de julho de 1992, estabelece que qualquer pessoa presa ou encarcerada
em virtude de infrao penal dever ser conduzida, sem demora, presena do juiz ou de
outra autoridade habilitada por lei a exercer funes judiciais e ter o direito de ser julgada em
prazo razovel ou de ser posta em liberdade. Em adio, recorda que o Brasil signatrio
tambm da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica)
promulgada pelo Decreto n 678, de 6 de novembro de 1992, que traz determinao de igual
teor no item 5 do seu artigo 7.

3.3 A implantao do Projeto de Audincias de Custdia nos Estados e a

participao do Conselho Nacional de Justia.

Lanado pelo Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal, e Presidente do

Conselho Nacional de Justia durante seu mandado no ano de 2015 - Ricardo Lewandovsky,

9
Projeto de Lei do Senado n 554/2011. Disponvel em
<http://www.senado.leg.br/atividade/rotinas/materia/getPDF.asp?t=95848&tp=1>. Acesso em 27/10/2015
o projeto de implantao das audincias de custdia ganhou flego, dimenso e grande
adeso, com a participao direta da alta cpula do poder judicirio. Foi realizado termo de
adeso entre os Estados da Federao e o CNJ, que organizou um cronograma de implantao
nas justias estaduais, iniciando-se por So Paulo em fevereiro e concluindo no Distrito
Federal em outubro do corrente ano. A questo normativa da implantao se deu de forma
administrativa, conforme orientao do CNJ, por meio de portarias dos Tribunais de Justia
Estaduais.

Cada Tribunal produziu sua portaria, com orientao do CNJ, regulamentando

administrativamente a implantao do projeto. Desta forma, o Conselho Nacional de Justia,
que contou com envolvimento direto e pessoal do ministro Lewandovsky, driblou a demora
do Poder Legislativo de introduzir no ordenamento jurdico o instituto em comento. As
portarias citam como embasamento jurdico para a aplicao do projeto os diplomas de direito
internacionais j apresentados e comentados neste trabalho. Ocorre que esses diplomas,
independente de estarem em pleno vigor e serem normas de carter supralegal no
ordenamento, no so, de forma geral, normas autoaplicveis.

No que diz respeito audincia de custdia ou de apresentao, tanto o Pacto de San

Jose da Costa Rica quanto o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, usam a
expresso sem demora como prazo para a realizao do ato. Ora, fica claro que estas
normas carecem de regulamentao para determinar como se realizar o procedimento. Outra
questo que gera incertezas se este contato com a autoridade judiciria pode se realizar por
meio de videoconferncia ou no. Questo que cada estado poder discutir da maneira que
melhor lhe aprouver, o que deixa o instituto, de certa forma, fragilizado, na falta de um padro
ditado por lei federal.

O tribunal de justia do Distrito Federal regulamentou a implantao do projeto das

audincias de custdia por intermdio da Portaria Conjunta 101 de setembro de 2015,
conforme fragmentos a seguir:
O PRESIDENTE, A PRIMEIRA VICE-PRESIDENTE E O SEGUNDO
VICE-PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO
FEDERAL E DOS TERRITRIOS E O CORREGEDOR DA JUSTIA DO
DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS, em virtude de suas
atribuies legais; do previsto no artigo 7, item 5, da Conveno Americana
sobre os Direitos Humanos Pacto de So Jos da Costa Rica, promulgada
pelo Decreto Presidencial n 678/92; do artigo 9, item 3, do Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, promulgado pelo Decreto
Presidencial n 592/92; das recomendaes do Conselho Nacional de Justia; e
das deliberaes contidas no Procedimento Administrativo 18.297/2014,
RESOLVEM Art. 1 Instituir o Ncleo de Audincia de Custdia NAC no
mbito da Justia do Distrito Federal. . Pargrafo nico. O Ncleo de
Audincia de Custdia ser subordinado ao Ncleo Permanente de Planto
 NUPLA. Art. 2 A audincia de custdia consiste na oitiva do preso em
flagrante, sem demora, por autoridade judicial, a fim de controlar a legalidade
e a necessidade da priso, bem como de resguardar a integridade fsica e
psquica do detido. Art. 3 A autoridade policial providenciar a apresentao
do preso em flagrante, em at 24 horas aps a sua priso, ao Juiz competente
para presidir a audincia de custdia. Pargrafo nico. Na hiptese justificada
de no apresentao do preso, o Juiz adotar uma das providncias previstas
no art. 310 do Cdigo de Processo Penal. Art. 4 A audincia de custdia ser
presencial e ocorrer nas dependncias do Frum Milton Sebastio Barbosa
das 8 s 15 horas nos dias teis e das 14 s 19 horas nos finais de semana e
feriados. (...). 10

Analisando a portaria do Tribunal de Justia do Distrito Federal, verificam-se as

referncias aos Tratados de Direito Internacionais como suporte para se realizar a
regulamentao, bem como a definio do prazo (24 horas) e procedimentos (ser presencial)
em que ser realizado o ato.

4Consideraes Finais
Aps exposio e estudos apresentados, fica evidente que o projeto de implantao das
Audincias de Custdia no pas, capitaneado pelo Conselho Nacional de Justia, foi realizado
sem sua devida regulamentao no ordenamento jurdico ptrio, ficando uma lacuna no
Cdigo de Processo Penal, onde se deveria legislar sobre o tema.

A aprovao do projeto de Lei 554/2011 que tramita no Senado Federal deve ser
acelerada, para dar a garantia devida realizao das audincias de custdia, que ficar
fragilizada se continuar sendo regulamentada por resolues e portarias dos Tribunais de
Justia Estaduais. Por ser instituto que beneficia o ru, lhe garantindo direitos de cunho
internacional e que trata da dignidade da pessoa humana, a implementao das audincias de
apresentao, da forma em que est sendo processada no teve maiores problemas e
questionamentos contrrios contundentes.

Contudo, no pode o Legislativo deixar de concluir os trabalhos referentes

aprovao do projeto de lei 554/2011, deixando tema de tal magnitude ser regulamentado de
forma administrativa pelos Tribunais de Justia Estaduais das Unidades da Federao.

10
Portaria Conjunta 101 de 30/09/2015. Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. Disponvel em
<http://www.tjdft.jus.br/publicacoes/publicacoes-oficiais/portarias-conjuntas-gpr-e-cg/2015/portaria-conjunta-
101-de-30-09-2015>. Acesso em 30/10/2015.
 Inclusive, a eficincia das audincias de custdia j est comprovada nos Estados que
esto participando do projeto, apresentando timos resultados. O Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo divulgou que em 50% das audincias realizadas foi concedida a
liberdade provisria ao ru, evitando oito mil prises desnecessrias, o que demonstra a
importncia de se legislar em nvel federal sobre o instituto, inserindo-o no ordenamento
jurdico ptrio de forma slida e definitiva.

5 - Referncias Bibliogrficas

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