Ley de Contrato de Trabajo Rodriguez Mancini Tomo II

Compartida por: Walter Gonzalves - FD - UNCuyo
Ley de Contrato de Trabajo - Tomo II
Ley de Contrato
de Trabajo
Comentada, anotada
y concordada
2aedicin actualizada y ampliada
Tomo II
(Arts 21 a 89)
Director
Jorge Rodrguez Mancini
Coordinadora
Ana A. Barilaro
Colaboradores
Juan A. Confalonieri (h)
Ricardo Foglia - Carlos A. Livellara
Ana Mara Otero - Gabriel Tosto
Jorge Rodrguez Mancini, 2013
de esta edicin, La Ley S.A.E. e I., 2013
Tucumn 1471 (C1050AAC) Buenos Aires
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723
Todos los derechos reservados

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ISBN978-987-03-2576-5(Tomo II)
ISBN978-987-03-2574-1(Obra completa)
SAP41557916
SET41557919
Argentina
Jorge Rodrguez Mancini
Ley de contrato de trabajo. - 2a ed. - Ciudad Autnoma de Buenos Aires: La

Ley, 2013.
v. 2, 1248 p.; 24x17 cm.
ISBN 978-987-03-2576-5
1. Derecho Laboral.
CDD 344
Resea jurisprudencial
Ttulo II
Del contrato de trabajo en general
Captulo I
Del contrato y la relacin de trabajo
Por Jorge Rodrguez Mancini
Contrato de trabajo
Art. 21. Habr contrato de trabajo, cualquiera sea su forma o denominacin,

siempre que una persona fsica se obligue a realizar actos, ejecutar obras o prestar
servicios en favor de la otra y bajo la dependencia de sta, durante un perodo
determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una remuneracin.
Sus clusulas, en cuanto a la forma y condiciones de la prestacin, quedan
sometidas a las disposiciones de orden pblico, los estatutos, las convenciones
colectivas o los laudos con fuerza de tales y los usos y costumbres.
Sumario: A) Significado. B) La autonoma de la voluntad y sus limitaciones. C)

Funciones del contrato. D) Caracteres del Contrato de Trabajo. E) Estructura
del Contrato de Trabajo. F) Validez (nulidad) del Contrato de Trabajo. G) Los
actos preparatorios para la celebracin del contrato. H) Distinciones con otros
contratos. I) Tipologa contractual. J) Contratos especiales.
Disposiciones relacionadas
Concordancias: Convenio 29 de la Organizacin Internacional del Trabajo. Cd.

Civil arts. 939 y 1198. LCT, arts. 12, 90, 91, 167, 172, 187, 207. Ley
12.867, art. 14. Ley 14.964. Art. 33. Ley 14.786, art. 9. Ley 22.431 modificada
por la ley 25.689. Ley 24.013, art. 121, inc. b. Ley 20.160. Ley 20.337. Ley
24.241, art. 7. Ley 25.013. Ley 25.165. Ley 25.855. Ley 25.877, art. 40. Dec.
340/1992. Dec. 1227/2001.
A) Significado
Primero fue la relacin de cambio y la relacin se cubri del contrato. Esta obviedad
debe estar presente en el anlisis de este tema. El derecho observa lo que crean las
relaciones sociales y econmicas y enmarca esa realidad en normas que se
consideran justas. Entre las relaciones de cambio se inscribe la de trabajo por
remuneracin, con finalidades diferentes para cada uno de los sujetos, con intereses
contrapuestos que logran, como se dijo por motivaciones diversas, ponerse de
acuerdo y producir un conjunto de normas que son declaraciones concordadas.
Estrictamente el contrato considerado como el resultado de ese juego de intereses
contrapuestos y coincidencias creadores de normas, refleja en particular lo que
constituye una parte del fenmeno social de conflicto en el cual participan los
distintos factores que han contribuido a la formacin del producto en torno a su
reparto. El ordenamiento legal procura por un lado lograr la concordia y el justo
reparto(1) ; el contrato inscripto en ese gran escenario, no hace otra cosa al dar
formalidad jurdica a la relacin de cambio subyacente.
Esta corta introduccin al estudio del contrato de trabajo tal como est regulado en
el artculo que comento y en los que siguen, tiene por objeto principal ubicar
adecuadamente el concepto de contrato como una formalidad jurdica que ajusta
aquel vnculo de origen econmico. Y a su vez poder comprender mejor, como se
dijo, que sobre la relacin de cambio se monta la relacin jurdica que se origina en
el contrato.
La LCT ha asumido francamente la posicin que se acaba de resear consistente en

que la relacin jurdica de trabajo nace exclusivamente de un contrato. La referencia
imprecisa y por momento contradictoria a lo que originalmente titula "relacin de
trabajo" no contradice en absoluto esta afirmacin segn se ver en seguida. Quizs
la mejor manera de entender el sentido de la postura que se desprende de las
normas ser la de poner en claro que no existe relacin jurdica que no reconozca
como origen la voluntad de los sujetos que conciertan el contrato(2) . Estos puntos
de sostn del concepto del contrato han sido analizados con motivo del comentario
efectuado al art. 1 de la ley, al referirme a la voluntad de las partes como fuente
reguladora del contrato. Sea que el contrato se haya formalizado mediante la
expresin concurrente de los sujetos, sea por escrito o verbalmente; sea que sin tal
episodio los actos cumplidos manifiesten, tcitamente el acuerdo por la prestacin y
la contraprestacin, no existe la posibilidad de que la relacin jurdica derivada de
tales conductas, se pueda producir por imperio de la voluntad de un tercero
aunque sea la ley ya que tal eventualidad resultara reida con la garanta
constitucional de libertad de contratar que protege a todos los habitantes incluidos
naturalmente, trabajadores y empleadores. Por razones seguramente ligadas a la
poca en que fue redactada la LCT(3) , se ha introducido un concepto que resulta
chocante y hasta cierto punto contradictorio con el esquema jurdico que se trata de
adoptar en el captulo ya que la expresin "relacin de trabajo" que se estampa en el
captulo 1, as como en el del art. 22 y en el 24, no tiene significado en la ley sino es
con el calificativo "jurdica" acompaando a "relacin". En otras palabras y
reiterando, no hay relacin jurdica en la relacin de cambio de trabajo por
remuneracin que no haya sido creada por un contrato(4) . La definicin que
contiene el art. 22 de lo que considera una "relacin de trabajo" y de sus
consecuencias, no es otra cosa que la frmula de que se vale el legislador para
afirmar que aunque las partes hayan pretendido en el acto que da origen a esa
relacin, otorgarle una caracterstica distinta de la que define la norma, los efectos
sern idnticos a los que produce un contrato de trabajo que quedar evidenciado
simplemente por "la realizacin de actos, ejecucin de obras o prestacin de
servicios bajo relacin de dependencia en forma voluntaria y mediante el pago de
una remuneracin", elementos y estructura que componen, precisamente la
definicin del contrato de trabajo del art. 21. Creo que, como lo explicar despus
ms detalladamente, la norma del art. 24 es la que esclarece a un con su ttulo
incorrecto la distincin bsica que vengo explicando entre el contrato como
creador de una relacin jurdica que implica obligaciones y la llamada "relacin de
trabajo" que no es otra cosa que la ejecucin de aqullas.
B) La autonoma de la voluntad y sus limitaciones(5)
1) La afirmacin de la autonoma de la voluntad como exclusiva fuente de creacin

del contrato de trabajo en el rgimen argentino obliga de inmediato a la explicacin
acerca de la extensin y profundidad de semejante aserto. Para esto nada mejor que
recordar algunas distinciones. La primera, obvia, es que una cosa es el contrato y
otra lo contratado. Es decir que el acuerdo de voluntades tiene como principal objeto
crear, como se ha dicho insistentemente, la relacin. Lo pactado como cuerpo de
derechos y obligaciones esto es la norma individual creada, es la que presenta en el
derecho del trabajo, limitaciones derivadas de normas superiores, de orden pblico
tal como lo expresa el texto del artculo bajo comentario. "Sus clusulas esto es lo
pactado en cuanto a la forma y condiciones de la prestacin, quedan sometidas a
las disposiciones de orden pblico, los estatutos, las convenciones colectiva o los
laudos con fuerza de tales y los usos de costumbres". No otra cosa es la que surge
del catlogo de fuentes que enuncia el art. 1 de la ley, en su lectura referida al
orden de prelacin(6) .
Es decir que estamos poniendo atencin a un momento, a una situacin si se quiere,

fugaz cual es la de aquel en que dos sujetos se ponen de acuerdo en trabar una
relacin jurdica. ste es el acto a que me refiero y al significadod e entre los
posibles con que utilizo la expresin "contrato" la que es al fin y al cabo la que
define el art. 1137 del Cd. Civil. De esto es lo que sostengo que no puede
prescindirse; de lo contratado es hablar de otro tema en el cual aparece la presencia
del orden pblico con todas las consecuencias que se suceden.
Lo que se conoce como la relacin impuesta o forzosa, ha recibido en nuestro

ordenamiento una acogida limitada e inscripta en un marco de negociaciones en
torno a la solucin de conflictos colectivos y aun individuales, con restricciones
temporales estrictas, hiptesis a las que me referir ms abajo. Las experiencias del
derecho comparado a las que hace alusin Lpez(7) constituyen episodios
desconocidos entre nosotros. Nunca un acto administrativo, nunca un acto estatal,
pudo ni podr imponer la creacin de una relacin jurdica de trabajo de manera
permanente y menos puede confundirse esta frmula con otras que no tienen la
virtualidad de la creacin de la relacin sino que apuntan a otros aspectos de
intensidad menor y diferencia esencial. Y esta firme observacin es vlida
igualmente para la ineficaz intromisin judicial en las relaciones en cuanto pretendan
reemplazar la voluntad de las partes ms all de lo que la ley expresamente haya
estipulado dentro del margen constitucional de reglamentar el ejercicio de derechos.
En tal sentido el art. 66 de la LCT es un supuesto excepcional de permisin para que
una parte e l empleador modifique condiciones no esenciales. Pero esa

atribucin est dirigida al empleador con esos fuertes lmites y no podr por lo
tanto el Juez reemplazar su voluntad y mucho menos imponer modificaciones a
pedido del trabajador(8) .
2) Tratar en primer lugar un conjunto de hiptesis que pueden agruparse como

pertenecientes a la categora de obligaciones de contratar impuestas por la ley y
referidas a determinadas calidades de trabajadores fundadas en situaciones
especiales y de diferentes motivaciones, siempre invocndose razones de
proteccin de bienes superiores al de la eleccin discrecional del sujeto trabajador.
Destaco que en realidad no se trata estrictamente de imposicin de contrato sino de
un deber del empleador de elegir un nmero mnimo de trabajadores entre un grupo
determinado por caractersticas especiales que los hacen dignos de proteccin
especial. Siempre queda a salvo el elemento voluntario en la contratacin, y lo que
se restringe no es la eleccin del sujeto sino el de la extensin personal de esa
eleccin.
As se registra en nuestro derecho el caso de la ley 20.923 luego derogada por la

ley 22.431 y el de la ley actualmente en vigor 25.689 modificatoria de la anterior. Se
trata de una obligacin impuesta a cierta categora de empleadores l os
correspondientes a empresas concesionarias de servicios pblicos y los de las que
sean contratados o subcontratados por stas consistente en emplear personas
que presenten alguna discapacidad, siempre que presenten condiciones de
idoneidad para el puesto en una proporcin no inferior al 4% de la totalidad del
personal(9) . Reviste el carcter de una medida tendiente a evitar la discriminacin
de ese sector de trabajadores y el incumplimiento de la obligacin a que se refiere la
ley no tiene en su texto una sancin especial por lo que deber encuadrarse tal falta
en el rgimen de contravenciones laborales. La justificacin constitucional de la
medida legal se puede hallar analgicamente en los fundamentos de un fallo de la
Corte Suprema de Justicia que convalid la disposicin por la cual se obligaba a las
salas de espectculos a contratar un espectculo artstico en vivo de
variedades(10) . Obviamente que ese avance sobre la libertad de contratar requiere
el examen de la razonabilidad y proporcionalidad del medio utilizado para
implementar la proteccin en cuestin(11) , debiendo subrayarse que semejante
medida slo puede provenir de la accin legislativa(12) . Las restricciones a una
garanta constitucional porque de eso se trata slo pueden ser establecidas por
el rgano constitucional competente que no es otro que el Congreso de la Nacin
dentro del terreno que la jurisprudencia anotada fija para tal accin.
3) Supuestos diferentes a los descriptos que constituyen una obligacin de contratar,

son los que de manera excepcional y por razones de ordenamiento de las relaciones
laborales puestas en conflicto, establecen verdadera creacin de la relacin aun
contra la voluntad del empleador. Por una parte examinar la disposicin del art. 9
de la ley 14.786 relativa a la solucin de conflictos colectivos. En esa norma se
establece que: "en el supuesto de que la medida adoptada por el empleador
consistiera en el cierre del establecimiento, la suspensin o rescisin de uno o ms
contratos de trabajo [...] el incumplimiento de la intimacin prevista en el artculo
anterior dar a los trabajadores, en su caso, el derecho de percibir la remuneracin
que les habra correspondido si la medida no se hubiese adoptado". El art. 8 a que
se hace referencia es el que prev que la administracin hubiera ordenado "el cese
inmediato de la medida adoptada". El juego de estas normas indica que por decisin
administrativa "renace" la relacin jurdica que se hubiera extinguido por un medio
legal el despido con o sin justa causa que autoriza al empleador a disolver el
contrato. Tal renacimiento de la relacin, o en todo caso, la eventual creacin de una
nueva, puede derivar de la voluntad del empleador que podra acatar la orden
administrativa y en tal caso se revierte a la figura del acuerdo de voluntades(13) ; si
por el contrario la desacata, exponindose a las sanciones que la ley fija (multas), el
resultado ser el de que igualmente deber abonar las remuneraciones aunque no
haya prestacin del trabajador quien por su parte, est a disposicin del empleador
(art. 103) y eso representa al fin de cuentas una relacin sin contrato en el sentido
que lo trata el art. 22 de la ley en la cual estn presentes los elementos esenciales
propios del contrato (prestacin no recibida pero ofrecida y remuneracin). Se trata
efectivamente de una excepcin clara a la regla sobre la autonoma de la voluntad
como generadora exclusiva de la relacin jurdica laboral. Es en realidad un
supuesto de relacin impuesta por acto administrativo que se podra justificar
exclusivamente como instrumento excepcional para mejorar las condiciones de
igualdad en la negociacin para la solucin del conflicto. Su acotada aplicacin a la
extensin del perodo que marca la ley quince o veinte das si media prrroga
(art. 11) de por s marca ese carcter extraordinario a lo que puede aadirse la
interpretacin de que los despidos originales conservan su eficacia extintiva
entendindose que la imposicin del reingreso acta exclusivamente como una
postergacin de la ejecucin de aqullos(14)(15) .
Otra situacin que guarda similitud con la anterior es la que se plantea con la
aplicacin del art. 104 de la ley 24.013 en ocasin de tramitarse o de haberse
omitido el procedimiento preventivo de crisis que se reglamenta en esa ley.
Con anterioridad se intent avanzar ms profundamente sobre la tcnica de las

relaciones forzosas aunque sin la profundidad de los ejemplos del derecho alemn
y entonces se choc con la oposicin judicial expresada concretamente en el
caso de la obligacin de contratar nuevamente a empleados bancarios despedidos
(ley 16.507), con el fallo de la Corte Suprema en el caso "Daz, Jos M. c. Banco de
Avellaneda SA"(16) que declar la inconstitucionalidad de la norma(17) .
4) Desde otro ngulo ya que se trata de un supuesto de imposicin de obligacin de

contratar impuesta al trabajador, cabe sealar que el art. 121 inc. b de la ley 24.013
establece que el trabajador desocupado que est percibiendo la prestacin por
desempleo, resulta obligado a "aceptar los empleos adecuados que le sean
ofrecidos por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social".
Si no lo hiciera se suspender el pago de la prestacin y si dicho comportamiento

fuera reiterado, se extinguir su derecho a aqulla (art. 123, inc. h). En esta frmula,
tampoco se llega a la imposicin de la relacin por efecto de la ley, sino nada ms
que a obligar a contratar.
Tambin puede citarse como hiptesis de obligacin de contratar la que se registra

en el art. 13 de la ley 20.160 referida a la contratacin del futbolista profesional que
es contratado por primera vez(18) .
5) Lindante con estas figuras de obligacin de contratar, debe mencionarse el caso

del trabajo de penados(19) . Si bien excluido tradicionalmente del mbito del
derecho laboral, hoy da este tratamiento resulta dudoso a la luz de lo que dispone el
art. 7 de la ley 24.460 que establece para esa actividad la aplicacin de la
legislacin laboral. De todos modos es oportuno recordar que en punto a la libertad
de contratar la directiva del Convenio 29 de la OIT es que dicho trabajo sea
voluntario sin estar sujeto a presiones o amenazas de sanciones(20) .
6) Sin embargo, lo dicho con relacin a la prevalencia de la autonoma de la voluntad

no quiere decir que aun en lo referente a la concertacin misma del contrato no
aparezcan limitaciones igualmente indisponibles, imperativas.
a) En primer lugar mencionar la que est representada por la imposibilidad de

elegir un tipo contractual que no sea alguno de los que estn previstos y
reglamentados por la ley. Estn referidos a modalidades que se vinculan a la
prestacin (frecuencia, duracin de la jornada) o a la relacin misma (duracin del
contrato, identificacin de los sujetos comprometidos, individualmente o en grupo).
En todos los casos sometidos a condiciones cuyo cumplimiento es obligatorio para
mantener la figura elegida operando en cuanto a la modalidad de plazo la
presuncin de que el contrato es por tiempo indeterminado salvo que se acrediten
aquellos requisitos y que adems, por supuesto, en el desarrollo de la relacin no se
produzca algn apartamiento de las formalidades exigidas. Ser siempre el
comportamiento de las partes el que marque la tipologa y reglamentaciones propias
que se aplicarn, sin importar la denominacin que las partes le hubieran otorgado.
Es decir que en tales situaciones est a la vista que la voluntad de los sujetos queda
superada por la de la ley.
b) Otra limitacin que encontramos con relacin al tramo constitutivo de la relacin

es la vinculada con quienes son los sujetos admitidos para celebrar el contrato. Las
limitaciones en este sentido provienen del rea de la capacidad jurdica a cuyo
respecto se aplican las normas generales del Cdigo Civil con las modificaciones
especiales que surgen de la especificidad del objeto contractual. Tambin deben
tenerse presente los aspectos relativos a los requisitos esenciales y formales que
refiere la ley(21) . Como se ver en los comentarios respectivos las omisiones que
resulten esenciales traern aparejada la nulidad parcial o total del contrato (arts. 14,
41, 42 y 44).
Es importante de todos modos tener en cuenta que en punto a la capacidad negocial

las limitaciones que pueden resultar de la consideracin de la condicin especial de
inferioridad econmica, cultural, social que presente el trabajador deben ser
manejados con prudencia y de modo alguno establecer reglas generales sobre el
particular. Siempre ser una cuestin de hecho que deber juzgarse conforme con
los elementos de prueba disponibles ya que tanto la regla del art. 939 del Cd. Civil
como la de su art. 1198 referida sta a la lesin subjetiva, relacionada con la
explotacin de la necesidad representa un dato que en el caso del trabajador no
calificado, sobre todo, puede atraer a su consideracin.
Sin embargo, adems de insistir en que se trata siempre de una cuestin de hecho y
prueba, debe considerarse que la legislacin tuitiva en materia de remuneracin,
jornada, etc. de algn modo y sobre todo para los rangos inferiores, cubre en
general tal impugnacin.
De todos modos es oportuno recordar con Alonso Garca: "La necesidad econmica
como determinante del hecho mismo de la celebracin del contrato de trabajo, no
parece que pueda aceptarse a los efectos de la invalidez del consentimiento
prestado bajo la fuerza de la misma"(22) . Y por su parte Montoya Melgar opina:
"Carece de relevancia jurdica, y no puede acogerse como autntico vicio del
consentimiento, la posible situacin de apremio econmico que obliga al trabajador a
celebrar un contrato de trabajo"(23) .
C) Funciones del contrato de trabajo
Tal como ha quedado explicado la primera funcin elemental del contrato es la de

constituir la relacin jurdica laboral. Obviamente no se agota all la eficacia
contractual ya que tambin es creador de normas no obstante que esa funcin
reguladora se encuentre, al igual que la constitutiva, sometida a limitaciones
derivadas, como las mencionadas, de la accin protectoria en la cual actan
tcnicas de distinta ndole: la norma estatal integrada por la Constitucin Nacional, el
bloque constitucional, los convenios internacionales, las leyes, los decretos, las
resoluciones que desde distintos mbitos de la organizacin administrativa confluyen
en las mismas finalidades; las normas extra estatales representadas por las
convenciones colectivas o laudos con fuerza de tales y los usos y costumbres, todos
los cuales aparecen considerados expresamente en la norma que comento y a lo
cual me he referido ms arriba.
Otra funcin contractual se manifiesta en el desarrollo de la relacin lo que

constituye la funcin aplicativa.
Sea pues en la funcin constitutiva o en la modificatoria o en la disolutoria del

vnculo, la autonoma de la voluntad est presente como manifestacin cabal de la
facultad propia de la libertad del hombre(24) .
En cada una de estas funciones se encuentra presente la limitacin a que he

aludido. En lo que se refiere a la etapa constitutiva ya se ha indicado en qu
consisten y a qu aspectos se refieren. En cuanto a la funcin reguladora o
normativa operan las normas mnimas, la tcnica del principio de favor en sus
distintas aplicaciones con las eventuales y mnimas excepciones derivadas de la
dispositividad como ocurre, p. ej., con lo dispuesto en el art. 167.
En la funcin o etapa del desarrollo se deben mencionar reglas importantes como

las del art. 12 en materia de irrenunciabilidad (indisponibilidad) y los supuestos de
autoaplicacin por parte del trabajador, como ocurre con el goce de las vacaciones
en tiempo legal (art. 157), o los descansos compensatorios (art. 207). A raz de la
modificacin introducida por la ley 26.574 es necesario replantear algunas
cuestiones que no haban llegado a decisiones uniformes por los tribunales, pero
que al haberse inclinado el legislador por la posicin de mayor amplitud en torno al
alcance de las limitaciones que se imponen a la disponibilidad (mal llamada
renunciabilidad) por parte del trabajador en el art. 12.
Ante la claridad del texto otorgado al art. 12 considero que su interpretacin no

ofrece hoy dudas (como no las ofreca anteriormente para un sector de la doctrina y
la jurisprudencia, que pudiera resultar respecto de las fuentes indisponibles que
desde 1974 se haban impuesto exclusivamente). Simplemente ese bloque de
indisponibilidad se ha ampliado.
Se trata de examinar entonces si la nueva norma resulta compatible con criterios

de legitimidad y de oportunidad. Porque aqu se debe tener en mira no slo la
validez constitucional de la modificacin que ofrece matices dependientes de los
criterios de razonabilidad que pueda hacer jugar la Corte Suprema de Justicia sino
tambin el dato de las consecuencias de la disposicin que abre una aplicacin
social conforme con criterios de conveniencia. "Uno de los ndices ms seguros para
verificar la razonabilidad de la inteligencia de una norma y su congruencia con el
resto del sistema que forma parte es la consideracin de sus consecuencias"; "Entre
los criterios de interpretacin posibles no debe prescindirse de las consecuencias
que deriva de la adopcin de cada uno, pues ellas constituyes uno de los ndices
ms seguros para verificar su razonabilidad y coherencia en que est engarzada la
norma", Fallos: 311:925 y 313:664 (citas de Carlos A. Etala " Interpretacin y
aplicacin de las normas laborales").
Es interesando introducir aqu sobre esta cuestin de aplicacin del criterio de las
consecuencias la mencin de que recientemente la Corte Suprema de Justicia ha
dictado la Acordada 36 del 9/9/2009 que crea la Unidad de Anlisis Econmico del
Derecho para que previamente al dictado de sentencias que lleven implcitas
consecuencias de orden econmico, aporten datos de esa naturaleza para
asesoramiento del Tribunal. El tema ha dado lugar a elogios y crticas.
Quedan en pie, sin embargo, ahora que se ha modificado el art. 12 fijando

legalmente la interpretacin amplia de "irrenunciabilidad", otros problemas como
p. ej. la interpretacin de lo que se conoce como la renunciabilidad tcita en los
arts. 58 y 241: cundo se aplican estas disposiciones?
Recurdense para orientacin sobre el tema los antecedentes de la CS "Padin" y

"Zorzin", sobre los cuales no es preciso extenderse por el amplio conocimiento que
poseen.
En resumen pueden enumerarse todava otras cuestiones irresueltas.
a) Habran quedado atrs, a mi juicio, los argumentos referidos a la posibilidad

de intercambios de beneficios en una negociacin individual de la misma manera
que no se podan intercambiar beneficios que provenan de la ley o del convenio
colectivo con otros de la autonoma individual, como puede ser la disposicin de
tiempo menor que el convenido originariamente, por aplicacin de la teora de la
imprevisin. Se observa aqu que dicho intercambio est, sin embargo, plenamente
autorizado para los supuestos de variacin de condiciones econmicas si se realiza
dentro del mbito del procedimiento de crisis pero, tngase en cuenta, en ese caso
se efecta en el terreno de la negociacin colectiva, nunca individual. Queda as por
elucidar si los cambios de condiciones fijadas colectivamenteporque de eso se
trata en el procedimiento previsto en los arts. 98 y 103 de la ley 24.013 pueden
extenderse a modificaciones de condiciones particulares. Lo mismo cabe decir
acerca de las modificaciones que surjan del cese de la vigencia de las convenciones
colectivas en el caso de concurso o quiebra ya que en tal caso, los acuerdos
individuales no podran ser alterados con lo cual la situacin de las relaciones
laborales que estaban regidas por estipulaciones ms favorables que las del
convenio, continuara en ese nivel individual. Recurdese que mientras las clusulas
de las convenciones colectivas de trabajo no se incorporan a los contratos
individuales como se analiz antes y de all su posible modificacin aun en direccin
peyorativa, las condiciones estipuladas a nivel individual se incorporan al contrato y
ahora, segn la modificacin no pueden ser modificadas ni por acuerdo individual en
perjuicio del trabajador.
b) Aqu se abre una eventual y seguramente probable discusin, acerca de cmo

deber interpretarse una clusula que sea invocada como ms favorable ya que al
respecto, como es sabido, existen diversas tcnicas de comparacin y por lo tanto
podra ser controvertida tal alegacin. La frmula que la LCT ha establecido es la de
la comparacin por instituciones cuando se trata de que dicha comparacin se
refiera a clusulas legales o convencionales. La ley 14.250a partir de la
modificacin de la ley 25.877 se pleg a esa regla para la comparacin entre
convenios de distinto nivel, sin considerar que los trminos de la comparacin son
ambos igualmente convencionales y por lo tanto no se prestan a semejante
confrontacin por resultar, en s mismos, frutos de negociacin interna. Por lo tanto
cuando se trate de comparar clusulas de acuerdos individuales, se presentar la
misma cuestin o sea la de si debe considerarse una institucin frente a otra (salario
anterior vs. salario nuevo; perodo vacacional antiguo vs. modificado, etc.) o si debe
examinarse el conjunto del acuerdo nuevo frente al original para determinar si existe
en conjunto (conglobamiento) una mejora o una disminucin para el trabajador.
Naturalmente este conflicto se plantear cuando el acuerdo individual trate
diversidad de cuestiones o condiciones contractuales ya que si slo versara sobre
modificaciones a un concepto o institucinp. ej. slo remuneraciones no cabra
semejante discusin. Creo que este es un tema totalmente probable y vlido y que
se deber dilucidar en posibles futuros conflictos por aplicacin del art. 12, en los
supuestos en que se hubiera producido una modificacin pactada a nivel individual.
Siempre dejando a salvo la autenticidad de la expresin libre de la voluntad.
c) A diferencia de lo que es posible en las fuentes ley y convenio colectivo, no es

admisible en cambio regresar de derechos pactados a estipulaciones menos
favorables. Ya lo hemos dicho pero conviene subrayarlo por lo que puede indicar una
sobrevaloracin del principio protectorio.
d) Mientras puede pactarse la disolucin del vnculo o producirse ste por renuncia
expresa o tcita del trabajador, la norma no admite renuncia parcial del contrato. No
es vlido segn la norma nueva, modificaciones peyorativas del contrato a un con
control acerca de la autntica expresin de la voluntad del trabajador siempre
revisable por el Juez y s es legtimo aceptar en cambio, la renuncia vlida del
contrato mismo.
Una conclusin formalmente indiscutible sera la de las condiciones mnimas de un

contrato de trabajo son las que quedan establecidas en el acuerdo inicial o
posteriormente, por encima de las establecidas en la ley o el convenio colectivo ya
que a partir de all, slo podrn acordarse cambios por la voluntad individual, en una
sola direccin: que lo convenido sea ms favorable al trabajador respecto de lo

estipulado originariamente.
A partir de estas conclusiones sobre cmo funcionar la nueva norma, caben otras
reflexiones en la lnea de lo anunciado.
a) el orden pblico laboral, como parte especial del orden pblico general, restringe
como este ltimo la libertad individual. Valga resaltar que la adjudicacin a una
norma como integrante del orden pblico no es propia de la ley sino de la justicia.
b) Se abre aqu una posibilidad que no est ciertamente resuelta ni aun con la
reforma. Me refiero a la que se relaciona con acuerdos o clusulas particulares del
mismo que tengan plazo de vencimiento. Si el acuerdo anterior, sea el original o uno
posterior, contena una clusula que estableca respecto de determinadas
condiciones contractuales, un plazo de vencimiento, cabe la pregunta acerca de si al
vencimiento de ese plazo, se pueden pactar condiciones que vuelvan a un nivel
inferior que era el que rega antes de la mejora pactada con plazo.
Como se ha sealado por la doctrina caben aqu dos interpretaciones:
i) las partes pudieron celebrar un acuerdo relativo a alguna condicin contractual por
plazo cierto o incierto ya que semejante modalidad no aparece prohibida por norma
alguna (salvo, aclaro por mi parte, para la duracin del contrato que slo puede ser
por tiempo determinado en las condiciones que imponen los arts. 9 y 93 de la LCT).
Pero al poner lmite temporal al beneficio se est estipulando una reduccin de un
beneficio que configura un derecho y que por lo tanto una vez adquirido por el
acuerdo, ste no podra ser desmejorado ni aun al vencimiento del plazo.
ii) las clusulas de ese acuerdo que estableci modificaciones limitadas en el

tiempo, implicaran haber aceptado que al vencimiento del plazo podra producirse la
supresin de la ventaja obtenida. De otro modo se estara desfigurando la voluntad
que dio origen a ese beneficio.
Parece claro que la interpretacin restrictiva deja de lado frontalmente principios

elementales de respeto de la voluntad libremente expresada (condicin que no es
preciso destacar), cuando no existe norma de orden pblico que expresamente limite
tal derecho. La condicin ms favorable dura segn creo, lo que la voluntad conjunta
haya estipulado y a su vencimiento cesan sus efectos obligacionales.
Para alguna interpretacin, sin embargo, la estipulacin de una mejora con plazo de
vencimiento, requerira la existencia de una causa objetiva lo mismo que para la
concertacin de un contrato a plazo fijo.
c) Desde otro enfoque a hora si se quiere consecuencialista la reforma resulta

objetable ya que es evidente que desalentar los acuerdos individuales que pudieran
mejorar a un temporalmente en la expectativa empresaria condiciones de
determinados trabajadores, sobre todo los jerarquizados entre los cuales es ms
comn este tipo de convenios(25) . Lo cierto es que la directiva del actual art. 12
podra llegar a atentar contra la estabilidad misma del contrato provocando el riesgo
del despido obviamente sin causa para evitar la continuacin de condiciones

que se hubieran pensado sujetas a eventuales modificaciones.
d) Finalmente puede recogerse alguna reflexin como la que expresa

Foglia(26) sobre la validez constitucional de la modificacin de la norma.
Resultara cuestionable la extrema limitacin al derecho de libre contratacin, al
punto de "quedar vaciada de contenido". Naturalmente, como se anunci al principio,
esta interpretacin que limitara los lmites de la intervencin estatal en regulacin
legal de la contratacin individual, est dependiendo de los criterios de
razonabilidad, proporcionalidad y oportunidad a los que la jurisprudencia de la Corte
Suprema sujeta la aplicacin de normas que alteren de algn modo los derechos
fundamentales, entre los cuales, sin duda, se encuentra el mencionado de contratar
libremente que aparece aqu restringido de manera directa.
Con cita de la Corte Suprema: "La cuestin que debe analizarse y resolverse
consiste en la valoracin judicial de la razonabilidad de los medios empleados. Esto
no es otra cosa que contrastar la validez del instrumento jurdico empleado para la
consecucin de lo que se considera un bien social en un momento dado. Ese medio
ser admisible si no suprime ni hiere sustancialmente otros bienes amparados por
las misma estructura constitucional". (Dictamen del Procurador Fiscal de la Nacin
en el caso "Nordensthol").
Cabe agregar con referencia a las funciones del contrato de trabajo que tambin se
pueden registrar limitaciones dirigidas a la voluntad del trabajador cuando acepte
condiciones prohibidas por la ley en cuyo caso puede recibir sanciones legales. As
sucede en regulaciones especiales como el art. 14 de la ley 12.867 para el caso de
que no tome las vacaciones o en el art. 33 de la ley 14.954 por trabajar en exceso de
jornada.
D) Caracteres del contrato de trabajo
El examen de los caracteres que presenta el contrato de trabajo ser el camino ms

indicado para precisar su tipicidad y consiguientemente su diferenciacin,
indispensable a los fines de su tratamiento en los casos particulares, con otras
figuras contractuales con las cuales puede guardar algunas similitudes que
conduzcan a la confusin (y ms an ser herramienta til para descifrar eventuales
apariencias vestidas para eludir el cumplimiento de las reglamentaciones legales del
trabajo dependiente).
1) El dato principal, porque es esencial a la figura del contrato de trabajo, est

representado por el carcter dependiente de la prestacin de una persona fsica a
favor de otra a cambio de una remuneracin. sta es precisamente la frmula
sinttica utilizada por la ley en el art. 21, relacionada con los textos de los arts. 4 y
5 que ya han sido comentados, a lo que cabe agregar el concepto ms desarrollado
que se encuentra en el cuerpo legal contenido en el art. 27. La sistematizacin de
estos datos para concluir sobre una nocin cabal debera iniciarse por precisar cul
es el rea de conocimiento dentro del cual se pretende hallar lo caracterstico, tpico,
para elaborar la definicin de dependencia utilizada por la ley. Porque si bien debera
estar en claro que estamos abordando un estudio jurdico en los comentarios de las
disposiciones de la LCT, no siempre se mantiene esa pureza en el mtodo y se

utilizan elementos dispersos para componer el concepto, sin importar que
correspondan al anlisis de otras ciencias, con otros mtodos y sobre todo con otros
objetos. As se puede incursionar sobre el concepto de dependencia en la
sociologa, la economa, la psicologa, la poltica y obviamente en el derecho. Ceir
por lo tanto el examen a lo que es el centro de atencin de esta obra no sin tener en
cuenta l o cual es otro discurso los presupuestos de orden econmico, social y
poltico, que actan en este enfoque. Lo importante es no confundir los planos y los
enfoques porque ese modo ambiguo o asistemtico slo conduce a confusin,
pecado que el jurista debe evitar a todo costo huyendo de la tentacin, como primera
regla y responsabilidad.
2) Considero que un planeo general sobre las diversas formas de realizar el trabajo
por el hombre ser til para ubicar correctamente el concepto que estamos
analizando. Para ello me remito al cuadro que he incluido en el comentario al art. 4.
All puede verse que despus de ir descartando distintas posibilidades, lo que
comprende dejar de lado el trabajo autnomo y el dependiente slo desde el punto
de vista econmico, debemos centrar la atencin en aquel que se presta bajo
subordinacin que puede coincidir o no con una dependencia econmica. A su vez
ese trabajo subordinado para resultar abarcado por el concepto especfico que
recoge la LCTy otras normas particulares basadas en los mismos principios
aunque dirigidas a sectores de actividad especiales requiere la presencia del
elemento onerosidad, dejando de lado entonces prestaciones laborales que
reconocen otras causas jurdicas.
De esta clasificacin me interesa destacar que el concepto de dependencia ha sido

entendido exclusivamente desde su vertiente econmica o sea que el trabajo se
presta como medio exclusivo para obtener los medios para la subsistencia a travs
de una prestacin determinada. Con esto estoy sealando ya de manera precisa que
este concepto no basta para satisfacer la exigencia que la ley impone para
encuadrar una relacin de cambio de trabajo por remuneracin en el campo
especfico regulado por la LCT. Las razones para esta aparente arbitrariedad en el
tratamiento del problema, asoman claramente cuando se observa que la ley no se
ha privado de explicar s in definirla, como ya lo advert en qu consiste esa
dependencia en la que ha puesto la base de sustento de todo el andamiaje
protectorio que contiene. En efecto por un lado ha planteado claramente que el
trabajo del que se va a ocupar es el brindado a favor de quien tiene la facultad de
"dirigirlo" (art. 4); se trata de una prestacin desarrollada en una posicin de
relacin "jerrquica" (art. 5); con "sujecin a instrucciones o directivas que se le
imparten o pudieran impartrsele" (art. 27); el sujeto que recibe la prestacin tiene
reconocidos en la ley poderes o facultades de organizacin, direccin y disciplina
(arts. 64, 65, 66, 67, 70). De tal modo, est claro que no se conforma la ley y ni
siquiera lo menciona con la presencia de una dependencia de orden econmico
como la descripta. Es ms se constata que la aplicacin de la ley no se diferencia en
funcin de tal circunstancia comprendiendo a todos aquellos que actan bajo esas
condiciones jurdicas de subordinacin aunque no dependan econmicamente de los
ingresos obtenidos a travs de la relacin laboral.
Por esta razn es que en mi concepto la "dependencia laboral" es en realidad la que

se caracteriza por la subordinacin jurdica consistente en el ejercicio real o
potencial, por parte de quien recibe la prestacin e l empleador de facultades de

mando que deben ser obedecidas por el trabajador (art. 86 y conc.).
3) Pero esta suerte de definicin quedara incompleta o por lo menos dara lugar a
interpretaciones errneas si no consideramos otro elemento que caracteriza el
contrato de trabajo. Es el que como lo record ms arriba, ha sido tomado en cuenta
por el legislador en su definicin de contrato de trabajo y que segn mi clasificacin
deja de lado aquellas prestaciones subordinadas gratuitas. Para que haya contrato
de trabajo "dependiente" en el sentido del art. 21 de la ley y de todos los dems
dispositivos ligados a l es preciso que medie retribucin por esos servicios bajo la
forma de remuneracin (arts. 103 y ss.)(27) .
Las categoras excluidas de esta categora son de las ms diversas especies y cada
una reconoce una diferenciada causa de lo que me ocupar cuando las compare en
ese aspecto, con la causa del contrato de trabajo. Pero lo que importa ahora es
subrayar que la distincin sobre la hago hincapi, es la ausencia de retribucin y
separa as los asalariados de no asalariados, lo cual no significa equiparar esa
divisin a la de dependientes y no dependientes: ambos son dependientes o ms
bien subordinados(28) .
La demostracin de la presencia de los elementos que caracterizan la presencia de

la subordinacin como condicin para la aplicacin de la ley estar a cargo de la
parte que lo sostenga. Sin embargo, la ley ha puesto a disposicin de los
trabajadores n o de quienes no lo son un medio de prueba consistente en la
presuncin legal a que se refiere el art. 23. Comentar esta norma a la luz de los
distintos enfoques de que ha sido objeto su interpretacin. Por ahora me parece
oportuno destacar que cualquiera sea la posicin que se adopte frente a su
lectura interpretacin amplia o restrictiva interesa que se tenga en cuenta que
las posibilidades de excepcionar la presuncin deben comprender las distintas
alternativas que se presentan teniendo en cuenta las clasificaciones variadas que
arrancan desde la divisin bsica de trabajo autnomo y dependiente. A lo que se
debe aadir la puesta de atencin en el elemento causa-fin que ser analizado en
seguida.
4) La jurisprudencia es quizs la fuente ms rica para que el intrprete encuentre

datos y elementos ms precisos, es decir ms ajustados a las distintas modalidades
con que se presenta la prestacin y de ese modo llegar a un encuadramiento
adecuado de la relacin. Al final del comentario de este artculo se encontrar una
resea amplia de la jurisprudencia sobre el tema.
5) Los dems caracteres propios del contrato de trabajo comprenden datos que de
algn modo alteran por adicin el elemento onerosidad a que he hecho
referencia. Porque en realidad la relacin de cambio bsica aparece completada,
integrada con otros elementos que se desprenden del carcter personal de la
prestacin y sus implicancias de orden tico y filosfico que han sido analizados en
el comentario del art. 4. En efecto a travs del desarrollo de la normacin de
derechos y deberes de las partes, surge el reconocimiento del carcter personal de
la relacin y particularmente cuando se encuentran deberes que no estn ligados
propiamente, como he dicho, a la relacin de cambio, sino que implican deberes de
conducta. stos son con las palabras de Larenz(29) deberes "que resultan para
ambas partes bien de lo expresamente pactado, del sentido y fin de la obligacin, del
principio de buena fe de acuerdo con las circunstancias o, finalmente, de las
exigencias del trfico". Tales deberes, que estn implcitos en definitiva en cualquier
relacin ya que son indispensables para el cumplimiento de la obligacin (art. 1198
del Cd. Civil) adquieren en el caso de la relacin de trabajo particular relevancia
dejando su puesto de secundarios para aparecer como principales. Tal lo que se
puede leer en el art. 4 de la ley donde se posterga a un segundo plano el carcter
de relacin de cambio o lo que se desprende de diferentes referencias a tales
conductas en los arts. 62 y ss.
6) Resumiendo se resean los caracteres as:
Es un contrato tpico y nominado consecuencia del elemento "tipificador"

examinado, constituido por la prestacin "en relacin de dependencia"
(subordinacin) con recproca contraprestacin (remuneracin). Tambin se usa esta
expresin para referirse al contrato por tiempo indeterminado por oposicin a otras
frmulas "atpicas" en las que la modalidad de la duracin del contrato aparece como
determinada.
Es un contrato de carcter personal respecto del trabajador toda vez que no slo
debe prestar el servicio o la obra o los actos comprometidos, en forma personal, sino
que queda comprometida en su ejecucin su persona, con comportamientos
derivados de los deberes de conducta regulados en la ley.
Es un contrato que se inserta en una organizacin lo cual modula los derechos y

deberes de las partes en funcin del inters comn(30) . Al respecto no debe
marginarse el alcance que la jurisprudencia ha otorgado a la proteccin contra la
discriminacin a partir de las interpretaciones de las normas internacionales y en
particular de la ley 23.592.
Es un contrato bilateral por cuanto ambas partes asumen la condicin simultnea

y recproca de acreedor y deudor.
Es un contrato oneroso con supuesta equivalencia de prestaciones.
Es un contrato conmutativo ya que la magnitud de las prestaciones se conoce

desde su constitucin.
Es un contrato consensual porque se perfecciona con el simple consentimiento

(sin perjuicio de la aplicacin de las normas especiales de la ley slo comienzan a
tener efecto despus de iniciarse la ejecucin).
Es un contrato regulado y por lo tanto su funcin normativa se puede decir que es

supletoria.
Es un contrato de tracto sucesivo ya que las prestaciones se prolongan por un

tiempo determinado o no.
Es un contrato no formal (salvo el supuesto del contrato a plazo fijo).

E) Estructura del contrato de trabajo
Analizar ahora cmo es el contrato desde el punto de vista de su contenido

estructural.
1) El primer elemento a considerar debe ser el de la causa-fin del contrato porque de

su identificacin depende claramente la calificacin de laboral de aqul. En efecto tal
proceso es indispensable en caso de controversia sobre la naturaleza del contrato
ya que es esencial a l "la voluntad de intercambio de trabajo y salario ordenada a la
produccin de bienes y servicios y donde la obtencin del salario opera como medio
de vida o subsistencia"(31) . Es indiscutible que el concepto de causa-fin resulta
bsico para esclarecer y solucionar los problemas que se presentan ante la
presencia de otras figuras no laborales que sin embargo, tienen por objeto una
prestacin semejante a la del contrato de trabajo, pero no reconocen la misma
causa-fin que es propia y exclusiva de ste en las condiciones fijadas por la ley. La
consideracin de la causa-fin como instrumento de anlisis abre sin duda un campo
trascendente a la hora de establecer los efectos y alcances de las excepciones
previstas por la ley a la prueba de presunciones legales establecida en el art. 23 de
la ley.
2) Los sujetos que lo integran, trabajador y empleador, se hallan tipificados por la ley
con caracteres precisos que impiden confundirlos con los que corresponden a otros
contratos no laborales(32) .
3) El objeto del contrato de trabajo est representado por la finalidad que cada una
de las partes persigue con la contratacin. En otras palabras mientras el trabajador
considera que el objeto del contrato es la percepcin de la remuneracin, para el
empleador ser la prestacin que espera recibir para aprovecharla en el proceso
productivo que organiza y gobierna. Como lo destaca Montoya Melgar(33) cuando
"el trabajador resuelve trabajar movido por una voluntad de ganancia... su posicin
difiere radicalmente del esclavo o siervo, constreidos necesariamente al trabajo, al
margen de cualquier motivacin personal. El trabajo forzoso queda as situado a
extramuros del Derecho del Trabajo; ste no se ocupa del trabajo del soldado". El
anlisis en particular de estos aspectos habr de ser tratado en el comentario del
art. 46 al cual me remito pero debe tenerse presente que la ley toma en cuenta la
hiptesis de un contrato con objeto ilcito que fulmina con la nulidad (art. 41) y la de
objeto prohibido que sanciona con la nulidad parcial rescatando aquello que sea
vlido (art. 42) siendo obligatorio para los jueces declararlas an sin que se haya
planteado la impugnacin por los sujetos del contrato. Tambin sern tratados estos
aspectos en los comentarios respectivos.
4) Otros dos elementos integran la estructura del contrato de trabajo en el rgimen

de la LCT. Por un lado el ya estudiado punto de la dependencia (subordinacin),
considerado como elemento esencial. El segundo est representado por la adopcin
del sistema de estabilidad relativa que resulta de las disposiciones del art. 245 nico
punto de referencia a la posibilidad de que el empleador extinga el contrato sin
causa. Cualquiera sea la apreciacin acerca de si ese acto extintivo constituye un
acto lcito o ilcito, cuestin que ser analizada en el comentario correspondiente, lo
cierto es que la ley ha establecido una garanta de estabilidad que puede ser
alterada unilateralmente y reemplazada por el pago de una indemnizacin tarifada.

Este sistema que es por otra parte el que adoptaban las leyes anteriores a la LCT
desde la sancin de la ley 11.729 tipifica el sistema en la forma que he
mencionado y debe tenerse presente como un elemento estructural bsico del
rgimen de contratacin laboral(34) . En s mismo tambin el rgimen de estabilidad
relativa se halla alterado por la disposicin del art. 92 bis que prev un lapso de
inestabilidad absoluta.
F) La validez (nulidad) del contrato de trabajo
Slo me refiero a las condiciones de validez del contrato de trabajo de manera

general ya que las normas que tratan especficamente de los requisitos y efectos de
su incumplimiento a travs de la nulidad, sern objeto de anlisis especial.
Como todo acto jurdico el contrato est condicionado en su validez al cumplimiento

de los requisitos en materia de capacidad y consentimiento sin cuya constatacin
resultar la nulidad de aqul. Son especialmente tratados en la ley (arts. 32 a 36) los
que al igual que los referentes al objeto sern tratados especficamente en sus
comentarios.
En materia de nulidades la cuestin trasciende los aspectos formales e incursiona

sobre lo que es el objeto del contrato como se ha sealado ms arriba(35) .
G) Los actos preparatorios para la celebracin del contrato
Es este un tema que no est incluido en la LCT(36) . Tcnicamente no podra

abordar una etapa que es precisamente previa a la constitucin del contrato, esto es
cuando todava no media relacin jurdica entre las partes. Sin embargo, la doctrina
y la jurisprudencia han avanzado sobre la cuestin del comportamiento de los
sujetos que estn preparando la celebracin del contrato, a los cuales se somete a
deberes genricos consagrados tanto en el Cdigo Civil como en la propia LCT. (Es
ste un punto que se vincula estrechamente con el perfeccionamiento del contrato,
cuestin que es tratada por los arts. 45 y ss. de la LCT a cuyo comentario me
remito). Pero lo que interesa ahora particularmente es si los actos preparatorios de
la celebracin pueden generar responsabilidad p ara los sujetos involucrados. Tal
como lo enuncia De la Fuente(37) "del principio general de buena fe (art. 1198, Cd.
Civil y art. 63, LCT) y del deber de ejercer responsable y funcionalmente los
derechos e n este caso a hacer que nazcan actos jurdicos (art. 1071, Cd.
Civil), deriva la responsabilidad precontractual" con cita de Spota. Se trata del lapso
que comprende el inicio de las negociaciones hasta la emisin de la oferta y desde
sta hasta el perfeccionamiento del consentimiento, obligando al responsable aun
cuando no haya habido culpa de su parte. Y de nuevo con la opinin de Spota, "la
responsabilidad precontractual debe concebirse con prescindencia de la idea de la
culpa, ya refirindose a la culpa como elemento subjetivo del acto ilcito, ya a la
culpa como base de la responsabilidad contractual cuando nos hallamos ante una
obligacin de medios de oposicin a la obligacin de resultado"(38) . Y esto como lo
aclara De la Fuente "con prescindencia de la responsabilidad por daos en caso de
retractacin de la aceptacin o de la oferta segn lo prescripto en las normas de los
arts. 1155 y 1156 del Cd. Civil, con prescindencia de todo comportamiento
malicioso o abusivo". Para ubicar con justeza el tema, estamos en el tramo anterior a
la oferta y por lo tanto antes de que se pueda apreciar si se perfecciona el contrato

conforme con la pauta del art. 46 de la LCT; y tambin, por supuesto fuera del
mbito de lo previsto en el art. 24 de la misma ya que all se supone que el contrato
ya se ha celebrado. Es pues el terreno claramente precontractual en todos sus
aspectos.
Esto plantea concretamente el grado de responsabilidad que puede generarse en los

procedimientos de seleccin o prueba incluyendo los exmenes de capacidad y las
evaluaciones mdicas. Como se ha visto en este terreno slo puede juzgarse en el
caso concreto con base al cumplimiento del deber genrico de buena fe(39) . El
tema est relacionado con otras repercusiones del comportamiento del empleador
que afecten derechos fundamentales de las personas como el derecho a la intimidad
(art. 1071), o a no ser discriminado (art. 1 ley 23.592 y los ms generales del
derecho internacional de derechos humanos), que operan frente a los derechos
fundamentales del empleador entre los cuales se registra el derecho o libertad de
contratar, con semejantes fuentes derivadas del art. 75 inc. 22 de la CN(40) . Pero
las responsabilidades que pueden generar comportamientos de este tipo se
desenvuelven dentro del marco que otorgan las disposiciones del Cdigo Civil
relativas a los daos y perjuicios (art. 505 en relacin con el citado art. 1071).
Es importante tener en cuenta que las cuestiones relativas a la etapa anterior al

perfeccionamiento de la concertacin del contrato, al hallarse fuera del mbito
contractual, no reciben solucin en la normativa de la LCT y esto lleva a que, como
ocurre en casos semejantes, sea el Cdigo Civil la fuente a la que debe recurrirse,
tal como lo hemos sealado. Al respecto es oportuno sealar que en el Proyecto de
Cdigo Civil y Comercial, presentado por el Poder Ejecutivo al Congreso Nacional en
julio de 2012, encontramos disposiciones expresas acerca del tema en los arts. 990
a 992, donde se prevn situaciones concretas que llevan a responsabilidades
fundadas en la violacin del deber de buena fe y de confidencialidad, con las
consiguientes sanciones resarcitorias.
Cualquiera haya sido la intencin de poltica laboral que inspir su sancin, el actual
art. 92 bis de la LCT, aparece dando solucin prctica, de algn modo, a estas
situaciones cubriendo p. ej. la situacin que se produce con la constatacin de
haberse incumplido por el trabajador el deber de buena fe en la informacin. En este
sentido se ha planteado el interrogante acerca de hasta dnde llega la obligacin de
denunciar enfermedades o hechos que no afectan la capacidad tcnica, lo cual no
puede responderse de manera general e indiscriminada ya que pueden presentarse
casos de empleos de confianza (cajero), cuando tal informacin puede ser decisiva.
Como se ha hecho referencia al perodo de prueba como vlvula de salida para los
casos de comprobacin de datos que definen alguna incompatibilidad para el
desempeo del puesto, debe tenerse en cuenta que aun en tales perodos la
jurisprudencia ha establecido la supremaca de los derechos fundamentales del
trabajador/a que justifican el derecho a ser resarcidos econmicamente por los
daos padecidos derivados de una conducta discriminatoria del empleador(41) .
Tambin habr que tener en cuenta hasta cundo el empleador podr invocar tales
omisiones o engaos en la contratacin como para justificar un despido. Tal el
problema que se planteara en algn conflicto provocado por haberse constatado que
la empleada haba ocultado una enfermedad no contagiosa (diabetes) pero que

poda tener implicancias desfavorables en el desempeo de las tareas(42) . El tema
trasciende la cuestin que origina este comentario, por lo cual me remito al
correspondiente al art. 242.
H) Distinciones con otros contratos
1) Es tpico de los comentarios de esta norma dedicar pginas a la comparacin del

contrato de trabajo con otros no laborales con el objeto de marcar las diferencias a
los fines de no traspasar los lmites conceptuales y consiguientemente normativos
entre los campos jurdicos de cada uno y evitar que de ese modo, se puedan eludir
las reglamentaciones laborales por un lado y por otro invadir con stas terrenos
especficos reservados a las normativas civiles o comerciales. Porque las dos cosas
son posibles sobre todo ante las transformaciones permanentes de las figuras
contractuales y del surgimiento de nuevas formas de prestaciones laborales que no
siempre se presentan con los perfiles claros de una relacin subordinada. Debe
reconocerse que en la variedad a que he hecho referencia seguramente estarn
presentes maniobras fraudulentas, pero tambin encontraremos situaciones que no
encuadran en el contrato tpico y la atipicidad resultante puede quedar en zonas
imprecisas (grises sin ser negras) a las cuales no es vlido, sin ms, aplicar
presunciones al estilo de la que establece el art. 23 de la LCT al cual se suele
recurrir como herramienta prctica de solucin de conflictos. Se ha destacado cmo
los jueces pueden incurrir en verdaderas injusticias por encontrarse ligados a un
dilema sin salida a partir de que la reglamentacin laboral no admite fragmentacin
para adaptar la norma a la situacin particular con lo cual el dilema mencionado se
plantea al tener que aplicar la integridad de la legislacin laboral y previsional a
casos que no aparecen ajustados con precisin a la figura del trabajador
dependiente (subordinado) pero que, por falta de pruebas contundentes(43) , deben
ser tratados como tales a partir de la interpretacin amplia de la norma mencionada
que establece la presuncin legal desde que se pruebe una prestacin de servicios
personal. En el otro extremo del dilema est la negacin de todo el bagaje de
beneficios laborales y previsionales si es que no est convencido el magistrado de
que est frente a una relacin subordinada. El juez no est habilitado para elegir
cules beneficios pueden otorgarse y cules no segn el tipo de relacin y las
condiciones particulares que rena la prestacin. Y es as como se plantean algunos
casos para los cuales sera preciso una adaptacin legal, tema que trasciende este
comentario pero que ha sido analizado en otra ocasin(44) .
2) Con la locacin de servicios ocurre que es la figura ms utilizada para

contraponer a la relacin de trabajo y lamentablemente torcidamente utilizada
muchas veces por empleadores privados y estatales. Dejando de lado la discusin
acerca de si este contrato del derecho civil ha sido absorbido totalmente por el
contrato tpico laboral opinin sustentada desde la doctrina civil(45) o si por el
contrario ha quedado un cierto campo en el que podra tener aplicacin(46) , lo
concreto es que el problema no se soluciona simplemente sosteniendo que la
locacin de servicios no existe o viceversa que es posible, sino que para dar
solucin a un conflicto donde se alegue dependencia frente al que lo niega
sosteniendo la frmula civil mencionada, ser preciso producir la prueba acerca de
los elementos que componen la subordinacin y all estar el nudo del asunto. Sin
embargo, la cuestin se complica cuando se incursiona sobre la prueba de
presuncin a que me he referido, contenida en el art. 23(47) . Se trata entonces de

rescatar las pautas que se han elaborado en la doctrina y la jurisprudencia, que se
debern aadir a las directivas que la propia ley aporta y a las cuales me he referido
anteriormente, especialmente las referencias a los arts. 4, 5 y 27 que resultan
suficientemente orientadores(48) .
No por su antigedad elemento relevante cuando se enfoca desde el ngulo de la

integracin variada del tribunal deja de resultar interesante un fallo de la Corte
Suprema(49) en el que tras descalificar una sentencia que haba considerado de
carcter laboral subordinado la relacin de un profesional odontlogo con una obra
social, apunt elementos que segn el pronunciamiento surgan de la causa, que
resultaban "conducentes para formar un juicio acabado sobre la verdadera ndole
jurdica de la relacin que uni a los litigantes". "Baste sealar, agreg el Alto
Tribunal, entre ellos, que el actor cobrara por prestaciones efectivamente realizadas;
que emita facturas como profesional independiente; que fijaba los horarios y das de
atencin y determinaba sus licencias, y que atenda en su consultoriocuyos gastos
afrontaba a otros pacientes no afiliados a la obra social". Como se puede
observar, a travs de una decisin de descalificacin de sentencia por arbitrariedad,
la Corte expres criterios para la calificacin de una relacin laboral, sin considerar,
los efectos de la presuncin a que se refiere el art. 23. Sobre esto ya haba
manifestado su criterio negativo a la aplicacin de ese dispositivo, cuando se trataba
de prestaciones profesionales(50) .
3) En la locacin de servicios y eventualmente la locacin de obra se pueden

destacar algunos elementos diferenciadores que radican, sustancialmente, en la
ausencia de una clara incorporacin a la organizacin empresaria que caracteriza al
contrato de trabajo. Sobre esto no es preciso que se presente el caso tpico de la
empresa industrial, comercial o de servicios de complejidad ms o menos
importante, ya que aun en los casos de empresas recurdese lo explicado acerca
del concepto de empresa de menor envergadura, ese aspecto de la incorporacin
a la organizacin se puede igualmente detectar a travs del comportamiento de
quien "realiza actos, ejecuta obras o presta servicios" el dato relevante a me estoy
refiriendo. Es clsico que en la locacin de servicios el prestador conserva la
autonoma suficiente para no quedar ligado a esa organizacin y lo mismo sucede
con la locacin de obra reservando para s la capacidad de resolver sobre el cmo y
el cundo, y a veces hasta el dnde, cumplir con la obligacin contrada, sea sta un
servicio o una obra.
Algunos detalles son ms reveladores de que los contratos civiles a los que se
acude, no consienten las formas ms comunes de la relacin laboral en la cual
aparecen elementos como la concurrencia diaria a un establecimiento determinado,
la ocupacin de un puesto determinado por otra parte semejante al que ocupa otra
persona a la cual se tiene claramente identificada como dependiente, el
sometimiento a un horario fijo o variable, la coordinacin de las tareas que se
prestan con las de otros que son reconocidos como dependientes, la sujecin a las
rdenes de superiores, etctera.
Y cuando no se dan todos estos presupuestos a mi juicio ms que suficientes para

la acreditacin de la relacin laboral ya que parece difcil aunque no imposible
segn lo muestra la experiencia que se acuda en estos casos a la negacin de la
relacin subordinada con la excusa de la locacin de servicios o de obra,

seguramente que alguno de ellos se podr probar de manera que la suma de
indicios provenientes de esas pruebas servir al juez para elaborar la
presuncin hominis suficiente para fundar la sentencia (art. 163 del Cd. Civ. y Com.
de la Nacin).
Al fin y al cabo a esta altura del desarrollo de las relaciones laborales bajo las reglas
de la LCT, existe un abundante material, inclusive sistematizado en los repertorios
jurisprudenciales, para encontrar las pautas a que me he referido antes. Glosando el
trabajo coordinado por Supiot en el Informe para la Comisin Europea sobre trabajo
y empleo(51), se prestar atencin a que el trabajo haya sido realizado
personalmente por el reclamante quien estar dispuesto para realizarlo en el futuro,
con cierta permanencia y cierta aunque no necesariamente siempre
exclusividad con sometimiento a las rdenes o al control de la otra parte en lo que se
refiere al mtodo, el lugar y el tiempo de trabajo, utilizando medios de trabajo
aportados por la otra parte, recibiendo remuneracin. Es cierto que los actuales y
modernos sistemas de contratacin de servicios pueden exigir mayor rigor en la
apreciacin de estos elementos, mas estoy persuadido de que salvo los
problemas lgicos derivados de las posibilidades de la prueba concreta, lo cual
traslada la cuestin a otro plano en esta investigacin se podrn encontrar
suficientes elementos para tener por acreditada la figura del trabajador dependiente
(subordinado). Lo que creo es que no pueden establecerse tipificaciones que
encasillen tal o cual modalidad de prestacin de manera rgida definitiva, dentro o
fuera de la categora laboral subordinada.
As por ejemplo, el actual problema de la calificacin jurdica del teletrabajo presenta

precisamente ese riesgo ya que no es posible apriorsticamente ubicar esta figura en
una categora determinada subordinada o autnoma sin conocer en cada caso,
cules son las circunstancias y modalidades en que se presta el servicio, el acto o la
obra(52)y segn renan o no esas probadas situaciones, las condiciones que se han
mencionado para configurarse la relacin de trabajo sometida a las reglas de la
LCT. En este sentido puede recordarse que el Convenio 177 de la Organizacin
Internacional del Trabajo, ha puntualizado que el trabajo a distancia (obviamente
incluyendo el teletrabajo) puede adoptar formas de dependencia o de trabajo
autnomo(53) .
Es til igualmente la caracterizacin opuesta, o sea la del trabajador autnomo para

elaborar un juicio ms completo. En este sentido los criterios bsicos que se utilizan
en nuestro medio no son diferentes de los que reinan en otras latitudes. Lyon
Caen(54)los estudia y bsicamente requieren un enunciado negativo o contrario a
los que dibujan la relacin subordinada. Menciona:
no estar integrado en un servicio organizado;
trabaja por su cuenta y soporta los riesgos;
efecta personalmente la prestacin pero se puede hacer reemplazar(55) .
El anlisis de los caracteres propios del contrato de locacin de servicios, conducen

a la conclusin de que la semejanza que media entre ellos y los propios del contrato
de trabajo, esto es que en ambos casos se trata de un contrato consensual, bilateral,

oneroso, conmutativo y no formal(56) , no alcanza precisamente a un elemento que
sigue siendo el esencial para la configuracin de la relacin laboral: la
subordinacin, opuesta totalmente al supuesto de igualdad que preside el contrato
civil.
Vale la pena hacer referencia a una posicin que con base en las enseanzas de
Borda sostuvo (57) y aun aparecen algunas menciones ocasionales de esta
afirmacin en el sentido de que la locacin de servicios ha desaparecido del
panorama jurdico argentino a partir del nacimiento de regulaciones especficas de
las prestaciones de trabajo ya que no es concebible asignar al trabajo del hombre y
la mujer, la naturaleza de cosa que puede alquilarse. Creo que esta posicin lleva al
extremo un enfoque hecho a la luz de lo que poda caracterizarse como los inicios o
desarrollos primeros del derecho del trabajo en nuestro pas. Estimo que la posicin
de Borda al reemplazar en su obra el ttulo del captulo dedicado a la locacin de
servicios, por el de "contrato de trabajo", resulta mucho menos extrema y slo quiere
expresar, seguramente que, con acierto, el alto valor del trabajo humano con sus
atributos propios de la naturaleza de quien lo ejercita, es decir la dignidad de la
persona. Y a partir de all simplemente reemplazar la designacin que adopt Vlez
dentro del clima doctrinario y acadmico reinante al momento de redactar el Cdigo,
por la denominacin ms amplia y acertada de contrato de trabajo, sin perjuicio de
aceptar Borda que esa relacin jurdica aparece regulada por distintas normas que
superan las disposiciones del Cdigo Civil. En concreto, este autor describe
relaciones que no estn abarcadas por las regulaciones de lo que hoy conocemos
como "normas laborales". Hoy en da la LCT es una de esos importantes capitales
ordenamientos que dejan todava sin regular otras formas de contrato de trabajo
(lo que se denomina en el Cdigo "locacin de servicios") pero ello no implica que
esta ltima relacin no subsista con la regulacin especfica que originalmente le
asign el codificador. Se la llame "contrato de trabajo" como elige Borda, o se
mantenga la hoy incorrecta expresin original. Por supuesto que esta forma de
cambiar los ttulos crea confusiones pero si se presta atencin y se realiza el
esfuerzo de la distincin indispensable en todo anlisis intelectual y ms an en el
jurdico, se puede aceptar que coexistan con sus especiales regulaciones la
locacin de servicios y el contrato de trabajo propiamente dicho que regula la LCT y
otras normas que se ocupan como ese cuerpo legal general de la relacin de trabajo
subordinada, subsistiendo otras regulaciones de trabajo no subordinado, como las
que se mantienen en los arts. 1623 a 1628 del Cd. Civil. Esto es justamente lo que
se encarga de distinguir la ley y la doctrina sintetizadas en el prrafo anterior con cita
de un comentarista del Cdigo Civil. Resultara as que el contrato de trabajo para
Borda era una nocin abarcativa de toda prestacin de trabajo y el actual contrato de
trabajo es slo el que comprende el trabajo subordinado. Hay en esto un planteo
anlogo al que se formula en la teora de los crculos concntricos para explicar los
distintos grados de intensidad en la subordinacin como base de regulaciones
protectoras del trabajo(58) .
4) En el campo de los contratos civiles se presenta otra figura con la cual fcilmente
se puede diferenciar el contrato de trabajo y por otra parte no es usualmente
invocada para rechazar la existencia de una relacin laboral: el mandato. El punto
que puede llegar a conducir a una cierta confusin consiste en que lo tpico del
mandato es la representacin (arts. 1869 y ss. del Cd. Civil) pero esto no es
definitivo porque en otros contratos inclusive el de trabajo puede estar presente

igualmente la representacin. Por lo tanto vale la pena insistir en que la diferencia
conceptual no es relevante sino que lo es centralmente la que la realidad de la
relacin ofrezca y en tal sentido deber orientarse la bsqueda de identificacin de
la relacin laboral subordinada valindose de los elementos que una y otra vez he
marcado como relevantes para su determinacin. En el caso concreto del mandato
resultar relevante la constatacin de que el mandatario realiza su funcin
representativa siguiendo las instrucciones y la direccin del mandante, o si por el
contrario, maneja aqulla segn sus propios criterios para el cumplimiento de los
actos jurdicos que le fueron encomendados.
5) Entre los contratos comerciales y el contrato de trabajo tambin pueden aparecer

algunos elementos que conduzca a confusin intencional o no y que requieren
algunas precisiones.
La primera consideracin que merece este asunto es que en la experiencia nacional,

se han utilizado formas societarias diversas para ocultar relaciones laborales. Desde
antes de la sancin de la LCT la jurisprudencia haba reaccionado frente a ciertas
formas de fraude y elaboraron una doctrina que en trminos ms o menos textuales
aparece volcada en la norma del art. 27 de la LCT(59) . Por lo tanto el legislador ha
previsto de manera puntual un tipo de desfiguracin de la relacin societaria
o inclusive la superposicin de ambas calidades de socio y empleado a partir de la
cual el juez deber actuar detectando en la prueba que se rinda la existencia de los
elementos constitutivos de la relacin dependiente (subordinada). No debe dejarse
de considerar lo que he expuesto acerca de la individualizacin de la causa-fin que
contribuir a llegar a soluciones acertadas sobre este tipo de controversia. En el
caso de las cooperativas la atencin de la ley ha sido ms intensa por la facilidad
con que pueden confundirse los elementos constitutivos de ambas relaciones
cuando el objeto de la cooperativa es precisamente la contribucin de trabajo por
parte de los socios. Es all donde se producen los mayores problemas y aunque la
inclinacin general apunta a desconocer el vnculo societario del socio que aporta
trabajo haciendo prevalecer el de una relacin laboral en mrito a la disposicin del
art. 22 que la describe de forma esquemtica y obligatoria "cualquiera sea el acto
que le d origen", considero que la existencia de la forma societaria de cooperativa
de trabajo, o de produccin, tal como la contempla la ley 20.337, no debe ser
descalificada de manera genrica como resultara de la simple consideracin de que
el objeto de la contratacin social es el trabajo ya que no puede descartarse el
elemento causa-fin que difiere del que es propio de la relacin dependiente a lo que
debera aadirse que el caso del socio cooperativo est ausente el dato de la
ajenidad con el resultado de la produccin, elemento que para alguna doctrina es
significativo a la hora de determinar la existencia de una relacin subordinada(60) .
Por lo dems los componentes sustanciales de la relacin subordinada comprenden
otros elementos que tambin deben estar presentes. Que el trabajo sea la
prestacin no resuelve definitivamente el asunto sino que es preciso analizar las
condiciones en que se presta para lo cual es til el propio art. 27 ya mencionado.
Este tema aparece muchas veces confundido con el problema que plantea una
forma o deformacin de la figura de cooperativa de produccin o trabajo, constituido
por la modalidad de prestar servicios la cooperativa a terceros con el trabajo de sus
integrantes. De esto se ocupa la ley de manera puntual prohibiendo actuar "como
empresas de servicios eventuales, ni de temporada, ni de cualquier otro modo
brindar servicios propios de las agencias de colocacin". Quedan fuera de la

prohibicin contrataciones de servicios tercerizados de empresas que contratan la
limpieza o la vigilancia en cuyos casos no debe dejarse de lado que la ley 20.337 se
refiere a las cooperativas de produccin incluyendo las que suministran
servicios(61) . Por supuesto que siempre tendremos que resolver el tema en cada
caso. Insisto en lo que manifest ms arriba: no cabe la descalificacin de sta y
otras figuras sean societarias o de otra ndole en forma genrica porque, en el caso,
estaramos destruyendo una institucin que naci como forma de personalizar el
trabajo y este valor no puede despreciarse con posiciones apriorsticas mientras la
ley no lo haga(62) . Sealo que el propio art. 40 de la ley 25.877 que establece una
conversin de la relacin societaria en laboral lo hace cuando los socios de las
cooperativas se desempearan en fraude a la ley laboral, o sea que volvemos a
subrayar que no existe una presuncin general de fraude sino que es preciso
acreditarla(63) .
6) La figura del viajante de comercio dependiente, regulado especficamente por un

estatuto (ley 14.546) algunas veces aparece lindante con la del contrato de agencia,
tpicamente autnomo, ya sea que quien ejerce la funcin de promocin y venta
revista la forma de una empresa ms o menos compleja o de escasa dimensin.
Pero por lo mismo que se acaba de afirmar parece claro que para que se materialice
un contrato de agencia, ser preciso que el agente posea cierta organizacin dentro
de la cual puede haber a su vez trabajadores dependientes(64) . Esta circunstancia
es pues definitoria ya que si la prestacin de intermediacin que es comn al
agente y al viajante de comercio de la ley 14.546 se realiza en forma personal
descubriremos un primer elemento esencial de la relacin laboral al cual
naturalmente habr que aadir la prueba de los dems elementos que completan la
figura del trabajador subordinado. Como la ley laboral e s decir el estatuto del
viajante de comercio menciona en su art. 2 al "agente" como uno de los
supuestos de empleado abarcado por el estatuto, la cuestin presenta sin duda un
avance del legislador para la calificacin como viajante, pero reitero que la presencia
de organizacin ms o menos compleja, con o sin empleados bajo dependencia,
conduce a calificar al sujeto que realiza la intermediacin como agente. Aqu
aclarar que la inclusin del "agente" como viajante de comercio no es suficiente
para definir la tipificacin jurdica dependiente ya que uno de los elementos
sustanciales para la aplicacin del estatuto del viajante es precisamente la existencia
de trabajo subordinado. Situacin semejante se plantea con diversas modalidades
utilizadas para la distribucin y venta de mercaderas sea a nivel de comercios
establecidos, en cuyo caso parece difcil la asimilacin a un contrato de trabajo,
como de promociones y venta de productos en lo que se denomina "venta
directa"(65) , distribucin de diarios y revistas, etc. De manera que en definitiva
siempre la cuestin se define por la demostracin de los elementos que se exigen
para tener por acreditado el contrato de trabajo con sus caractersticas esenciales.
7) Sin que signifique cambiar el discurso de este comentario y slo con el fin de
seguir el razonamiento de asociacin que suscita el tema, debe tenerse en cuenta
que las figuras de concesin, franquicia, suministro o semejantes no son en general
propicias para envolver u ocultar relaciones laborales subordinadas pero s pueden
llegar a componer situaciones en las cuales operen otras normas de la LCT
destinadas a reforzar las responsabilidades por deudas laborales utilizando la
tcnica de la solidaridad o eventualmente el establecimiento de una relacin directa

(arts. 29, 29 bis, 30, 31 y conc.)(66) .
8) Hasta aqu se ha examinado la distincin que debe respetarse entre contratos

civiles o comerciales y la configuracin de una relacin dependiente (subordinada).
Existen adems mltiples situaciones en las que media una prestacin personal y se
discute en los casos concretos, no en trminos de generalidad que reitero son
impropios para dar solucin a los problemas tan variados que se presentan si ello
configura una relacin subordinada o si se trata de una actividad laboral autnoma.
El tema ser objeto de anlisis y comentario al tratar el contenido del art. 25 referido
a la condicin de trabajador en la LCT. Un repertorio jurisprudencial ser incluido,
asimismo, en ese captulo de esta obra.
9) Ciertas contrataciones de personas que prestarn servicios personales aparecen

calificadas por la ley como no laborales en el sentido de estar excluidas del rgimen
de la LCT como sucede con los comprendidos en los estatutos especiales que
menciona el art. 2 de la LCT en sus incs. b y c, y como ya fue considerado, el
personal de la Administracin Pblica nacional, provincial o municipal, tambin fuera
de su mbito. Pero existen otras reglamentaciones en que la exclusin no se limita a
referirla al cuerpo legal que estamos comentando sino que adems ubica
determinadas prestaciones fuera del derecho del trabajo en su versin ms amplia
de regulador de relaciones de dependencia o subordinacin. Tal lo que sucede con
las "pasantas" a lo cual prestar atencin por aquello de que detrs de esta frmula
se producen mltiples formas de fraude(67) .
Creo que al respecto el anlisis tambin debe regirse por la regla repetida en estas
pginas segn la cual no cabe descalificacin genrica sino examen de cada
caso(68) .
La pasanta como tal es una actividad ligada intrnsecamente a la enseanza de un

oficio o profesin de manera que si se pone atencin en el elemento causa-fin al que
he hecho referencia, no puede concebirse a la pasanta como un contrato de trabajo
en tanto est ausente precisamente la causa que provoca la celebracin de tal
vnculo consistente en lograr para el trabajador una remuneracin y para el
empleador aprovechar de la prestacin en su proceso de produccin. Esta
conclusin obviamente queda anulada cuando en vez de cumplirse estrictamente
con los recaudos a los que la ley somete ese desempeo, o cuando ms
propiamente, se demuestra la inexistencia en la prctica de aquel objetivo educativo
que he sealado como esencial. Sin perjuicio del comentario especfico
correspondiente(69) deben tenerse en cuenta cules son los elementos propios del
contrato de pasanta en la legislacin como punto de referencia para encuadrar
apropiadamente las prestaciones de que se trata en este contrato. En tal sentido la
regulacin normativa ha pasado por distintas etapas desde el dec. 340/1992
pasando por la ley 25.013, la ley 25.165 y la vigente 26.427 que dej sin efecto las
anteriores reglamentaciones(70) .
Habra que aadir a este conjunto normativo el dec. 1347/1994 que cre el
Programa Nacional de Pasantas para la Reconversin Nacional (PRONAPAS )
destinado a capacitar a personas que carezcan de formacin previa.
En todos los casos las normas aclaran que estas pasantas no configuran ninguna
clase de relacin laboral subordinada entre el pasante y el "empleador" que lo
recibe.
Como se expres antes el objeto en realidad la causa-fin de estas pasantas

ser "la prctica relacionada con (la) educacin y formacin" del pasante.
He extractado de la normativa en cuestin las condiciones principales para la

configuracin del contrato de pasanta ya que son stas las referencias bsicas para
ubicar dentro del sistema la prestacin o, en su caso, para descalificar la forma
adoptada que revestira una manifestacin de fraude y consecuente sometimiento a
la regulacin laboral.
Cul sera el tipo de contrato en que cabra encuadrar esa relacin fraudulenta?
Opino que la presuncin del art. 90 resultar aplicable plenamente y no podra el
empleador que se haba ocultado recurrir a otros tipos de contrato ni invocar
excepciones a la estabilidad como la que consagra el art. 92 bis. De hecho todas las
normas laborales, previsionales y de ordenamiento de la registracin laboral
resultaran aplicables. Tambin habra que considerar segn las condiciones
personales del trabajador ocultado como pasante, la violacin de normas en materia
de jornada de menores.
10) Vinculado con la anterior figura de la pasanta se encuentra la del becario. Digo
que est vinculado porque a pesar de que las becas se otorgan generalmente a
profesionales que ostentan alguna titulacin universitaria, constituye un elemento
definitorio la causa-fin constituida por el deseo de perfeccionar sus conocimientos y
enriquecerlos con la prctica en alguna empresa donde su especialidad es aplicable.
A diferencia de las pasantas que no son remuneradas no se considera
remuneracin la compensacin de gastos que se establece en las distintas normas
aunque est ligada a pautas cuantitativas de remuneraciones convencionales o de
mnimo como lo establece el art. 15 de la ley 26.427 las becas suponen el pago
de una retribucin que depender de lo estipulado entre el becario y el empresario
que lo recibe. Tambin a diferencia de lo que sucede con las pasantas, el rgimen
de becas no registra regulacin legal alguna, salvo la referencia que contiene el
art. 7 de la ley 24.241 a las sumas que estn exentas de la obligacin de aportar y
contribuir al rgimen jubilatorio.
En el caso de las becas resulta tambin aplicable lo dicho acerca de las pasantas
en el sentido de que su autenticidad depende de la acreditacin de la causa-fin y de
los dems recaudos. Sin embargo, con relacin a estos ltimos sometimiento a
instrucciones, horarios, retribucin, etc. la cuestin es de difcil solucin ya que
estrictamente todos esos elementos externos se hallan presentes en la beca. Por
eso reitero que el elemento causa-fin viene a ser una vez ms definitorio cualquiera
sea la dificultad probatoria que presente(71) .
11) Cuando se estudiaron las distintas posibilidades de manifestacin del trabajo

seal que aun llegndose al nivel del prestado bajo subordinacin exista la
variante de que ese trabajo no fuera remunerado y al faltarle el requisito de
onerosidad no poda ser considerado como abarcado por las regulaciones laborales.
Esto es lo que sucede con distintas actividades que los hombres y mujeres
desarrollan diariamente con otras intenciones que la de obtener recursos haciendo

prevalecer otros mviles e intereses. Pasar una rpida vista sobre los ejemplos que
pueden encontrarse en la vida que transcurre a nuestro alrededor, a veces sin que
se les preste atencin. Considero que es oportuna esta referencia para tener un
panorama completo respecto de este tema central del derecho del trabajo cual es de
la catalogacin acertada de la relacin laboral subordinada.
12) En ese repaso comenzar por mencionar el caso del trabajo productivo que
pueda cumplir un cnyuge en beneficio del otro, excluido el del quehacer propio de
la limpieza y cocina de la casa comn y del mantenimiento y educacin de los hijos,
cuya naturaleza econmica es descartada por principio. En este orden si bien
el Cdigo Civil no contiene una prohibicin expresa acerca de la posibilidad de
verificarse un contrato de trabajo entre cnyugesa diferencia de lo que ocurre con
el contrato de compraventa (art. 1358) o el de donacin (art. 1807) e implcitamente
el de permuta (art. 1439) la doctrina, al menos un sector de ella, sostiene la
incompatibilidad de este contrato laboral subordinado por resultar incompatible con
la ndole de las relaciones personales entre marido y mujer(72); otros estiman que
no hay tal incompatibilidad porque la subordinacin no es personal sino jurdica y
econmicacon una interpretacin a mi juicio restringida del significado de la
subordinacin propia del contrato de trabajo dentro del mbito de la empresa, de
modo que no afectara los deberes derivados del matrimonio ni la igualdad jurdica
entre los esposos. Despus de mantener la doctrina tradicional de la
incompatibilidad durante dcadas(73), la Corte Suprema de Justicia ha cambiado el
criterio y admitido con argumentos similares a los resumidos, la posibilidad de
contrato de trabajo entre cnyuges(74)Con relacin a la prestacin del hijo a favor
de los padres, tambin queda descartada como figura laboral por lo dispuesto en los
arts. 277 y 279 del Cd. Civil respecto de los menores de edad. Con relacin a los
mayores o emancipados la cuestin no tiene respuesta en la ley pero no parece que
existiera bice para admitirla. La referencia que contiene el art. 27 de la LCT a la
exclusin de la regla general de inclusin como dependientes de los socios que
presten su trabajo personal, debera entenderse como una excepcin justificada por
la naturaleza familiar de la empresa.
13) El caso de trabajo de uno de los integrantes de un concubinato para el otro no

tiene restriccin legal alguna y por lo tanto puede materializarse entre ellos una
relacin laboral subordinada, sin perjuicio de que se estime, con pruebas
fehacientes, que la prestacin estaba dirigida a un beneficio comn de la pareja y
por lo tanto no mediaba el requisito de ajenidad que se presenta en estos casos
como signo exigible para la aceptacin de un trabajo subordinado sometido a las
reglas de la LCT. Se ha presentado el caso como un supuesto de sociedad de hecho
lo cual supone, naturalmente un cierto reparto de roles y responsabilidades. Tambin
ste es un tema que debe resolverse a la luz de las pruebas del caso sin adoptar
posiciones prejuiciosas a favor o en contra de la posibilidad de la relacin laboral
subordinada. Por ejemplo la analoga con la sociedad conyugal no puede adoptarse
de manera simple por las diferencias sustanciales que median entre una y otra
relacin no obstante los avances que se registran en direccin de una cierta
equiparacin en cuanto al goce de beneficios de la seguridad social, explicados en
todo caso por consideraciones de orden social, ajenas estrictamentey hasta cierto
punto contradictorias a lo que se refiere a la comprobacin de los requisitos
propios de una relacin laboral subordinada. Quiero decir que si bien en el rgimen
previsional y de obras sociales aparecen reconocimientos de beneficios

equiparables a los que se otorgan a los esposos, con lo cual se estaran asimilando
para ese caso las uniones extramatrimoniales con las de la sociedad conyugal, esto
resultara contradictorio con la aceptacin de una relacin de dependencia
(subordinada) entre los integrantes de la pareja, sea hetero u homosexual. Se trata
sin duda de unos cambios socio morales que requieren soluciones jurdicas
adecuadas sin desprenderse de principios bsicos del derecho del trabajo y del
derecho en general.
14) La ausencia de obligatoriedad en el vnculo o de onerosidad son elementos a

considerar para determinar la naturaleza laboral de aqul. As los servicios prestados
por una persona a favor de otra por cortesa o llamadas tambin de benevolencia
carecen de aquellos requisitos constitutivos del vnculo subordinado de que trata
la LCT. En este sentido quizs el ejemplo ms preciso y por otra parte reglamentado
legalmente es el del voluntariado, actividad que se ha desarrollado intensamente
como canalizacin de sentimientos de solidaridad o de piedad dentro del mbito de
organizaciones civiles y religiosas para servicios sociales, de asistencia, de
educacin, etc.(75). Tal como lo expresa la ley citada la motivacin de la prestacin
que convierte a una persona en "voluntario social" es la desarrollar "por su libre
determinacin, de un modo gratuito, altruista y solidario, tareas de inters general"
(art. 3 de la ley 25.855)(76). Se excluyen de esta categora de relaciones las que
implican remuneracin, o cualquier prestacin econmica. "La prestacin de
servicios por parte del voluntario no podr reemplazar al trabajo remunerado y se
presume ajena al mbito de la relacin laboral y de la previsin social" (art. 4). Se
excluyen las tareas aisladas o espordicas, las cumplidas por razones familiares, o
de amistad o buena vecindad y lgicamente las que tienen carcter obligatorio como
las realizadas por penados, la asistencia y salvamento del derecho de la navegacin
o aeronutico(77).
15) Igualmente carecen de naturaleza laboral por razones coincidentes con las
expuestas antes aquellas actividades deportivas de carcter amateur en funcin de
que el vnculo que pueda trabarse entre el deportista y una asociacin (club) carece
de los requisitos propios de la relacin laboral subordinada recordando, una vez
ms, que siempre ser preciso el anlisis de la causa-fin que la origina(78).
I) Tipologa contractual
1) Ya hice referencia a lo que se puede denominar el contrato "tpico" y

particularmente llam la atencin acerca de la disposicin legal en mrito de la cual
se plantea una preferencia por el contrato conocido como contrato por tiempo
indeterminado, definido como surge de la terminologa utilizada por el rasgo de su
duracin (art. 90, LCT). Creo que entender el lector que cuando se habla de
contrato "tpico" sin embargo, se pretende una identificacin de mayores matices ya
que se incluye en ese modelo el contrato, adems de por tiempo indeterminado
definido en el art. 91, con jornada completa y ejecutado en un establecimiento
determinado.
Tal concepcin sin embargo, se ha visto alterada no porque la disposicin legal se

haya modificado en su redaccin, sino por otras razones que le han quitado de algn
modo la calidad de "contrato tpico" por la circunstancia de aparicin de "fracturas

importantes para la aprehensin de la realidad jurdica (el mundo del trabajo
juridificado)"(79). Es decir que la figura modlica ha dejado de serlo para verse
acompaada por una fenomenologa que no se ajusta necesariamente a aquel
original y ni siquiera a otros nuevos. Esta doble transformacin no significa, en
nuestro derecho, sin embargo, un vaciamiento del sistema de proteccin, sino, en
todo caso una variabilidad que presenta si se quiere, dificultades mayores al
momento de la categorizacin normativa de esas situaciones.
Apuntar en primer lugar p ara aclarar el panorama en que nos estamos

introduciendo a la fragmentacin que resulta del fenmeno de aparicin de nuevas
frmulas contractuales. Este proceso que tuvo en Argentina su momento culminante
entre los aos 1991 y 1995, lapso que dur la reforma de la ley 24.013 en materia de
contratos por tiempo determinado, no avanz ms all de la mdica introduccin de
la modalidad del contrato a tiempo parcial (art. 92 ter) de escasa aplicacin y la ms
profunda alteracin al rgimen de estabilidad representada por la instalacin del
perodo de prueba (art. 92 bis)(80) . stas son las dos modificaciones estructurales
introducidas en la LCT en los tiempos recientes. Evidentemente no se trata de
cambios profundos ni mucho menos y tampoco estamos frente a una multiplicacin
de regulaciones ni la "pulverizacin" del tipo de trabajador al que hace referencia
alguna doctrina extranjera respaldada, en algunos casos como el espaol, por
modificaciones ms importantes que aquellas que se produjeron en nuestro
medio(81) .
Considero, en cambio, que las transformaciones ms importantes y que son las que
alteran la supuesta simplicidad con que la LCT trata el tema de la descripcin del
contrato tpico, provienen de las modificaciones que la realidad social y econmica
ha impreso al mundo de las relaciones laborales. Aquella simplicidad a la que he
hecho referencia arranca desde ya de una poltica inicial en la reglamentacin del
contrato de trabajo que ha puesto la mira centralmente en las relaciones laborales
que se establecen en la mediana y gran empresa, proyectando ese modelo a
cualquier otra de cualquier dimensin y complejidad.
A partir de esta uniformidad que resulta de la ley pero tambin se reproduce en la

generalidad de las convenciones colectivas que comprenden toda una actividad sin
discriminar dimensiones, no es extrao que se intenten adaptaciones a las
necesidades particulares de la estructura empresaria, aunque resulte que al hacerlo,
se produzca una infraccin a la norma que como dije, no permite modulaciones de
esta especie. Pero adems de estos intentos no siempre frustrados de eludir la
norma imperativa, se registra otro movimiento mucho ms variado y difundido, no ya
en la pequea empresa sino en todo el campo de las relaciones laborales incluyendo
la gran empresa, constituido por diferentes modalidades no por creacin de
nuevas frmulas legales, como ya lo dije de prestacin que no siempre se adaptan
a la norma imperativa y que por lo tanto originan al lado de la creatividad para
estructurarlas esfuerzos interpretativos para el encasillamiento de las situaciones
concretas en las frmulas legales.
Como se ve el tema se traslada a la accin interpretativa de jueces y juristas para

adscribir esa realidad cambiante y novedosa a una legislacin que permanece
sustancialmente imperturbable, ajustada a los cnones bsicos para no convertir el
ordenamiento jurdico laboral en un carnaval de modalidades atpicas que pueden

llegar, efectivamente, a una situacin de fragmentacin o dispersin protectoria,
sobre todo por el ilegtimo aprovechamiento que se produce en muchos casos de
esas nuevas normas para eludir las obligaciones propias del sistema regulador(82) .
De tal modo la tipicidad a la que he aludido si bien se mantiene en las frmulas

legales salvo las modificaciones menores que he sealado ofrece embates
provenientes de los cambios instrumentados a partir de las transformaciones
organizativas empresarias(83) .
2) Quizs los cambios ms importantes que se avizoran se relacionan ms que con

la estructura misma del contrato tpico con un aspecto ms general cual es de cmo
contemplar relaciones laborales que actualmente no son reconocidas como
subordinadas por el rgimen legal, o aquellas otras que por circunstancias relativas
a las tcnicas probatorias resultan abarcadas por las normas de la LCT cuando
estrictamente no renen las condiciones propias de un vnculo subordinado, o
aquellas otras que la jurisprudencia ha considerado comprendidas en el marco de
ese cuerpo legal despus de arduas polmicas doctrinarias y jurisprudenciales. Son
en general relaciones en las cuales se constata la dependencia econmica del
prestador de los servicios aunque no estn encuadrados en una situacin de
dependencia jurdica (subordinacin). Este tema al que me he referido antes
haciendo referencia a la explicacin de los crculos concntricos para distinguir
intensidades de subordinacin, es conocido bajo la denominacin de la para
subordinacin y constituye como se explic, una cuestin de poltica social mucho
ms amplia y puede llamar a una extensin del objeto mismo del derecho del trabajo
aunque, seguramente, insisto, con matices de mayor o menor intensidad segn el
grado de la dependencia(84) . Como es sabido en la LCT se mantienen al lado del
contrato tpico a que he hecho referencia los contratos con modalidades de duracin
regulados en los arts. 93 (a plazo fijo) y 99 (trabajo eventual) que sern objeto de
comentario especial al que me remito.
3) Las variantes en cuanto a modalidades de la prestacin a que se refieren los

arts. 96 y 101 no son estrictamente "contratos atpicos" ya que como se acaba de
expresar slo apuntan a contemplar "formas atpicas" de prestacin. Tambin sern
objeto de comentario especial al comentar los artculos de la ley que tratan de esas
modalidades.
4) Un supuesto especial que podra ser encuadrado como "contrato atpico" es el

que se manifiesta cuando la prestacin comprometida del trabajador es a favor de
varios integrantes de un grupo econmico que aprovechan aqulla de manera
simultnea. As sucede p. ej. con los promotores de productos generalmente de
orden financiero provistos por ms de una empresa que integra un grupo
econmico. La jurisprudencia, en ausencia de una reglamentacin legal, se ha visto
precisada a encuadrar esa situacin siguiendo las pautas generales de la LCT y
estableciendo que se trata de un contrato atpico en el que, descartando la frmula
del contrato a tiempo parcial, debido a que la fragmentacin no se efectuaba en
razn del tiempo ocupado sino la diversidad de ocupacin simultnea respecto de
distintos productos, se estableci que la relacin era nica para el conjunto de
empresas que aprovecharon esos servicios.
La atipicidad surge en estos casos de la diferenciacin con el modelo tpico en el

cual la prestacin se desarrolla dentro de un horario determinado para un mismo y
nico empleador, aun cuando ste pueda ser un nmero plural de personas fsicas o
jurdicas (art. 26) lo que no sucede en el caso descrito donde no se registra tal
hiptesis ni tampoco la opuesta, esto es la separacin clara de horarios de
prestacin para cada uno de los empleadores diferenciados.
J) Contratos especiales
Resta por considerar la existencia de reglamentaciones especiales que bajo el rubro

de "contratos especiales" se refieren al trabajo de menores y de mujeres (arts. 172 y
ss. y 187 y ss. respectivamente). Remito a los comentarios de esas normas. Por
ltimo debe mencionarse que en los estatutos profesionales a que se refiere el
art. 1 de la ley, pueden encontrarse "contratos atpicos" regulados de manera
especial para determinadas actividades, como sucede con el estatuto del trabajo
agrario (ley 26.727) cuando trata de los contratos del personal temporario; o el
estatuto de trabajo a domicilio (ley 12.713); o el de la industria de la construccin
(ley 22.250) en materia de estabilidad; o el de contratista de vias y frutales
(ley 20.589); o del tambero mediero (dec. 3750/1946), en todos los cuales, entre
otros, se encontrarn elementos de tipicidad contractual que los hace diferir del
denominado "contrato tpico" a que he hecho referencia.
Resea jurisprudencial(85)
A) Significado
"El contrato de trabajo es el acuerdo entre dos personasuna de ellas (trabajador)

fsica, la otra (empleador) fsica o jurdica cuyo objeto es la prestacin de trabajo,
previa incorporacin del trabajador a la empresa u otra unidad de carcter no
comercial ni industrial, regularmente contra el pago de una remuneracin y que
implica deberes atinentes a la persona del trabajador". (CNTrab., sala II, 29/12/1989,
"Fuentes de Durn, Delia A. c. Durn, SA", LA LEY, 1990-C, 217; DJ, 1990-2-909).
"Dentro de la especie del poder de polica que comprende la defensa y promocin de

los intereses econmicos de la colectividad, ha de considerarse legtimamente
incluida la facultad de sancionar disposiciones legales encaminadas a prevenir,
impedir, morigerar o contrarrestar, en forma permanente o transitoria, los graves
daos econmicos y sociales susceptibles de ser originados por la desocupacin en
mediana o gran escala. Entre las frecuentes disposiciones sancionadas por el
Congreso con tal designio se encuentra la ley 13.591, de cuya poltica la ley 14.226
es una de las manifestaciones particulares... Obligaciones de la naturaleza de las
impuestas por aplicacin de la ley 14.226incluir espectculos artsticos vivos' en
los programas de una sala de cine, previa adecuacin del local, con la inversin que
ello supone, y dentro del plazo que fije la autoridad administrativa de acuerdo con las
particularidades del caso con contraran, por va de principio, ninguna garanta o
derecho constitucional, en tanto representan medios vlidos de actuacin del poder
de polica".(CSJN, 22/6/1960, "Cine Callao", Fallos: 247:121, LT, VIII-519).
"El Estado puede reglamentar el ejercicio de las industrias y actividades de los

particulares en cuanto lo requieran la defensa y el afianzamiento de la salud, la
moral, el bienestar general y aun el inters econmico de la comunidad, en la
medida que resulte de la necesidad de respetar su substancia y de adecuar las
restricciones que se impongan a los fines pblicos que las justifican, de manera que
no aparezcan como infundadas o arbitrarias sino que sean razonables, es decir
proporcionadas a las circunstancias que las originan y a los fines que se procura
alcanzar con ellas; facultad que en los momentos excepcionales de perturbacin
social y econmica o en otras situaciones semejantes de emergencia y urgencia en
atender la solucin de los problemas que crean, puede ser ms enrgicamente
ejercida que en los perodos de sosiego y normalidad, con tal que se trate de
medidas razonables, justas y de carcter transitorio como la emergencia cuyos
efectos que estn destinados a atemperar"(CSJN, 27/12/1944, "Martini, Vicente e
hijos (SRL) Infrac. ley 12.591 - expte. 70.508/1943", Fallos: 200:450).
"El acatamiento por parte de la empresa de la resolucin dictada por la autoridad

administrativa de la Prov. de Buenos Aires que orden retrotraer el estado de cosas
al existente con anterioridad al conflicto, reincorporando a la totalidad de los obreros
despedidos, no significa que la empleadora dejara sin efecto la cesanta dispuesta
con anterioridad respecto de un dependiente, por haber efectuado un paro ilegal de
brazos cados, sin acatar la intimacin de retomar tareas...Una vez vencido el
perodo conciliatorio, es legtima la decisin de la empleadora de ratificar la cesanta
dispuesta con anterioridad, debido a que la orden de reincorporacin impartida por la
autoridad administrativa, tiene solamente el efecto de suspender las disposiciones
adaptadas por la empleadora"(CNTrab., sala IV, 30/10/1968, "Vargas, Eduardo c.
Algodonera Argentina SA", DT, 1969-422).
"La ley 16.507 que ha ordenado la reincorporacin del personal bancario despedido
por causas polticas o gremiales, es inconstitucional ya que lesiona el principio de
seguridad jurdica y tambin de razonabilidad" (SCBA, 19/7/1966, "Armendano,
Osvaldo c. Banco de Olavarra SA", DT, 1966-560).
B) La autonoma de la voluntad y sus limitaciones
"Debe concluirse que el acuerdo de desvinculacin celebrado entre un trabajador y

su empleador, homologado por la autoridad administrativa, fue suscripto dentro del
marco de autonoma de la voluntad y de buena fe, en tanto no se acredit la
existencia de vicio alguno en su celebracin, que habilite la declaracin de nulidad
de aqul, como as tampoco se observa la falta de cumplimiento de los requisitos
legalmente establecidos para su validez". (CNTrab., sala I, 20/10/2010, "Marabotto,
Mario Alberto c. Danone Argentina SA", LLAR/JUR/71135/2010).
"Es improcedente sostener que el art. 34 del CCT 421/2005 implic una modificacin
peyorativa del convenio anterior, por cuanto los rubros de los que trabajador dice
haber sido privado, tenan origen en una voluntad unilateral de la empleadora o en
una norma del P.E.N. dec. 2005/2004, mxime si dichos rubros son susceptibles
de ser considerados como absorbibles' o compensables' en los trminos del art. 34
del CCT 421/2005". (CNTrab., sala II, 25/7/2010, "Espndola, Enrique Rosendo c.
Search Organizacin de Seguridad SA", AR/JUR/31690/2010).
"Corresponde rechazar el planteo de inconstitucionalidad del art. 34 del CCT

421/2005, pues, la modificacin de la estructura retributiva que las propias partes
signatarias del convenio decidieron implementar en el mencionado artculo no puede
ser considerada, sin ms, como una rebaja remuneratoria que justifique un reclamo
por diferencias salariales, dado que dicha modificacin proviene de una fuente
heternoma surgida de la autonoma privada colectiva y no de otros actos de efecto
normativo, mxime cuando la modificacin salarial no se tradujo en el perjuicio
econmico que invocan los actores".(CNTrab., sala II, 9/9/2008, "Zapata, Carlos
Ramn y otro c. Search Organizacin de Seguridad SA", IMP 2008-23 (Diciembre),
2039, LA LEY, 29/1/2009, 3, AR/JUR/8409/2008).
"Si se propone simular una verdadera relacin de trabajo, as definida por normas de
orden pblico, diversas disposiciones de la ley de contrato de trabajoarts. 7, 12,
14 y 23 (t.o. 1976), autorizan al sujeto trabajador a considerarse no vinculado por
el consentimiento prestado en la contratacin y a exigir que la relacin sea ejecutada
y, en su caso, liquidada como tal, a despecho del nomen jurisescogido".
(CNTrab., sala VIII, 27/6/2005, "Castelo, Hernn c. Obra Social del Personal de
Seguridad e Investigaciones Privadas", DJ, 2005-3-815).
"La autonoma de la voluntad no es oponible al orden pblico laboral por lo que no

puede invocarse el asentimiento del actor a las condiciones de la contratacin, que
en modo alguno debe interpretarse como resignacin de derechos que, por su
naturaleza, son irrenunciables (art. 12, ley de contrato de trabajo), en el caso, la
demandada neg la relacin laboral, invocando un vnculo comercial discontinuo de
prestacin de servicios de mantenimiento tcnico, en reemplazo de personal
ausente)". (CNTrab., sala IV, 16/8/2001, "Salinas, Osvaldo J. c. Agencia France
Presse", DT, 2002-A, 742).
"En materia de condiciones de trabajo que exceden los mnimos legales o los
establecidos por la convencin colectiva aplicable a la actividad del empleador,
resultan aplicables los principios generales del derecho comn. Ello, en tanto
superados los mnimos que constituyen el llamado orden pblico laboral se admite la
vigencia plena del principio de autonoma de la voluntad en el negocio laboral y, por
ende, que las partes puedan fijar mejores condiciones en favor del dependiente (arg.
art. 7, ley 20.744". (CApel. en lo Civil, Comercial y Laboral de Rafaela, 3/9/1997,
"Aguas y Procesos SRL c. Crespi, Hctor O"., DT, 1998-B, 1869; LLLitoral, 1997-
355).
"Si el cmputo de antigedad en otros organismos del Estado careca de fuente

normativa heternoma o generada en la autonoma colectiva, puesto que no haba
norma legal o convencional que obligara a la empleadora a computarla, cabe
concluir que la fuente de la obligacin asumida era la autonoma de la voluntad, que
estaba absolutamente autorizada a configurarla como creyera conveniente, sin que
corresponda extender su decisin ms all de sus propios lmites".(CNTrab., sala
VIII, 24/5/1996, "Gonzlez, Alfredo A. c. Yacimientos Petrolferos Fiscales SA", DT,
1996-B, 2400).
"Los acuerdos firmados dentro del marco librado a la autonoma de la voluntad de

los litigantes deben interpretarse a la luz del principio de buena fe y de conformidad
con lo que verosmilmente entendieron o pudieron entender los firmantes obrando
con cuidado y previsin (arts. 1198, Cd. Civil y 63, ley de contrato de trabajo".
(CNTrab., sala VIII, 15/3/1995, "Deluca, Jos M. c. Banco de la Nacin Argentina",
DT, 1995-B, 1651; DJ, 1996-1-432).
"Dado que la ley 14.546 no establece bases para el porcentaje de las ventas que el
viajante debe percibir en concepto de comisiones, debe admitirse que la autonoma
de la voluntad debe regular este aspecto de la relacin laboral de que se trata,
mxime que tal principio encuentra en la ley expresas limitaciones, como resulta de
los arts. 6 y 7". (SCBA, 31/8/1982, "Bello, Gaspar J. y otros c. Bagley, SA", DT,
1983-A, 816; DJBA, 123-383).
"La prohibicin de discriminaren el caso, al momento de la contratacin de un

trabajador constituye un lmite a la libertad de contratar que garantiza
la Constitucin Nacional, lo que obliga al empleador a utilizar un criterio neutro
predicable por igual para el hombre y la mujeren el caso de las discriminaciones
directas, as como a rechazar aquellos otros criterios que aun cuando sean
formalmente neutros, produzcan un resultado adverso para los integrantes de uno y
otro sexo, en el supuesto de las denominadas discriminaciones indirectas o de
impacto adverso". (CNCiv., sala H, 16/12/2002, "Fundacin Mujeres en Igualdad y
otro c. Freddo SA", LA LEY, 2003-B, 970; DT, 2003-A, 364).
D) Caracteres del contrato de trabajo
"Entre un productor periodstico de noticias y una operadora radial cabe considerar

que existi un contrato de trabajo, pues no slo en el intercambio epistolar remitido
por la parte empleadora, sta se refiri a la relacin utilizando institutos propios del
derecho del trabajoentre otros, despido', perodo de prueba', certificado de
trabajo', sino que adems los testigos declararon concordantemente que el
primero cumpla un trabajo subordinado". (CNTrab., sala V, 31/8/2011, "Guerrero,
Mara Florencia c. Seal Econmica SA y otros s/despido",LLAR/JUR/49817/2011).
"Si, ms all de la existencia de un contrato marco, no hubo por parte de la empresa

y de la entidad educativa una fiscalizacin y control de las tareas del trabajador que
demuestre que dichos servicios respondan a una finalidad educativa
complementaria de la instruccin terica recibida en los claustros universitarios,
debe considerarse la existencia de un vnculo laboral y no un contrato de pasanta".
(CNTrab., sala IV, 29/8/2011, "Gianninoto, Andrea c. Telefnica de Argentina SA y
otros s/Diferencias de Salarios", LLAR/JUR/49844/2011).
"La relacin de trabajo entre quien se desempeaba como locutor y operador de una
emisora radial y su propietario debe tenerse por acreditada, si el contrato de Espacio
Radial invocado por ste como no laboral, fue desconocido por el reclamante y no se
solicit reconocimiento de firma, pues conforme el art. 23 de la LCT acreditada la
prestacin de servicios se presume la existencia del contrato de trabajo, y es el
demandado quien tiene la carga de probar lo contrario". (Cmara del Trabajo de Ro
Tercero, 9/8/2011, "Utrera de Val, Rosana Beatriz c. Gustavo Galfre y otra s/laboral",
DT, 2012 (marzo), 619, AR/JUR/43726/2011).
"Acreditado que el periodista accionante efectu diversas colaboraciones

periodsticas y participaciones en un programa de radio y que tales prestaciones se
llevaban a cabo en las dependencias de la sociedad demandada, en forma habitual

y con solucin de continuidad durante varios aos, debe concluirse que entre sta y
el profesional medi una relacin laboral". (CNTrab., sala V, 31/5/2011, "Pusillico
Pujol, Vanina Alejandra c. L.s.4. Radio Continental SA s/despido", DJ, 5/10/2011,
74, AR/JUR/25536/2011).
"Debe rechazarse la demanda incoada a los fines de obtener las indemnizaciones

por despido previstas en la Ley de Contrato de Trabajo, dado que se encuentra
acreditado que las tareas del dependiente comprendan la atencin del demandado
enfermo en su domicilio particular y que no hubo en la persona del emplazado una
organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales
ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos
art. 5 LCT ni mucho menos una unidad tcnica o de ejecucin que pueda
denominarse como un establecimiento". (CNTrab., sala V, 30/11/2010, "Gutirrez,
Vicenta Timotea c. Fernndez, Matutina", DT, 2011 (marzo),
623, AR/JUR/79491/2010).
"Debe concluirse que existi una relacin de carcter laboral entre el actor y la
empresa que opera como agente de bolsa, si sta reconoci que aqul prest
servicios a su favor administrando una cartera de cuentas, no obstando a ello el
hecho de que aqul fuera contador pblico, que facturara sus servicios o que tomara
cursos de especializacin como operador de mercado burstil'". (CNTrab., sala VIII,
24/11/2010, "Rodrguez Lpez de Osornio, Edgardo Martn c. Rava Sociedad de
Bolsa SA y otro", DT, 2011 (mayo), 1165 con nota de Claudio
Aquino, AR/JUR/79474/2010).
"Si el actor fue contratado por la radioemisora demandada para desempearse como
conductor de los distintos programas de radio de emisin diaria, en los das y
horarios establecidos por la demandada y bajo las condiciones por ella establecidas
a cambio de una retribucin, corresponde sostener que las partes estaban
vinculadas mediante un contrato de trabajo, pues ello evidencia que el trabajador se
hallaba sujeto al poder de direccin y al poder disciplinario de la
demandada". (CNTrab., sala X, 31/8/2010, "Hanglin, Rolando Vctor c. L.S. 4 Radio
Continental SA", DT, 2010 (noviembre), 2898 con nota de Stella Maris Chiti, LA LEY,
26/11/2010, 6 con nota de Claudio Aquino, IMP 2010-13, 244, LA LEY, 2010-F, 391
con nota de Claudio Aquino, AR/JUR/51547/2010).
"Es improcedente tener por acreditada la existencia de un contrato a tiempo parcial,

toda vez que la demandada no produjo prueba al respecto, y adems resulta
inverosmil que las tareas de promocin y venta de productos y servicios, en tanto se
tratan de una labor persuasiva destinada a captar suscriptores, fueran realizadas
slo en 24 horas al mes. (CNTrab., sala VII, 12/8/2010, "Vacatello, Mirta Liliana c.
Consolidar Comercializadora SA", LLAR/JUR/48976/2010).
"La forma en que se incorpor el trabajo personal del actor a la organizacin

accionada permite sostener que existi un contrato de trabajo, pues aqul prest sus
servicios en forma habitual durante ms de un ao, integrndose de forma
permanente a los medios personales y materiales de sta y dentro del mbito de su
establecimiento, para el logro de los fines de este ltimo". (CNTrab., sala V,
13/7/2010, "Gervasoni, Julieta Alicia Rosana c. Sistema Nacional de Medios Pblicos

SE", DT 2010 (diciembre), 3308, AR/JUR/42809/2010).
"Debe considerarse que medi relacin laboral entre quien efectuaba la produccin
periodstica de un programa de televisin y la sociedad demandada, si ha sido la
propia accionada la que admiti la efectiva prestacin de servicios por parte del
accionante y de la prueba surge acreditado que reciba rdenes del productor
ejecutivo, y cumpla una horario laboral". (CNTrab., sala VII, 13/7/2010, "Valenzuela,
Paula Andrea c. Sistema Nacional de Medios Pblicos SE", DT 2011 (febrero), 364
con nota de Claudio Aquino, AR/JUR/42668/2010).
"La relacin laboral habida entre la municipalidad accionada y quien se

desempeaba como chofer de camiones destinados a la recoleccin de residuos,
debe ser encuadrada en el supuesto del art. 2 de la Ley de Contrato de Trabajo, en
tanto se acredit, que le fueron atribuidas funciones que cumplen los cuadros
permanentes de la administracin, que se lo excluy del rgimen de empleados
permanentes de la institucin y que el existi una vinculacin de subordinacin
tcnica, jurdica y econmica, mxime cuando el largo perodo por el que dur el
contrato10 aos torna evidente que el trabajador no ingres como agente
transitorio ni presidido por un rgimen de transitoriedad". (Cmara de Apelaciones
del Trabajo de San Juan, sala I, 22/6/2010, "Kenan Tefilo Amado y otro c.
Municipalidad de Rawson", LLAR/JUR/41677/2010).
"Corresponde tener por acreditada la existencia de una relacin laboral en la que el

actor prest servicios de asesoramiento acadmico para la demandada aun cuando
factur honorarios por dichas prestaciones, pues, se encuentra demostrada la
insercin del reclamante en una organizacin preponderantemente ajena y la
circunstancia de que las facturas emitidas no fueran correlativas no logra enervar lo
expuesto, pues, la exclusividad no es una nota esencial para tipificar el contrato de
trabajo". (CNTrab., sala X, 26/10/2009, "Seoane Jos Antonio c. Clacso Consejo
Latinoamericano de Ciencias Sociales", IMP 2010-3, 276, AR/JUR/45865/2009).
"La ausencia de exclusividad con relacin a las tareas realizadas por un profesional
en el caso, mdico cardilogo de guardia, la cual pareciera desprenderse de la
ausencia de correlatividad en las facturas por l emitidas, carece de relevancia a los
efectos de determinar la existencia de un contrato de trabajo, dado que lo que
interesa es definir si el trabajadorcualquiera sea el rea en la que se desempea
, se encontraba integrado con otros medios personales y materiales a la empresa
de la demandada para el logro de los fines, mientras ninguna virtualidad
corresponde acordar a la falta de reclamo por parte del actor durante la relacin
laboral con fundamento en el principio de irrenunciabilidad previsto en el art. 58 de
la Ley de Contrato de Trabajo". (CNTrab., sala X, 29/11/2004, "Prez, Ral A. c.
Hospital Privado Modelo SA y otros", DT, 2005-A, 509).
"Para determinar la existencia de un contrato de trabajo, que asume manifestaciones

diversas de acuerdo a las distintas actividades empresarias, debe determinarse si se
cumple la exigencia de que se ponga un quehacer personal e infungible al servicio
de un tercero, para que este ltimo alcance los objetivos de su empresa o
explotacin". (CNTrab., sala VI, 19/3/1997, "Ceciliano, Fabin c. Palermo Squash
SRL y otro", DT, 1997-B, 2032).
"La obligacin del trabajador de cumplir un horario, resulta de suyo suficiente para
establecer la naturaleza laboral de la vinculacin, por cuanto evidencia que la
empresa determin la forma, oportunidad y extensin de la prestacin, lo que
significa que diriga la misma". (CNTrab., sala III, 30/6/1988, "Puzzo, Jos c.
Tiumpunco, SA", LA LEY, 1988-D, 412; DT, 1988-B, 2142; DJ, 1988-2-1072).
"Los trabajadores dependientes se encuentran en una situacin de dependencia

econmica que se transforma en jurdico personal por el solo hecho de incorporarse
a los medios personales de la empresa". (CNTrab., sala IV, 17/6/1988, "Garca,
Miriam M. y otros c. John Wyeth Laboratorios", DT, 1988-B, 1282).
"La disposicin de tiempo propio al servicio de una actividad que hace al giro normal
de la empresa (cobranza domiciliaria de sus ventas), efectuada con habitualidad y
permanencia da la pauta de una subordinacin jurdica encuadrable en el derecho
laboral. La circunstancia de que la prestacin sea retribuida mediante el pago de
comisiones no desvirta tal conclusin atento lo dispuesto por el art. 104 de la ley de
contrato de trabajo". (CNTrab., sala III, 17/11/1987, "Organizacin Segura e Hijos,
SRL", DT, 1988-A, 610).
"En principio el ejercicio de una profesin liberal no obsta a que se considere

trabajador dependiente al sujeto si se dan las notas que hacen a la existencia de una
relacin laboral". (CNTrab., sala II, 30/10/1987, "Fatap c. Casfec", DT, 1988-B, 77).
"Corresponde concluir que la relacin que uni a las partes fue un contrato de
trabajo ya que ni la falta de exclusividad ni la falta de sujecin a horarios pautados o
directivas tcnicas especficas pueden determinar la inexistencia de la relacin
laboral, puesto que ninguna de tales notas constituyen caractersticas sustanciales
de la que tipifica un contrato de trabajo". (CNTrab., sala X, 6/10/2005, "Siegfried
Emmert c. Ciccone Calcogrfica SA y otros", JA, 14/12/2005, 43; IMP, 2006-1, 240).
"Si el actor ejecutaba un instrumento musical en la orquesta estable que diariamente

ofreca su show en el local gastronmico que explotaba la demandada, corresponde
establecer que se encontraba ligado con la demandada por un vnculo de
subordinacin en los trminos de los arts. 21, 22 y 23 de la Ley de Contrato de
Trabajo (t.o. 1976), dado que estaba integrado, junto con otros medios personales y
materiales a la empresa para el logro de sus fines, siendo que de otra forma no se
comprende de qu modo la demandada desarrollara el cumplimiento de su finalidad
esencial mediante msicos en calidad de empresarios autnomos'". (CNTrab., sala
X, 10/8/2005, "Pinellla, Amrico O. c. Quetra SA", LA LEY, 12/12/2005, 11).
"Debe considerarse la existencia de un contrato de locacin de servicios

desestimando la relacin laboral invocada, toda vez que no se ha demostrado la
existencia de directivas, obligacin horaria, poder disciplinario o remuneraciones,
como tampoco otro elemento que permita afirmar que existi dependencia jurdica,
tcnica ni econmica, resultando de vital importancia que el actor haya recibido un
pago nico como contraprestacin por los servicios de albailera realizados a favor
del demandado". (TTrab. Formosa, sala I, 6/5/2005, "Acosta, Justo J. c. Gloystein,
Guillermo L". LLLitoral, 2005-1133).
"Corresponde rechazar la demanda por despido arbitrario promovida por un

bioqumico contra el laboratorio donde prestaba servicios, perteneciente a una obra
social, si al momento de producirse la desvinculacin del actor, ste no cumpla
horario fijado por aqulla, ni reciba rdenes, estando a su cargo una obligacin de
resultado, asumiendo adems el riesgo empresario". (CTrab., Crdoba, sala 11
unipersonal, 21/4/2005, "Logares, Hctor A. c. Obra Social Conductores Transporte
Colectivo de Pasajeros", LLC, 2005-788).
"Aun cuando se admita que la exclusividad no es una nota caracterstica del contrato
de trabajo, esta conclusin no excusa a los sentenciantes de valorar en forma
razonada qu clase de tareas fueron las desempeadas en forma simultnea por el
trabajador para otras empresas y en qu horarios fueron prestados tales servicios, a
fin de desentraar si era posible esa coexistencia de funciones". (CSJN, 7/3/1989,
"Marioni, Ovidio c. Seven Up Concesiones SA", TySS, 1989-401).
"Si los servicios que prestaban los accionantes no eran personales o exclusivos ni
estaban sujetos a las directivas del demandado, queda excluida la presencia de una
relacin laboral de subordinacin". (CNTrab., sala VII, 28/12/2000, "Botta, Gustavo
E. y otros c. Costabello, Oscar E". Manual de Jurisprudencia del Trabajo y la
Seguridad Social, Lexis Nexis, 2004-97).
"La figura de la locacin de servicios ha sido sustituida por el contrato de trabajo, y la

forma en que se caracteriza en nuestro Cdigo Civil es anacrnica, en tanto basada
en circunstancias histricas desaparecidas, tales como considerar una mera cosa al
trabajo humano". (CNTrab., sala II, 19/12/2001, "Sinesi, Marta D.M. c. Fundacin
Hogar Madre Hijo Homahi y otro", Manual de Jurisprudencia del Trabajo y la
"La falta del ejercicio del poder disciplinario por la demandada excluye la relacin de
dependencia". (CNTrab., sala VII, 24/5/1996, "Jaime, Rafael E. c. Horchman,
Miriam", JA, 1998-II-136).
"El hecho de que en una relacin laboral, el empleador no ejerciese ninguna facultad
disciplinaria no prueba vinculacin civil sino que no ejercit plenamente sus
derechos". (CNTrab., sala VI, 23/8/1996, "Frack, Sonia B. y otros c. Sanatorio
Gemes SA", DT, 1996-B).
"Aunque el trabajador (operario de una mquina de fotocomposicin) no estuviese

sometido a un horario fijo, no basta para calificarlo como trabajador autnomo, pues
el horario flexible es una caracterstica de ciertas actividades (por ejemplo: los
viajantes de comercio o los agentes de propaganda mdica) y el manejo de dicha
mquina es una labor especializada reservada a determinados crculos
profesionales". (CNTrab., sala V, 12/3/1992, "Sabars, Carlos c. Tamay, Sara",
Manual de Jurisprudencia de la Ley, Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, Bs.
As., 2002-56).
"Cabe concluir que el actor no se encuentra amparado por el rgimen de la

ley 14.546 si no prob haber tenido que organizar su actividad de acuerdo a
instrucciones recibidas del empresario acerca del empleo de su tiempo o de las
visitas a realizar a la eventual clientela, si ejerci libremente el comercio y
representaba a otras firmas, disponiendo libremente de su jornada laboral y del

modo de emplearla, si no estuvo sujeto a control, supervisin y vigilancia alguna, ni
sometido a un rgimen disciplinario actual ni potencial. Para que se configure la
figura del viajante de comercio, la gestin de ventas debe ser la actividad principal
en relacin a las otras actividades que pudiera cumplir el agente para la misma
empresa". (CNTrab., sala I, 19/11/1991, "Farias, Ricardo J. c. Koper y Naimark SA",
DT, 1993-A, 767).
"El agente de comercio y el viajante cumplen funciones similares aunque con una
base contractual distinta; ambos desarrollan una actividad consistente en la
preparacin o realizacin de contratos comerciales en nombre y por cuenta del
empresario que determina las condiciones de venta; en ambos casos las zonas
estn prefijadas, generalmente con carcter exclusivo, la contraprestacin es un
porcentaje sobre el precio de la mercadera y es el empresario quien soporta el
riesgo de insolvencia del cliente; pero la nota distinta consiste en el carcter
personal o no de la relacin, porque la gente de comercio con frecuencia, una
persona jurdica, se desempea en una forma autnoma y crea su propia
organizacin de ventas ajenas a la del principal, mientras que el viajante slo ofrece
su trabajo personal e infungible". (CNTrab., sala I, 1/8/1991, "Dilln, Alejandro Jorge
c. Adolfo Bullrich y Ca. Ltda. SA", DT, 1992-A, 889).
E) Estructura del contrato de trabajo
"Debe aplicarse el art. 29 de la Ley de Contrato de Trabajo, y no el art. 26 de la

citada norma, a la relacin laboral que uni a un trabajador con una empresa de
servicios eventuales debidamente reconocida como tal por la autoridad de
aplicacin, ya que el ltimo dispositivo mencionado contempla como presupuesto de
hecho que dos o ms personas jurdicas utilicen y dirijan, en forma indistinta,
sucesiva o alternativa, una misma prestacin laboral, mientras que, en el caso, la
sociedad demandada actu slo como mera intermediaria y proveedora de personal
para un call center y jams como empleadora". (CNTrab., sala VIII, 24/8/2011,
"Pomilio, Marianela Regina c. Prima SA y otros s/despido", LLAR/JUR/50026/2011).
F) La validez (nulidad) del contrato de trabajo
"Corresponde considerar que entre las partes no existi relacin laboral, puesto que
de la prueba testimonial surge que la actora realiz tareas propias del servicio
domstico que no excedan las cuatro horas diarias y cuatro das a la semana, razn
por la cual se encuentran excluidas del dec. 326/1956 como as tambin de la ley de
Contrato de trabajoart. 2 inc. b LCT". (Cmara 4a del Trabajo de Mendoza,
21/12/2010, "Gonzlez, Susana Esther c. Descalzi, Delia Dina", LLGran Cuyo 2011
(mayo), 394, AR/JUR/85857/2010).
"Las partes que han celebrado un acuerdo de voluntades con discernimiento,

intencin y libertad, no pueden unilateralmente solicitar que ste se deje sin efecto
por una razn de oportunidad o conveniencia y sin que medie vicio nulificante,
porque aun en el marco del orden pblico laboral, lo que las partes convengan con
los requisitos sealados constituye una regla a la que deben someterse como a la
ley misma por razones de seguridad jurdica".(CNTrab., sala V, 15/6/1993, "Valvo,
Jos c. Telefnica de Argentina SA", DT, 1993-B, 1102).
"Las partes que han celebrado un acuerdo de voluntades con discernimiento,

intencin y libertad, no pueden unilateralmente solicitar que ste se deje sin efecto
por una razn de oportunidad o conveniencia y sin que medie vicio nulificante,
porque aun en el marco del orden pblico laboral, lo que las partes convengan con
los requisitos sealados constituye una regla a la que deben someterse como a la
ley misma por razones de seguridad jurdica".(CNTrab., sala III, 31/7/1990, "Ricardi,
Oscar A. c. Federacin Argentina de Trabajadores Rurales y Estibadores", LA LEY,
1990-D, 520; DJ, 1991-1-263).
"Lo jurdicamente relevante es que la extincin oper por nulidad por resultar de
objeto prohibido, la cual slo puede ser imputable al empleador, pues es inoponible
para el trabajador sin afectar el derecho de este ltimo ... a percibir las
remuneraciones e indemnizaciones que se deriven de tal causa...' (conf. art. 42 cit.)".
(CNTrab., sala V, 22/9/2005, "Brizuela, Alejandro Ramn c. Suat SRL
s/despido",www.elDial.com).
H) Distinciones con otros contratos
"Se configura una relacin laboral, no obstante haber suscripto las partes un contrato
de locacin de servicios, si el trabajador se desempeaba en dependencias fsicas
del empleador, en forma diaria y sujeto a horarios". (CNTrab., sala V, 30/11/2010,
"Beatti, Osvaldo Joaquin c. P.A.M.I". LLAR/JUR/79500/2010).
"Corresponde confirmar la sentencia que consider que la actora era una asociada
real de la cooperativa de trabajo demandada, pues, tratndose de una cooperativa
genuina, debidamente inscripta y habilitada para desarrollar sus actividades, la
calidad de asociado excluye la de trabajador dependiente, mxime si no se acredit
la existencia de fraude". (CNTrab., sala VI, 13/10/2010, "Di Gregorio, Natalia c.
Cooperativa de Trabajo Cazadores Ltda". DT 2011 (agosto), 2010 con nota de
Eduardo Giorlandini, DT 2011 (septiembre), 2325 con nota de Juan G. Salth,
AR/JUR/66099/2010).

"A los fines de determinar la fecha en que ingres a laborar el trabajador para la
institucin sin fines de lucro demandadaen el caso, una Parroquia, debe
computarse el perodo anterior a su registracin, dado que, sta no logr enervar la
presuncin del art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo al haber admitido la
prestacin de servicios a su favor con anterioridad a la registracin, y si bien calific
a tales servicios como voluntarios, las tareas prestadas fueron las mismas por las
que luego fue contratado". (Cmara de Apelaciones del Trabajo y Minas de 1a

Nominacin de Santiago del Estero, 16/6/2010, "Coronel, Vctor Alberto c. Parroquia
Sagrado Corazn de Jess", LLNOA 2010 (septiembre), 775, IMP 2010-11,
247, AR/JUR/35178/2010).
"Resulta improcedente la aplicacin de la Ley de Contrato de Trabajo a quien se

desempeaba como docente en la Universidad de Buenos Aires, pues, no se
verifican los requisitos dispuestos por el art. 2 inc. a) de la mencionada ley y porque
lo dispuesto por el art. 19 de la ley 24.447, que faculta a las universidades
nacionales a la realizacin de negociaciones colectivas y la celebracin de un
convenio colectivo en el mbito del sector pblico, no supone la necesaria inclusin
de los trabajadores en el rgimen de la Ley de Contrato de Trabajo, ni menos an la
naturaleza pblica del vnculo existente entre la administracin pblica y sus
empleados que sigue siendo de orden pblico. (CNTrab., sala X, 21/5/2010, "Nervi,
Roberto Ramn c. Universidad de Buenos Aires Facultad de Ingeniera", DT 2010
(agosto), 2156 con nota de Amanda Luca Pawlowski de Pose, IMP 2010-10,
235, AR/JUR/27791/2010).
"Entre la partes existen una de una relacin dependencia, aun cuando el actor
estuvo vinculado a la demandada a travs de sucesivos contratos de locacin de
servicios, quedando descartado el carcter autnomo e independiente del trabajo, si
el dependiente estaba sujeto a un horario, que era controlado, y reciba instrucciones
de sus superiores jerrquicos". (CNTrab., sala VII, 31/3/2010, "Ojeda, Carlos Antonio
c. Instituto Nacional de Reaseguros SE en Liquidacin dec. 171/1992", Exclusivo
Derecho del Trabajo Online, AR/JUR/6141/2010).
"No hay razones para presumir el fraude de una cooperativa de trabajo, sino que
cabe partir de la base que las formas asociativas son reales mientras no se pruebe
lo contrario, o ello no surja de los propios hechos... La exclusin de la calidad de
trabajador dependiente al socio de una cooperativa genuina no es contraria al
principio de igualdad previsto en la Constitucin Nacional, ya que, quien trabaja en y
no para una cooperativa no es igual a un mero empleado subordinado; por el
contrario, tiene la posibilidad de elegir y ser elegido; participa en el sistema de
retornos, etc.". (SC Mendoza, sala II, 15/4/1991, "Ros, O.M. c. Cooperativa del
Trabajo Transporte Automotor", TySS, 1992-329).
"En las cooperativas de trabajoentindase bien, cuando se trata de una autntica

sociedad y no cuando slo hay una simulacin fraudulenta para ocultar relaciones
subordinadas la posibilidad de coexistir trabajador dependiente y socio resulta, a
mi juicio, impensable. El trabajo brindado por los socios cooperativos constituye su
aporte a la sociedad y ste es de la esencia del contrato de sociedad sin l no hay
sociedad ni socio y lo distingue de otros negocios jurdicos' (Isaac Halpern,
Sociedades Comerciales', Parte General, 1966, p. 50). Por lo tanto, no se ve cmo
puede esa prestacin laboral que constituye su aporte social, representar a la vez,
simultneamente', y a medida que se va ejecutando, la prestacin propia de otro
contrato como el de trabajo subordinado. Porque o bien el trabajo diario y personal
de un socio cooperativista es prestacin correspondiente a su obligacin social de
aportarlo, o bien esa misma labor diaria y personal, representa el cumplimiento de su
obligacin como subordinado". (JTrab. 23, firme, 27/8/1969, "Garro, Luis R. c.
Cooperativa de Transportistas de Petrleo y de Refinados "20 de Julio" Ltda"., JA,

1970-VIII-31).
"En la legislacin vigente no existe prohibicin genrica de contratar entre cnyuges,

ni especfica de celebrar contrato de trabajo, por ende, dado que la independencia
de patrimoniosaun gananciales de los cnyuges permite conciliar sus derechos
y deberes en la rbita matrimonial con la relacin de dependencia propia del
mencionado contrato que se limita a las actividades de la empresa, no existen
razones objetivas para negar la prestacin jubilatoria solicitada por la cnyuge
invocando los servicios dependientes efectuados para su esposo si se acredita la
efectiva realizacin de las tareas y de los correspondientes aportes impuestos por la
legislacin previsional". (CSJN, 26/11/2002, "Segurotti, Luciana c. Administracin
Nacional de la Seguridad Social", DT, 2003-A, 418).
"El servicio' a que se refiere el art. 1623 del Cd. Civil es subordinado, o sea, puesto
bajo las rdenes del locatario, por lo que en los casos en que hubiera debido
admitirse la existencia de una locacin de servicios deber reconocerse la existencia
de una relacin dependiente y entender la posibilidad excepcional de que puedan
darse situaciones en que el contrato de trabajo no absorba la figura tradicional de la
locacin de servicios". (CNTrab., sala VIII, 31/8/1988, "Balbuena, Mario G. c.
Tenanco, SA", DT, 1988-B, 2159).
"El trabajo independiente es un trabajo autoorganizado, que no est referido a

necesidades normales y permanentes de la empresa. Si la labor personal se presta
por cuenta ajena, de manera permanente y para necesidades de igual carcter que
tiene la empresa, se est en presencia de una relacin contractual
laboral". (CNTrab., sala VI, 20/5/1988, "Trevani, Alejandro J. c. Marian Rohr, SA", LA
LEY, 1988-D, 239).
"Si el actor se comprometi a cumplir la prestacin en forma personal y sin derecho

a transferir su obligacin, con sujecin a las directivas del superior de quien
dependa y en el lugar que ste le indicase, con renovacin automtica luego de
cumplidos tres meses, lo que es indicativo de tareas de tracto continuo y normal,
retribuido mediante salario mensual, ms sueldo anual complementario y
asignaciones familiares en la medida en que correspondan, y con obligacin de
preaviso con 30 das de anticipacin en caso de rescisin por cualquiera de las
partes, su situacin encuadra en las previsiones de los arts. 4, 21, 25, 26, 65, 74,
90, 103, 121 y 231 entre otros de la ley de contrato de trabajo". (CNTrab., sala VII,
29/2/1988, "Lombardo Gonzlez, Mateo F. c. Corporacin del Mercado Central de
Buenos Aires", DT, 1988-B, 1120).
"Si bien, en principio, la relacin de concubinato y la laboral no resultan

incompatibles, todo depende de la situacin fctica acreditada en el caso concreto,
por lo cual demostrado que fuera en autos que las partes mantenan una relacin de
convivencia y no acreditado por la actora que se hubiese visto obligada a ejecutar
obras o prestar servicios a favor del demandado y bajo su dependencia, resulta
imposible aceptar la existencia de una negocio jurdico laboral ...si los servicios
prestados tuvieron como causa una relacin sentimental y no un contrato de trabajo
resulta desvirtuada la presuncin del art. 23 de la ley de contrato de trabajo (t.o. DT,
1976-238)". (CNTrab., sala VII, 23/6/2004, "Barsottini de Barranco, Mara L. c. Casa

del Adolescente Fundacin Programa Yo Pude", DT, 2004-B, 1365).
"Si el objetivo de la beca era la capacitacin tcnica y prctica sobre la aplicacin de

un rgimen novedoso como el creado por la ley 24.241 y no la prestacin de un
servicio a favor de la accionada en los trminos de los arts. 21 y 22, LCT, no se
configura el contrato de trabajo". (CNTrab., sala II, 27/5/1997, "Canavese, Hernn C.
c. Activa Anticipar AFJP SA", Manual de Jurisprudencia del Trabajo y la Seguridad
Social, Lexis Nexis, 2004, 112).
"El contrato de pasanta es la relacin que se configura entre un empleador y un

estudiante y tiene como fin primordial la prctica relacionada con su educacin y
formacin de acuerdo con la especializacin que recibe, bajo la organizacin y
control de la institucin de enseanza a la que pertenece y durante un lapso
determinado. Si no se demostr la participacin de la institucin educativa en el
proceso de incorporacin del desempeo de la actora en la demandada, no se ha
cumplido la requisitoria del art. 2, dec. 340/1992". (CNTrab., sala VII, 4/3/2003,
"Novaro, Mara I. c. Telecom Argentina Stet France Telecom SA", Manual de
Jurisprudencia del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis, 200-178).
"La realizacin de una nica tarea de albailera que no hace a la actividad normal y
especfica de la empresa, no puede ser considerada el corpus de una relacin de
trabajo ya que, en definitiva, se tratara de la ejecucin de obras y esta hiptesis,
que est contemplada por los arts. 21 y 22, LCT, no lo est en el art. 23, que
establece la presuncin slo sobre la base de el hecho de la prestacin de servicios'
que, debe entenderse, hagan a la actividad normal y especfica del establecimiento.
Un albail contratado para realizar tareas de albailera en el curso de una
reparacin en la pared de un hotel no integra los medios personales de la empresa,
porque no puede adquirir vocacin de permanencia toda vez que sabe que su
contratacin no puede ir ms all de la terminacin de la obra a realizar".(CNTrab.,
sala X, 18/3/2002, "Gerez, Erminda L. c. Kuo Ming Tui", Manual de Jurisprudencia
del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis, 2004-113).
"Las prestaciones tpicas de un jardinero efectivizadas en una mansin, no tienen

derecho a la tutela de las leyes laborales en la medida que la vinculacin constituya
un contrato de locacin de servicios, en donde el profesional autnomo, dotado de
ciertos conocimientos tcnicos, lucra enajenando su capacidad laborativa,
manejando su propio tiempo de labor". (CNTrab., sala V, 21/6/1994, "Ferreira, Pedro
W. c. Hotel, Rodolfo G"., JA,...-II-153).
"La relacin jurdica entablada por quien brinda asesoramiento al personal

encargado de una obra de refaccin en un local gastronmico se enmarca en la
figura de la locacin de obra, donde el trabajo es un medio para arribar al fin
buscado que no es otro que el producto, resultando ajena a la vinculacin
laboral". (CNTrab., sala II, 10/4/2000, "Gonzlez, Fabin E. c. Rucio, Domingo", JA,
2000-IV-179).
"En el contrato de trabajo, ordinariamente, se contemplan prestaciones repetidas no

individualizadas ab initio: mientras que la locacin de obra se limita, por lo general a
la ejecucin de un solo trabajo". (CNTrab., sala I, 31/10/1997, "Caldern, Roberto A.

c. Banco de Italia y Ro de la Plata SA en liquidacin y otro", DT, 1998-A, 906).
"La relacin de trabajo del padre que se desempe como cajero con horario
reducido de la farmacia en la cual su hijo y nuera eran socios mayoritarios, puede
calificarse como de naturaleza familiar y, por ende, ajena a la legislacin laboral,
mxime cuando sus potenciales prestaciones eran compensadas' con los ingresos
societarios personales de sus familiares". (CNTrab., sala V, 20/2/2001, "Rotemberg,
Julio c. Farmacia Cabildo 3672 SCS", TySS, 2001-425).
"El hecho de que el actor debiera concurrir a los entrenamientos, acatar algunas
rdenes de su entrenador y vestir la ropa que le brindaba la demandada, no resulta
suficiente para concluir que existi entre las partes una relacin de naturaleza
laboral, pues estas circunstancias fueran tenidas en consideracin cuando se le
otorg la beca solicitada, a fin de afrontar los gastos que le ocasionaba la prctica de
voleibol en el club demandado". (CNTrab., sala II, 28/4/2003, "Turzi, Gerardo D. c.
Club de Amigos Asociacin Civil", Manual de Jurisprudencia del Trabajo y la
"Las cooperativas de trabajo no pueden actuar como colocadoras de personal en

establecimientos de terceros por cuanto, sta es una forma de privar al personal de
la tutela respectiva, so pretexto de actos cooperativos entre el trabajador y la
empresa usuaria de los servicios, cuando en realidad se trata de la utilizacin de una
figura no laboral para evadir sus obligaciones de empleador". (CTrab., General Roca,
18/11/2005, "Bio Patagonia SA c. Secretara de Trabajo de la Provincia de Ro
Negro", La Ley Online).
"Corresponde confirmar la sentencia de grado que rechaz la demanda laboral

deducida por el actor por considerar inacreditada su vinculacin laboral con la
cooperativa demandada, ya que no aport elemento de prueba alguno tendiente a
acreditar que la demandada haya incurrido en maniobras o actos fraudulentos para
eludir la normativa laboral, y que su constitucin como cooperativa haya sido una
mera pantalla para evadir sus obligaciones como empleadora, extremos stos que
surgen como fundamento principal del decisorio de grado y que no han merecido
crtica concreta y razonada de la accionante". (CNTrab., sala IX, 31/10/2005, "Vitali,
Edgardo D. c. Cooperativa de Trabajo Cazadores Ltda". DJ, 2006-1-400).
"Si bien se verific la autenticidad de la solicitud de ingreso' del actor a la

cooperativa demandada, as como las constancias de diversos retiros', resulta
improcedente tener por acreditada la existencia de un vnculo societario, toda vez
que se encuentran ausentes otros elementos que demuestren la affectio societatis
que resulta esencial en toda sociedad, y que puede ejemplificarse como una
participacin activa del socio en las decisiones sociales y como un comportamiento
que demuestre un sentido de pertenencia a la cooperativa de trabajo y no como un
tercero que le presta servicios pero es extrao a su conduccin y resultado
econmico". (CNTrab., sala V, 26/8/2005, "Mecatti, Oscar R. c. Cooperativa de
Trabajo Distribuidora de Diarios y Revistas Villa Ballester Ltda. y otros", DJ, 2006-1-
264).
"La conducta del socio de la cooperativa de trabajo, por cuanto durante la ejecucin
del negocio en ningn momento reclam el pago de aguinaldo, vacaciones o
beneficio social alguno, constituye una presuncin en contra de las aspiraciones a
que la relacin sea encuadrada como laboral en los trminos de la ley de contrato de
trabajo, pues tal silencio no se compadece con el curso ordinario y natural de las
cosas en el trato laboral". (CNTrab., sala I, 12/8/2005, "Villagra, Ramn Orlando c.
Cooperativa de Trabajo Casadores Ltda"., DJ, 2005-3-813; IMP, 2005-23, 3099).
"Toda vez que la cooperativa demandada funciona como una mera intermediaria
proveedora de personal a terceros, resulta de aplicacin la solidaridad prevista en el
art. 29 de la ley de contrato de trabajo (t.o. 1976) ya que ello constituye un tpico
supuesto de fraude laboral en tanto los servicios prestados por los trabajadores no lo
fueron como socios de la cooperativa, sino en la calidad de trabajadores
dependientes (Del voto del doctor Pirroni)". (CNTrab., sala I, 29/7/2005, "Peralta,
Hctor S. y otros c. Cooperativa de Trabajo Ferrocon Ltda". LA LEY, 5/1/2006, 3).
"El reconocimiento exteriorizado en el responde, en el sentido que la actora actuaba

en calidad de revendedora de los diversos productos de asociaciones civiles de
beneficencia que eran comercializados por la demandada, no implica otra cosa que
admitir la prestacin de servicios por parte de la actora a su favor, por lo que resulta
aplicable la presuncin contenida en el art. 23 de la ley de contrato de trabajo y, en
este contexto, cabe presumir la existencia de un contrato de trabajo, salvo que se
demostrare lo contrario".(CNTrab., sala X, 28/12/2001, "Nacarado, Mara E. c. Gua
de Cultura y Educacin S. R. L"., DT, 2002-A, 987).
"Si la prueba producida no demuestra la existencia de fraude sino que corrobora que
la actora ha prestado su actividad como voluntaria, de un modo gratuito, altruista y
solidario y sin recibir remuneracin, salario, ni contraprestacin econmica alguna,
corresponde el rechazo de su reclamo laboral ya que su actividad resulta regulada
por la ley 25.855". (CNTrab., sala VI, 5/11/2004, "vila, Graciela S. c. Fundacin
Margarita Barrientos y otro", JA, 9/3/2005, 74; DT, 2005-A, 645).
I) Tipologa contractual
"Es procedente concluir que entre un mdico auditor y la empresa demandada

existi un contrato de trabajo si, pese a que suscribieron un contrato de locacin de
servicios, se acredit que aqul cumpla tareas que le eran asignadas con
habitualidad y continuidad, recibiendo directivas y bajo la rbita de las empresas
citadas, pues debe prevalecer el principio de primaca de la realidad". (CNTrab., sala
V II, 24/7/2010, "Villamagna Iacapraro, Alfredo Luis c. Asociacin Francesa
Filantrpica y de Beneficencia y otros", DJ, 26/1/2011, 68, AR/JUR/32637/2010).
"Debe concluirse que entre un contador y la sociedad demanda no existi una

relacin de carcter laboral en tanto aqul no acredit haber estado a disposicin del
emplazado ni produjo prueba alguna sobre el lugar en que supuestamente efectuaba
su trabajo, ni los das u horarios en que estaba obligado a concurrir a la empresa o
bien a ejecutar su trabajo, ni tampoco de quin era subordinado, ya sea tcnica o
jurdicamente, mostrando por el contrario una completa autonoma de horarios,
formas y lugar de trabajo, facturando sus honorarios por sus servicios
independientes". (CNTrab., sala VIII, 16/7/2010, "Conte, Gonzalo Luis c. Cat

Technologies Argentina SA y otros", LLAR/JUR/42260/2010).
"La reiteracin de contratos peridicos, sin solucin de continuidad, torna la situacin

laboral habida entre las partes en una relacin ininterrumpida de trabajo y por tiempo
indeterminado, desde su comienzo, conforme lo dispuesto por el art. 90 de la Ley de
Contrato de Trabajo, por cuanto en materia laboral rige el principio de primaca de la
realidad, mxime cuando los contratos fueron renovndose continua y
sistemticamente superando ampliamente el plazo mximo previsto en el art. 93 del
referido cuerpo normativo". (Cmara de Apelaciones del Trabajo y Minas de
4aNominacin de Santiago del Estero, 7/4/2010, "Gngora Roberto Elvecio c.
Empresa de Servicios Santiago Servicios Fnebres", LLNOA 2010 (agosto),
674, AR/JUR/19511/2010).
"Si el trabajador, ya sea en el mbito pblico o privado ha firmado un contrato de tipo

locacin de servicios, corresponde que sea considerado en la verdadera situacin
jurdica que le cabe, y como prevalece el principio de primaca de la realidad, esa
realidad muestra que es un trabajador en relacin de dependencia, que es
protagonista de un contrato de trabajo". (CNTrab., sala VII, 31/3/2010, "Di Serio,
Antonio Jos c. Ministerio Relaciones Exteriores Comercio Internacional y Culto",
LLAR/JUR/6142/2010).
"Resulta improcedente encuadrar el vnculo laboral habido entre las partes en la

modalidad prevista por el art. 99 de la Ley de Contrato de Trabajo si el desempeo
de trabajador se prolong por el trmino de ms de ocho aos, mxime si las
demandadas no demostraron que el tipo de tareas justificaba la modalidad
invocada". (CNTrab., sala VI, 15/12/2010, "Heredia, Valeria Paula c. YPF SA y otro",
LLAR/JUR/88583/2010).
"Debe rechazarse la demanda por diferencias salariales entablada por un trabajador

que cumpla tareas para diferentes empresas de un grupo econmico, ya que no se
configura una situacin de pluriempleo sino que se trata de un slo contrato de
trabajo con la caracterstica de pluralidad de empleadores, entonces las diferencias
salariales que pudieran existir se deben establecer teniendo en cuenta el salario
global que el actor perciba de todos sus empleadores, pues, los servicios se
prestaron indistintamente". (CNTrab., sala V, 20/10/2005, "Tronconi, Mario M. A. c.
Consolidar Comercializadora SA", LA LEY, 14/2/2006, 7).
"Cabe considerar la existencia de una contratacin atpica si la trabajadora se

desempe para las distintas sociedades que conforman un grupo econmico pero
cumpla el mismo horario, reportaba a la misma supervisin y no se advierten pautas
diferenciadoras entre los horarios y funciones correspondientes a las distintas
demandadas, pues aun cuando no sea la diversidad de productos lo que justific la
fragmentacin formal del contrato, resulta inadmisible el argumento sustentado en el
art. 92 ter de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976) y adems no parece
razonable considerar la vigencia de cuatro relaciones de trabajo distintas bajo una
misma direccin y con pautas remunerativas relacionadas, por lo que cabe otorgar
preeminencia a la realidad que se intentara regular por sobre los medios legales
artificiosamente adoptados". (CNTrab., sala II, 28/9/2005, "Giribaldi, Karina Mara de
los ngeles c. Consolidar A.F.J.P. SA y otros", La Ley Online).
"La prestacin de tareas a favor de las empresas de un mismo grupo econmico,

cuando en realidad la trabajadora fue contratada para comercializar los productos de
una sola de ellas, no constituye una situacin de pluriempleo, sino ms bien una
situacin de fraude a la ley laboral". (CNTrab., sala I, 10/5/2005, "Valdemarn, Estela
M. c. Siembra Seguros de Retiro SA", LA LEY, 5/1/2006, 3).
"Si el actor trabaj para diversas empresas de un grupo econmico no se da una

situacin de pluriempleo sino la prestacin de tareas a favor de un mismo grupo en
fraude a la ley laboral y la sancin a dicho fraude no puede constituir la condena al
pago a cada una de ellas del salario de convenio, pues habiendo existido un solo
vnculo el actor es acreedor a un solo salario mnimo de convenio, que es el que se
devenga por cumplimiento de la jornada normal de trabajo". (CNTrab., sala I,
29/4/2005, "Sobrino Diego M. c. Consolidar A.F.J.P. SA y otros", DT, 2005-A, 1274).
"Debe rechazarse el reclamo por diferencias salariales fundado en la presunta

existencia de una situacin de pluriempleo, si se trata de una relacin laboral nica
con pluralidad de empleadores, quienes pagan una sola remuneracin, que es la
sumatoria de la que abona cada uno de ellos, y el actor presta tareas en forma
simultnea en beneficio de todos sus empleadores, toda vez no existen en este
supuesto varios contratos de trabajo, lo cual constituye la caracterstica determinante
del pluriempleo". (CNTrab., sala VI, 12/11/2004, "Olivero, Alejandro P. c. Nacin
A.F.J.P". DT, 2005-A, 316).
"Aun cuando, desde el punto de vista del trabajador cotizante al sistema de

seguridad social, pueda afirmarse que se encuentra enmarcado en un sistema de
pluriempleo no podra vlidamente erigirse al grupo en sujeto de derecho y, como tal,
empleador en los trminos del art. 26 de la ley de contrato de trabajo (DT, 1974-805,
t.o. 1976-238), mucho menos desplazando este ltimo a la persona jurdica de
existencia ideal que asumir en forma expresa y documentada la calidad de
empleadora". (CNTrab., sala II, 18/12/2002, "Romero, Eduardo A. c. Consolidar
A.R.T. SA", DT, 2003-A, 552; IMP, 2003-13, 106).
"Si el trabajador cumpla un horario determinado dentro del cual se desempeaba

cumpliendo idntica tarea para tres empresas, que pretendieron encuadrar su
relacin en los trminos del art. 92 ter de la ley de contrato de trabajo cabe concluir
que no se configura una situacin de pluriempleo, sino la prestacin de tareas a
favor de un mismo grupo econmico, por lo que el trabajador es acreedor a un solo
salario mnimo de convenio que se devenga por el cumplimiento de la jornada
normal de trabajo". (CNTrab., sala I, 31/10/2002, "Bramajo, Mnica A. c. Consolidar
ART SA", DT, 2002-B, 2293; IMP, 2003-3, 107).
"Si la trabajadora, por una cuestin de incompatibilidad, no poda mantener otro

empleo con una determinada empresa y por tal motivo fue intimada verbalmente sin
tomar ninguna decisin al respecto, su conducta resulta suficientemente grave como
para consentir la prosecucin del vnculo, ya que importa un resquebrajamiento de la
buena fe debida entre las partes, aun cuando al momento de aplicarse la sancin la
causal hubiera desaparecido, si la demora entre la falta cometida y la medida
rescisoria se debi a la necesaria investigacin producida por la empleadora para
esclarecer la veracidad de los hechos". (CNTrab., sala VIII, 25/11/1994, "Fernndez
Chesta, Blanca A. c. Instituto Nac. de Servicios Sociales para Jubilados y

Pensionados", La Ley Online).
Relacin de trabajo
Art. 22.Habr relacin de trabajo cuando una persona realice actos, ejecute obras
o preste servicio en favor de otra, bajo la dependencia de sta en forma voluntaria y
mediante el pago de una remuneracin, cualquiera sea el acto que le d origen.
Sumario: A) Contrato y relacin. B) Significado de relacin de trabajo.

Distinciones. C) Caracteres de la relacin laboral. D) El supuesto de contrato
nulo. E) Indiferencia del acto originario. F) Una explicacin del texto legal.
Concordancias: LCT: arts. 21, 23 y 24.
A) Contrato y relacin
Como lo expliqu en el comentario al art. 21 el contrato y la relacin laboral resultan

conceptos que se pueden distinguir en varios sentidos. Pero conviene empezar por
insistir en que la LCT contiene una afirmacin inicial de que la fuente de la relacin
laboral, como vnculo jurdico que tiene por objeto regular la relacin de cambio que
la precede sociolgicamente, es el contrato. Con esto se deja de lado la posicin
doctrinaria, superada ya, segn la que slo existe aqulla a partir de la incorporacin
concreta del trabajador a la ejecucin de la tarea o lo que Montoya
Melgar(86) sintetiza como "las relaciones laborales de hecho". No parece necesario
explicar los argumentos que se desarrollaron a lo largo de los aos treinta en
Alemania, remozando anteriores teoras basadas en una nocin de vnculo de
lealtad del trabajador y la proteccin del empleador (reminiscencia de la antigua
relacin de servidumbre medieval). La posicin relacionista que criticaba el carcter
individualista del contractualismo se desarroll, como dije, particularmente en
Alemania durante el nacional-socialismo y tuvo eco en algn autor americano en el
cual, en Argentina, se sintieron inspirados otros laboralistas, pero, como es muestra
patente el texto que estoy analizando, al momento de dictarse la LCT, esas
concepciones quedaron atrs y en todo caso, lo que se rescat de todo aquel bagaje
filosfico, fue la concepcin de la empresa comunitaria tomada a su vez de la norma
espaola de entonces de la que es rastro claro, como lo expliqu en pginas
anteriores, el texto del art. 5 y sus implicancias al interior de la ley.
Pero lo cierto es que en el texto que estoy comentando ha aparecido esta expresin
que es la que puede confundir si no se efectan suficientes y claras precisiones. Es
lo que me propongo hacer a continuacin.
B) Significado de la relacin de trabajo. Distinciones
Comenzar por destacar que la utilizacin de la expresin relacin de trabajo no

implica contradiccin con la afirmacin anterior expresada en el art. 21 acerca
de que el contrato de trabajo es el acto jurdico bilateral sustancial, que arranca de
una decisin voluntaria que da nacimiento a un vnculo jurdico al cual se denomina,

como en cualquier otro supuesto semejante, aunque de otro contenido, "relacin
jurdica" en cuya estructura encontramos los sujetos y el objeto que en el caso del
contrato de trabajo son la prestacin laboral y la contraprestacin remuneratoria. De
all que a esa relacin jurdica se la denomine "relacin de trabajo" o "relacin
laboral". Eso es todo lo que hay que entender cuando se pone la atencin en el ttulo
del art. 22 a pesar de que se haya utilizado esta expresin propia de la doctrina
"relacionista", de hecho, institucionalista o como se la quiera denominar. Aquello era
otra cosa, otra concepcin que despreciaba lo que constituy desde Roma la base
de las relaciones jurdicas cualquiera sea la matizacin y la humanizacin que a
travs de los siglos sirvi para perfeccionar la relacin cuando, como ocurre con
nuestro contrato, aparece como uno de los sujetos el hombre y la mujer con todos
los atributos propios de su condicin humana. La posicin contractualista descansa
sobre el concepto bsico de la libertad expresada en la voluntad de concertar ese
acto jurdico que va a hacer nacer una relacin jurdica para envolver la relacin de
cambio por la cual se obtienen los recursos econmicos(87)(88) .
Pero la lectura del art. 22 tiene sin embargo, otra consecuencia que es preciso
puntualizar. A pesar de que: "normalmente" la relacin jurdica laboral o relacin de
trabajo, tiene su origen en el contrato, puede aparecer en el horizonte jurdico una
fuente creadora de la relacin que no dependa de la voluntad de al menos una de
las partes(89). Ya me he referido a esto cuando expliqu lo que se conoce como
"relaciones impuestas"(90) con fundamento en razones de ordenamiento de las
relaciones laborales para solucionar pacficamente conflictos colectivos o pluri
individuales u otras situaciones anlogas. Pero esta situacin excepcional por
definicin y por duracin, no altera la diferenciacin explicada entre lo que es el acto
generador y la relacin jurdica generada. En el primer caso ser el contrato, en el
segundo el acto administrativo como frmula excepcional. Y esto resulta consistente
con la posicin expuesta acerca de la naturaleza contractual e n cuanto a su
origen de la relacin laboral.
De lo expresado se pueden deducir algunas conclusiones elementales

apoyadas en las distinciones que deben efectuarse entre los conceptos
utilizados:
a) es posible distinguir entre causa de la relacin jurdica laboral y esta ltima;
b) a partir de esta afirmacin resulta contradictorio sostener que puede existir

relacin jurdica sin una causa que le d origen, sea sta la que ordinariamente lo
hace, es decir el contrato expresin neta de voluntad o la imposicin estatal
extraordinaria.
c) finalmente puede afirmarse que no es posible relacin laboral sin contrato pero s
es posible separar el contrato como acto de creacin del vnculo, de la ejecucin
concreta de las obligaciones contradas. De esto ltimo se ocupa el art. 24 al cual
prestar atencin ms abajo aclarando que lo se presenta como un error que
padece el ttulo de esta norma, tiene una explicacin aunque expresa,
conceptualmente, la contradiccin que se indic en el apart. b.
C) Caracteres de la relacin laboral
Admitido que puede existir la relacin laboralestrictamente relacin jurdica laboral

sin que hubiera mediado como acto de su creacin el contrato, cabe preguntarse
si este vnculo extracontractual puede tener caracteres diferentes del que naci de
un contrato. El art. 22 se encarga de contestar este interrogante describiendo los
caracteres esenciales de esa relacin con palabras idnticas a las que us el
legislador al definir el contrato en el art. 21. Es que analizar la relacin laboral es
describir el contenido de esa creatura del contrato o del acto estatal indistintamente.
De tal manera corresponde remitirse a lo explicado a ese respecto en el comentario
de esta ltima norma, aunque con las salvedades elementales derivadas en su caso
de la distinta fuente creadora.
En este sentido resultan aplicables las enumeradas en el apartado

correspondiente que transcribir con las salvedades propias de la diferencia
apuntada:
a) La relacin posee el elemento "tipificador" que surge de su contenido, constituido

por la prestacin "en relacin de dependencia" (subordinacin) con recproca
contraprestacin (remuneracin). Tambin se usa esta expresin para referirse al
contrato por tiempo indeterminado por oposicin a otras frmulas "atpicas" en las
que la modalidad de la duracin del contrato aparece como determinada.
b) La relacin es de carcter personal respecto del trabajador toda vez que no slo
debe prestar el servicio o la obra o los actos comprometidos, en forma personal, sino
que queda comprometida en su ejecucin su persona con comportamientos
derivados de los deberes de conducta regulados en la ley.
c) La relacin laboral se inserta en una organizacin lo cual modula los derechos y

deberes de las partes en funcin del inters comn(91) .
d) La relacin laboral es de carcter bilateral por cuanto ambas partes asumen la

condicin simultnea y recproca de acreedor y deudor.
e) En la relacin laboral se manifiesta necesariamente el carcter oneroso con

supuesta equivalencia de prestaciones.
f) La relacin jurdica laboral es conmutativa ya que la magnitud de las prestaciones

se conoce desde su constitucin(92) .
g) Si naci de un contrato es de carcter consensual porque se perfecciona con el

simple consentimiento (sin perjuicio de que la aplicacin de las normas especiales
de la ley slo comienzan a tener efecto despus de iniciarse la ejecucin).
h) La relacin es de tracto sucesivo ya que las prestaciones se prolongan por un

tiempo determinado o no.
i) La relacin laboral no requiere formalidades salvo cuando as lo establece

expresamente la ley, como sucede con la que surge de un contrato a plazo fijo.
D) El supuesto del contrato nulo
Para abonar la posicin relacionista se ha recurrido a la situacin que se plantea

cuando el contrato de trabajo padece de un vicio del que derive su nulidad y para
salvar las obligaciones y derechos, se sostiene(93)que lo que vale es la relacin de
hecho. Se dice que si lo relevante fuera el contrato y no la relacin, la nulidad de
aqul liquidara cualquier posibilidad de reclamar, p. ej. la remuneracin por el
trabajo cumplido, tal como lo establece el art. 42 de la LCT(94). Al respecto cabe
argumentar en primer lugar que si la nulidad es slo parcial porque afecta alguna
disposicin del contrato, "no perjudica a las otras disposiciones vlidas, siempre que
sean separables" (art. 1039 del Cd. Civil)(95)lo que particularmente ha sido
recogido por el art. 43 de la LCT. En segundo lugar "los actos anulables se reputan
vlidos mientras no sean anulados; y slo se tendrn por nulos desde el da de la
sentencia que los anula" (art. 1046 del Cd. Civil)(96).Es obvio que no procede la
devolucin de lo recibido como lo ordena el art. 1052 del mismo cdigo porque el
derecho a la remuneracin por el trabajo efectivamente cumplido es igualmente
obvio para impedir el enriquecimiento indebido del empleador.
Como lo explica Montoya Melgar(97) , ante disposiciones del Estatuto de los

Trabajadores de Espaa semejantes a las de la LCT en esta materia, no es preciso
recurrir a la extra contractualidad de la relacin ya que eso "no conduce sin ms a
negar su carcter jurdico y a conceptuarla como pura relacin de hecho; si la
relacin de trabajo fundada en un contrato nulo agrego, o en otro acto igualmente
nulo(98) recibe eficacia jurdica hacia el pasado (confirmndose los efectos
producidos y los derechos pendientes) es porque as lo quiere la ley, basndose en
"razones de equidad y motivos prcticos".
E) Indiferencia del acto originario
El texto del art. 22 de manera coherente aade que la conceptualizacin de una

relacin jurdica laboral, "la relacin de trabajo", se concreta "cualquiera sea el acto
que le d origen" lo cual debe entenderse como una advertencia a todas las
situaciones posibles que se basen en un error de las partes o en la intencin
fraudulenta de ocultar la naturaleza laboral de la relacin. Esto es indiferente porque
en los hechos, la realidad de las conductas es lo que importa para juzgar las
consecuencias de ellas.
El nombre que las partes adjudiquen a la relacin jurdica trabada no puede ser
tomado en cuenta frente a principios tan elementales como el de la realidad,
desarrollados a travs de normas expresas como la del art. 14.
F) Una explicacin del texto legal
Sin perjuicio de la interpretacin expuesta ms arriba es preciso tratar de penetrar

en el pensamiento del legislador cuando ha introducido en este captulo sustancial
de la ley, una especie de oposicin entre los conceptos de "contrato de trabajo" y
"relacin de trabajo" que se traduce en la utilizacin de los trminos en sucesivos
artculos (dicho esto sin perjuicio de que adems en el art. 1 tambin se vale de los
dos conceptos a los fines de declararlos abarcados por idnticas fuentes de

regulacin).
Al respecto considero que el legislador no ha querido cortar amarras totalmente con

la posicin relacionista y ha intentado hacer convivir ambas teoras en un mismo
texto legal. De all la asimilacin de fuentes (art. 1) y el tratamiento sucesivo del
"contrato de trabajo" y de la "relacin de trabajo" con idnticas caractersticas. El
concepto de relacin de trabajo en la ley es efectivamente el de un hecho que se
materializa con la realizacin de las tareas y no un mero "conjunto de posiciones
jurdicas favorables y desfavorables" a lo que alude Lpez(99)desde un ngulo
conceptual jurdico.
La ley ha intentado creando sin embargo confusin una acomodacin de la tesis

relacionista con la contractualista y ha seguido la lgica de la primera para algunos
pasos (art. 24) y la de la segunda en el tratamiento general de los requisitos
esenciales y formales (Cap. 3 del Ttulo 2) y dems regulaciones de los derechos y
obligaciones de las partes del "contrato de trabajo" (art. 66 p. ej.). Mayores
referencias se pueden encontrar en el comentario al art. 23 donde la cuestin ofrece
los problemas ms complejos en punto a las posiciones encontradas de las llamadas
teoras amplia y restringida en la lectura de la exigencia de los hechos que dan lugar
a la presuncin.
A) Contrato y relacin
"Debe confirmarse el decisorio de grado en cuanto entendi que la mera prestacin

de servicios como electricista es insuficiente para tener por presumido el contrato de
trabajo dependiente, ello as, dado que la parte actora no acredit la prestacin mas
subordinacin (art. 340, Cd. Procesal Civil de San Juan, de aplicacin, art. 161
del Cd. de Procedimiento Laboral), por lo cual la carga de la prueba no puede
recaer sobre el empleador". (Cmara de Apelaciones del Trabajo de San Juan, sala
I, 31/8/2012, "Marchant, Sergio David c. Cobos, Juan Carlos s/apelacin de
sentencia", LLGran Cuyo 2013 (febrero), 107, AR/JUR/58990/2012).
"La empresa demandada por el accidente de trabajo sufrido por quienes talaban
rboles en su predio carece de legitimacin pasiva, si se les pagaba por da para
una tarea determinada, tenan una obligacin de resultado, utilizaban sus propias
herramientas, y no reciban rdenes, pues al no haber continuidad ni subordinacin,
la prestacin no reviste las caractersticas de la relacin laboral". (Cmara 3a del
Trabajo de Mendoza, 2/7/2012, "Quevedo, Agustn Rodolfo y ot. c. Finca de Viedos
y Bodegas de Anbal SA p/accidente", LLGran Cuyo 2012 (octubre),
1005, AR/JUR/34140/2012).
"Para que el socio de cualquier sociedad sea considerado trabajador dependiente,

deben cumplirse y probarse los requisitos de la dependencia personal, la cual, por
otro lado, no es separable del trabajo por cuenta ajena, pues el trabajo por cuenta
propia, corriendo el socio personalmente y en forma apreciable (de acuerdo a la
importancia de su participacin social, reducida o mayoritaria) con los riesgos de la
empresa, excluye la subordinacin". (Cmara 5a del Trabajo de Mendoza,

4/10/2011, "Mattiazo, Juan Alberto c. Premium SA p/cobro de salarios", LLGran Cuyo
2011 (diciembre), 1215, AR/JUR/56290/2011).
"Ante la ausencia del acto expreso que exige el art. 2 inc. a) de la Ley de Contrato
de Trabajo, resulta equitativa la aplicacin de la mencionada ley frente a la ruptura
intempestiva de una relacin que, por sus caractersticas de subordinacin y
perdurabilidad, gener una lgica expectativa de permanencia en el empleo, pues,
una solucin diferente colisionara con la garanta constitucional de proteccin
contra el despido arbitrario' consagrada por el art. 14 bis en cuanto veda toda
posibilidad de que el trabajador dependiente carezca de alguna proteccin ante una
cesanta sin causa justificada". CNTrab., sala X, 31/3/2011, "Allo, Mara Eugenia y
otros c. Registro Nacional de Trabajadores Rurales y Empleadores RENATRE",
LL AR/JUR/7720/2011).
"Si se encuentra acreditado que la actora se desempe como una trabajadora

autnoma, que efectuaba ventas en su propio domicilio de rdenes mdicas de
determinadas mutuales, percibiendo un porcentaje concreto y acotado a cada
expendio, con absoluta libertad de su tiempo y del modo de gestin en llevar a cabo
dicho tarea, corresponde rechazar la demanda laboral, al no haber mediado entre
las partes vinculacin laboral alguna, pues no hubo un contrato de trabajo en donde
la actora pusiese su fuerza de trabajo a disposicin de otro, hubo una ausencia de
dependencia en las distintas formas, no hubo una subordinacin jurdica con
sujecin, aun potencial, a directivas u rdenes jerrquicas, no hubo la realizacin de
una tarea que se efectuase bajo el riesgo econmico de quien deba dirigirla, no
hubo ejercicio de mando, direccin o disciplina y la actora no se integr junto con
otros medios personales y materiales a la empresa demandada". (Cmara del
Trabajo de San Francisco, 28/12/2010, "Botto, Delina Ramona c. Asociacin de
Trabajadores de la Industria Lctea de la Republica Argentina (ATILRA)",
LLAR/JUR/83896/2010).
"Corresponde concluir que entre las partes existi un contrato de trabajo ya que se
encuentra probada la subordinacin jurdica tipificada en los arts. 21, 22, 25 y 37 de
la Ley de Contrato de Trabajo, por cuanto se encuentra debidamente acreditado que
desempeaba tareas que hacan a la actividad propia de la Comisin Nacional de
Regulacin del Transporte ya que se desempe como administrativo, en la terminal
de mnibus de retiro cumpliendo funciones propias del personal permanente que
depende de la mencionada comisin y que el personal jerrquico de aqulla le
imparta las rdenes de trabajo y practicaba un control de asistencia y horarios de
aqul similar a los de sus dependientes directos". (CNTrab., sala IX, 22/12/2010, "De
Asmundis, Mariano Ezequiel c. Comisin Nacional de Regulacin del Transporte
CNRT y otro", LLAR/JUR/91223/2010).


"El actor, quien se desempeaba como fletero, no puede ser considerado

empresario si se encontraba vinculado a una organizacin empresaria ajena que
tena la facultad de disponer de sus servicios personales y, como accesorio de la
prestacin de los medios materiales a cuyo dominio pertenecan, ello sin perjuicio de
que no prestaba servicios con exclusividad para la demandada, ya que la
exclusividad no es una nota distintiva del contrato de trabajo".(CNTrab., sala V,
8/6/2011, "Oddi Ademar Anbal c. Urbano Express Argentina SA s/despido",
LLAR/JUR/31072/2011).
"Aun cuando se hubiera probado que la trabajadora realizaba otras actividades como
autnoma, tal extremo no permite concluir que no era dependiente de la
demandada, dado que la exclusividad no es una nota tipificante del contrato de
trabajo, por ello resulta aplicable la presuncin prevista en el art. 23 de la Ley de
Contrato de Trabajo (DT, t.o. 1976-238), en tanto se encuentra acreditado que la
actora realizaba gestiones de cobranzas, pagos y otros trmites para la
demandada". (CNTrab., en pleno, 31/5/2007, "Jurez, Sandra F. c. Sucesores de
Jos Zungri SRL y otros", DT 2007 (octubre), 1105, AR/JUR/2490/2007).
"Para que exista subordinacincomo nota caracterstica de la relacin laboral no

es necesario que la misma se concrete sino que es suficiente con la posibilidad del
empleador de ejercitar su poder de direccin sobre la actividad del prestador de
trabajador. Cuando esa posibilidad existe, se est ante una relacin subordinada de
trabajo". (CCiv. Com. Trab. y Minas Catamarca, 1 Nom., 22/5/1996, "Ferreyra, Luis
D. c. Daz, Justo y otra", LA LEY, 1997-C, 86).
C) Caracteres de la relacin laboral
"La percepcin de comisiones como forma de retribucin no es elemento excluyente

del contrato de trabajo, sino tipificante, y est expresamente previsto en el art. 104 y
concordantes de la Ley de Contrato de Trabajo, por lo cual tampoco es determinante
para la existencia de una relacin dependiente la asuncin parcial de riesgo en la
incobrabilidad del cliente, por cuanto la concertacin del negocio o de algn
elemento constitutivo del mismo, es propio del pago del salario bajo la forma de
comisin, de modo que aqul no asume riesgo como empresario'".(Superior Tribunal
de Justicia de Santiago del Estero, sala Criminal, Laboral y Minas, 30/11/2012,
"Bagnato, Luis c. Siglo XXI SRL y/u otros s/comisiones impagas, etc. - casacin
laboral", LLNOA 2013 (febrero), 56,AR/JUR/65808/2012).
"Encontrndose acreditada la prestacin de tareas del trabajador en la playa de

estacionamiento concesionada a la accionada, con emisin de ticket a nombre de
sta, sin que se haya acreditado la existencia del contrato verbal de locacin de la
playa invocado para eximirse de responsabilidad, es de aplicacin la presuncin del
art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo". (Cmara del Trabajo de Crdoba, sala 10,
2/11/2012, "Villarreal, Jos Enrique c. Rossotti, Nstor M. y Dalla Costa, Luciana
S.H. y otros s/ordinario - despido", LLC 2013 (Abril), 330, AR/JUR/71032/2012).
"Debe rechazarse la existencia de un contrato de trabajo por quien cumpli

funciones en una peluquera si la prueba producida no demostr la existencia de
notas tipificantes del contrato de trabajo, desde que no logr comprobar que se
hallara bajo el poder de direccin jurdica, econmica o tcnica del
demandado". (Tribunal del Trabajo nro. 1 de La Plata, 16/10/2012, "Piselli, Claudio
Marcelo c. Akimenco, Pedro Estanislao s/despido", LLAR/JUR/61616/2012).
"Corresponde tener por acreditada la existencia de la relacin laboral invocada por la

trabajadora, toda vez que de la prueba testimonial surge que desarroll tareas en el
establecimiento del codemandado, tales como cobrar, limpiar, atender al pblico en
diferentes horarios, en la maana o en la tarde y que no tena otro trabajo (arts. 21,
22, 23 y conc. de la Ley de Contrato de Trabajo)". (Cmara 5a del Trabajo de
Mendoza, 2/10/2012, "Surez, Jessica Paola c. Grido Helados de Cremas Heladas
de Cuyo SA y otros p/despido", LLAR/JUR/52559/2012).
"Dado que la actora prestaba servicios docentes a las quienes concurran a los
cursos que organizaba la Asociacin Cooperadora demandada, que lo hacan de
acuerdo a los das y horarios fijados por aqulla y que reciban pagos peridicos
mensuales como contraprestacin, corresponde sostener que entre las partes
medi un contrato de trabajo, ello sin perjuicio de la discrecionalidad en la
coordinacin de los horarios de los cursos y de la circunstancia que el empleador
diera pocas o ninguna orden". (CNTrab., sala I, 31/8/2012, "Santarelli, Mariel Emilce
y otros c. Asociacin Cooperadora del Inst. Enseanza Sup. Lenguas Vivas Juan R.
Fernndez s/despido", LLAR/JUR/46239/2012).
"Para demostrar la existencia de una relacin laboral cuando de profesiones

liberales se trata, no cabe exigir la justificacin de notas tipificantes de la
dependencia con la nitidez que se exige para otras actividades, pues, la
dependencia tcnica aparece atenuada en la medida en que disponen de una
independencia que no desaparece aun desempendose en relacin
subordinada". Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral de Rafaela,
5/7/2012, "Torcoli, Walter Edgardo c. Asoc. Mutual Personal Sancor y otros s/cobro
de pesos - laboral",AR/JUR/34171/2012).
"Entre un mdico y el dueo de los consultorios donde ste se desempeaba existi

una relacin laboral, y no una comercial, pues el primero se encontraba sujeto al
poder de organizacin y direccin del segundo, y ste no aport evidencia de que
alquilara las instalaciones para la atencin de pacientes en forma
autnoma". (CNTrab., sala IX, 28/6/2012, "Manzur, Patricia Alejandra c. Ponte,
Patricia Isabel s/despido", DT 2012 (septiembre), 2427 con nota de Juan Jos Etala
(h.); Liliana H. Litterio, DJ, 5/12/2012, 59, AR/JUR/39065/2012).
"Entre una sociedad dedicada al transporte de carga y un fletero' existi una

relacin laboral, y no una de naturaleza comercial, pues los testimonios aportados
dan cuenta de que ste prest servicios bajo las rdenes e instrucciones de los
encargados de aqulla, quienes le fijaban un horario, le requeran una rendicin de
repartos al final de la jornada, y le descontaban sus haberes los das que no
concurra a trabajar".(CNTrab., sala X, 27/6/2012, Jaller, "Jos Luis y otro c.
Cosmticos Avon SACI y otros", DT 2012 (septiembre), 2432 con nota de Juan Jos
Etala (h.), LA LEY, 19/9/2012, 10 con nota de Liliana H. Litterio, LA LEY 2012-E, 384
con nota de Liliana H. Litterio, DJ, 26/12/2012, 63, DJ, 16/1/2013,

47, AR/JUR/39149/2012).
"Debe tenerse por configurada la existencia de una relacin de trabajo dependiente y

no una locacin de servicios, si con la confesin ficta del demandado y con otros
hechos independientes qued acreditado que la actora prest servicios como
vendedora en fiambrera y que nunca fue locataria del supermercado, por lo que el
contrato de locacin presentado por aqul no es ms que una forma por la que se ha
pretendido aparentar la existencia de normas contractuales no laborales en
simulacin o fraude a la ley laboral, resultando as nulo". (Cmara del Trabajo de
Crdoba, sala 10, 22/5/2012, "Martino, Mariela Edith c. Zheng Zhiping s/ordinario
despido", LLAR/JUR/22939/2012).
"Debe concluirse que medi una relacin de trabajo dependiente y no un contrato de

locacin de servicios entre el actor y la demandada, si aqul trabajaba en una oficina
dentro del establecimiento de sta, con materiales brindados por sta, con los
gastos derivados de viajes a cargo de la empresa, en exclusividad durante las horas
que permaneca all, se le abonaba la misma suma mensualsin variables y
deba rendir cuenta de su labor al gerente de Recursos Humanos". (Cmara de
Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral de Rafaela, 29/5/2012, "Sieiro, Vctor
Eduardo c. Sancor Cooperativas Unidas Ltda". LLAR/JUR/27632/2012).
"Cabe concluir que entre las partes medi una relacin de trabajo subordinado en los
trminos de los arts. 21, 22 y 23 de la Ley de Contrato de Trabajo, ya que los
testigos coinciden en que el actor se desempe en la empresa demandada a las
rdenes de los supervisores de la accionada, durante el tiempo que precis en su
demanda, siendo de aplicacin el principio de la primaca de la realidad". (CNTrab.,
sala I, 28/2/2012, "Lema, Alberto Manuel c. G4s Servicios de Seguridad SA
s/despido", LLAR/JUR/1862/2012).
"Existi un contrato de trabajo entre quien se dedicaba a la limpieza de inmuebles y

los codemandados, pues stos eran socios y/o administradores de los entes
jurdicos que construan los edificios en los que aqul prestaba tareas, lo que
permite razonablemente inferir que conocan quin era desde el punto del vista legal
el titular de las explotaciones, pese a la frrea negativa articulada en el responde,
cuanto que eran, en definitiva quienes contrataban a los trabajadores, impartan las
rdenes y ejercan las facultades propias de todo empleador". (CNTrab., sala VIII,
13/12/2011, "Silva, Mariela Gisela c. Serebrinski, Alberto Mario y otro s/despido", DT
2012 (marzo), 606,AR/JUR/88035/2011).
"Debe concluirse que la relacin laboral habida entre las partes tuvo lugar slo hasta
el momento en que stas contrajeron matrimonio, pues, a partir de all no puede
hablarse de relacin de dependencia en tanto no existi ajenidad en los riesgos, ni
incorporacin de la reclamante a una organizacin de trabajo ajena, y s en cambio,
resulta presumible que las tareas que prest en el local del demandado, eran en
provecho de la sociedad conyugal y por la parte que le corresponda, en el suyo
propio". (Cmara de Apelaciones del Trabajo de Salta, sala I, 11/8/2011, "Cancinos,
Patricia Mnica c. Montao, Carlos Rubn s/ordinario", LLNOA 2011 (diciembre),
1235,AR/JUR/56870/2011).
"No resulta imprescindible para que exista una relacin de trabajo, que el empleado
y operario deban prestar servicio en forma continua, sino que basta que sea
permanente aunque discontinua y se desarrolle de acuerdo a las necesidades del
servicio". (CCiv. Com. Trab. y Minas Catamarca, 1 Nom., 22/5/1996, "Ferreyra, Luis
D. c. Daz, Justo y otra", LA LEY, 1997-C, 86).
"Si bien la exclusividad no constituye una caracterstica indispensable de la relacin

de trabajo no cabe aceptar que un profesional preste servicios dependientes en
beneficio de numerosas empresas, ya que ello demuestra que est utilizando su
autonoma tcnica en un grado tal que resulta incompatible con la existencia de una
relacin dependiente". (CNTrab., sala V, 27/4/1989, "Hoteles Sheraton de Argentina",
DT, 1989-A, 984).
"El factor ms importante de la determinacin de la existencia de la relacin laboral

lo constituye, en principio, el carcter personal de las tareas a prestar por el
subordinado. Por ello, la facultad concedida a los remiseros de la empresa de
prestar servicios a travs de peones contratados y pagados por ellos, quita a la
prestacin gran parte de su contenido personal y autoriza a delimitarla como servicio
de transporte, no susceptible de ser alcanzado por las normas laborales y
resultando, en consecuencia, improcedente la determinacin de deudas por falta de
aportes provisionales". (CNSeg. Social, sala III, 4/12/1997, "Cooperativa Elctrica de
Servicios Ltda. c. Direccin General Impositiva", DT, 1988-B, 1752).
Presuncin de la existencia del contrato de trabajo
Art. 23. El hecho de la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un

contrato de trabajo, salvo que por las circunstancias, las relaciones o causas que lo
motiven se demostrase lo contrario.
Esa presuncin operar igualmente aun cuando se utilicen figuras no laborales, para
caracterizar al contrato, y en tanto que por las circunstancias no sea dado calificar
de empresario a quien presta el servicio.
Sumario: A) Alcance de la presuncin. B) La prueba en contrario. C) La

interpretacin amplia. D) Otra explicacin de la norma.
Concordancias: LCT: arts. 4, 5, 21, 22, 27, 32, 37, 45, 48, 66.
A) Alcance de la presuncin
Sobre esto el debate se extiende acerca de cul debe ser la interpretacin a

otorgarse al texto legal ya que opiniones de la envergadura de Lpez(101) y
Vzquez Vialard(102) , se orientan hacia la lectura implcita de que la presuncin
funciona a partir de la acreditacin de una vinculacin subordinada ya que, se
sostiene, lo contrario sera aplicar dos presunciones: la de que la prestacin fue
subordinada y la de que hubo contrato, lo que excede el texto. La posicin contraria
y amplia mantenida por Garca Martnez y De la Fuente, critica esa interpretacin

porque aceptarla implicara exigir en definitiva la prueba directa descartando la
ventaja que el legislador ha querido brindar mediante la presuncin(103) .
1) Respecto de la primera posicin, se presenta como razonable quiero decir

ajustado a la razn que con base en la distincin que la ley ha efectuado y he
explicado ms arriba, entre "contrato de trabajo" y "relacin de trabajo", otorgndole
a esta ltima un alcance mayor que comprende al primero y a cualquier otra fuente
creadora de la relacin jurdica, se entienda que la presuncin que establece el
art. 23 slo alcance a la existencia del contrato y no de la relacin. Quiero decir que
el legislador ha establecido que debe presumirse que la relacin de trabajo, si existe,
si se prueba, proviene de un contrato y no de otra fuente. Esta conclusin supone
como se observa, que quien invoca una relacin laboral subordinada debe probarla
con los indicios o pruebas directas de que provee el derecho procesal(104) . No
debe dejarse de lado para este razonamiento que tal como se ha visto y no se
discute, la prestacin de servicios no es laboral (no debe ser considerada como
propia de la relacin laboral subordinada) si le faltan elementos bsicos como la
onerosidad y al respecto la lista de posibilidades por distintas causas-fin es
nutrida. A lo que cabe aadir que la sola mencin de una "prestacin de servicios"
resulta una referencia genrica de tal magnitud abarcativa de servicios u obras que
no resulta razonable incluir en una presuncin que tiene semejantes efectos de
encuadramiento jurdico(105) .
Otro argumento a favor de la posicin ms restringida que se ha mencionado es la

de que: "la prestacin de servicios" a la que alude la norma no puede ser otra que la
cumplida en relacin de dependencia ya que en toda la ley no hay referencia posible
a otras prestaciones que no sean las que renen las condiciones tomadas como
indispensables por aqulla para su aplicacin (arts. 4, 5, 21, 22, 27, etc.). Resultara
extrao que sbitamente en esta disposicin se pusiera atencin a otras
prestaciones excluidas de la ley abarcando de pronto un mbito superior
comprensivo de cualquier prestacin de servicios las que como se ha visto, abarcan
numerosas variables que estn fuera del mbito estricto, restringido al fin, de la
LCT. Todava puede agregarse que llamativamente el art. 22 expresa que la
presuncin que establece es a favor del "contrato de trabajo" y no de la "relacin de
trabajo" con lo que est diciendo es que la relacin de trabajo s i se acredita su
existencia se considerar contrato de trabajo en cualquier caso.
2) Resulta conducente para la interpretacin de la norma un antecedente del

derecho comparado que seguramente se tuvo a la vista al momento de redactar la
norma. Me refiero al art. 3 de la Ley de Contrato de Trabajo de Espaa, vigente a la
fecha de la presentacin del proyecto que luego se convertira en LCT. En aquella
norma la presuncin que se estableca estaba referida simplemente a una forma de
dar validez a la forma tcita. Tal lo que explican Bayon Chacn y Prez Botija(106) al
explicar el art. 3 de la Ley de Contrato de Trabajo espaola, cuerpo legal
precedente al actual Estatuto de los Trabajadores. All se expresa el real sentido de
esta presuncin dirigida nada ms que a admitir, como se dijo, la validez de la forma
tcita de celebrar el contrato. Como no poda ser de otro modo la referencia a un
servicio utilizado y prestado "aunque no exista estipulacin escrita o verbal", la
prestacin era "calificable de laboral" (arts. 1 y 2 en relacin con el 7 y 8)"... "para
que haya contrato de trabajo basta que exista un trabajo que constituya objeto
normal del contrato. Como se ve no hay aqu debate alguno sobre las teoras
relacionistas o contractualistas que la ley ignora soberanamente y de lo nico que se
ocupa es de facilitar mediante la frmula "el contrato se supone siempre existente
entre todo aquel que da trabajo o utiliza un servicio y el que lo presta aunque no
exista estipulacin escrita o verbal". Como se observa el corpus que comprende la
presuncin all es el de que contenga los elementos sustanciales de una relacin de
trabajo y no cualquier prestacin de servicios. sta era, por otra parte la explicacin
que contena la Exposicin de Motivos que acompa el proyecto luego sancionado
por la ley 20.744: dice expresamente el mensaje del Poder Ejecutivo al Congreso:
"La relacin de trabajo presume la existencia del contrato (art. 25)", y en el diputado
Pennisi miembro que tuvo a su cargo el informe de la comisin expres con relacin
al art. 25 que la comisin haba agregado a la norma del proyecto el recaudo
referente a que: "la norma deber operar igualmente cuando se utilicen figuras no
estrictamente laborales, es decir las que caracterizan al contrato, sino otras distintas
pero condicionadas por las circunstancias que permiten supone la existencia del
propsito de violar las disposiciones tuitivas de la legislacin laboral"(107) . Lo que
se explicaba en la presentacin del proyecto, sobre la norma que llevaba el nmero
25 y actualmente es la del art. 23, era que: "la relacin de trabajo de trabajo hace
presumir la existencia del contrato", tal como lo he interpretado ms arriba. Pero la
presuncin parte, lo repito, de un supuesto que debe acreditarse, cual es el de la
relacin de trabajo con los elementos que define el art. 22.
El sentido original se mantiene con el aadido que slo intenta, como se explic,
cubrir con la presuncin, aquellos casos en los que se ha disimulado la
subordinacin con la figura de una relacin autnoma, sealando que en todos los
casos, siempre prevalecer la del contrato de trabajo cuando existan las notas
propias de la dependencia. Es decir, la primaca de la realidad, como principio tpico
del derecho del trabajo. No supone esto de manera alguna, eliminar la prueba de
esos caracteres propios de la dependencia sino simplemente extender la presuncin
de que si hubo relacin de trabajosupuesto previo para que funcione la norma
habr contrato de trabajo. Los ejemplos que expuso Pennisicomo eco de los que
utilizara Justo Lpez en sus trabajos sobre el tema, lo que permite entrever la
presencia de su autora o al menos participacin fuerte en el informe revelan
claramente cul es la intencin de la modificacin o aadido al artculo original ("el
alquiler del silln del peluquero, el derecho a utilizar en un taller mecnico un lugar
que se acuerda al tapicero o al electricista, quienes aparecen como trabajadores
autnomos y no son otra cosa que obreros dependientes del empresario dueo del
taller. Esto es, en definitiva, lo que la doctrina y la jurisprudencia llama simulacin
ilcitacon el empleo de figuras no laborales'").
3) Por su parte la Corte Suprema cuando ha tenido oportunidad de examinar

planteos en los que se ha discutido la naturaleza de la relacin jurdica habida entre
un profesional y la obra social que lo haba contratado, lejos de manejarse con la
presuncin a la que se refiere el art. 23 de la LCT, pese a que apareca mencionada
en el fallo de la Cmara que estaba revisando, encar el tema a partir de las cargas
procesales corrientes, decidiendo, en el caso, que el tribunal a quo haba dejado de
considerar pruebas decisivas del carcter civil del vnculo y desestimando los
argumentos del fallo recurrido en el cual se haba hecho hincapi en que lo que
importaba para encuadrar jurdicamente la relacin era la realidad y no las formas
que las partes le haban adjudicado en un documento escrito(108) .
Las teoras jurdicas, para imponerse, deben soportar las pruebas lmite, es decir
superar la confrontacin para dar respuesta a situaciones extremas. Y precisamente
ste es el caso que se propone desde la interpretacin restrictiva para descartar la
interpretacin amplia ya que admitir que la sola prestacin de un servicio personal
implica la admisin de que ha sido cumplido en relacin de dependencia en un
contrato de trabajo, significa eliminar absolutamente las posibilidades de una
prestacin por ejemplo profesional en forma autnoma.
4) Siempre anotando las razones en que se apoya la interpretacin restringida se

destacan razones lgicas de importancia como es la de que la exigencia de probar
primero que la prestacin de servicios posee las caractersticas de una relacin
subordinada, conducira a admitir que la presuncin y el resultado se identifican o
sea que: "probado que existe un contrato se presume que existe un contrato de
trabajo", utilizando la irona que Alonso Olea aplica a una interpretacin de las
posibles al texto del art. 8.1 del Estatuto de los Trabajadores. Sin embargo, acierta el
maestro espaol a sealar en seguida que la interpretacin correcta es la de que: "si
una persona trabaja para otra en condiciones que externamente parezcan las del
contrato de trabajo y an ms generalmente las de prestacin de servicios a otro, la
presuncin est a favor del contrato de trabajo; incumbiendo demostrar a quien le
interese que la relacin es familiar, o benvola, o que el contrato es sociedad, o de
ejecucin de obra, o de comisin, mercantil, etc."(109) . Debe tenerse en cuenta
para una adecuada inteligencia de estas referencias al derecho espaol que a
diferencia de lo ocurre con nuestra LCT, ni el Estatuto de los Trabajadores ni su
antecedente de la Ley de Contrato de Trabajo, introducen la nocin de "relacin de
trabajo" que considero es la que viene a complicar en definitiva la interpretacin del
art. 23. Porque si no fuera por esa especie de divisin categrica quiero decir
entre gnero y especie a que he aludido antes la presuncin se entendera de
manera ms simple y directa y no podra argumentarse ms all del alcance que
siempre tuvo la presuncin o sea el de convalidar la forma tcita de contrato sin
entenderse que cualquier prestacin quedaba encuadrada como laboral
subordinada.
Una cuestin que merece reflexin y anlisis, sobre todo normativo, es la de la

extensin de la disposicin que venimos comentando a mbitos extraos a la
LCT. Porque estrictamente, como se ha visto en el comentario al art. 2 de esta
ltima, quedan fuera de su aplicacin ciertos estatutos particulares, adems de las
relaciones de derecho pblico. Con relacin a los otros estatutos no mencionados
como excluidos, opera el principio de compatibilidad y a su vez el de norma ms
favorable, segn las distintas posiciones doctrinarias y jurisprudenciales. En este
sentido se destaca un pronunciamiento de la sala I de la CNAT (110) en el cual se
resuelve excluir de la presuncin al supuesto de una relacin laboral en que el
empleador no es un empresario, en el sentido definido en el art. 5 de la LCT por no
tratarse del titular de una empresa (en el caso se trataba de un partido poltico).
Considero que el problema que expone y resuelve en sentido negativo, el voto
fundante del Juez Morando, debe analizarse a la luz de los recaudos que la norma
del art. 2 plantea como ineludibles, esto es que "resulte compatible con la naturaleza
y modalidades de la actividad de que se trate y con el especfico rgimen jurdico a
que se halle sujeta". Y entonces aparecer la necesidad de profundizar sobre los
temas que ya fueron analizados cuando se estudi la problemtica de si puede
haber empleador sin ser empresario(111) . Tal el caso del contrato celebrado para
que una persona preste servicios de cuidado de un enfermo, o el de la relacin

laboral entre los encargados y dems personal que se desempea en los consorcios
de propietarios de propiedad horizontal(112) . En estos supuestos se presenta
justamente la pregunta de si esos empleadores que lo son sin duda a pesar de no
revestir la calidad de empresa porque no tienen como propsito "el logro de fines
econmicos o benficos" estn sujetos a las reglas que contiene la LCT. Y entre
ellas la del art. 23 que estamos analizando. Con respecto al segundo de los
ejemplos mencionados, parece indispensable investigar cmo se puede adjudicar el
rol de empleador a quien definitivamente no es empresario, en funcin de la
naturaleza jurdica del consorcio de propietarios de propiedad horizontal tal como la
define el fallo plenario de la CNAT 100, del 2/12/1965 en autos "Nogueira, Seoanes,
Jos c. Consorcio de Propietarios de Tucumn 1639", donde se estableci que el
consorcio posee personalidad jurdica distinta de las de sus componentes. Y all
puede verse que esa naturaleza jurdica independiente de la de sus componentes,
sujetos fsicos o jurdicos, est basada en que a pesar de no tener personalidad
jurdica expresamente reconocida, entra en la categora de sujetos jurdicos con
capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones en los trminos de los
arts. 33 y ss. del Cd. Civil(113) . A partir de ese punto, no encuentro en el rgimen
especial estatutario en cuestin (la ley 12.981), norma alguna (referencia al
"especfico rgimen jurdico") y mucho menos que de "la naturaleza modalidades de
la actividad" resulte lo contrario. Por eso estimo que en este ejemplo la cuestin de
que el empleador no es un empresario y por eso no podra ser incluido en el rgimen
de la LCT, no resulta un punto definitorio respecto de la aplicacin del art. 23 ya que
la existencia de un estatuto profesional torna el asunto hacia la aplicacin del criterio
del art. 2 con su referencia al principio de compatibilidad del que se ha hecho
anlisis recin.
Creo que tampoco puede dejarse de lado en este anlisis que los consorcios de
propietarios de propiedad horizontal no tienen una integracin nica de propietarios
de casas de familia, sino que tambin se estructura esta forma de propiedad para
titulares de empresas (en el sentido del art. 5 de la LCT). Esto tambin hay que
considerarlo para distinguir el argumento de la exclusin a que me he referido
basado slo en que se trata de un empleador no empresario.
Y con relacin a la relacin determinada por el objeto del cuidado de enfermos, la

ausencia de una regulacin especial (estatutaria), conduce a que la interpretacin no
pueda efectuarse pasando por el art. 2 de la LCT. Simplemente, estimo que ese tipo
contractual est fuera de la regulacin de este ltimo cuerpo legal porque el
empleador no es empresario y por lo tanto en lo que atae a la norma bajo estudio,
no podra utilizarse la presuncin a que se refiere(114) .
B) La prueba en contrario
Como la norma a la que se recurre admite que se pruebe en contra de la presuncin

analizar cules son los caminos que se abren como excepcin a esta ltima.
El primer prrafo del artculo admite como salvedades a la presuncin la prueba de:
"las circunstancias",
"las relaciones",
"las causas que lo motiven".
He aqu expuestos con precisin tres datos o elementos que son las claves que
sirven para encuadrar jurdicamente el tipo de relacin en lo que hace a lo central de
una relacin laboral: la dependencia subordinada, tal como la he planteado en el
comentario al art. 23. Son pautas que se deben extraer de la realidad del
comportamiento, de las conductas de las partes de la relacin, tanto de quien presta
el servicio como de quien lo recibe.
Acerca de las "circunstancias" no es fcil ubicar a cules circunstancias se ha

querido referir el legislador: si las materiales (lugar, instrumentos, ambiente), o a las
personales (condiciones particulares de los sujetos relacionados, incluyendo las
econmicas). Considero que en la forma genrica que se ha colocado esta
expresin se ha querido aludir a todo aquellos que rodeando ("circunstancia" es eso
precisamente), la relacin sirva para discernir la presencia de los elementos clave de
la subordinacin. Por lo tanto son vlidas unas y otras y considero importante
destacar que, por lo visto, el legislador no ha dejado de estimar importante la
circunstancia personal del sujeto prestador quien puede presentar una caracterstica
que lo aproxima al mbito de proteccin de la ley, esto es la situacin de
dependencia econmica en que se encuentre. Sin embargo, como creo haberlo
demostrado(115) esta condicin econmica no es ni exclusiva de los trabajadores
subordinados, sino que por el contrario, ni siquiera es relevante para esta ltima
calificacin, ni puede excluirse de un sujeto que se desempea autnomamente.
Por tal razn tanto, el elemento dependencia econmica no es una circunstancia

determinante aunque puede contribuir a formar un cuadro general si las dems
circunstancias se combinan para el diseo buscado.
En cuanto a las "relaciones" que menciona la norma resulta que la referencia sera
nada menos que la demostracincontra la presuncin de que la relacin no es
subordinada y lo mismo sucede con las "causas" elemento que he subrayado como
esencial para la calificacin contractual.
C) La interpretacin amplia
Por su parte la posicin amplia se apoya en la argumentacin centrada en que

entendida como una presuncin a partir de la existencia y prueba de una relacin de
trabajo, no tendra sentido ni efectividad la derivacin hacia el reconocimiento de un
contrato de trabajo ya que ambos estn regulados por las mismas fuentes (art. 1).
Se sostiene que no es admisible exigir la prueba de la subordinacin porque esto
desvirta el sentido de la presuncin que la norma impone(116) .
D) Otra explicacin de la norma
1) Mi opinin es la de que la controversia planteada tiene como origen una imprecisa

idea del legislador sobre el concepto de relacin de trabajo o si se quiere una
inseguridad sobre el tratamiento de estos conceptos prefiriendo no colocarse en una
posicin de repulsa total de la tesis relacionista sino intentar una composicin de

sta con la contractualista que parece imponerse por momentos aunque por otros
cede a la aceptacin del concepto de que la relacin de trabajo es la que prevalece
para la aplicacin de las normas de la ley. Tal es lo que resulta de un anlisis que no
se limite a esta discusin en torno del significado de la presuncin del art. 23.
En efecto no creo que pueda prescindirse del significado tradicional de la expresin

"relacin de trabajo" adoptada a partir de la teora de que los efectos de carcter
laboral no se producan por el acuerdo de voluntades, sino a partir del momento en
que el trabajador iniciaba la efectiva prestacin de servicios, por la incorporacin a la
empresa. Dice De la Cueva, expositor franco de la teora "fctica" como la
denomina Montoya Melgar segn lo he recordado que: "La prestacin de servicios
es la hiptesis o supuesto necesario para la aplicacin del derecho del
trabajo"(117) . El legislador tiene muy presente este concepto y lo vuelca en varias
normas de manera que su coherencia es perfectamente constatable. Lase de
nuevo si no el art. 1 y el ms claro an art. 24. La ley distingue contrato y relacin
pero no en el sentido que Lpez explica desde la ptica de la distincin entre la
fuente y la relacin jurdica creada sino claramente adoptando la tesis de que la
efectiva prestacin es lo que llama a la proteccin especfica de la ley laboral. Pero
en vez de prescindir totalmente del concepto de contrato imposibilidad poltico-
legislativa mediante al punto que titula la ley como "rgimen de contrato de trabajo"
(art. 1 de la ley 20.744) lo asume como realidad jurdica y se conforma con
asimilar ambas figuras aunque conservando la diferencia en lo sustancial de la teora
fctica, tal como lo manifiesta en el art. 24 cuyo ttulo de esta manera aparece lgico
y correcto dentro de la concepcin adoptada en la ley. En esta ltima norma se
concreta a mi juicio, la idea terica al repulsar el mero contrato como base para la
proteccin de la ley y slo admitirla cuando haya "efectiva prestacin de servicios".
Antes de esto cuando slo media "contrato de trabajo" el derecho del trabajo
permanece ajeno y slo consiente que la ley comn se ocupe de los incumplimientos
que pudieran producirse(118) .
2) Esta explicacin que precede no contradice la que siguiendo a Lpez he adoptado

al comentar el art. 21 y aun el 22, sino que persigue simplemente hacer
comprensible la tcnica adoptada que aunque se presente por dems confusa e
incorrecta en su fundamento ya que la posicin relacionista no tiene sustento jurdico
vlido, como lo he expresado en el comentario del art. 22, debe sealarse que en su
redaccin resulta bsicamente coherente.
Tampoco pretendo dar a esta versin que estimo ajustada al texto legal una
trascendencia mayor que la expositiva. Porque en realidad y como se ha sealado
ante la experiencia jurisprudencial, las distinciones entre "contrato de trabajo" y
"relacin de trabajo" que motiva estas disquisiciones no tiene repercusin
simplemente porque como lo expresa el art. 1 "el contrato y la relacin de trabajo"
se rigen por las mismas normas con la nica salvedad a la que me he referido de lo
establecido en el art. 24, remate si se quiere definitivo, de esta polmica.
3) Por otra parte, otra razn existe para la relativizacin de las distinciones y ms
an de la interpretacin literal del art. 23. Y es que quienes son los encargados de
aplicar el derecho y ms concretamente la ley no se han colocado salvo casos
aislados en posiciones extremas para aplicar la presuncin en uno u otro sentido.
En todo caso, la norma ha servido y servir para dar fin a una situacin de duda que
el juez pueda plantearse frente a la escasez de prueba asertiva favorable o no a la
existencia de contrato de trabajo(119) . Como lo explica Machado "en rigor, cuando
el juez se planta ante el material probatorio no parte de ningn a priori en uno u otro
sentido"(120) . De modo que la regla del art. 23 sera ms bien una vlvula para
solucionar los casos de duda inclinndose por la ms favorable a la dependencia o
subordinacin(121) .
Aqu cabe puntualizar que las posiciones tan rigurosas como las que he citado de
parte de Lpez y Vzquez Vialard deben entenderse a la luz de matizaciones que
estos autores han expresado en el sentido de que la prueba como hecho
presupuesto indispensable de ciertas condiciones como la de haber prestado
servicios en el establecimiento y dentro de la organizacin laboral del reputado
empleador tal como lo han recogido los jueces antes de la sancin de la LCT, "debe
ser considerado la prueba directa de la subordinacin, es decir, el trabajo
subordinado, ya que al insertarse el trabajo personal de alguien en la organizacin
empresaria de otro se somete a la direccin de ste. Desde este punto de vista
debiera descartarse cierta mojigatera en cuanto a la exigencia de la prueba de la
subordinacin, segn la cual sta requerira la prueba directa de que el empleador
daba rdenes al trabajador: la ley no exige tal cosa"(122) . Por su parte Vzquez
Vialard tambin explica cul es el alcance de la exigencia que postula al decir: "Por
lo tanto, si quien afirma la existencia del hecho el que tiene que probarlo, creemos
que tambin est a su cargo acreditar su carcter laboral cuando no surge evidente
por s mismo (normalmente as ocurre en gran parte de los casos) y ha sido negado.
Entendemos que sa es la interpretacin que corresponde asignar a la regla, pues

de lo contrario se le dara un sentido (amplio) que a nuestro juicio no es el querido
por el legislador. Segn ese criterio amplio habra una presuncin de que toda
prestacin es de carcter laboral (por consiguiente propia de una relacin de esa
ndole), cuando el sentido de la norma es que el hecho de la ejecucin de un acto
hace presumir que ella responde al cumplimiento del dbito surgido de un contrato
(que ser laboral o no, segn la naturaleza de la prestacin realizada"(123) .
Como se ve no se trata de posiciones extremosas sino en todo caso de

razonamientos tericos que se ven matizados cuando se enfrentan con la realidad
que es mucho ms rica y variada que lo que surge de elaboraciones tericas. Lo
importante para estos autores y en general para quienes concebimos el derecho
como un medio de lograr la justicia, lo decisivo es la apreciacin razonable de las
pruebas a la luz de los principios bsicos que rigen nuestra disciplina(124)(125) .
A) Alcance de la presuncin
"Habindose acreditado que el actor prest servicios como mdico ecgrafo en el

centro mdico de la demandada, resulta de aplicacin la presuncin contenida en el
art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo, pues, reciba rdenes e instrucciones del
jefe del servicio y era aqulla quien sentaba las pautas organizativas en cuanto a la
atencin de los pacientes". (CNTrab., sala X, 14/12/2012, "Fernndez, Carlos c.

Institutos Mdicos SA y otro s/despido", LLAR/JUR/74479/2012).
"Encontrndose acreditada la prestacin de tareas del trabajador en la playa de

estacionamiento concesionada a la accionada, con emisin de ticket a nombre de
sta, sin que se haya acreditado la existencia del contrato verbal de locacin de la
playa invocado para eximirse de responsabilidad, es de aplicacin la presuncin del
art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo". (Cmara del Trabajo de Crdoba, sala 10,
2/11/2012, "Villarreal, Jos Enrique c. Rossotti, Nstor M. y Dalla Costa, Luciana
S.H. y otros s/ordinario - despido", LLC 2013 (Abril), 330, AR/JUR/71032/2012).
"Debe rechazarse la existencia de un contrato de trabajo por quien cumpli

funciones en una peluquera si la prueba producida no demostr la existencia de
notas tipificantes del contrato de trabajo, desde que no logr comprobar que se
hallara bajo el poder de direccin jurdica, econmica o tcnica del
demandado". (Tribunal del Trabajo nro. 1 de La Plata, 16/10/2012, "Piselli, Claudio
Marcelo c. Akimenco, Pedro Estanislao s/despido", LLAR/JUR/61616/2012).
"Corresponde tener por acreditada la existencia de la relacin laboral invocada por la

trabajadora, toda vez que de la prueba testimonial surge que desarroll tareas en el
establecimiento del codemandado, tales como cobrar, limpiar, atender al pblico en
diferentes horarios, en la maana o en la tarde y que no tena otro trabajo (arts. 21,
22, 23 y conc. de la Ley de Contrato de Trabajo)". (Cmara 5a del Trabajo de
Mendoza, 2/10/2012, "Surez, Jessica Paola c. Grido Helados de Cremas Heladas
de Cuyo SA y ot. p/despido", LLAR/JUR/52559/2012).
"Si la codemandada reconoci que el actor manej un taxi de su propiedad, que

haba una empresa que le liquidaba los montos que deba percibir por su trabajo,
que el aludido vehculo no renda monetariamente para abonarle por sus tareas, y
puso a su disposicin el certificado de trabajo del art. 80 de la Ley de Contrato de
Trabajo, ello confirma que el trabajador se incorpor a una organizacin empresaria
ajena y el carcter de empresaria de la codemandada".(CNTrab., sala X, 28/9/2012,
"Callupan, Pedro Carlos c. Trionfo de Asencio, Catalina y otro s/despido",
LLAR/JUR/53872/2012).
"Debe concluirse que entre el profesor de gimnasia accionante y los demandados

existi una relacin de carcter laboral, pues la presuncin del art. 23 de
la L.C.T. que resultaba aplicable al haberse demostrado la prestacin de tareas del
trabajador en el gimnasio de los emplazados, no fue desvirtuada por ningn
elemento de prueba". (CNTrab., sala IV, 28/9/2012, "Snchez, Nicols Adolfo c. Di
Tullio, Daniel Bruno y otros s/despido", DT, 2013 (marzo), 563, AR/JUR/53355/2012).
"Aun cuando la empleadora sostuvo que tena una relacin de ndole comercial con
el trabajador, resulta de aplicacin la presuncin contenida en el art. 23 de la Ley de
Contrato de Trabajo en tanto reconoci la prestacin de servicios como un proveedor
externo que realizaba tareas acordes a pedidos especficos, pero no especific la
frecuencia o extensin temporal de tal circunstancia". (CNTrab., sala V, 27/9/2012,
"Garca, Carlos c. Renault Argentina SA s/despido",LLAR/JUR/53463/2012).
"Dado que se acredit que la actora arreglaba, envasaba y acomodaba mercadera

para entregar a la gente de la iglesia, producto de las donaciones recibidas, tales
actividades se traslucen como una colaboracin por profesar determinada fe, no
resultan eficaz presumir que de dicha contraprestacin se derivara un contrato de
trabajo".CNTrab., sala VIII, 14/8/2012, "Aleman, Claudia Andrea c. Caritas Argentina
s/despido", DT, 2012 (diciembre), 3269, DJ, 6/2/2013, 21 con nota de Aridna Ceresa
de Castieira de Dios, AR/JUR/44393/2012).
"Resulta ajustada a derecho la situacin de despido indirecto en que se coloc el

actor, quien realizaba tareas como portero y en la fotocopiadora de la parroquia
demandada, pues, ello activa la presuncin establecida en el art. 23 de la Ley de
Contrato de Trabajo y el encontrarse deficientemente registrado constituye una
injuria de gravedad suficiente que no consiente la prosecucin del
vnculo". (CNTrab., sala I, 25/4/2012, "Zarza, Roberto Oscar c. Baslica San Jos de
Flores s/despido" LLAR/JUR/14814/2012).
"Ante el reconocimiento de la prestacin de servicios de mensajera y cadetera

aunque de carcter autnomo por parte de la empresa demandada, incumba a
ella desvirtuar la presuncin que emana del art. 23 de la Ley de Contrato de
Trabajo y si bien sostuvo que el actor prestaba servicios para otras empresas, ello
queda desvirtuado ante la prueba testimonial que acredit que realizaba sus tareas
con un bolso y una remera que tenan el nombre de la empresa
demandada". (CNTrab., sala IX, 30/6/2011, "Aguirre Lorenzo, Esteban c. Sabre
International LLC y otro s/despido", LA LEY, 8/9/2011, 6, con nota de Hctor David
Rodrguez, LA LEY 2011-E, 152, con nota de Hctor David Rodrguez, IMP 2011-10,
194, AR/JUR/32041/2011).
"El cumplimiento de parte de la prestacin de servicios en las oficinas de la empresa

accionada constituye uno de los fundamentos favorables para habilitar la
operatividad de la presuncin del art. 23 de la LCT en lo que respecta a la existencia
de una relacin de ndole laboral, aun cuando quien acciona es un profesionalen
el caso, un asistente social, pues la ley no distingue al respecto".CNTrab., sala V,
31/5/2011, "Cataldi, Mariana Andrea c. Patronato de Liberados", LA LEY, 16/11/2011,
4, con nota de Sofa A. Keselman, LA LEY 2011-F, 347 con nota de Sofa A.
Keselman, AR/JUR/25575/2011).
"Acreditado que el periodista accionante efectu diversas colaboraciones

periodsticas y participaciones en un programa de radio y que tales prestaciones se
llevaban a cabo en las dependencias de la sociedad demandada, en forma habitual
y con solucin de continuidad durante varios aos, debe concluirse que entre sta y
el profesional medi una relacin laboral". (CNTrab., sala V, 31/5/2011, "Pusillico
Pujol, Vanina Alejandra c. L.s.4. Radio Continental SA s/despido", DJ, 5/10/2011,
74, AR/JUR/25536/2011).
"En virtud de lo previsto en el art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo, corresponde

tener por acreditada la prestacin de tareas del actor en la verdulera de los
demandados, quienes reconocieron su relacin con el establecimiento y resultan
solidariamente responsables como titulares de la relacin laboral y de las
consecuencias jurdicas por ser indistintamente empleadores del accionante
conforme la doctrina que emana del art. 26 de la citada ley".(CNTrab., sala I,
24/5/2011, "Glvez Estvez, lvaro Miguel c. Rocha Condori, Alfredo Rubn y otro",
DT, 2011 (agosto), 2038 con nota de Edith Dalinger, DJ, 28/9/2011,
76, AR/JUR/19860/2011).
"Debe concluirse que el trabajador accionante se desempe para el demandado

bajo una relacin de dependencia y no como comisionista, pues, no habiendo las
partes celebrado un contrato por escrito y no habiendo acreditado el emplazado la
calidad de empresario del dependiente, debe presumirse conforme lo dispuesto por
el art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo, que esa prestacin tiene su fuente en un
contrato de trabajo". (CNTrab., sala VIII, 12/4/2011, "Pizarro, Sebastin Oscar c.
Palma, Miguel ngel y otros", LLAR/JUR/12739/2011).
"La circunstancia de que el mdico reclamante sea un profesional universitario no

quita la aplicacin del art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo, ya que tal calidad no
es excluyente de la relacin de dependencia, mxime si la empleadora reconoce que
aqul prest servicios de asesoramiento". (CNTrab., sala IX, 31/3/2011, "Sturla, Juan
Carlos c. Unidad de Ciruga Plstica de San Isidro SA y otro", AR/JUR/8169/2011).
"A los fines que de resulte aplicable la presuncin contenida en el art. 23 de la LCT,
no es necesario que el prestador de los servicios acredite el carcter subordinado de
los mismos, siendo justamente ste el contenido de la presuncin establecida en la
norma para cuya operatividad basta, en principio, que se acredite la prestacin de
servicios a favor de otra persona". (CNTrab., sala II, 10/3/2011, "Saieg, Alexis Jos c.
Asociacin Israelita Argentina Tzeire Agudath Jabad", AR/JUR/14118/2011).
"El presupuesto de operatividad de la presuncin del art. 23 de la Ley de Contrato de

Trabajo es la prestacin personal de servicios en el marco de una empresa ajena y
coloca en cabeza del empleador que decida cuestionarla, la prueba de que esa
prestacin reconoce como causa una relacin jurdica diferente a la descripta por los
arts. 21 y 22 de la misma ley". (CNTrab., sala VIII, 28/2/2011, "Sena, Nicols c.
Giaretto, Aldo Rubn",
"Si en el marco de lo normado por el art. 23 de la ley de contrato de trabajo se exige

que el trabajador, adems de probar la prestacin de servicios, debe probar que era
dependiente, ya sea que se enfatice el aspecto de la dependencia econmica o el de
la direccin, la norma no le produce ningn beneficio pues, dentro del rgimen
comn derivado de los arts. 21, 22 y 25 de la ley de contrato de trabajo y 377 del
Cd. Procesal, no tiene otra cosa que demostrar para conseguir la aplicacin de las
disposiciones laborales". (CNTrab., sala X, 19/7/1996, "Barcelo Peirano, Julio y otros
c. Tarraubella, E"., DT, 1996-B, 3031).
"Para que resulte aplicable la presuncin contenida en el art. 23, LCT no es

necesario que el prestador de servicios acredite el carcter subordinado de los
mismos, siendo justamente ste el contenido de la presuncin establecido en la
norma, para cuya operatividad basta, en principio, que se acredite la prestacin de
servicios". (CNTrab., sala II, 14/11/2001, "Gonzlez, Juan C. y otros c. Transportes
Automotores Riachuelo SA", Manual de Jurisprudencia de Derecho del Trabajo y la
Seguridad Social, Lexis Nexis, 2004, 100).
"Para que juegue la presuncin dispuesta por el art. 23, LCT, se requiere la
acreditacin en juicio de que los servicios prestados lo fueron en relacin de
dependencia para otro"(SCBA, 28/8/2002, "Di Rocco, Asuncin c. Palma Parodi,
Marina"; 29/5/2002, "Lares, Raquel M. y otros c. Saavedra, Nstor M"., Manual de
Jurisprudencia de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis, 2004, 99).
"La prestacin de servicios que genera la presuncin prevista en el art. 23, LCT es
aquella realizada bajo la dependencia de otro, ya que los arts. 21 y 22 del cuerpo
normativo citado slo contemplan dicho tipo de relaciones". (CNTrab., sala I,
24/5/1999, "Bourgeois, Oscar A. y otro c. Gas del Estado Residual", Manual de
Jurisprudencia de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis, 2004, 99).
B) La prueba en contrario
"Corresponde a la empleadora producir la prueba tendiente a enervar los efectos de

la presuncin establecida en el art. 23 del rgimen de contrato de trabajo". (CNTrab.,
sala VII, 9/6/1998, "Saporosi, Elsa M. Majotour Empresa de Viajes y Turismo de
Strambini, Susana N"., DT, 1998-B, 2272).
"La carga de la prueba de la posicin de dependencia o subordinacin no resulta

alterada por la presuncin contenida en el art. 23 de la ley de contrato de trabajo
sino que, por el contrario, de esta prueba depende que la presuncin entre a
jugar". (CNTrab., sala I, 16/3/1992, "Daz, Pablo S. y otros c. Sellares de Parodi,
Teresa", DT, 1993-B, 1089; TySS, 1993-523).
"La circunstancia de que los actores desarrollen una actividad que no constituye el
objeto de la demandada, obsta a la operatividad de la presuncin del art. 23 de la ley
de contrato de trabajo". (CNTrab., sala VI, 10/9/1996, "Laje, Daniel M. y otro c.
Asociacin Orprela y otro", DT, 1996-B, 2768).
"No es factible proyectar en la especie, como lo pretende la quejosa, la presuncin

que dimana del art. 23 de la LCT, porque si bien est demostrada la prestacin de
servicios, tambin se ha probado, en la especie, que los mismos no respondan a un
vnculo de carcter dependiente (conf. ltimo prrafo art. 23, LCT), sino que se
fundaban en una relacin de coproduccin de espacios, carentes de las notas tpicas
de la subordinacin laboral y en la cual el actor se desempeaba como empresario,
en los trminos del art. 5 de la LCT". (CNTrab., sala II, 28/2/2006, "Errante, Csar
Augusto c. Station FM SRL y otros s/despido", www.eldial.com ).
"Si se ha acreditado la efectiva prestacin de servicios de uno de los concubinos en

el establecimiento de propiedad del otro, resulta de aplicacin la presuncin del
art. 23, LCT, sin perjuicio de la posibilidad de demostrar que por las circunstancias o
las relaciones que motiven la prestacin, se pruebe que la misma no configura un
contrato de trabajo". (CNTrab., sala II, 0/6/1995, "C.A.E. c. Instituto Tcnico H.S. y
otro", DT, 1995-B, 2069).
"Si la actora reconoci su carcter de conviviente con quien luego dijo que era su
empleador, indicando como lugar de trabajo la vivienda respecto de la cual manifest
en la causa civil ser sede del hogar conyugal', mal puede peticionar se aplique en su
beneficio la presuncin del art. 23 de la LCT". (CNTrab., sala IV, 29/2/2000, "A., H. c.
G. y otros", DT, 2000-1417).
"Negada la relacin laboral, y habiendo invocado que en realidad las partes se

vincularon mediante un contrato de pasanta, a la demandada incumba la carga
probatoria respecto de la validez de tal tipo contractual, circunstancia que,
atendiendo a un profundo anlisis de la prueba de la causa, en el marco del principio
de la sana crtica, considero que no se logr demostrar. Ello as por cuanto el
contrato de pasanta requiere, para ser operativo, el cumplimiento de todas las
disposiciones expresadas en el dec. 340/1992. En efecto, el incumplimiento de los
informes de diagnsticos y del informe final a la institucin educativa, y que no se
haya respetado el horario establecido en los contratos de pasanta, torna inaplicable
la forma de contratacin dispuesta por el empleador". (CNTrab., sala III, 28/2/2006,
"Surez Ballesteros, lvaro Germn c. P.R.R. s/despido", www.eldial.com ).
"Paulina Karadajiyan era titular de una organizacin empresaria, esto, de una

conjuncin de bienes materiales, personales e impersonales, destinada a la
explotacin comercial de espectculos artsticos. Su capital no era solamente la
marca Titanes en el Ring', cuya titularidad hered de su padre (Martn Karadajiyan),
que incluye el uso del nombre del espectculo, el de los personajes tradicionales y el
formato del espectculo, sino tambin el vestuariomedio material y, por lo
menos en lo que se refiere a las circunstancias concretas que se discuten en este
juicio, la facultad de eleccin del personal que habra de encarnar a cada uno de los
personajes, su caracterizacin y la definicin de sus actitudes bsicas. Esto
requera, necesariamente, entrenamiento fsico y ensayos de movimientos
coreografiados, que, en el caso, ella impuso, control y, aparentementeno se debe
presumir la gratuidad de actores o atletas profesionales, remuner. Era pues una
empresaria que ocupaba personal, que el art. 23 manda presumir, en defecto de
prueba en contrario, que no se ha producido, reclutado a travs de contratos de
trabajo. Advierto que no se trajo la evidencia de haberse celebrado contratos de
locacin de servicios artsticos, ni de trabajo eventual, ligado a un proyecto
concreto". (CNTrab., sala VIII, 31/2/2005, "Di Salvo, Omar Daro y otros c.
Karadajiyan, Paulina Valeria s/despido", www.eldial.com).
"De la prueba testimonial surge que el actor convena con sus alumnos no slo el da
y horario de sus clases de golf, sino, fundamentalmente, el precio de aqullas; que el
dinero abonado por los alumnos en tal concepto era percibido directamente por el
accionante; que a diferencia de lo que suceda cuando se pagaban prestaciones
brindadas por la demandada, el actor no entregaba recibo alguno a sus alumnos por
las sumas obladas en concepto de las clases; que el actor explotaba un espacio
dentro del Club en el cual ofreca artculos de golf a valores por l fijados y sin
entregar comprobante alguno por tales ventas y que, incluso, se deba recurrir al
actor a efectos de contratar los servicios de los caddies', siendo el actor quien fijaba
la suma a percibir por tal concepto y quien, tambin, la cobraba. En suma y por las
razones hasta aqu apuntadas, no cabe sino concluir en el sentido que la accionada
logr desvirtuar la presuncin prevista en el art. 23 de la LCT al haber demostrado
que los servicios prestados por el actor, lejos de resultar dependientes, lo eran en
calidad de autnomo". (CNTrab., sala X, 23/5/2005, "Quiroga, Armando Oscar c.
Club de Campo Armenia SA s/despido").
"Si la actividad de la demandada consiste en explotar un local gastronmico que

ofrece un show de tangoel local en el que labor el actor se conoce con el nombre
de fantasa de Seor Tango' el actor, que tocaba el bandonen en la orquesta
estable que diariamente ofreca un show de tango en dicho establecimiento, se
encontraba ligado por un vnculo de subordinacin en los trminos de los arts. 21, 22
y 23, LCT, dado que estaba integrado, junto con los otros medios personales y
materiales a la empresa (entendida bajo la conceptualizacin del art. 5, LCT) para el
logro de los fines de la misma". (CNTrab., sala IV, 21/3/1994, in re "Estvez, Marcia
c. Inst. Arg. del Rin y Transplantes s/despido"; CNTrab., sala X, 10/8/2005,
"Pinella, Amrico Oscar c. Quetra SA s/despido",www.eldial.com).
"Cuando uno de los sujetos de la relacin es un profesional universitario, no rige la

presuncin del art. 23 de la ley de contrato de trabajo, ya que el orden pblico no se
encuentra comprometido en relacin con la libre eleccin de las alternativas
contractuales (contrato de trabajo, locacin de obra o servicios
profesionales)". (CNTrab., sala VI, "Prsico, Liberato c. Suc. de Pablo Zubizarreta
Ward", DT, 1991-B, 1211; en sentido similar "Martn Romero, Margarita c.
Hosp. Britnico de Buenos Aires", DT, 2001-B, 2300).
"Al haberse admitido en el responde que los actores, de profesin mdicos,

efectuaban tareas en el sanatorio explotado por la accionada y a cambio de una
retribucin mensual normal (a la cual se calific como honorarios), se torna aplicable
la presuncin contenida en el art. 23 de la ley de contrato de trabajo; esto es que
cabe presumir la existencia de un contrato de trabajo, salvo que se demostrase lo
contrario". (CNTrab., sala X, 31/3/2000, "Gagliardini, Csar y otros c. Obra Social
Personal de la Industria Molinera", DT, 2000-B, 1828).
"Corresponde confirmar la sentencia que rechaz la demanda por cobro de haberes

e indemnizaciones de ley, toda vez que la demandada logr desvirtuar la presuncin
establecida en el art. 23 de la ley de contrato de trabajo (DT, t.o. 1976-238) al
acreditar que la actora se desempe como colaboradora gremial', pues si bien
dichas tareas pueden tener cierta similitud con las condiciones fijadas para el
cumplimiento de un contrato de trabajo, las figuras jurdicas difieren y no es posible
considerar la existencia de una relacin laboral subordinada respecto de la
asociacin profesional cuando un trabajador del gremio, previa licencia de su
empleador, pasa a colaborar con la institucin para el cumplimiento de los fines que
son propios al objeto asociacional". (CNTrab., sala I, 21/10/2005, "Muller, Gabriela L.
c. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina Filial Buenos Aires", LA LEY,
2006-A, 619 - DT, 2006-A, 373).
Efectos del contrato sin relacin de trabajo
Art. 24. Los efectos del incumplimiento de un contrato de trabajo, antes de

iniciarse la efectiva prestacin de los servicios, se juzgarn por las disposiciones del
derecho comn, salvo lo que expresamente se dispusiera en esta ley.
Dicho incumplimiento dar lugar a una indemnizacin que no podr ser inferior al
importe de un mes de la remuneracin que se hubiere convenido, o la que resulte de
la aplicacin de la convencin colectiva de trabajo correspondiente.
Sumario: A) Otra vez "contrato de trabajo" versus "relacin de trabajo". Qu

normas se aplican por incumplimiento antes del comienzo de la ejecucin del
contrato.
Concordancias: LCT: arts. 21, 22 y 23. Cd. Civil: art. 505, 506, 511, 519 y 522.
A) Otra vez "contrato de trabajo" versus "relacin de trabajo"
No puede eludirse en el comentario de esta norma el planteo que contiene el ttulo

del artculo. Si bien ste no integra la norma, sin duda que es un elemento indicativo
de cul ha sido la intencin del legislador en el desarrollo de su contenido. Mientras
no se demuestre palmariamente lo contrario, no puede suponerse el error en la
redaccin, sobre todo cuando, como ocurre en el caso, los tres artculos precedentes
vienen desarrollando el significado y alcance de esas expresiones que se recogen
en el ttulo del art. 24 aunque en el texto luego en vez de repetirlas se opta por
desarrollar su significado, lo cual implica obviamente una explicitacin de aquellas
que componen el ttulo. No es razonable interpretar la norma como contradiciendo lo
que el ttulo menciona.
Como lo he adelantado en los comentarios anteriores opino que la coherencia de la

posicin de compromiso que adopt el legislador, sosteniendo conjuntamente la
teora contractualista con la relacionista, se expone en esta norma ratificando
claramente la segunda sin poder obviar que la relacin laboral jurdica tiene en la
generalidad de los casos un origen contractual pero fiel a su concepto de que la
relacin de trabajo recin cobra eficacia cuando se da comienzo a su ejecucin, deja
fuera del efecto de las normas de la LCT a aquellos contratos que no han ingresado
a esa rea. El ttulo del art. 24 muestra claramente que para el autor del proyecto y
el Congreso que lo acept y finalmente para el Poder Ejecutivo que lo promulg, la
relacin de trabajo significa la ejecucin de las prestaciones recprocas. Y de all
deriva la regla que establece que antes de que exista relacin de trabajo como lo
expresa el ttulo del artculo mencionado la LCT no se aplica y que los
incumplimientos del contrato que pudieran producirse (en seguida se ver qu
clusulas son las que pueden incumplirse si el presupuesto es que no ha
comenzado a ejecutarse), sern juzgado conforme con el derecho comn, salvo lo
que se determine en esta ley.
Esta interpretacin que formulo, naturalmente no es la que la tesis contractualista

sostiene. Insisto en que la formulacin terica de la relacin jurdica de trabajo
nacida como consecuencia del contrato o de otra fuente no privada dara a esta
norma otra explicacin, pero lo cierto es que las consecuencias prcticas no difieren.
As lo expresa el propio Lpez(127) admitiendo que el error en que incurre la ley al
adherir a la tesis relacionista no tiene trascendencia.
Sealo que esta opinin se ve cuestionada por algn sector de la doctrina que
sostiene que la salvedad que contiene la norma a "lo que expresamente se
dispusiera en esta ley", implica que aquellas disposiciones que se relacionan con el
"contrato de trabajo" referentes a su validez (arts. 32 y ss.) el objeto (arts. 37 y ss.),
la formacin (arts. 45 y ss.) y eventualmente a su prueba y forma (arts. 48 y ss.)

resultan aplicables ya que estn dirigidos directamente a la existencia misma del
contrato de cuyo incumplimiento se trata en este art. 24. Pero adems la exclusin
que contiene la norma respecto de las disposiciones de la LCT no comprende
aquellas obligaciones que nacen con la celebracin del contrato y que pueden ser
incumplidas aun antes de comenzar su ejecucin. As sucede con los llamados
deberes de conducta que fueron tratados en el comentario al art. 21(128). Llevando
el razonamiento a sus extremos, podra ocurrir que el empleadorantes del
comienzo de la ejecucin haya pretendido ejercer el poder de variacin fuera de
los lmites que establece el art. 66. En cualquiera de estos casosdeberes de
conducta o ejercicio inadmisible del ius variandi el afectado, trabajador o
empleador, podra denunciar el contrato si el incumplimiento tuviera las
caractersticas de gravedad previstas en el art. 242 de la LCT perfectamente
aplicable porque est referido a deberes cuyo respeto se impone desde el mismo
momento de nacimiento del vnculo (aunque no se haya comenzado a ejecutar,
entendido esto como la realizacin de las prestaciones recprocas).
Sin embargo, estas explicaciones, seguramente valederas en el contexto que nos

toca examinar, no conducen ms all que a la conclusin de que las consecuencias
del incumplimiento podrn conducir a la aplicacin de lo dispuesto en el art. 505 del
Cd. Civil y en tal caso, seguramente dentro del marco del inc. 1 o del 3 ya que el
supuesto del 2 no es admisible en el contrato de trabajo por su carcter personal,
dar derecho al afectado a una indemnizacin por dao. El dao que se acredite
conforme con las normas del derecho civil llamado en este caso a actuar por
remisin directa(129) ya sea por dolo o por culpa (arts. 506 y 511 y con las
salvedades del art. 513) con la extensin prevista en los arts. 519 a 522 (incluido por
supuesto el dao moral)(130) pero con una limitacin que es la mnima que
cuantitativamente fija la norma del art. 24, esto es "el importe repito mnimo de
un mes de la remuneracin que se hubiera convenido, o la que resulte de la
aplicacin de la convencin colectiva de trabajo correspondiente". Considero que la
limitacin, como lo he dicho, es referida al quantum de la indemnizacin pero ello no
supone como lo expresa Lpez(131) , imponer "una presuncin iure et de iure de
dao". Si el incumplimiento no produjera dao no habra indemnizacin.
Es interesante destacar que dentro de las excepciones a la exclusin de la

aplicacin de la LCT que contiene este artculo, aparece una referencia expresa a la
"aplicacin de la convencin colectiva de trabajo correspondiente" con lo cual, al
menos en lo referente a la remuneracin que debe tomarse como base para el
clculo de la indemnizacin mnima, la normas de los arts. 1 y 8 de la LCT resultan
aplicables.
Cabe aqu una observacin que resulta de la falta de concordancia normativa que se
produce cuando se producen modificaciones que no tienen en cuenta el conjunto del
sistema. Me refiero a que tal como est resuelto el tema en el art. 24, en caso de
incumplimiento del empleador que justifique la denuncia del contrato por parte del
trabajador, si no comenz la ejecucin, provocar una reparacin econmica que no
est prevista para el caso anlogo cuando s se hubiera comenzado la ejecucin y la
antigedad de la relacin no fuera superior a los tres meses (art. 92 bis de la LCT).
"Corresponde desestimar el reclamo por salarios cados promovido por quienes

fueron contratados y nunca llegaron a prestar servicios, pues no habiendo
reclamado una indemnizacin por daos y perjuicios, tal como lo prev el art. 24 de
la Ley de Contrato de Trabajo para los casos en los cuales el contrato de trabajo se
disuelve antes de que se inicie la prestacin de los servicios, la facultad que emerge
del principio iura curia novit no incluye la posibilidad de que los jueces introduzcan
de oficio un reclamo indemnizatorio que no fue efectuado ni de que se pronuncien en
torno a la procedencia de una indemnizacin que no fue reclamadaarts. 34, inc. 4)
y art. 163 inc. 6) del Cd. Procesal". (CNTrab., sala II, 27/12/2010, "Grunstein,
Diego Pedro y otro c. Bsica Cine SA").
"El examen mdico preocupacional es, como tal, uno de los actos previos a la
concertacin del contrato y por ende, no origina derecho alguno para el sometido a
dicho evento, toda vez que la empleadora puede (tiene derecho), a no incorporarlo
pese al posible resultado positivo de dicho trmite que, tal como se expresa, es
previo y configura slo una etapa preparatoria (Del voto del doctor
Morasso)". (CNTrab., sala VII, SD 19.308, 19/2/1991, "Golante, Miguel c. Flata
Argentina Minelera", Manual de Jurisprudencia. Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed.,
La Ley, 2002-84).
"El Cdigo Civil exige, para que haya promesa, que lo sea a persona o personas
determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos
de los contratos (art. 1148), y que ante cualquier modificacin que se hiciere en la
oferta, el aceptarla importar la propuesta de un nuevo contrato". (CNTrab., sala VIII,
24/8/1995, "Vizcano, Carlos A. y otros c. Banco de la Nacin Argentina", DT, 1996-A,
461).
"La indemnizacin prevista por el art. 24 de la ley 21.297, reviste carcter especial,
procediendo slo en los casos en que no se inici la relacin laboral, y la remisin a
las disposiciones de la ley comn que dicha norma contiene revela que se trata ms
bien de una sancin resarcitoria de daos y perjuicios, cuya fijacin habr de
hacerse conforme a pautas interpretativas propias del derecho comn y ajenas al
mbito del derecho laboral, constituyendo el importe de un mes de remuneracin
que se establece un lmite mnimo susceptible de ser superado segn las
circunstancias de cada caso".(SCBA, 24/4/1979, "Roca, Mario A. c. Kalmanovich de
Silbertin, Clara", DT, 1979-694).
"Corresponde confirmar la sentencia que rechaz la demanda por diferencias

salariales entablada por serenos de buques toda vez que el lapso que media entre el
sorteo, adjudicacin o contrato y el del comienzo de una nueva tarea asignada es de
un contrato sin relacin de trabajo, por lo tanto no es al tiempo del sorteo y
asignacin, sino al momento en que debe iniciar su debito laboral que los actores
devengan los salarios respectivos". (CNTrab., sala X, 31/10/2005, "Panetta, Carmelo
y otros c. SA Martima y Comercial J. R. Williams Buenos Aires", LA LEY, 20/2/2006,
11).
Notas
(1) Es que la cuestin social planteada como antinomia de capital y trabajo "no tiene su origen en la
estructura del mismo proceso de produccin y ni siquiera en la del proceso econmico general"
("Laborem Exercens", 59) sino en los ideologismos, brota de un modo de ser de la persona que la lleva
a absolutizar alguna parte del todo como si fuera el todo: o capital o trabajo; ganancia a costa del salario
o salario aun a costa de la vida de la empresa. Y estas actitudes se pueden dar en cualquier sistema
econmico: liberalismo, capitalismo, colectivismo. Slo pueden ser superadas con el reconocimiento
pleno del valor del trabajo y el abandono del economismo reinante como regulador de las relaciones
sociales, con la superacin, en fin, de la antinomia entre trabajo y el capital (Juan Pablo II, "Laborem
exercens", 58)
(2) Las otras fuentes no son actos voluntarios lcitos. Tal el caso de la creacin o renacimiento por un acto
administrativo, de una relacin extinguida.
(3) Para entonces todava quedaban resabios de la disputa entre las corrientes "contractualista" y
"relacionista"; segn la primera el origen de la relacin de trabajo slo puede explicarse por un contrato
voluntario; los anticontractualistas han sostenido que slo por el hecho de la incorporacin efectiva del
trabajador es la que hace nacer la relacin y no el contrato. Como se menciona en el texto, esta ltima
posicin ha sido abandonada en la doctrina. Vase al respecto Lpez, Justo, Ley de contrato de trabajo
comentada, Contabilidad Moderna, t. I, Bs. As. 1978, p. 245.
(4) Vale la pena recordar una vez ms que las obligaciones que integran una relacin jurdica tienen por
origen la ley, el contrato y el cuasi contrato (nota de Vlez Srsfield al art. 499) de manera que cualquier
relacin laboral de la cual derivan, obviamente, derechos y obligaciones, deber reconocer la fuente en
alguna de las citadas y slo de manera excepcional, la ley impone una relacin precaria como medio para
contribuir a la solucin de un conflicto. Este punto se ver en seguida.
(5) Acerca de la autonoma de la voluntad como fuente de la relacin de trabajo vase el comentario al art. 1
en esta obra, t. I.
(6) Vase art. 1 "Orden de prelacin" a lo cual me remito.
(7)Lpez, cit. p. 244.
(8) Un caso llamativo de este anmalo ejercicio de ius variandi puesto en la cabeza del trabajador, ha sido
avalado y extendido ms all de lo debatido en un fallo de la CNAT, sala VIII del 11/11/2011, en el juicio "Palmiotti
Mnica Edith c. OSPLAD" (Juzgado 18 de origen) que mereci el comentario publicado en Revista DT, 2012-
marzo, p. 173 bajo el ttulo "O la LCT ya no sirve o los jueces quieren superarla", por Jorge Rodrguez Mancini.
(9)Rodrguez Mancini, Jorge, "Contratacin obligatoria de discapacitados", DT, 2003-A, 757.
(10) Caso "Cine Callao" en Fallos: 247:121 y LT, VIII, 519.
(11) Fallos: 200:450.
(12) La innecesaria aclaracin efectuada se vincula con la crtica que merece algn fallo judicial que bajo la
excusa de la adopcin de acciones positivas, en un desarrollo particular del principio de activismo judicial que se
ha manifestado en los ltimos tiempos, ha reemplazado el poder del legislador por el de los jueces. Una crtica a
un fallo de tales caractersticas puede verse en Rodrguez Mancini, Jorge, Derechos fundamentales y relaciones
laborales, 2 ed., Astrea, Bs. As., 2007, p. 308.
(13) La voluntad del empleador podra encuadrarse dentro de aquellas que resultan de una imposicin legal y por
lo tanto equiparable a la hiptesis antes desarrollada dentro de los marcos de razonabilidad y proporcionalidad
de medidas excepcionales que actan sobre la decisin discrecional del sujeto imponindole la de la ley por
encima de la suya.
(14) Voto del Juez Amadeo Allocati en el fallo de la CNTrab., sala IV, 30/10/1968 en autos "Vargas, Eduardo c.
Algodonera Argentina SA", DT, 1969-422.
(15) Con anterioridad a la sancin de la ley 20.744 de aprobacin del Rgimen del contrato de trabajo (LCT) tuve
ocasin de encarar este tema de las relaciones impuestas en un trabajo titulado "Relaciones individuales y
colectiva", LT, XVII, 807. En tal ocasin record la opinin deKrotoschin, Instituciones del derecho del trabajo,
Depalma, Bs. As., 1968, p. 377, donde expresa que si bien se defiende la idea del contrato "eso no quiere decir
que en todos los casos el contrato sea la condicin sine qua non de la existencia de la relacin de trabajo. Esta
puede formarse y existir tambin sin contrato".
(16) DT, 196-223.
(17) Tambin sobre el tema es elocuente el fallo de la Suprema Corte de Buenos Aires en "Armendano, Osvaldo
c. Banco de Olavarra SA" en DT, 1966, 560.
(18) Sobre esto vase Confalonieri, Juan A., "Relacin de trabajo sin contrato impuesta al trabajador", LT, XXXIV,
23.
(19) Ver comentario al art. 4.
(20)Goldin, Adrin, "Los convenios internacionales del trabajo; su impacto en la jurisprudencia y legislacin
argentina", DT, 2005-B, 1534.
(21) Vase el comentario correspondiente a los arts. 32 y ss.
(22) Cit. por Blasco Pellicer en La individualizacin de las relaciones laborales, CES, Madrid, 1995, p. 78.
(23)Montoya Melgar, Alfredo, Derecho del trabajo, Tecnos, Madrid, 2003, p. 305.
(24) No es necesario aclarar que este ltimo concepto se relativiza por las condiciones exteriores al acto mismo
formador del acuerdo. Las presiones y limitaciones originadas en el mundo econmico y social dentro del cual se
desenvuelve la vida humana afectan de manera universal aunque en distinta medida. Ya se ha visto de qu
manera se las puede considerar en la formacin de la voluntad, sin reglas universales pero es preciso puntualizar
que ningn acto humano en la sociedad, est exento de esas influencias que actan sobre elecciones de todo
tipo.
(25) Al respecto creo que puede formularse una reflexin semejante a la que provoc la doctrina del fallo
"Vizotti", limitada segn los comentarios de algn autor, a casos que no abarcan lo sustancial del sector de los
trabajadores y esto es a juicio de ese comentarista, el reflejo de la circunstancia de que el letrado que llev la
causa "no fue un laboralista".
(26)Foglia, Ricardo, "La reforma del art. 12 por la ley 26.574 y la renuncia de derechos emergentes del contrato
de trabajo por el trabajador" Rev. TySS, 2010, p. 5.
(27) Cfr. Rodrguez Mancini, Jorge, "Notas de la dependencia laboral", en Revista de Derecho Laboral,
"Contratacin laboral", 2005-2, ps. 31 y ss. All se puede encontrar un repertorio de definiciones provenientes de
los autores que han nutrido nuestra doctrina nacional laboral. Tambin las de origen extranjero.
(28) Todava cabe, como se desprende del cuadro de referencia, otra diferenciacin entre el grupo de
trabajadores subordinados remunerados y es la que se basa en la calidad del empleador ya que si ste es el
Estado, a pesar de constituir una relacin subordinada y remunerada, no est incluida, en nuestro ordenamiento,
en el rgimen de la LCT (salvo los expresos sometimientos que se dispongan conforme con el art. 2 que, a su
vez, no pueden alcanzar a privar al trabajador pblico del derecho a la estabilidad que consagra el art. 14 bis de
la CN, tal como lo ha establecido la Corte Suprema de Justicia a partir del fallo "Madorrn"). Tambin est
vinculado con la aplicacin de la LCT a situaciones en las que las prestaciones a favor del Estado se dan en un
marco diferenciado del previsto en el estatuto del empleado pblico, como ocurre con los llamados "contratados".
Esta frmula y su abuso ha dado lugar a pronunciamientos de la Corte Suprema en los que ha encuadrado esas
relaciones dentro de normas propias del derecho pblico, dejando de lado de este modo alguna jurisprudencia de
la CNAT que por la va de la analoga haba resuelto aplicar la LCT a pesar de no tratarse de un contrato de
trabajo privado. Sobre esto puede verse la sentencia de la Corte Suprema de Justicia en el caso "Ramos, Jos
Luis c. Estado Nacional" (Fallos: 333:311).
(29) "Derecho de obligaciones", trad. esp., Madrid, 1958, p. 18.
(30) Vase lo explicado al comentar el art. 5 respecto del concepto de empresa proyectado en los derechos y
deberes de las partes del contrato.
(31)Gnecco, Lorenzo P., Contratos de formacin y derecho del trabajo, Astrea, Bs. As., 2002, ps. 295 y ss.
(32)Para el estudio de los sujetos me remito al comentario de los arts. 25 y ss.
(33)Montoya Melgar, Alfredo, Derecho y trabajo, Cuadernos Civitas, Madrid, 1997, p. 21.
(34) Es sabido que otros regmenes que con fuente legal o convencional establecieron un sistema de estabilidad
absoluta, fueron descalificados por inconstitucionales a juicio de la Corte Suprema de Justicia, aunque
ltimamente (fallo "lvarez c. Cencosud") el Alto Tribunal con otra integracin de aquellos antecedentes ha
relativizado esa interpretacin al sancionar con la nulidad el despido discriminatorio. Volver sobre el tema en el
comentario del art. 245.
(35) Es ocioso destacar que la doctrina sobre la nulidad de los despidos como el supuesto del despido
defectuoso del representante sindical o el del caso de despido discriminatorio, es un tema claramente distinguible
del de la nulidad del contrato.
(36) Sin perjuicio de los comentarios que se formulan a continuacin, deber tenerse en cuenta, en caso de
convertirse en ley, el proyecto de Cdigo Civil y Comercial enviado por el Poder Ejecutivo a mediados del ao
2012 para su tratamiento por el Congreso de la Nacin. En ese texto se trata de manera especial el tema de las
tratativas contractuales (arts. 990 y ss.).
(37)De la Fuente, Horacio, "Contrato de trabajo" en Tratado de Derecho del Trabajo dir. Vzquez
Vialard, Antonio, t. 3, p. 358.
(38)Spota, Alberto G., Instituciones de derecho civil, ps. 308 y ss.
(39) Para no incurrir en contradiccin con lo antedicho acerca de la no aplicacin de las normas de la LCT en
este tramo precontractual, la remisin al principio genrico que se menciona es al contenido en las normas del
Cdigo Civil a pesar de la cita del art. 63 de la LCTpara m errnea que incluye el texto de De la Fuente.
(40) Acerca de los derechos fundamentales en las relaciones laborales vase el comentario al art. 1, apart. G.
(41)CNTrab., sala III, 5/3/1998, "Guisado de Jacob, Paula c. KB Servicios SA", TySS, 1998-1037; tambin sala
IV, 24/4/1998, "Fernndez, Marcela c. BAS SA", TySS, 1998-1042.
(42)CNCiv., sala H, 9/4/2000, "Sendoya, Josefina c. Travel Club SA" con comentario de Litterio, Liliana,
"Discriminacin por diabetes" en Doctrina Laboral, t. 15, p. 825.
(43) Acerca de la aplicacin del principio de interpretacin ms favorable en caso de duda sobre los hechos y la
prueba, me remito al comentario del art. 9 que fue modificado ampliando esa directiva por la ley 26.428.
(44)Rodrguez Mancini, Jorge y Fontana, Beatriz, "Sobre el objeto del contrato de trabajo", DT, 2001-B-1061.
(45)Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil argentino, Perrot, Buenos Aires, 1962, "Contratos", t. II, p. 9.
(46)Vzquez Vialard, Antonio, "La figura del contrato de trabajo absorbi en su totalidad la locacin de servicios
del Cdigo Civil?", TySS, 1973/4, 346. Vase el art. 1252 del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial.
(47) Vase comentario a este artculo.
(48) Al fin de este comentario se encontrar una resea sobre el tema.
(49) CSN, 29/8/2000 en autos "Antonio ngel Amerise c. Obra Social de la Actividad de Seguros, Reaseguros,
Capitalizacin y Ahorro y Prstamo para la Vivienda", Fallos: 323:2314.
(50) Vase comentario al art. 23.
(51)Trabajo y empleo. Transformaciones del trabajo y futuro del Derecho del Trabajo en EuropaAA. VV.,
coordinado por Supiot, Alain, Tirant-lo-Blanch, Valencia, 1999, p. 49.
(52) Con relacin al contrato de trabajo por obra es preciso relacionar el punto con el comentario que merece
el art. 99 de la LCT donde precisamente se lo menciona dentro de los posibles contratos de trabajo eventual.
Vase sobre el tema: Confalonieri, Juan A., Contrato de trabajo eventual, Astrea, Buenos Aires, 2002, p. 173.
(53) Sobre teletrabajo vanse los trabajos incluidos en el informe del X Congreso Nacional de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social, Zaragoza, Mayo 1999; tambin Costa (h.),Francisco, "Diferentes aspectos del
teletrabajo" en Anuario de Derecho del Trabajo de la Universidad Austral, cit., p. 241. Tambin puede
mencionarse un proyecto del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, no aprobado hasta ahora, en el
que regula el teletrabajo bajo dependencia. Puede consultarse en la pgina web de ese ministerio.
(54)Lyon Caen, Gerard, Le droit du travail non salari, Sirey, Pars, 1990, p. 36, explica los criterios utilizados por
la jurisprudencia francesa.
(55)Valdes dal Re, Fernando, en "La externalizacin de actividades laborales: un fenmeno complejo", en La
externalizacin de actividades laborales (outsourcing): una visin interdisciplinaria, dir. Pedrajas
Moreno, Abdn, Lex Nova, 2002, p. 44 plantea precisamente cmo a raz de la expansin de las formas
autnomas de trabajo se suscita el problema de su ubicacin en el ordenamiento jurdico, y ms en concreto,
precisar la funcin reguladora, si alguna, que corresponde al ordenamiento laboral.
(56)Conf.Molina Quiroga, EduardoyViggiola,LidiaenCdigo Civil y leyes complementarias, comentado, anotado y

concordado, Dir.Belluscio,Augusto,t. 8, Astrea, p. 13. Estos autores aaden a los caracteres de la locacin de
servicios el de que su ejecucin puede ser instantnea o de tracto sucesivo y la toman como elemento
diferenciador del contrato de trabajo indicando que este ltimo es siempre de tracto sucesivo. Al respecto
considero que no es bastante para determinar la diferencia si se tiene en cuenta que un contrato de trabajo
puede tener duracin limitada al punto de iniciarse y cesar en el da sin que esa circunstancia elimineaunque
relativice seguramente las presunciones a favor de ella la posibilidad de su presencia.
(57)Borda, Guillermo A.,Tratado de Derecho Civil Argentino, "Contratos", t. II, Perrot, 1962, p. 9.
(58) En el proyecto de Cdigo Civil y Comercial presentado en el Congreso en el ao 2011, se solucionan estos
problemas de encuadramiento respecto de los contratos que tienen por objeto prestacin de servicios,
cambiando la denominacin y sistematizacin: se regula en un mismo captulo (Libro III, Ttulo IV, captulo 6, arts.
1251 y ss.) el denominado "contrato de obra o de servicios" distinguiendo el primero cuando se trata de la
promesa de un resultado "eficaz, reproducible o susceptible de entrega", reservando la calificacin de contrato de
servicios, "cuando la obligacin de hacer consiste en realizar cierta actividad independiente de su eficacia". Y se
aclara seguidamente que "los servicios prestados en relacin de dependencia se rigen por las normas del
derecho laboral". Resulta as una caracterizacin autnoma del contrato de servicios, con lo cual se evitan las
confusiones conceptuales: la relacin ser de carcter laboral si la prestacin se realiza bajo dependencia. Como
se ve se trata de la misma nocin que contiene el art. 21 de la LCT.
(59) Esta disposicin tiene como antecedente la ley 16.593.
(60)Vase Candal, Pablo y Pereira, Graciela, "Cooperativas de trabajo: opcin legal legtima o instrumento de
fraude", DT, 2000-B, 2316. Tambin sent. de la SCJ de Mendoza "Ros, O. M. c. Cooperativa del Trabajo
Transporte Automotor", 15/4/1991 en TySS, 1992-329; sent. Juzg. Trab. 23 firme del 27/8/1969 en "Garro, Luis c.
Cooperativa de Transportistas de Petrleo y Derivados 20 de Julio Ltda"., JA, 1970-VIII-36; Lpez, Justo, Ley de
contrato de trabajo comentada, cit., t. I, p. 289. La CSN estableci una directiva favorable a la presuncin del
acto asociativo en el fallo del 28/10/2003, "Cooperativa de Trabajo de Transportes La Unin Ltda. c. Direccin
General Impositiva", LA LEY, 2004-C, 360.
(61) El dec. 2015/1994 y la res. 1510/1994 de la entonces INAC prohibi la constitucin de nuevas cooperativas
de trabajo que tuvieran por objeto suministrar mano de obra a terceros. Esta prohibicin no opera para las
cooperativas constituidas antes de tales normas pero esas sociedades existentes no podrn modificar sus
estatutos incorporando en su objeto social actividades como las prohibidas.
(62) "La determinacin de si una cooperativa de trabajo es o no genuina depender de las circunstancias del
caso, no pudiendo resolverse slo en el campo del puro derecho", cit. porAronna, Carlos C. y Loustaunau,
Eduardo, "Las cooperativas de trabajo y el fraude en la contratacin laboral", en Revista de Derecho Laboral,
Contratacin laboral, 2005-2, p. 412.
(63) Acerca de este punto "el fraude y su comprobacin" vase el importante estudio que efectuaron Aronna,
Carlos C. y Loustaunau, Eduardo, "Las cooperativas de trabajo y el fraude en la contratacin laboral", cit. p. 412.
(64)Vase sobre el puntoLorenzetti, Ricardo I.,Tratado de los contratos, t. I, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999, p.
613. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial incluye la figura del contrato de agencia (art. 1479 y ss.) haciendo
diferencia con la "relacin laboral".
(65)Vase Etala, Carlos A., "La posicin jurdica de los revendedores en la venta directa", DT, 2005-A, 22. Sobre
esta y otras figuras controvertidas, vase la jurisprudencia que se incluye al fin de este comentario.
(66)Vase Toselli, Carlos A. y Ulla, Alicia, "Similitudes y diferencias entre los distintos contratos comerciales y
laborales", DT, 2001-B, 2087. Vase sobre el tema mi trabajo titulado "El contrato de franquicia comercial y las
obligaciones laborales", LA LEY, 1992-D, 963.
(67) A ttulo de ejemplo cito el fallo de la CNTrab., sala IX, 3/4/2005, "Rodrguez, Ignacio P. c. Fundacin Favaloro
para la Docencia e Investigacin Mdica", DT, 2005-B, 1620; dem sala II, 22/6/2005, "Ciechanowki, Gladys A. c.
Arcos Dorados SA", elDial.com Biblioteca Jurdica On line, 2/8/2005.
(68) Es estudio pormenorizado del rgimen de pasantas puede verse en Gnecco, LorenzoP., Contratos de
formacin y derecho del trabajo, Astrea, Buenos Aires, 2002, ps. 193 y ss.
(69) Vase comentario art. 95.
(70) Para el enfoque general y referencia a legislacin anterior vase Rubio, Valentn, "Rgimen de pasanta",
Revista de Derecho Laboral. Contratacin laboral. Rubinzal-Culzoni, 2005-2, p. 423.
(71) Sobre el objeto-fin como factor de determinacin del vnculo contractual, vase Gnecco, Contratos de
formacin..., cit. ps. 261 y ss.
(72) Belluscio, Augusto C., Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, Anotado y Concordado, t. 6,
Astrea, Buenos Aires, 1986, p. 49. Estas interpretaciones anteriores a la reforma en materia de matrimonio
homosexual, resultan en principio aplicables a esta nueva figura.
(73) CSB, 2/12/1970, LA LEY, 143-235.
(74) CSN, 26/11/2002, "Segurotti, Lucianda c. Administracin Nacional de la Seguridad Social", DT, 2003-A, 418.
Debe destacarse que el fallo se refiere a un reclamo de prestacin jubilatoria. Con posterioridad a ese
pronunciamiento la CFSS, sala III, 17/2/2005, "Crianca SRL c. AFIP", DT, 2006-A, 463, resolvi en sentido
contrario desestimando la pretensin de cobro de aportes y contribuciones por parte del organismo recaudador,
con relacin al desempeo de la cnyuge del empleador. Tambin se menciona como equivalente en esta
sentencia, la situacin del trabajo de un concubino a favor del otro.
(75) Vase la ley 25.855; Rodrguez Mancini, Jorge, "El voluntariado", DT, 2004-B, 873; Ferraris Ghersi, Luis,
"Voluntariado", Revista de Derecho Laboral, Rubinzal-Culzoni, 2005-2 p. 473.
(76) En esta materia debe tenerse en cuenta que adems de la reglamentacin de la ley nacional citada en el
texto, se registran otros ordenamientos. En efecto debe considerarse al respecto por lo menos el dec. 750/2010
en el orden nacional; adems la ley 2579 y el dec. 624/1909 en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, la ley 13.447 y el decreto reglamentario de agosto de 2009 para la provincia de Buenos Aires; la ley 5134
para la provincia del Chaco; la ley 9089 de la provincia de Crdoba.
(77) Cfr. Ferraris Ghersi, cit., p. 489.
(78) Entiendo que el anlisis de los llamados "casos problemticos" o "discutidos" en los que los protagonistas de
la relacin son profesionales corresponde que sea efectuado al momento de comentar la norma que define al
trabajador (art. 25) a lo cual me remito.
(79) As describe la situacin Monereo Prez, Jos Luis, Introduccin al nuevo derecho del trabajo, Tirant-lo-
Blanch, Valencia, 1996, p. 87.
(80) El comentario respectivo se efectuar al tratar esas normas.
(81) Tal el comentario de Monereo Prez, cit., p. 88.
(82) Las vicisitudes de las modificaciones legales que presenta el derecho del trabajo espaolal que se suele
recurrir como inspirador de cambios aparece descripta en los manuales de juristas hispanos, siempre
relacionando esa poltica con la del fomento del empleo, con la cual no poco tiene que ver el ordenamiento
laboral. Vase la descripcin de Montoya Melgar, Alfredo, Derecho del trabajo, cit., p. 581.
(83) Aqu se hace presente la necesaria referencia de la transformacin de la fbrica fordista a la empresa en red
con las modalidades ms variadas de descentralizacin y de organizacin de trabajo a distancia, entre mil
modelos que aparecen cada da.
(84) El tema de la parasubordinacin se encuentra hoy tratado en todos los estudios sobre el derecho del trabajo.
Me remito a "Sobre el objeto del derecho del trabajo", DT 2001-B p. 1087.
(85) Con la colaboracin de Diego Cacace y Vernica Calleja.
(86)Montoya Melgar, Alfredo, cit., p. 275.
(87) No est dems aclarar, como ya lo hice, que esta posicin acerca de la sustancialidad del acto voluntario
como formador del acuerdo, no ignora las condiciones exteriores al acto mismo, nutridas de las presiones y
limitaciones de orden econmico y social dentro del cual se desenvuelve toda la vida humana en sociedad.
Porque estas circunstancias limitativas o condicionantes, adems de no ser necesariamente universales, pueden
afectar igualmente cualquier clase de decisin individual o colectiva. Nada puede asegurarse en torno a una
libertad absoluta de eleccin que no se halle vinculada con circunstancias ajenas al mbito de la persona. Ocurre
indudablemente que cuando se trata del empleo aparecen elementos particulares que pueden inclinar a
relativizar aquella potencia jurgena del acto voluntario individual, pero tales consideraciones no pueden conducir
al desconocimiento del poder creador de la relacin para involucrarlo en un cuadro de inseguridad, inestabilidad
y eventual destruccin de lo que se considera la libertad de contratar. Para salvaguardar la autenticidad de la
expresin de la voluntad, la ley se ocupa de sealar las exigencias indispensables para que pueda adjudicarse
validez al acto y fuera de ello no cabe otra elaboracin, por ms bien intencionada que est, ya que la adopcin
de frmulas ambiguas o flexibles, slo conduce a la inseguridad jurdica, enemigo frontal de la convivencia social.
(88) Un resabio de la tesis relacionista puede encontrarse sin embargo, en la norma del art. 225 ya que la
relacin laboral en caso de sustitucin del empleador por transferencia del establecimiento, contina sin la
voluntad del trabajador y aun contra su voluntad, salvo que medie una causa que justifique la denuncia del
contrato por la materializacin, con motivo de esa transferencia, de un perjuicio que constituyera injuria (art. 226).
Vase su comentario.
(89) Recurdese la advertencia acerca de que slo es admisible por razones de polica laboral que
excepcionalmente pueda restringirse la libertad de contratar (art. 14 de la CN), prescindiendo de la voluntad del
empleador y que en cambio no es concebible hacerlo respecto de la del trabajador debido al necesario respeto
de su libertad de trabajar (art. 14 de la CN).
(90) Vase comentario al art. 21 donde se puso como ejemplo la relacin obligatoria que puede imponer la
autoridad administrativa en el trmite de conciliacin en un conflicto colectivo o aun en el del procedimiento
preventivo de crisis. En ambos casos el empleador, sin consentirlo, puede verse ligado a una relacin laboral
provisoria pero de iguales contenidos que las voluntarias a pesar de haber dispuesto su extincin por acto
potestativo.
(91) Vase lo explicado al comentar el art. 5 respecto del concepto de empresa proyectado en los derechos y
deberes de las partes del contrato.
(92) Este carcter conmutativo trasladado al contenido remuneratorio de la relacin, presenta algunas
excepciones en las que encontramos algn ingrediente de aleas. Tal lo que sucede en la comisin como tipo de
remuneracin que depende de factores totalmente aleatorios. Sin embargo, ese contenido no puede ser
definitorio de la remuneracin del trabajador a quien se debe asegurar un mnimo de ingreso a travs de normas
legales o convencionales.
(93)De la Fuente, Horacio, en Tratado de Derecho del Trabajo, dir. Vzquez Vialard, t. 3, Astrea, Buenos Aires,
1996, p. 311.
(94) Se entiende que esta posibilidad slo procede cuando la nulidad no es absoluta como la que sanciona el art.
41.
(95) Vase el art. 389 del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial presentado al Congreso en 2011. (96) En el
Proyecto de Cdigo Civil y Comercial presentado al Congreso en el ao 2011 no se incluye esta referencia a la
oportunidad en que se opera la nulidad (su declaracin judicial). Se sostiene en los fundamentos de esta reforma
que la nulidad sea absoluta o relativa siempre requiere una declaracin judicial para que sea oponible a quienes
quieren prevalerse de ese acto.
(97) Cit., p. 277.
(98)Si la relacin de trabajo naci de un acto que no fue el contrato de trabajo sino otro ("cualquiera sea el acto
que le d origen" dice el art. 22) los efectos son idnticos.
(99)Lpez, cit., p. 251.
(101)Lpez, Justo, Ley de contrato de trabajo comentada, cit., p. 263. Tambin el mismo autor en "La presuncin
del contrato de trabajo", LT, XXIX-A, 486. No resulta totalmente ajeno a la decisin del legislador de establecer
esta institucin de medio de prueba, la presuncin, el antecedente de la norma del art. 1628 del Cdigo Civil que
se refiere precisamente a una presuncin necesaria para que se aplique la figura de la locacin de servicios a
quien presta un servicio o trabajo cuando "no fuese relativo a la profesin o modo de vivir del que lo prest". Las
pautas de operatividad de la presuncin revelan sin embargo criterios distintivos, simplemente porque se trata de
un contrato de esencia diferenciada ya que no est presente el elemento que hemos marcado, esto es la
subordinacin.
(102)Vzquez Vialard, Antonio, "La presuncin del art. 23 de la LCT", TySS, 1980-507.
(103)Garca Martnez, Roberto, "Las relaciones de dependencia en la LCT", LT, XXV-B, 687; De la Fuente,
Horacio, "El art. 23 de la LCT", LT, XXX-B, 585.
(104) A stas se remite junto con "lo previsto en el art. 23 de esta ley", el art. 50 de la LCT.
(105) Vase lo que dispone el art. 5 de la ley 26.003 en materia de interpretacin y aplicacin de las normas en
materia de recursos de la seguridad social.
(106)Bayon Herrera, G. y Prez Botija, E., Manual de derecho del trabajo, vol. I, Marcial Pons, Madrid, 1969-70,
p. 364. He tomado como referencia esta obra porque adems de ser contempornea con la vigencia de la norma
que no pudo ignorar el legislador argentino de 1974, pertenece a dos maestros del derecho espaol y su
explicacin traduce sin duda el real significado de la disposicin que inspir el proyecto de LCT.
(107) El texto de la Exposicin de Motivos que integra el mensaje del Poder Ejecutivo, suscripto por Juan D.
Pern y sus ministros Antonio J. Bentez, Ricardo Otero y Jos B. Gelbard puede verse en DT, 1974-991.
Prrafos importantes del debate en loc. cit., p. 1035.
(108) CSN, 29/8/2000, "Amerise Antonio A. c. Obra Social de la Actividad de Seguros, Reaseguros,
Capitalizacin y Ahorro y Prstamo para la Vivienda". (109)Alonso Olea, Manuel, El estatuto de los trabajadores.
Texto y comentario breve, Civitas, Madrid, 1978, p. 47.
(109)Alonso Olea, Manuel, El estatuto de los trabajadores. Texto y comentario breve, Civitas, Madrid, 1978, p.
47.
(110)CNAT, sala VIII, 4/8/2009 en "Romero, Jos Luis c. Partido Socialista Autntico Federacin Provincia de
Buenos Aires".
(111) Vase comentario al art. 5 en esta obra.
(112) Esta ltima categora regulada especialmente por el estatuto aprobado por la ley 12.981que encara la
relacin como subordinada pero no por eso asimilada automticamente a la LCT que condiciona la aplicacin de
sus normas al requisito de compatibilidad.
(113) Vase Llambas, Jorge J., Tratado de derecho civil, Parte General, t. II, ps. 28 y ss. donde distingue las
personas jurdicas (pblicas o privadas) y las personas de existencia ideal que a diferencia de las primeras no
requieren la autorizacin estatal para existir.
(114) Esto no implica que en ese tipo de relacin no est configurada una relacin subordinada y que las
situaciones conflictivas que se produzcan en ese vnculo queden fuera de proteccin ya que esto sera olvidar
que la norma del art. 14 bis referida a la "proteccin contra el despido arbitrario", no tiene limitacin alguna en
tanto se acredite la existencia de una relacin subordinada. Los criterios que se han utilizado en la jurisprudencia
para hallar una norma que satisfaga esa garanta, son variados y al fin conducen, por distintos razonamientos a
la aplicacin analgica o subsidiaria, segn el criterio que se adopte de las normas de la LCT en la materia
concreta de la ruptura del contrato. Sobre el tema vase Tosca, Diego M., "Los trabajadores dependientes que se
desempean en el servicio domstico y que no se hallan alcanzados por el mbito de aplicacin personal del
dec. 326/1956", en DT, 2003-B, 1605.
(115) Vase lo expuesto al examinar el cuadro general de posibilidades de ejercicio del trabajo. Entre ellas se
hallaba precisamente la de una posicin dependiente econmicamente por no tener otros recursos que no sean
lo que derivan de esa relacin, lo cual no defina totalmente, a mi juicio, la ubicacin de ese trabajo dentro del
mbito del derecho del trabajo ya que lo relevante es la subordinacin jurdica.
(116) Autores citados en nota 88.
(117)De la Cueva, Mario, Derecho mexicano del trabajo, Porra, Mxico, 1943, p. 457.
(118) La ley no puede desconocer que existe el vnculo jurdico contractual con derechos y obligaciones
consiguientes pero lo mantiene en el campo del derecho comn, fiel a la posicin fctica o relacionista adoptada
de manera hasta cierto punto disimulada en todo el resto de la ley donde permanentemente hace pie en el
contrato y no en la relacin (arts. 32, 37, 45, 48, 66, etc.). Al respecto es llamativa la frmula adoptada en el art.
24 que luego comentar, porque se ajusta estrictamente a lo que explican Huecky Nipperdey ("Compendio de
Derecho del Trabajo", trad. esp., Revista de Derecho Privado, Madrid, 1963, p. 85) acerca de la opinin de
Nikisch, sostenedor de la teora relacionista, en el sentido de que se trata de: "un simple contrato jurdico
obligacional que fuerza al empleador a emplear y al trabajador a la entrada al servicio del empleador; pero de l
no se derivan, sin embargo, acciones para exigir la prestacin del trabajo, el pago del salario, la ocupacin
efectiva, la fidelidad, la proteccin, etc. sino que su incumplimiento solamente da lugar a la accin de
indemnizacin por daos".
(119) Aqu llamo la atencin acerca del uso alternativo e indistinto con que la doctrina y los jueces utilizan las
expresiones contrato y relacin de trabajo. Es que no puede eludirse la forma comprensiva adoptada por el art.
1 aludido antes.
(120)Machado, Jos Daniel, "La presuncin del art. 23 de la LCT: ni tanto ni tan poco. (Consideraciones acerca
del servicio que presta al trabajador la presuncin que nace de la prestacin de un servicio)", Revista de Derecho
Laboral, Contratacin Laboral, 2005-2, Rubinzal-Culzoni, cit., p. 99.
Aado que esto es nada ms que la consecuencia de la neutralidad que debe presidir el juzgamiento de los
conflictos, regla general a la que deben someterse los magistrados aunque en algn caso operen en la decisin
prejuicios insalvables.
(121) Recuerdo el llamado de atencin acerca de cmo el art. 23 es usado como salida al dilema que se
presenta cuando las pruebas no son suficientes para caracterizar plenamente la subordinacin y cules pueden
ser las consecuencias injustas de adoptar la posicin favorable o la desfavorable a aqulla.
(122)Lpez, Justo, La presuncin del contrato de trabajo, cit., p. 486.
(123) "Tratado...", cit. t. 3, p. 435. Un supuesto en el que no ha sido aceptada la aplicacin de la presuncin de
que trata esta norma es el de la relacin del presidente de una sociedad annima con la sociedad. CNAT, sala I,
29/2/2012, "Vita, Juan c. RC. Vita SA".
(124) El tema tiene vinculacin con la aplicacin extensiva o restrictiva de la directiva del art. 9 de la ley en torno
a la valoracin de la prueba con sentido ms favorable en caso de duda, dilema que qued superado con la
reforma de ese artculo por la ley 26.428. Vase el comentario respectivo.
(125) Por esta razn es reprochable adoptar posiciones prejuiciosas en cualquier sentido tal la que resulta de
decisiones judiciales que para salvar de algn modo la disputa en torno al alcance de la presuncin del art. 23,
ha resuelto que la norma no se aplica a los profesionales. Vase p. ej. CNTrab., sala VI, "Prsico, Liberato c.
Suc. de Pablo Zubizarreta Ward", DT, 1991-B, 1211.; dem "Martn Romero, Margarita / Hospital Britnico de
Buenos Aires", DT, 2001-B, 2300.
(126) Con la participacin de Diego Cacace y Vernica Calleja.
(127)Lpez, cit. p. 273.
(128) Estimo oportuno relacionar este supuesto de incumplimiento de deberes de conducta con los previstos
como derechos fundamentales que protegen al trabajador y al empleador en mrito a los reconocimientos
especficos o inespecficos que puedan alegarse. Vase al respecto Rodrguez Mancini, Jorge, Derechos
fundamentales y relaciones laborales, cit. ps. 110 y 148 con referencias respectivas a los derechos del
empleador y del trabajador en materia de respeto de la dignidad personal.
(129) Recurdese lo explicado en el comentario del art. 1 acerca de las funciones del derecho civil como fuente
reguladora de las relaciones laborales.
(131) Cit., p. 274.

Inicio de Captulo II - De los sujetos del contrato de trabajo, Por Ricardo Foglia
Captulo II
De los sujetos del contrato de trabajo
Por Ricardo Foglia
Trabajador
Art. 25. Se considera "trabajador", a los fines de esta ley, a la persona fsica que
se obligue o preste servicios en las condiciones previstas en los arts. 21 y 22 de esta
ley, cualesquiera que sean las modalidades de la prestacin.
Sumario: A) Introduccin. B) Antecedentes histricos. C) Importancia del tema.

D) Definiciones: 1. Doctrinarias, 2. Legislativas, 3. Jurisprudenciales. E)
Requisitos: 1) Que se trate de una persona fsica, 2) Que dicha persona se
obligue voluntaria y personalmente, 3) La obligacin asumida sea respecto de
servicios dependientes; 4) lo haga a cambio de una remuneracin. F)
Supuestos ntidamente excluidos: 1) Quien presta servicios es una persona
jurdica, 2) Persona fsica que trabaja forzado por un imperativo legal, 3) El
objeto del contrato no es prestar servicios, 4) El trabajo no es realizado
personalmente salvo excepcin legal o convencional, 5) El riesgo de la
actividad no es ajeno sino propio, 6) La actividad prestada es autnoma, 7) Los
servicios se prestan con una finalidad diferente de la propia del contrato de
trabajo: a) trabajo de hijos; b) trabajo de esposos; c) trabajo benvolo; d)
trabajo de religiosos; e) voluntariado f) caddie. 8) Cuando se trata de una
relacin regida por el derecho pblico. 9) Cuando se trata de trabajadores
expresamente excluidos: a) trabajadores domsticos y agrarios; b) empleados
pblicos no convencionados; c) fleteros. 10) Contratacin obligatoria de
trabajadores. 11) Trabajo de los penados. G) Zonas grises: 1) Agentes
institorios, 2) Productor de seguros, 3) Director y sndico de sociedades
annimas, 4. Profesiones liberales: a) abogados; b) Contadores; c) Mdicos,
dentistas y farmacuticos; 5) Padres e hijos y otros parientes, 6) Concubinos;
7) El socio de la cooperativa de trabajo; 8) religiosos respecto de terceros; 9)
trabajo amistoso; 10) becarios; 11) trabajadores migrantes; 12) locacin de
servicios; 13) locacin de obra; 14) pasantes; 15) tenedor de libros; 16)
vendedores ambulantes; 17) deportistas amateurs; 18) remiseros; 19) el
agente; 20) El concesionario; 21) El franquiciado; 22) El consultor; 23) Artistas.
H) Algunas regulaciones especficas. El caso del jugador de ftbol.
Concordancias: Cdigo Civil: arts. 32, 51, 277, 523, 574, 913, 919, 1218, 1219,
1623/1647, 1869. Ley 17.418: arts. 53 y 54. Ley 19.550: arts. 255, 256, 257, 261,
263, 265, 271, 281, 284, 294. Ley 20.160. Ley 20.337: arts. 2, 17. LCT: 20.744:
arts. 2, 21, 22, 28, 32, 37 y 45. Ley 22.248. Ley 24.241: arts. 1, 2, 7. Ley 24.557:
art. 2, apart. 1, inc. c), 18. Ley 25.165. Ley 25.871. Ley 25.877: art. 40. Dec.
326/1956. Dec. 342/1992. Dec. 1547/19 94.
A) Introduccin
La palabra "trabajador" en multvoca ya que puede aplicar a diversas

situaciones.
En general el Diccionario de la Lengua Espaola(133) conceptualiza al trabajador

como aquel "que trabaja" agregando luego "jornalero, obrero". Por su parte si
remitimos a la definicin de trabajo advertiremos que la misma se refiere, entre otros
significados, tanto a una "ocupacin retribuida" como a una "obra producida por un
agente" o al "esfuerzo humano aplicado a la produccin de riqueza" o a "cualquier
ocupacin".
Ya antes de la ley 20.744, Ramrez Gronda(134) expresaba que: "La palabra

trabajador, en sentido tcnico estricto, no es cualquier persona que trabaje, pues si
as fuera descartados los ociosos todos los habitantes del pas seran
trabajadores. En Derecho del Trabajo se alude con esta voz al trabajador
subordinado, es decir aquel que pone su actividad profesional a disposicin de otra
persona, con lo que se distingue de aquellos otros que trabajan en forma autnoma
o independiente".
El concepto de trabajador al que se refiere el art. 25 LCT es una de las posibilidades

jurdicas que admite el mismo: el trabajo por cuenta ajena dependiente o
subordinado que es el subsumido por el sistema protectorio de la LCT.
Por ello el mbito al que se refiere el art. 25 LCT es restringido ya que, quedan fuera
alcance del mismo, los restantes trabajadores que no se desempean en la forma
indicada.
Los elementos caracterizantes del concepto de "trabajador" en el sentido de la LCT

son dos, uno netamente subjetivo, que es la necesidad que se trate de una persona
fsica, y otro objetivo derivado de la forma como dicho sujeto desarrolla su actividad.
Este ltimo elemento nos permitir establecer si estamos o no frente a un trabajador
subordinado.
Y hago referencia a este elemento objetivo de prestacin para, deliberadamente,

distinguir la persona de su actividad, siendo esto ltimo, el nico objeto posible de
regulacin normativa limitada.
Sealo ello por cuanto desde la perspectiva desde la cual se efecta el anlisis "La
persona humana se encuentra comprometida en el trabajo que realiza todo lo que
ella es y con todo lo que tiene, fuerzas fsicas, musculares y espirituales, con sus
cargas y responsabilidades"(135) .
El art. 25 LCT define al trabajador dependiente. Tal como con agudeza seala Vlez
Srsfield en la nota al art. 495 del Cd. Civil"...las definiciones son impropias de un
Cdigo de leyes..." ya que pertenecen al"...domino del gramtico y del literato, si la
expresin corresponde al lenguaje ordinario, y es de atribucin del profesor cuando
la expresin es tcnica. En todo caso es extraa a la ley...".
Por ello el concepto de trabajador ha sido ms obra de la doctrina y de la

jurisprudencia que del texto legal que slo ha sido una lnea orientadora.
B) Antecedentes histricos
El criterio de trabajador libre y dependiente, al cual se refiere el art. 25, LCT es

relativamente reciente.
En Roma el concepto de trabajador dependiente era desconocido. La estructura del

trabajo se asentaba sobre dos ejes: el trabajo esclavo y forzoso y el trabajo
autnomo y libre.
Los primeros se dedicaban fundamentalmente al cultivo de la tierra y paulatinamente

se constituyeron en la fuerza de trabajo ms relevante de la economa durante
varios siglos. Como seala Alonso Olea(136) "La cuestin agraria romana italiana
ms exactamente consisti precisamente en la continua expansin de los
latifundios cultivados por esclavos, por el propietario de aqullos y de stos, en la
aparicin del latifundio como nueva forma de explotacin agraria tipo esclavista".
Haba, tambin una razn militar. Por las conquistas haba gran cantidad de
esclavos y por esa misma razn Roma necesitaba cada vez ms soldados, hombres
libres. De esta forma se produjo un paulatino reemplazo en las tareas de stos por
aqullos.
A su vez, el trabajo libre luca configurado en torno a tres situaciones jurdicas: la del
locador de obra, de servicios y de obra intelectual.
La expresin locacin haca referencia al uso de la fuerza de trabajo en s o en la

concrecin de ese uso en una obra, como tambin al uso y goce de una cosa ajena
como ocurra con el arrendamiento.
El locador de obra, dentro de la locatio conductio operis, era aquel que se obligaba a
realizar un resultado (obra material), sin comprometerse con la eficacia de obra
contratada.
El locador de servicios, en cambio, slo se obligaba a realizar una tarea determinada

generalmente orientada a obtener un resultado. Algunos autores consideran que
este contrato naci como un desgajamiento de la locacin de cosas y para ser
aplica da originalmente al arriendo de esclavos(137) . Luego se fue ampliando su
contenido admitindose dentro de sus previsiones al "institor" o factor que Paulo, en
sus comentarios al Edicto lo defina como aquel "...que se pone en la tienda o en el
lugar donde se vende o se compra, y el que es puesto para el mismo fin sin lugar
determinado". Ulpiano consider que eran tambin institor aquellos a quienes les
daban ropa para venderlas en las casas o los que eran enviados a lugares remotos
para comprar mercaderas por cuenta de otros.
Por otra parte en Roma no se caracterizaba al trabajo intelectual dentro de ninguna

de esas especies. Los mdicos, agrimensores, gramticos, patrocinantes del foro y
aquellos que prestaban servicios imposibles de mensurar por su condicin de ser
elevados tenan un rgimen propio(138) . A stos no se les poda pagar, pero el
beneficiario de sus servicios s poda efectuar un reconocimiento por los
inconmensurables servicios intelectuales. De all la palabra "honorarios"
(honorarium).
La evolucin posterior de la regulacin jurdica del trabajo contino girando en torno

a dichas figuras, que sufrieron variaciones segn los "estadios" histricos. La
primera en desaparecer fue la esclavitud y luego se fue paulatinamente restringiendo
el concepto y alcance de la locacin de servicios y por ende se fue achicando la
figura del locatario de los mismos.
Como seala Marvall(139) la devastacin causada por las sucesivas invasiones

germnicas deshizo el marco institucional y produjo una falta de "...medios para
hacer obedecer polticamente". Ello entre otras cosas, ocasion el principio del fin de
la esclavitud en Europa, el inicio del vasallaje como modo de autodefensa y la
servidumbre, y como nuevos actores del trabajo a los aprendices y oficiales del
artesanato.
Fuera de ello, la figura del "institor" o factor fue dominando el comercio

particularmente a partir de la Edad Media y esto fue as por cuanto se trataba del
sujeto a quien encargaban la translacin a determinadas plazas para comprar o
vender mercancas. Por ello comenzaron a contar con una regulacin especfica. En
cuanto a los oficiales y los aprendices del artesanato, sus tareas estaban reguladas
pero no con una finalidad protectoria, sino ms bien por motivos religiosos y de
organizacin del trabajo. Este sector se ocupaba de la produccin de bienes,
mientras los padres se encargaban de la comercializacin de los mismos.
En lo que luego fue nuestro pas, durante la poca de la colonia, a dicha estructura
productiva y de comercializacin se agreg la situacin de los nativos a los cuales si
bien se le reconoci libertad, la misma era limitada ya que se los consideraba como
personas inferiores. De esta manera, y con la finalidad de otorgar una proteccin, se
implant el sistema de los repartimientos de indios y las encomiendas. Cabe
destacar que dichas normas fueron escasamente cumplidas.
Segn las regulaciones, de muy complicada factura (Recopilacin de Leyes de

Indias) si el nativo no trabajaba voluntariamente se lo poda obligar. En todo caso se
le pagaba un salario, pero aqul (indgena) deba a su vez pagar un tributo a la
Corona. Dicho sistema fue dejado sin efecto por la Asamblea Constituyente del ao
1813.
En el ao 1859 la Provincia de Buenos Aires, que a la sazn se encontraba

separada del resto de las provincias argentinas, sanciona un Cdigo de Comercio
(6/10/1859) redactado por Eduardo Acevedo y Dalmacio Vlez Srsfield. Dicho
Cdigo fue declarado ley provincial en Santa Fe en enero de 1861 y en Entre Ros
en mayo de 1862. El 12 de septiembre de 1862, mediante ley 15, el Congreso de la

Nacin adopta dicha norma provincial como Cdigo de la Nacin. De esta manera
queda derogada, en todo el territorio del pas, y en el mbito de aplicacin del
Cdigo de Comercio, la legislacin espaola.
El mismo, reglaba la actividad del factor al caracterizaba, en el art. 132, como "...l a
persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de
un establecimiento particular". En la regulacin predominaba la figura del mandato.
Tambin contemplaba la figura de los dependientes del comercio "con salario fijo"
cuya funcin era la de, entre otras, atender al pblico, llevar la correspondencia y
contabilidad y recibir envos (art. 146). En esta relacin predominaba el carcter de
la locacin de servicios.
El Cdigo Civil sancionado en el ao 1869, y con vigencia a partir del ao 1871,

regul tanto a la locacin de servicios (arts. 1623 a 1628) y a la locacin de obra
(arts. 1629 a 1647)(140) .
Por su parte el art. 1623 seala que la locacin de servicios "...Tiene lugar cuando
una de las partes se obliga a prestar un servicio y la otra a pagarle por ese servicio
un precio en dinero". Aplica a este contrato las disposiciones de las obligaciones de
hacer. Tambin contemplaba la situacin de los empleados domsticos (art. 1624).
En la nota al art. 1623 el codificador define al locador de servicios como aquel "...que
presta el trabajo o industria...". En su momento Bibiloni seal que era un error
definir conjuntamente a la locacin de cosas con la de servicio ya que slo tenan en
comn la retribucin, pero que nada tena que ver el arriendo de una trilladora con la
prestacin de la fuerza de trabajo de un operario.
Largo fue el camino hasta que se comenzara a vislumbrar el concepto de trabajador

libre dependiente, que comienza a esbozarse cuando se produce la gran
industrializacin. La igualdad jurdica de las partes derivada de la aplicacin
irrestricta del principio de la autonoma de la voluntad, coloc en una situacin, a
veces desesperante, a quienes ofrecan su trabajo a otros. Ello trajo como
consecuencia luchas sociales cuya finalidad era mejorar la situacin de los
trabajadores que prestaban sus tareas para otros.
De esta manera y si bien el trmino trabajador, como viramos, tiene una amplia
acepcin, a partir de all comenz a aplicrselo a quien se desempeaba para otros,
esto es a aquel sujeto que estaba ligado por una relacin laboral preferentemente en
tareas manuales. Tambin se utiliz la denominacin de obrero, empleado, tcnico,
etctera.
Antes de la sancin de la ley 11.729 se efectuaba una distincin entre los obreros
que eran los trabajadores manuales del sector industrial, los empleados que eran los
dependientes del sector comercio cuyo aporte era predominantemente intelectual
(trabajadores de "cuello duro" como los denominaba Roosevelt). En ambos casos,
podan ser privados o pblicos segn se desempeaban o no en emprendimientos
pblicos, o en aquellos subvencionados o subsidiados por el Estado.
Se consideraba que los obreros estaban vinculados por un contrato de trabajo y los
empleados por un contrato de empleo. Ahora bien ambos tipos de contratos eran
especies dentro del contrato de locacin de servicios regido por el Cdigo Civil.
Las primeras normas laborales (p. ej., leyes 9085 y 9688) tuvieron por destinatarios
a los obreros ya que se consideraba que los mismos estaban en una situacin de
inferioridad respecto de los empleados, a los que se les atribua una mayor
capacidad de defensa, de fatiga y de riesgos, incluidos los derivados de una
eventual prdida del trabajo. Por ello el movimiento de sindicalizacin comienza por
los obreros.
Sin embargo, las leyes por un lado y el movimiento sindical por el otro, hicieron que
las diferencias entre el obrero y el empleado se acercasen, e inclusive que por tal
razn los obreros manuales de las escalas superiores llegar a percibir un mayor
salario que los empleados. As naci lo que se denomin "proletarizacin de los
empleados".
La ley 11.729 que reform los arts. 154 a 160 del Cd. de Comercio genero un
debate acerca de si la misma slo se refera a los empleados de comercio o si
tambin alcanzaba a todos los empleados (no obreros) privados. La doctrina
mayoritaria se inclin por la primera tesitura(141) . Dicha norma no contena un
concepto de trabajador, el que, como dijera, fue elaborado por la doctrina y por la
jurisprudencia disolviendo las diferencias entre el concepto de obrero y empleado.
Cabe sealar que algunas legislaciones actuales, como el Cdigo del Trabajo de
Ecuador, del ao 1997, continan manteniendo la diferencia entre empleados y
obreros (art. 9).
La ley 20.744(142) defini al trabajador en el art. 27, actualmente art. 25 luego de la

reforma de la ley 21.297(143) .
C) Importancia del tema
La delimitacin del concepto del trabajador resulta relevante ya que es el que

determina la inclusin o exclusin del sujeto en el rgimen protectorio diferenciado
estatuido por las normas laborales.
El trabajador es el destinatario y a aquel en cuyo beneficio se organiz el sistema de

desequilibrios jurdicos paradojalmente nivelador de las otras desigualdades.
De esta manera, y siendo el destinatario de las normas protectorias el trabajador, su

caracterizacin resulta relevante.
Sin embargo, y tal como se ver, el concepto de trabajador dependiente se ha ido

tornando cada vez ms difuso y de difcil delimitacin. Ello es el resultado de nuevas
formas organizativas, de la aparicin abrupta y ascendente de las tecnologas y de
nuevas formas de trabajo.
Como seala von Potobsky(144) se est configurando una situacin intermedia de

trabajadores que oscilan entre la autonoma y la dependencia agregando que: "Es
aqu donde han surgido en pases europeos ciertas interpretaciones y figuras, como
la para subordinacin' en Italia, en las que diluye o amplia el concepto de
subordinacin, para extender en alguna medida por va legal o jurisprudencial
(Alemania, Francia, ltimamente Gran Bretaa) la proteccin laboral de la que
carece el trabajador sometido a una individualizacin civilista".
Rodrguez Mancini(145) seala, refirindose a las trasformaciones en la nocin de

dependencia que: "La multiplicacin de situaciones atpicas, fruto de las
transformaciones descriptas, exige la elaboracin de soluciones que respondan
bsicamente al principio protectorio impuesto por la Constitucin Nacional que en su
artculo nuevo (14 bis) asegura la tutela del trabajo en sus diversas formas'". Y
agrega haciendo referencia Supiot: "...que entre las tcnicas que han contribuido a la
disolucin' de la nocin de subordinacin se presenta la asimilacin legal de ciertas
categoras de trabajadores asalariados" y menciona los casos de la para
subordinacin italiana o de los "cuasi asalariados" alemana.
Los cuasi asalariados independientes son aquellos que no emplean a ningn

trabajador, se desempean para un nico contratante pero no lo hacen como
asalariados. Hay, en ste, dependencia econmica pero no jurdica. De conformidad
con la legislacin alemana quedan encuadrados en la seguridad social. En cuanto a
los para subordinados se trata de autnomos dependientes en funcin de la
vinculacin econmica con el contratante. Es el caso de las relaciones de agencia,
representacin comercial y otras similares(146) .
En Espaa la ley 20/2007 introdujo la figura del trabajador autnomo

econmicamente dependiente (Trade), que es aquel trabajador autnomo que
realiza su actividad econmica o profesional para una empresa o cliente del que
percibe, al menos, el 75 por ciento de sus ingresos. Para la incorporacin en el
sistema, necesario que el trabajador autnomo le notifique a su cliente que se que
se encuentra en esa situacin de dependencia econmica. Verificada la misma se
firma un contrato cuyo modelo fue publicado por el Real dec. 197/2009, de 23 de
febrero. El cliente podr requerir al trabajador autnomo econmicamente
dependiente la acreditacin del cumplimiento de las condiciones establecidas, tanto
a la fecha de la celebracin del contrato o en cualquier otro momento de la relacin
contractual, siempre que desde la ltima acreditacin hayan transcurrido al menos
seis meses. A efectos de determinar la referida acreditacin se podr tomar en
consideracin, entre otros medios de prueba, la ltima declaracin del Impuesto
sobre la Renta de las Personas Fsicas y en su defecto, el certificado de
rendimientos emitido por la Agencia Estatal de Administracin Tributaria.
El contrato debe ser registrado en la oficina del Servicio Pblico de Empleo Estatal
correspondiente, en el plazo de los diez das hbiles siguientes a su firma,
comunicando al cliente el registro en el plazo de cinco das hbiles siguientes al
mismo. Dicho registro no tendr carcter pblico. Transcurrido el plazo de quince
das hbiles desde la firma del contrato sin que se haya producido la comunicacin
de registro del contrato por el trabajador autnomo econmicamente dependiente,
ser el cliente quien deber registrar el contrato en el Servicio Pblico de Empleo
Estatal en el plazo de diez das hbiles siguientes.
El trabajador autnomo tiene que disponer de infraestructura productiva y material

propios, necesarios para el ejercicio de la actividad e independientes de los de su
cliente, cuando en la actividad a realizar sean relevantes econmicamente. Tampoco
no puede tener a su cargo trabajadores por cuenta ajena, ni contratar o subcontratar
con terceros parte o todo el trabajo para el que has sido contratado. El trabajador
autnomo tiene que contratar una cobertura por la incapacidad temporal, y
obligatoriamente una cobertura por accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales de la Seguridad Social, con una Mutual.
En contrato individual o acuerdo de inters profesional se pactar el rgimen de

descansos semanales, as como el de los festivos y la cuanta mxima de la jornada
de actividad. La realizacin de actividad por encima de dicha cuanta mxima ser
voluntaria, no pudiendo exceder del mximo que se fije en el contrato o acuerdo de
inters profesional, y en su ausencia de acuerdo de inters profesional, no podr
superar el treinta por ciento (30%) del tiempo pactado.
El trabajador autnomo econmicamente dependiente tiene derecho a interrumpir su

actividad, como mnimo (mejorable mediante contrato entre las partes o mediante
acuerdos de inters profesional), durante al menos 18 das hbiles al ao.
Adems de ello la interrupcin de la actividad del autnomo se considerar

justificada en los siguientes casos: 1) acuerdo de las partes 2) necesidad de atender
responsabilidades familiares urgentes, sobrevenidas e imprevisibles 3) riesgo grave
e inminente para la vida o salud del trabajador autnomo d) incapacidad temporal,
maternidad o paternidad 4) decisin de la trabajadora autnoma econmicamente
dependiente en el supuesto de ser vctima de violencia de gnero, si es necesario
para hacer efectiva su proteccin, 5) fuerza mayor Por contrato o acuerdo de inters
profesional podrn fijarse otras causas. Si el cliente diera por extinguido el contrato
en estos supuestos, tal circunstancia se considerara como no justificado, a efectos
de la extincin vista anteriormente. No obstante, cuando en los supuestos
contemplados en los nmeros 4 y 5 anteriores, la interrupcin ocasione un perjuicio
importante al cliente que paralice o perturbe el normal desarrollo de su actividad,
podr considerarse justificada la extincin del contrato.
El contrato tendr la duracin que las partes acuerden, pudiendo fijarse una fecha de
trmino del contrato o remitirse a la finalizacin del servicio determinado. De no
fijarse duracin o servicio determinado se presumir, salvo prueba en contrario, que
el contrato surte efectos desde la fecha de su formalizacin y que se ha pactado por
tiempo indefinido.
Para el conocimiento de las pretensiones que se deriven de la relacin entre el

trabajador autnomo dependiente y su cliente, sern competentes los Juzgados y
Tribunales del orden social, as como tambin para las cuestiones que se susciten
en la aplicacin e interpretacin de los "Acuerdos de Inters Profesional".
D) Definiciones
1) Doctrinarias. Fuera del concepto legal diversos autores han definido al

trabajador.
En la doctrina nacional pueden sealarse las siguientes definiciones.
Pozzo(147) expresa que son: "Quienes trabajan personalmente en forma

subordinada o dependiente, por cuenta y bajo la direccin de un empleador que
paga la retribucin correspondiente...".
Krotoschin(148)define al trabajador como aquella"...persona fsica que libremente

presta trabajo para un patrono mediante una relacin jurdica de coordinacin, pero
con carcter dependiente".
Ensinck(149) dice que: "...trabajador es toda persona fsica que integre un contrato o
una relacin laboral, prestando u obligndose a prestar servicios y sean cuales
fueren las modalidades de la prestacin".
Por su parte Vzquez Vialard(150) expresa que el trabajador es "La parte que pone
su capacidad de trabajo a disposicin de otra para realizar actos, ejecutar obras o
prestar servicios, bajo la direccin de sta, cualesquiera que sean las modalidades
convenidas...".
Como "...l a persona fsica que se obliga a trabajar por cuenta de otro y bajo
dependencia ajena, a cambio de una remuneracin y en virtud de un contrato de
trabajo" define al trabajador Martnez Vivot(151) .
Rodrguez Mancini(152) seala que: "...e l trabajador es la persona fsica que

libremente presta su trabajo personal bajo dependencia de otra (empleador), por
cuenta y riesgo de esta ltima, a cambio de una remuneracin".
Candal(153) expresa que el trabajador "...e s una persona fsica que personalmente
pone su actividad a disposicin de un empleador, en forma voluntaria y remunerada,
para que aqul organice y dirija y, adems aproveche en su inters, total o
parcialmente, los frutos de la misma".
Ackerman(154) distingue tres conceptos del trabajador, el tcnico jurdico, el

econmico y el legal. En cuanto al primero (ya que el segundo es ajeno a nuestra
disciplina y el ltimo surge del la norma) expresa que: "el trabajador es la persona
fsica que libremente se obliga a trabajar por cuenta y bajo dependencia ajena a
cambio de una remuneracin y, en virtud de contrato de trabajo".
Rubio(155) expresa que: "La ley considera trabajador' a la persona fsica que est
obligada normalmente en virtud de un contrato de trabajo pero eventualmente por
otro acto vlidamente constitutivo de la relacin de trabajo a prestar en forma
personal y onerosa servicios bajo la dependencia de otro'".
En la doctrina extranjera Hueck-Nipperdey(156) expresan que deben considerarse

trabajadores a aquellas personas"...que estn obligadas a trabajar al servicio de otro
en base a un contrato privado o a una relacin jurdica equiparada a sta".
Mario de la Cuerva(157) seala que la idea de la "...prestacin de un servicio

personal en virtud de un contrato de trabajo, es la que sirve para fijar el concepto de
trabajador".
Por nuestra parte, y con todas las limitaciones propias de una definicin,
consideramos que el trabajador es la persona fsica del contrato de trabajo que
voluntariamente pone a disposicin de otra su propia energa de trabajo con la
finalidad de obtener una remuneracin.
Desde otra perspectiva cabe aclarar que, desde hace unos aos, particularmente
desde mediados de la dcada del 90 del siglo pasado, y a raz de las recurrentes
crisis econmicas de nuestro pas, se ha ido extendiendo un sistema de planes
sociales(158)cuya finalidad es otorgar un subsidio a los desempleados, a veces
sujetos a la prestacin de algn servicio comunitario cuya verificacin generalmente
resulta inexistente. Los beneficiarios de los mismos son considerados como
empleados a los efectos estadsticos. Sin embargo, los mismos no son trabajadores
en el sentido del art. 25 LCT, ya que casualmente dicho subsidio se les otorga por su
condicin de desocupados, esto es, de no trabajadores dependientes. Tampoco son
trabajadores autnomos.
2) Legislativas. El art. 3 del Cd. de Trabajo de Chile expresa que el trabajador es

toda persona natural que presta servicios personales, intelectuales o materiales,
bajo dependencia o subordinacin y en virtud de un contrato de trabajo.
El art. 21 del Cd. del Trabajo de Paraguay, en su primer prrafo seala que:
"Trabajador es toda persona fsica que ejecuta una obra o presta a otro servicios
materiales, intelectuales o mixtos, en virtud de un contrato de trabajo".
El art. 3 de la Consolidacin de Leyes de Trabajo Brasilea "Considera empleado a

toda persona fsica que presta servicios de naturaleza no eventual a un empleador,
bajo relacin de dependencia de ste y mediante salario" ("Consideras-se
empregado toda persona fsica que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio").
La doctrina brasilera considera que, para que una persona sea considerada
empleado, deben concurrir los siguientes recaudos acumulativos: (i) que se trate de
una persona fsica; (ii) que los servicios sean continuos (no eventuales); (iii) que los
mismos sean subordinados; (iv) que la relacin sea onerosa (mediante salario), y (v)
l os servicios sean prestados personalmente.
La Ley Orgnica del Trabajo de Venezuela (dec. 8938 del 30/4/2012) define, en el
art. 35 expresa "Se entiende por trabajador o trabajadora dependiente, toda persona
natural que preste servicios personales en el proceso social de trabajo bajo
dependencia de otra persona natural o jurdica. La prestacin de su servicio debe
ser remunerado". A su vez el art. 36 define al trabajador no dependiente de la
siguiente forma "Trabajador o trabajadora no dependiente o por cuenta propia es
aquel o aquella que en el ejercicio de la actividad que realiza en el proceso social de
trabajo, no depende de patrono alguno o de patrona alguna. Los trabajadores y
trabajadoras no dependientes o por cuenta propia estn protegidos por la Seguridad
Social".
El art. 8 primer prrafo de la ley Federal del Trabajo de Mxico expresa que:
"Trabajador es la persona fsica que presta a otra, fsica o moral, un trabajo
subordinado".
El Cdigo el Trabajo de Ecuador, en su art. 9 expresa que: "La persona que se

obliga a la prestacin del servicio o a la ejecucin de la obra se denomina trabajador
y puede ser empleado u obrero".
El Estatuto de los Trabajadores de Espaa si bien no contiene una definicin

expresa de trabajador en su art. 1 apart. 1 seala que el mismo ser aplicable"...a
los trabajadores que voluntariamente presten sus servicios retribuidos por cuenta
ajena y dentro del mbito de organizacin y direccin de otra persona, fsica o
jurdica...".
3) Jurisprudenciales. Algunos fallos han caracterizado a la figura del

trabajador.
As se ha sealado que la ley considera trabajador "...a la persona fsica que se

obligue o preste servicios, en las condiciones que ella misma prev y cualquiera sea
la modalidad de la prestacin..."(159).
Tambin se ha sealado que: "Lo que define la figura del trabajador, en el sentido del
derecho del trabajo, es su calidad de modo dentro de una organizacin empresaria
ajena (arts. 5, 21, 22 y 23, LCT)..."(160) .
E) Requisitos
En la doctrina se han sealado los ms diversos requisitos para que una persona
pueda ser considerada trabajador.
El texto legal, a nuestro criterio, slo exige cuatro: 1) que se trate de una persona
fsica; 2) que dicha persona se obligue voluntaria y personalmente; 3) que la
obligacin asumida sea respecto de servicios dependientes y 4) que lo haga con la
finalidad de obtener a cambio una remuneracin.
Analizaremos cada supuesto separadamente.
1) Que se trate de una persona fsica. El trabajador slo puede ser una persona
fsica. Es decir, y conforme la clasificacin efectuada por nuestro Cdigo Civil slo
pueden ser trabajadores las personas de existencia visibles, esto es
aquellos "...entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin
distincin de cualidades o accidentes..." (art. 51).
En consecuencia no pueden ser trabajadores las personas jurdicas, esto es

aquellos entes "...susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que no
son personas de existencia visible..." (art. 32 Cd. Civil).
A efectos de evitar el fraude que podra resultar de la interposicin de una persona

jurdica, la LCT en el art. 29 primer prrafo establece que: "Los trabajadores que
habiendo sido contratados por terceros con vista a proporcionarlos a las empresas,
sern considerados empleados directos de quien utilice su prestacin".
Con la misma finalidad el art. 102, LCT establece en el caso que una relacin laboral
se enmascare bajo la apariencia de servicios prestados por una sociedad,
asociacin, comunidad o grupo de personas, a favor de un tercero, en forma

permanente y exclusiva, el contrato ser considerado como contrato de trabajo por
equipo "...y cada uno de sus integrantes, trabajador dependiente del tercero a quien
se hubieren prestado efectivamente los mismos". El antecedente legislativo de dicha
norma es el art. 2 de la ley 16.593(161) . Me remito al cometario a dicho artculo.
2) Que dicha persona se obligue voluntariamente y personalmente. Este recaudo

puede dividirse en dos tems.
a) Voluntariedad. Es necesario que el trabajador asuma, voluntariamente, la

obligacin de prestar servicios dependientes.
En tal sentido cabe recordar que los actos voluntarios, de acuerdo a nuestro sistema
jurdico, requieren el concurso de dos elementos, uno externo y otro", complejo,
interno.
El primero es la manifestacin de voluntad, esto es la exteriorizacin de los

requisitos internos. El art. 913 del Cd. Civil expresa que: "Ningn hecho tendr el
carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste". Y
ello llega al silencio, que, en algunos casos es considerado manifestacin de
voluntad (art. 919 del Cd. Civil). En nuestra disciplina la relacin de trabajo es una
derivacin de la interpretacin del silencio como constitutiva de una vinculacin
jurdica (art. 22, LCT).
El art. 45 LCT expresa que: "El consentimiento debe manifestarse por propuestas
hechas por una de las partes del contrato de trabajo, dirigidas a la otra y aceptadas
por sta, se trate de ausentes o de presentes".
En cuanto a los requisitos internos el art. 897 del Cd. Civil indica que son
el "...discernimiento, intencin y libertad". La falta de uno de ellos, o de todos, impide
considerar que la voluntad sea libre, y en consecuencia el acto en tales condiciones
carece de fuerza obligatoria.
En tal sentido el art. 22 de la ley de Contrato de Trabajo, referido a la relacin de

trabajo, se refiere expresamente a la prestacin de servicios dependientes "...e n
forma voluntaria...". los arts. 32 y ss. de la LCT regulan especficamente, lo referido a
la capacidad del trabajador.
Por ello quien trabaja obligatoria o forzosamente no es trabajador en el sentido del

art. 25, LCT.
Cabe agregar que la ley 20.400 prohbe el trabajo forzoso en los siguientes trminos:
"No se podr realizar ninguna operacin con el objeto de conseguir para s o de
proporcionar a un tercero, mano de obra de personas que no ofrezcan voluntaria y
espontneamente sus servicios, ya sea en el lugar de trabajo, en las oficinas de los
servicios nacional y provinciales de empleo o en organismos privados de colocacin,
autorizados por ley y sujetos al control de la autoridad competente".
b) Realizado personalmente. Cuando nos referimos a que el trabajo debe ser

realizado personalmente por el trabajador aludimos al aspecto obligacional del
mismo y no a la cuestin conceptual referida a la irrescindible y esencial vinculacin

entre el hombre y su trabajo. En cuanto a este aspecto vale como se ha
sealado(162)que: "La persona humana se encuentra comprometida en el trabajo
que realiza todo lo que ella es y con todo lo que tiene, fuerzas fsicas, musculares y
espirituales, con sus cargas y responsabilidades. De all surge que el trabajo es la
expresin viva de la persona, por cuyo intermedio ella continua la obra de la
creacin, colabora eficazmente al bien comn y realiza su propia redencin". De ello
surge, segn mi cosmovisin, la dignidad esencial de la persona que trabaja.
Desde el punto de vista obligacional la obligacin del trabajador es de hacer. Si bien

tiene algunas obligaciones de no hacer, stas son accesorias respecto de la
obligacin principal, y por ende no pueden definir la naturaleza de las mismas (conf.
arts. 523 y ss., Cd. Civil).
El art. 625 del Cd. Civil se refiere expresamente, a la prestacin de"...algn

servicio...", como contenido de esta especie obligacional.
El objeto de la prestacin, en consecuencia, es la realizacin de una conducta, pero

como veremos, no cualquier conducta sino nicamente aquella que hace al
contenido del contrato o relacin de trabajo.
A ello cabe agregar que se trata de una conducta intuitu personae esto es aquella
que slo puede ser realizada por la persona misma del obligado por cuanto el objeto
de la obligacin no puede ser escindido de la persona misma del deudor.
En este sentido los arts. 21 y 37, LCT establecen que el trabajo debe consistir en
una "...actividad personal e infungible" de quien lo presta. La infungibilidad significa
que la prestacin no es intercambiable.
Como consecuencia de ello, el trabajador no puede sustituir la realizacin de su

prestacin en un tercero. El trabajador debe cumplirla por s y personalmente, no
siendo admisibles las delegaciones en terceras personas, excepto que la ley o la
convencin colectiva habiliten lo contrario y ello es as en general aunque el
trabajador cuente con autorizacin del empleador para proceder a la sustitucin
prestacional, ya que en este caso, y mantenindose el contrato de trabajo con el
trabajador sustituido, se configurara un nuevo contrato de contrato con el trabajador
sustituyente. El art. 28, LCT expresa "Si el trabajador estuviese autorizado a servirse
de auxiliares, stos sern considerados como en relacin directa con el empleador
de aqul, salvo excepcin expresa prevista en esta ley o regmenes legales o
convencionales aplicables". Me remito al comentario de dicho artculo.
Cabe destacar que ya antes de la vigencia de la Ley de Contrato de Trabajo un

sector de la jurisprudencia haba admitido que no siempre que el trabajador se vala
de la ayuda de otras personas perda el carcter de trabajador dependiente(163). En
esta lnea cabe recordar que la ley 12.981Estatuto de personal de casas de renta
y de fincas sometidas al rgimen de propiedad horizontal en el art. 2 ltimo
prrafo estableca, en su redaccin original, que: "Aquellas personas que poseyendo
libreta otorgada a su nombre, no trabajen exclusivamente para un empleador en
inmuebles que rediten ms de m$n 1000 mensuales, sern consideradas,
asimismo, encargados de casas de renta cuando sean complementadas en sus

tareas por familiares que habiten en la misma".
Sin embargo, otros fallos se consideraban que cuando el sujeto estaba facultado a
realizar las tareas mediante la utilizacin de personal contratado se exclua la
relacin de dependencia(164) .
3) Que la obligacin asumida sea respecto de servicios dependientes. Para que el

sujeto que debe realizar la prestacin de hacer pueda ser considerado como
trabajador, la misma debe ser de los servicios en relacin de dependencia
caracterizados por los arts. 21 y 22 de la Ley de Contrato de Trabajo. Esto es: debe
obligarse a realizar o realizar "...actos, ejecutar obras o prestar servicios a favor de
otra y bajo dependencia..." (arts. 21 y en igual sentido 22 LCT).
4) Lo haga con la finalidad de obtener a cambio de una remuneracin. Este recaudo

surge implcitamente del texto del art. 25, LCT. Como sealan Guisado, Litterio y
Herrera(165): "La onerosidad es una caracterstica esencial del contrato de trabajo,
de manera que cuando alguien presta los servicios y no espera obtener por ello una
retribucin, no es trabajador a los efectos de nuestra disciplina. Tal sera el caso de
los deportistas amateurs, de los voluntarios', o de quienes presta ocasionalmente
una ayuda por razones de amistad, de benevolencia o buena vecindad".
F) Supuestos ntidamente excluidos
De todo lo expuesto se desprende que no hay trabajador, a los efectos de la

Ley de Contrato de Trabajo, cuando:
1) quien presta servicios es una persona jurdica (arg. arts. 21 y 22, LCT);
2) se trata de una persona fsica que lo hace forzado por un imperativo legal (p. ej.,
carga pblica o trabajo de los penados) arg. art. 21 y 45, LCT;
3) el objeto del contrato no es prestar servicios;
4) no es realizado personalmente, salvo excepcin legal o convencional (art. 28,

LCT);
5) el riesgo de la actividad no es ajeno sino propio;
6) la actividad prestada es autnoma;
7) cuando los servicios se prestan con una finalidad diferente de la propia del
contrato de trabajo.
8) cuando se trata de una relacin regulada por el derecho pblico;
9) cuando se trate de trabajadores expresamente excluidos.
Seguidamente nos referiremos a cada uno de dichos supuestos.

1) Quien presta servicios es una persona jurdica. Tal como se expresara el contrato
de trabajo exige, imperativamente, que aquel que asume la obligacin de prestar
servicios sea una persona fsica.
La jurisprudencia, desde antiguo, ha descartado la posibilidad de un contrato de

trabajo en el cual el trabajador sea una persona jurdica. As ha expresado que no
puede existir contrato o relacin de trabajo si la prestacin es cumplida por una
organizacin o empresa y no tiene carcter personal(166) .
2) Persona fsica que trabaja forzado por un imperativo legal. El trabajo forzoso,
cualquiera sea su causa excluye la aplicacin de las normas del derecho del trabajo
ya que carece del requisito de la libertad contractual, esencial para la configuracin
como contrato de una relacin jurdica bilateral.
De esta manera aquellos que prestan servicios en razn de una carga pblica, como
por ejemplo aquellos que lo hacen en virtud de la ley electoral, o el trabajo de los
penados, estn excluidos de las normas laborales que regulan el contrato
subordinado.
Ello no quiere decir que, en algunos supuestos, la norma no pueda disponer la

aplicacin, a su respecto, de alguna institucin del derecho del trabajo, pero en
modo alguno ello trasforma a dicha relacin en laboral.
Tal es lo que sucede con el caso de que prestan un servicio de carga pblica y que
estn obligatoriamente incluidos en las previsiones de la ley de riesgos del trabajo
24.557 (art. 2 apart. 1 inc. c).
3) El objeto del contrato no es prestar servicios. Hemos sealado que el contenido

de la prestacin a cargo del trabajador debe ser una obligacin de hacer.
En consecuencia cuando el contenido de la misma sea una obligacin de dar, quien

realiza la actividad, subsidiaria con relacin a la principal del nexo obligatorio que es
la cosa en s misma, no es trabajador.
Debemos recordar que en las obligaciones de dar se presenta una situacin jurdica
compleja, ya que no solamente se integra su contenido con la cosa en s misma
sino, tambin, y adems, con la finalidad de la entrega. En este sentido el art. 574
del Cd. Civil expresa que esta ltima debe ser o bien para constituir derechos
reales (p. ej., compraventa, hipoteca), o para transferir su uso o tenencia (p. ej.,
arrendamiento) o para restituirla a su dueo (p. ej., prenda con desplazamiento) (ver
art. 600, Cd. Civil).
De esta forma no ser trabajador aquel que realice un hecho pero como accesorio
de la entrega de una cosa con cualquiera de las finalidades expuestas.
4) El trabajo no es realizado personalmente, salvo excepcin legal o convencional.

Nos remitimos a lo expuesto en el punto 2. b) del acpite precedente.
5) El riesgo de la actividad no es ajena sino propia. Cuando el riesgo jurdico de la

actividad (que excede el riesgo meramente econmico ya que consiste en poner a
disposicin la fuerza de trabajo a favor de otro que lo dirige) es propio del que
ejecuta la labor, el mismo no es trabajador en el sentido del art. 25, LCT por cuanto
el inters en el resultado y el beneficiario del mismo es de quien la realiza. No hay,
en este caso, trabajo por cuenta ajena.
Como expresan Vzquez Vialard, Podetti y Rodrguez Mancini(167) la ajenidad del

riesgo "...e s una consecuenciaderivacin lgica de la clase de trato realizado
que se define por el modo operativo que las partes eligieron para concretar su
negocio: poner su aptitud laboral a disposicin de la otra, que la dirige".
Con respecto a la para subordinacin me remito a lo expuesto.
6) La actividad prestada es autnoma. Si la actividad prestada es autnoma, esto es

no es en relacin dependencia, quien la realiza no resulta trabajador en el sentido de
la norma comentada. Cabe destacar que esta situacin plantea algunas zonas grises
las que sern analizadas en el acpite siguiente.
Sin embargo, cuando la actividad es ntidamente autnoma el trabajador no los es a

los efectos de esta ley. Ello no empec a que las normas laborales puedan serles
aplicable por mandato expreso de la misma como sucede con el art. 2 apart. 2
inc. b) LRT que habilita a que el Poder Ejecutivo Nacional pueda incluir en el
rgimen a los trabajadores autnomos. Cabe destacar que hasta la fecha no se ha
dictado la respectiva reglamentacin, seguramente por las dificultades que la
situacin presenta.
Finalmente, y como lo sealan Vzquez Vialard, Podetti y Rodrguez

Mancini(168)"...l a continuidad a lo largo de un tiempo prolongado de una relacin de
trabajo autnomo (p. ej., abogado consultor de una empresa al que le retribuye por
sus tareas una suma mensual o por cada acto') no transforma a este en dirigido. El
solo transcurso del tiempo no nova respecto del vnculo, aunque s puede dar lugar a
que las partes alteren el trato, con lo cual en este caso se modifica (pero el hecho no
es consecuencia de la continuidad, sino de que si lo han decidido los sujetos)".
7) Los servicios se prestan con una finalidad diferente de la propia del contrato de
trabajo. Cuando las tareas se prestan con una finalidad que no es la propia del
contrato de trabajo, quien realiza la actividad no puede ser considerado trabajador.
En este caso la intencin de quien presta el servicio y de quien lo recibe, no fue la de

hacerlo en forma dependiente.
a) Tal es lo que sucede en el caso del trabajo de los hijos para con sus padres. El
art. 277 del Cd. Civil expresa que: "Los padres pueden exigir que los hijos que
estn en su poder les presten servicios propios en su edad, sin que ellos tengan
derecho a reclamar pago o recompensa". De esta manera el hijo menor que convive
con sus padres no puede ser trabajador con respecto a aqullos(169) .
Garbini(170) expresa: "Los servicios prestados por los hijos menores a sus padres
constituyen un derecho deber emergente de la patria potestad y no implican vnculo
contractual que genere relacin de trabajo. La consecuencia de ello es que esta
clase de prestaciones no configura un contrato de locacin de servicios ni de trabajo,

de modo que no determina la aplicacin de las normas del derecho laboral".
b) Tampoco pueden ser trabajadores recprocamente, en el sentido del art. 25, LCT
los esposos por cuanto el art. 1218 del Cd. Civil expresa que no es admisible
ninguna convencin fuera de las admitidas por el art. 1217 del cuerpo legal, entre las
que no se encuentra el contrato de trabajo.
El art. 1218 del Cd. Civil cierra toda posibilidad al juego de la autonoma de la
voluntad entre esposos excepto respecto de las convenciones matrimoniales
permitidas (designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio y las
donaciones que el esposo hiciere a la esposa).
A pesar de ello algunos autores(171) admiten la posibilidad de una relacin laboral

entre cnyuges ya que la subordinacin es jurdica y econmica dentro del marco de
la empresa, no afectndose los deberes derivados de las nupcias ni la igualdad
entre los contrayentes.
Otros autores(172) sostienen que hay contraposicin entre la subordinacin laboral y

las relaciones deberes y derechos matrimoniales de los cnyuges, los que exceden
a una mera relacin patrimonial.
Adhiero a esta tesitura no slo por el argumento expresado sino por el claro texto del
art. 1218 el Cd. Civil (ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemos).
El 26 de noviembre de 2002 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin emiti un

pronunciamiento, en los autos "Segurotti, Luciana c. ANSeS s/prestaciones varias"
(CS Fallos: 325:3221) referido al rgimen previsional, que cambia la doctrina anterior
del Tribunal que no admita, a dichos efectos, la posibilidad de una relacin laboral
entre los esposos. En el caso sealado la sala I de la Cmara Federal de la
Seguridad Social haba negado el derecho de la actora a obtener la jubilacin
ordinaria integra de conformidad con el rgimen de la ley 18.037, por considerar que
los servicios que haba prestado para la empresa metalrgica "Franco Rizzato" no
podan ser considerados como trabajo dependiente ya que el dueo de la misma era
su cnyuge.
La Corte Suprema al revocar el decisorio expres que: "En efecto, por una parte en
la legislacin vigente no existe prohibicin genrica de contratar entre cnyuges, ni
especifica de celebrar contrato de trabajo; por la otra, la independencia de
patrimonios a un gananciales de los cnyuges que estableci en primer trmino
la ley 11.357 y perfeccion la ley 17.711 (arts. 1276 y 1277 del Cd. Civil) permite
perfectamente conciliar sus derechos y deberes en la rbita matrimonial con relacin
de dependencia propia del mencionado contrato, que se limita a las actividades de la
empresa.
"Por tanto, si como es el caso se acredita la efectiva realizacin de las tareas y

la realizacin de los correspondientes aportes impuestos por la legislacin
previsional, no existen motivos para negar la prestacin solicitada. Conclusin que
es vlida igualmente para el supuesto de vigencia de la sociedad conyugal como
para el de la separacin judicial de bienes, en razn que aqulla no es obstculo a la

referida independencia patrimonial".
c) Trabajo benvolo, amistosos o de vecindad. La finalidad de los mismos, cuando

se prestaron, no fue la bsqueda de una remuneracin, ni la de dirigir en beneficio
econmico propio el trabajo ajeno, sino el de "realizar un favor" a otra persona y en
su exclusivo beneficio sin esperar contraprestacin econmica alguna.
d) En el caso de los religiosos, de cualquier confesin, los mismos no son

trabajadores dependientes en el sentido del art. 25 de la LCT, de la comunidad de la
que forman parte por cuanto la causa de sus servicios es ajena al contrato de
trabajo.
No hay trabajo dirigido ni la finalidad de obtener una contraprestacin, sino la

necesidad personal de una vocacin o llamado interior con una finalidad
trascendente.
Lo mismo sucede cuando estos religiosos realizan trabajos para terceros propios o
derivados de la vocacin escogida. Sin embargo, ello no quita que puedan existir
algunas zonas grises que trataremos en el prximo acpite.
e) El voluntariado social. El voluntariado social se encuentra regulado por la

ley 25.855(173) al que caracteriza como un medio de participacin altruista y
solidaria de los ciudadanos con la comunidad, sin una finalidad de lucro (art. 1) en
tareas de bien comn e inters general tales como, por ejemplo, asistenciales de
servicios sociales, cvicas, educativas, culturales, cientficas, deportivas, sanitarias
de cooperacin al desarrollo, defensa del medio ambiente y otras similares a las
sealadas (art. 5).
Como seala Rodrguez Mancini(174) : "La reglamentacin legal de este tipo de

actividad persigue seguramente el objetivo de crear una figura jurdica ausente en la
tipologa contractual especfica y sobre todo distinguirla de la que parece ms
prxima o con la cual puede confundirse si la conducta de las partes de la relacin
adoptan impropiamente alguna de las caractersticas que corresponden al vnculo
laboral. Lo cierto es que la intencin legislativa no puede ir ms all de un intento de
identificacin de una figura pero no puede evitar que en los hechos el
comportamiento de las partes conduzca al encuadramiento de la relacin a la
categora jurdica correspondiente a dichos comportamientos".
El art. 3 de la norma define a los voluntarios sociales como aquellas"...personas

fsicas que desarrollan por su libre determinacin, de un modo gratuito, altruista y
solidario, tareas de inters general en dichas organizaciones, sin recibir por ello
remuneracin salario, ni contraprestacin econmica alguna". De esta forma las
personas jurdicas quedan excluidas de la ley, as como tambin las personas fsicas
que cumplan con dichas tareas persiguiendo un lucro.
Si bien los voluntarios sociales no deben percibir remuneracin, ya que el

desempeo de las mismas es gratuito (arts. 3 y 4 de la citada ley), la organizacin
puede establecer que se les reembolse a los voluntarios los gastos que hubieren
realizado para el desempeo de sus funciones altruistas. Dicha posibilidad debe

estar establecida previamente y en forma expresa (art. 6 inc. e) ley 25.855).
La ley en el art. 4 expresa que: "La prestacin de servicios por parte del
voluntariado no podr reemplazar al trabajo remunerado y se presume ajena al
mbito de la relacin laboral y de la previsin social". La norma citada estada
establece un principio general y dos excepciones.
El principio general es que el trabajo de los voluntarios en los servicios del

voluntariado social se presume extraa al mbito del derecho del trabajo.
Ahora bien dicha presuncin es iuris tantum, esto admite prueba en contrario. De
esta manera que, si quien es caracterizado como voluntario acredita, que las tareas
realizadas no se ajustan a la finalidad establecida en los arts. 1 y 5 de la ley, y que
las mismas encuadran dentro del concepto de relacin o contrato de trabajo, el que
las desempea ser trabajador en el sentido del art. 25, LCT y en consecuencia su
relacin estar regida por las normas del derecho del trabajo.
La segunda excepcin, que es en realidad la primera que menciona la norma, se

refiere al supuesto que se utilice el trabajo del voluntariado para reemplazar trabajo
remunerado. Ello requiere que, previamente las tareas que desempea el voluntario,
hayan sido cumplidas por un trabajador dependiente que dej de hacerlas. En este
caso no importa que las tareas se correspondan con las propias del voluntariado, lo
que interesa a los efectos legales, es el hecho objetivo que las mismas eran
cumplidas previamente por un trabajador dependiente, producindose la sustitucin
del mismo.
Cabe destacar que el dec. 17/2004 que promulg la ley, observ los incs. f) y g) del
art. 6 de la misma, referidos el primero de ellos, a la extensin de un certificado a
los voluntarios en la que constara con las tareas cumplidas y el segundo que
estableca la inclusin de los voluntarios sociales en el sistema de la Ley de Riesgos
del Trabajo. Respecto del motivo el veto seala Rodrguez Mancini(175) que: "...S e
trata de una prevencin o temor de que por la va del reconocimiento de esos dos
derechos, se pudiera derivar un encuadramiento laboral".
f) Caddie. Se ha discutido la naturaleza de la relacin existente entre el caddie

y el club a cual concurre para ofrecer sus servicios a los socios o jugadores.
El caddie concurre habitualmente a club o institucin, que autoriza su entrada y

permanencia en las instalaciones as como la prestacin de los servicios propios de
la especialidad a quienes concurren a practicar dicho deporte. No tienen la
obligacin de concurrir a la institucin de forma tal que la incomparecencia no
genera consecuencia alguna. E inclusive concurriendo los jugadores puede no
requerir de sus servicios.
Cabe sealar que las condiciones de la prestacin se pactan entre el caddie y el

jugador, ya que de comn acuerdo se establece el da, el horario y el precio de los
servicios. Tambin el caddie es libre para decidir no prestar su colaboracin para un
jugador determinado, sin que ello genere consecuencia alguna.
De esta forma la institucin a la cual concurre libremente el caddie es simplemente

una oportunidad para contactarse y ofrecer su colaboracin a los jugadores,
eventuales usuarios de los mismos.
Como se advierte la institucin no es beneficiaria de la prestacin del caddie, sino

que, en realidad el beneficiario es el jugador, que se vincula con aquel mediante una
relacin que finaliza al culminar el juego, que puede no volver a repetirse y que
inclusive, como dijera el caddie puede negarse a efectuarla sin que ello genere
derecho alguno.
No hay pues trabajador en sentido del art. 25, LCT, y si hay una relacin de locacin
de servicios entere el caddie y el jugador mientras dura el partido de golf.
8) Cuando se trata de una relacin regulada por el derecho pblico. El art. 2 inc. a)
de esta ley excluye de sus disposiciones, y por ende del concepto de trabajador a
sus efectos, a los dependientes de la Administracin Pblica Nacional, Provincial o
Municipal, salvo que: "...por acto expreso se los incluya en la misma o en el rgimen
de convenciones colectivas de trabajo". Nos remitimos al comentario de dicha
disposicin.
Desde el punto de vista estricto dichos trabajadores no son tales en el sentido del
art. 25, LCT.
9) Cuando se trate de trabajadores expresamente excluidos.
a) Trabajadores domsticos y agrarios. La Ley de Contrato de Trabajo excluye

expresamente de sus previsiones, a los trabajadores del servicio domstico y a los
trabajadores agrarios (art. 2 incs. b) y c) LCT.
De esta manera, si bien ellos son trabajadores dependientes encuadrando sus

tareas dentro de aquellas que la LCT subsume, la misma los excluye de su mbito
de regulacin concreto difiriendo su normativizacin a regmenes jurdicos
especficos.
De esta manera los trabajadores agrarios se encuentran regulados en su relacin

por la ley 22.248 y los domsticos por el viejo dec. 326/1956 (B.O. del 20/1/1956).
b) Dependientes de la Administracin Pblica no convencionados. Tambin estn

excluidos los dependientes en la Administracin Pblica Nacional, provincial o
municipal no incluidos expresamente en el rgimen de la LCT o de las convenciones
colectivas de trabajo (art. 2 inc. a), LCT). En cuanto a este aspecto me remito al
punto precedente y al comentario al artculo respectivo.
c) Fleteros. De acuerdo al Diccionario de la Lengua Espaola(176) fletero, entre

otros significados, es "Que tiene por oficio hacer transportes".
La figura del fletero, desde el punto de vista de su caracterizacin como trabajador

autnomo o trabajador dependiente en el sentido del art. 25, LCT, ha dado lugar a
arduos debates. En efecto, las empresas suelen utilizar los servicios de fleteros para
trasladar sus mercaderas o productos, exigindoseles, usualmente, la inscripcin
como comerciantes, como contribuyentes de impuesto a las ganancias e ingresos

brutos, declarar y acreditar su condicin ante el impuesto al valor agregado (IVA),
inscripcin como autnomos y como empleadores, etctera.
Indudablemente cuando se trata de una empresa de transporte, con una

organizacin propia, varios vehculos, etc. la cuestin no se plantea. Las dudas
emergieron cuando se trataba de un transportista con un solo vehculo, el cual,
adems, se poda servir de ayudantes.
Dentro de la evolucin jurisprudencial, cabe recordar que, en el ao 1956, la

CNTrab. emiti el fallo plenario nro. 31, en los autos "Mancarella, Sebastin y otros
c. Viedos y Bodegas Arizu SA"(177) en el que resolvi que los fleteros y las figuras
afines (porteadores, acarradotes, etc.) no se encuentran amparados en las
disposiciones que rigen las relaciones laborales, salvo que se pruebe
fehacientemente que, pese a tal denominacin de la relacin contractual, se
encuentran ligados por un verdadero contrato de trabajo. De esta forma se
determin que el mencionado vnculo, y mientras no se acredite su naturaleza
laboral dependiente, se deba regir por las normas relativas al contrato de transporte,
es decir, en ese entonces, por los arts. 162 a 206 del Cd. de Comercio.
En su momento se debati acerca de si ese fallo plenario haba sido dejado sin
efecto por el art. 23 de la LCT.
Un amplio sector de la jurisprudencia se inclin por sostener que el referido plenario

no haba perdido su fuerza obligatoria para los Tribunales del Trabajo de la Capital
Federal(178) .
En el ao 1989 expide sobre la cuestin de la naturaleza de la relacin de los

fleteros la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en los autos "Gimnez, Carlos
Alberto c. Seven Up Concesiones SAIC y otra"(179) . El Alto Tribunal expreso que:
"A fin de establecer la naturaleza de la relacin entre un fletero y una empresa
adquiere especial relevancia considerar si media aporte del vehculo por parte del
primero, si ste asume los gastos de mantenimiento as como los riesgos del
transporte y los de las mercaderas, as como si exista la posibilidad de hacerse
sustituir por otro chofer. La sumisin del fletero a una serie de directivas de una
empresa no resulta por s slo concluyente para acreditar un vnculo de
subordinacin, toda vez que la existencia de hojas de ruta y la coordinacin de
horarios constituyen notas comunes que pueden encontrarse presentes tanto en una
relacin comercial, como en un contrato de trabajo, pues responden al orden propio
de toda organizacin empresarial". La Corte Suprema reiter luego dicho criterio en
los autos "Cooperativa Mixta de Tamberos Trancas Ltda. c. CASFEC"(180) .
En el ao 1992 se dicta el dec. 1494(181) que regulaba el transporte terrestre de

cargas. En su art. 8 expresaba "Fletero: los transportistas terrestres de carga que,
aportando el vehculo, presten a ttulo oneroso el servicio de fletes, en forma
exclusiva o para ms de un cargador, por cuenta propia o de otro que acta como
principal, asumiendo el riesgo econmico inherente al ejercicio libre de la actividad".
El dec. 433/1994(182) , que reglamenta diversos artculos de la ley 24.241, expresa,

en el art. 1, reglamentario del art. 2 de aqulla, que se consideran trabajadores
autnomos aquellos contribuyentes "...que desarrollen las actividades que a ttulo

enunciativo se enumeran, en atento cumplan con las modalidades que en cada caso
se indican, sin perjuicio de su posible condicin de dependientes en otras
actividades ...c) Fleteros: los transportistas terrestres de carga que, aportando el
vehculo, presten a ttulo oneroso los servicios de flete, en forma exclusiva o para
ms de un cargador, por cuenta propia o de otro que acte como principal,
asumiendo el riesgo econmico inherente al ejercicio libre de la actividad".
Finalmente la ley 24.635(183) de Transporte Automotor de Carga, en su art. 4

inc. h) define al fletero como "...a l transportista que presta el servicio por cuenta de
otro que acta como principal, en cuyo caso no existe relacin laboral ni
dependencia con el contratante". Por su parte el inc. h) caracteriza al transportista
como el propietario o copropietario de una unidad de carga que opera
independientemente, por cuenta propia o de otro sin carcter de exclusividad.
De esta manera, y atento el claro y expreso texto legal, los fleteros del transporte
automotor de carga no son trabajadores en el sentido del art. 25, LCT.
Cabe sealar que Candal(184) seala que la norma indicada (art. 4 inc. h) de la
ley 24.635) "...genera una razonable duda interpretativa, por lo que debe aplicarse la
regla hermenutica de origen legal que impone darle a la misma el sentido ms
favorable al trabajador dependiente (art. 9, LCT)".
Sin embargo, cabe recordar que, para aplicar la regla del art. 9, LCT, primero
debemos estar en presencia de un trabajador dependiente y la ley 24.635 dice
expresamente que el fletero del transporte automotor de carga no lo es. Ello, por
supuesto, resulta independiente de la posicin personal respecto de la razonabilidad
de la solucin legislativa.
10) Contratacin obligatoria de trabajadores. Respecto a la cuestin referida a la

contratacin obligatoria de trabajadores, o de cierta tipo de trabajadores, me remito
al comentario al art. 21, LCT.
Sin perjuicio de ello cabe destacar que la norma o la decisin judicial, sustentada en
normas de diversa jerarqua, pueden imponer la obligacin del empleador de
contratar trabajadores en relacin dependencia, o con preferencia ciertos grupos de
trabajadores, los cuales en tal caso, son trabajadores en el sentido del art. 25 de la
LCT.
Un caso de contratacin obligatoria de trabajadores es el instituido por la ley 22.431

que regula el rgimen de proteccin integral de las personas discapacitadas. En su
art. 2 define al discapacitado como "...toda persona que padezca alguna alteracin
funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad y
medo social implique desventajas considerables para su integracin familiar, social,
educacional o laboral".
El primer prrafo del art. 8 dicha norma, establece la obligacin, del Estado nacional
y de las empresas privadas concesionarias de servicios pblicos de "...ocupar
personas con discapacidad que renan condiciones de idoneidad para el cargo en
una proporcin no inferior al cuatro por ciento (4%) de la totalidad de su personal y a
establecer reservas de puestos de trabajo a ser exclusivamente ocupados por ellas".

Cabe destacar que la norma no prev una sancin para el caso de su
incumplimiento.
Un supuesto que presenta dudas se configura cuando, por aplicacin del art. 10 de
la ley 14.786 el empleador que despidi trabajadores a raz de una medida de accin
directa (art. 2) debe reincorporar a los mismos durante el perodo en que dure la
conciliacin obligatoria (art. 11). En este caso, que algunos autores han
caracterizado como de relacin sin contrato de trabajo, el empleador est obligado a
reintegrar a los trabajadores. Considero que no se trata de un supuesto de
contratacin obligatoria de trabajadores, sino de la suspensin temporaria de los
efectos de la extincin del contrato de trabajo por imperio de la ley que delega esa
facultad en la autoridad de aplicacin.
11) Trabajo de los penados. La ley 24.660(185) , que regula el rgimen de las penas
privativas de libertad, establece, en el art. 106 que: "El trabajo constituye un derecho
y un deber del interno. Es una de las bases el tratamiento y tiene positiva incidencia
en su formacin".
A vez el art. 108 de dicha norma seala que el trabajo de los internos no se debe
organizar "...e n funcin del rendimiento econmico... sino que tendr como finalidad
primordial la generacin de hbitos laborales, la capacitacin y la creatividad". El
art. 120 de la ley expresa que el trabajo del recluso "...ser remunerado...", excepto
cuando las labores que realiza son las "...generales del establecimiento...". Tambin
agrega que: "Si los bienes o servicios producidos se destinaren al Estado o a
entidades de bien pblico, el salario el interno no ser inferior a las tres cuartas
partes del salario mnimo vital y mvil. En los dems casos o cuando la organizacin
del trabajo est a cargo de una empresa mixta o privada la remuneracin ser igual
al salario de la vida libre correspondiente a la categora profesional de que se trate".
El art. 130 de dicha norma determina que: "La muerte o los accidentes sufridos por
los internos durante o con motivo de la ejecucin del trabajo, as como las
enfermedades profesionales contradas por su causa, sern indemnizables conforme
la legislaron vigente".
Por su parte la ley 23.157 dispone el cmputo, a los fines jubilatorios, de los
perodos durante los cuales los penados realicen los trabajos previstos en el rgimen
penitenciario. El dec. 458/1988 estableci que el Servicio Penitenciario Federal,
como empleador, debe hacerse cargo de la contribucin e ingresarla junto con el
aporte de los internos.
Los penados no son trabajadores en el sentido del art. 25 LCT, aunque cumplan
tareas remuneradas, ya que falta la voluntariedad y la finalidad de las partes no es la
de formalizar un contrato de trabajo.
G) Zonas grises
Existen supuestos en los que la caracterizacin resulta difusa. Seguidamente

me referir a algunos casos.
1) Agentes institorios. Se ha discutido si los agentes institorios pueden ser

considerados trabajadores en el sentido del art. 25, LCT. El art. 54 de la ley 17.418
introduce la figura del agente institorio, cuya relacin con la compaa aseguradora
se rige por las reglas del mandato.
El artculo citado expresa textualmente: "Cuando el asegurador designa un

representante o agente con facultades para actuar en su nombre, se aplican las
reglas del mandato. La facultad para celebrar seguros autoriza tambin para pactar
modificaciones o prrrogas, para recibir notificaciones y formular declaraciones de
rescisin, salvo limitacin expresa. Si el representante o agente de seguro es
designado para un determinado distrito o zona, sus facultades se limitan a negocios
o actos jurdicos que se refieren a contratos de seguro respecto de cosas que se
hallen en el distrito o zona, o con las personas que tienen all su residencia habitual".
El art. 1869 del Cd. Civil define al mandato: "... cuando una parte da a otra poder,
que sta acepta, para representarla, el efecto de ejecutar en su nombre y de su
cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza".
En la exposicin de motivos de la ley 17.418 en el punto XVII. 2 se expresa que: "En

los arts. 53 a 55 se introduce la distincin ya consagrada por la legislacin y la
doctrina universales, entre los agentes slo autorizados para la mediacin (art. 53)
de los agentes con facultades de representacin o institorios (art. 54). Los agentes
slo autorizados para intervenir en la mediacin, cualquiera sea su vinculacin con
el asegurador (empleado o no), slo estn facultados para: a) recibir propuestas... b)
entregar los instrumentos emitidos por el asegurador... c) aceptar el pago de la
prima... En cambio, el agente o representante para actuar en nombre del
asegurador, se obliga de acuerdo a las reglas del mandato (art. 54); s puede
celebrar contratos, puede pactar modificaciones o prrrogas, recibir notificaciones y
rescindir, salvo limitacin expresa... Por lo que tambin el conocimiento que este
agente institorio tenga respecto de las circunstancias del riesgo (reticencia,
agravacin, etc.) equivale al asegurador (art. 55)".
Del citado texto se desprende que la figura del agente institorio no tiene una tipicidad
jurdica propia, sino que la naturaleza de la relacin depender de la sustancia de la
vinculacin que le sirve de sustento.
De esta forma la vinculacin que ligue al agente institorio con la compaa puede ser
de autonoma o dependiente segn las caractersticas de hecho de la misma
pudiendo, en consecuencia ser considerado como trabajador en el sentido del
art. 25, LCT al agente institorio.
La circunstancia que se aplique las reglas el mandato en nada altera lo dicho ya que
el mandato no es un contrato que excluya absolutamente su coexistencia con un
2) Productor de seguros. Diferente de la anterior es la figura de productor de seguros

definida en el art. 53 de la ley 17.418.
Dicha norma expresa: "El productor o agente de seguro, cualquiera sea su

vinculacin con el asegurador, autorizado por ste para la mediacin, slo est
facultado con respecto a las operaciones en las cuales interviene, para: a) recibir
propuestas de celebracin y modificacin de contratos de seguro; b) entregar los
instrumentos emitidos por el asegurador, referentes a contratos o sus prorrogas; c)
aceptar el pago de la prima si se halla en posesin de un recibo del asegurador. La
firma puede ser facsimilar".
Como seala Zunino(186) : "...E l agente o productor tiene como funcin (y actividad)
principal el ejercicio de la intermediacin promoviendo la concertacin de contratos
de seguro y cumpliendo funciones de asesoramiento (ver. arts. 1 y 10, ley 22.400).
No representa al asegurador; sus facultades se limitan a la ejecucin de actos
materiales de intermediacin, con la eventual posibilidad de realizar algn acto
jurdico aislado, como es el cobro de la prima cuando est en posesin de un recibo
emanado del asegurador".
La diferencia entre el productor y el agente institorio es que el primero es un simple

intermediario para la promocin de la formalizacin de contratos de seguros y el
segundo, en cambio, es un mandatario del asegurador con facultad de celebrar
contratos.
El art. 2, inc. b), apart. 3, de la ley 24.241 seala que a los efectos de la misma la
actividad del productor de seguros no es dependiente.
Sin embargo, y a pesar de dicha aseveracin legislativa, cuyo mbito, por otra parte
se limita al aspecto de la realidad que regula, es factible que el productor de seguros
pueda ser considerado trabajador en el sentido de la norma comentada, si la
caracterstica de su prestacin se ajusta a lo establecido por los arts. 21 y 22, LCT a
cuyo comentario me remito.
3) Directores y sndicos de sociedades annimas. Una cuestin que se ha planteado

es si el director de una sociedad annima puede ser trabajador en el sentido del
art. 25 de la LCT.
Desde que en la dcada del 40 del siglo pasado se plantearon las primeras
cuestiones relativas a que el director de la sociedad fuera, a su vez empleado de la
misma, hasta la dcada del 70 de igual siglo, se interpret que ambas situaciones
eran incompatibles por cuanto se consideraba que ello era como pretender ser
empleado de s mismo. Tal era el criterio prevaleciente de la doctrina y de la
jurisprudencia, de la poca.
Sin embargo, desde ese entonces el criterio fue cambiando, admitindose, bajo
ciertas condiciones, dicha doble relacin.
El art. 1, inc. b, apart. 1, de la ley 24.241, considera como autnoma la actividad del
director de la sociedad annima.
Sin embargo, y fuera de ello, la cuestin es si a los efectos laborales, puede

considerarse al director de la sociedad annima como trabajador respecto de la
misma, esto es si la relacin entre el director y la sociedad admite una relacin
jurdica diferente y concomitante a la del director.
Y en este sentido cabe efectuar una diferenciacin entre la relacin del director y la
persona jurdica y la de aqul respecto de los terceros en cuanto a su
responsabilidad por actos u omisiones. Respecto del primer aspecto
Gagliardo(187) expresa, luego de indicar que la figura del mandatario ha sido
superada, que: "La posicin ms sencilla de la postura orgnica es aquella que
sostiene que los individuos (directores) que integran el rgano directorial deben ser
considerados como partes constitutivas, es decir, como rganos del ente, por lo que
los administradores son finalmente funcionarios".
La respuesta al interrogante sobre la coexistencia de dos vinculaciones

simultneas del director, por el hecho de ser tal, con la sociedad, es negativa
conforme, entiendo, surge de las siguientes circunstancias:
a) el director es un integrante del rgano directorial;
b) es elegido por la asamblea o por el consejo de vigilancia (art. 255, LS), pudiendo
ser elegidos (hasta un tercio) por el voto acumulativo (art. 263, LS);
c) debe prestar la garanta de desempeo de sus funciones que establezca el

estatuto para su designacin (art. 256, tercer prrafo);
d) su cargo es temporal, y est fijado por el estatuto (art. 257, LS). En efecto la
misma puede exceder los tres ejercicios, pudiendo llegar a cinco aos cuando los
mismos sean elegidos por el consejo de vigilancia por autorizarlo as el estatuto
(art. 281 inc. d). Ello no empec la posibilidad de reeleccin del director;
e) la remuneracin es fijada por el estatuto o en su defecto por la asamblea o el

consejo de vigilancia en su caso (art. 261, LS);
f) es removido por la asamblea ordinaria, convocada a pedido del directorio, del

sndico o de cualquier accionista (art. 265, LS).
De esta manera, cuando el director ejerce las funciones y responsabilidades propias

de su cargo no puede ser considerado como trabajador en el sentido del art. 25 de la
LCT. Teniendo en cuenta las funciones y responsabilidades del director, las mismas
deben ser interpretadas en forma amplia ya que es a travs de la persona-fsica
director la forma por la cual manifiestan su voluntad jurdica las personas jurdicas.
Sin embargo, cabe preguntarse si, el director, adems de sus funciones como tal,
puede, al mismo tiempo, realizar tareas por las cuales merezca la calificacin de
empleado.
Como antecedente puede citarse que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que
analiz a cuestin desde el punto de vista previsional, "...a partir del caso
"Arambarri" (Fallos: 163:350) ha establecido que los miembros de directorio de los
Bancos afiliados a la ley 11.575 son empleados", agregando que se trata
de "...personas que prestan servicios en la empresa bancaria, servicios no
obligatorios, que estn sometidos al Consejo de Administracin y a la asamblea. Son
pues, los directores, dependientes del superior gobierno de la institucin",
dependiendo su continuidad de los accionistas como los "...dems empleados

dependen tambin, de la voluntad de alguna autoridad superior"(188) .
El art. 271 de la ley de sociedades expresa "El director puede celebrar con la
sociedad los contratos que sean de la actividad en que sta opere y siempre que se
concierten en las condiciones de mercado. Los contratos que no renan los
requisitos del prrafo anterior slo podrn celebrarse previa aprobacin del directorio
o conformidad de la sindicatura si no existiere qurum. De estas operaciones deber
darse cuenta a la asamblea. Si la asamblea desaprobare los contratos celebrados,
los directores o la sindicatura en su caso, sern responsables solidariamente por los
daos y perjuicios irrogados a la sociedad. Los contratos celebrados en violacin de
lo dispuesto en el prrafo segundo y que no fueran ratificados por la asamblea son
nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista en el prrafo tercero".
De esta manera el director puede celebrar contrato de trabajo con la sociedad,

sujeto a la condicin que el mismo se celebre en las "condiciones de mercado". De
no ser as, y careciendo el contrato de aprobacin del directivo o sindicatura, o
siendo desaprobado por la asamblea, el mismo es nulo, remitindome al comentario
sobre las normas de la LCT que regulan tal situacin.
En cuanto a los sndicos cabe destacar que:
a) son elegidos por la asamblea (art. 284, LS);
b) el plazo de duracin de su funcin no puede exceder los tres ejercicios, pudiendo

ser reelegidos (art. 287, LS);
c) la remuneracin, si no est determinada en el estatuto es decidida por la

asamblea (art. 292, LS);
d) tienen las atribuciones que determina el art. 294 de la ley 19.550.
La situacin de los sndicos es similar a la de los directores siendo aplicable las

consideraciones vertidas.
4) Profesiones liberales. Tal como sealramos en Roma el trabajo intelectual se

prestaba por beneficio y daba lugar a una contraprestacin voluntaria por parte del
beneficiario denominada honorario (honorarium appellari). El primero no era titular
de una accin de retribucin de una locacin contra el ltimo.
Este criterio fue adoptado posteriormente por la legislacin francesa. Aubry et Rau
calificaba a la prestacin de servicios por parte de un mdico o de un abogado como
de mandato en vez de contrato de obra intelectual(189) .
Vlez Srsfield en este punto no sigui la doctrina francesa y se inclin por Freitas,
para quien toda clase de servicios, materiales o intelectuales, podan ser objeto del
contrato de locacin de servicios quien adopt la palabra honorario para indicar el
precio.
A principio del siglo pasado calificada doctrina de nuestro pas sostuvo que los
servicios intelectuales no podan ser objeto del contrato de locacin de servicio ya
que, siguiendo el criterio romano y del derecho francs, no eran mensurables, pero
una vez prestado el servicio exista causa para reclamar su pago.
Este criterio, que el servicio intelectual no estaba subsumido por las disposiciones de
la locacin de servicio, fue sustentado en su momento, por el fallo plenario del ao
1919 de la Cmara Civil de la Capital Federal(190) al interpretar el art. 1627 del Cd.
Civil.
Luego se super este distingo entre el trabajo material y el intelectual, abarcando la

locacin de servicios a todos ellos. De esta manera el contrato de locacin de
servicios abarcaba toda prestacin de servicios, a diferencia del mandato en el cual
mandatario se obliga realizar un acto jurdico, o una serie de ellos, que se imputan
por cuenta y orden del mandante (art. 1869 el Cd. Civil). No existe en el mandato
subordinacin jurdica frente al mandante a diferencia de la locacin de servicios.
Con la aparicin del sistema tutelar se planteo el dilema acerca de si los

profesionales liberales podan ser considerados como trabajadores dependientes
atento que stos posean la denominada "discrecionalidad tcnica" mediante la cual
el profesional decide cul es el modo de proceder y cmo lo va a hacer.
La jurisprudencia de nuestro pas de la dcada del '40 del siglo pasado sostena que,
en principio, el ejercicio de una profesin liberal no poda constituir contrato de
trabajo. Excepcionalmente se admiti dicha posibilidad cuando la vinculacin era
permanente y con una ntida subordinacin al empleador.
Sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia fueron evolucionando en forma extensiva

de forma tal que el primitivo criterio paulatinamente se fue ampliando
considerndose que la autonoma funcional no impeda la configuracin de la
subordinacin jurdica, admitindose la posibilidad que, reunidos ciertos recaudos, el
profesional sea considerado como trabajador en el sentido del art. 25, LCT.
a) Abogados. Como seala Deveali(191) : "La abogaca constituye quizs la

profesin en la que ms se manifiesta el elemento tpico de las llamadas profesiones
liberales, que consiste en la autonoma El elemento tpico del contrato de trabajo, y
de su figura especial del contrato de empleo, consiste por el contrario en la
subordinacin. De ah lo delicado del problema que concierne a la configurabilidad
del abogado-empleado".
En este aspecto cabe distinguir diversas hiptesis.
Hay situaciones en las cuales la cuestin es clara y el abogado es un trabajador en

el sentido del art. 25, LCT.
Ello sucede cuando el abogado es contratado como empleado dependiente para

tareas ajenas a su profesin, esto es cuando su relacin de empleo no exige el
ejercicio, y el conocimiento profesional propios de la abogaca. En este caso la
posesin del ttulo de grado es un dato neutro respecto de la relacin sustancial ya
que los mismos no forman parte del objeto del contrato.
Tambin cuando el abogado es contratado como empleado en relacin dependencia

debido a sus conocimientos profesionales y registrado como tal. En este caso el
letrado puede ser un mandatario del empleador, coexistiendo ambas figuras
coetneamente. Indudablemente hay puntos de contacto entre ambas situaciones ya
que el ejercicio irregular del mandato puede tener incidencia en la relacin laboral,
como por ejemplo en el supuesto que con motivo del ejercicio del mismo causara
una injuria al empleador.
Fuera de ello tambin cabe destacar que pueden presentarse situaciones de

incompatibilidad en el supuesto que el abogado, ejerza su profesin paralelamente
al decurso de su relacin laboral. Y aqu cabe distinguir entre la hiptesis en la cual
el empleador exige exclusividad en la prestacin, en cuyo caso el abogado estara
imposibilitado de trabajar por cuenta propia o ajena en la misma so pena de
incumplir con la prestacin a su cargo, de aquellos casos en que la actividad
profesional es permitida, en cuyo caso el lmite son las reglas de incompatibilidad
derivadas de eventuales intereses contrapuestos entre el empleador y los clientes
particulares del abogado. En este ltimo supuesto es de aplicacin lo dispuesto por
el art. 88 de la LCT a cuyo comentario me remito.
Sin embargo, las cuestiones se plantean respecto de las situaciones de hecho

derivadas del ejercicio profesional.
Esto es el caso del abogado que es contratado como locador de servicios o como
mandatario o como asociado para desarrollar su actividad profesional por cuenta de
otro.
Como expresa Deveali(192) : "Algunos fallos han considerado que las prestaciones
de una profesin liberal que tiene como elemento tpico la autonoma no pueden
constituir el objeto de una relacin de trabajo, cuyo elemento esencial consiste en la
subordinacin y por lo tanto han negado la existencia, en estos casos, de una
verdadera relacin de trabajo. Pero nos parece que, argumentando as, se confunde
el concepto de compatibilidad profesional, al que ya hicimos referencia, con el
criterio jurdico que debe fundarse exclusivamente sobre el contenido real de la
relacin".
Indudablemente si de la vinculacin del profesional con quien utiliza su prestacin se

desprenden las notas tpicas del contrato de trabajo, aqul ser trabajador en el
sentido de la LCT con todas las derivaciones subsecuentes del mismo. El hecho que
la abogaca sea una profesin liberal, no empec la configuracin de una relacin de
dependencia, ya que la primera se refiere a la autonoma tcnica emergente de la
aptitud profesional y la segunda a la posicin del abogado dentro de la relacin
jurdica sustancial entre las partes. Un ndice al respecto es si quien requiere de los
servicios profesionales, constituye un cliente dentro de la estructura del letrado, o si
por el contrario ste luce incorporado en la estructura de aqul.
b) Contadores. Las mismas consideraciones que efectuamos respecto de los

abogados valen para los contadores, que sern, o no trabajadores en el sentido del
art. 25, LCT en la medida que su prestacin encuadre dentro de las definiciones de
los arts. 21 y 22 LCT a cuyo comentario me remito.
c) Mdicos, dentistas y farmacuticos. El rgimen legal de los mdicos, dentistas y

farmacuticos est regulado por el dec.-ley 22.212/1945(193) . De conformidad con
lo establecido por el art. 2 el rgimen se aplica a los "...a ) mdicos, mdicos
cirujanos, doctores en medicina y ciruga y los equivalentes expedidos por
universidades nacionales; b) doctores en odontologa, odontlogos y dentistas y los
equivalentes expedidos por universidades nacionales; c) farmacuticos, doctores en
qumica y farmacia y doctores en bioqumica y farmacia y los equivalentes expedidos
por universidades nacionales" que se desempeen en "...a ) hospitales, colonias,
hogares, asilos, instituciones, dispensarios, asistencia pblica y en general todo
establecimiento asistencial similar a los expresados, ya sea dependiente o que
reciba subvencin directa o indirecta del Estado, de las provincias o de las
municipalidades; b) hospitales de colectividades, sanatorios, clnicas y cualesquiera
otros establecimientos asistenciales o servicios generales de carcter particular o
privado".
Dicha norma establece un perodo de prueba de 3 meses (art. 3), expresando el

art. 6 que: "Los profesionales del arte de curar gozarn de estabilidad en sus cargos
y no podrn ser separados sin sumario previo". Como la norma no se refiere al tipo
de estabilidad al que alude (relativa o absoluta) se considera que se trata de la
primera (relativa) pudiendo, por ende, extinguirse el contrato sin justa causa
mediante el pago de la correspondiente indemnizacin.
Los referidos profesionales no pueden ser suspendidos sin causa justificada. Si el

profesional considerara que la misma es injusta "...podr recurrir ante la asociacin
profesional... la que deber investigar los hechos..." y comunicar sus conclusiones al
gremio y a los interesados (art. 7).
El art. 5 establece una jornada mxima de 5 horas diarias continuas en un solo

turno y en el mismo servicio. Para los jefes de farmacia la jornada mxima de 33
horas semanales.
Las vacaciones (art. 48) son en das hbiles (menos de 5 aos de antigedad 10
das hbiles, de 5 a 10 aos 15 das hbiles, de 10 a 20 aos 20 das hbiles y con
ms de 20 aos 30 das hbiles) y tiene derecho a una licencia paga de hasta 15
das por ao "...por causas justificadas" (art. 51).
El art. 56 crea una comisin paritaria, integrada por igual nmero de representantes
de la Secretara de Trabajo, las entidades profesionales reconocidas y los
empleadores interesados para resolver "Las dudas que pudieran suscitarse, con
motivo de la calificacin del personal y de los establecimientos, as como las
cuestiones no especialmente contempladas en este decreto-ley, que exigieran una
solucin para el adecuado cumplimiento de ste...".
En cuanto a la caracterizacin de sus servicios, la situacin de los mdicos,

odontlogos y farmacuticos no difiere de la del resto de los profesionales, de forma
tal que si acredita la prestacin de servicios dependientes, los mismos sern
trabajadores en el sentido del artculo comentado y su relacin regida por la
legislacin laboral tutelar.
5) Padres e hijos y otros parientes. Fuera del claro supuesto del art. 277 del Cd.
Civil, al cual me he referido, se ha debatido acerca de la posibilidad que el hijo
mayor de edad o emancipado pueda ser considerado trabajador de su padre en el
sentido del art. 25 de la LCT.
De La Fuente, Bernasconi, de Virgiliis, Vzquez Vialard y Goldn(194) sealan

refirindose al trabajo entre padres e hijos mayores o emancipados, que no son
trabajadores "...cuando todos ellos contribuyen a la formacin de un mismo
patrimonio y sobre todo cuando forman parte de una misma comunidad familiar" por
cuanto "...f alta el elemento de ajenidad econmica...". Ahora bien en los restantes
casos el hijo y/o el padre puede ser considerado como trabajador en el sentido del
art. 25, LCT, cuando la relacin tiene los caracteres propios del trabajo dirigido.
En el ao 1949 el Tribunal del Trabajo nro. 2 de La Plata resolvi una interesante

situacin en los autos "Scaravilli, Basilio c. Gropo, Pedro"(195) . Se trataba de la
demanda por despido iniciada por un pen de campo y su hijo contra el empleador
del padre. En la accin el hijo sostuvo que se haba desempeado para el principal,
bajo las directivas de su padre. En la Sentencia el Tribunal considero que: "Carece
de derecho a retribucin e indemnizacin por despido e hijo del pen de campo, que
si bien trabajo en la chacra del demandado, lo hizo a las rdenes de su padre, en
inters de ste, prestando sus servicios a affectonis vel benevolentis causa, en
obsequio a principios de moral y beneficios espirituales y ventajas que de la
colaboracin se obtienen o se esperan obtener".
Con posterioridad, en el ao 1951, la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires

tuvo la oportunidad de intervenir en una demanda por despido iniciada por el hijo
contra una sociedad integrada por su padre y su to(196) . La Suprema Corte
provincial confirm la Sentencia del Tribunal del Trabajo de Trenque Lauquen, que
haba rechazado la demanda con el argumento que: "...e l trabajo del menor
ejecutado sin convenio alguno sobre retribucin, y mediando afecto, convivencia y
asistencia recproca, lo era como colaboracin al jefe de familia y pariente colateral,
dadores de trabajo affectionis vel benevolentiae causa.
En sentido diverso fall la sala II de la CNTrab., el 27/12/1955 en los autos "Ferrer

Miguel c. Ferrer Torrens, Juan"(197) . En esa oportunidad hizo lugar a la demanda
por despido iniciada por el hijo, contra su padre. El hijo haba comenzado a prestar
servicios para su progenitor cuando era menor de edad y llegada su mayora de
edad continu hacindolo llegando a hacerse cargo de los negocios de su padre
para reemplazarlo a ste durante un viaje a Europa. A su regreso el padre expuls al
hijo del hogar. El Tribunal consider que entre las partes haba mediado relacin
laboral, siendo el hijo el trabajador, y que la expulsin del hogar por parte del padre
importaba un despido injustificado que daba derecho al cobro de las
indemnizaciones respectivas.
Con respecto a los restantes parientes de relacin muy directa, y salvo que se trate
de una sociedad, es posible que quien presta tareas sea considerado trabajador de
quienes utilizan su prestacin si se configuran los elementos determinantes de una
vinculacin subordinada. Si existiera sociedad entre ellos, no emergera la figura del
trabajador, atento la falta de ajenidad econmica, resultando, en su caso, aplicable lo
dispuesto por el art. 27, LCT a cuyo comentario nos remitimos.
6) Concubinos. Dicha relacin tiene un limitado reconocimiento propio en nuestro

sistema normativo aunque el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial lo regula
expresamente (arts. 509 y ss.). Fuera de las situaciones excepcionales(198) , en
otros aspectos dicha situacin se la asimila a la sociedad de hecho aplicndose las
subsiguientes reglas.
En este sentido, y desde nuestra perspectiva, no hay norma jurdica especfica que
prohba la relacin laboral entre los mismos. En consecuencia uno de ellos puede
revestir el carcter de trabajador en la vinculacin laboral, de configurarse la misma.
7) El socio de la cooperativa de trabajo. El art. 2 de la ley 20.337 caracteriza a las

cooperativas de trabajo como aquellas "...entidades fundadas en el esfuerzo propio y
la ayuda mutua para organizar y prestar servicios".
Las mismas cuentan con asociados, en un mnimo de 10, y pueden prestar servicios
a los mismos y a terceros (art. 2 inc. 10) y "Distribuyen los excedentes en
proporcin al uso de los servicios sociales...", excepto en el caso de las cooperativas
o secciones de crdito en cuyo caso es en proporcin al capital aportado o los
servicios utilizados segn lo establezca el estatuto (arts. 2 inc. 6 y 42).
El art. 17 primer prrafo expresa que: "Pueden ser asociados las personas fsicas
mayores de dieciocho aos, los menores de edad por medio de sus representantes
legales, y los dems sujetos de derecho, inclusive las sociedades por acciones,
siempre que renan los requisitos establecidos en el estatuto".
El tema plantea diversas cuestiones: la relacin entre los empleados de la

cooperativa y sta, la de los socios con la cooperativa y la de stos con los terceros
usuarios de los servicios.
a) Respecto del caso de los empleados no socios que pudiera tener la

cooperativa los mismos son trabajadores dependientes.
b) La cuestin que se plantea respecto de la naturaleza jurdica del vnculo entre el

socio de la cooperativa y sta, ha generado diversas interpretaciones.
Cabe sealar que el socio percibe un ingreso por parte de la cooperativa, que es el
resultado de la ejecucin de trabajos a favor de terceros que realizan los propios
socios. De esta forma el interrogante gira en torno a la posibilidad que el asociado a
la cooperativa sea considerado trabajador de aqulla, en el sentido del art. 25 de la
LCT.
Dejando de lado el caso de las cooperativas fraudulentas, en tal sentido hay dos
tesituras.
Una primera considera que el trabajo cooperativo excluye, salvo casos

excepcionales, la posibilidad que el socio de la misma sea considerado trabajador
dependiente de aqulla. Sobre el particular se argumenta que el resultado del
trabajo no es ajeno al trabajador no habiendo incorporacin a una empresa ajena ya
que el socio que trabaja lo hace bajo las rdenes de la propia entidad de la que
forma parte.
Otro sector de la doctrina(199) , por el contrario considera que el socio de la

cooperativa de trabajo puede ser trabajador dependiente.
Con agudeza Deveali seala que(200) : "...L os trabajadores que prestan un trabajo
idntico al que realizan sus colegas contratados por empleadores particulares,
tienen necesidades idnticas a los mismos. Aqullos tienen la esperanza de
satisfacerlas en una forma ms conveniente, reunindose en una cooperativa; pero
el hecho de haber recurrido a esta forma social, no basta para justificar un
tratamiento menos favorable. Si la situacin econmica de la cooperativa no le
permite otorgar a sus socios-trabajadores ni siquiera el tratamiento que gozan los
otros trabajadores dependientes de empresas particulares, esto significara que la
cooperativa no tiene razn para continuar".
Otro criterio relevante, y complementario del anterior, para establecer la lnea

divisoria es el que seala Vzquez Vialard(201)"...h ay que distinguir entre las
pequeas cooperativas de trabajo, en las que en aporte personal de cada socio tiene
importancia dentro del conjunto (el del "colectivero" de una lnea de transporte), de
aquel otro en que dicho aporte personal es insignificante con relacin al total (en la
empresa que agrupara 25.000 30.000 trabajadores)".
Cabe recordar que la res. 784/1992 de la Administracin Nacional de la Seguridad

Social (ANSeS) establece, en su art. 1 que: "Declrase como norma de alcance
general y aplicable a todas las causas en trmite, que los asociados a las
cooperativas de trabajo no revisten la calidad de dependientes de las mismas,
debiendo considerrselos como trabajadores autnomos". El art. 2 agrega:
"Establcese que lo dispuesto en el artculo que antecede, no obsta a la
consideracin particular de los casos que ofrecieren una razonable duda, sobre la
existencia de una relacin de trabajo".
c) Con respecto a la naturaleza del vnculo entre el socio de una cooperativa de

trabajo y la empresa usuaria para la cual stos prestan servicios el art. 40 de la
ley 25.877 establece que la autoridad administrativa del trabajo est facultada para
controlar a las cooperativas de trabajo, tanto en lo que hace a los empleados de la
misma como respecto de los socios de la misma. Con respecto a estos ltimos
agrega que, cuando se constare que:"...se desempearen en fraude a la ley laboral"
sern considerados trabajadores dependientes de la empresa para la cual prestan
servicios. En esta hiptesis, en consecuencia, son trabajadores en el sentido del
art. 25 LCT.
8) Religiosos respecto de terceros. En el supuesto de la prestacin de servicios por

parte de religiosos, de cualquier credo, a terceros, si la finalidad de la prestacin se
enmarca dentro del criterio altruista de ayuda al prjimo quien presta los mismos no
es trabajador en el sentido del art. 25, LCT. Dicho criterio es ms fuerte an, si el
prestador de los mismos pertenece a una institucin cuya finalidad es la ayuda al
prjimo ya que su insercin en la misma hace presumir que eligi dicho camino
como forma de vida.
9) Trabajo amistoso. En estos casos hay una prestacin de tareas de un sujeto a

favor de otro, a pesar de lo cual quien ejecuta el trabajo no ha tenido la finalidad
jurdica de poner su capacidad laboral a disposicin de otra para obtener una
remuneracin, ni, la contraparte tampoco recibe la misma como acreedor de una

obligacin laboral.
La finalidad no ha sido la de celebrar un contrato de trabajo ya que los servicios se

prestan con un objetivo y a raz de una relacin de amistad o afecto.
En este caso quien presta servicios no es trabajador en el sentido del art. 25, LCT.
Indudablemente tal configuracin resultar de la situacin de hecho, resultando

aplicable, en su caso, la presuncin del art. 23 LCT a cuyo comentario me remito.
Como antecedente interesante puede citarse el fallo dictado por el Tribunal el

Trabajo nro. 2 de Mar del Plata en el ao 1949(202) referido a la demanda por
despido iniciada por un albail, que durante las tardes de los das sbados y
domingos, trabajaba en la construccin de una casa que otro obrero estaba
edificndose para vivienda propia. El tribunal rechaz la demanda por despido por
entender que se trataba de una "changa" o de una "contribucin graciosa y
voluntaria de trabajo en beneficio de otro trabajador", sin embargo, y en base a lo
dispuesto por el art. 1627 del Cd. Civil mand retribuir los servicios prestados.
10) Becarios. Como seala Gnecco(203) el trmino beca admite una

conceptualizacin amplia y una restringida. El criterio amplio se refiere al estipendio
que se otorga "...no slo para la realizacin de estudios tericos propiamente dichos,
sino tambin para la adquisicin de conocimientos a travs de modos prcticos
(v.gr., prcticas de formacin)". Segn dicho autor el concepto estricto, que es el que
interesa en nuestra disciplina, es cuando dicho abono "...e s acordado por una
persona fsica o jurdica (empresa), en cuanto importe la realizacin de actividades
prcticas con una finalidad formativa".
El art. 7 de la ley 24.241 expresa que: "No se consideran remuneracin... las

asignaciones pagadas en concepto de becas". Por su parte el art. 7 del dec.
491/1997, reglamentario de la ley 24.557 (art. 2), incluy en el mbito de la LRT a
quienes se hallan vinculados por una relacin no laboral de beca.
Fernndez Madrid(204) indica que cuando la beca importa la realizacin de prcticas

rentadas, la misma debera ser considerada en el mbito del derecho del trabajo.
Sin embargo, atento la finalidad de las becas, consider que las mismas excluyen a
la relacin laboral y, en consecuencia, el becario no es trabajador en el sentido del
art. 25, LCT(205) .
Ello no empec a que, si se probara la utilizacin fraudulenta de la figura, el becario

pueda ser considerado trabajador a los efectos del art. 25, LCT. En este sentido
Gnecco(206)menciona que tal sera"...por ejemplo, cuando el becario lo nico que
hace es realizar trabajos sin recibir ninguna clase de estudios, o bien cuando la
clase de tareas encomendadas al becario son un fin en s mismas, y no tienen
relacin alguna con sus estudios y formacin".
11) Trabajadores migrantes. La ley 25.871(207) regula el rgimen de los extranjeros

conteniendo diversas normas referidas a sus relaciones laborales.
La ley prohbe trabajar y de realizar tareas lucrativas a quienes permanezcan

ilegalmente en el pas (art. 53), prohibicin que es extensiva a los empleadores que
no pueden proporcionar trabajo o tareas remuneradas a aqullos.
Si perjuicio de ello el art. 56 expresa "La aplicacin de la presente ley no eximir al

empleador o dador de trabajo del cumplimiento de las obligaciones emergentes de la
legislacin laboral respecto del extranjero, cualquiera sea su condicin migratoria;
asimismo, en ningn modo se afectarn los derechos adquiridos por los extranjeros,
como consecuencia de los trabajos ya realizados, cualquiera sea su condicin
migratoria"(208) .
12) Locacin de servicios. Es una labor ardua distinguir el contrato locacin de

servicios del contrato de trabajo y en consecuencia diferencial al locador del
trabajador.
Como seala Greco(209) : "...generalmente quien presta energa de trabajo, se

somete a la direccin del acreedor; si bien las formas y el grado de sumisin vara
segn los casos, sin embargo, es difcil concebir que una prestacin de energa
producida por la persona que dispone de la relativa fuerza y capacidad de trabajo,
pueda verificarse si que tal persona entre en una cierta relacin de subordinacin
con el acreedor del trabajo".
Como se advierte la diferencia es sutil ya que se trata de una cuestin de intensidad.

Por ello la diferenciacin es ntida cuando no existe subordinacin, existiendo
autonoma por parte de quien presta los servicios. Ahora bien, en la medida que nos
adentramos en la misma, dichas diferencias se diluyen. Como se advierte se trata de
una cuestin en la que los medios son determinantes.
Debido a ello algunos autores sostienen que el contrato de trabajo absorbi a la

locacin de servicios(210) . Otros autores(211) , en cambio, sostienen que la
locacin de servicios no ha pedido vigencia siendo sus diferencias la falta de
subordinacin tcnica econmica y jurdica en la locacin as como la carencia de
exclusividad y permanencia. Adhiero a esta segunda tesitura, pudiendo marcarse
como una lnea diferenciadora, la autonoma jurdica en la ejecucin de la prestacin
comprometida y el grado de discrecionalidad en el cumplimiento de la obligacin
pactada.
13) Locacin de obra. Ya haba sealado Anastasi(212) que: "La primera

preocupacin del jurista en esta materia debe ser la distincin entre el contrato de
trabajo y la locacin de obra. Slo la primera figura jurdica est amparada por la ley
de empleo privado. Ocurre lo propio que en la legislacin de accidentes: para que
haya reparacin, como consecuencia del accidente, debe mediar una relacin de
patrono a empleado u obrero. El trabajador independiente, el empresario de su
propia obra, est excluido de la ley de accidentes".
La mayor similitud entre la locacin de obra es con el contrato de trabajo por tiempo
determinado.
Sin embargo, la mayor disimilitud radica en que el locador de obra se obliga a un

resultado determinado, sea ste material o inmaterial. De esta manera el locador de
obra promete un resultado sin subordinacin jurdica, ya que el locador de obra

asume la responsabilidad del mismo (resultado) esto es obtenindolo a su costa y
riesgo. Si alcanza el resultado, obtiene el derecho a percibir el precio. Ahora bien si
ocurre un caso fortuito antes de la culminaron de la obra, pierde el derecho al precio,
debiendo rehacer la misma a su costo. Tal es lo que establece el art. 1630 del Cd.
Civil cuando expresa que: "El que se ha obligado a poner su trabajo o industria, no
puede reclamar ningn estipendio, si se destruye la obra por caso fortuito antes de
haber sido entregada, a no ser que haya habido morosidad para recibirla, o que la
destruccin haya provenido de la mala calidad de los materiales, con tal que haya
advertido esta circunstancia oportunamente al dueo. Si el material no era a
propsito para el empleo a que le destinaban, el obrero es responsable del dao, si
no advirti ello al propietario, si la obra result mala, o se destruy por esa
causa"(213) .
En cambio en el contrato de trabajo el trabajador no asume una obligacin de

resultado no carga con el caso fortuito, y el riesgo le es ajeno.
14) Pasantes. La pasanta es una relacin jurdica cuya finalidad es brindar

capacitacin y adquisicin de competencias prcticas, a personas con el objetivo
especfico de facilitarles la bsqueda de un futuro trabajo.
Gnecco(214) define a la pasanta "...como la efectivizacin de una actividad prctica

o de prcticas que se desarrollan en un establecimiento o centro de trabajo durante
un determinado y razonable lapso y cuya finalidad es estrictamente formativa".
El pasante o practicante, es quien realiza la prctica para complementar la formacin

terica, con la finalidad de unir ambos aspectos y mejorar sus aptitudes.
Se trata de una figura extralaboral, de forma tal que el pasante no es trabajador en el

sentido del art. 25, LCT. Como expresa Gnecco(215) se trata de un contrato de
formacin ya que: "...s e compromete un servicio de prestacin o prcticas con una
finalidad de carcter escolar o de perfeccionamiento en cultura general o de orden
profesional, cualquiera sea su orden o rango, y a su vez, en ejecucin de l, la
empresa acuerda la posibilidad y medios de recibir formacin".
Actualmente rige la ley 26.427 que derog los regmenes anteriores instaurados por
la ley 25.165, art. 2 de la ley 25.013, los decs. 340/1992, 93/1995 y el art. 7 del dec.
487/2000 (art. 22).
El art. 2 define a la pasanta educativa como el "conjunto de actividades formativas

que realicen los estudiantes en empresas y organismos pblicos, o empresas
probadas con personera jurdica, sustantivamente relacionado con la propuesta
curricular de los estudios cursados en unidades educativas, que se reconoce como
experiencia de alto valor pedaggico, sin carcter obligatorio".
Las mismas pueden ser realizadas por estudiantes mayores de 18 aos de la

Educacin Superior (cap. V, ley 26.026), y la educacin Permanente de Jvenes y
Adultos (Captulo IX ley 26.026) y de la formacin Profesional (Captulo III
ley 26.058) (art. 1).
Los estudiantes seleccionados deben suscribir un convenio de pasanta cuyo texto

est predeterminado (arts. 8 y 9). La duracin mnima de la pasanta es de 2 meses
y el mximo de 12 meses, con una carga horaria de hasta 20 horas semanales
(art. 13). Vencido el plazo de la pasanta la misma puede ser renovada por 6 meses
ms, a cuyo efecto debe suscribirse u nuevo acuerdo (art. 13).
El art. 12 expresa que "Las pasantas educativas no originan ningn tipo de relacin
laboral entre el pasante y la empresa u organizacin en la que stas se desarrollan.
Esta figura no podr ser utilizada para cubrir vacantes o creacin de empleo nuevo
ni para reemplazar al personal de las empresas y organismos pblicos o privados.
Su luego de la pasanta educativa se contrata a la persona por tiempo
indeterminado, no se puede hacer uso del perodo de prueba del art. 92 bis de la Ley
de Contrato de Trabajo".
Ello no quita que si la figura es utilizada fraudulentamente, esto es desviando su

finalidad formativa, el pasante deba ser trabajador dependiente.
15) Tenedor de libros. Conforme seala Vzquez Vialard(216) : "...Consideramos

que, a menos que se den las notas definidoras de aqulla, es una tarea autnoma'.
En efecto, lo que se contrata es la realizacin de un opus (recopilar informacin,
preparar la documentacin contable y volcarla a los libros de comercio y laborales,
en algn caso realizar gestiones requeridas por la actividad desplegada ante los
respectivos organismos administrativos: Direccin General Impositiva, Rentas,
Ministerio de Trabajo, Ministerio de Comercio, Cajas Nacionales de Previsin, Obra
Social, etc.), que se puede realizar dentro de un horario determinado o fuera de l,
en la sede de la empresa, o en forma parcial en el domicilio del tenedor... el que
encargo la tarea no la dirige, ni dispone como se la debe cumplir; se limita a obtener
un resultado".
16) Vendedores ambulantes. Es comn que ciertas personas vendan, generalmente

en la va pblica o en los medios de transporte pblico, elementos o productos que
lo son proporcionados por otros.
Dentro de ello hay dos formas principales, una de ellas es que los proveedores, le
vendan al vendedor ambulante los productos que deben ofrecer, y otra, que es la
ms comn, que consiste en que el vendedor cobre un porcentaje del precio de cada
producto que comercializa por cuenta de otro.
En el primer supuesto hay contrato de compraventa y el riesgo es propio del

vendedor ambulante, as como tambin es propia la eventual utilidad. En este caso
no puede considerarse que se trate de un trabajador dependiente en el sentido de la
norma comentada sino que se trata de un trabajador autnomo.
Diferente es la situacin cuando el proveedor le entrega la mercadera y el vendedor

recibe un porcentaje del precio de venta. En este caso el riesgo es ajeno, ya que el
vendedor no efecta ningn aporte econmico, poniendo nicamente a disposicin
de otro su energa de trabajo, que se beneficia con la prestacin. En este supuesto
considero que el vendedor ambulante es un trabajador dependiente, y por ende
incluido en la definicin del art. 25, LCT.
17) Deportistas amateurs. La cuestin relativa a la naturaleza de la vinculacin entre

el deportista amateur y el club al cual pertenece ha dado lugar a no pocas
cuestiones.
En principio cabe descartar la configuracin de una relacin laboral entre ambos, de

forma tal que el deportista no sera trabajador en el sentido del art. 25, LCT, por
cuanto el fin querido por las partes de la vinculacin no es por un lado la de obtener
una remuneracin y por la otra el de beneficiarse con la puesta de la energa de
trabajo ajena. Hay una finalidad deportiva, competitiva y de mejoramiento de las
aptitudes fsicas y tcnicas en el cual el club o la institucin deportiva es el factor
aglutinante que posibilita desarrollar las mismas, armar equipos, organizar torneos y
eventos, etctera.
Tal es el criterio sustentado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los

autos "Traiber, Carlos D. c. Club Atltico River Plate Asociacin Civil" (CSJN,
4/7/2003, "LA LEY, 2003-F, 438) al revocar la Sentencia de la sala IX de la CNTrab.
que haba establecido que era de naturaleza laboral la relacin entre el jugador
amateur de voley y el club accionado. El Alto Tribunal, luego de sealar que las
cuestiones de hecho y prueba son extraas a la instancia extraordinaria, hizo lugar
al recurso por cuanto considero que el fallo de grado "...n o ha provisto un anlisis
razonado de problemas conducentes para la correcta dilucidacin del pleito y ha
fincado el fallo en afirmaciones dogmticas que proveen de un sustento slo
aparente".
En cambio s puede mediar relacin laboral entre el entrenador del equipo amateur y
el club en el cual presta servicios, en la medida que se configuren las notas
tipificantes de un contrato o relacin de trabajo.
18) Remiseros. Una cuestin debatida es si los remiseros son empleados

dependientes de la agencia que le suministra el trabajo.
La cuestin en clara si el vehculo es propiedad de la agencia, ya que en este caso

el trabajador se encuentra en las entraas de una organizacin ajena.
Diferente puede ser la cuestin si el vehculo es del chofer, aunque cabe distinguir la
situacin segn ste preste el trabajo en forma personal o, a su vez, otro lo haga por
l.
Si el chofer trabaja en forma personal, y sujeto a las rdenes e instrucciones que le

de la agencia, esto es si se configura la subordinacin jurdica, el mismo es
trabajador en el sentido del art. 25, LCT. En cambio si no est sujeto a las rdenes
de la misma y sta es slo una oportunidad de obtener viajes, los que, a su vez
puede realizar para otras agencias, e incluso aceptar o rechazar los mismos, en este
caso dicho trabajador ser autnomo.
No es, en cambio, trabajador dependiente de la agencia el dueo del vehculo que

se lo facilita a otro, sea mediante el pago de un alquiler o de un porcentaje de la
recaudacin. En este caso el chofer ser dependiente del dueo del automvil y,
eventualmente la agencia responsable solidaria en los trminos del art. 30, LCT.
19) El agente. Como consecuencia de la fuerza creadora y expansiva de la empresa

comercial moderna es la complejidad de su organizacin y de su estructura.
Con la finalidad de conseguir sus de obtener los fines econmicos, la empresa se

vincula a un sinnmero de colaboradores, hecho ste que da lugar a una amplia
gama de relaciones contractuales, tales como las agencias, los distribuidores, los
concesionarios y los franquiciados entre otros.
Las mismas son formas jurdicas nacidas a partir de las crecientes necesidades
econmicas y organizativas de la empresa comercial moderna.
Desde otro ngulo cabe destacar que las mismas pueden surgir como empresas
independientes o unidas contractualmente con el productor de bienes o servicios, o
como prolongaciones ms o menos autnomas de aqul. Sin embargo, es dable
apreciar que dichas figuras se ubican en el centro de la oferta y la demanda, hecho
ste que da lugar a la generacin de vnculos contractuales complejos.
Dichas consideraciones son aplicables a las figuras que analizare en los puntos
subsiguientes. En el presente acpite slo me referir al agente.
Las primeras manifestaciones del agente o representante se hallan en las ferias y

mercados de la edad media, en las cuales los comerciantes eran usualmente
representados por otros.
Huvelin(217) expresa que: "La institucin de estos intermediarios se halla ligada muy
de cerca al derecho primitivo de las ferias y mercados ...Es en efecto para atenuar
los efectos de la hostilidad original que reinaba entre los extranjeros que, por
costumbre, la contratacin se haca por intermediario".
Nuestra legislacin no ha previsto este instituto que tiene un doble efecto: por un
lado amplia el campo de accin de la empresa y por el otro reduce su estructura. Por
ello integra lo que se ha dado en llamar "proceso de tercerizacin productiva".
En virtud del contrato de agencia una persona encarga a otra, denominado agente
comercial, la promocin con terceros, de sus negocios de manera permanente y
profesional. El agente comercial acta en nombre del comitente, pero l no concierta
los contratos que son celebrados entre aqul (comitente) y el tercero respecto del
cual promocion el negocio. El comitente tiene la ms amplia facultad al
respecto(218) .
Cuando me refiero a la permanencia no aludo a que esta relacin sea indefinida, ni

siquiera a que sea prolongada, simplemente sealo que la relacin es continua, esto
es que entre su comienzo y finalizacin no haya interrupciones en el vnculo, de
forma tal que el agente durante ese lapso, produzca negocios para el empresario.
Como seala Moller(219) : "...E l vnculo es el contrato de agencia, sobre la base del
cual el agente se halla encargado de una funcin permanente".
Dicha figura puede confundirse con la del trabajador, y particularmente con la del
viajante de comercio definido en el art. 1 de la ley 14.546, ya que el agente no slo
acta en nombre del comitente, sino que adems ofrece los negocios de ste
(productos o servicios), soportando el comitente los riesgos del negocio que le son
ajenos al agente.
Sin embargo, y en principio, cabe sealar que el agente ejecuta la actividad con sus
propios medios y riesgos, ya que no depende de parmetros asignados por el
comitente como ser horarios, trato con los clientes, frecuencia, forma de acercar a
las partes etc. Organiza su prestacin de la forma que ms le resulta conveniente. Si
hay cierto control, el mismo obedece a la necesidad el comitente de preservar su
producto y el nombre del mismo en el mercado, que es su capital. De esta forma su
actividad luce autnoma ya que no hay subordinacin jurdica, ni econmica ni
tcnica. Se podra considerar que se trata de un para subordinado conforme el
detalle que efecturamos ms arriba.
Obviamente dicha apreciacin cede cuando, en el caso concreto, se demuestre que

hay una verdadera incorporacin a la empresa, de carcter subordinada, la que,
como dijera, en principio y desde la perspectiva terica de la figura no advierto.
20) El concesionario. El contrato de concesin es susceptible de admitir dos

variantes(220) .
Una de ellas, denominado contrato de concesin comercial, que consiste en que el

concedente encomienda al concesionario la prestacin de un servicio permanente
con la finalidad de comercializacin de los productos del primero. Es uno de los
contratos de distribucin ms usuales y constituye una forma que tiene el
concedente de llegar al mercado.
La otra variante, denominada concesin privada, consiste en la delegacin de la

prestacin de un servicio como sucede en los clubes, asociaciones, etc. que ceden
la explotacin de ciertos servicios como por ejemplo restaurante, limpieza, etctera.
Indudablemente cuando el concesionario tiene su propia organizacin no es un

trabajador dependiente en el sentido de art. 25, LCT.
Tampoco lo es en el caso de la concesin comercial para la comercializacin de

productos ya que el concesionario, en este caso, es un comerciante autnomo que
obra a su propio riesgo. Advirtase que el concesionario se obliga a comprar
productos o materiales del concedente para revenderlos bajo la condicin que ste
le conceda una exclusividad en una zona determinada. Ello no quita que pueda
recibir, aparte de ello, materiales o bienes en consignacin. En este contrato lo
especial no es la compraventa o la consignacin adicional de bienes del concedente
al concesionario, sino la ubicacin de estos bienes en el mercado, y ste es el riesgo
propio de la actividad del concesionario. Por otra parte es frecuente que en este tipo
de contratos el concedente capacite al personal del concesionario, le habilite el uso
gratuito de la marca, as como la exigencia del cumplimiento de determinadas reglas
en cuanto al local, uniformes, publicidad etctera.
En cuanto a la denominada concesin privada cabe sealar que el concedente

controla la actividad del concesionario desde el punto de vista de la calidad del
servicio brindado por el concesionario, como los precios que se cobran, la limpieza,
la prontitud, las opciones posibles, etc. De esta manera el control se refiere al
servicio en s mismo y a la satisfaccin de los clientes, socios o asociados. No hay,

en principio, un control de la conducta personal del concesionario que permita
sustentar la configuracin de una subordinacin jurdica. Ahora si ella se configurara,
en los hechos el concesionario sera un trabajador dependiente en el sentido del
artculo comentado.
Obviamente todo ello no empec a que el concesionario pueda ser empleador de los
trabajadores que contrata, sin perjuicio de la eventual responsabilidad solidaria del
concedente por aplicacin el art. 30, LCT a cuyo comentario me remito.
21) El franquiciado. Como seala Marzorati(221) : "En su concepcin dinmica y

evolucionada, la franquicia comercial, llamada business format franchising, es un
contrato de empresa, por el que se transfiere un mtodo para administrar y manejar
un negocio, al que se le concede un monopolio territorial de distribucin de un
producto o de un servicio identificado con una marca comercial del otorgante y
sujeto a su estricto control y asistencia tcnica en forma continua"(222) .
Lorenzetti(223) indica que: "El sistema de franquicias es una red de contratos

celebrados entre varios sujetos con el otorgante de la franquicia, con la finalidad de
distributiva, y con la caracterstica de una identificacin con el franquiciante. Los
sujetos son autnomos, lo que diferencia con una gran empresa de distribucin que
utilice dependientes".
Si bien el franquiciado est sujeto a ciertas reglas, a veces muy estrictas, por parte
del franquiciante titular del know-how, cuya finalidad es proteger el producto del
franquiciante, generalmente exitoso, y acta como si fuera el propio franquiciante, el
riesgo de la actividad es propio del franquiciado, que se beneficiara o no con la
colocacin de la misma en el mercado para lo cual debe realizar una inversin inicial
para adecuar el negocio propio al los requisitos del dador de la franquicia.
Como expresa Lorenzetti(224) : "El dador cede el procedimiento exitoso, la marca,

su imagen, bienes materiales e incluso delega la elaboracin de productos o la
prestacin de servicios, todo lo cual importa que los actos del tomador tienen un
impacto decisivo sobre la imagen del dador. Por ello, y como contrapartida, ejerce un
control estricto, cuyo propsito es el cuidado de tales bienes".
Indudablemente estas caractersticas excluyen la posibilidad que el franquiciado

pueda ser considerado como trabajador en el sentido del art. 25, LCT, exclusin que
es absoluta cuando el mismo es una persona jurdica.
Como seala Madaloni(225) : "En su forma tradicional el franchising aparece

totalmente alejado de la contratacin laboral pues si bien existe una dependencia
tcnica y jurdica no se da dependencia econmica ya que el franquiciado debe
hacer una importante inversin de capital en el negocio para que se le conceda la
franquicia (instalaciones, muebles y tiles, compra o alquiler de local, etc.). Adems
si bien el franquiciado se integra a la organizacin del franquiciante, lo hace
solamente para aprovechar el know-how. Por otra parte el franquiciado dispondr
para s de las ganancias obtenidas por su cuenta y riesgo". Como expresa el autor
ello cede si se probara que a travs de dicho contrato se ha pretendido encubrir una
relacin laboral.
22) El consultor. Farina(226) define al contrato de consultora como aquel mediante

el cual "...l a consultora (generalmente una organizacin creada a este fin) se obliga
a suministrar a la otra (consultante) una informacin o, ms precisamente, un
dictamen sobre alguna cuestin tecnolgica, comercial, financiera, legal o de otro
orden que requiera un anlisis, evaluacin y conclusin fundada en conocimientos
cientficos y tcnicos".
El consultor, en consecuencia, es una persona, con capacidad y experiencia en un

rea determinada, que asesora a otra respecto de una cuestin que requiera la
posesin de conocimientos especializados en la misma.
Dicha actividad puede ser desarrollada tanto por una persona jurdica como fsica.
En el primer caso queda descartada la configuracin de una relacin laboral ya que,

necesariamente el trabajador debe ser una persona fsica. En el segundo supuesto,
esto es que el consultor sea una persona fsica, la cuestin admite diversos matices.
Como punto liminar cabe advertir la carencia de una subordinacin tcnica, por
cuanto el consultor es quien posee los conocimientos que lo son requeridos por
quien efecta la misma. Precisamente la situacin puede ser la inversa, esto es que
aquel que requiri los servicios tenga una subordinacin tcnica respecto del
consultor.
Tambin cabe destacar que se trata de una relacin intuitu personae, en donde la
persona del consultor resulta relevante, aunque cabe sealar que no es una
actividad exclusiva de los profesionales universitarios, ya que puede ser
desempeada por personas de gran experiencia y conocimientos prcticos
derivados de la misma.
Por otra parte cabe destacar que es usual que dicha actividad sea para un asunto o
materia determinada y limitada en el tiempo, luego de lo cual queda extinguido el
contrato.
Ahora bien, no puede sealarse apriorsticamente la tipificacin del consultor como

trabajador dependiente ya que ello depender de las circunstancias fcticas en las
cuales se desenvuelve la relacin y en particular respecto de la permanencia de la
misma aunque si se trata de una actividad genuina para un aspecto puntual y
preciso que requiera conocimientos especficos, y limitado en el tiempo se puede
descartar la caracterizacin del asesor como trabajador dependiente, asimilndosela
a una suerte de locacin de obra intelectual. Me remito al comentario de los arts. 21
y 22, LCT.
Finalmente cabe destacar que la ley 22.460, regula los servicios de consultara en el
Estado, y caracteriza a los mismos en el art. 1 como "Toda prestacin de servicios
profesionales, cientficos y tcnicos de nivel universitario, cumplidos bajo la forma de
locacin de obra intelectual o de servicios y realizada por firmas consultoras o
consultores".
En cuanto a ello Alegra(227) expresa que: "Sin perjuicio de la particularidad de los

contratos administrativos, la doctrina admite que las normas de Derecho Privado, ya
sean generales o particulares para contratos similares, se apliquen a un

supletoriamente a los contratos administrativos. Con igual criterio y considerando
al Derecho del pas como una unidad conceptual, pueden aplicarse al contrato de
consultora privado reglas generales que emanen de la ley nacional que rige la
materia, en tanto sean compatibles. En consecuencia, lo sern las reglas que no se
refieran a trmites o presupuestos y requisitos particulares de la administracin
pblica, o que fijen los alcances de las facultades de los funcionarios que obran en
nombre de ella, la forma de ejercicio del derecho de los terceros y los administrados
etctera".
23) Artistas. Los artistas pueden cumplir con sus actividades en forma permanente,
u ocasional. As por ejemplo los locutores o presentadores de un noticiero de radio o
televisin, o de programas entretenimiento o inters general entre otros, tienen una
relacin con perspectiva de continuidad. Pero puede suceder tambin que la misma
sea para una sola obra, se limite sta a una sola presentacin o bien a un nmero
predeterminado de las mismas.
Deveali(228), comentando un fallo del Tribunal del Trabajo nro. 8 de Madrid del ao
1967, consideraba que exista una"...incompatibilidad sustancial entre la creacin
artstica y el vnculo de subordinacin tpico del contrato de trabajo" ya que se trata
de"...de las ms elevadas manifestaciones espirituales que no puede medirse por
tiempo y tampoco por cantidad, y que supone un grado de espontaneidad e
independencia". Por ello el citado autor consideraba que el mismo"...era una forma
de los contratos de actividad profesional... pero rechazando toda asimilacin con el
contrato de trabajo tpico, caracterizado por el vnculo de subordinacin".
Si bien el pensamiento de Deveali se sustenta en un elevado criterio, de

conformidad con el texto de la LCT (arts. 21, 22 y 25) el artista ser trabajador en el
sentido de la norma comentada, en la medida que su prestacin luzca subordinada.
En tal sentido Vzquez Vialard, Podetti y Rodrguez Mancini(229)expresan:

"Creemos que la relacin, no tanto por la caracterstica de la labor realizada, cuanto
por la ndole del vnculo concertado, puede ser de carcter laboral o comercial (civil)
segn los casos. En principio, la labor corresponder a la primera, pero puede
configurar una relacin de trabajo autnomo' cuando la persona que toma a su
cargo la interpretacin de un personaje en una obra de teatro, de cine o la
realizacin de comentarios en radio, televisin (lo mismo cabe afirmar respecto del
conferenciante o msico que se obliga a dar un ciclo de conciertos), tiene cierto
cartel' (prestigio), en virtud del cual el mero anuncio de su actuacin atrae la
concurrencia del pblico. El hecho que l se obligue a atenerse a un libreto, a las
ordenes de un director que tiene como finalidad coordinar la actuacin del conjunto
dentro del cual aqul acta (ya como solista, figura estelar, etc.), o cuidar ciertos
aspectos importantes para el xito del espectculo, sonido, etc., a realizar ensayos
previos y actuar dentro de un horario determinado, no tiene relevancia al efecto".
Cabe recordar que la ley 14.597 (B.O. del 20/10/1858) regula el rgimen legal del
ejecutante musicales al que caracteriza como aquellos que, en forma dependiente,
y"...cualquiera sea el lugar y forma de actuacin, desarrolle sus actividades de
trabajo y las tareas que le son propias al msico (instrumental o vocal), director,
instrumentador, copista o dedicado a la enseanza de la msica" (art. 1). Dicha
norma es prcticamente inaplicable en la radio por cuanto actualmente no hay en la

misma programas con ejecutantes musicales (orquestas estables) en vivo(230).
Finalmente es dable destacar que hay una norma especfica, el dec. 62.393/1935,
que regula la jornada de trabajo y descansos en teatros, cines en la Capital Federal.
H) Algunas regulaciones especficas. El caso del jugador de ftbol
En tal sentido cabe destacar los supuestos de trabajadores dependientes asociados

por el resultado como el caso del contrato asociativo de explotacin tambera
(ley 25.169)(231) y del contratista de vias y frutales (ley 20.589)(232).
Adems de los mencionados y de los Estatutos Especiales, cabe destacar que

algunas normas regulan el ejercicio dependiente de algunos trabajadores como la de
los enfermeros (ley 24.004) y peluqueros (ley 23.947).
Jugador de ftbol. Durante mucho tiempo se discuti si el jugador de ftbol era un

trabajador autnomo o si poda ser considerado como trabajador dependiente,
aunque actualmente, y desde hace tiempo, ya no hay dudas sobre la naturaleza
laboral de dicha relacin.
En el ao 1952 la CNTrab. dict el fallo plenario 18(233) en el que estableci que:

"La relacin que liga al jugador profesional de ftbol con la entidad que utiliza sus
servicios, no es la emergente de un contrato de trabajo".
Con posterioridad, en el ao 1969, dicho tribunal dicta un nuevo fallo plenario que
deja sin efecto al anterior y reconoce la naturaleza laboral de la elacin club-
futbolista profesional(234) .
La ley 20.160 sancion el estatuto de jugadores de ftbol profesionales, siendo los

jugadores, trabajadores en el sentido del art. 25, LCT. El art. 1 de dicha norma
expresa que supletoriamente se aplicar la "...legislacin laboral vigente que resulte
compatible con las caractersticas de la actividad deportiva".
Por su parte la ley 24.622(235)establece que a los fines previsionales el referido

personal, as como los mdicos, tcnicos, auxiliares, jurados, rbitros, jueces
principales, de lnea, veedores, comisarios deportivos de ftbol "revestirn la
categora de autnomos".
En el ao 2009 la Convencin Colectiva de Trabajo 557/2009 determin la aplicacin

preferente, no subsidiaria, de la Ley de Contrato de Trabajo(236) .
E) Requisitos
1) Que se trate de una persona fsica

"Si un profesional (en el caso: abogado), se comprometi a brindar asesoramiento

jurdico, contable y notarial a una empresa, con el concurso de graduados en las
disciplinas especficas y de otros abogados, contando con una organizacin
administrativa, no existi contrato de trabajo, sino una relacin de empresa a
empresa". (Del voto del doctor Fernndez Madrid). (CNTrab., sala VI, 12/8/1988, "De
la Pea, Horacio M., c. Mitsui Argentina, SA", LA LEY, 1989-A, 376).
"Slo las personas de existencia visible pueden celebrar contrato de trabajo en

calidad de trabajador (art. 25, ley de contrato de trabajoADLA, XXXIV-D, 3218;
XXXVI-B, 1175), y, al hacerlo, comprometen la prestacin de una actividad
personal e infungible' (art. 37, ley de contrato de trabajoADLA, XXXIV-D, 3218;
XXXVI-B, 1175)".(CNTrab., sala VI, 12/8/1988, "De la Pea, Horacio M. c. Mitsui
Argentina, SA", LA LEY, 1989-A, 376).
3) La obligacin asumida sea respecto de servicios dependientes
"No configura un contrato de trabajo la relacin entre un veterinario y un propietario

de campo, en virtud de la cual aqul se encargara de la administracin del mismo, si
el veterinario actu con plena libertad jurdica y econmica en la estipulacin de las
obligaciones derivadas del convenio, el cual no aparejaba para l exclusividad en su
prestacin ni indisponibilidad de la organizacin y distribucin de su tiempo para el
ejercicio de sus diversas actividades profesionales y comerciales; a lo que cabe
agregar que tampoco mediaba relacin de subordinacin jurdica, puesto que el
actorpor expresa estipulacin contractual no reciba rdenes ni se le impartan
instrucciones para decidir a su libre arbitrio sobre la marcha de la explotacin,
quedando el propietario limitado a un mero control de gestin, recibiendo como
remuneracin, en concepto de honorarios, un porcentaje de la utilidad neta de la
explotacin, ms otro porcentaje sobre el incremento anual de animales de cra y
tambo. En tales condiciones, el objeto del contrato no fue el trabajo considerado en
s mismo, retribuido en razn del tiempo, sino autnoma prestacin de una diligencia
tcnica". (CCiv., Com. y Trab., Villa Mara, 14/12/1982, "Aquino, Omar E. c. Passeron
de Adaro, Mara T., LA LEY, 1983-C, 152).
"Si el trabajador se incorpora como medio personal a una organizacin empresaria

ajena, y realiza en ella tareas enderezadas a la obtencin de la finalidad inmediata
de la misma, esto es a la efectiva realizacin del proceso productivo, cabe presumir
la existencia de un contrato de trabajo (art. 23, ley de contrato de trabajoADLA,
XXXIVD, 3218; XXXVI-B, 1175). Del voto en disidencia del doctor
Morando)". (CNTrab., sala VI, 20/5/1988, "Trevani, Alejandro J. c. Marian Rohr, SA",
LA LEY, 1988-D, 239).
"El trabajo independiente es un trabajo autoorganizado, que no est referido a

necesidades normales y permanentes de la empresa. Si la labor personal se presta
por cuenta ajena, de manera permanente y para necesidades de igual carcter que
tiene la empresa, se est en presencia de una relacin contractual
laboral". (CNTrab., sala VI, 20/5/1988, "Trevani, Alejandro J. c. Marian Rohr, SA", LA
LEY, 1988-D, 239).
"Corresponde concluir la existencia de relacin laboral entre un trabajador que

realiza tareas de supervisin de obras realizadas por la empresa constructora
cocontratante, cuando: 1) su remuneracin era mensual, por tiempo, a pesar de que

se imputaba a obras determinadas en los comprobantes que se redactaban; 2) si de
la prueba aportada al proceso, se advierte, que no exista un opus' reclamable al
actor sino que su tarea era de supervisin y control de las obras que los restantes
subcontratistas y obreros efectuaban, es decir, que su obligacin era de medio y no
de resultado; y 3) se encuentra demostrado por la prueba testimonial, que el actor se
encontraba bajo las rdenes de personal jerrquico de la empresa quien le daba las
rdenes". (C3 Trab. Mendoza, 29/8/2002, "Bustos Benegas, Carlos D. c. Open Mall
SA y otros"; LLGran Cuyo, 2002-793 - IMP, 2003-7, 157).
"La realizacin de una nica tarea de albailera que no hace a la actividad normal y
especfica de la empresa, no puede ser considerada el corpus de una relacin de
trabajo ya que, en definitiva, se tratara de la ejecucin de obras y esta hiptesis,
que est contemplada por los arts. 21 y 22, no lo est en el art. 23, que establece la
presuncin slo sobre la base de el hecho de la prestacin de servicios', que, debe
entenderse, hagan a la actividad normal y especfica del establecimiento". (CNTrab.,
sala X, 18/3/2002, "Gerez, Erminda L. c. Kuo Ming Tui").
"Un gua de turismo que trabaja para una agencia de turismo siempre es un
trabajador dependiente pues cumple una funcin programada por aqulla, se inserta
en el ncleo de sus actividades especficas y es un elemento humano necesario
para el cumplimiento de sus fines. Slo cabra hablar de trabajador autnomo
cuando la labor es autoorganizadas por quien presta los servicios". (CNTrab., sala
VII, 6/9/2001, "Martnez Benjamn c. Goldman Cristian E". DT, 2002-A, 87).
"Quien prestaba servicios de informacin realizando notas en un programa televisivo

de periodismo, sin horario fijo, con carcter exclusivo, cumpliendo las instrucciones
de trabajo que le daba el productor ejecutivo y sin participar en los ingresos y costos
de la productora, se encuentra vinculado por un contrato de trabajo". (CNTrab, sala
II, 22/12/2009, "Tognetti, Daniel C. c. Cuatro Cabezas SA y otros s/Despido", TySS,
04/2010-265).
F) Supuestos ntidamente excluidos
2) Persona fsica que trabaja forzado por un imperativo legal
"Resulta improcedente la demanda interpuesta contra el Instituto Nacional de

Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados, pues, si el actor comenz a
prestar servicios para dicho instituto mediante una resolucin del Poder Ejecutivo
Nacional que declaraba la emergencia sanitaria y dispona la intervencin del
Instituto creando una Comisin Normalizadora, ello conduce a sostener que su
desempeo se encontr motivado por una decisin de carcter poltico, mxime si
adems no se advierte un proceder que ponga de resalto la intencin del ente
pblico de incluir al actor en las disposiciones de la ley de contrato de
trabajo". (CNTrab., sala VIII, 16/2/2006, "Rodil, Daniel O. c. Instituto Nacional de
Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados", La Ley Online).
3) El objeto del contrato no es prestar servicios

"El contrato de trabajo es el acuerdo entre dos personasuna de ellas (trabajador)

fsica, la otra (empleador) fsica o jurdica cuyo objeto es la prestacin de trabajo,
previa incorporacin del trabajador a la empresa u otra unidad de carcter no
comercial ni industrial, regularmente contra el pago de una remuneracin y que
implica deberes atinentes a la persona del trabajador". (CNTrab., sala II, 29/12/1989,
"Fuentes de Durn, Delia A. c. Durn, SA", LA LEY, 1990-C, 217 - DJ, 1990-2-909).
"No ha existido ni contrato ni relacin laboral, si el actor nunca prest (ni se oblig
verdaderamente a prestar) servicios, de modo que tampoco se lo puede catalogar
como trabajador' a los fines de la aplicacin de la legislacin protectoria. No obsta a
tal conclusin que las partes hayan simulado durante varios aos la existencia de un
contrato de trabajo, toda vez que el acto simulado es un acto jurdico inexistente, por
ausencia de ese elemento indispensable que es la voluntad". (CNTrab., sala II,
29/12/1989, "Fuentes de Durn, Delia A. c. Durn, SA", LA LEY, 1990-C, 217 -DJ,
1990-2-909).
"Aunque el supuesto empleador haya abonado remuneraciones y efectuado otros

actoscomo depsito de aportes e inscripcin en el libro especial que
normalmente seran indiciarios de una relacin real y efectiva, si se demuestra la
ausencia total y completa de la prestacin a cargo del pretendido trabajador', esos
hechos han de reducirse a lo que verdaderamente son: una mera apariencia, vaca
de sustancia". (CNTrab., sala II, 29/12/1989, "Fuentes de Durn, Delia A. c. Durn,
SA", LA LEY, 1990-C, 217 - DJ, 1990-2-909).
5) El riesgo de la actividad no es ajeno sino propio
"Un profesional puede actuar, como tal, en forma dependiente o autnoma. Por ello,
corresponde aplicar la normativa laboral, o la civil, o la comercial, segn las
circunstancias especficas, teniendo presente el carcter de las prestaciones
prometidas y la ndole de la tarea efectuada. Cabe determinar que no hay obligacin
a efectuar prestacin alguna en forma personal, sino que se contrat la realizacin
de determinada obra o trabajolo cual escapa a las normas laborales, si un
profesional se comprometi a realizar la escenografa y decorados de un film',
pactndose por las tareas y los materiales a adquirir o construir una suma
determinada que sera abonada una parte al comenzar y otra al finalizar la filmacin,
contratando el escengrafo, adems, para la realizacin de la labor, a dos ayudantes
a quienes abon de su propio peculio".(CNTrab., sala V, 9/3/1990, "Torija, Roberto H.
c. Toti Gil Cine, SA", LA LEY, 1990-E, 321, con nota de Carlos Alberto Villalba, DJ,
1991-1-741).
"Si la demandada contrat los servicios para el cuidado y la atencin de su padre en

su domicilio particular, junto a otros enfermeros que se turnaban para efectuar las
tareas, en los horarios que arreglaban entre ellos, retribuidos en forma semanal y
por trabajo realizado, el actor, al auto organizarse en su labor, asuma los riesgos
propios del negocio". (CNTrab., sala V, 29/10/1997, "Garay, Aldo E. c. Georgalos de
Gounaridis, Mara").
6) La actividad prestada es autnoma

"Si el demandante, desde su propio consultorio, evaluaba los pacientes que

requeran atencin propia de su especialidad, los derivaba a los profesionales que
entenda ms adecuados para su atencin y controlaba la evolucin del tratamiento,
recaudando en concepto de honorarios el 60% de los ingresos, no cabe calificar
como contrato de trabajo al vnculo". (CNTrab., sala VIII, 12/3/2003, "Farini Duggan,
Hctor J. c. Swiss Medical Group SA").
"En principio el ejercicio de una profesin liberal no constituye un contrato de trabajo.

Para que ello ocurra, la prueba que se rinda debe permitir definir que los servicios
profesionales prestados presentan las notas tpicas que el perfil de dicha vinculacin
exige". (CNTrab., sala VIII, 26/10/1990, "Macchi, Marcelo G. c. Institutos Mdicos,
SA y otros", LA LEY, 1990-E, 549, 38.155-S - DT, 1990-B, 1907).
"Si el actor atenda su consulta en un centro asistencial, fijaba su honorario de

asistencia, la retribucin de sus pacientes particulares y era de su voluntad el
atender los pertenecientes a las obras sociales adheridas al centro, quien le
proporcionaba su infraestructura asistencial y servicios de cobranza mediante el
pago de un porcentaje, en todo ello prima la caracterstica autnoma de la relacin,
definitorio impedimento ste para considerar al profesional como dependiente del
centro asistencial en que realizaba su actividad".(CNTrab., sala VIII, 26/10/1990,
"Macchi, Marcelo G. c. Institutos Mdicos, SA y otros", LA LEY, 1990-E, 549, 38.155-
S - DT, 1990-B, 1907).
"Un gua de turismo que trabaja para una agencia de turismo siempre es un
trabajador dependiente pues cumple una funcin programada por aqulla, se inserta
en el ncleo de sus actividades especficas y es un elemento humano necesario
para el cumplimiento de sus fines. Slo cabra hablar de trabajador autnomo
cuando la labor es autoorganizada por quien presta los servicios". (CNTrab., sala VII,
06/09/ 2001, "Martnez Benjamn c. Goldman Cristian E"., DT, 2002-A, 87).
"Resulta trabajadora autnoma la profesional farmacutica que desempeo sus

tareas para una obra social en base a contrato de locacin de servicios, pues no
resulta relevante a los fines de probar la dependencia que el instrumento se
encuentre vencido toda vez que su carcter consensual no requiere la formalizacin
por escrito como requisito para su existencia o validez". (CTrab., y Minas 3
Nominacin, Santiago del Estero, 6/12/2004, "Martn de Paz Teodosia D. c. S.O.M.E.
y/u otros" DT, 2005-B, 998).
7) Los servicios se prestan con una finalidad diferente de la propia del

contrato de trabajo
"No resultan aplicables las presunciones del art. 55, LCT (cuya operatividad depende
de la acreditacin de un vnculo laboral en los trminos previstos en los arts. 4, 21,
22 y concs. LCT), en el caso de una persona que ha efectuado tareas que tienen
una tipologa contractual especfica (voluntariado social) en un grupo comunitario
que brinda apoyo a sectores con menores recursos y de alto riesgo social, donde la
demandada era la responsable del grupo comunitario en cuestin, que no tiene fines
de lucro y que estaba incluido en el Programa de Apoyo a Grupos Comunitarios de
la Direccin de Promocin y Asistencia Comunitaria para la Poblacin en Riesgo
(Sub-Secretara de Gestin de la Accin Social)". (CNTrab., sala I, 30/6/2005,

"Celes, Santa B. c. Salzano, Mirta y otro s/despido").
c) trabajo benvolo
"Las tareas vinculadas con el cuidado de personas en un hogar familiar no pueden

ser encuadradas en la esfera laboral, pues no cabe considerar a la persona
individual demandada como titular de una organizacin de medios instrumentales
destinados a la produccin de bienes ni a la prestacin de servicios en los trminos
del art. 5 LCT".(CNTrab., sala IV, 30/11/2004, "Calveiro, Luisa c. Imperatrice, Hctor
y otro", DT, 2005-A, 484).
e) voluntariado
"La ley 25.855 que regula las prestaciones efectuadas en el mbito del voluntariado
social puede encerrar una nueva forma de fraude laboral, pues la relacin de empleo
privado tambin se manifiesta en las entidades sin fines de lucro". (CNTrab., sala VI,
5/11/2004, "vila, Graciela S. c. Fundacin Margarita Barrientos y otro", DT, 2005-A,
646).
"Si la prueba producida no demuestra la existencia de fraude sino que corrobora que
la actora ha prestado su actividad en forma voluntaria, de modo gratuito, altruista y
solidario y sin recibir remuneracin, salario, ni contraprestacin econmica alguna,
corresponde el rechazo de su reclamo laboral ya que su actividad resulta regulada
por la ley 25.855". (CNTrab., sala VI, 5/11/2004, "vila, Graciela S. c. Fundacin
Margarita Barrientos y otro", DT, 2005-A, 646).
"No resultan aplicables las presunciones del art. 55, LCT (cuya operatividad depende
de la acreditacin de un vnculo laboral en los trminos previstos en los arts. 4, 21,
22 y concs., LCT), en el caso de una persona que ha efectuado tareas que tienen
una tipologa contractual especfica (voluntariado social) en un grupo comunitario
que brinda apoyo a sectores con menores recursos y de alto riesgo social, donde la
demandada era la responsable del grupo comunitario en cuestin, que no tiene fines
de lucro y que estaba incluido en el Programa de Apoyo a Grupos Comunitarios de
la Direccin de Promocin y Asistencia Comunitaria para la Poblacin en Riesgo
(Subsecretara de Gestin de la Accin Social)". (CNTrab., sala 1, 30/6/2005,
"Celes, Santa B. c. Salzano, Mirta y otro s/despido").
f) Caddie
"No hay relacin de dependencia del caddie con el club si la actividad desarrollada
por el actor era acompaar a los distintos jugadores socios de la entidad demandada
o invitados durante la prctica deportiva, recibiendo una vez finalizada la vuelta, el
pago de cada uno de los jugadores y conviniendo con ellos la modalidad de la tarea
y el horario, el jugador pagaba directamente al caddie lo convenido por los servicios,
encontrndose de ah en ms en libertad de accin para esperar que el nuevo
jugador le requiera sus servicios o retirarse del campo de golf, no encontrndose
obligado por la entidad demandada a cumplir u horario, ni a concurrir en
determinados das, ni comunicar o justificar su no concurrencia".(TTrab. San
Miguel, 16/12/2003, "Sosa, Jos Luis c. Golf Club Argentino s/despido", expte. 5867 -
Reg. t. II154/160, registro 18).
"No existe relacin laboral entre el caddie' y el club de golf al que concurre
habitualmente si los servicios prestados por aqul no benefician a este ltimo, sino al
jugador que los requiere con quienpor otra parte se establece un vnculo muy
particular que por lo general se agota al culminar el juego, y si bien el jugador paga
la retribucin convenida y comnmente es el caddie' el que carga los palos, lo
relevante es que tambin instruye y asesora al primero, con lo cual desaparece la
facultad de direccin propia del contrato de trabajo". (CNTrab., sala III, 29/10/2004,
"Mora, Flavio c. Club Nutico Hacoaj", LA LEY, 16/2/2005, p. 15).
"La circunstancia de que el caddie' este fichado en el club de golf al que

habitualmente concurre slo revela un control sobre su ingreso o habilitacin, control
necesario para las consecuentes medidas de seguridad del club, pero que no
demuestra el ejercicio de una potestad disciplinaria por parte de la entidad que
pueda servir para encuadrar el vnculo entre ambos como un contrato de trabajo,
mxime si no se probo que la tarifa percibida por los caddies' fuera establecida o
impuesta por el club".(CNTrab., sala III, 29/10/2004, "Mora, Flavio c. Club Nutico
Hacoaj", LALEY, 16/2/2005, p. 15).
"Es improcedente tener por acreditada una relacin de dependencia entre quien se
desempe como caddie y el club demandado, toda vez que se encuentra
acreditado que aquel trabaj con su abuelo, quien era profesor de golf, y quien fijaba
el valor de las clases y los elementos propios de ese deporte, as como tambin
imparta las directivas u rdenes".(CNTrab., sala VI, 31/10/2006, "Quiroga, Armando
J. c. Club de Campo Armenia SA", LLAR/JUR/7617/2006).
F) Cuando se trata de una relacin regida por el derecho pblico
"Corresponde revocar la sentencia que aplic la ley de contrato de trabajo a una

relacin de empleo pblico y rechazar la demanda porque el actor era un empleado
pblico relacionado con el ente autrquico IASInstituto de Asistencia Social de la
administracin provincial a travs de una sucesiva suscripcin de contratos de
locacin de servicios, relacin excluida de la ley de contrato de trabajo en virtud de
la falta de determinacin expresa que la incluya (del voto del doctor
Manino)". (CApel. Noroeste del Chubut, 7/12/2005, "Abdala, Carlos Normando c.
I.A.S"., La Ley Online).
"La ley de contrato de trabajo, en virtud de su art. 2, slo se podra aplicar al

personal provincial o municipal si as lo dispusiera la Provincia, un organismo
autrquico o una municipalidad, lo cual no sucede con relacin a la Provincia del
Chubut porque la regulacin del empleo pblico provincial o municipal es uno de los
poderes no delegados en el Estado Nacional (del voto del doctor Manino)". (CApel.
Noroeste del Chubut, 7/12/2005, "Abdala, Carlos Normando c. I.A.S"., La Ley
Online).
"Deben aplicarse analgicamente las normas de la ley laboral comn a la situacin

de quien prest servicios para la Administracin Pblicaen el caso, Organismo
Regulador del Sistema Nacional de Aeropuertos sin haber estado incluido en
normativa laboral alguna por cuanto el demandado pretendi invocar una locacin
de servicios o luego una locacin de obra y el desempeo de una actividad
autnoma, ya que no resulta equitativo que los trabajadores contratados ad hoc
queden al margen de todo tipo de garanta de estabilidad (art. 14
bis, CN)". (CNTrab., sala VII, 17/7/2003, "Gonzlez Lynch Pueyrredn, Mara F. c.
Organismo Regulador del Sistema Nac. de Aeropuertos", LA LEY, 2004-A, 44).
"A pesar de que los contratos fueron suscriptos con directa remisin a los arts. 1623
siguientes y concs. del Cd. Civil, debe tenerse por acreditada la existencia de
relacin laboral, si la accionante cumpli funciones para la entidad estatal
demandada, de lunes a viernes en el horario del personal permanente, dependa
jerrquicamente del director del rea y reciba su retribucin en forma mensual,
mediante el sistema de depsito en cuenta bancaria, lo que, en suma, revela la
presencia de las notas tpicas de un vnculo laboral en los trminos de los arts. 21 y
22 de la ley de contrato de trabajo". (CNTrab., sala II, 10/11/2005, "Colombo, Stella
M. c. Administracin Nacional de la Seguridad Social (ANSeS)", LA LEY, 4/5/2006,
4).
Fleteros
"Si la relacin entre el fletero y la empresa que por su intermedio distribuye

mercaderas se encuentra regida por el derecho comercial, no resultan aplicables las
normas reparatorias de la ley de contrato de trabajo". (CNTrab., sala I, 19/10/1999,
"Propato, Marcelo G c. Sadia Empresa Constructora SA y otro", DT, 2000-A, 606).
"La sumisin del fletero a una serie de directivas y condiciones de la empresa no

resulta concluyente por s slo para acreditar un vnculo subordinado, pues ello
puede estar presente tanto en una relacin comercial como en un contrato de
trabajo, lo que responde al orden propio de toda organizacin
empresarial". (CNTrab., sala I, 19/10/1999, "Propato, Marcelo G. c. Sadia Empresa
Constructora SA y otro", DT, 2000-A, 606).
G) Cuando se trata de trabajadores expresamente excluidos
"Es improcedente considerar incluidas en la ley 22.248, las tareas realizadas por un
trabajador en el campo de la accionada, si estaban vinculadas con la
industrializacin del producto que aquella fbricaen el caso, fsforos, pues la ley
citada excluye de su mbito de aplicacin a aquellas tareas que giren en torno a la
industrializacin y/o comercializacin de frutos y productos". (CNTrab., sala X,
23/2/2006, "Duarte, Jos c. Compaa General de Fsforos Sudamericana SA", La
Ley Online).
"Toda vez que resulta de aplicacin al trabajador el rgimen nacional de trabajo

agrario previsto en la ley 22.248, es improcedente incluir en la base indemnizatoria
del rubro laboreo suma alguna en concepto de horas extrasen el caso, la Cmara
aplic a tal fin la ley de jornada de trabajo y la ley de contrato de trabajo, pues el
mismo no est previsto en el mencionado marco regulatorio". (CNTrab., sala X,
23/2/2006, "Duarte, Jos c. Compaa General de Fsforos Sudamericana SA", La
Ley Online).
"Configura un supuesto de sentencia arbitraria y por ende jurdicamente

descalificable a los fines de la procedencia del recurso de casacin, la sentencia que
incluye en la base indemnizatoria del rubro laboreo una suma en concepto de horas
extras fundadas en la aplicacin de la ley 11.544 de jornada de trabajo y en la ley de
contrato de trabajo, pues tratndose de un supuesto de trabajo agrario ello resulta
improcedente". (CS Tucumn, sala Laboral y Contencioso-administrativa, 26/2/2003,
"Catacata, Eugenio I. c. Vicente Trapani SA", LLNOA, 2003-291 - DT, 2003-B, 1276).
I) Zonas grises
"En los casos dudosos de relacin laboral corresponde ponderar si algunas

circunstancias prevalecen sobre otras y a tal efecto uno de los elementos definitorios
es la asuncin de los riesgos, por lo que si el reclamante no tomaba a su cargo
ningn riesgo econmico, no pona capital propio para soportar prdidas u obtener
ganancias y nicamente aportaba su trabajo, sera irreal concluir que se trata de un
empresario". (CNTrab, sala II, 22/12/2009, "Tognetti, Daniel C. c. Cuatro Cabezas SA
y otros s/despido", TySS 04/2010-265).
2) Productor de seguros
"La realizacin de tareas de productor de seguros sin relacin de dependencia

(arts. 10 y 11, ley 22.400ADLA XLI-A, 161) no impide que se verifique una
vinculacin laboral dependiente, si el actor efectuaba otras labores de carcter
subordinado para la demandada y exclusivamente respecto a estas labores". (SCBA,
22/10/1991, "Garca, Ral O. c. Columbia SA de seguros", LA LEY, 1992-B, 587 - DJ,
1992-2-195 - DJBA, 142-2945).
3) Director y sndico de sociedades annimas
"El presidente de una sociedad annima no puede, en principio, solicitar en su

beneficio la tutela de la legislacin laboral a no ser que acredite que hubiere existido
fraude laboral y que sus servicios, en verdad, hubiesen sido prestados bajo un
esquema de subordinacin jurdica". (CNTrab., sala VIII, 20/3/2001, "Palacios
Segura, Omar c. Diapfa SA", DT, 201- A, 2285).
"El cese como presidente del directorio de una sociedad annima impuesto por
asamblea extraordinaria no puede ser asimilado a un despido en los trminos de la
ley de contrato de trabajo". (CNTrab., sala VIII, 20/3/2001, "Palacios Segura, Omar c.
Diapfa SA", DT, 201-A, 2285).
4) Profesiones liberales
"Cabe calificar de laboral la relacin habida entre una psicloga y una institucin
cuya actividad principal consiste en prestar atencin psicolgica a droga
dependientes, si la profesional coordinaba la actividad principal de dicha institucin
en forma habitual y regular en la sede de sta y bajo su direccinrdenes e
instrucciones, en tanto estaba integrada, junto con otros medios personales y
materiales, a la empresa para el logro de sus fines". (CNTrab., sala X, 7/3/2006,
"lvarez, Silvia C. c. Asociacin Civil Arzobispo Emilio Ogenovich y otro", LA LEY,
17/5/2006, 11).
"El ejercicio de una profesin liberal llega a constituir un verdadero contrato de

trabajo cuando se desarrolla como funcin de colaboracin permanente, con vnculo
continuado y evidente jerarquizacin, obligndose al profesional a acatar y cumplir
las rdenes del empleador, aunque no exista dependencia tcnica, careciendo
asimismo, de relevancia el hecho de calificar de honorarios' a las peridicas
entregas de dinero efectuadas por el principal". (CNTrab., sala X, 7/3/2006, "lvarez,
Silvia C. c. Asociacin Civil Arzobispo Emilio Ogenovich y otro", LA LEY, 17/5/2006,
11).
"Reconocida por la demandada la prestacin de servicios por parte de la reclamante,

se crea una presuncin inicial favorable al dependiente que invoca la proteccin de
las leyes laborales salvo que se acredite que la relacin se encontraba fuera del
mbito del derecho de trabajo y que los servicios prestados fueron los propios de un
trabajador autnomo y/o empresario". (CNTrab., sala X, 7/3/2006, "lvarez, Silvia C.
c. Asociacin Civil Arzobispo Emilio Ogenovich y otro", LA LEY, 17/5/2006, 11).
"Se encuentra reconocida en el caso la prestacin de servicios, en forma personal,

por parte del accionante a favor del demandado, quien no ha podido acreditar la
calidad de empresario del actorprotesista dental, ni que ste tuviera su propio
laboratorio, ni que asumiera el costo de todos los materiales para la confeccin de
las prtesis encargadas, ni que asumiera el riesgo propio de su quehacer
profesional, adems de que el actor se incorpor a una empresa ajena, la del
demandado". (CNTrab., sala III, 24/6/2005, "Pea, Carlos S. c. Odontologa de
Avanzada SRL", La Ley Online).
"Los contratos laborales de los profesionalesen el caso protesista dental slo se

diferencian de los que celebran otros trabajadores en que aqullos ponen a
disposicin del empresario su capacitacin especializada y, como consecuencia de
ello, se desdibuja la subordinacin tcnica y por ende gozan de cierta autonoma
funcional)". (CNTrab., sala III, 24/6/2005, "Pea, Carlos S. c. Odontologa de
"La exclusividad no es una nota que tipifique el contrato de trabajo por lo que bien
pudo el accionanteprotesista dental mantener otras relaciones laborales y/o
comerciales con terceros, con lo que tanto el contrato a prueba como el recibo de
haberes obrantes en el caso no descalifican la modalidad de la prestacin de
servicios". (CNTrab., sala III, 24/6/2005, "Pea, Carlos S. c. Odontologa de
"No empec a la conclusin de que entre las partes existi una relacin regida por
la Ley de Contrato de Trabajo el hecho de que el actor facturara en la medida en que
realizara sus trabajos, pues esto no le quita carcter remuneratorio, mxime porque
el salario es la retribucin del trabajador dependiente que constituye la ventaja
patrimonial o ganancia que recibe como contraprestacin del trabajo subordinado,
por lo que tienen dicho carcter todas aquellas sumas de dinero que lo beneficien
incorporndose a su patrimonio, pudiendo considerarse a este tipo de salario
conforme lo expresa el art. 104, ley de contrato de trabajo como una retribucin
por rendimiento o por unidad de obra, lo que lo hace esencialmente variable y
subordinado al resultado que aqul obtenga pero sin perder por ello su carcter
salarial". (CNTrab., sala III, 24/6/2005, "Pea, Carlos S. c. Odontologa de Avanzada

SRL", La Ley Online).
"Resulta trabajadora autnoma la profesional farmacutica que desempeo sus

Nominacin, Santiago del Estero, 6/12/2004, "Martn de Paz Teodosia D. c. S.O.M.E.
y/u otros", DT, 2005-B, 998).
"Dado que la demandada no produjo prueba alguna tendiente a acreditar que la

actora contara con una organizacin econmica que permita calificarla como
empresaria, as como que los servicios que prest en su calidad de mdica
ginecloga en el establecimiento de la obra social demandada formaran parte de
una prestacin que se brindara indiscriminadamente a terceros, como tampoco que
haya recibido directamente de los pacientes la retribucin por sus servicios,
corresponde concluir que entre las partes medi una relacin de
dependencia". (CNTrab., sala II, 11/7/2011, "Cardona, Nora Olga c. Obra Social
Bancaria Argentina s/despido", LLAR/JUR/40277/2011).
a) Abogados
"La condicin de profesional universitario (en el caso: abogado), no es incompatible

con la de trabajador dependiente. Basta para adquirir sta la celebracin de un
contrato de trabajo con un empresario que, en ejercicio del poder de organizacin
(art. 64, ley de contrato de trabajo), haya estructurado una empresa que incluye un
departamento jurdico, o que la empresa consista en un estudio jurdico, cuya
finalidad sea la de ofrecer en el mercado servicios de esa naturaleza, y celebre el
contrato con un letrado". (CNTrab., sala VI, 12/8/1988, "De la Pea, Horacio M. c.
Mitsui Argentina, SA", LA LEY, 1989-A, 376).
"La llamada relacin de dependencia' no es un elemento de contrato de trabajo.

Antes bien, es como consecuencia de la estructura tpica de dicho contrato que uno
de los sujetos se encuentra, en la sujecin de la relacin, en una situacin de
dependencia' respecto del otro". (CNTrab., sala VI, 12/8/1988, "De la Pea, Horacio
M., c. Mitsui Argentina, SA", LA LEY, 1989-A, 376).
b) Contadores
"El control de un balance comercial encomendado a un contador pblico configura

locacin de obra". (Cap. Rosario 15/10/1954 LA LEY, 77-171).
"Carece de carcter laboral el vnculo establecido entre contadoras pblicas que no

prestaron servicios para una organizacin contable sino que celebraronsin alegar
vicios del consentimiento contratos de locacin de obra que ejecutaron
pacficamente durante varios aos, percibiendo honorarios de montos variables en
funcin de la cantidad de verificaciones contables efectuadas y liquidados por ellas
mediante facturas cuya numeracin no es estrictamente correlativa, lo cual acredita
que no hubo exclusividad de la prestacin". (CNTrab., sala VIII, 21/12/2004,
"Mazzitelli, Patricia y otro c. ACARA Ente Cooperador ley 23.283 y 23.412", DT,
2005-A, 677).
c) Mdicos, dentistas y farmacuticos
"Atendiendo al principio de primaca de la realidad, por encima de las opiniones o de

la calificacin que las partes le atribuyan a la relacin, lo cierto es que en el caso las
tareas deban ser prestadas intuitu personae por el mdico de cabecera y se
hallaban dirigidas tcnicamente por el Instituto demandado, destacando que, en
relacin al horario de trabajo de los actores, si bien ste poda ser elegido por el
profesional mdico deba ser de los fijados en el anexo del contrato y quedaba
sujeto a la aprobacin del Instituto, en tanto que en relacin al goce de las licencias
la demandada supervisaba la eleccin del reemplazante que eligiera el mdico de
cabecera, circunstancias todas stas que acreditan que existi entre las partes un
contrato de trabajo por cuento se encuentra probada la subordinacin jurdica,
entendida sta como la prestacin de la actividad que es propia del trabajador en
una organizacin ajena, sujetndose a quien detenta la funcin organizadora,
directiva e incluso disciplinaria (cfr. arts. 21, 22, 25 y 37, LCT)". (CNTrab., sala IX,
27/4/1998, "Conte, Julio y otros c. P.A.M.I. Instituto Nacional de Servicios Sociales
Para Jubilados y Pensionados s/despido").
"Es procedente el recurso extraordinario interpuesto contra la sentencia que admiti

la demandada de carcter laboral iniciada por un mdicojefe del servicio de
obstetricia contra un hospital, ya que en el desarrollo de la litis se produjo
considerable prueba coincidente a cerca de que en la institucin haba mdicos que
desempeaban tareas en relacin de dependencia y otroscomo el actor cuya
designacin anual autorizaba a atender pacientes y a cobrar honorarios que se
abonaran por tal atencin, adems de que tales honorarios eran liquidados por el
demandado a los mdicos contra la emisin de recibos como profesionales
independientes y en caso de falta de pago al hospital, los mdicos quedaban en
condiciones de gestionar directamente su cobro". (CSJN, 26/8/2003, "Bertola,
Rodolfo P. c. Hospital Britnico de Buenos Aires", DT, 2004-B, 1679).
"Corresponde revocar la sentencia que admiti la demanda laboral promovida por un

mdicojefe del servicio de obstetricia contra un hospital, ya que efectu un
inadecuado tratamiento de la controversia de acuerdo a las constancias de la causa
y las normas aplicables y se apoya en afirmaciones dogmticas que le dan un
fundamento aparente, pues surge de la demanda que los nombramientos anuales
del actor implicaron un examen de idoneidad caracterstico del tipo de actividad y
que hasta el momento en que se le comunic que no sera nombrado nuevamente,
no se manifestaron conflictos atinentes al encuadramiento jurdicos de la relacin,
habida durante varios aosen el caso, catorce, adems de haberse demostrado
de que el actor contaba con amplias facultades de organizacin y determinacin de
horarios y licencias". (CSJN, 26/8/2003, "Bertola, Rodolfo P. c. Hospital Britnico de
Buenos Aires", DT, 2004-B, 1679).
"Debe revocarse la sentencia que admiti la demanda laboral iniciada por un mdico
jefe del servicio de obstetricia contra un hospital, toda vez que tiene graves
defectos de fundamentacin que afectan en forma directa e inmediata las garantas
constitucionales invocadas (art. 15, ley 48ADLA, 1852-1880, 364), porque la
conclusin relativa a que el demandado pretendi una traslacin indebida del riesgo
empresario' fue efectuada presuponiendo dogmticamente la existencia de un
contrato de trabajo, y contradice los datos coincidentes de las pruebas testifical y
pericial acerca de que el actor tuvo la posibilidad de gestionar directamente el cobro
de honorarios impagosen el caso, abonados por los pacientes, las obras sociales
o los sistemas prepagos, aun cuando no lo hubiera intentado". (CSJN, 26/8/2003,
"Bertola, Rodolfo P. c. Hospital Britnico de Buenos Aires", DT, 2004-B, 1679).
"Si los mdicos prestan sus servicios en forma habitual en el establecimiento de la

empresa dedicada a la asistencia mdica a sus afiliados, en principio, corresponde
concluir que existe relacin de dependencia en los trminos de los arts. 21, 22 y 23,
dado que estn integrados, junto con otros medios personales y materiales, a la
empresa". (CNTrab., sala III, 28/12/2004, "Nieto, Silvia M. c. Obra Social de la Unin
de Trabajadores Hoteleros y Gastronmicos de la Repblica Argentina y otro").
"Existe relacin de trabajo entre un mdico y el instituto asistencial donde presta

servicios, si el profesional cumpla sus tareas en forma habitual en la sede de dicho
instituto, estaba ligada al mismo por un vnculo de subordinacin en los trminos de
los arts. 21, 22 y 23 de la ley de contrato de trabajo 20.744". (CNTrab., sala X,
28/11/2003, "Roble, Graciela E"., DT, 2004-A, 646).
"En materia de profesiones liberales, en especial de la medicina, no pueden

establecerse parmetros fijos, sino que es menester analizar en cada caso particular
cual ha sido la relacin habida con la otra parte". (CNTrab., sala I, 30/11/ 2001,
"Vulcano, Orlando c. Altargarten SA", DT, 2002-A, 506).
5) Padres e hijos y otros parientes
"Conforme lo prescripto por los arts. 345, 347, 348, 353 y 355 del Cd. Civil y
encontrndose acreditado el parentesco por consanguinidad entre los litigantes por
ser primos hermanos', dicho supuesto debe ser comprendido entre las personas
excluidas de la aplicacin del estatuto especialdec.-ley 325/1956 en tanto en su
art. 2, y sin hacer distincin alguna de grado, legisla que no se considerarn
empleadas en el servicio domstico a las personas emparentadas con el dueo de
casa, lo que sucede en el caso entre la parte actora y el demandado".(CTrab.,
Tucumn, sala VI, 28/7/2005, "Leiva, Mara L. c. Lobo Lobo, Pedro M"., LLNOA,
2005-1241).
"Corresponde el rechazo de la demanda toda vez que el trato familiar y de crianza

dispensado a la parte actoradesde que fue trada de la Provincia de Santiago del
Estero por la madre del demandado aproximadamente a los 7 aos y su
continuacin al servicio de la casa sin sueldo alguno an despus de llegada a la
mayora de edad, implican la existencia de una relacin extralaboral". (CTrab.,
Tucumn, sala VI, 28/7/2005, "Leiva, Mara L. c. Lobo Lobo, Pedro M"., LLNOA,
2005-1241).
"Resulta improcedente tener por acreditada la relacin de empleo dependiente

denunciada por la actora en el campo de la sociedad integrada por su esposo y
hermanos de ste, toda vez que no se acredit la existencia de subordinacin ni que
se le impartieran directivas, sino que las labores que realizaba lo fueron en beneficio
de toda su familia directa respondiendo a motivos de vnculo familiar, como

integrante de una sociedad conyugal, donde exista una comunidad de intereses,
sustentada en la asistencia recproca de quienes conforman una familia". (Cmara
del Trabajo de San Francisco, 11/10/2007, "A. G. A. A. c. Reale Hermanos; R., R.l A.;
R., E. F.; R., J. B.; R., H.r M.l y R., J. S". LLC 2008 (febrero), 104,
LL AR/JUR/9793/2007).
7) El socio de la cooperativa de trabajo
"Cuando la nica finalidad de la cooperativa consiste en proveer servicios a terceros

no se puede pretextar que no existe relacin laboral con el trabajador, ya que el
aporte de ste no lo fue en una tarea propia de la cooperativa sino que fue en otra
distinta y a favor de un tercero que contrat con ella". (CNTrab., sala X, 20/11/2000,
"Muiz, Luis O. c. Cedar Aguirre, Oscar y otro").
"Las personas enviadas por la cooperativa a prestar servicios para terceros no

pueden ser considerados simples socios de aqulla, pues se tratara de una
formalidad sin contenido real". (CNTrab., sala X, 15/6/2000, "Carrera, Alejandro A. c.
Cooperativa de Trabajo Cadesu de Vigilancia Ltda".).
"A la relacin del socio con una cooperativa de trabajo genuina no le son aplicables
las normas pertinentes de la LCT, sino las disposiciones de la ley 20.337. Por el
contrario, cuando una empresa adopta la forma de una cooperativa de trabajo para
eludir dolosamente el cumplimiento de las obligaciones emergentes de las normas
laborales y el prestado de las tareas slo resulta socio en apariencia, se produce
una situacin de fraude que debe juzgarse por el art. 14. Ver Texto LCT". (CNTrab.,
sala I, 20/7/2001, "Mendoza, Orlando H. y otros c. Cooperativa de Trabajo
Patagnica Ltda".).
10) Becarios
"Si el actor se desempe para una AFJP en base a un contrato de beca', por el
cual se lo capacit en un curso que dur 9 das y luego pas a desempear
funciones dirigidas por un supervisor, cumpliendo un horario fijo, realizando una
cantidad determinada de promociones diarias en representacin de las empresas del
grupo y rindiendo cuenta diaria de la actividad cumplida, debe considerarse que
existi en realidad una insercin del actor en una empresa ajena, mereciendo ser
calificada tal relacin como laboral (art. 25, LCT). Para llegar a tal solucin no
importa que las partes hayan caracterizado tal relacin como prctica
rentada". (CNTrab., sala X, 31/10/1996, "Gonalvez, Juan c. Activa AFJP SA
s/despido").
"Ante la carencia de elementos de juicio que evidencien la supuesta finalidad

formativa de la relacin ni que la empresa demandada se haya sujetado a un
rgimen educativo aprobado por la autoridad de aplicacin que garantice el
cumplimiento de ese objetivo, es decir, que la vinculacin haya tenido como finalidad
esencial la formacin del supuesto becario, la relacin laboral que uni a las partes
de este pleito fue, desde el comienzo, un tpico contrato de trabajo por tiempo
indeterminado (arts. 21, 22, 23, 90 y concs. LCT)". (CNAT sala IV, 26/5/2010
"Gonzlez, Graciela Estrella c. Orgenes A.F.J.P. SA y Otros s/despido", Boletn
Temtico de Jurisprudencia - Relaciones Laborales de configuracin

dudosa", www.pjn.gov.ar).
12) Locacin de servicios
"Corresponde rechazar la demanda por cobro de pesos en virtud de diversos

conceptos laborales, toda vez que la actora fue contratada exclusivamente para el
cuidado de la madre de la accidentada por lo cual el vnculo entre las partes no se
constitua un contrato de trabajo que fuera regulado por la Ley de Contrato de
Trabajo (t.o. 1976) ni por el dec.-ley 326/1956 sino que se trataba de un contrato de
locacin de servicios sujeto al dispositivo del Cdigo Civil y respecto del cual los
tribunales en lo laboral resultan incompetentes". (CTrab., Tucumn, sala IV,
12/8/2004, "Pez, Marina A. c. Branciforti de Alderete, Isabel", DT, 2005-A, 515).
"Corresponde considerar incluida en el rgimen de la ley de contrato de trabajo (DT,

1974-805, t.o. 1976-238) la relacin de un trabajador que prestaba tareas vinculadas
a la informtica para la obra social del EjrcitoIOSE en tanto la suscripcin de
contratos de locacin de servicios, as como la creacin de una relacin de
subordinacin tcnica, econmica y jurdica pudo haber constituido en s misma una
de las diversas formas de incluir a los dependientes en el rgimen de la ley citada".
(CTrab., sala VII, 18/11/2002, "Zelasco, Jos F. c. Instituto Obra Social del Ejrcito",
2003-B, 1019).
"Corresponde encuadrar en la figura de la locacin de servicios, a las tareas de

jardinera realizadas en un predio urbano, en tanto no surge en forma evidente que
dichas labores las haya realizado en forma habitual y cumpliendo un horario
determinado, lo cual lo excluye de la calificacin de jardinero pen rural y por ende
de la aplicacin del estatuto del trabajador agrario". (CTrab., y Minas 3 Nominacin,
Santiago del Estero, 7/2/2005, "Paz, Daro c. Lugones de Ruiz Tabeada Blanca", DT,
2005-B, 1003).
"Resulta trabajadora autnoma la profesional farmacutica que desempe sus

Nominacin, Santiago del Estero, 6/12/2004, "Martn de Paz Teodosia D. s/S.O.M.E.
y/u otros", DT, 2005-B, 998).
13) Locacin de obra
"El control de un balance comercial encomendado a un contador pblico configura

locacin de obra". (Cap. Rosario 15/10/1954, LA LEY, 77-171).
14) Pasantes
"La insercin de un pasante en el mbito de la empresa que contrata con una

entidad educativa bajo el sistema de pasantas se vincula con la oportunidad que el
empresario le da de aprender, pero si los pasantes efectan trabajos tpicos y
corrientes de la empresa, bajo condiciones que los ponen en un pie de igualdad con
los trabajadores dependientes, sin que se respete su objetivo de formacin y sin un

adecuado seguimiento de la entidad educativa que ha mediado en la contratacin,
todo pasa a ser una ficcin legal a travs de la cual la empresa obtiene un beneficio
injustificado, y convierte a la pasanta en un instrumento que conduce a la ms
pronunciada precarizacin del empleo". (CNTrab., sala II, 22/6/2005, "Ciechanowski,
Gladys A. c. Arcos Dorados SA", DT, 2005-B, 1450- LA LEY, 31/8/2005, 13).
"Corresponde considerar demostrado que la contratacin de la actora como pasante

encubra fraudulentamente una relacin laboral, toda vez que no se advierte que las
tareas desarrolladas se relacionen con su educacin y formacinen el caso,
realizaba tareas de limpieza y cocinaba hamburguesas o atenda clientes, y no es
posible inferir que por tratarse de una empresa multinacional se obtuviera
experiencia o prctica en el rea de un saber especfico, o una formacin
educativa". (CNTrab., sala II, 22/6/2005, "Ciechanowski, Gladys A. c. Arcos Dorados
SA", DT, 2005-1450 - LA LEY, 31/8/2005, 13).
"El objeto fundamental del sistema de pasantas, segn el dec. 340/1992, est dado
por el aprendizaje por parte de los alumnos y docentes de prcticas que se
encuentran relacionadas con su educacin y formacin, bajo la organizacin y
contralor de la institucin educativa a la cual pertenecen, y constituyen una
extensin orgnica del sistema educativo que difiere de un vnculo laboral por ser sui
generis, pero la genuinidad jurdica debe ser autntica, de manera que no sirva para
encubrir, mediante fraude, relaciones de trabajo subordinadas". (CNTrab., sala II,
22/6/2005, "Ciechanowski, Gladys A. c. Arcos Dorados SA", DT, 2005 (octubre),
1450 - LA LEY, 31/8/2005, 13).
"De acuerdo a lo establecido en el dec. 340/1992 y su reglamentacin, para verificar

si se encuentra justificada la contratacin bajo el rgimen de pasantas, debe
determinarse si cumple con su objetivo, es decir, si la actividad' involucrada a cargo
del pasante puede reputarse una prctica' que se relacione con su educacin y
formacin, ya que es lo nico que le da su razn de ser y la excluye del mbito de la
ley de contrato de trabajo". (CNTrab., sala II, 22/6/2005, "Ciechanowski, Gladys A. c.
Arcos Dorados SA, DT, 2005-1450 - LA LEY, 31/8/2005, 13).
"La relacin entre el auxiliar de un estudio jurdico y su empleador debe calificarse

como laboral y no regida por el contrato de pasanta cuando durante la misma se
incumplieron los informes de diagnstico a la institucin educativa y no se ha
respetado el horario de la jornada de pasanta establecido en el dec. 340/1992, sin
que pueda enervar tal conclusin el hecho de que el accionante nunca haya
manifestado disconformidad o irregularidad alguna durante la vigencia de la
pasanta, ya que el actor comprometi la puesta a disposicin de su capacidad
productiva en beneficio del principal para efectuar las tareas propias de la
organizacin de su estudio jurdico". (CNTrab., sala III, 28/2/2006, "Surez
Ballesteros, lvaro G. c. Pardo, Rubn R". La Ley Online).
"Si en una demanda por despido el demandado niega la relacin laboral e invoca la
existencia de un contrato de pasanta, incumbe a aqul probar la validez de dicho
contrato, sin que resulte suficiente a tal fin, la postura de la accionada en cuanto a
que la extensin del horario regulado por el dec. 340/1992 para la jornada de
pasanta, era en virtud de su mbito universitario y en exclusivo provecho del
actor". (C NTrab., sala III, 28/2/2006, "Surez Ballesteros, lvaro G. c. Pardo, Rubn
R". La Ley Online).
"De los convenios individuales de pasantas suscriptos entre las partes surge que se
establecieron como objetivos capacitar al pasante en materia y trmites jurdico
provisionales de afiliados de Nacin AFJP SA Las tareas que realizaba la actora, que
se encuentran acreditadas a travs de las declaraciones testimoniales, se
desarrollaban dentro del marco de objetivos impuestos por los convenios
individuales de pasanta suscriptos por las partes, y se encuentra acreditada la
formacin vocacional y la capacitacin exigida por la ley 25.165 que rega este tipo
de contratacin, por lo que los contratos de pasanta firmados entre las partes no
resultaron fraudulentos". (CNAT sala V, 17/12/2009, "Roji, Natalia Ximena c. Nacin
AFJP SA s/despido", Boletn Temtico de Jurisprudencia - Relaciones Laborales de
configuracin dudosa, www.pjn.gov.ar).
17) Deportista amateur
"Es descalificable la sentencia que establece que media relacin laboral entre el
jugador de voley amateur y el club". (CSJN, 4/7/2003, "Traiber, Carlos D. c. Club
Atltico River Plate Asociacin Civil", LA LEY, 2003-F, 438).
"No debe ser la situacin individual de cada jugador el actor decisivo para configurar
la naturaleza en la relacin entre el deportista y la institucin, sino que es definitoria
la modalidad genrica bajo la cual se lleva a cabo una determinada actividad
deportiva y el contenido especfico de las normas jurdicas que regulan su
desenvolvimiento. Que no debe perderse de vista que toda actividad deportiva es
en esencia amateur, porque su prctica supone la necesidad fsica de hacer
ejercicios y la enorme gratificacin que produce realizarcompetitivamente o no
el deporte que uno prefiera. Que slo por excepcin y como consecuencia del
dictado de normas especficas basadas en situaciones y valoraciones que exceden
lo meramente deportivo (como ocurri en el caso del ftbol) determinada actividad
se profesionaliza". (CNTrab., sala VII, causa 10.434/03, 18/2/2004, "Quaini Guillermo
c. Club Atltico Vlez Sarsfield Asoc. Civil s/despido).
"Un club, en el caso San Lorenzo de Almagro, es una empresa en los trminos del
art. 5 de la ley de contrato de trabajo. En tal sentido, la actividad del preparador
fsico cumplida por el actor con respecto al equipo de jockey sobre patines,
constituye una actividad equiparable a la que cumple cualquier empleado de la
institucin. El carcter de deporte no profesional' que revesta tal actividad no
empece la existencia de la relacin de dependencia, toda vez que tampoco se prob
el carcter benvolo o amistoso de la prestacin". (CNTrab., sala IV, 19/6/1996,
"Anselmo, Humberto c. Club San Lorenzo de Almagro Asoc. Civil", DT, 1997-A, 773).
18) Remiseros
"Corresponde calificar como relacin laboral la existente entre un remisero y la

agencia pues si bien en el caso los vehculos condados por el actor no eran de la
agencia ni de sus propietarios, integraban los medios materiales de la organizacin
de sta, ya que dichos rodados eran proporcionados por sus dueos a la agencia
para que sta los explotase". (CNTrab., sala III, 18/7/2003, "Godoy, Juan c. Ayala,
Juan y otros s/Despido" DT, 2003-B, 1859).
"No existe relacin laboral entre un motociclista que prestaba servicios de

mensajera a requerimiento de la empresa demandada y esta ltima, toda vez que el
actor se desempeaba con otros motociclistas, operando por tanto dicha empresa y
sus componentes como proveedores de servicios empresarios". (CNTrab., sala I,
2/9/2003, "Snchez Juan P. c. Saporitti SA y otro", DT, 2004-A, 35).
19) El agente
"El agente no es un subordinado del preponente, ya que tiene establecimiento propio

y una organizacin empresaria, con las cuales realiza la actividad encomendada con
autonoma y propio riesgo". (CApel. de Junn, 12/3/1981, "DJBA, 121-72).
"Las instrucciones que suele recibir el agente comercial, no obstan a su calidad de

auxiliar autnomo, que trabaja por su cuenta y riesgo y que por su explotacin
habitual y profesional adquiere calidad de comerciante". (CNCom., sala B,
27/12/1961, LA LEY, 107-797).
"El agente de comercio tiene que crear una organizacin propia de la que sea
dueo, aunque al cumplir la funcin mediadora haya de sujetarse a las instrucciones
del empresario principal. Sin esa nota caracterstica sera imposible su distincin de
otros productos de ventas o en general de negocios como los viajantes de comercio.
Al faltar esta nota fundamental se entrara en el campo de la simulacin ilcita". (C2
Apel. Trab. Concordia, 27/7778, "Zeus 17-J-144").
23) Artistas
"El desempeo como conductor de programas de radio de emisin diaria en los das
y horarios establecidos por la radio emisora, bajo las condiciones por ella fijadas,
sujeto a su poder de direccin y disciplinario, a cambio de una remuneracin,
configura un contrato de trabajo en los trminos de los arts. 21 a 23 de la LCT que,
dada la naturaleza de las tareas y la actividad del empleador, tambin encuadra en
las previsiones del estatuto del periodista profesional". (CNTrab., sala X, 31/8/2010,
"Hanglin, Rolando V. c. L.S. 4 Radio Continental SA", TySS, 04/2011-273).
"No obsta a la configuracin de una relacin laboral dependiente, ni impide la

aplicacin de la presuncin establecida en el art. 23, L.C.T., la condicin de
profesional del accionante ni el grado de libertad que contaba para determinar el
contenido de los programas de radio, mxime cuando se demuestra que esa
capacidad est dirigida al cumplimiento de los fines empresariales de otro, que los
frutos del trabajo resultan ajenos al que lo realiza y que la prestacin se cumple
ntegramente dentro de un establecimiento que no es el propio". (CNTrab., sala X,
31/8/2010, "Hanglin, Rolando V. c. L.S. 4 Radio Continental SA", TySS, 04/2011-
273).
H) Algunas regulaciones especficas. El caso del jugador de ftbol

"El jugador profesional de ftbol y la entidad que utiliza sus servicios, se encuentran
vinculados por un contrato de trabajo"(CNAT, en pleno nro. 125 15/10/1969 "Ruiz,
Silvio R. c. Club Atltico Platense").
"Siendo un hecho no controvertido la prestacin personal e infungible de la

capacidad fsica para la prctica de un deporte, que involucra uno de los objetos
especficos del club en cuanto a su desenvolvimiento en el ftbol, teniendo en
cuenta las circunstancias en que se cumplieron, cabe presumir la existencia de un
contrato de trabajo, salvo que se demostrare que la causa de dicha prestacin es
incompatible con una finalidad onerosa y consecuentemente con la posibilidad de
reputar a la relacin como laboral". (CNTrab., sala II, 5/7/1991, "Rivas, Mario A. c.
Club Atltico San Telmo Sociedad Civil", LA LEY, 1992-D, 211).
"La exclusin del mbito de la ley 20.160estatuto del jugador de ftbol profesional
del accionante por la falta de contrato escrito celebrado con la entidad deportiva
carece de relevancia, porque aun cuando se admitiera que el mismo no reviste ese
carcter, ello no es bice de manera alguna para que se considere que se configura
un vnculo laboral, en la medida que ese calificativo se infiere de la situacin de los
intervinientes por su conducta en el desarrollo de la relacin". (CNTrab., sala II,
5/7/1991, "Rivas, Mario A. c. Club Atltico San Telmo Sociedad Civil", LA LEY, 1992-
D, 211).
"La responsabilidad del club de ftbol organizador del evento deportivo respecto de
los jugadores de su propio equipo es de naturaleza contractual en razn de la
relacin de dependencia existente". (CSJN, 28/4/1998, "Zacaras, Claudio H. c.
Provincia de Crdoba y otros", LA LEY, 1998-C, 322, con nota de Jorge Bustamante
Alsina - DJ, 1998-2, 1097 - LLC, 1998-666).
"Se configura una relacin de carcter laboral entre un jugador de ftbol y un club si
el primero prest tareas en virtud de un contrato mediante el cual cedi su pase al
demandado a fin de participar en un torneo nacional, deba estar a disposicin del
cuerpo tcnico, participar de las prcticas y entrenamientos, concurrir a jugar y viajar
cuando era citado para desempearse dentro de la nmina del plantel designado,
recibiendo como contraprestacin cierta suma de dinero mensual, aun cuando sta
haya sido denominada vitico'".(Cmara del Trabajo de Crdoba, sala 10,
20/7/2011, "Gonzlez, Claudio Daniel c. Club Atltico General Paz Juniors s/ordinario
- despido", LLC 2011 (octubre), 1015, Cita online: AR/JUR/40116/2011).
"La relacin laboral entre el futbolista accionante y el club deportivo demandado

debe tenerse por cierta, pues el hecho de que la entidad deportiva le enviara un
telegrama ofrecindole su primer contrato no obedeci a un error tal como sta
aleg, sino a que dio cumplimiento a la normativa aplicable al caso, pues la
ley 20.160 y el dec. 430/1975 obligan a la entidad a ofrecer dicho contrato cuando el
deportista se encuentra jugando para la institucin y alcanza la edad de 21 aos, y
no obsta a tal conclusin, que dicho instrumento no se haya inscripto en el registro
especial conforme lo establecen los arts. 3 a 5 de la ley 20.160, pues no se trata de
un requisito ad solemnitatem, sino que slo puede traer como consecuencia que el
contratado no participe en los torneos organizados por la Asociacin del Ftbol
Argentina".(CNTrab. sala I, 21/11/2011, "Venturelli, Nahuel Martn c. Club Atltico
Chacarita Juniors s/despido", Publicado en LLAR/JUR/82029/2011).
Empleador
Art. 26. Se considera "empleador" a la persona fsica o conjunto de ellas, o

jurdica, tenga o no personalidad jurdica propia, que requiera los servicios de un
trabajador.
Sumario: A) Introduccin; B) Antecedentes histricos; C) Importancia del

tema; D) Definiciones: 1. Doctrinarias, 2. Legislativas; E) Empleador y
empresa: 1) empresa y empleador son conceptos equivalentes; 2) empresa y
empleador no son conceptos equivalentes; 3) tesis intermedia; 4) mi opinin;
F) Requisitos: 1. Que se trate de un sujeto de derecho; 2. Que requiera los
servicios de otro 3. Que los servicios prestados lo sean en relacin de
dependencia; G) Supuestos excluidos: 1) los jefes y/o el personal jerrquico
del empleador; 2) contratantes; 3) representantes, delegados o intermediarios
del empleador; 4) administrador e interventor judiciales; 5) el sndico del
concurso o quiebra; H) Algunos supuestos especiales: 1) las uniones
transitorias de empresas (UTE); 2) el consorcio de copropietarios;
3) consorcios de cooperacin; 4) el fidecomiso; 5) misiones diplomticas. I) El
Estado empleador.
Concordancias: Cdigo Civil: arts. 30, 33, 616, 625 y 705. Ley 19.550: arts. 1,
23, 377, 378, 379 y 382. LCT: arts. 5 , 12, 21, 22, 29, 31, 73, 77, 78, 79, 81, 84, 88,
89, 225, 227, 230 y 242. Ley 26.005.
A) Introduccin
El trmino empleador es variado y admite, bajo su manto, diversas acepciones,

algunas de las cuales son irrelevantes en nuestra disciplina.
El Diccionario de la lengua Espaola(237)seala que: "Empleador: adj., que

emplea // 2.m. patrono que emplea obreros". Por su parte define a empleo(238)como
"Destino ocupacin oficio// Jerarqua o categora profesional". A su vez emplear es
"Ocupar a uno encargndole un negocio, comisin o puesto. Destinar a alguien en
servicio pblico"(239).
La palabra patrono, a su vez, entre muchos otros sentidos significa "Persona que
emplea obreros en trabajo u obra de manos"(240).
Como se advierte el criterio lingstico va desde una acepcin amplia, de persona

que ocupa a otra hasta una restringida referida a la encomienda de encargo.
En nuestra disciplina, el empleador es el beneficiario inmediato de la obligacin de

hacer a cargo del trabajador y es, a su vez, el deudor de la obligacin de dar sumas
de dinero emergente de aqulla, esto es de la obligacin de pago de la
remuneracin.
Ahora bien, la prestacin de la que el empleador es acreedor no puede ser de

cualquier naturaleza, por cuanto es menester que la misma se refiera a trabajo
subordinado. Es decir que el empleador es el sujeto acreedor de una obligacin de

hacer cuyo contenido corresponde a trabajo subordinado o dependiente. De otra
manera cualquier persona que pueda exigir a otro la realizacin de cualquier
prestacin de hacer podra ser considerada empleador, lo que no es exacto.
Se han dado diversas denominaciones sinonmicas del concepto. As, se hace

referencia, como equivalentes, a los trminos "patrn", "patrono", "dador de trabajo",
"principal", "acreedor de trabajo", etc. Sin embargo, despus de la sancin de la LCT,
el trmino jurdicamente correcto para dicho sujeto de la relacin es empleador,
conforme la caracterizacin que realiza el artculo objeto del presente comentario.
En nuestra disciplina el empleador es uno de los sujetos esenciales del contrato

individual de trabajo, y su presencia, conjuntamente con el del trabajador, caracteriza
al mismo. La falta de sujeto empleador impide conceptualizar a una relacin jurdica
como contrato o relacin de trabajo.
Es menester pues, la presencia conjunta y simultnea de sujetos empleador y

trabajador para encuadrar a un vnculo jurdico dentro de la rbita del derecho del
trabajo.
Por ello la delimitacin del concepto empleador resulta relevante.
B) Antecedentes histricos
La relacin entre el sujeto que trabaja y el que dirige al mismo y se beneficia con l,
ha sido paralela. Una siempre se ha correspondido con otra, aunque, cabe sealar,
que la forma en cmo se ha organizado el sujeto empleador ha sido propia y
diferenciada de la manera como lo ha ido haciendo, a travs de la historia, el otro
sujeto del vnculo jurdico.
Si efectuamos una breve sntesis histrica de la evolucin del concepto de

empleador (y en cierta medida del derecho el trabajo), podemos advertir hasta
ahora, tres etapas sucesivas.
La primera de ellas, que denominaremos de la voluntad jurdica dominante, va desde

los orgenes de la factibilidad que una persona dirija el trabajo de otro hasta las
ideas impuestas en la poca de la Revolucin Francesa. En este perodo, el derecho
admita la existencia de una voluntad jurdicamente preponderante por sobre otra y
las normas que se dictaban estaban destinadas a establecer, a su favor, los
derechos que emergan de la mismas. De esta forma, reglaba las facultades de
quien diriga, de alguna forma, y se beneficiaba del trabajo ajeno, siendo esta
regulacin a su favor. El sistema normativo aceptaba esta posibilidad y las
disposiciones eran dictadas para proteger a quien hoy denominamos empleador.
En la segunda etapa, que se inicia con la Revolucin Francesa, que implic un

avance respecto de la anterior, se equipararon las voluntades de las partes. Ya no
exista una voluntad jurdicamente preponderante sino dos voluntades jurdicas
equiparadas o iguales. Se parta de la base que ninguna voluntad jurdica era
superior a la otra, ambas eran iguales para pactar, o no hacerlo, y en su caso para
determinar libremente el contenido del contrato. Ya no haba una regulacin a favor
de una de ellas (quien usaba el trabajo ajeno), sino que el derecho permita pactar
en igualdad y libertad, por lo menos tericamente.
En los hechos, la diferente potencialidad econmica y de hecho de las partes gener

abusos por el ms poderoso; transformndose la igualdad negocial en una mera
declaracin terica que dio lugar a un aprovechamiento rrito del fcticamente ms
dbil. De esta forma, y desde el punto de vista jurdico, si bien ambos sujetos de la
relacin eran contractualmente iguales, el diferente poder obr en contra del ms
dbil.
La tercera etapa, que denominare de la voluntad jurdicamente protegida, nace como

una consecuencia de la anterior, y como se ha sealado, el derecho busc
compensar las diferencias econmicas a travs de la generacin de desigualdades
jurdicas. De esta manera blind la voluntad del ms dbil para impedir su
quebrantamiento por el ms fuerte. En esta etapa nace, trabajosamente, nuestra
disciplina.
En la primera etapa el trabajo tena dos variantes, el trabajo independiente y por

cuenta propia o el trabajo realizado por esclavos. En este segundo caso, el amo era
el sujeto acreedor absoluto de la prestacin. La esclavitud, entendida como trabajo
forzoso en beneficio de otros, increment la potencialidad econmica de quienes se
aprovechaban de la fuerza de trabajo de los esclavos ya que posibilit la existencia
de excedentes, y en consecuencia se beneficiaron con el incremento el trfico
mercantil. Ello permiti una incipiente acumulacin de capital. En esa poca
coexistan los esclavos con los trabajadores libres, si bien es de sealar que el
grueso del trabajo manual o fsico pasaba por los esclavos que eran considerados
como una herramienta de trabajo.
Las disposiciones legales de la poca, como sealara, protegan los derechos

absolutos del amo ya que ste no tena deberes jurdicos a su respecto, no
requiriendo, a ningn efecto, de la voluntad del esclavo para exigir de ste su
trabajo. De esta manera el amo poda exigirlo y la compulsin se extenda en forma
absoluta sobre la vida y persona del esclavo.
Sin embargo, cabe destacar que el esclavo era una propiedad valiosa de forma tal
que, de hecho, se intentaba su preservacin a cuyo efecto, y como forma de
mantener su rentabilidad como propiedad, la retribucin era en especie a travs del
sufrago de los gastos de mantenimiento del esclavo.
En esta poca se puede decir que exista una gran correlacin entre el trabajo por
cuenta ajena y el trabajo obligado. El trabajo libre por cuenta ajena era excepcional,
lo que explica su poca regulacin jurdica.
Tal como sealara al comentar el art. 25, LCT, la institucin del amo fue perdiendo
lentamente relevancia a raz del endeudamiento de los amos, y la baja productividad
dndose la situacin de la compra por parte de estos ltimos de su libertad. Dicho
proceso se acrecent sin desaparecer con la llegada del cristianismo y en particular
a partir del siglo III en que dicha religin se expandi arraigndose en el campo.
Las manumisiones implicaron una transicin ya que el antiguo amo, si bien haba
dejado de ser el dominus del esclavo, conservaba ciertos derechos ya que era
acreedor de ciertas prestaciones dinerarias y de trabajo. El esclavo pagaba, de esta
manera su libertad y el ex amo tena, en ello, una fuente de ingresos.
Este proceso de decadencia de la institucin amo se aceler en Europa a raz de las

invasiones brbaras y dio lugar al nacimiento del comerciante, el artesano y el seor
feudal.
Este ltimo era el dueo de la tierra, y a cambio de proteccin a los siervos,

remuneraba a stos mediante cesiones de tierra (beneficium causa stipendii) por las
cuales perciba un canon. Todo ello se suscriba en el pacto de vasallaje. El seor
feudal era el beneficiario del trabajo realizado por los siervos, que se entraba
bsicamente, en la agricultura y en los servicios personales. De todos modos, cabe
sealar que, teniendo en cuenta la obligatoriedad de la prestacin no puede
hablarse que el pacto de vasallaje constituyera a gnesis del trabajo por cuenta
ajena.
Paralelamente a ello, y con el crecimiento de las ciudades, empiezan a surgir los

artesanos y las corporaciones gremiales. Todo comenz cuando los trabajadores por
cuenta propia comenzaron a asociarse"...para no sentirse pedidos en medio de los
adversarios, para tener el placer de comunicarse, de fundirse unos con otros"(241).
A partir de all se comienza a reglar la actividad y a limitar en cada ciudad, el nmero
de trabajadores por cada especialidad. A raz del crecimiento de la actividad
econmica y del monopolio que ello implic, estos empresarios, artesanos,
comenzaron a requerir de otros trabajadores por cuenta ajena, los aprendices y los
oficiales.
El sistema de las corporaciones decay por diversas causas, entre las que cabe
sealar la ineficiencia como sistema productivo (la divisin del trabajo era
inexistente), la falta de organizacin, el trabajo y la creciente corrupcin en el
otorgamiento de las licencias a los maestros artesanos.
Por su parte, paralelamente, comienzan a nacer los comerciantes (institor),

mercaderes y banqueros como intermediarios entre la oferta y la demanda de bienes
producidos por el sistema corporativo.
El paso siguiente en la produccin fue la manufactura, que era un lugar de

concertacin de los trabajadores, en la cual el dueo, adems de la propiedad del
lugar, estableca el horario de trabajo y comercializaba en el mercado la produccin.
Ello permiti una paulatina acumulacin de capital, que dio luego lugar al nacimiento
del industrialismo y al empresario. Con respecto a este ltimo nos remitimos al
comentario del art. 5, LCT.
En nuestro pas la Constitucin Nacional de 1853 en el art. 14 se refiere a la libertad

de "...trabajar y ejercer toda industria lcita;...de comerciar...".
El Cdigo de Comercio introduce la figura del comerciante, al que, en el art. 2

defini como "...todos los individuos que, teniendo la capacidad legal para contratar,
ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual". Si
bien dicho artculo se refera a las personas fsicas, la doctrina de la poca consider
que dicho concepto abarcaba tambin a las personas jurdicas.
Por su parte el Cdigo Civil, al regular la locacin de obra y de servicios, regul los
derechos del locatario.
C) Importancia del tema
La delimitacin del concepto del empleador resulta relevante por cuanto es el otro
sujeto del vnculo laboral. El contrato y la relacin de trabajo exigen la presencia
simultnea de dos sujetos, el empleador y el trabajador. Ambos son recprocamente
acreedores y deudores de diversas prestaciones.
Podemos sealar que la naturaleza de la prestacin principal a cargo del trabajador

es de hacer (poner su energa a disposicin del empleador, arts. 21, 22 84, 85, 86,
89, y cc., LCT y arts. 625 y ss., Cd. Civil) con una prestacin complementaria de no
hacer (no afectar los intereses morales y/o materiales de aqul, arts. 88, 242 y cc.,
LCT) y la del empleador es compleja ya que hay una prestacin esencial cuyo objeto
se corresponde a una obligacin de dar sumas de dinero (pagar la remuneracin,
art. 74, LCT, arts. 616 y ss., Cd. Civil) con prestaciones relevantes de hacer
(arts. 75, 77, 78, 79 y cc., LCT) y de no hacer (arts. 69, 73, 81, 242 y cc., LCT).
Ahora bien, si una persona trabaja, pero quien es recipiendario de dichas

prestaciones no es empleador, en el sentido del art. 26 LCT, la relacin jurdica
indicada no est regida por las normas de la Ley de Contrato de Trabajo ya que no
mediara ni contrato ni relacin de trabajo al carecer dicho vnculo de los sujetos de
naturaleza especial exigidos para la conformaron del vnculo subsumido por nuestra
disciplina.
Por ello como seala Etala(242) la nocin de empleador: "...Debe conjugarse con la
de trabajador' del art. 25, LCT, puesto que el trabajador requerido debe ser
necesariamente un trabajador dependiente y no autnomo, y principalmente con la
definicin de contrato y relacin de trabajo de los arts. 21 y 22. Igualmente la nocin
debe correlacionarse con la de empresario' del art. 5 de la LCT".
De ah la importancia de la caracterizacin del concepto de empleador, concepto

cuya delimitacin en algunos casos se torna difusa.
D) Definiciones
1) Doctrinarias. Se han dado en doctrina diferentes definiciones del trmino

empleador.
As, Ramrez Gronda(243) ha expresado que el empleador es "...el que paga el

precio o concurre con el capital el que dirige, vigila y controla la faena".
Por su parte Pozzo(244) expresa que el empleador es "...quien puede dirigir la

actividad laboral de un tercero que trabaja bajo su dependencia en su beneficio
mediante una retribucin".
Ensinck(245) considera que el empleador es "...una persona fsica o un conjunto de

personas fsicas o (a decir de la ley) una persona jurdica', tenga o no personalidad
jurdica propia, que requiera los servicios de un trabajador".
Como"...quien contrata al trabajador, dirige y organiza sus tareas y abona su

remuneracin", define al empleador Martnez Vivot(246).
Rodrguez Mancini(247) seala que el empleador es "...l a persona fsica o jurdica

que organiza y dirige la prestacin, aprovechando sus beneficios a cambio de una
remuneracin y asumiendo, al mismo tiempo, los riesgos de la explotacin".
A su vez Candal(248) expresa que el empleador es "...l a persona que recibe los
servicios y se beneficia con ellos...".
Las Heras(249)expresa que: "Empleador es, as, la persona que da u otorga trabajo
entendido esto como oportunidad de trabajar y el que recibe la tarea que brinda
el trabajador, y, al mismo tiempo, es la persona que dirige y organiza la empresa,
concebida sta como la organizacin de medios personales, materiales e
inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o
benficos", pudiendo ella estar constituida por una sola unidad tcnica o de
ejecucin o por varias de ellas".
Ramrez Martnez(250) seala que: "...empresario laboral lo es el titular (persona

fsica o jurdica o comunidad de bienes) de la organizacin en que se
inserten..." "...servicios voluntarios, retribuidos, subordinados y por cuenta ajena".
Por mi parte, y con todas las limitaciones propias de una definicin, considero que el
empleador es el sujeto del contrato de trabajo acreedor y beneficiario de la energa
de trabajo subordinada que pone a su disposicin una persona fsica denominada
trabajador y por la cual debe pagar una remuneracin.
2) Legislativas. La definicin de empleador fue introducida en nuestro pas por el

art. 28 de la LCT en su redaccin original. Antes de dicha norma no exista una
definicin legislativa del concepto.
El art. 2 de la Consolidacin de Leyes de Trabajo Brasilera expresa que: "Se

considera empleador a la empresa, individual o colectiva, que, asumiendo los
riesgos de la actividad econmica, admite, remunera y dirige la prestacin personal
de servicios" (Considera-se empregador a l empresa, individual o coletiva, que,
asumiendo os riscos das atividades econmicas, admite, asalaria e dirige a
prestao personal de servios).
El art. 2 del Cdigo de Trabajo de Chile entiende por empleador a la persona natural
o jurdica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de una o ms personas
en virtud de un contrato de trabajo.
Por su parte el art. 24 del Cdigo de Trabajo de Paraguay expresa que: "Empleador
es toda persona natural o jurdica que utiliza los servicios de uno o ms
trabajadores, en virtud de un contrato de trabajo".
El art. 40 de la Ley Orgnica del Trabajo de Venezuela (Dec. 8938/2012 del

30/4/2012) expresa que: "Se entiende por patrono o patrona toda persona natural o
jurdica que tenga bajo su dependencia a uno o ms trabajadoras o trabajadoras, en
virtud de una relacin laboral en el proceso social de trabajo".
El Cdigo del Trabajo de Ecuador en su art. 10 expresa que: "La persona o entidad,
de cualquier clase que fuere, por cuenta u orden de la cual se ejecuta la obra o a
quien se presta el servicio, se denomina empresario o empleador. El Fisco, los
consejos provinciales, las municipalidades y dems personas jurdicas de derecho
pblico tienen la calidad de empleadores respecto de los obreros de las obras
pblicas nacionales y locales. Se entiende por tales obras no slo las
construcciones, sino tambin el mantenimiento de las mismas y, en general, la
realizacin de todo trabajo material relacionado con la prestacin de servicio pblico,
aun cuando a los obreros se les hubiere extendido nombramiento y cualquiera que
fuere la forma o perodo de pago. Tienen la misma calidad de empleadores respecto
de los obreros de las industrias que estn a su cargo y pueden ser explotadas por
particulares, aun cuando se decrete el monopolio. Tambin, tienen la calidad de
empleadores: la Empresa de Ferrocarriles del Estado, de conformidad con lo
establecido en el Dec. 183 del 4 de agosto de 1970; y los cuerpos bomberos
respecto de sus obreros".
El Estatuto de los Trabajadores de Espaa en el art. 1.2 expresa "A los efectos de
esta ley, sern empresarios todas las personas, fsicas o jurdicas, o comunidades
de bienes que reciban la prestacin de servicios de las personas referidas en el
apartado anterior (trabajadores), as como las personas contratadas para ser
cedidas a empresas usuarias por empresas de trabajo temporal legalmente
constituidas".
3) Jurisprudenciales. La jurisprudencia, desde antiguo, formul diversas definiciones

a efectos de delimitar el concepto de empleador. As se ha considerado que: "...e l
empleador es quien precisamente requiere los servicios..." de un trabajador(251) .
E) Empleador y empresa
Como seala Deveali(252) : "El concepto de empresa interesa igualmente a la

economa y al derecho: no solamente al derecho del trabajo, sino tambin al derecho
comercial, al tributario, al internacional privado y, si se quiere, tambin al industrial,
martimo y aeronutico; pero su definicin est bien lejos de ser uniforme".
En nuestra materia el concepto de empresa se encuentra volcado en el art. 5 de la

LCT a cuyo comentario me remito.
Una cuestin que ha planteado diversas interpretaciones es si ambos conceptos son

equivalentes o si por el contrario son dismiles. Seguidamente me referir a las
diferentes tesituras.
1) Empresa y empleador son conceptos equivalentes. Pozzo(253)en su momento se

inclin por sostener que empleador y empresa eran sinnimos a los efectos de las
relaciones regidas por el derecho del trabajo. "La nocin econmica de la empresa
ha tenido cierta trascendencia en el campo del derecho del trabajo, aun cuando no lo
suficiente para caracterizarla como sujeto distinto del patrono. Es indudable que es
dable ver por encima de las relaciones entre el empleador y sus trabajadores una
organizacin en la cual se produce una presin del esfuerzo de todos y cada uno de
ellos produciendo un resultado comn, la vez que tambin un provecho individual".
En igual sentido se expresa Candal(254) que considera que el concepto de

empleador equivale al de empresario.
2) Empresa y empleador no son conceptos equivalentes. Deveali(255) ,

vislumbraba que se trataba de conceptos diferentes. As seal que: "...resulta
fcil advertir como hoy en da la empresa entidad de hecho prevalece a
menudo sobre el empleador, sujeto jurdico de la relacin de trabajo". Y
expresa(256) "El patrn se ha convertido en uno de los rganos de la empresa
y bajo este aspecto se ha llegado a hablar de personalidad jurdica de la
empresa".
Finalmente agrega(257)que: "Lo que existe entre nosotros es el fenmeno que

podra decirse de despersonalizacin del empleador', en virtud del cual muchas
instituciones del derecho laboral prescinden casi por completo de la persona del
empleador (persona fsica o ideal, nacional o extranjera, de derecho privado o de
derecho pblico)...".
En esta lnea, Vzquez Vialard(258) expresa que el empleador "...siempre es una

persona fsica o jurdica, mientras que aqulla (la empresa) es una realidad
econmica y social, aunque carezca de personalidad jurdica".
3) Tesis intermedia. Una distincin se impone entre el concepto de empresa y

empresario (art. 5 LCT).
As cabe recordad que segn Rodrguez Mancini(259) "Existe, entonces, una

coincidencia natural entre la figura del empresario y la del empleador. Aunque esta
coincidencia puede a veces faltar, ya que hay empleadores que no son empresarios
(p. ej., quien emplea a una trabajadora domstica o, a la inversa, empresarios que
no son empleadores porque no ocupan a ningn dependiente. De todos modos, aun
admitiendo esas excepciones, vale identificar como principio a ambas figuras".
4) Mi opinin. Como punto de partida el anlisis cabe precisar que la

comparacin debe efectuarse dentro del marco de la Ley de Contrato de
Trabajo.
Es efecto, desde una perspectiva general parece indudable que el concepto de

empresa, como emprendimiento, excede holgadamente al de empleador y lo abarca.
Desde el punto de vista econmico Heller(260)seala que: "Empresa: es la unidad

de produccin constituida sobre una base capitalista. La empresa es el tipo de
economa lucrativa, es decir de una economa orientada hacia el beneficio

econmico producido por el comercio de bienes".
Tambin se ha sealado que empresa, desde dicho ngulo es "...la organizacin de

un conjunto de elementos humanos y materiales de produccin o distribucin de
riquezas"(261) .
Como seala Garrone(262)"Cuando los juristas intentaron formular un concepto

jurdico de la empresa (para someterla a un tratamiento jurdico) nos encontramos
con tres sorpresas: unos afirma la imposibilidad de obtener un concepto jurdico de
empresa que posea contornos precisos; otros la posibilidad de obtener un concepto
jurdico de empresa que sea unitario y, por tanto, vlido para todas las disciplinas
jurdicas y, en tercer lugar, otros formulan un concepto jurdico de empresa distinto
del econmico (Uria)".
Ahora bien nuestra disciplina tiene una definicin jurdica propia. En efecto el art. 5,
LCT seala que, "A los fines de esta ley...", la empresa, es una organizacin de
medios para obtener fines econmicos o benficos. Por su parte el art. 26
caracteriza al empleador como la persona que requiere los servicios de un
trabajador. En cuanto al art. 5, LCT me remito al comentario respectivo que se
efecta en esta obra.
De ello se desprende que, segn mi criterio, ambos conceptos se refieren a planos

conceptuales diferentes.
En efecto, el primero de ellos (empresa) pone el acento en el aspecto organizativo

nsito en toda empresa y en la finalidad de la misma, independientemente de los
sujetos, partes de uno de los contratos posibles dentro de la estructura empresarial.
De esta forma el concepto de empresa alude a un aspecto material y el art. 5, LCT
no pretende definir al sujeto empleador del vnculo, sino describir una situacin
objetiva dentro de la cual puede configurarse una relacin o un contrato de trabajo.
En cambio el concepto empleador se limita a caracterizar el co-trmino de la relacin

laboral en la persona (fsica o jurdica), es decir que el acento esta puesto en la faz
subjetiva de uno de los vnculos posibles que admite esa realidad jurdica
denominada empresa. Advirtase que los arts. 21 y 22, LCT se refieren al ms
amplio criterio de persona para caracterizar al beneficiario de la prestacin.
Ms an, el citado art. 5 se encuentra ubicado dentro del Ttulo I de la LCT referido
a las "Disposiciones generales". En cambio el art. 26 LCT est ubicado
especficamente en el Ttulo 2, Captulo 2, titulado "De los sujetos del contrato de
trabajo".
En consecuencia se trata, en la estructura de la LCT, de conceptos diferentes ya que

se relacionan con planos diferentes.
F) Requisitos
Para que una persona pueda ser considerada empleador es menester la

concurrencia de los siguientes requisitos:
1) que se trate de un sujeto de derecho;
2) que requiera los servicios de otro y.
3) que los servicios prestados lo sean en relacin de dependencia.
Analizar cada recaudo separadamente.
1) Que se trate de un sujeto de derecho. De conformidad con lo establecido por el

art. 26, LCT la enumeracin de quines pueden ser empleadores, desde el punto de
vista de su aptitud para contraer derechos y adquirir obligaciones (art. 30 del Cd.
Civil) es amplia.
A diferencia del trabajador que slo puede ser persona fsica, el empleador puede
ser tanto una persona fsica como una persona jurdica y hasta un ente colectivo.
Desde otro punto de vista cabe sealar que, as como en el caso del trabajador su
prestacin de hacer esintuitu personae, esto es indelegable e intransferible, en el
caso el empleador el principio general es inverso, es decir que no resulta relevante
quin es la persona del empleador en concreto sino, indeterminadamente, el
beneficiario de la prestacin. De esta manera el contrato subsiste aunque la persona
del empleador mute. Un ejemplo de ello son los arts. 225, 227 y 230, LCT.
En consecuencia pueden ser empleadores:
a) La persona fsica con capacidad de hecho y de derecho.
b) Un conjunto de personas fsicas capaces de hecho y de derecho, que no asuman

forma de una sociedad de hecho. En este caso nos encontramos frente a un grupo
de personas empleadoras ligadas entre s, pero que carecen deaffectio societatis, de
forma tal que ello impide configurar al grupo empleador como sociedad de hecho.
Como seala Vanasco(263)la affectio societatises la voluntad de colaboracin activa
e igualitaria entre las personas que actan en comn, sea con la finalidad de obtener
un lucro (sociedades), sea con la finalidad de satisfacer un bien comn
(asociaciones).
c) Las personas jurdicas con personalidad jurdica propia, sean tanto de derecho
pblico como privado (art. 33 Cd. Civil).
d) Conjunto de personas jurdicas con personalidad jurdica propia. El art. 26 LCT no

se refiere a este supuesto, ya que cuando habla de pluralidad de sujetos
empleadores lo refiere a las personas fsicas. Sin embargo considero que un
conjunto de personas jurdicas est en condiciones de revestir el carcter de
empleador por cuanto: (i) la LCT no lo prohbe, simplemente omite referirse
expresamente a esa posibilidad. De esta forma, y en base al principio general que
todo lo no prohibido est permitido, considero que es admisible la posibilidad citada;

(ii) no se advierte cual podra ser la razn por la cual se acepte la posibilidad de una
pluralidad de personas fsicas empleadores, y se rechace la pluralidad de personas
jurdicas empleadores. La situacin es en sustancia idntica, y lo nico que cambia
es que en un caso se trata de una persona natural y en el segundo de un ente
jurdico, hecho este que no resulta relevante a los efectos de determinar la figura del
empleador. Esto es si una persona jurdica puede ser empleadora, no se advierte
cual sera el motivo por el cual un conjunto de ellas no puedan revestir este carcter;
(iii) admitir esta posibilidad no desprotege al trabajador, sino todo lo contrario, (iv)
implica tambin, y cuando se configura esta situacin de posible acaecimiento, una
aceptacin de la realidad sustancial, y evita recurrir a mecanismos alternativos,
declarar la solidaridad de quien no se lo reputa empleador por el solo hecho que la
norma no menciona la pluralidad de empleadores personas jurdicas y en realidad lo
es y (v) finalmente el art. 31, LCT admite esa posibilidad. Me remito al comentario de
esa norma. En los casos de empleador plural, trtese tanto de una persona fsica
como jurdica (puntos a) y d) precedentes) cabe destacar que, es menester que el
vnculo sea simultneo y coexistente ya que de otra forma se tratara de vnculos
laborales diferentes configurndose un caso de "pluriempleo". En el primer caso
(vnculos simultneos y coexistentes) el vnculo laboral es unitario, esto es hay una
sola relacin o contrato de trabajo, aunque el sujeto empleador este integrado por
una pluralidad subjetiva, siendo todos ellos, en forma individual y colectiva,
responsables del cumplimiento de las obligaciones a cargo del empleador frente al
trabajador.
2) Que requiera los servicios de otro. Es menester que quien reviste el carcter de
empleador, requiera, esto es tenga por finalidad, utilizar los servicios de otra
persona, en este caso exclusivamente fsica.
3) Que los servicios prestados lo sean en relacin de dependencia. No basta para

que se configure el empleador, no basta ser recipiendario de una prestacin de
hacer, es menester que dicha prestacin sea dependiente o subordinada. De otra
forma quien no reciba una prestacin de tales caractersticas no ser sujeto
empleador a los efectos del art. 26, LCT. Me remito al comentario de los arts. 21 y
22, LCT.
G) Supuestos excluidos
Cuando no se cumplen los requisitos expresados precedentemente, no emerge la

figura del empleador, sujeto necesario del contrato o relacin de trabajo.
De esta manera no son empleadores:
1) Los jefes y/o personal jerrquico del empleador. Los jefes y el personal jerrquico
del empleador, sea este una persona fsica o jurdica, no son empleadores de los
restantes trabajadores. Se trata de personal dependiente y en consecuencia
trabajadores como los restantes empleados. No existe vnculo laboral entre dos
trabajadores, ya que es menester la presencia de la figura del empleador, que falta
en este caso.
Por otra parte, y como seala Vzquez Vialard(264):"...en las organizaciones

empresarias de cierta dimensin, en las que trabajan gran nmero de personas, no
existe la figura fsica' del empleador, sino la de jefes' de diversos sectores y escala
jerrquica que representan la autoridad' y la comprometen. En el desarrollo de la
relacin, cualquiera de ellos puede inferir una injuria de carcter laboral suficiente
para que el trabajador pueda resolver la relacin". Y agrega "Dicho personal
jerrquico, en la medida en que su funcin est relacionada con la administracin de
personal', se presume est autorizado para contratar, sancionar, suspender y
despedir trabajadores en nombre del empleador (art. 36, LCT)".
2) Contratantes. Los arts. 29 bis, y 30, LCT, establecen la responsabilidad solidaria

de quienes"...ocupen trabajadores a travs de una empresa de servicios
eventuales..." y de los que:"...cedan total o parcialmente el establecimiento o
explotacin habilitado a su nombre, o contraten o subcontraten trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especfica propia del establecimiento...".
Sin embargo, y a diferencia de lo que sucede en el caso del art. 29, LCT, dichos
sujetos contratantes no son empleadores de los trabajadores de la empresa de
servicios eventuales ni de la empresa contratista, son simplemente responsables
solidarios.
En consecuencia no se encuentran subsumidos por la definicin de art. 26, LCT.
En cuanto a lo dems me remito al comentario de dichas disposiciones.
3) Representantes, delegados e intermediarios del empleador. Puede suceder que,

tratndose de personas fsicas, quien contrate al trabajador no sea el propio
empleador, sino que ste lo haga a travs de intermediarios.
En el caso del representante o delegado no hay mayores inconvenientes ya que

stos obran por cuenta y orden de aquel (empleador), no siendo, por ende, estos
empleadores. Sern en todo caso, mandatarios o gestores de negocios cuyos actos
se imputan al mandante o beneficiario de la gestin que si es empleador en el
sentido del art. 26, LCT. En este cabe recordar que el art. 1946 del Cd. Civil
expresa: "Los actos jurdicos ejecutados por el mandatario en los lmites de sus
poderes, y a nombre del mandante, como las obligaciones que hubiese contrado,
son considerados como hechos por este personalmente".
Distinta es la situacin del intermediario que se obliga por s aunque, su actividad

est ligada con la de aquel a cuyo favor el trabajo se ejecuta. Esta situacin est
regulada, con distintas variantes, por los arts. 29 y 30 LCT a cuyo comentario me
remito.
4) Interventor, administrador y veedor judiciales. El art. 113 de la ley de sociedades

19.550 regula la intervencin judicial de las sociedades cuando "...el o los
administradores de la sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la
pongan en peligro grave...". Si el juez decreta la intervencin (art. 114, segundo
prrafo LS), designa a tal fin un interventor con las facultades detalladas en el
art. 223 del Cd. Civ. y Com. de la Nacin.
El administrador judicial, previsto por el art. 224 del Cd. Civ. y Com. de la Nacin,
sustituye a la administracin de la sociedad intervenida cuando
hubiere "...divergencias entre los socios derivadas de una administracin irregular o
de otras circunstancias que, a criterio del juez, hicieran procedente la medida...".
Otra posibilidad es la del veedor que es designado por el juez para practicar "...u n
reconocimiento del estado..." de la empresa (art. 227 del Cd. Civ. y Com. de la
Nacin).
Dichas personas son auxiliares del juez y por ende no revisten la calidad de
empleadores de los empleados de la empresa en la que llevan a cargo su gestin.
Tampoco lo son respecto de los colaboradores que le son asignados por el juzgado
ad hoc para desempear el encargo. La jurisprudencia desde antiguo que sostuvo
que no es empleador, en el sentido del derecho del trabajo, el administrador
judicial(265)respecto de las personas designadas para colaborar en sus funciones.
Distinto es el caso de los colaboradores que se desempeaban para aquel

(interventor o administrador judiciales) sea forma permanente o independiente de la
funcin asignada, sea respecto de aquellos que contrata especficamente para
realizar la gestin encomendada, por cuanto, reunidas las noxas tipificantes, entre
ambos media una relacin o contrato de trabajo, revistiendo, aquel, el carcter de
empleador.
5) El sndico del concurso o de la quiebra. De conformidad con lo establecido por el

art. 251 de la ley de concursos y quiebras 24.522 el sndico es un funcionario del
concurso que ejerce un mandato legal necesario, siendo"...un colaborador del juez
del concurso (centro volitivo del proceso), dotado de capacidades tcnicas
experiencia e idoneidad, que complementan la tarea de aqul, excediendo sus
funciones las de un simple administrador, dado que ellas se despliegan en un
complejo abanico de deberes y atribuciones"(266).
El mismo es un funcionario judicial y en consecuencia no reviste el carcter de

empleador de los dependientes de la concursada o fallida.
Lo mismo sucede respecto de los empleados designados judicialmente para cumplir

con su funcin(267) .
Distinto es el caso de las personas que contrata el sndico, remitindome a lo

expuesto en el punto 4) precedente.
H) Algunos supuestos especiales
1) El caso de las Uniones Transitorias de Empresas (UTE). El art. 377 de la Ley de

Sociedades (19.550) caracteriza a las uniones transitorias de empresas (UTE) como
aquellas agrupaciones formadas por sociedades constituidas en la Repblica
Argentina o por empresarios individuales con domicilio en el pas que
deciden "...mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o
ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de
la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras o servicios complementarios o

accesorios al objeto principal"(268) .
Las uniones transitorias de empresas es una de las modalidades de los

denominados grupos de coordinacin o colaboracin inter empresarios, y como
expresa Vern(269) : "El art. 377 regula una organizacin comn de base contractual
que persigue el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto
pudiendo realizar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al
objeto principal instrumentndose por medio de las uniones transitorias una
estructura complementaria de las estructuras econmicas individuales de los
participantes".
Como se advierte, la norma no establece un grado de vinculacin o de interrelacin

determinados entre los sujetos integrantes de la UTE, de forma tal que cada uno de
ellos puede realizar una parte de la misma en forma independiente, o bien todas
obrar conjunta y simultneamente, o bien cada una efectuar aportes distintos
(materiales, servicios, etc.).
Las caractersticas notorias de este tipo de vinculacin son su temporalidad, ya que

se constituyen para la ejecucin de una obra o la prestacin de un servicio
determinado y concreto cumplido el cual se extinguen, y su base contractual
plurilateral.
Cada uno de los integrantes del grupo, contina con sus actividades propias
mientras realiza su aporte a la UTE, no hay absorcin ni fusin con la misma, y tan
es as que la muerte, incapacidad o quiebra de uno de los integrantes de aquella
(UTE) no causa la extincin del contrato, sino slo su resolucin parcial (art. 383
LS).
Como consecuencia de ello, y de la naturaleza de contrato de organizacin que

reviste el que crea la UTE, el ltimo prrafo del art. 377 expresa que las mismas "No
constituyen sociedades ni son sujetos de derecho". Esta afirmacin legal ha sido
criticada por un sector de la doctrina que considera que en las UTE coexisten los
elementos configurativos de un contrato de sociedad(270) .
Desde nuestra perspectiva, en la UTE se advierten dos supuestos diferentes: uno de

los empleados que cada uno de sus integrantes aporta al esfuerzo comn, y otro
referido a los empleados que contrata la UTE.
El primer aspecto no presenta mayores dificultades ya que los dependientes

continuarn vinculados contractualmente con su empleador, sea que estos vnculos
resulten preexistentes a la conformacin de la UTE, sea que dichos trabajadores
hayan sido contratados por un integrante para cumplir con su prestacin.
En cuanto a lo segundo (empleados contratados por la UTE) cabe preguntarnos si la

misma es empleador en el sentido del art. 26, LCT.
El art. 378, LS seala que en el contrato constitutivo, que podr ser otorgado
mediante instrumento pblico o privado, se deber designar "El nombre y domicilio
del representante", que es quien actuar por el grupo.
Por su parte el art. 379, LS expresa: "El representante tendr los poderes suficientes
de todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las
obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro.
Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin unnime de las
empresas participantes; mediando justa causa la revocacin podr ser decidida por
el voto de la mayora absoluta".
El representante es un mandatario, y puede ser tanto una persona fsica como

jurdica. Como seala Marengo(271)"...n o estamos ante un representante orgnico,
sino que se trata de un representante de los miembros en todo aquello relativo o que
tenga relacin con la ejecucin del objeto de la UTE".
Por ello, y si bien el representante es quien contrata al personal que requiera la UTE,
no es empleador del mismo, ya que lo hace por cuenta de aqulla. De esta manera y
al no requerir para s los servicios del trabajador, ya que lo hace por cuenta, orden y
beneficio de un tercero (UTE) falta uno de los requisitos para que pueda ser
considerado empleador en los trminos del art. 26 LCT, siendo simplemente
mandatario de aqulla.
En consecuencia, los integrantes de la UTE revisten el carcter de empleadores

plurales respecto de los trabajadores contratados por el representante para cumplir
tareas en aquella (UTE). De esta manera la UTE debe registrar a los trabajadores
contratados siendo a su cargo el cumplimiento de las normas laborales y de la
seguridad social. En cuanto a la responsabilidad de los integrantes de la UTE frente
a los trabajadores me remito al comentario del art. 30 LCT.
2) El consorcio de copropietarios. En su momento se debati acerca de si el

consorcio de copropietarios poda ser considerado empleador(272) .
Ello dio lugar a que la CNTrab., el 2 de diciembre de 1965, dictara el fallo plenario
100 en los autos "Nogueira Seoane, Jos c. Consorcio de propietarios Tucumn
1639 y otro"(273) , en el que estableci "El consorcio de propietarios instituido por la
ley 13.512, tiene personalidad jurdica distinta de cada uno de los componentes". A
partir de all la jurisprudencia invariablemente reconoci el carcter de empleador del
mismo.
3) Consorcios de cooperacin. La ley 26.005 introduce la figura de los consorcios de

cooperacin. Los mismos son creados por un contrato (art. 2 in fine ) celebrado
entre personas fsicas o jurdicas domiciliadas o constituidas en el pas, y tiene por
finalidad "...facilitar, desarrollar, incrementar o concretar operaciones relacionadas
con la actividad econmica de sus miembros definidas o no al momento de su
constitucin, a fin de mejorar o acrecentar sus resultados" (art. 1). Como se advierte
de lo expuesto el objeto de dichos consorcios de cooperacin luce difuso y
exageradamente amplio(274) .
En efecto, el concepto de "operaciones" admite la posibilidad de desarrollar

prcticamente cualquier actividad posible, con la nica restriccin las mismas estn
relacionadas con la actividad econmica de sus miembros, esto con la actividad de
uno de ellos o de algunos o de todos si resulten comunes al conjunto. Y esto es as
por cuanto la ley no efecta distincin al respecto.
Como se advierte dichos consorcios pueden desarrollar prcticamente cualquier

actividad, la que, de acuerdo con lo establecido en el art. 1, no es necesario definir
al momento de su constitucin.
Ahora bien, y teniendo cuenta que dichos consorcios pueden estar integrados por
personas jurdicas entre las que se encuentran las sociedades comerciales, es
posible que suceda que, a travs de la constitucin de dichos consorcios, las
sociedades violen el principio de especialidad en el objeto societario. En efecto, el
art. 11, inc. 3 de la ley de sociedades 19.550 expresa que: "El instrumento
constitutivo debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de
sociedad: ...3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado...".
Por el contrario los consorcios de cooperacin tienen un objeto impreciso e
indeterminado. Y esta situacin puede afectar a los terceros contratantes con el
consorcio, sean personas fsicas o jurdicas.
Si bien estos consorcios de cooperacin son distintos a las personas de sus

integrantes (art. 3), de conformidad con el art. 3 "...n o son personas jurdicas, ni
sociedades, ni sujetos de derecho".
Como sealara, los consorcios de cooperacin deben ser constituidos por contratos,
el que puede formalizarse por instrumento pblico o privado y en este ltimo caso
con las firmas de los consorcistas certificadas (art. 5).
En cuanto al contenido del contrato, el art. 7 indica las estipulaciones que el mismo
debe contener. Aparte de aquellas necesarias en todo instrumento pblico o privado,
se puede sealar que las ms relevantes, son que el consorcio debe tener un
trmino, cuyo plazo la ley no determina (inc. 3), que debe establecerse la
participacin de cada firmante "...e n la inversin del proyecto consorcial si existiere"
(de forma tal que puede no haber ninguna inversin a diferencia de lo que sucede
con las sociedades arg., art. 1 ley 19.550), las obligaciones y derechos de los
integrantes (inc. 7), la proporcin en que cada integrante participara de los
resultados "...s i se decidiera establecerla" (inc. 8), de forma tal que puede no ser
pactada), la forma de adopcin de las decisiones (art. 10), las mayoras necesarias
para modificar el contrato constitutivo (inc. 12), entre otros recaudos.
El contrato debe ser inscripto en la Inspeccin General de Justicia de la Nacin. En

caso de no procederse a la inscripcin "...e l contrato tendr los efectos de una
sociedad de hecho" (art. 6), y en consecuencia, y de conformidad con lo establecido
por el art. 23 de la Ley de Sociedades, "Los socios y quienes contrataron en nombre
de la sociedad quedaran solidariamente obligados por las operaciones sociales...",
careciendo, en el supuesto de una sentencia que se pronuncie contra la sociedad,
del beneficio de excusin de los bienes sociales para el caso de la responsabilidad
social de los socios, y resultando inoponibles las limitaciones fundadas en el contrato
social.
En cuanto a la organizacin el art. 3 expresa que: "Los Consorcios de cooperacin'

no tendrn funcin de direccin en relacin con la actividad de sus miembros", de
forma tal que el contrato debe prever la forma para la adopcin de las decisiones,
determinando la norma que sin que nada se hubiere establecido en el contrato las
resoluciones se debern adoptar "...por mayora absoluta de las partes..." (art. 7,

inc. 10).
En cuanto a la responsabilidad frente a terceros, la norma prev dos supuestos. Si

se hubiere pactado en el contrato la proporcin en que cada uno de los integrantes
afrontar las obligaciones contradas en nombre del consorcio se aplicarn dichas
reglas. En este caso las partes pueden pactar tanto la responsabilidad simplemente
mancomunada, esto es que cada uno de los integrantes responde por un porcentaje
determinado o bien haber convenido la responsabilidad solidaria. Si nada se hubiere
acordado, el art. 9 de la ley 26.005 in fine expresa que: "...s e presume la
solidaridad entre sus miembros". Considero que se trata de una presuncin iure et
de iure ya que la solidaridad no se la presume, est establecida o no. Tal es lo que
expresa el art. 705 del Cd. Civil al que me referir al comentar el art. 30 LCT.
En nuestra disciplina la cuestin puede plantearse en el caso que el consorcio de

cooperacin contratar empleados para llevar a cabo su cometido.
No hay obstculo para que los integrantes del consorcio sean considerados
empleadores plurales de dichos trabajadores ya que el art. 26 seala que el
empleador puede o no tener personalidad jurdica propia. En este caso el empleador
no la tiene, tratndose, por ende, de un empleador plural. Dichos trabajadores deben
estar registrados como empleados del consorcio el que debe cumplir con las normas
laborales y de la seguridad social.
En cuanto a la naturaleza de la responsabilidad de los integrantes del consorcio por

las deudas laborales de los trabajadores del mismo, si bien el art. 9 de la ley 26.005
pactar la divisin de las deudas entre los integrantes del consorcio, dicha norma, a
mi juicio, cede, respecto de los dependientes, frente al claro texto de los arts. 12 y
30, LCT. Segn mi criterio se trata de un supuesto de cesin parcial de la
explotacin ("actividad econmica de sus miembros") al consorcio con la
finalidad "...d e mejorar o acrecentar..." los resultados de los integrantes del mismo
(art. 1 de la ley 26.005). Me remito al comentario de dichos artculos.
4) El fideicomiso. El fideicomiso, cuyos antecedentes se remontan al derecho

romano (pactum fiduciae) se encuentra regulado por la ley 24.441 denominada como
de "Financiamiento de la Vivienda y la Construccin". Cabe destacar que este
fideicomiso es diferente al que alude el Cdigo Civil en el art. 2622 (reformado por la
ley 24.41), de forma tal que, actualmente coexisten en nuestro sistema jurdico, dos
fideicomisos, el viejo y el nuevo.
Nos referiremos al fideicomiso nuevo que implica una adaptacin

del trust anglosajn.
Como seala Hayzus(275): "El fideicomiso sirve de marco y sustento jurdico para la
asignacin de beneficios econmicos derivados de la propiedad de ciertos bienes,
conforme a la voluntad de su dueo y con efectos hacia el futuro. Es un modo de
disposicin de la propiedad que: "ata" los bienes a un destino determinado, en
inters de personas distintas de aquella que recibe la propiedad".
El art. 1 de la LF seala que: "Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante)

transmite la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario) quien se
obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a
transmitirle al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario"(276) .
A travs del mismo se constituye un patrimonio separado que impide la accin de los
acreedores del constituyente del mismo, salvo caso de fraude.
El art. 14, LF expresa que: "Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio

separado del patrimonio del fiduciario y del fiduciante. La responsabilidad objetiva
del fiduciante emergente del art. 1113 del Cd. Civil se limita al valor de la cosa
fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao si el fiduciario no pudo
razonablemente haberse asegurado".
Por su parte el art. 15 de la ley expresa que: "Los bienes fideicomitidos quedarn
exentos de la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco
podrn agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a
salvo la accin de fraude. Los acreedores del beneficiario podr ejercer sus
derechos sobre los frutos de los bienes fideicomitidos y subrogarse en sus
derechos". Por su parte el art. 16 en su primera parte indica que: "Los bienes del
fiduciario no respondern por las obligaciones contradas en la ejecucin del
fideicomiso, las que slo sern satisfechas con los bienes fideicomitidos".
El fideicomiso importa la transferencia de dominio a ttulo de confianza. Este

consiste en que el fiduciario cumplir con el encargo (destino de los bienes
fideicomitidos).
El transmitente de los bienes (fiduciante) no recibe una contraprestacin equivalente

al valor del bien. El encargo no se paga con el bien que se recibe.
En el fideicomiso intervienen los siguientes sujetos:
1) El fiduciante, fideicomitente o constituyente: es el propietario del bien que

transmite en fideicomiso y quien formula el encargo sobre la administracin o destino
del mismo.
2) El fiduciario o fideicomitido: es el que recibe el bien en el fideicomiso y se

compromete a darle el destino (administrar o disponer) en beneficio de otro.
3) El fideicomisario o beneficiario: es el beneficiario con la transmisin del bien.
Ello permite diversas posibilidades:
1) El fiduciante (propietario del bien) transmite la propiedad fiduciaria de bienes

determinados al fiduciario.
El fiduciario ejerce la propiedad fiduciaria (administrando el bien o disponiendo el

eventual remanente).
El beneficiario recibe del fiduciario los frutos del bien.
El fiduciario restituye el bien al fiduciante al cumplimiento del plazo o de la condicin.
2) El fiduciante (propietario del bien) transmite la propiedad fiduciaria de bienes

El fiduciario ejerce la propiedad fiduciaria (administrativo el bien y disponiendo el

El beneficiario recibe del fiduciario los frutos del bien.
El fiduciario entrega el bien al fideicomiso (beneficiario) al cumplimiento del plazo o

de la condicin.
3) El fiduciante (propietario del bien) trasmite la propiedad fiduciaria de bienes

El fiduciario ejerce la propiedad fiduciaria (administrando el bien y disponiendo el

El fiduciario (beneficiario) recibe del fiduciario el bien al trmino del plazo o condicin
pactados.
El art. 12 de la LF expresa que: "El carcter fiduciario del dominio tendr efectos
frente a terceros desde el momento en que se cumplan las formalidades exigibles de
acuerdo a la naturaleza de los bienes respectivos". En el caso de muebles... y para
los inmuebles
La cuestin se plantea respecto de si el fideicomiso puede revestir la condicin de

empleador respecto de los trabajadores que contrate el mismo para el desarrollo de
su actividad.
En base a lo establecido por el art. 12 pre-transcripto considero que, antes de

cumplidos los recaudos formales a los que se refiere la norma, los empleados que
contrata el fideicomiso no formalizado tienen un empleador plural, esto es que sern
empleadores aquellas partes del contrato respectivo, por cuanto el fideicomiso,
como patrimonio separado, no les es oponible ya que son terceros respecto del
mismo.
Despus de cumplidos los mismos (recaudos), el fideicomiso, como patrimonio

separado ser el empleador de los trabajadores que contrate, estando en su cabeza
el cumplimiento de todas las normas laborales y de la seguridad social. Queda por
analizar la cuestin relativa a la eventual responsabilidad solidaria o no de los
integrantes de la figura fiduciaria ya que confrontan los arts. 12, 14, 15 y 16 de la
ley 24.441 con el art. 30, LCT. Me remito al comentario de esta norma.
5) Misiones diplomticas. Las misiones diplomticas extranjeras pueden ser

empleadoras del personal no diplomtico contratado en el extranjero (pas de origen)
o en la Repblica Argentina que se desempea en las mismas.
Respecto del personal diplomtico son de aplicacin las Convenciones de Viena de

1961 y 1963 ratificadas por nuestro pas en el ao 1968.
En cuanto al personal no diplomtico contratado por las misiones diplomticas en el

extranjero para prestar servicios dependientes en nuestro pas es de aplicacin el
art. 3, LCT a cuyo comentario me remito. Ellos, tanto como el personal en relacin
de dependencia contratado en el pas, tendrn por empleador a la misin
diplomtica, que por ende reviste el carcter de tal conforme el art. 26 LCT.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los autos "Manauta, Juan y otros c.

Embajada de la Federacin Rusa" (CSJN, diciembre 22-1994, DT, 1995-A, 643)
estableci que es competente la justicia del trabajo para entender los reclamos que
hicieren contra las misiones diplomticas el personal en relacin de dependencia de
la misma.
Swida(277) sostiene, refirindose a las multas de las leyes 24.013, arts. 8, 9, 10 y

15, 25.323 y 25.345, que las mismas seran inaplicables a las misiones diplomticas
ya que, de conformidad con el art. 23 de la Convencin de Viena, las mismas
(misiones diplomticas) estn exentas del pago de impuestos y gravmenes,
alcanzando dicho concepto a las multas y sanciones.
Finalmente cabe sealar que el art. 2, inc. c) de la ley 24.241 expresa que quedan
incluidos en dicha ley las "Personas al servicio de las representaciones y agentes
diplomticos o consulares acreditados en el pas, como tambin el dependiente de
organismos internacionales que preste servicios en la Repblica, si de conformidad
con las convenciones y tratados vigentes resultan aplicables a dicho personal las
leyes de jubilaciones y pensiones argentinas. A personal que quede excluido le ser
de aplicacin lo dispuesto en el segundo prrafo del art. 4". De conformidad con
dicho prrafo, el excluido puede afiliarse al sistema si "...e l contratado y el
empleador manifestaren su voluntad expresa en tal sentido..." o si el empleado
efecta el pago del aporte y de la contribucin.
I) El Estado empleador
La cuestin relativa al Estado como empleador tiene larga data y se remonta a la

poca de la incorporacin al Estado Nacional de las empresas ferroviarias de capital
extranjero, ya que ello motiv un cambio en el rgimen aplicable por cuanto, de estar
amparados por una relacin regida por la ley 11.729 pasaron a otra subsumida por el
derecho pblico. Ello motiv que el 2 de agosto de 1948, se dictara el Dec. 22.768
que estableci que a dicho personal continuaba aplicndosele la ley 11.729. De esta
forma el Estado pas a ser empleador a los efectos de la referida norma.
En una primera etapa, se consider que el Estado poda ser empleador cuando
voluntariamente se someta a la aplicacin de la ley 11.729.
Luego se consider que cuando el Estado ejerca funciones industriales, estaba

sometido a las mismas normas laborales que reglaban la actividad privada. En esta
lnea el 29 de agosto de 1961 la CNTrab. dict el plenario 86 en los autos "Imperiali,
Danili J. c. Yacimientos Petrolferos Fiscales"(278) en el que estableci que: "Los
empleados y obreros de Yacimientos Petrolferos Fiscales que no tiene funcin de

direccin, gobierno o conduccin de la empresa, se encuentran vinculados a la
misma por una relacin de derecho privado".
A partir del dictado de la Ley de Contrato de Trabajo, art. 2, el Estado puede ser
empleador en los trminos del art. 26, LCT. Me remito al comentario del artculo
respectivo (2 LCT).
Cabe destacar que, ms recientemente, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,

en el caso "Madorrn, Marta Cristina c. Administracin General de 6/2007 488)
estableci que "El propsito deliberado de los constituyentes al consagrar la
estabilidad en el empleo pblico consisti en poner a los servidores del Estado al
abrigo de la discrecionalidad de las autoridades de turno y de los vaivenes de la vida
poltica. Pero no fue un asunto exclusivo tutelar la dignidad del agente pblico frente
a dichas situaciones, sino, tambin, tributar a la realizacin de los fines para los
cuales existen las instituciones en las que aqullos prestan sus servicios. Fue visto,
y con razn, que las mencionadas circunstancias y sus negativos resultados no
conducan a otro puerto que al deterioro de la funcin pblica con notorio perjuicio
de quienes son sus destinatarios: los administrados".
Por otra parte cabe destacar que al art. 2, LCT y la Ley Marco de Regulacin del
Empleo Pblico Nacional en el art. 3 prev la posibilidad que el Estado contrate
dependientes bajo el rgimen de la Ley de Contrato de Trabajo(279) .
E) Empleador y empresa
2) Empresa y empleador no son conceptos equivalentes
"El empleador no tiene que ser necesariamente empresario, sea que persiga fines
econmicos o benficos". (SCBA, 24/12/1951, "La Ley, 65-523).
"La coincidencia entre empresario y empleador no es necesaria, ya que hay

empleadores que no son empresarios (por. ej., quien emplea una empleada
domstica), mientras hay empresarios que son empleadores porque no requieren el
servicio de trabajadores". (CNTrab., sala II, 11/4/2002, "Melero, Felisa c. Ojalvo
David, DT, 2002-B, 1421).
F) Requisitos
1) Que se trate de un sujeto de derecho
"Puede ser empleadora la sociedad de hecho". (CApel. Trab. Santa Fe, 28/12/1973,
"DT, 1974-383, sum. 21).
"El pluriempleo se configura cuando un trabajador celebra en forma coetnea

distintos contratos con distintos empleadores en distintas jornadas de trabajo, pero si
un trabajador en una misma estructura empresarialmismo lugar, oficina y
organizacin jerrquica presta servicios en una misma jornada laboral para todo el
grupo de empresas relacionadas que han organizado ese establecimiento,
beneficindose stas de manera directa de las labores del trabajadoren el caso,
se rechaz la demanda al pretenderse que cada una de las empresas
pertenecientes a un mismo holding econmico pagasen el sueldo por jornada
completa establecida en el convenio colectivo de trabajo, se est frente a una
nica relacin de trabajo, cualquiera sea el modo en que el grupo econmico
organiza su contabilidad a los efectos de dejar constancias de la proporcin en que
contribuye a la retribucin total de cada trabajador". (CTrab., Crdoba, sala 5
Unipersonal, 10/9/2003, "Palacios, Juan H. c. Consolidar Seguros de Retiro SA",
LLC, 2004-631).
"Si el empleado no fue inscripto como dependiente de la sociedad, bien pudo

considerarse empleado directo de la persona fsica que le imparta las rdenes y le
abonaba el salario, ya que la falta de identificacin precisa sobre el punto, slo es
imputable a la parte empresaria. Ambos demandados actuaron en forma indistinta
como empleadores (arg. Art. 26, LCT)". (CNTrab., sala III, 23/12/2003, "Santilln,
Marina L. c. City Hall S.A. y otro"). LNL, 2003-6-389).
"Si el reclamante ha prestado servicios en forma simultnea para varias personas

jurdicas, ofertando alternativamente, conjunta o subsidiariamente, los productos y
servicios comercializados por sus distintas empleadoras, no puede vlidamente
erigirse al grupo' en sujeto de derecho y como tal en empleador en los trminos del
art. 26 LCT". (CNTrab., sala II, 19/5/2005, "Goggia, Arturo c. Siembra Seguros de
Retiro S.A.,", RDLSS, 2005-16-1299).
"Debe considerarse empleadora a quien, ms all de no figurar como titular de la

explotacin, se comportaba como tal, pagando los sueldos de los empleados,
manejando o administrando el giro comercial, en tanto utiliz los servicios de los
trabajadores y se benefici con ellos, en virtud de lo dispuesto por los arts. 14, 21 y
26, LCT". (CNTrab., sala VII, 27/11/2002, "Lojo Garca, Jos M. y otros c. Babazogli
Binson, Camille y otros").
"En los casos en que dos personas jurdicas utilizan en forma conjunta e indistinta
los servicios de un trabajador, resulta aplicable analgicamente la solucin que
contempla el art. 26 de la LCT, debindose entender que todas ellas han asumido en
forma conjunta el rol de empleador' del modo pluri personal descripto por la norma,
lo que los torna solidariamente responsables por la totalidad de las obligaciones
laborales emergentes de ese nico vnculo".(CNTrab., sala IV, 16/8/2001, "Antonelli,
Ivn B. c. Imat S.A. y otros").
"Para acreditar que el empleador era un grupo econmico', debe acreditarse la

existencia del mismo como tal y que fue dicho grupo y no una de sus empresas la
que requiri los servicios del trabajador". (CNTrab., sala IV, 23/10/2003, "Bentez,
Marta E. c. Best Market SA").
"Frente a la prestacin de servicios para cuatro empresas del mismo grupo

econmico, se configur una situacin no de varios empleos sino de una relacin
jurdica nica con la caracterstica que no tuvo un solo empleador sino cuatro, o sea
con pluralidad de empleadores". (CNTrab., sala VI, 8/4/2005, "Baluzzo, Viviana E. c.

Siembra Seguros de Retiro SA").
"Si el trabajo del dependiente para las empresas de un grupo empresario se

confunde en una misma tarea, se trata de una prestacin nica y en una nica
jornada para el grupo, que slo hace exigible el pago de un nico salario
bsico". (CNTrab., sala IV, 30/3/2012, Ramos, Mara de los Angeles y otro c.
Consolidar Compaa de Seguros de Retiro S.A. s/diferencia de salarios, DT 2012
(octubre), 2669, AR/JUR/12099/2012).
"Si bien la tapicera resulta ser un oficio para el cual se precisa poseer determinados
conocimientos, no se advierte que los mismos sean de tal especificidad que impida
la continuacin de la explotacin conforme lo dispone el art. 249 de la LCT". (Trib.
Trab. San Isidro, N 3, 26/12/2003, "Peralta, Eduardo H. c. Letizia, Alicia M. y otros").
"Pesa sobre el sucesor que invoca la extincin del contrato de trabajo por
fallecimiento del empleador, la carga de probar acabadamente que su fallecimiento
ha tornado imposible la continuacin de la explotacin agropecuaria en la cual se
desempeaba el accionante, mxime cuandocomo en el caso no se advierte de
qu modo la presencia de una persona mayor fuese indispensable al frente del
establecimiento". (CNTrab., sala X, 15/4/2002, "Ayala, Angela B. c. Gayan de Santa
Coloma, Patricia y otros").
G) Supuestos excluidos
2) Contratantes
"La solidaridad instituida por el art. 30, LCT que halla sustento en un mecanismo
antifraude, permite que las deudas nacidas de la relacin de trabajo con el
contratista puedan ser exigidas de cualquiera de las deudoras por aplicacin de las
disposiciones que rigen la materia, es decir arts. 699 y ss., Cd. Civil. En efecto,
la LCT permite al trabajador la obtencin de sus salarios y dems crditos laborales
directamente del empresario principal (quien subcontrat con el empleador directo
de aquel)". (CTrab., sala VII, 31/7/1989, Correa, Vctor y otros c. Marshall SA").
"El responsable directo e inmediato de las obligaciones contradas con los

trabajadores es el contratista que ha asumido el carcter de empleador, sin perjuicio
de la responsabilidad solidaria que, en resguardo de aqullos, le impone la ley al
empresario principal". (CNTrab., sala II, 24/7/1989, "Gaite de Pereyra, Catalina c.
Organizacin Gastronmica Argentina S.R.L".).
3) Representantes, delegados o intermediarios del empleador
"Corresponde rechazar la demanda contra el accionado, toda vez que de las

constancias surge que ste es el representante legal el colegio demandado y no su
propietario". (CLaboral. Paz de Corrientes, 6/7/2005, "Mesa Miriam c. Colegio
Privado John Kennedy y otros", LLLitoral).
4) Administrador e interventor judiciales

"No es empleador en el sentido del derecho del trabajo, el administrador judicial

respecto de las personas designadas para colaborar en sus funciones". (CNTrab.,
sala II 31/3/1966, LA LEY, 123-698).
5) El sndico del concurso o quiebra
"No es empleador en el sentido del derecho del trabajo, el sndico de la quiebra

respecto de las personas designadas para colaborar en sus funciones". (Rep., LA
LEY, XXVII, 348, sum. 83).
H) Algunos supuestos especiales
1) Uniones transitorias de empresas (UTE)
"Corresponde confirmar la sentencia que desestim el reclamo de un trabajador por

crditos salariales e indemnizatorios, con relacin a una unin transitoria de
empresas, toda vez que del convenio constitutivo de sta no resulta la solidaridad de
las empresas participantes codemandadas por las obligaciones laborales, sino la
solidaridad para el cumplimiento del contrato hasta su finalizacin". (CNTrab., sala
III, 23/2/2004, "De la Parra, Jorge A. c. Huayqui S.A. y otro", LA LEY, 12/8/2004, 5,
IMP, 2004-B, 2578).
"Si el demandado no neg haber contratado al trabajador, inscripto la relacin,

extendido recibos y abonado los sueldos, como as tampoco que efectivamente
aqul puso su fuerza laboral a su disposicin, no puede luego intentar desconocer la
titularidad de la relacin y mucho menos pretender responder slo parcialmente por
las obligaciones derivadas del vnculo contractual reconocido, alegando ser
meramente una de las empresas integrantes de un grupo', cuando no puede
desconocer que el aludido grupo' no asumi la titularidad de la relacin ni tampoco
podra haberlo hecho porque an de existir no sera sujeto de derecho". (CCiv. y
Com. Santa Fe, sala I, 26/3/2003, "Smaevich, Mercedes J. c. Sanatorio Americano
S.R.L". LLLitoral).
"La sociedaden el caso, un sanatorio que forma parte de un contrato de

colaboracin empresaria no puede desobligarse de las acciones instadas en su
contra por un profesional bajo su dependencia, toda vez que ni las agrupaciones de
colaboracin ni las uniones transitorias de empresas constituyen sociedades ni son
sujetos de derechoarts. 367 y 377, ley de sociedades". (CCiv. y Com. Santa Fe,
sala I, 26/3/2003, "Smaevich, Mercedes J. c. Sanatorio Americano S.R.L"., LLLitoral).
"Cabe responsabilizar en forma solidaria a las sociedades integrantes de una unin

transitoria de empresas por las obligaciones laborales contradas por la mismaen
el caso, derivadas de un despido sin justa causa y el registro defectuoso de la
relacin laboral, pues dicho consorcio empresario no puede ser considerado
empleador, en tanto no reviste calidad de sociedad ni de sujeto de derecho
arts. 26, Ley de Contrato de Trabajo 20.744; 377 y 378, incs. 6 y 8, ley de
sociedades comerciales 19.550, mxime si no se acredit la existencia de fondo
comn operativo ni de solvencia patrimonial que le permita afrontar los crditos
esgrimidos en su contra". (CNTrab., sala X, 12/12/2003, "Fitz Maurice, Mario D. c.
Coconor S.A. U.T.E. y otros", LA LEY, 2004-B, 73, IMP, 2004-5, 131).
"A falta de previsin contractual, la responsabilidad de los integrantes de una unin

transitoria de empresas por las deudas del enteen el caso, por el infortunio laboral
que sufri uno de sus dependientes es por partes iguales, y no de tipo solidario
conforme arts. 378, incs. 6 y 8, ley de sociedades comerciales 19.550; 691 y
698, Cd. Civil". (CNTrab., sala IX, 31/10/2000, "E., E. A. c. Huarte S.A. y otros
U.T.E"., La ley 2003-B, 654, con nota de Redaccin).
"El art. 29 de la Ley de Contrato de Trabajo 20.744, en cuanto atribuye

responsabilidad al tercero contratante y a quien aprovech en forma directa la
prestacin de trabajoen el caso, por un infortunio laboral, es inaplicable a las
uniones transitorias de empresas, ya que careciendo las mismas de calidad de
persona no puede configurarse supuesto alguno de interposicin". (CNTrab., sala IX,
31/10/2000, "E., E. A. c. Huarte S.A. y otros U.T.E"., LA LEY, 2003-B, 654, con nota
de Redaccin).
"Corresponde condenar en forma solidaria a todas las empresas integrantes de la

Unin transitoria de empresas por obligaciones laborales, toda vez que en el
contrato de constitucin las partes establecieron la solidaridad entre ellas frente a
terceros contratantes, sin perjuicio del derecho de repeticin que les asista en sus
relaciones internas". (CNTrab., sala V, 25/9/2003, "Bentez Marzullo, Rubn A. c.
Coconor S.A. U.T.E"., LA LEY, 2004-C, 494).
"Corresponde rechazar la demanda laboral por despido instada por un trabajador

contra una unin transitoria de empresas por la ausencia de legitimacin pasiva de
sta, toda vez que no tiene el carcter de sociedad comercial, por lo que se ha
demandado a una persona jurdica inexistente para estar en juicio, siendo que debi
accionarse contra cada una de las empresas que en forma individual constituyen
dicha unin transitoria". (CTrab., Tucumn, sala III, 30/5/2005, "Sir, Jos M. c.
Transporte Lastenia U.T.E"., LLNOA, 2005-1452 - IMP, 2005-17, 2369).
"Resulta inoponible el contrato de colaboracin empresaria en relacin con el

trabajador, si ambas sociedades actuaron como empleadores en los trminos de los
arts. 5 y 26, LCT". (CNTrab., sala III, 26/7/2005, "Varone, Daniel N. c. Cinarsa S.A. y
otros").
"Si el trabajador form parte de los medios personales de la unin transitoria de

empresas y los servicios que prestaba estaban encaminados a la concrecin del
objeto que determin ese contrato de colaboracin empresaria, aun cuando una sola
de las sociedades apareciera formalmente como empleadora, ambas deben afrontar
la condena en forma solidaria". (CNTrab., sala III, 26/7/2005, "Varone, Daniel N. c.
Cinarsa S.A. y otros").
"La unin transitoria de empresas constituye un acuerdo de colaboracin empresaria

conformado, a su vez, por personas jurdicas que mantienen su individualidad y se
hallan exentas de responsabilidades solidarias que no sean expresamente
acordadas". (CNTrab., sala IV, 24/2/2003, "Caruso, Mara del C. c. Lime S.A. UTE. y
otros", LNL, 2003/9/608).
"Las sociedades integrantes de la Unin Transitoria de Empresas (UTE)

codemandadas actuaron como un empleador en los trminos del art. 26 de la Ley de
Contrato de Trabajo y, por tanto, deben responder solidariamente ante los reclamos
por diferencias salariales incoados por los actores, pues, los servicios que stos
prestaron para todas las sociedades integrantes estaban vinculados directamente
con el objeto para el cual se celebr el pertinente contrato de colaboracin
empresaria". (CNAT, sala V, 14/8/2006, Parente, Rodolfo J. y otros c. Dota S.A. de
Transporte Automotor Sargento Cabral S.A. de Transportes Transporte Ideal San
Justo S.A., U.T.E. y otros, DT 2006 (diciembre), 1841).
"El representante que designan las personas que celebran la Unin Transitoria de
Empresas tiene los poderes suficientes de todos y de cada uno de sus miembros
para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o
ejecucin de la obra, servicio o suministro, razn por la cual la comparencia a juicio
de aqul surte efectos de comparencia respecto de todas las empresas que
celebraron el contrato de colaboracin, mxime si se debate una situacin jurdica
derivada de la actuacin de la Unin Transitoria de Empresas y no las alternativas
de vnculos que individualmente pudieron haber concertado las diferentes
sociedades que la conforman". (CNAT, sala VIII, 22/7/2007, Gatti, Jorge Rubn c.
Cooperativa de trabajo 7 de mayo Ltda. Cavia S.A. Ncleo Emprendimientos de
Servicios S.A. NES U.T.E. y otros, La Ley Online, AR/JUR/8012/2007).
"Acreditadas las irregularidades laborales protagonizadas por los establecimientos

integrantes de una Unin Transitoria de Empresas, quienes a travs de la relacin
entre empresas y traspasos como cambios de denominacin o de tipo societario
fueron dejando un vaco a los legtimos reclamos salariales e indemnizatorios del
trabajador, resulta aplicable en toda su intensidad la normativa tutelar que dimana de
la Ley de Contrato de Trabajo (arts. 14, 62 y 63 Ley 20.744 (t.o.) - debiendo cada
una de las empresas soportar la condena de manera solidaria".(CNAT, sala VII,
Aciar, Eduardo Esteban c. Transportes Atlntida S.A. y otros, 26/6/2008, La Ley
Online,AR/JUR/6058/2008).
"Si la unin transitoria de empresas no es persona jurdica ni sujeto de derecho, por

ende, no puede adquirir derechos ni contraer obligaciones, es decir, no puede
contratar, por ello la contratacin que el administrador realice se debe entender
efectuada en beneficio de todos los integrantes de la UTE, y al trabajador, en
relacin de dependencia con cada uno de ellos, pues, se est en presencia de una
pluralidad o conjunto de empleadores, tal como prev el art. 26 LCT., aunque por
una omisin se lo limita slo a las personas fsicas".(CNAT, sala VII, Migliore,
Mariana Paula c. Almirante Guillermo Brown S.R.L. Sita S.R.L. El Prctico S.A.
U.T.E. y otros s/despido, 6/8/2009, La Ley Online, AR/JUR/32317/2009).
"Cada una de las sociedades que integran la U.T.E. que explota el negocio en el cual
labor el trabajador, debe responder solidariamente por el resarcimiento derivado de
un riesgo del trabajo, pues las formas vinculadas con las modalidades de
colaboracin empresaria no pueden invocarse para eludir la responsabilidad por el
dao causado" . (CNAT, sala VI, Lamas, Marcela Irene c. Surseg S.A. y otros,
27/4/2011, La Ley Online, AR/JUR/20247/2011).
"Aunque el vinculo se hubiese concertado con una unin transitoria de empresas,

que no es persona (Art. 377, ltimo prrafo de la ley de sociedades comerciales), si
lo son las personas que la conforman las que resultan responsables frente a los
trabajadores de la UTE" (CNTrab. sala I, 29/06/2012, Suden, Christian c. Edesur y

otro s/despido, sent. 87.858, causa nro. 27.885/08).
2) Consorcio de copropietarios
"Es sujeto de derecho y, por eso, puede ser empleador el consorcio de

copropietarios instituido por la ley 13.512". (CNTrab., en pleno, 2/12/1968, "Nogueira
Seoane Jos c. Consorcio de propietarios Tucumn 1639 y otro", LA LEY, 12-335).
"Cabe hacer lugar a la nulidad planteada contra los embargos trabados sobre los
bienes de los copropietarios en virtud de la insuficiencia patrimonial del consorcio
condenado, si los consorcistas no han sido citados a intervenir en el trmite de
ejecucin de sentencias pues, lo contrario implicara una clara violacin de la
defensa en juicio y debido proceso". (SC Mendoza, sala II, 30/9/2004 Fiordelisi Ruiz
y otros", LL Gran Cuyo).
4) Fidecomiso
"La relacin laboral denunciada por el accionante debe tenerse por acreditada, si de
las constancias de la causa surge que se desempe en calidad de albail en el
inmueble del demandado afectado a un fideicomiso, que este lo contrat, dirigi la
obra y le abon una remuneracin, y no obsta a tal conclusin el hecho de que sea
comerciante y que no se encuentre registrado como constructor, pues ello no impide
que pueda vlidamente contratar tales servicios laborales". (CNTrab., sala IX, Arias,
Guadi Humberto c. Garca Rodrguez, Jos Carlos s/Despido, 10/8/2011, Publicado
en: La Ley Online, Cita online: AR/JUR/46878/2011).
5) Misiones diplomticas
"La inmunidad del Estado frente a las jurisdicciones de otros Estados se funda en
dos principios: la mxima par in parem no habet jurisdictionem, en virtud del cual las
demandas contra el Estado ante los tribunales de otros Estados versaban sobre
supuestos en los que el demandado haba actuado como soberano, y el de no
intervencin en los asuntos internos de los otros estados". (CSJN, diciembre 22-
1994, "Manauta Juan J y otros c. Embajada de la Federacin Rusa", DT, 1995-A,
643).
"La llamada teora restringida de la inmunidad de jurisdiccin, distingue entre los

actos iure imperilos actos de gobierno realizados por el Estado extranjero en su
calidad de soberano y respecto de los cuales se mantienen el reconocimiento de la
inmunidad de jurisdiccin del estado extranjero y los actos iure gestionisactos
de ndole comercial". (CSJN, diciembre 22-1994, "Manauta, Juan J. y otros c.
Embajada de la Federacin Rusa", DT, 1995-A, 643).
"La inmunidad absoluta de jurisdiccin no constituye una norma de Derecho

internacional general, porque no se practica de modo uniforme ni hay conviccin
jurdica de su obligacin)". (CSJN, diciembre 22-1994, "Manauta, Juan J. y otros c.
"No es de aplicacin al caso en que se reclaman daos y perjuicios por

incumplimiento de obligaciones laborales y provisionales, la norma del art. 25,
inc. 1, del dec.-ley 1285/1958 - DT, 1985-231) por no encontrarse en tela de juicio
un acto de gobierno, ya que la controversia se refiere al cumplimiento de
obligaciones que en modo alguno puede afectar el normal desenvolvimiento de una
representacin diplomtica". (CSJN, diciembre 22-1994- Manauta, Juan J. y otros c.
"No existe inmunidad de jurisdiccin del Estado respecto de controversias que se

basan en relaciones de buena fe y seguridad jurdica respecto del foro y del derecho
local como las de trabajo". (CSJN, diciembre 22-1994, "Manauta, Juan J. y otros c.
"El reconocimiento de inmunidad de jurisdiccin ante un reclamo por incumplimiento

de obligaciones laborales y previsionales por obligaciones laborales y previsionales
por parte de una embajada llevara al injusto resultado de obligar al trabajador a una
casi quimrica ocurrencia ante la jurisdiccin del estado extranjero o a requerir el
auxilio diplomtico argentino por vas letradas generalmente onerosas y
extrajudiciales y conducira a un grave peligro de su derecho humano a la
jurisdiccin, peligro que el derecho internacional actual tiende a prevenir y no
precisamente a inducir". (CSJN, diciembre 22-1994, "Manauta, Juan J. y otros c.
I) El Estado empleador
"Aun cuando el empleador fuera una empresa del Estado y estaba facultado a
disponer el cese del trabajador en virtud de lo previsto en el Dec. 25/2002 del Poder
Ejecutivo Nacional, es procedente otorgar al trabajador las indemnizaciones
establecidas por los arts. 6 y 7 de la ley 25.013 (DT, 1998-B, 1888), pues resulta
aplicable el rgimen de la Ley de Contrato de Trabajo (DT, t. o. 1976-
238)". (CNTrab., sala I, 11/5/2005, "Paoloni, Mauricio c. Sistema Nacional de Medios
Pblicos S.E"., La Ley).
"Corresponde aplicar la presuncin del art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o.

1976), si las actoras fueron contratadas mediante una locacin de servicios suscripta
por los liquidadores o subli quidadores de la demandadaen el caso, Obras
Sanitarias de la Nacin toda vez que las tareas desarrolladas y la fecha de las
contrataciones no permiten incluirlas dentro de los programas vinculados a la
liquidacin de las empresas del Estado". (CNTrab., sala X, 27/8/2003, "Abbate, Ana
D. y otro c. Obras Sanitarias de la Nacin en liq"., LA LEY, 2004-C, 655).
"Corresponde rechazar la demanda encaminada al cobro de diferencias salariales

derivadas de la falta de pago de la asignacin mensual no remunerativa prevista en
el Dec. 1273/2002 para los trabajadores del sector privado, pues la circunstancia de
que la sociedad del estado en que trabaja el actor haya formado una U.T.E con una
empresa privada no lo hace salir de la condicin de empleado del sector pblico que
lo excluye de la percepcin de la asignacin solicitada, puesto que las sociedades
del estado pueden intervenir en todo tipo de negocios comerciales sin que para nada
ello las transforme o haga variar su carcter de entes pblicos". (CTrab., General
Roca, 3/10/2005, "Sez, Oscar A. c. Radio Televisin Ro Negro S.E. y otros").
"Resulta improcedente declarar la inconstitucionalidad de los decretos del P.E.N.

1273/2002, 1371/2002, 2641/2002, 905/2003, 392/2003 y 1347/2003; que fijaron
asignaciones no remunerativas' para los trabajadores del sector privado, pues la
exclusin del beneficio operada respecto de los trabajadores del sector pblico no
aparece fundada en una discriminacin odiosa o de persecucin contra los mismos
sino en la distinta capacidad econmica que tiene el Estado, respecto de la de los
empleadores particulares". (CTrab., General Roca, 3/10/2005, "Sez, Oscar A. c.
Radio Televisin Ro Negro S.E. y otros").
"En la relacin de funcin pblica o de empleo pblico, la situacin de los

intervinientes en ellaAdministracin y funcionario o empleado comienza con el
nombramiento, y luego su aceptacin, lo cual da lugar a un acto jurdico bilateral, un
contrato de Derecho pblico o contrato administrativo, requisito este imprescindible
para la existencia del vnculo y para que se opere el acuerdo de voluntades". (TTrab.
de La Plata N 1, 16/6/1996, "Jaurena, Jorge c. Pieyro de Torrente, Mara S. y otros
LLBA, 1997-862).
"La Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires ostenta el carcter de persona de

derecho pblico y no ajena a la Administracin Pblica Nacional y al Estado en
sentido amplio, por lo que las relaciones laborales que entable con particulares se
rigen por el rgimen jurdico bsico de la funcin pblica". (CTrab., sala VIII,
25/3/2004, "Garca Nez, Jos M. c. Lpez, Gustavo F. y otros").
"La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a partir del caso Leroux de Emede,
Patricia c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires' introdujo una sutil variacin
en la perspectiva de anlisis tradicional en materia de contrataciones de las
entidades pblicas. En tal sentido excluy del mbito de la Ley de Contrato de
Trabajo a los dependientes de la Administracin Pblica, salvo que por acto expreso
se los incluya en esta o en las convenciones colectivas de trabajo' o que resultara
evidente' la voluntad de incluirlos. Por ello, corresponde analizar cada caso concreto
con las particularidades que pongan o no de relieve la voluntad de incorporar
trabajadores al rgimen jurdico privado". (CNTrab., sala III, 19/8/1991, Negreira,
Osvaldo c. Crculo de la Fuerza Area s/despido, Derecho Laboral Errepar N 181 T
XIV, p. 789).
"Si bien es cierto que el art. 14 bis de la CN comprende al trabajo "en sus diversas
formas", lo cual entraa tanto al que se desarrolla dentro del campo de la actividad
privada como de la pblica, distingue entre los mentados mbitos para los cuales se
prev un diferente grado de estabilidad en el empleo". (CSJN, 3/5/2007. - Madorrn,
Marta Cristina c. Administracin General de Aduanas s/reincorporacin
(M.1488.XXXVI) TySS 06/2007 488).
"El propsito deliberado de los constituyentes al consagrar la estabilidad en el

empleo pblico consisti en poner a los servidores del Estado al abrigo de la
discrecionalidad de las autoridades de turno y de los vaivenes de la vida poltica.
Pero no fue un asunto exclusivo tutelar la dignidad del agente pblico frente a dichas
situaciones, sino, tambin, tributar a la realizacin de los fines para los cuales
existen las instituciones en las que aqullos prestan sus servicios. Fue visto, y con
razn, que las mencionadas circunstancias y sus negativos resultados no conducan
a otro puerto que al deterioro de la funcin pblica con notorio perjuicio de quienes
son sus destinatarios: los administrados". (CSJN, 3/5/2007. - Madorrn, Marta

Cristina c. Administracin General de Aduanas s/reincorporacin (M.1488.XXXVI)
TySS 06/2007 488).
"El art. 7, inc. c del CCT56/92 E', segn el texto dispuesto por el laudo 16/1992 del
Ministerio de Trabajo y Seguridad de la Nacin, al consagrar la estabilidad impropia,
altera en el caso concreto la sustancia del rgimen de estabilidad propia y, de este
modo, lo desnaturaliza. En consecuencia, corresponde confirmar la sentencia en
cuanto declara inconstitucional la mencionada disposicin y condena a la
Administracin Nacional de Aduanas a reincorporar a la actora. Ello as, sin perjuicio
de destacar que la presente resolucin no resulta aplicable sin ms a todos los
empleados de la Administracin Pblica Nacional, pues la solucin del caso est
condicionada por la naturaleza de la vinculacin del empleado con la Administracin
y requiere, en consecuencia, el examen de la forma de incorporacin del agente, de
la normativa aplicable y de la conducta desarrollada por las partes durante la
vinculacin (del voto de los doctores Highton de Nolasco y Maqueda)".(CSJN,
3/5/2007. - "Madorrn, Marta Cristina c. Administracin General de Aduanas
s/reincorporacin" (M.1488.XXXVI) TySS 06/2007 488).
Socio-empleado
Art. 27.Las personas que, integrando una sociedad, presten a sta toda su
actividad o parte principal de la misma en forma personal y habitual, con sujecin a
las instrucciones o directivas que se le impartan o pudieran impartrseles para el
cumplimiento de tal actividad, sern consideradas como trabajadores dependientes
de la sociedad a los efectos de la aplicacin de esta ley y de los regmenes legales o
convencionales que regulan y protegen la prestacin de trabajo en relacin de
dependencia.
Exceptase las sociedades de familia entre padres e hijos.
Las prestaciones accesorias a que se obligaren los socios, aun cuando ellas
resultasen del contrato social, si existieran las modalidades consignadas, se
considerarn obligaciones de terceros con respecto a la sociedad y regidas por esta
ley o regmenes legales o convencionales aplicables.
Sumario: A) La sociedad y sus socios. B) Antecedentes. C) Apreciacin de la

norma. D) Requisitos: 1) Requisito subjetivo, 2) Requisitos objetivos. E)
Consecuencia legal.
Concordancias: Ley 16.593. LCT: arts. 14 y 25.
A) La sociedad y sus socios
Como una primera observacin y perspectiva a la cuestin cabe destacar que el

nico sujeto posible de las relaciones jurdicas es el hombre. Las cosas, por el
contrario, slo pueden ser objeto de las mismas, situacin que tampoco pueden
detentar los hombres abolida la esclavitud y los alieni iuris.
Ahora bien el hombre puede actuar en derecho de dos maneras, esto es en forma
individual o de forma colectiva. Recurdese que el hombre es un "animal social y
poltico" segn enseaba Aristteles. Con ello quiero sealar que el obrar colectivo,
la relacin de alteridad, es connatural a la persona humana.
Ahora sea la actuacin jurdica individual o colectiva, la persona es siempre un ser

humano, y cuando es grupal est constituida exclusivamente por los mismos.
En nuestro sistema jurdico Vlez Srsfield sigui en esta materia a Freitas. En la

nota al Ttulo 1 al final el Codificador expresa "De l ha tomado Freitas las doctrinas
que forman las bases del ttulo que proyecta, al cual seguimos a la letra".
Freitas concibi la coexistencia de dos mundos jurgenos, el real, que corresponda

a las personas fsicas, y el ideal al que pertenecan los entes colectivos
diferenciados, esto es las personas jurdicas. Y como elemento comn a ambos
universos recurri a la idea filosfica del ente.
Es por ello el Cdigo Civil en el art. 30 seala que: "Son personas todos los entes
susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones". Dicho artculo no seala
"que" es persona sino que indica "quienes" son personas, esto es las caracteriza por
aquello que pueden hacer en el mundo del derecho. Y ms an individualiza tanto
por el acto como por la potencia, esto es por la posibilidad, susceptibilidad, de que
puedan mutar un estado jurdico.
Ahora bien, en cuanto a las personas fsicas el derecho, al reconocer su

personalidad jurdica, esto es su potencia, esto es la aptitud, para adquirir derechos
o contraer obligaciones, reconoce simplemente un dato pre-normativo esto anterior y
preexistente a la norma jurdica. Esa facultad hace la naturaleza esencial de la
persona humana.
En cambio e l otorgamiento de aptitudes a entes que no son personas humanas,

constituye una creacin del derecho objetivo, aunque, vale recordar, que dicha
creacin jurdica se funda en una realidad sustancial y moral previa: el hombre es,
como viramos, un ser social. Negar ello sera ir contra la dignidad del hombre. No
debemos olvidar, como seal Juan Pablo II, que: "El hombre siempre ser ms
importante que su trabajo; su dignidad va ms all de sus obras"(281) .
En esta inteligencia el derecho atribuye personalidad jurdica, esto es la aptitud de

adquirir derechos y contraer obligaciones, a grupos de personas cuyos intereses
comunes merecen ser amparados por el sistema normativo.
De esta manera, ambos entes tienen en comn la aptitud de ser portadores de

derechos, aunque con un fundamento y finalidad diferentes. As por ejemplo, en las
personas fsicas el nombre, el domicilio, la capacidad, el estado y el patrimonio son
derechos personalsimos, y tienen un sentido diverso que en las jurdicas, cuyos
mismos elementos pueden ser objeto del comercio.
El art. 32 del Cd. Civil seala que: "Todos los entes susceptibles de adquirir
derechos o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son
personas de existencia ideal o persona jurdicas".
De esta manera la manera la persona jurdica es un centro de imputacin normativo

diferenciado respecto de cada uno de sus miembros, siendo el concepto de la
personalidad jurdica de los entes colectivos un smbolo incompleto ya que, como
seala Hart, permite designar con una frmula un abigarrado cmulo de
consecuencias cuya sistematizacin sera difcil de precisar.
Con ello quiero sealar que la personalidad jurdica de los entes colectivos es
diferente de la de cada uno de sus miembros, no confundindose ambas. Por
supuesto que, atento la naturaleza instrumental de la personalidad jurdica que el
derecho otorga a dichos entes, la misma puede ceder en ciertas situaciones de
utilizacin fraudulenta, (cuyo comentario excede el comentario al presente artculo)
(282) , hecho este que no sucede con las personas fsicas.
B) Antecedentes
Cabe recordar que una maniobra muy comn, destinada a enmascarar las
relaciones laborales, y que se comenz a utilizar a partir de la dcada del 40 del
siglo pasado con efecto expansivo, fue la de ocultar relaciones laborales bajo la
envoltura de una sociedad haciendo figurar a los trabajadores como socios de la
misma.
La jurisprudencia fue reaccionando paulatinamente frente a dicho enmascaramiento,

haciendo primar el principio de primaca de la realidad. Si bien los primeros fallos
fueron referidos a la materia previsional, luego y como derivacin lgica, se comenz
a extender el principio al derecho del trabajo.
El 14 de mayo de 1949, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el caso

"Guerrero y Ca"(283) estableci que: "Los socios de una sociedad de
responsabilidad limitada, que desempean simultneamente cargos administrativos
rentados, son, por esta ltima circunstancia, empleados de la misma, con la
consiguiente obligacin de contribuir a la Caja de Jubilaciones del Comercio, creada
por dec.-ley 31.665/1944)".
Este criterio luego se traslad a nuestra disciplina y as, el 24 de febrero de 1956, la

sala IV de la CNTrab. resolvi que: "No existe incompatibilidad entre la calidad de
socio y la de empleado, cuando esta ltima ha privado en el cumplimiento de la
relacin jurdica"(284) . Dicho criterio se fue extendiendo paulatinamente.
Para normativizar la cuestin, se dicta, en el ao 1964 la ley 16.593(285), que

recogiendo la jurisprudencia de la poca, en su art. 1 estableci que: "Las personas
que, integrando una sociedad, prestan a esta toda su actividad o parte principal de la
misma, en forma personal y habitual, con sujecin a las instrucciones o directivas
que se le imparta o pudieran impartrsele para el cumplimiento de tal actividad, sern
consideradas como trabajadores dependientes de la sociedad, a efectos de la
aplicacin de los regmenes legales y convencionales que regulan y protegen la
prestacin de trabajo en relacin de dependencia. Exceptase de las disposiciones

precedentes las sociedades de familia entre padres e hijos". Cabe destacar que el
art. 5 declar a la misma de orden pblico estableciendo su aplicacin"...alas
causas judiciales pendientes en que no haya recado sentencia definitiva".
Dicha ley fue inicialmente cuestionada ante los Tribunales, por considerarse que
implicaba una modificacin de los contratos sociales vigentes. Sin embargo, la
jurisprudencia desestimo dichos argumentos considerando que la finalidad de la
norma era impedir un fraude como el que se derivaba de la simulacin leonina o
aparente de una sociedad para ocultar relaciones laborales.
El art. 1 de la referida ley pasa, en el ao 1974, a LCT, en el art. 29 texto que

reprodujo a aqulla con un agregado en el ltimo prrafo referido a las prestaciones
accesorias. Es el actual art. 27 luego de la reforma de la ley 21.297.
C) Apreciacin de la norma
Partiendo de la base que el ente societario es una persona diferente a la de cada

uno de sus socios, no hay inconveniente alguno en que uno de ellos (socio) se
desempee como dependiente de la misma y en consecuencia revistan
recprocamente, la calidad de empleador (la sociedad) y empleado (el socio).
La norma comentada tiene por finalidad prevenir el fraude que se derivara de

enmascarar que bajo la envoltura formal de la sociedad se simularan, se oculten
relaciones laborales.
Desde este punto de vista la ubicacin de la disposicin en el captulo 2 referido a

los sujetos del contrato de trabajo, luce desacertada y hubiese sido tcnicamente
correcto incluirlo como una hiptesis dentro del art. 14, LCT, con la nica diferencia
respecto de dicha norma que, en este caso no es necesario, aunque es lo ms
frecuente, la presencia y prueba de simulacin o fraude.
Y seal su inclusin como hiptesis ya que, a mi juicio, dicha norma (art. 14 LCT)
comprende el supuesto de marras de forma tal, que el art. 27 LCT que luce
innecesario.
D) Requisitos
La norma, para su aplicacin, exige la concurrencia simultnea de requisitos

subjetivos objetivos. Me referir a ambos separadamente.
1) Requisito subjetivo. La norma exige que las personas a cuales se les enlaza la
consecuencia legal, integren una sociedad, esto es, como desliza con propiedad el
ttulo del artculo, sean socios de la misma.
Quedan afuera del mbito de aplicacin normativa las asociaciones, ya que el

artculo comentado no se refiere a ellas. Tal fue, por otra parte, el criterio de la
jurisprudencia respecto de la ley 16.593(286).
Tambin quedan excluidas las "...sociedades de familia entre padres e hijos" ya que
en este caso priva la naturaleza del vnculo y relacin familiar. Dicha norma de
exclusin no es extensiva a las sociedades integradas con otros parientes. El
fundamento de la exclusin legal es una presuncin de que fraude no es un
comportamiento esperable en las relaciones paterno filiales, sumado al hecho que
este tipo de emprendimientos son, en su inmensa mayora, pequeas empresas en
las cuales todos los integrantes del entorno familiar cumplen tareas y subsisten de
los resultados de la asociacin familiar(287) .
2) Requisitos objetivos. Los recaudos objetivos de aplicacin de la norma son

los siguientes:
a) Forma de la prestacin: que el socio preste tareas para la sociedad "...e n forma
personal y habitual...".
b) Aspecto temporal: que en tales condiciones el socio preste toda su actividad o una
parte sustancial de la misma para la sociedad.
c) Aspecto sustancial: que dichas tareas se presten"...con sujecin a las

instrucciones o directivas que se le impartan o pudieran impartrseles para el
cumplimiento de tal actividad...". Quien debe impartir dichas rdenes es la sociedad
por intermedio de los rganos o funcionarios habilitados al efecto. Advirtase que, el
socio de la sociedad, de conformidad con la estructura jurdico-organizativa de la
misma, no est sujeto, a rdenes o instrucciones de la sociedad, por el contrario
controla su capital social y, en consecuencia, forma la voluntad social. En el caso
previsto por la norma comentada, hay una inversin de la lgica societaria, ya que el
socio recibe instrucciones del ente colectivo, de forma tal que su carcter de tal cede
frente a la realidad sustancial.
A los efectos de la norma resulta un dato neutro el hecho que el socio haya aportado
capital a la sociedad y/o que su prestacin de trabajo haya sido contemplada por el
estatuto social, (ltimo prrafo de la norma comentada), por cuanto si se acredita
que el mismo realiza tareas que puedan catalogarse como dependientes,
paralelamente a su situacin de socio, emerger un vnculo laborativo regulado por
las normas respectivas.
Como sealara precedentemente, la norma no exige la prueba de simulacin o

fraude, basta con la configuracin de la hiptesis legal.
En cuanto a las cooperativas de trabajo me remito al comentario que efectuar al

respecto en el art. 25, LCT.
E) Consecuencia legal
La consecuencia de la configuracin de la situacin descripta por la norma legal

comentada, es que quien realiza la prestacin en las condiciones antedichas es
considerado como trabajador en relacin de dependencia de la sociedad de la cual,
adems de ser socio es trabajador en el sentido del art. 25, LCT.
D) Requisitos
1) Requisito subjetivo
"El art. 27, LCT resulta plenamente aplicable a las cooperativas de trabajo".
(CNTrab., sala X, 17/10/2005, "Lago Castro, Andrs M. c. Cooperativa de Trabajo
Nueva Salvia Limitada y otros").
"Si bien el art. 27 LCT reconoce la relacin laboral del socio-empleado, que realiza
tareas ajenas a su calidad de socio, en el caso de las cooperativas de trabajo salvo,
por supuesto, el caso de simulacin, es diferente: el cumplimiento de tareas
constituye precisamente el uso que los socios hacen de la estructura jurdica comn
a la vez que un aporte necesario para el sostenimiento de sta, y la dacin de
trabajo es el servicio que la cooperativa presta a sus asociados. No existe, pues, la
posibilidad de considerar el trabajo como una obligacin de terceros, ya que sin ella
la cooperativa carecera de objeto". (CNTrab., sala IV, 13/11/1998, "Sarobe, Manuel
J. c. Cooperativa de Trabajo Sila Ltda. y otro").
"Si bien los entes cooperativos son permeables a situaciones de fraude laboral, si se
acredita que formalmente la entidad funcion como cooperativa cumpliendo los
requisitos legales de inscripcin, registro contable, celebracin de asambleas, etc.,
quien prest servicios personales para la cooperativa no puede invocar lo dispuesto
en el art. 27,LCT, ya que en ese contexto no lo hizo, sometindose a instrucciones o
directivas ajenas, ni bajo relacin de dependencia, sino cumpliendo el dbito que le
impona su condicin de socio y ejerciendo actos cooperativos".(CNTrab., sala VII,
16/5/2003, "Ojeda, Adolfo R. c. Cooperativa de Trabajo Distribuidora de Diarios y
Revistas Miserere Ltda. y otros").
"Conforme al art. 27, LCT, la calidad de socio de una cooperativa de trabajo es

incompatible con la de trabajador dependiente de dicho ente, siempre que no se
adviertan irregularidades en su constitucin o funcionamiento que permitan presumir
que se trata de una maniobra fraudulenta destinada a sustraer el vnculo de la
normativa laboral, caso en el cual al reclamante incumbe la respectiva carga
probatoria".(CNTrab., sala III, 11/8/2005, "Ferrante, Teresa c. Cooperativa de Trabajo
y Venta y Promocin Propiedad Vacacional Ltda. y otros s/despido").
"El presidente de una SA es el representante legal y no se encuentra tutelado, en

principio, por el art. 27, LCT pues de lo contrario el propio rgano de la persona
jurdica estara subordinado a s mismo". (CNTrab., sala VII, 30/3/2001, "Palacios
Segura, Omar c. Diapfa SA").
"La condicin de titular de la direccin y administracin que tiene el socio

comanditado hace que invista los poderes de direccin indispensables para llevar
adelante la empresarial que realiza la sociedad, tal situacin determina que no le sea
aplicable lo normado por el art. 27 de la LCT, pues sin duda la actividad que presta
no est sujeta a instrucciones o directivas de ninguna otra persona". (CNTrab., sala
VII, 20/10/1985, "Fernndez Fontenla, Jos Mara c. Pneumatic Norgren S.A.C.I").
"Las tareas desempeadas en el establecimiento por el socio comanditario que slo

tena obligacin de aportar dinero en efectivo (Cf. Art. 135 Ley de Sociedades
Comerciales), evidentemente son cumplidas en su carcter de socio empleado y

encuadrable dentro de la normativa del art. 27 de la LCT".(CNTrab., sala VII,
16/9/1985, "Fed. Arg. Trabajadores de Farmacia c. Farmacia Colegiales S.C.A".).
"No se configura un contrato de trabajo subordinado entre el socio de una

cooperativa de trabajo regularmente constituida e inscripta como tal y el ente
societario, por la mera circunstancia de la actividad realizada por aqul como tpico
acto cooperativo. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires".
(SCBA, 23/7/1991, "Yez, Angel C. c. C. O. P. E. L., LA LEY, 1991-E, 202 - DJ,
1992-1-278).
2) Requisitos objetivos
"El art. 27 del R.C.T. busca subordinar el encuadre jurdico a la realidad social, ya
que hace depender la calificacin de la mayor o menor autoridad investida por el
socio en cuestin, o mejor dicho, de su mayor o menor autonoma fundada en el
poder real dentro de la sociedad (conf. Guibourg, Los sujetos del contrato de
trabajo', LT, XXIV-1090). En consecuencia, para aceptar que los integrantes de un
matrimonio revistieron el carcter de dependientes de la sociedad tendra que
acreditarse que recibieron rdenes e instrucciones de un organismo superior, lo que
resulta imposible si son los nicos componentes del ente societario, tienen a su
cargoen forma conjunta la administracin y gerencia y, por lo tanto, su gestin
personal no resulta subordinada". (CFed. Seg. Social, sala II, 7/8/1997,
"Confecciones Jean Jaurs S.R.L. c. D.N.R.P".).
"A los efectos de obtener el beneficio de jubilacin ordinaria no pueden computarse

como servicios el tiempo que el peticionante desempe funciones de socio gerente
de una S.R.L., si no acredita en autos la existencia de una relacin de trabajo
dependiente y habitual, con sujecin a instrucciones o directivas que se le hubieren
impartido, que lo encuadren en la figura del socio-empleado a que refiere el art. 27
Ley de Contratos de Trabajo". (CNSeg. Social, sala II, 28/8/1989, "Palmeiro, Jos
Alfredo c. Caja Nacional de Previsin del Personal de la Industria, Comercio y
Actividades Civiles").
"La operatividad del art. 27, LCT est sujeta a que el socio que la invoca acte en
cumplimiento de rdenes e instrucciones, esto es, sometido al poder de
direccin". (CNTrab., sala VIII, 6/12/2002, "Arzani, Eduardo F. c. Bibiloni, Toms y
otro").
"Si bien el componente de una empresa de transporte colectivo puede ser un simple
socio o reunir la condicin de socio empleado, para que resulten aplicables las
previsiones del art. 27, LCT, debe haber una prestacin de tareas personal, habitual
y en relacin de subordinacin, o sea con sujecin a las instrucciones o directivas
que impartan quienes tienen el manejo de la organizacin". (CNTrab., sala V,
21/5/1985, "Lescano, Elpidio Doroteo c. Coop. de Transporte Ciudad de Buenos
Aires Ltda".).
"La aplicacin de la figura del socio-empleado prevista en el art. 27 de la ley 20.744

requiere de quien la invoca la prestacin de tareas de un modo personal y habitual y
con sujecin a las instrucciones que se le impartan o pudieran impartrsele para el
cumplimiento de su actividad. Por ende, la norma es inaplicable si el socio no

cumpli servicios efectivos en la empresa, aun cuando hubiera percibido
remuneraciones". (CLab. Rosario, sala III, 23/9/1994, "Lagos, Mara C. y otros c.
Editorial Diario La Capital S.A., LLLitoral, 1997-876).
Auxiliares del trabajador
Art. 28. Si el trabajador estuviese autorizado a servirse de auxiliares, stos sern

considerados como en relacin directa con el empleador de aqul, salvo excepcin
expresa prevista por esta ley o los regmenes legales o convencionales aplicables.
Sumario: A) Antecedentes. B) Finalidad de la norma. C) Requisitos de

aplicacin. D) Efectos de la aplicacin de la norma.
Concordancias: Ley 12.713. Decreto 118.755/1942. Ley 12.981. LCT: arts. 14, 62
y 63.
A) Antecedentes
El art. 30, LCT (redaccin original) recogi una institucin contemplada en la ley de
trabajo a domicilio y luego en el "Estatuto del Personal de casas de renta y de fincas
sometidas al rgimen de propiedad horizontal".
Ambas normas continan actualmente vigentes.
La primera de ellas, la ley 12.713, data del ao 1941 (B.O. del 15/1/1941). El art. 2,
inc. a) del decreto reglamentario 118.755/1942 (B.O. del 11/5/1942) define al trabajo
a domicilio como aquel "...que se realiza en la vivienda del obrero o en un local
elegido por el, o en la vivienda o local de un tallerista para un patrono intermediario o
tallerista"(288) .
En su momento el fallo plenario de la CNTrab. 32, del 24/7/1956 dictado en los autos
"Garca de Vila Palmira c. Alegra y Ca. SRL"(289) estableci que: "Para regir las
relaciones entre las partes en el llamado trabajo a domicilio', no es de aplicacin la
ley 11.729; en cambio, probada la relacin de dependencia, son de aplicacin las
disposiciones del dec. 33.302/1945. El tallerista y el intermediario no pueden invocar
los beneficios de las referidas leyes". De esta manera dicha vinculacin slo se rige
por las normas laborales cuando se acredita la relacin de dependencia.
La ley 12.713 su art. 3 establece que: "Quedan sometidas a las disposiciones de

esta ley las personas, en el carcter y modalidad que la misma determina, que
intervengan en la ejecucin del trabajo a domicilio por cuenta ajena, entendindose
por tal el que se realiza: a) En la vivienda del obrero o de un local elegido por el,
para un patrono, intermediario o tallerista, aun cuando en la realizacin del trabajo
participen los miembros de la familia del obrero, un aprendiz o un ayudante extrao
a la misma...".
Por su parte el decreto reglamentario de dicha ley en el inc. i) el art. 2 define al

"Ayudante de obrero a domicilio" como "...e l que, no reuniendo las caractersticas de
aprendiz, trabaja junto al obrero a domicilio en la elaboracin de la mercadera
recibida por este del dador de trabajo".
El art. 4, ltimo prrafo de la ley, expresa que: "Los intermediaros y talleristas son
considerados como obreros a domicilio con relacin a los dadores de trabajo, y
como patronos sujetos a las obligaciones que les impone esta ley y las
reglamentaciones que se dicten a quienes encarguen la ejecucin del trabajo".
De esta manera los auxiliares del trabajador son considerados trabajadores

dependientes del dador de trabajo.
El estatuto del personal de casas de renta y de fincas sometidas al rgimen de

propiedad horizontal, sancionado por ley 12.981(290) , regula la actividad de las
personas que trabajan en forma habitual y exclusiva, por cuenta del propietario o
usufructuario de un inmueble destinado a generar renta, en el cuidado vigilancia y
dems servicios accesorios a las mismas.
El art. 2, ltimo prrafo de dicha disposicin legal, expresa que: "Aquellas personas
que poseyendo libreta otorgada a su nombre, no trabajen exclusivamente para un
empleador en inmuebles que rediten ms de... mensuales, sern consideradas.
Asimismo, encargados de casas de rentas cuando sea complementadas en sus
tareas por familiares que habiten en la misma".
La Ley de Contrato de Trabajo, en su redaccin original (1974) en su art. 30

incorpor la figura de auxiliares del trabajador.
Cabe destacar que algunas legislaciones, como la Ley Federal del Trabajo de
Mxico de 1970, actualmente vigente, tienen criterios similares a de nuestra norma.
El art. 10 de dicha ley, expresa en su segundo prrafo que: "Si el trabajador,
conforme a lo pactado o a la costumbre, utiliza los servicios de otros trabajadores, el
patrn de aqul, lo ser tambin de estos".
B) Finalidad de la norma
La finalidad de la norma comentada es la de evitar el fraude que se producira en el

caso de interponerse el trabajador entre el beneficiario de la prestacin y el
trabajador auxiliar del dependiente interpuesto.
De esta manera se intentara configurar una barrera, formada por un trabajador, con
la finalidad de eludir las eventuales responsabilidades del empleador.
Se trata de una aplicacin del principio del art. 14, LCT en cuanto establece que es
nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido recurriendo a la
interposicin fraudulenta de personas. Me remito al comentario de dicho artculo.
C) Requisitos de aplicacin
De conformidad con lo establecido por el artculo comentado, los

presupuestos de aplicacin de la norma son:
1) Que el trabajador estuviere autorizado a servirse de auxiliares. De faltar dicha

autorizacin, el trabajador que se vali de auxiliares, habra obrado ocultando dicha
situacin al empleador, y en consecuencia no puede responsabilizarse a este por
una situacin que ignoraba y que le fue omitida. En este caso el trabajador habra
violado el estndar de los arts. 62 y 63, LCT. Ahora bien, la autorizacin dada al
trabajador puede ser expresa o tacita, configurndose esta segunda hiptesis si el
empleador conoca que el trabajador se vala de auxiliares y consinti dicha
situacin permitindola.
2) Que el auxiliar realice tareas que puedan calificarse en relacin de dependencia.

De faltar este requisito se rompe el nexo causal necesario para enlazar la
consecuencia prevista en la ley.
3) Que no exista una excepcin prevista por la ley, los regmenes legales o
convencionales aplicables. De esta forma la ley o la autonoma colectiva pueden
establecer que los auxiliares del trabajador no sean considerados empleados
dependientes del empleador. En este caso, dichos auxiliares, de mediar los
recaudos configurativos, sern considerados exclusivamente empleados
dependientes del trabajador que utiliz su prestacin.
D) Efectos de la aplicacin de la norma
Reunidos los recaudos indicados en el punto precedente, los auxiliares del

trabajador "...sern considerados como en relacin directa con el empleador..." del
trabajador que se sirvi de los mismos.
Si bien no lo aclara, cabe indicar que, cuando se refiere a "relacin directa", cabe
agregar de dependencia.
De esta manera del texto legal se desprende el trabajador que se sirvi de

auxiliares, ninguna responsabilidad tiene frente a los mismos, asumiendo todas las
consecuencias, en forma directa, su empleador. La norma no impone la
responsabilidad solidaria del trabajador-empleador.
De conformidad con lo establecido por el art. 14 LCT, dicha relacin queda regida
por la LCT y dems normas legales y convencionales aplicables. Si el empleador no
la hubiere registrado, son de aplicacin todas las multas y sanciones que prev la
legislacin para el trabajo clandestino.
C) Requisitos de aplicacin
"Para que un transportista pueda ser considerado un empresario y no un

dependiente, la clientela debe ser suya, porque sin clientela no hay empresa. Si
dicha clientela perteneca a la empleadora demandada, el actor, ayudante de fletero,

debe ser considerado en relacin directa con aqulla, debiendo aplicarse al caso lo
dispuesto por el art. 28LCT". (CNTrab., sala IV, 23/4/1991, "Ortiz, Hugo c. Bodegas y
Viedos Lpez S.A. s/despido).
"Para que el trabajador pueda valerse de auxiliares, es necesario un acto de

voluntad del empleador: la autorizacin (art. 28, LCT). Concebida la misma, el
auxiliar integrado a la organizacin empresaria adquiere el carcter de trabajador
vinculado a sta. (Del voto del doctor Morando)". (CNTrab., sala VI, 26/6/1986,
"Roldn, Juan Antonio c. ETIME S.R.L".).
"El trabajador llamado "auxiliar" puede responsabilizar al empleador principal por las
consecuencias de la relacin laboral". (CNTrab., sala II, 8/6/1973, "DT, 1974-340).
"En tanto no se demuestre el carcter empresarial de los fleteros ocupados en la

distribucin de bebidas gaseosas, sus ayudantes de carga son dependientes de la
empresa resultando irrelevante que hayan llevado uniforme provisto por la
empleadora, que hayan sido los supervisores o los fleteros quienes les pagaban las
remuneraciones". (CNTrab., sala I, 28/0/1981, sentencia 42.991).
Interposicin y mediacin. Solidaridad
Art. 29 (Texto segn ley 24.013). Los trabajadores que, habiendo sido contratados
por terceros con vista a proporcionarlos a las empresas, sern considerados
empleados directos de quien utilice su prestacin.
En tal supuesto, y cualquiera que sea el acto o estipulacin que al efecto concierten,
los terceros contratantes y la empresa para la cual los trabajadores presten o hayan
prestado servicios respondern solidariamente de todas las obligaciones
emergentes de la relacin laboral y de las que se deriven del rgimen de la
seguridad social.
Los trabajadores contratados por empresas de servicios eventuales habilitadas por

la autoridad competente para desempearse en los trminos de los arts. 99 de la
presente y 77 a 80 de la Ley Nacional de Empleo, sern considerados en relacin de
dependencia, con carcter permanente continuo o discontinuo, con dichas
empresas.
Sumario: A) Introduccin. B) Interposicin y mediacin: 1) Antecedentes de la norma,

2) Finalidad de la norma, 3) Supuestos comprendidos, 4) Requisitos de aplicacin, 5)
Efectos jurdicos. C) Empresas de servicios eventuales: 1) Agencias de colocacin y
empresas de servicios eventuales, 2) Antecedentes de la norma, 3) Finalidad de la
norma, 4) Concepto de empresa de servicios eventuales. Requisitos que debe
cumplir. Incumplimiento, 5) Contratacin con empresas no habilitadas, 6)
Prohibiciones, 7) Prestacin de servicios no eventuales, 8) La empresa de personal
eventual y su personal de estructura, 9) Efectos jurdicos entre las partes. D) La
vinculacin del art. 29 con el art. 136, LCT.
Concordancias: Cdigo Civil: art. 959. Convenio 34 OIT. Ley 11.281. Ley
12.578. Ley 13.591. LCT: arts. 14, 25, 26, 29 bis. y 31. Ley
24.013 arts. 75/1980. Ley 24.648. Ley 25.212. Ley 25.877 art. 40. Dec. 2491/1980.
Dec. 1152/1982. Dec. 1155/1985. Dec. 242/1992. Dec. 1455/1985.
A) Introduccin
La norma comentada contempla dos supuestos diferentes.
En su primer parte resuelve la cuestin relativa a la inter-posicin de personas para

la contratacin de trabajadores en general.
En la segunda parte, el prrafo agregado por la ley 24.013(291) prev el caso de los
trabajadores contratados por las empresas de servicios eventuales habilitadas al
efecto.
Como se advierte se trata de supuestos diversos, ya que las empresas de servicios

eventuales estn habilitadas para realizar dicha intermediacin, lo que no sucede en
los restantes casos a los que se refieren los dos primeros prrafos del art. 29 LCT.
Por ello y a mi criterio, la incorporacin de la hiptesis del segundo prrafo al texto

de art. 29, LCT es tcnicamente desacertada y hubiese sido ms correcto
incorporarla como un prrafo o supuesto dentro del art. 29 bis, LCT.
Cabe tambin observar, la redaccin del primer prrafo del art. 29 LCT en cuanto se
refiere a la contratacin de trabajadores para "...proporcionarlos a las empresas...".
En efecto, tal como sealara al comentar el art. 26 LCT, empresa y empleador son
conceptos diversos, siendo el primero de alcance ms restrictivo que el segundo. La
LCT se refiere como empleador al dador de trabajo. De esta manera es
tcnicamente incorrecto aludir al concepto empresa cuando en realidad la referencia
exacta debi haber sido al trmino empleador.
Tratare ambos supuestos normativos separadamente.
B) Interposicin y mediacin
1) Antecedentes de la norma: Los dos primeros prrafos del art. 29 fueron

incorporados a la legislacin en el art. 31 de la LCT en su redaccin original del ao
1974. La ley 11.729 no prevea dicha situacin, que s haba sido considerada por la
jurisprudencia y en particular vinculada con la cuestin relativa a los auxiliares del
trabajador.
En efecto, la jurisprudencia predominante anterior a la LCT consideraba que, cuando

un trabajador era contratado por una persona para que trabajara para otro
exclusivamente, se deba considerar que exista una "relacin mediata" de trabajo
entre este ltimo y el recipiendario de la prestacin que es, en realidad, el
beneficiario de "los frutos del trabajo"(292) . Por otra parte dicha jurisprudencia fue
una reaccin al fraude derivado de la interposicin de personas insolventes, hecho
este que frustraba los derechos de los trabajadores.
La LCT recogi en su texto la referida jurisprudencia.
Cabe sealar que el art. 49 de la Ley Orgnica del Trabajo de Venezuela, del ao
1997, derogada por Dec. 8938 del 30/4/2012, estableca en su segundo prrafo,
aplicaba un criterio diferente al de nuestra ley cuando expresa "Cuando la
explotacin se efectu mediante intermediario tanto esto como la persona que se
beneficia con esa explotacin se considerarn patronos". De esta manera el
trabajador tiene dos empleadores conjuntos, a diferencia de nuestra norma que
prev slo uno con otro sujeto que es responsable solidario. El actual art. 48, inc. 2
de la Ley vigente prohbe "la contratacin de trabajadores o trabajadores a travs de
intermediarios o intermediarias, para evadir las obligaciones derivadas de la relacin
laboral del contratante".
2) Finalidad de la norma: Si bien la norma contempla dos situaciones de hecho

diversas, teniendo, cada una de las soluciones jurdicas distintas con una finalidad
especfica diferente, hay, en ambos casos, un elemento comn.
El mismo (elemento comn) consiste en que la ley no prohbe, las situaciones que
regula en el art. 29. Simplemente se limita a enlazar una consecuencia jurdica a una
situacin determinada que no reputa ilcitas ni fraudulentas per se. Se configura, de
esta forma, una consecuencia objetiva, esto es que se da en todos los casos que el
artculo prev, independientemente de la culpabilidad de los sujetos intervinientes.
En cuanto a la finalidad especfica en el caso de la intermediacin o interposicin en

la contratacin de trabajadores prevista en los dos primeros prrafos del art. 29, la
norma intenta evitar la situacin que se configurara en el supuesto de admitirse la
colocacin de un intermediario insolvente entre el destinatario de la prestacin y los
trabajadores que ejecutan la misma. De admitirse dicha hiptesis, sera
relativamente sencillo eludir el cumplimiento de las normas laborales y de la
seguridad social y, en particular la responsabilidad patrimonial frente a la insolvencia
del intermediario, dejando al trabajador que aporto su esfuerzo, en una situacin de
imposibilidad de cobro y al recipiendario de la prestacin con un benfico sustancial
derivado de la prestacin no paga.
De esta manera la percepcin de las acreencias del trabajador se tornara ilusorio

ante la eventual insolvencia del interpsito que slo sera una pantalla. La norma
comentada tiene una finalidad prctica evidente y es, precisamente, evitar dicha
situacin.
Desde otra perspectiva y si tenemos en cuenta la persona del real destinatario de la

prestacin laboral y el mecanismo utilizado de mera interposicin de personas sin
ninguna actividad que la justifique, la norma es una razonable derivacin del
principio de realidad recogido por el 14 LCT, aunque en este caso, como sealara la
norma ha objetivado la consecuencia.
Por todo ello, y con la finalidad de aliviar eventual prueba de la insolvencia, la norma
ata una consecuencia para todos los casos, haya o no fraude o insolvencia. De esta
manera crea una norma de aplicacin objetiva esto es independiente de la
culpabilidad del sujeto.
La norma en consecuencia, y conforme surge de lo expuesto, tiene dos finalidades,

una econmica y otra probatoria.
3) Supuestos comprendidos: El ttulo del artculo se denomina caracterizando a la

situacin prevista como de "Interposicin y mediacin".
El Diccionario de la Academia define a interposicin como a la "Accin y efecto de

interponer"(293) . Por su parte seala que interponer es, entre otros significados
"Poner algo entre cosa o entre personas".
Similarmente, mediacin, a su vez, es la accin de interponerse o estar entre dos

personas o cosas(294) .
En consecuencia la interposicin o mediacin de personas en el mbito de una

relacin laboral, emerge cuando un sujeto se ubica en el medio de los sujetos
naturales de la vinculacin, esto es el empleador, conforme la caracterizacin del
art. 26 LCT y del trabajador segn la definicin del art. 25 LCT, pero sin llegar a ser
sustancialmente empleador ni trabajador.
De esta forma el sujeto interpuesto no es empleador ni trabajador, slo es un

intermediario entre ambas partes sin una funcin especfica de las caracterizadas
por dichas normas. Se ubica en el medio de la oferta y de la demanda sin ser un
requerido ni un requirente de trabajo. La norma comentada se limita a describir,
caracterizar y asignarle efectos jurdicos a dicha situacin sustancial.
4) Requisitos de aplicacin: Los requisitos para la aplicacin del dispositivo legal

pueden dividirse en recaudos subjetivos y objetivos:
a) Recaudos subjetivos: este recaudo se refiere a cules son los sujetos que la
norma exige como necesarios concurrentes para la configuracin de la situacin
fctica reglada:
a') trabajador en el sentido del art. 25 LCT;
b') empleador en el sentido del art. 26 LCT;
c') sujeto interpuesto entre el trabajador y el empleador.
b) Recaudos objetivos: son los siguientes:
a') que el trabajador haya sido contratado por un sujeto (intermediario) para prestar
servicios en relacin de dependencia;
b') que dicha contratacin haya sido para prestar servicios o cumplir tareas para otro
sujeto distinto del que lo contrat (empleador);
c') que el trabajador efectivamente cumpla tareas o preste servicios para aquel que
fue contratado (empleador);
d') que no cumpla tareas o preste servicios para el contratante (intermediario);

e') que el contratante no sea mandatario o representante de quien efectivamente

utiliza la prestacin ya que en este caso (mandato) no hay una contratacin indirecta
ni interposicin de personas sino contrato celebrado por intermedio de un
mandatario, en cuyo caso sus actos se atribuyen al mandante (art. 1930, Cd. Civil).
El intermediario como el beneficiario de la prestacin puede ser tanto una persona

fsica como jurdica.
Cabe diferenciar el supuesto previsto por el art. 29 del contemplado en el art. 28 LCT
ya que en este segundo caso el interpuesto es tambin un trabajador, mientras que
en el artculo comentado se trata de un tercero ajeno a la relacin sustancial.
5) Efectos jurdicos. En este caso hay una relacin jurdica triangular con
diferentes efectos en cada una de ellas.
a) Relacin trabajador-beneficiario de la prestacin. El primer prrafo del art. 29 LCT

establece que, en este caso, los trabajadores "...sern considerados empleados
directos de quien utilice su prestacin".
La norma no habilita ninguna dispensa a dicha situacin que resulta ineludible.
En consecuencia el que: "utiliza la prestacin" reviste el carcter de empleador y

resulta obligado al cumplimiento de todas las obligaciones derivadas de la relacin
laboral.
Si no hubiere registrado la misma ser pasible de las penalidades que las leyes
establecen para dicha situacin. Esta doctrina es la sustentada por la Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo en el fallo plenario "Vsquez, Mara Laura c.
Telefnica de Argentina S.A. y otro s/despido"(295) .
b) Relacin trabajador-intermediario. El intermediario no es considerado empleador

del trabajador, slo es considerado responsable solidario, a cuyo efecto nos
remitimos al comentario del art. 30 LCT en donde me refiero a la problemtica de las
obligaciones solidarias.
Dicha responsabilidad solidaria es amplia por cuanto abarca a "...t odas las
obligaciones emergentes de la relacin laboral y de las que se deriven del rgimen
de la seguridad social".
Ello es coherente con lo establecido por art. 14 LCT que sanciona con la nulidad
a"...todo contrato en el cual las partes hayan procedido..." con"...interposicin de
personas...". De esta manera el contrato que el trabajador hubiere celebrado con el
intermediario es nulo, estableciendo la norma que el beneficiario de la prestacin es
el empleador y el intermediario responsable solidario.
c) Relacin empleador-intermediario. Atento lo normado por el art. 14, LCT, la

convencin que a los efectos de la intermediacin hubieren celebrado las partes
indicadas es inoponible al trabajador. Ello no implica que de la misma no se deriven
efectos patrimoniales.
Si el empleador hubiere debido abonar salarios, indemnizaciones u otros rubros al

trabajador no puede solicitar el reintegro total o parcial de los mismos al
intermediario ya aquellas que son obligaciones propias y exclusivas de quien resulta
empleador.
Si, en cambio, el intermediario hubiere debido afrontar las mismas, por la va de la

solidaridad, cabe distinguir dos situaciones diversas segn la buena o mala fe de las
partes. En el primer caso (buena fe) el intermediario que abon tendr una accin de
reintegro contra el empleador, ya que de otra forma se producira un enriquecimiento
incausado de aqul. En el segundo supuesto (mala fe) consider aplicable la regla
establecida por el art. 959 del Cd. Civil que expresa "Los que hubieren simulado un
acto con el fin de violar las leyes o perjudicar a u tercero, no pueden ejercer accin
alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por
objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la
anulacin".
C) Empresas de servicios eventuales
1) Agencias de colocacin y empresas de servicios eventuales. Si bien las agencias

de colocacin y empresas de servicios eventuales se ubican en el centro de la oferta
de la demanda de personal, se diferencian en cuanto a que las primeras (agencias
de colocacin) se limitan a contactar a las partes (empleador y trabajador) en cambio
las segundas brindan un servicio que excede el mero contacto de las partes.
2) Antecedentes de la norma. En cuanto a las agencias de colocaciones cabe

recordar que en el ao 1933 el Convenio 34 de la OIT propugn la prohibicin de las
agencias lucrativas de colocaciones privadas. Luego en el ao 1949 el Convenio 96
cambio dicho criterio estableciendo la posibilidad de continuidad de las mismas sea
en forma transitoria o definitiva segn que se aceptarn las Partes II o III del
Convenio.
Por su parte en el ao 1949 la ley 13.591(296) prohibi las agencias de colocaciones

con fines de lucro. En efecto, el art. 10 de la misma estableci que: "Prohbese el
funcionamiento de las agencias privadas de colocaciones con fines de lucro.
Entindese comprendida en la prohibicin toda actividad lucrativa relacionada con la
colocacin de trabajadores".
Por su parte el art. 11 determinaba que las agencias privadas de colocaciones sin
fines de lucro deban contar con la autorizacin de la Direccin Nacional del Servicio
de Empleo, creada por el art. 1 de la indicada ley y dependiente del entonces
Ministerio de Trabajo y Previsin. Dicha Direccin tena por finalidad "...facilitar a los
trabajadores las posibilidades de ocupacin en todo el territorio del pas..." (art. 1) a
cuyo efecto, y entre otras acciones, dicha Direccin podra "...solicitar de cualquier
empresa periodstica, la publicacin gratuita de los pedidos que registre, de oferta y
demanda de trabajo" (art. 13). Si la empresa periodstica se negaba a ello, perda los
beneficios que para dichas empresas le acordaban las leyes 11.281(297) en su
art. 1, y art. 48 de la ley 12.578(298) , que consagraban"...l a liberacin de los
derechos de importacin para el papel en bobinas o resmas de cualquier ndole y
tipo, destinado a la impresin de diarios, peridicos, libros, folletos y revistas,
excluidos los de carcter comercial, siempre que se identifique su destino con la

marca de agua'".
La jurisprudencia de la poca consideraba que la actividad consistente en la

ubicacin laboral de personas por poco tiempo para la realizacin de tareas
comunes violaba el art. 10 de la referida ley(299) . Tambin se resolvi
que: "...Cuando la agencia se hace cargo del pago de las remuneraciones se
convierte ella misma, en empleadora de los trabajadores"(300) .
En el ao 1996 la ley 24.648(301) derog a la referida ley del ao 1949 aprobando el

Convenio 96 de la OIT y adhiriendo a la Parte III del mismo que permita el
funcionamiento de aquellas sujetas a la reglamentacin.
En cuanto a las empresas de servicios eventuales la actividad de las mismas no

estuvo prohibida, ni tampoco permitida hasta el ao 1976. Hasta ese entonces la
jurisprudencia admita la accin del trabajador contra el empleador que lo haba
contratado a travs de una "agencia de servicios temporarios" que le pagaba el
salario(302).
En el ao 1976 la ley 21.297, que reform algunos artculos de la LCT, al modificar el

art. 31, que pas al 29, admiti la virtualidad legal de dichas empresas. El texto de la
norma expresaba "Los trabajadores contratados por terceros para desempearse en
otras empresas sern considerados directos de quienes utilicen sus servicios. En tal
supuesto, y cualquiera que sea el acto o estipulacin que al efecto concierten, los
terceros contratantes y la empresa para la cual los trabajadores presten o hayan
prestado servicios respondern solidariamente de todas las obligaciones
emergentes de la relacin laboral y de las que se deriven del rgimen de la
seguridad social. Exceptase de esta disposicin los servicios eventuales que se
presten por empresas reconocidas al efecto por la autoridad de aplicacin, segn lo
que se prev en el art. 100".
Esta norma fue reglamentada en el ao 1980 por el Dec. 2491/1980, modificado

posteriormente por el decreto 1152/1982. Dichas normas reglamentarias fueron
posteriormente reemplazadas en el ao 1985 por el decreto 1455/1985.
En el ao 1991 la ley 24.013 efectu cuatro modificaciones a la base normativa

vigente: (i) derog el ltimo prrafo del art. 29 LCT pre-transcripto (art. 75), (ii)
agreg un ltimo prrafo al art. 29, LCT (ii) agreg el art. 29 bis a la LCT (art. 76), y
(iii) en los arts. 77 a 80 regul distintos aspectos de la actividad.
El 28 de febrero de 1992 se public en el Boletn Oficial el Dec. 342/1992 que

reglament los arts. 75 a 80 de la ley 24.013 y derog el Dec. 1455/1985. Luego los
Decs. 2086/1994(303)y 951/1999(304)introdujeron diversas modificaciones al
referido decreto reglamentario 342/1992.
Posteriormente en el ao 2006, el Dec. 1694/2006 (263 bis) estableci un nuevo

rgimen derogando, en su art. 31, a los Decs. 342/1992 y 951/1999.
La ley 26.727 de trabajo agrario, en su art. 15 prohbe la intervencin de empresas

de servicios eventuales en el mbito de su actividad(305) .
3) Finalidad de la norma: La finalidad del ltimo prrafo del art. 29 referido a las
empresas de servicios eventuales, es definir la naturaleza del vnculo jurdico que
liga a las mismas (empresas de servicios eventuales) con los trabajadores que
contrata para sus clientes.
4) Concepto de empresa de servicios eventuales. Requisitos que debe cumplir.

Incumplimiento:
a) Concepto: El art. 2 del Dec. 1694/2006 define qu debe entenderse por empresa
de servicios eventuales. Dicho artculo expresa "Se considera empresa de servicios
eventuales a la entidad que, constituida como persona jurdica, tenga por objeto
exclusivo poner a disposicin de terceras personas e n adelante usuarias a
personal industrial, administrativo, tcnico o profesional, para cumplir, en forma
temporaria, servicios extraordinarios determinados de antemano o exigencias
extraordinarias y transitorias de la empresa, explotacin o establecimiento, toda vez
que no pueda preverse un plazo cierto para la finalizacin del contrato". Dicho
artculo igual al texto del art. 2 del derogado Dec. 342/1992.
b) Requisitos: De acuerdo a ello es menester que la empresa, para ser considerada

de servicios eventuales, cumpla con los siguientes requisitos subjetivos y objetivos:
Requisitos subjetivos:
(i) que se trate de una persona jurdica. De esta manera no pueden desempear
dichas tareas las personas fsicas.
(ii) de objeto nico. El mismo debe surgir expresamente en los estatutos y debe
referirse, necesariamente, a la prestacin de los servicios para los cuales la norma
los habilita.
(iii) Obtener la autorizacin de"...la autoridad competente" arts. 29 y 29 bis, LCT),

que es el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nacin (art. 14
Dec. 1694/2006). El art. 24 del citado decreto expresa que: "el Ministerio de Trabajo,
Empleo y Seguridad Social ser la autoridad exclusiva y excluyente para la
habilitacin y cancelacin de las empresas de servicios eventuales. La fiscalizacin
en todo lo referido a la calidad y condiciones de trabajo de los trabajadores
vinculados por contrato permanente discontinuo, segn lo reglamentado en la
presente norma, ser ejercida por el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social".
Requisitos objetivos:
(i) poner a disposicin de otra empresa personal,
(ii) que ello sea en forma temporaria,
(iii) que dicha temporalidad est dada por la exigencia de servicios o exigencias
extraordinarias de la usuaria.
En cuanto a los recaudos para obtener la autorizacin administrativa, el art. 14 del

Dec. 1694/2006 establece los siguientes:
i) detentar un capital mnimo social inicial equivalente a cien (100) sueldos bsicos
mensuales de personal administrativo, categora A del Convenio Colectivo de
Trabajo 130/1975 para empleados de comercio, o el que lo reemplace, vigente en la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, por jornada legal o convencional excluida la
antigedad (art. 14, inc. a) Dec. 1694/2006);
ii) agregar los documentos constitutivos y la designacin de los administradores,

directores, gerentes o responsables legales segn el tipo societario de que se trate
(inc. b);
iii) declarar la zona geogrfica de actuacin (inc. c);
iv) y los domicilios de las sedes que tuviere, esto es de la sede central, locales,
oficinas y sucursales (inc. d);
v) acreditar las inscripciones impositivas y de seguridad social (inc. e);
vi) acreditar la contratacin del seguro de vida obligatorio (inc. f);
vii) constituir una garanta principal caucionando dinero en efectivo, valores o ttulos
pblicos nacionales, y adems una garanta accesoria en valores o ttulos pblicos
nacionales, aval bancario o garanta real (art. 78, ley 24.013 y art. 15, Dec.
1694/2006);
viii) constituir domicilio en la sede de administracin de los negocios "...e l que surtir
efectos respecto de los trabajadores, las empresas usuarias, la Autoridad de
Aplicacin y dems organismos fiscales y de la seguridad social" (inc. h).
La norma establece, asimismo, la obligacin de la empresa de servicios eventuales

de comunicar con diez das de antelacin, cualquier modificacin de los requisitos
indicados, as como la apertura de nuevas sucursales u oficinas (tercer prrafo del
art. 14 del Dec. 1694/2006).
c) Incumplimientos: Si la empresa de servicios eventuales incumpliere con alguno

de dichos requisitos, el art. 16 establece un rgimen sancionatorio, adems del que
correspondiera por aplicacin de la ley 25.212(306) .
Si un empleador contrata con una empresa de servicios eventuales habilitada, pero

no se cumple con la temporalidad de la prestacin y/o no se trata de servicios o
exigencias extraordinarias, esto es si a travs de dicha vinculacin elude una
contratacin que correspondera a una actividad esencialmente permanente y propia
de aqul, la relacin se encuentra regida por los dos primeros prrafos del art. 29,
LCT y en consecuencia el trabajador es empleado directo de quien utiliza su
prestacin.
El art. 25 del Dec. 1694/2006 regula el procedimiento de constatacin y sanciones

administrativas. Al respecto expresa que la Autoridad de Aplicacin"...efectuar los
emplazamientos e intimaciones pertinentes, realizar la imputacin del

incumplimiento constatado y, en su caso, aplicar las sanciones establecidas por
este decreto (fijadas en el art. 20 del mismo) y por el Anexo II del Pacto Federal del
Trabajo.
5) Contratacin con empresas no habilitadas: Si una empresa usuaria contrata

trabajadores por intermedio de una empresa de servicios eventuales no habilitada,
estos son considerados empleados permanentes continuos de la primera.
Tal es lo que establece el art. 23 del Dec. 1694/2006 que expresa "La prestacin de
servicios a favor de una empresa usuaria de personal provisto por una empresa de
servicios eventuales no habilitada por el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social, har aplicacin de las disposiciones del art. 29, prrafos primero y segundo
de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976) y sus modificaciones". Es decir que en
este caso los empleados se consideran empleados directos de la empresa usuaria.
Adems en el segundo prrafo de dicho artculo se indica que la Administracin

Federal de Ingresos Pblicos (AFIP) est facultada para requerir a la empresa
usuaria "...e l cumplimiento de las obligaciones que al empleador le imponen los
distintos regmenes de seguridad social", y agrega que a dichos efectos se
considerara "...como fecha de ingreso la fecha en que hubiese comenzado la
prestacin de servicios en la empresa usuaria".
Respecto de las multas la norma impone la responsabilidad solidaria de la empresa

usuaria respecto de las sanciones que se apliquen a la empresa de servicios
eventuales no habilitada.
6) Prohibiciones: El art. 40 de la ley 25.877(307) establece que: "Las cooperativas

de trabajo no podrn actuar como empresas de provisin de servicios eventuales, ni
de temporada, ni de cualquier otro modo brindar servicios propios de las agencias de
colocaciones". De esta manera mantiene el criterio que en su momento, haba
introducido el art. 4 de la ley 25.250.
Tampoco pueden "...hacer uso..." del contrato de aprendizaje regulado por el art. 1
de la ley 25.013.
7) Prestacin de servicios no eventuales: Si los servicios que presta el trabajador

no renen los recaudos de temporalidad o eventualidad, la situacin encuadra
dentro de lo establecido en los dos primeros prrafos del artculo comentado. Este
es el criterio de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo sustentado en el
fallo plenario "Vsquez"(308) .
8) La empresa de personal eventual y su personal de estructura: En este punto

trato de la relacin existente entre la empresa de servicios eventuales y el personal
que desarrolla las tareas propias de la administracin de la misma. No me refiero al
personal que suministra a los usuarios sino a los dependientes que utiliza para su
propio funcionamiento. Dicho personal est vinculado por un contrato de trabajo
permanente continuo con la empresa de servicios eventuales.
En tal sentido el art. 4 en su prrafo primero expresa "Los trabajadores que la

empresa de servicios eventuales contrate para prestar servicios en su sede, filiales,
agencias u oficinas, sern considerados vinculados por un contrato de trabajo
permanente continuo pudindose utilizar tambin las modalidades previstas en el
Ttulo III de la Ley de Contrato de Trabajo 20.744 (t.o. 1976 y sus modificaciones,
cuando circunstancias excepcionales as lo justifiquen". De esta manera la empresa
de servicios eventuales puede contratar, excepcionalmente y de forma objetivamente
justificada, a tiempo parcial, a plazo fijo, por temporada, eventual y por grupo o
equipo.
9) Efectos jurdicos entre las partes: Atento la estructura del negocio jurdico se
generan tres clases de relaciones jurdicas cuyas consecuencias analizaremos
seguidamente:
a) Relacin trabajador-empresa de servicios eventuales: En este punto me

referir exclusivamente a los trabajadores que prestan servicios para la empresa
usuaria, y no a aquellos involucrados en la administracin del negocio, a los que me
dediqu en el punto precedente.
De conformidad con lo establecido por el ltimo prrafo del art. 29, LCT, los
trabajadores son considerados como dependientes de la misma vinculados por una
relacin permanente, continua o discontinua segn sea el caso.
El art. 5 del Dec. 1694/2006 establece las condiciones que debe cumplir para que la
relacin pueda ser considerada como permanente y discontinua.
Dicha norma expresa: "Cuando la relacin de trabajo entre la empresa de servicios

eventuales y el trabajador fuere permanente y discontinua, la prestacin de servicios
deber sujetarse a las siguientes condiciones: a) El perodo de suspensin entre las
asignaciones para prestar servicios bajo la modalidad eventual en las empresas
usuarios no podr superar los cuarenta y cinco (45) das corridos o los noventa (90)
das alternados en UN (1) ao aniversario. b) El nuevo destino de trabajo que
otorgue la empresa de servicios eventuales podr comprender otra actividad o
convenio colectivo sin menoscabo de los derechos correspondientes del trabajador.
c) El nuevo destino que otorgue la empresa podr modificar el rgimen horario, pero
el trabajador no estar obligado a aceptar un trabajo nocturno o insalubre o a tiempo
parcial cuando no lo haya aceptado anteriormente. d) El lugar de prestacin de
tareas deber estar comprendido dentro de un radio de treinta (30) kilmetros del
domicilio del trabajador. e) Durante el perodo de interrupcin, previsto en el inc. a),
la empresa de servicios eventuales deber notificar al trabajador, por telegrama
colacionado o carta documento, su nuevo destino, informndole nombre y domicilio
de la empresa usuaria donde deber presentarse a prestar servicios, categora
laboral, rgimen de remuneraciones y horario de trabajo. f) Transcurrido el plazo
mximo fijado en el inc. a) sin que la empresa de servicios eventuales hubiera
asignado al trabajador nuevo destino, este podr denunciar el contrato de trabajo,
previa intimacin en forma fehaciente por un plazo de veinticuatro (24) horas,
hacindose acreedor de las indemnizaciones que correspondan por despido sin
justa causa y por falta de preaviso. g) En caso de que la empresa de servicios
eventuales hubiese asignado al trabajador nuevo destino laboral en forma
fehaciente, y el mismo no retome sus tareas en el trmino de cuarenta y ocho (48)
horas, la empresa de servicios eventuales podr denunciar el contrato de trabajo por

la causa prevista en el art. 244 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976) y sus
modificaciones".
En forma general, el art. 4 segundo prrafo del Dec. 1694/2006 expresa que les
sern aplicables las disposiciones legales, estatutarias, convencionales, laborales y
de la seguridad social agregando que "...l os aportes y contribuciones a la seguridad
social respecto de los trabajadores permanentes discontinuos se efectuaran de
acuerdo a la legislacin aplicable en la empresa usuaria". Dicha disposicin, atento
la existencia de una relacin laboral, era innecesaria, debiendo aclararse que
nicamente es aplicable durante el lapso en que el trabajador preste servicios.
El art. 10 del decreto comentado seala, por su parte, que los salarios que abonen
las empresas de servicios eventuales a los trabajadores "...n o podrn ser inferiores
a los que correspondan por convencin colectiva de actividad o categora en la que
efectivamente preste el servicio contratado y a los efectivamente abonados en la
empresa usuaria, en relacin a la jornada legal total o parcial desempeada".
Por su parte el ltimo prrafo del art. 29 bis LCT seala que al trabajador contratado
por intermedio de una empresa de servicios eventuales, le son aplicables las normas
convencionales de la actividad o categora que corresponda a los servicios de la
empresa usuaria, y estar representado por el sindicato y beneficiado por la obra
social correspondiente a aquella (actividad o categora).
La empresa de servicios eventuales debe llevar una seccin especial del libro del
art. 52, LCT en el que se debe consignar los datos del trabajador indicando la
modalidad del contrato, la categora tareas cumplidas, la fecha de ingreso y egreso,
la retribucin y las denominaciones de las empresas usuarias (art. 13, Dec.
1694/2006).
b) Relacin trabajador-usuario: El usuario no es empleador del trabajador aunque

es responsable solidario. No hay vnculo contractual entre ambos. Se trata de una
relacin derivada de la solidaridad con fuente legal. Sobre este aspecto me remito al
comentario del art. 29 bis, LCT.
c) Relacin empresa de servicios eventuales-usuario: Se trata de una relacin

contractual comercial en la que rige la autonoma de la voluntad, con tres
restricciones:
i) de acuerdo a lo dispuesto por el art. 11 del Dec. 1694/2006, la empresa de

servicios eventuales debe facturar a la usuaria en concepto de sueldos importes no
inferiores a los que correspondan por la convencin colectiva de la actividad o
categora en la que efectivamente preste el servicio contratado. De no ser as se
presumir la evasin de aportes y contribuciones. Presuncin que, conforme
viramos en el punto precedente, es iuris tantum.
ii) la empresa usuaria debe retener de los pagos que efecte a la empresa de
servicios eventuales el importe correspondiente a los aportes y contribuciones a la
seguridad social (art. 29 bis, LCT).
iii) la obligacin de la empresa usuaria de llevar "...una seccin particular del libro
especial del art. 52 de la Ley de Contrato de Trabajo...", en la que se debe
individualizar a los trabajadores contratados a travs de la empresa de servicios
eventuales, consignndose la categora, tareas, fecha de ingreso y egreso y
remuneracin denunciada por aquella as como la denominacin de la prestadora
del servicio (art. 13).
Desde otra perspectiva cabe sealar que si la empresa de servicios eventuales

hubiere debido abonar salarios, indemnizaciones u otros rubros al trabajador no
puede solicitar el reintegro total o parcial de los mismos al usuario ya aquellas que
son obligaciones propias y exclusivas de la empresa de servicios eventuales.
En cambio, si la empresa usuaria hubiere debido afrontar las mismas, por la va de

la solidaridad, podr reclamar a la empresa de servicios eventuales el reintegro de
los importes que hubiere abonado.
D) mbito de negociacin colectiva
El art. 7 del Dec. 1694/2002 establece un principio de razonable proporcin entre la

cantidad de trabajadores permanentes de la empresa usuaria y el nmero de
trabajadores eventuales que se ocupen. La norma no da ninguna pauta sobre el
particular difiriendo su determinacin a la convencin colectiva de trabajo.
El segundo prrafo de dicho artculo indica que: "Mediante negociacin colectiva se

establecern las pautas que permitan determinar los lmites mencionados en cada
actividad o sector". Cabe agregar que ello tambin puede pactarse en la convencin
colectiva de empresa.
La violacin de las pautas establecidas da lugar a la intervencin de un denominado

Observatorio de Buenas Prcticas que la norma crea.
Cuando la infraccin se refiere a un exceso en la extensin temporal en la utilizacin

de trabajadores por medio de una empresa de servicios eventuales, respecto de lo
establecido en la convencin colectiva de trabajo, el art. 25 in fine indica que la
responsabilidad es de la empresa usuaria y de la de servicios eventuales. A su vez
cuando la vulneracin se refiere al nmero de trabajadores la norma expresa que la
infraccin se imputar "...como infractor a quien corresponda". Dicha afirmacin es
abstracta y nada implica ni resuelve la cuestin. Pareciera ser que en este caso el
nico responsable por la infraccin es la empresa usuaria ya que la de servicios
eventuales no tiene por qu conocer el nmero de trabajadores de su cliente.
E) El Observatorio de Buenas Prcticas: El art. 26 crea un organismo permanente

dependiente del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social denominado
Observatorio de Buenas Prcticas
El mismo estar constituido por representantes de los sindicatos con mbito de

actuacin personal en la actividad principal de la empresa usuaria, de las empresas
de servicios eventuales y de las empresas usuarias.
Su finalidad principal es la de "...e valuar las condiciones generales y particulares en

que se desarrolla la actividad..." a cuyo efecto puede recibir denuncias, pedidos,
solicitar y recibir informes de inspeccin, proponer frmulas de acuerdo en caso de
controversias, elaborar recomendaciones, proponer modificaciones reglamentarias
entre otras funciones.
F) La vinculacin del art. 29 con el art. 136 LCT
El art. 136 LCT establece dos cuestiones conexas con el art. 29 LCT:
1) que los trabajadores de los contratistas o subcontratistas o cesionarios pueden

"exigir" al contratante o sub contratante o cedente ("empleador principal" dice la
norma) "...que retengan, de lo que deben percibir estos (los contratistas o
subcontratistas o cesionarios) y les hagan pago del importe de lo adeudado en
concepto de remuneraciones u otros derechos apreciables en dinero provenientes
de la relacin laboral";
2) la posibilidad que los contratantes o sub contratantes o cedentes retengan de "...lo

que deban percibir los contratistas o intermediarios, los importes que stos
adeudaren a los organismos de seguridad social con motivo de la relacin laboral
con los trabajadores contratados por dichos contratistas o intermediarios".
Me remito al comentario de dicho artculo.
C) Empresas de servicios eventuales
1) Agencias de colocacin y empresas de servicios eventuales
"Si la demanda se fundamenta en el art. 29, LCT, no puede luego la actora pretender
un tratamiento distinto en la alzada en base a la obligacin del
art. 30, LCT". (CNTrab., sala VII, 26/3/2003, "Herjo, Ral A. c. Empresa Distribuidora
y Comercializadora Norte SA").
4) Concepto de empresa de servicios eventuales. Requisitos que debe cumplir.

Incumplimiento
"Al descartarse la eventualidad de las tareas realizadas por la trabajadora y no

cobrar operatividad la excepcin del prrafo final del art. 29, LCT, corresponde
considerar que el vnculo lo mantuvo la trabajadora en forma directa con quien
aprovech sus servicios y, ante la ausencia de registracin por esta ltima, resultan
procedentes las indemnizaciones previstas por la ley 24.013". (CNTrab., sala III,
27/6/2005, "Mattioli, Paula A. c. Citibank NA. y otro", RDLSS, 2005/15/1215).
"Para que sea aplicable la excepcin del prr. 3 del art. 29 LCT, los servicios o
trabajos de que se trata, deben ser "eventuales" para la empresa usuaria". (CNTrab.,
sala I, 28/4/2004, "Domnguez, Alejandro A. c. Telinver S.A. y otros").
"Si se acredit que la asociacin sindical es la que explota el Policlnico Central

Metalrgico' donde se desempeaba la trabajadora, en virtud de lo normado por el
art. 29, prr. 1 de la LCT, ella es quien reviste la calidad de empleadora directa y no
quien figura como contratante". (CNTrab., sala III, 29/4/2005, "Haim, Andrea N. c.
Faupol S.A. y otros").
"Si bien la actividad principal de la empresa demandada (Mastellone Hnos. SA") no

es el transporte, al haber previsto la distribucin de sus productos por intermedio de
otra empresa, cabe considerarlas como un conjunto econmico. En consecuencia,
conforme los trminos de los arts. 29 y 30, LCT corresponde declarar la
responsabilidad solidaria de ambas, en las obligaciones emergentes del despido
injustificado del actor que se desempeaba como ayudante de reparto". (CNTrab.,
sala IV, 24/11/1993, "Castao, Luis c. Mastellone Hnos. S.A. s/despido").
"A los fines de determinar la responsabilidad que le asiste a quien opera en el

mercado en calidad de empresa de servicios eventuales, como proveedora de
personal, cuando el dependiente acciona con fundamento en el derecho comn, es
necesario recurrir al 2 prrafo del art. 29 de la LCT. La responsabilidad all
expresada resulta omnicomprensiva alcanzando todos los daos que se produzcan
al trabajador por el cumplimiento de la tarea encomendada. No resulta obstculo
para tal interpretacin que la responsabilidad imputada fuera en base al derecho civil
(arts. 1109 y 1113) porque de las previsiones del art. 17 de la ley 9688 debe
concluirse que en materia de accidentes del trabajo se halla abrogado el principio
contenido en el art. 1107 del Cd.Civil". (CNTrab., sala II, 26/7/1991, "Santilln,
Gustavo c. Buro Arsbitem S.A. s/art. 1113 Cd. Civil).
"Para que las tareas desempeadas por el actor resulten encuadradas en la

excepcin del ltimo prrafo del art. 29LCT no basta con que la empresa de
servicios eventuales sea una empresa reconocida al efecto por la autoridad de
aplicacin, sino que es necesario que los servicios prestados por el trabajador
encuadren en las hiptesis contempladas en el art. 99, LCT". (CNTrab., sala IV,
15/4/1992, "Varga, Luciano c. Kronex y otra s/despido").
"Aunque la proveedora de servicios se encuentre reconocida como intermediaria', si

se present a proveer personal para tareas continuas y normalesno eventuales ni
temporarias debe asumir la responsabilidad solidaria por el deber de ocupacin de
la destinataria y el derecho que tena el actor de seguir siendo su empleado. La
causa fuente jurdica de tal responsabilidad la constituyen los arts. 78 y
29, LCT". (CNTrab., sala VII, 7/4/1992, "Barraza, Francisco c. Le Sonye S.A.
s/despido").
"La expresin de que el actor fue contratado debido a un pico ocasional de trabajo'
no puede valer en un juicio como permisiva de la excepcin prevista en el tercer
prrafo del art. 29 LCT, a menos que quien pretende usarla como defensa, concrete
primero en la contestacin de demanda y despus en la prueba, que dicha
contratacin se realiz para la satisfaccin de resultados concretos tenidos en vista'
para el empleador, en relacin a servicios extraordinarios determinados de
antemano' o exigencias extraordinarias y transitorias de la empresa, explotacin o
establecimiento' o, en su caso, cuando se da una prestacin que de por s indica que
el vnculo comienza y termina con la realizacin de la obra, ejecucin del acto o la
prestacin del servicio para el que fue contratado el trabajador".(CNTrab., sala IV,
28/8/1991, "Aguirre, Eduardo c. Kronex S.A. s/despido").
5) Contratacin con empresas no habilitadas
"En virtud de lo previsto en los arts. 29, 29 bis y 99 de la Ley de Contrato de

Trabajo (t.o. 1976), resulta improcedente alegar que la actora fue contratada para la
realizacin de trabajos extraordinarios, cuando la empresa por la cual se habra
tercerizado la tarea no era de servicios eventuales debido a que se dedicaba
principalmente a la organizacin de eventos y promociones, mxime cuando no
surge ningn elemento que justifique la eventualidad de las tareas de recepcionista
que aqulla realiz durante largos aos. (CNTrab., sala I, 3/3/2006, "Gmez, Karina
V. c. Y.P.F. S.A. y otros").
6) Prohibiciones
"Segn sostiene Justo Lpez el fraude es una posicin negocial, a primera vista
lcita, econmica y socialmente determinada por una causa ilcita. En el caso
concreto de la constitucin de una sociedad cooperativa para proveer trabajo a
terceros (es decir sin fines cooperativos) se pretende soslayar la solidaridad
establecida por el art. 29, LCT, toda vez que la obtencin de personal por dicha va
resulta a todas luces ms econmico' que la contratacin de trabajadores respecto
de los cuales haya que computar todas las cargas sociales". (CNTrab., sala X,
26/11/1997, "Adrin, Ral c. TAB Transportadora de Caudales S.A. s/despido).
7) Prestacin de servicios no eventuales
"Cuando, de acuerdo con el primer prrafo del art. 29 de la Ley de Contrato de

Trabajo, se establece que el trabajador ha sido empleado directo de la empresa
usuaria de sus servicios, procede la indemnizacin prevista en el art. 8 de la
ley 24.013 aunque el contrato de trabajo haya sido inscripto solamente por la
empresa intermediaria"(CNTrab., Sala EN PLENO, "Vsquez, Mara Laura c.
Telefnica de Argentina S.A. y otro s/despido", 30/6/2010. - ED, 238-577 [Publicado
en 2010).
9) Efectos jurdicos entre las partes
"En el marco del art. 29 LCT la responsabilidad de la empresa usuaria se extiende a

aspectos que hacen a las obligaciones registrales e impositivas o de seguridad
social que diversas normas le imponen". (CNTrab., sala II, 28/12/2004, "Godoy,
Carlos A. c. Carrefour Argentina S.A. y otro", RDLSS, 2005-04-282).
"Si los libros de la contratante interpuesta son llevados en legal forma, teniendo
registrada a la actora con los datos reales, amn de que, por imperio de lo normado
por el art. 29 LCT, se hubiere dispuesto que el empleador principal ha sido otro, no
resultara viable considerar la operatividad de las multas previstas en los arts. 8 y
15 LNE, en tanto la omisin imputable a la titular del contrato en calidad de
empleador no causara perjuicio real a la dependiente". (CNTrab., sala II, 26/7/2005,
"Ige, Ema N. c. Opercom S.A. y otro", RDLSS, 2005-16-1286).
"Aunque se haya condenado a ambas demandadas en funcin de lo normado por el

art. 29, prr. 1, de la LCT, carece de objeto disponer una doble entrega de los
certificados de trabajo si los datos correspondientes al trabajador han sido
correctamente registrados en los libros laborales de la empresa de trabajos
eventuales y, adems, se han instrumentado los pagos y retenciones pertinentes en
debida forma. (CNTrab., sala II, 24/8/2004, "Bossu, Sebastin R. c. Servitemp S.A. y
otro").
"En la medida en que las normas relacionadas con la interposicin y mediacin'

tanto las de los arts. 29 y 29 bis, LCT, como las de la ley 24.013 y el Dec. 342/1992
estn puestas a favor del trabajador, el demandante estaba legitimado para
desdear la posibilidad de nueva ocupacin con la empresa de servicios eventuales,
y dirigirse nicamente a la usuaria para que continuara ocupndolo. En tal caso,
todo lo que poda exigir a la intermediaria era la responsabilidad solidaria por los
crditos, remuneratorios e indemnizatorios, que pudieran haber nacido en cabeza de
dicha usuaria". (CNTrab., sala VIII, 19/7/2001, "Surez, Nstor E. c. Olsten Ready
Office SA").
"Aunque se haya condenado a ambas accionadas en funcin de lo normado por el

art. 29, LCT, los certificados previstos en el art. 80 LCT resultaran de los libros de
una sola de las codemandadas, por lo que carece de objeto disponer una doble
entrega de los mismos por quien no posee los registros y no realiz los pagos que
reiteradamente aparecen asumidos por la empleadoradel voto en disidencia de la
doctora Rodrguez. (CNTrab., sala V, 9/6/2003, "Sanzio, Gabriel M. y otro c.
American Express Argentina S.A. y otro").
"La renuncia que el actor present ante la empresa de servicios eventuales libera a
sta de la responsabilidad emergente del art. 29 LCT, pues no habindose probado
que al momento de renunciar, la voluntad del actor estuviese viciada, el nico
presupuesto que justificara una condena sera la figura del fraude laboral, que no
fue invocada ni probada". (CNTrab., sala V, 10/9/2002, "Cristaldo, Miguel A. c.
Servicios Empresarios Argentinos S.A. y otro").
"La utilizacin por parte de una empresa de mano de obra suministrada por otra para
el desarrollo del proceso productivo llevado a cabo en el establecimiento encierra un
fraude laboral en perjuicio de tales operarios, en tanto en el caso concreto si era
considerado personal de limpieza perciba un salario menor al que le corresponda si
se lo encuadraba dentro del gremio tabacalero. En consecuencia, deber aplicarse
al caso lo dispuesto por el art. 29 LCT, respondiendo ambas codemandadas
solidariamente". (CNTrab., sala III, 28/11/1997, "Ros, Orlando c. Emsel SA y otro
s/despido).
"Cuando el reclamo del resarcimiento se inicia por la va del derecho comn,

art. 1113 del Cd. Civil, la responsabilidad resulta ser de naturaleza extracontractual
hallando su fundamento en la existencia de una cosa riesgosa y no en la relacin
laboral. Por ello, resulta inaplicable la disposicin contenida en el art. 29 de
la LCT para extender a la empresa intermediaria en la relacin laboral, la obligacin
del responsable directo en tanto ste resulta ser quien tiene a su cargo la guarda
que ocasion el dao". (CNTrab., sala III, 9/9/1992, "Galvn, Segundo c. Quntuplo
S.R.L. s/art. 1113 Cd. Civil).
"Sin perjuicio de la extensin de la responsabilidad solidaria a quien intermediara en

la contratacin, tanto el emplazamiento como la notificacin de la denuncia del
contrato deban dirigirse a la empleadora, y dado el carcter recepticio de tales actos
ninguna eficacia podra acordarse a las comunicaciones dirigidas a quien actuaba
como tercero, en los trminos del primer prrafo del art. 29 LCT". (CNTrab., sala II,
30/4/1992, "Morales, Carlos c. Proyeccin Estudio Integ. s/despido").
"Cuando, de acuerdo con el primer prrafo del art. 29 de la Ley de Contrato de

Trabajo, se establece que el trabajador ha sido empleado directo de la empresa
usuaria de sus servicios, procede la indemnizacin prevista en el art. 8 de la
ley 24.013 aunque el contrato de trabajo haya sido inscripto solamente por la
empresa intermediaria". (CNTrab., Sala en pleno, 30/6/2010. "Vsquez, Mara Laura
c. Telefnica de Argentina S.A. y otro s/despido", ED, 238-577 [Publicado en 2010]).
Art. 29 bis (Incorporado por ley 24.013). El empleador que ocupe trabajadores a
travs de una empresa de servicios eventuales habilitada por la autoridad
competente, ser solidariamente responsable con aqulla por todas las obligaciones
laborales y deber retener de los pagos que efecte a la empresa de servicios
eventuales los aportes y contribuciones respectivos para los organismos de la
seguridad social y depositarlos en trmino. El trabajador contratado a travs de una
empresa de servicios eventuales estar regido por la convencin colectiva, ser
representado por el sindicato y beneficiado por la obra social de la actividad o
categora en la que efectivamente preste servicios en la empresa usuaria.
Sumario: A) Remisin. B) Supuestos contemplados por el artculo comentado.

C) Responsabilidad y deberes de la empresa usuaria frente a los trabajadores:
1) Naturaleza de la responsabilidad de la empresa usuaria frente a los
trabajadores contratados por una empresa de servicios eventuales; 2)
Obligacin de retencin y pago de las cargas sociales. D) Normas de derecho
colectivo aplicables al trabajador.
Concordancias: Cdigo Civil: art. 701. Ley 23.551. Dec. 342/1992. LCT: arts. 29,
136.
A) Remisin
Respecto de los antecedentes, caracterizacin, requisitos y responsabilidades de las

empresas de servicios eventuales me remito al comentario que efectu en el
artculo anterior.
B) Supuestos contemplados por el artculo comentado
La norma regula dos supuestos diferentes. En su primera parte se refiere a la

responsabilidad y deberes de la empresa usuaria frente a los trabajadores, y en la
segunda las normas de derecho colectivo aplicables al trabajador.
Para un mejor orden metodolgico tratar ambos supuestos separadamente.

C) Responsabilidad y deberes de la empresa usuaria frente a los trabajadores
Ello est regulado por la primera parte de la disposicin legal comentada que a su
vez contempla dos situaciones diversas, una referida a la responsabilidad y otra
referida a la obligacin de retencin y pago de las cargas sociales.
1) Naturaleza de la responsabilidad de la empresa usuaria frente a los trabajadores

contratados por una empresa de servicios eventuales. El art. 29 bis, LCT establece
que la empresa usuaria es solidariamente responsable frente al trabajador por las
obligaciones laborales de la empresa de servicios eventuales con aqullos.
Cabe destacar que el artculo comentado, errneamente, se refiere a "el empleador"

para sealar al usuario del servicio brindado por la empresa de servicios eventuales.
Dicha mencin es errnea ya que el usuario no es empleador de trabajador que
cumple tareas. El empleador es la empresa de servicios eventuales tal como
determina con claridad el ltimo prrafo del art. 29, LCT.
Entre el usuario y el trabajador no media ninguna relacin contractual, sea la misma

laboral o de otra ndole. Son, desde el punto de vista contractual, terceros. Si media
entre ambos una relacin de solidaridad obligacional con fuente legal, por cuanto
que se halla impuesta expresamente por el primer prrafo del artculo comentado.
Debemos recordar que el art. 701 del Cd. Civil habilita dos fuentes de la
solidaridad, el contrato y la ley, sealando, con respecto a esta ltima, que es
menester que: "...expresamente la ley la haya declarado solidaria" (a la obligacin).
Es precisamente ello lo que ha hecho el artculo comentado.
El art. 29 bis, LCT configura una solidaridad objetiva ya que, para que la misma
opere, slo basta a existencia de una deuda con el trabajador, en este caso de las
obligaciones laborales, independientemente de la mala o buena fe el deudor
solidario.
La deuda es ajena para el usuario ya que el deudor es el empleador, esto es la

empresa de servicios eventuales. Pero los deudores son dos, uno de fuente
contractual (empresa de servicios eventuales) y otro de fuente legal (usuario). Basta
el mero incumplimiento la primera para que se dispare, automticamente, la
responsabilidad de la segunda independientemente de la culpabilidad.
En definitiva el mero hecho de la contratacin de trabajadores por intermedio de una

empresa de servicios eventuales genera la responsabilidad solidaria de la usuaria.
En cuanto al alcance de la solidaridad cabe destacar que la misma nicamente

alcanza a las obligaciones laborales del trabajador, ya que con relacin a los aportes
y contribuciones la usuaria debe retener y depositar el importe de las mismas. Ahora
bien, si la empresa usuaria no hubiese efectuado la retencin o el pago respectivo,
considero que no es solidariamente responsable ya que, de conformidad con lo
establecido por el art. 701 del Cd. Civil la solidaridad debe ser expresamente
establecida. En este caso el nico responsable del pago de los mismos ser la
empresa de servicios eventuales.
Ahora bien, si la empresa de servicios eventuales no estuviera habilitada es de

aplicacin lo establecido en el art. 23 del Dec. 1694/2006.
Lo mismo sucede si las tareas cumplidas por los dependientes no renen los
requisitos necesarios para que puedan ser consideradas eventuales, esto es si la
contratacin carece de fundamentos objetivos que la sustenten. En este caso es de
aplicacin lo establecido en los dos primeros prrafos del art. 29 LCT. Me remito al
comentario efectuado. Tal es el criterio del fallo plenario "Vazquez" al cual me he
referido al comentar el artculo precedente.
2) Obligacin de retencin y pago de las cargas sociales. El art. 29 bis, LCT

establece la obligacin de la empresa usuaria de retener de los importes que deba
abonar a la empresa de servicios eventuales por el servicio prestado, el importe
correspondiente a los aportes y contribuciones de los trabajadores contratados. En
esta lnea el art. 12 del Dec. 1694/2006 expresa que: Art. 12, "Las empresas
usuarias que ocupen trabajadores a travs de empresas de servicios eventuales,
habilitadas por la autoridad competente, sern agentes de retencin de las
obligaciones derivadas de los regmenes de la Seguridad Social.
Las empresas de servicios eventuales abonarn en forma directa a los sindicatos

que correspondan las cuotas sindicales, los aportes empresariales y las retenciones
a los trabajadores que resulten del convenio colectivo de trabajo aplicable a la
actividad de la empresa usuaria".
Adems de retener dichos importes el usuario debe depositarlos en trmino.
Para ello la empresa de servicios eventuales debe informarle al usuario en la

facturacin, el monto de los salarios y de los aportes y contribuciones respectivos.
Debemos recordar que, los importes de sueldos y jornales que facturen las
empresas de servicios eventuales no podrn ser inferiores a los que correspondan
por la convencin colectiva de la actividad o categora en la que efectivamente
preste el servicio contratado.
A los importes correspondientes a los salarios brutos, las empresas de servicios

eventuales le adicionan un coeficiente denominado mark up que contiene las
previsiones de la empresa de servicios (por ejemplo, SAC, vacaciones, como as
tambin las eventuales indemnizaciones, enfermedades, etc.) ms la utilidad de la
prestadora.
Considero que, en virtud del art. 136, LCT, que remite al art. 29, LCT, que en su
ltimo prrafo se refiere a los trabajadores contratados por intermedio de empresas
de servicios eventuales, estos puede solicitar al usuario, que retenga de la
facturacin que deba abonar a la empresa de servicios eventuales los importes
correspondientes a las retribuciones adeudadas, y le abonen las mismas.
D) Normas de derecho colectivo aplicables al trabajador
Si bien el trabajador es empleado de la empresa de servicios eventuales, el art. 29

bis, LCT establece que a su relacin laboral le sern aplicables las normas de la
convencin colectiva de trabajo aplicable a la actividad que desarrolle o en la

empresa usuaria en la que preste servicios, segn el caso.
Tambin estar representado por el sindicato correspondiente, de forma tal que el

trabajador podr ejercer los derechos sindicales respectivos e inclusive ser
candidato si cumple los requisitos establecidos por la ley 23.551.
Lo mismo sucede respecto de la obra social.
Como se advierte, se configura una situacin dual y paralela, ya que si bien es

empleado en relacin de dependencia de una empresa (de servicios eventuales) que
se rige por una convencin colectiva determinada, mientras dura la situacin de
prestacin para la usuaria, que no es su empleador, puede suceder que se le aplique
otra convencin colectiva diferente, que est representado por otro sindicato y que
sus aportes sean destinados a una obra social distinta (265 bis). De esta forma el
plexo normativo convencional, la representacin sindical y la obra social aplicable en
quien no resulta empleador del trabajador, sino slo un responsable solidario, rige la
relacin.
Luego, y en los perodos de inactividad, y mientras se mantenga la relacin laboral

con la empresa de servicios eventuales, se aplicar la convencin colectiva de
trabajo correspondiente a los empleados de comercio, (CCT 130/1975), y estar
representado por el sindicato respectivo y los aportes y contribuciones para la obra
social tendrn como destinatario aqulla.
B) Supuestos contemplados por el artculo comentado
"Teniendo en cuenta que la codemandada (empresa usuaria) no demostr la

eventualidad de los servicios prestados por la trabajadora, se convirti en su
empleadora principal y asumi tambin su rol de obligada principal frente a las
obligaciones laborales emergentes del vnculo mantenido. En consecuencia, resulta
procedente extender la condena al cumplimiento de la obligacin de entregar los
certificados de trabajo a ambas accionadas (arts. 29 bis y 80 LCT)". (CNTrab., sala I,
31/3/2004, "Papurello, Paula c. Generar AFJP S.A. s/despido").
"En virtud de lo previsto en los arts. 29, 29 bis y 99 de la Ley de Contrato de

Trabajo (t.o. 1976), resulta improcedente alegar que la actora fue contratada para la
realizacin de trabajos extraordinarios, cuando la empresa por la cual se habra
tercerizado la tarea no era de servicios eventuales debido a que se dedicaba
principalmente a la organizacin de eventos y promociones, mxime cuando no
surge ningn elemento que justifique la eventualidad de las tareas de recepcionista
que aqulla realiz durante largos aos". (CNTrab., sala I, 3/3/2006, "Gmez, Karina
V. c. Y.P.F. S.A. y otros").
"En los casos en que intervenga una empresa de servicios eventuales en la

contratacin y la contratada contine prestando los mismos servicios con
posterioridad, lo que corresponde es que la antigedad en la empresa se cuente
desde el primer ingreso por aplicacin del art. 18 de la Ley de Contrato de Trabajo,
presumindose la existencia de un fraude a la ley laboral". (CNTrab., sala VI,
20/9/2005, "Romano, Mara F. c. Andrs Lagomarsino e hijos SA").
"Cabe considerar que el contrato de trabajo es por tiempo indeterminado si la

empresa usuaria de los servicios no acompa copia de la contratacin por tiempo
determinado que invocara de modo tal que impide al juez conocer objetivamente
cules fueron los servicios extraordinarios o exigencias extraordinarias y transitorias
de la empresa que justificaran tal tipo de contratacin, mientras en tal contexto y en
el marco de lo dispuesto por el art. 29 de la Ley de Contrato de Trabajo cabe
responsabilizar solidariamente a la empresa usuaria como a la prestataria de los
servicios por las indemnizaciones provenientes del despido". (CNTrab., sala III,
11/4/2000, "Calvo, Ana L. c. Edenor S.A. y otro").
"La dificultad de la empresa proveedora de servicios, en virtud de la naturaleza de la

actividad desplegada para satisfacer el deber de ocupacin que le impone la ley
(art. 78, Ley de Contrato de Trabajo), constituye un riesgo propio de la empresa, y
ello indudablemente es as pues de esa manera se evitaraentre otros aspectos
que la empresa incorpore una cantidad desusada de pretendientes a
ocupacin". (CNTrab., sala VII, 5/2/1987, "Chaparno, Martiriano H. c. Activa
Personal, S.A".).
"Las empresas de servicios temporarios tienen tres caractersticas: a), la empresa de

servicios temporarios es el empleador del trabajador que suministra; b), ella celebra
un contrato comercial con la empresa usuaria, por el que, obviamente, obtiene una
ganancia; c), su giro normal es, precisamente, el de proporcionar trabajadores a sus
clientes, siendo sta su razn de ser". (CNTrab., sala VII, 5/2/1987, "Chaparno,
Martiriano H. c. Activa Personal, S.A".).
"En caso de entidades reconocidas por la autoridad de aplicacin a que se refiere el

art. 29, LCT ltimo prrafo, debe acreditarse la eventualidad de los servicios
prestados para que resulte aplicable la excepcin que la norma prev". (CNTrab.,
sala III, Prado, Alberto O. c. Bagley S.A. y otro", 23/12/1982).
"El art. 29 LCT consagra la existencia de una relacin directa entre el trabajador y
quien utilice su prestacin cuando el ente mediador no ha sido reconocido por la
autoridad de aplicacin, y, por el contrario, establece la existencia de relacin directa
entre el trabajador y la empresa de servicios eventuales cuando existe
reconocimiento expreso del organismo ministerial". (CNTrab., sala V, Daz, Carlos
Ignacio c. Monofort S.A.I.C. y otro", 12/2/1985).
"El trabajador que depende de una empresa de servicios temporarios no mantiene

una relacin eventual sino permanente. Pero nada impide que una empresa de
servicios temporarios, tenga tambin necesidades de mano de obra eventual, y la
relacin entre la agencia y el empleado tiene ese carcter cuando el vnculo
comienza y termina con la realizacin de la obra, la ejecucin del acto o la
prestacin de servicios para el que fue contratado el trabajador". (CNTrab., sala II,
17/9/1985, "Blanco Cabral, Beatriz c. Selex, S.R.L.).
C) Responsabilidad y deberes de la empresa usuaria frente a los trabajadores

1) Naturaleza de la responsabilidad de la empresa usuaria frente a los

trabajadores contratados por una empresa de servicios eventuales.
"As como la empresa de servicios temporarios no se desliga del trabajador al

finalizar cada prestacin, debe tambin cumplir con el deber de dar ocupacin, que
se efectiviza cuando tiene requerimientos adecuados a la calificacin profesional del
trabajador. Pero ello no implica de ninguna manera que cuando no dispone de
requerimientos adecuados se puede desligar simplemente del trabajador, pues la
consecuencia lgica que se extrae de la continuidad del vnculo ya referida, es la del
derecho del trabajador a percibir remuneracin aun durante esos lapsos en que la
empresa de servicios temporarios no puede darle ocupacin".(CNTrab., sala VII,
5/2/1987, "Chaparno, Martiriano H. c. Activa Personal, S.A".).
"La dificultad de la empresa proveedora de servicios, en virtud de la naturaleza de la

actividad desplegada para satisfacer el deber de ocupacin que le impone la ley
(art. 78, Ley de Contrato de Trabajo, constituye un riesgo propio de la empresa, y
ello indudablemente es as pues de esa manera se evitaraentre otros aspectos
que la empresa incorpore una cantidad desusada de dependientes". (CNTrab., sala
VII, 5/2/1987, "Chaparno, Martiriano H. c. Activa Personal, S.A".).
"La empresa de servicios temporarios debe el salario cuando es nico responsable

de la omisin de la prestacin, debiendo en tal caso las remuneraciones que van
corriendo durante el lapso de involuntaria inactividad del trabajador". (CNTrab., sala
VII, 5/2/1987, "Chaparno, Martiriano H. c. Activa Personal, S.A.").
"Existe una relacin permanente de empleo entre la empresa de servicios

temporarios y el trabajador, que obliga a aqulla a cumplir con los deberes que la
normativa general pone a cargo del empleador". (CNTrab., sala VII, 5/2/1987,
"Chaparno, Martiriano H. c. Activa Personal, S.A".).
"Corresponde declarar desierto el recurso interpuesto contra la sentencia que

admiti el reclamo indemnizatorio del actor pues el recurrente reprocha que no se le
aplicara el rgimen dispuesto por el Dec. 342/1992 cuando en realidad el a quo
fund su decisin en dicha norma al considerar que no haba dado cumplimiento a lo
previsto en el inc. 5 del art. 6 del citado decreto en cuanto a que durante el perodo
de interrupcin la empresa de servicios eventuales deber notificar al trabajador su
nuevo destino laboral, siendo que en el caso transcurri el plazo previsto en la
norma sin que se le hubiera dado un nuevo destino ni reasignacin
laboral". (CNTrab., sala I, 31/8/2004, Castellano, Ariel H. c. Adeco Argentina S.A".).
"Debe concluirse que el contrato de trabajo existente entre el trabajador y la

empresa coaccionada era de carcter permanente y no eventual, pues si bien el
Ministerio de Trabajo inform que sta ltima se halla legalmente habilitada como
empresa de servicios eventuales, no se acompa a la causa el contrato firmado
con la empresa usuaria a fin de acreditar la eventualidad de la contratacin del
actor". (CNTrab., sala III, 30/6/2010, Lpez, Rodrigo c. Disprofarma S.A. y otro, La
Ley Online, AR/JUR/40199/2010).
2) Obligacin de retencin y pago de las cargas sociales.

"Los trabajadores contratados a travs de una empresa de servicios eventuales

estn regidos por la correspondiente convencin colectiva, representados por el
sindicato y beneficiados por la obra social de la actividad o categora en la que
efectivamente presten servicios para la empresa usuaria, por lo cual la empresa de
servicios eventuales slo debe aportes o contribuciones convencionales por quienes
integren su personal permanente y continuo" (CNAT, sala I, Federacin Argentina de
Empleados de Comercio y Servicios c. Short Time S.R.L. s/cobro de apor. o contrib.,
12/3/2009, Publicado en: La Ley Online Cita online: AR/JUR/8035/2009).
D) Normas de derecho colectivo aplicables al trabajador
"El trabajador que realizaba tareas de armado de cajones y embalaje de autopartes

para vehculos no puede ser encuadrado en el convenio colectivo de trabajo
260/1975metalrgicos, si la usuaria del servicio, que l pretende que sea
reconocida como su empleadora, tiene como actividad principal el transporte de
mercadera que est regida por el convenio 40/1989, en el que fue correctamente
encuadrado por la empresa de servicios eventuales que lo contrat"(Cmara del
Trabajo de Crdoba, sala 9, Castro, Sergio Damin c. DADA S.A. y otro s/ordinario
otros Expte. 128045/37,26/7/2011, Publicado en: La Ley Online Cita
online: AR/JUR/40149/2011).
Subcontratacin y delegacin. Solidaridad
Art. 30(Texto segn ley 25.013). Quienes cedan total o parcialmente a otros el
establecimiento o explotacin habilitado a su nombre, o contraten o subcontraten,
cualquiera sea el acto que le d origen, trabajos o servicios correspondientes a la
actividad normal y especfica propia del establecimiento, dentro o fuera de su
mbito, debern exigir a sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento
de las normas relativas al trabajo y los organismos de seguridad social.
Los cedentes, contratistas o subcontratistas debern exigir adems a sus

cesionarios o subcontratistas el nmero del Cdigo nico de Identificacin Laboral
de cada uno de los trabajadores que presten servicios y la constancia de pago de las
remuneraciones, copia firmada de los comprobantes de pago mensuales al sistema
de la seguridad social, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y una
cobertura por riesgos del trabajo.
Esta responsabilidad del principal de ejercer el control sobre el cumplimiento de las

obligaciones que tienen los cesionarios o subcontratistas respecto de cada uno de
los trabajadores que presten servicios, no podr delegarse en terceros y deber ser
exhibido cada uno de los comprobantes y constancias a pedido del trabajador y/o de
la autoridad administrativa.
El incumplimiento de alguno de los requisitos har responsable solidariamente al

principal por las obligaciones de los cesionarios, contratistas o subcontratistas
respecto del personal que ocuparen en la prestacin de dichos trabajos o servicios y
que fueren emergentes de la relacin laboral incluyendo su extincin y de las
obligaciones de la seguridad social.
Las disposiciones insertas en este artculo resultan aplicables al rgimen de

solidaridad especfico previsto en el art. 32 de la ley 22.250.
Sumario:A) Introduccin. B) Algunas consideraciones sobre la responsabilidad

en general. C) Finalidad de la norma. D) Importancia del tema. E) Antecedentes.
F) Legislacin comparada. G) Estructura de la disposicin legal. H)
Superposicin. Delimitaron de mbitos. El art. 30 LCT y los arts. 225, 227 y
229 LCT. 1) Delimitacin de mbitos, 2) El art. 30 LCT y los arts. 225, 227 y
229 LCT. I) La premisa mayor: situaciones comprendidas en la norma,
presupuestos de hecho de aplicacin y sujetos a los cuales les resulta
aplicable la disposicin legal: 1) Situaciones comprendidas en el art. 30 LCT: a)
Cesin total o parcial; b) contratacin o subcontratacin. 2) Presupuestos de
hecho de aplicacin: a) requisitos objetivos de hecho en la cesin del
establecimiento o explotacin; b) requisitos objetivos de hecho en la
contratacin o subcontratacin. 3) Sujetos comprendidos por la disposicin
legal y plexo de relaciones jurdicas. J) La premisa menor: el deber de exigir el
cumplimiento general y de ciertos recaudos especficos y concretos (prrafos
segundo y tercero art. 30 LCT): 1) El deber genrico de cumplimiento, 2) Los
deberes especficos, 3) La obligacin de exhibicin, 4) La indelegabilidad del
control. K) La vinculacin del art. 30 con el art. 136 LCT. L) La conclusin:
alcance y extensin del incumplimiento. La responsabilidad solidaria: 1)
Introduccin. 2) La pluralidad obligacional en el derecho civil: a) La pluralidad
obligacional en general; b) Las obligaciones de sujeto plural; c) pluralidad
conjunta; d) pluralidad conjunta en funcin de la naturaleza fsica de la
prestacin (obligaciones divisibles e indivisibles: 1) caso de obligaciones
divisibles e indivisibles; 2) efectos de la divisibilidad e indivisibilidad. e)
pluralidad conjunta en funcin de la naturaleza del vnculo (mancomunacin y
solidaridad: 1) obligaciones simplemente mancomunadas. 3) Las obligaciones
solidarias: a) concepto; b) origen y antecedentes de la solidaridad; c)
obligaciones solidarias y obligacionesin solidum; d) naturaleza jurdica de la
solidaridad: diversas teoras e) diferencias de las obligaciones solidarias con
la fianza; f) caracteres de la solidaridad; g) tipos de solidaridad; h) finalidad; i)
fuentes de la solidaridad; i) la solidaridad debe ser expresa; k) interpretacin
restrictiva; l) forma y prueba, ll) la solidaridad puede ser dejada sin efecto por
acuerdo de partes?; m) efectos. n) relaciones derivadas de la solidaridad. 5) El
plenario 309. 6) la cuestin del certificado de trabajo. 7) La incidencia del
art. 30 LCT en el rgimen de la construccin M) El artculo 30LCT no se aplica
cuando el contratante de los trabajos o servicios es la administracin publica
nacional, provincial o municipal N) Responsabilidad solidaria de los
trabajadores.
Concordancias: Constitucin Nacional art. 14 bis. Cdigo de Comercio art. 218.

Cd. Civil arts. 499, 505, 511, 524, 634 a 651, 667 a 717, 913, 1023, 1037, 1047,
1067, 1072, 1074, 1111, 1113, 1117, 1118, 1124, 1126, 1137, 1191, 1198, 1645,
2002, 2311, 2689, 2690, 3870, ley 19.550 arts. 54 y 274. Ley de Contrato de
trabajo arts. 9, 14, 23, 31, 55, 57, 58, 92 bis. 94, 115, 136, 178, 181, 186, 225, 227,
229, 241. Ley 21.526. Ley 24.557 art. 39 aps. 1, 4 y 5. Ley 25.013. Dec. 491/1997.
A) Introduccin
El derecho del trabajo recurre a diversos mecanismos jurdicos a efectos de

mantener a vigencia y aplicacin prctica del principio protectorio, piedra basal sobre
la que se estructura, y sirve de fundamento, a la disciplina. Dicho principio tiene
sustento constitucional en el art. 14 bis de la Carta Magna, cuando establece que:
"El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes...".
Como seala Zuretti(309) refirindose al principio protector "No se trata, pues, de la

proteccin de un grupo social privilegiado sino de una tcnica para impedir que
quienes se desempean bajo la dependencia jurdica de otros sean vctimas de
abusos que ofendan su dignidad como persona humana, ms expuesta por esa
circunstancia jurdica y socioeconmica".
Por ello, y para garantizar la vigencia concreta del principio protectorio, el legislador
genera desigualdades jurdicas con la finalidad de favorecer a la parte ms dbil de
la relacin, intentando equiparar, de esta forma, los desequilibrios que pueden
derivarse de la situacin econmica y de poder preponderante del dador de trabajo.
Como expresa Vzquez Vialard(310) : "...e l legislador adopta criterios que incorpora
al ordenamiento jurdico a fin de evitar las consecuencias de ese desnivel y slo una
vez superados los mnimos o mximos que constituyen el llamado orden pblico
laboral, admite la vigencia plena del principio de la autonoma de la voluntad en el
negocio laboral".
Con tal finalidad nuestra disciplina ha adoptado algunas instituciones del derecho
civil, modificando en algunos casos su contenido o estructura y en otros no, o del
derecho comercial y del penal, as como tambin ha creado algunos mecanismos
propios y especficos adaptados a su requerimiento y finalidad. Seguidamente
efecto una enumeracin de las, a mi juicio, herramientas ms relevantes.
Una de las normas de aplicacin prctica ms trascendente, y que emerge como un

desprendimiento directo el principio protector, es la regla de irrenunciabilidad
cristalizada en el art. 12 LCT a cuyo comentario me remito. Slo sealo que dicha
regla invierte el estndar del Cdigo Civil en virtud del cual el principio es la
posibilidad de la renuncia de los derechos siendo la prohibicin de la misma la
excepcin (art. 872, Cd. Civil).
Otra de las reglas es la de in dubio pro operario, esencialmente dirigida a los jueces,
por el cual, si una norma es susceptible de ser interpretada de varias maneras, debe
ser preferida aquella ms favorable al trabajador. Tal es lo que establece el art. 9
prrafo segundo de la LCT, que se aparta de principio vigente en derecho civil de in
dubio pro debitoris , expresamente recogido por el art. 218, inc. 7 del Cdigo de
Comercio. Me remito al comentario de dicha disposicin de la LCT.
Tambin est la regla prctica del art. 9, primer prrafo, LCT, en virtud de la cual si
hubiere varias normas vigentes aplicables a una situacin determinada, y hubiere
duda acerca de cul de ellas es la que va a regir a la misma "...prevalecer las ms
favorable al trabajador, considerando la norma o conjunto de normas que rija cada
una de las instituciones del derecho del trabajo". Cabe destacar que la norma esta
especficamente configurada para nuestra disciplina remitindome al comentario de
dicha disposicin que se efecta en esta obra(311) .
Otra herramienta jurdica a la que recurre nuestra disciplina es al rgimen de

nulidades, aunque modificando los efectos propios del sistema del Cdigo Civil. En
efecto el segundo prrafo del art. 1047 el Cd. Civil expresa que la nulidad "Puede
alegarse por todos los que tengan inters jurdico en hacerlo, excepto el que ha
ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber que el vicio lo invalidaba"(312) .Dicho
principio, que es una derivacin de la regla nemo auditur propiam turpitudinen
allegans, no rige en nuestra disciplina que permite que la nulidad sea invocada por
quien realizo el acto (arg. Art. 14, LCT a cuyo comentario me remito). Sin perjuicio de
ello, cabe recordar que el criterio el Cdigo Civil ha sido criticado por la doctrina
civilista que por cuanto el "...mayor castigo para el torpe sera permitir el juzgamiento
de los actos y quitar seguridad a las partes de conservar lo adquirido por medio de
un acto invlido"(313) .
Contrariamente Llambas(314) sostiene "...que el criterio que nos parece ms exacto

debe vedar la accin de nulidad slo a la parte que hubiese obrado de mala fe y
pretendiese extraer un provecho de la declaracin o el pronunciamiento de la
nulidad". Dicho autor volc el criterio expuesto en el art. 215, clusula 3 del
Anteproyecto de Cdigo Civil de 1954(315) .
En el rgimen del Cdigo Civil la clusula o las clusulas del contrato nulas carecen
de virtualidad jurdica y son no substituidas por otras, a diferencia de lo que sucede
en derecho del trabajo donde, el art. 13 LCT seala que las mismas son
reemplazadas "...de pleno derecho..." por "...l as normas imperativas consagradas
por las leyes o convenciones colectivas de trabajo...". Lo mismo sucede en el caso
de contratos formalizados con simulacin o fraude a la ley laboral (art. 14, LCT) que
se rigen por las disposiciones de la LCT. Me remito al comentario de los referidos
artculos.
Otro de los mecanismos a los que recurre con frecuencia nuestra disciplina es el de
las presunciones legales, esto es inversiones de la carga de la prueba que admiten o
no prueba en contrario conforme lo disponga la norma que las establece.
Couture(316) define a las primeras (presunciones legales simples) como
"Proposiciones normativas de carcter legal acerca de la verdad de un hecho, contra
el cual se admite, sin embargo, prueba en contrario" y a las segundas (presunciones
legales absolutas) como "Proposiciones normativas acerca de la verdad de un hecho
contra la cual no se admite prueba en contrario", Nuestra disciplina tiene de ambos
tipos. Ejemplos de las primeras son los arts. 58, 94 segundo prrafo, 115, 186,
primer prrafo, 195, 260, y de las segundas los arts. 23, 55, 57, 92 bis, 178, 181,
241, ltimo prrafo. Me remito al comentario de dichas disposiciones.
Tambin recurre a las figuras del fraude y la simulacin como instrumentos para
evitar la elusin de las normas laborales. Tal es el caso de los arts. 14 y 31.
De un tiempo a esta parte tambin se ha recurrido a institutos del derecho comercial,

particularmente el societario, como son los arts. 54 sobre responsabilidad de los
socios y 274 respecto de los administradores de sociedades comerciales(317) .
Y finalmente, last but no least, recurre a la responsabilidad solidaria como

mecanismo para ampliar el universo de deudores garantizar el cobro de los crditos
al trabajador, tal como lo hace, entre otras, la norma objeto del presente comentario.
En este caso cabe destacar que la LCT no modifica la solidaridad tal y como est
regulada por el Cdigo Civil, simplemente se limita a imponerla hecho este ha
planteado no pocas cuestiones tal como se ver.
El art. 30 LCT establece la responsabilidad solidaria de los cedentes del

establecimiento o explotacin y de los contratantes y/o subcontratantes de servicios,
por las obligaciones laborales y de la seguridad social que tuvieren sus cesionarios o
contratistas con los trabajadores dependientes de stos.
La cuestin referida a la responsabilidad por efecto de la solidaridad, es un aspecto

arduo y delicado del derecho por cuanto, por efecto de la misma, se puede
transformar en responsable a quien no es culpable.
La solidaridad obligacional transforma en acreedor o deudor segn sea, a aquel que

no tena un inters sustancial en ser beneficiario de la prestacin (acreedor
solidario), o a quien en realidad no incumpli con la prestacin que dio origen a la
deuda (deudor solidario).
De esta manera se diluye, respecto del acreedor solidario el principio del inters
jurdico como recaudo para ser titular de un derecho, y se diluye, y hasta puede
desaparecer, el concepto de culpable como principio general para que un sujeto de
derecho deba afrontar una deuda.
Como se advierte ello produce una modificacin profunda en el contenido y

sustancia del por qu una persona resulta responsable.
La solidaridad obligacional es el canal jurdico por el cual una obligacin traslada sus
efectos, activos o pasivos o ambos, segn sea el caso, a un sujeto diferente de
aquellos que, como dijera, resultan interesados per se en ser deudores o
acreedores.
El nexo obligacional configura una relacin jurdica mediante la cual, un sujeto

determinado o determinable, el acreedor, est interesado jurdicamente, en recibir
una prestacin a cuyo favor cumplir otro denominado deudor, tambin determinado o
determinable. Sin embargo, ese inters respecto de que una persona concreta y en
particular, sea la de quien deba cumplir o de la que deba recibir la prestacin, a
veces cede frente al inters ms relevante que la obligacin sea efectivamente
cumplida, sea en su faz activa o pasiva.
Dicha traslacin de efectos que produce la solidaridad obligacional, es, como

sealara, particularmente ms compleja cuando se realiza en virtud de un mandato
legal, en cuyo caso su renuncia anticipada y/o posterior al hecho se encuentra
limitada, en ciertos casos, por el orden pblico civil, al que se refiere el art. 872 del
Cd. Civil(318) . Cuando su fuente es el convenio de partes, la autonoma de la

voluntad es el sustento que permite que un sujeto asuma crditos o deudas que, en
principio son ajenas (art. 1137, Cd. Civil)(319) .
La solidaridad es un instituto cuya finalidad es esencialmente patrimonial, ya que al

ampliar el aspecto activo o pasivo del vnculo jurdico denominado obligacin, ampla
la cantidad de patrimonios que intervienen en la misma. Como expresan Ripert y
Boulanger(320) en ambos casos (activa y pasiva) "...constituye una ventaja para el
acreedor, puesto que le permite percibir el total de la suma debida, aunque no sea el
nico acreedor u obtener el total de una sola vez, aunque el deudor perseguido por
el no sea el nico deudor".
Como se advierte, entonces, la solidaridad es un mecanismo de responsabilidad con

una finalidad esencialmente patrimonial y de garanta.
En ese marco se inscribe la disposicin del art. 30, LCT, que, a diferencia de lo que
sucede con el art. 29, LCT, no considera empleador al cedente o contratante, sino
que le extiende la responsabilidad ajena (la del empleador) por la va de la
responsabilidad solidaria. Y la fuente de dicha extensin es legal, hecho este que le
confiere un signo particular.
Por ello considero oportuno efectuar algunas consideraciones sobre la

responsabilidad, a efectos de ubicar dicha norma como una excepcin a los
principios esenciales que guan a la misma.
B) Algunas consideraciones sobre la responsabilidad en general
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola(321) responder, entre otros

significados, quiere decir "Satisfacer al argumento, duda, dificultad o demanda" y
responsabilidad es "Deuda, obligacin de reparar y satisfacer, por s o por otro, a
consecuencia de delito, de una culpa o de otra causa legal".
La palabra responsabilidad puede aludir a diferentes planos, al religioso, al tico o

moral, y al jurdico. Dentro de esta ltima, que es la que nos interesa a los efectos
del anlisis, como ensea Boffi Boggero(322) la "...voz es multvoca ...pues
mediante ella podemos dar a entender conceptos tan distintos como los que siguen:
a) respeto a la palabra dada, tanto en el orden jurdico cuanto en el que le
trasciende; b) situacin econmica holgada; d) deber jurdico de cumplir una
prestacin; e) deber, Asimismo, jurdico, de responder por acto de otro; f) deber,
igualmente jurdico de responder por "hechos de las cosas"; etc"..
Refirindonos a las acepciones d); e) y f) cabe sealar que la conducta de las

personas se traduce en actos unilaterales o bilaterales que producen una
modificacin en el mundo exterior. Aquellos que no cumplen con dicho requisito de la
exteriorizacin no interesan al mundo jurdico y entran en la esfera de la intimidad
reservada para cada persona. Vale recordar el art. 19 de la Constitucin Nacional en
cuanto establece, en su primer prrafo, que: "Las acciones privadas de los hombres
que en ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudique a un
tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados".
En igual sentido el art. 913 del Cd. Civil indica que: "Ningn hecho tendr el
carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste". A

su vez el art. 1067 del referido cuerpo legal dice: "No habr acto ilcito punible para
los efectos de este Cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo
pueda causar, y que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia".
Ahora bien, la voluntad exteriorizada puede producir como dijera, mutaciones

favorables o desfavorables el mundo exterior.
Cuando la modificacin producida en el mundo exterior es desfavorable para otros

sujetos de derecho, nace la obligacin de reparar las secuelas de la situacin
creada, la que tiene su fundamento en el muy sano principio que cada uno debe
hacerse cargo de las consecuencias perjudiciales de sus propios actos.
El estudio de la responsabilidad se remonta a los orgenes del derecho e importa, en

definitiva, adentrarnos en la reaccin humana frente al dao.
En las primitivas comunidades todo dao despertaba el instinto de venganza por

parte del ofendido o de sus adlteres. El instinto natural era el de responder a un mal
con un mal mayor. La reaccin era tanto del ofendido, como de su familia y el clan.
Como ha sealado Cuello Caln(323) dicha reaccin era arbitraria, por cuanto el
ofendido decida la misma, ilimitada, ya que no guardaba proporcin con el dao y
carente de toda ordenacin jurdica.
El primer lmite fue la Ley de Talin que fij el principio de la proporcionalidad con el
dao, de forma tal que la reaccin deba generar un perjuicio igual a aqul. Sin
embargo, la cuestin de los daos y su resarcimiento continuaba estando al margen
del derecho limitndose a una cuestin fctica.
Con posterioridad la pasin humana se fue moderando, la reflexin priv sobre el

instinto y se le dio al ofendido la posibilidad de optar entre la venganza o el perdn a
cambio de una suma de dinero convenida entre las partes (sistema de la
composicin voluntaria). Luego, con el afianzamiento del poder estatal, el sistema de
las composiciones se institucionaliz, tornndose obligatorias con la finalidad de
asegurar la tranquilidad pblica (sistema de la composicin legal). De esta forma el
poder fue pasando de los individuos al Estado que regul normativamente, y desde
diversos ngulos, los efectos del incumplimiento. Ello, indudablemente, produjo una
tensin entre el valor seguridad y el valor libertad, tensin que ha recibido diferentes
respuestas en los pases y pocas.
Como seala Boffi Boggero(324) refirindose a la evolucin histrico jurdica de las

obligaciones "...puede apreciarse la existencia bastante ntida de dos lneas
evolutivas que en cierto modo pueden llamarse paralelas; la una, que parte de una
concepcin penal' de las obligaciones a un reconociendo que en Roma, por
ejemplo, el derecho civil quiritario comprenda todas las ramas del ordenamiento
jurdico, incluso la penal, aplicables a los quirites con una fuente nica o, al
menos, predominante, que es el delito, hasta una concepcin civil con otras fuentes,
entre ellas la contractual, reducida en los primeros tiempos a un papel secundario; la
otra, que arranca de una concepcin personalsima de la obligacin, de modo que
esta deba nacer, seguir su ciclo y extinguirse en cabeza de los mismos titulares
activos y pasivos con la consecuente intrasmisibilidad, tambin activa o pasiva
hasta una concepcin que pone su acento en el patrimonio del deudor, limitando a
ese elemento real y objetivo la responsabilidad por incumplimiento de la deuda.
Como se ve a travs de ambas lneas, el derecho creditorio era absoluto' y se fue
haciendo relativo'".
El principio general en materia de responsabilidad es que la misma es personal, esto

es que el autor del hecho es quien debe cargar con las consecuencias del mismo.
Como dice Salvat(325)"En principio, una persona slo puede ser responsable de los
perjuicios causados por s misma, por que la culpa y en consecuencia, la
responsabilidad emergente de ella, es de carcter esencialmente personal".
Frente al incumplimiento de lo debido, esto es de la prestacin, el deudor es

responsable de los daos y perjuicios causados por su inejecucin. Tal es lo que
surge de los arts. 511, 1074, 1109 y 1111 del Cd. Civil.
El primero (art. 511) expresa: "El deudor de la obligacin es tambin responsable de

los daos e intereses, cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla". El art. 1074
dice: "Toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a
otra ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiera la
obligacin de cumplir el hecho omitido". Por su parte el art. 1109 en su primera parte
reza: "Todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un
dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio". El art. 1111 seala: "El
hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a
ella, no impone responsabilidad alguna".
Dichas normas, como se advierte, parten del principio que cada uno debe hacerse
cargo de las consecuencias de sus propios actos, y por ende si causa un dao est
obligado a reparar el perjuicio que l caus, no los producidos por otros. Y ello es
as, por cuanto como enseaba Orgaz, nadie nace siendo deudor.
Ahora bien, el derecho, en algunas oportunidades, responsabiliza a los sujetos por

un comportamiento ajeno. Y en este sentido cabe distinguir la persona que,
mediante un acto jurdico unilateral o bilateral, voluntariamente se obliga a responder
por un hecho ajeno, como es el caso de la fianza o de quien asume una deuda
ajena, de los supuestos en que la propia norma, teniendo en cuenta diversas
circunstancias, impone la obligacin de responder por un hecho ajeno.
Y en este ltimo sentido cabe distinguir tres supuestos, el de extensin de la

responsabilidad, el de la responsabilidad objetiva y el de la responsabilidad por va
de la solidaridad legal.
El primer supuesto (extensin de responsabilidad) es el del primer prrafo del

art. 1113 del Cd. Civil que expresa "La obligacin del que ha causado un dao se
extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia, o por las
cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado". En cuando al fundamento de la
disposicin Boffi Boggero(326) expresa "Pensamos que el fundamento ms claro de
la norma es examen es una obligacin de garanta personal instituida por ley con
base en la relacin jurdica entre el patrono y dependiente" y agrega "Es decir que
apoyndose en esa situacin de derecho... el art. 1113 dispone que el patrono
normalmente de ms solvencia que quien acta para el garantice a la vctima el
ms fcil cobro de su crdito". Ello no empec que, luego de haber efectuado el

pago, el principal reclame del dependiente el reintegro de las sumas abonadas
(art. 1123 del Cd. Civil). De esto ltimo se concluye que la culpa (ineligendo o in
vigilando) no puede ser el sustento de la previsin legal ya que, de otra forma, la
demanda del principal se fundara en su propia culpa, hecho este vedado por el
art. 502 del Cd. Civil.
Con respecto al segundo supuesto (responsabilidad objetiva) cabe distinguir

dos casos diversos.
Uno de ellos es de la responsabilidad objetiva pura, esto es prescindente de la

culpa, y en el cual la ley establece quien es el responsable. Es el caso de los
arts. 1117, 1118, 1119 y 1124 del Cd. Civil. El primero de ello responsabiliza a "Los
propietarios de los establecimientos educativos privados o pblicos...", por los
daos "...causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el
control de la autoridad educativa, salvo que probare caso fortuito". El art. 1118
determina que los dueos de hoteles, hospedajes y establecimientos
educativos"...son responsables el dao causado por sus agentes o empleados en los
efectos de los que habiten en ellas, o cuando tales efectos desapareciesen, aunque
prueben que les ha sido imposible impedir el dao". El art. 1119 aplica el principio del
artculo anterior a los capitanes de buques, patrones de embarcaciones, agentes de
trasportes terrestres respecto de la mercadera embarcada o recibida para
transportar segn el caso, y a los padres de familia, inquilinos por las cosas
arrojadas. Y el 1124 establece la responsabilidad del propietario de un animal por los
daos que este cause agregando el art. 1126 que: "La responsabilidad del dueo del
animal tiene lugar aunque el animal, en el momento que ha causado el dao,
hubiere estado bajo la guarda de los dependientes de aqul. No se salva tampoco la
responsabilidad del dueo, por que el dao que hubiese causado el animal no
estuviese en los hbitos generales de su especie".
El otro caso, dentro de este supuesto, es el contemplado por el segundo y tercer

prrafo del artculo 1113 del Cd. Civil, que regulan los daos causados con la cosa
o por el riesgo o vicio de la misma, responsabilizando al dueo o guardin, excepto
que la cosa hubiere sido usada en contra de su voluntad expresa o presunta de
aqul. A diferencia del caso anterior, en el que la culpa no tiene intervencin alguna,
en este caso la culpa tiene una funcin exculpatoria y no de imputacin de
responsabilidad. En efecto, en los daos producidos por la cosa, aquellos a quienes
la ley declara responsables (dueo o guardin) pueden eximirse de responsabilidad
demostrando "...que de su parte no hubo culpa". Cazeaux y Trigo
Represas(327) sealan que: "...cuando el dao es causado con' la cosa, slo existe
una presuncin de culpa contra el dueo o guardin de la misma, una mera
inversin del onus probandi, que admite sin embargo, la eximicin de
responsabilidad mediante la prueba de que de su parte no hubo culpa'". En cambio
en los perjuicios causados por el riesgo o vicio de la cosa el responsable deber
acreditar "...l a culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder", de
forma tal que se trata de un supuesto de culpa objetiva(328) , aunque otros autores
sealan que se trata de un caso de responsabilidad objetiva(329) .
El tercer supuesto, y que es el que nos interesa a los efectos del anlisis, es de la
responsabilidad por la va de la solidaridad. En este supuesto la misma debe ser
expresamente establecida por la ley tal como lo manda el art. 701in fine del Cd.
Civil.
Dentro de este supuesto esta el caso previsto por el art. 1114 del Cd. Civil que
expresa, en su primera parte, que: "El padre y la madre son solidariamente
responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos,
sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos".
Dicha regla se aplica, tambin a los tutores y curadores (ltimo prrafo del artculo).
La mayora de la doctrina nacional se inclina por sostener que el fundamento de la
disposicin legal es doble,"...una infraccin a los deberes de buena educacin y de
vigilancia"(330).
Otro caso es el del art. 1081, referido a los delitos, del Cdigo Civil que dice: "La
obligacin de reparar de dao causado por un delito pesa solidariamente sobre
todos los que ha participado en l como autores, consejeros o cmplices, aunque se
trate de un hecho que no sea penado por el derecho criminal". En este caso quien
afront el pago de la indemnizacin no tiene accin de reintegro contra los restantes
coautores del hecho ilcito (art. 1082 del Cd. Civil).
Por su parte, el segundo prrafo del art. 1109 referido a los cuasidelitos expresa
"Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores
hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer la
accin de reintegro".
Otros casos son los de los arts. 2689, 2690, y 3870 entre otros del Cd. Civil.
Dentro de este grupo se ubica el art. 30, LCT.
Como se advierte la solidaridad es un mecanismo legal (tambin puede ser

convencional) de responsabilidad y que constituye una excepcin al principio general
de la responsabilidad por los propios actos. Por ello su aplicacin es restrictiva,
restriccin que comienza desde sus bases ya que el art. 701 del Cd. Civil seala
que la misma debe ser expresa e inequvoca. Dicha excepcin es particularmente
intensa cuando la misma es de fuente legal.
C) Finalidad de la norma
El art. 30, LCT instaura un supuesto de solidaridad pasiva de fuente legal.
Si bien tanto la solidaridad activa como la pasiva favorecen al acreedor, como seala
Borda(331) "La solidaridad pasiva (que es la forma ms frecuente e importante de la
solidaridad) tiene por objeto asegurar al acreedor el pago de su crdito, ponindolo a
cubierto contra la posible insolvencia de alguno de los deudores. Importa, por lo
tanto, una garanta personal, una fianza. Tiene adems, para el acreedor, la gran
ventaja de que, en caso de incumplimiento, slo sea obligado a intentar tantos
juicios como deudores haya (como tendra que hacerlo si la obligacin fuera
simplemente mancomunada), sino que le bastara con demandar a uno de ellos por
el total".
La finalidad de la norma el art. 30, LCT es clara y no presenta dudas. A travs de la

misma el legislador busca ampliar el espectro de patrimonios deudores respecto de
los cuales puede asirse el trabajador para obtener la satisfaccin de los crditos
emergentes de la relacin o contrato de trabajo con su empleador.
Y sealo ello por cuanto el artculo comentado luce desvinculado del fraude para su
aplicacin. Esta desvinculacin ya se advierte en el texto del art. 6 de la ley 9688,
que introdujo la solidaridad en nuestra disciplina en su redaccin original y al cual
me referir en el punto siguiente y se ha ido profundizando con el paso del tiempo.
La finalidad es, pues, de garanta, pero con una particularidad, no se trata de una
garanta subsidiaria sino de una garanta principal o, como la denominaremos, de
primera lnea.
En efecto, la responsabilidad solidaria esto es la asuncin de una deuda ajena,

puede ser subsidiaria o principal. La circunstancia de no haberse tenido en cuenta
esta distincin as como tambin la fuente legal o convencional ha generado no
pocos problemas interpretativos sobre el art. 30 LCT.
El primer supuesto es el contrato de fianza no solidaria.
Conforme expresa Spota(332) : "Por el contrato de fianza, una de las partes, o sea el
fiador (y, en su caso, tambin el fiador del fiador o subfiador) se obliga hacia el
acreedor de otra persona (el deudor principal) accesoriamente y el acreedor acepta
tal obligacin accesoria".
Como se advierte se trata de un contrato consensual, de garanta, accesorio y

subsidiario.
En cuanto a lo primero (consensual) el art. 206 del Cd. Civil expresa "La fianza
puede contratarse en cualquier forma: verbalmente, por escritura pblica o privada;
pero si fuese negada en juicio, slo podr ser probada por escrito".
Respecto de la funcin de garanta cabe destacar que si bien la obligacin cuenta

con un deudor, el fiador asume total o parcialmente la obligacin de aquel deudor
con su acreedor, obligndose a pagar en el caso que el mismo no cancele su
obligacin.
En cuanto a la accesoriedad, y como se desprende de lo expuesto

precedentemente, la fianza exige la existencia de una obligacin principal a la cual
est subordinado el fiador. De esta manera la suerte jurdica de la prestacin
traslada sus efectos a la relacin con el fiador (arg. arts. 525 y 1994 del Cd. Civil).
Se ha observado este carcter de accesorio argumentndose que el art. 1994 in
fine del Cd. Civil admite la subsistencia de la fianza no obstante la existencia de
una causa de ineficacia de la obligacin debida a la incapacidad del deudor principal.
Tambin por la posibilidad de afianzamiento de una obligacin natural (art. 1993 del
Cd. Civil). Sin embargo, la doctrina mayoritaria considera que se trata de
excepciones que no alteran el principio general indicado. A ello cabe agregar que el
art. 524 del Cd. Civil expresa, en su tercera parte que: "Las obligaciones son
accesorias a las personas obligadas, cuando stas las contrajeren como garantes o
fiadores"(333) .
Tambin es subsidiaria por cuanto el fiador, si bien se obliga por otra persona, lo
hace para el supuesto que sta no cumpla con su obligacin principal, excepto que
se haya pactado la fianza solidaria. Pero el principio general de la fianza es el
contenido en el art. 2012 del Cd. Civil que expresa "El fiador no puede ser
compelido a pagar al acreedor, sin previa excusin de todos los bienes del deudor".
Como se advierte con la fianza si bien el acreedor aumenta sus perspectivas de
cobro, con la excusin el poder de agresin patrimonial contra el fiador queda en
estado de latencia hasta tanto se haya ejecutado todos los bienes del deudor
principal.
El art. 1998 del Cd. Civil expresa que la fianza, a su vez, puede ser convencional o
legal.
La fianza convencional es el resultado de la autonoma de la voluntad, y puede ser, a

su vez, no solidaria o solidaria. En la primera el fiador goza del beneficio de excusin
de los bienes del deudor principal. En cambio en la fianza solidaria queda privado de
dichas ventajas. El segundo prrafo del art. 2004 del Cd. Civil expresa "La fianza
solidaria queda regida por las reglas de la simple fianza, con excepcin de la
privacin del beneficio de excusin y del de divisin".
Expresa Borda(334) que: "...no hay que confundir fianza solidaria con obligacin
solidaria; salvo la renuncia a los derechos de excusin y de divisin, en todo lo
dems, la fianza solidaria queda sujeta a las reglas de la fianza simple (art. 2004).
De donde surgen las siguientes consecuencias: a) si la obligacin principal en sula
(por ejemplo, por haberse contrado con dolo o violencia), tambin lo ser respecto
del fiador solidario; b) si la obligacin principal se ha hecho de cumplimiento
imposible para el deudor por causa de fuerza mayor el fiador queda tambin liberado
de responsabilidad; c) el fiador solidario puede exigir del deudor principal que lo
libere de la fianza en las hiptesis de los arts. 2025 y 2026. Ninguno de estos
efectos se produce en las obligaciones solidarias".
A ello cabe agregar que la fianza es un contrato y la solidaridad es una institucin de

las obligaciones, de forma tal que se trata de dos planos diferentes, ya que el
contrato es fuente de las obligaciones pero las obligaciones no hacen nacer
contratos. Tal es lo que expresa el codificador en la nota a la parte Primera, seccin
primera del libro segundo, y en las notas a los arts. 499 y 505. All seala
refirindose al Cdigo Civil Francs que: "...equivocando los contratos con
obligaciones, lo que causa una inmensa confusin en la jurisprudencia, y produce
errores que no pueden corregirse" en cuanto a que el confundir".
En este error han incurrido algunas corrientes interpretativas del art. 30 LCT en
cuanto hacen referencia a que dicha norma se instaura en una suerte de fianza
solidaria, distinguiendo entre el deudor principal y vicario, asignando a cada
situacin diversos efectos jurdicos. Ello no es as. Me referir a este aspecto ms
adelante.
Con respecto a la fianza legal en realidad no es tal ya que se trata de aquellas que
pueden admitir los jueces, como por ejemplo el caso de la contra-cautela (art. 2002
del Cd. Civil). En realidad el fiador es siempre voluntario ya que puede o no prestar
la misma, ya que nadie est obligado a ser fiador.
De esta forma la calidad de deudor solidario que el art. 30 LCT asigna aciertos
sujetos individualizados por la norma para las situaciones que ella prev, son tan
deudores como el empleador de los trabajadores, sin que pueda hablarse de una
deuda vicaria o secundaria. Son deudores de primera lnea y directos, sin mediacin
o subsidiaridad jurdica alguna como en el caso de la fianza a la cual ya me he
referido.
D) Importancia del tema
Si bien la norma registra antiguos antecedentes y result cristalizada

normativamente en el art. 32 de la Ley de Contrato de Trabajo del ao 1974, la
misma adquiri relevancia prctica a partir del proceso de tercerizacin iniciado a
partir de la dcada del 70 del siglo pasado en el mundo y que arrib a nuestro pas
20 aos despus.
En efecto, es innegable que el industrialismo fue el hecho histrico que dio lugar al
nacimiento, primero en forma incipiente y luego cada vez con ms fuerza, a la
regulacin sistemtica del trabajo humano, particularmente al dependiente.
El derecho del trabajo, considerado como conjunto de normas y principios tcnicos

destinados a regular el trabajo dependiente, emerge como una consecuencia a la
crisis social, poltica y bsicamente de justicia, que aparejaba la idea liberal
vigente con amplitud y falta de restricciones que hacia competir en igualdad de
condiciones a dos sujetos de fuerza muy diferente. Como expresa Vzquez
Vialard(335) , refirindose al derecho del trabajo "Este constituy una reaccin
contra la injusticia que, en la prctica, significa dejar librada la relacin de trabajo a
una concepcin individualista del derecho civil que niega la existencia de derechos
fundamentales que no pueden ser desconocidos en los hechos, aunque ello haya
sido motivo de un acuerdo".
Advirtase que un jurista de nota, como Planiol(336) refrindose al trabajo

expresaba que: "...la cosa locada es la fuerza de trabajo que reside en cada
persona, y que puede ser utilizada por otro como la de una mquina o de un
caballo".
Ahora bien el derecho del trabajo se fue apoyando sobre la realidad que le tocaba
regular, esto es sobre la forma como se desarrollaba en los hechos del trabajo,
sobre la manera como se organizaba la empresa y en consecuencia, sobre la forma
y condiciones en las cuales los trabajadores deban cumplir con su prestacin de
poner a disposicin del empleador su energa de trabajo. Regul dicha realidad con
la finalidad de preservar la dignidad de la persona humana por cuanto, como se
expresa en la Encclica Laborem Excersens"...el trabajo lleva en s un signo
particular del hombre y de la humanidad, el signo de la persona activa en medio de
una comunidad de personas: este signo determina su caracterstica interior y
constituye en cierto sentido su misma naturaleza".
Adam Smith en "La riqueza de las naciones" (1776), que fue el soporte terico de los
sistemas de trabajo instaurados hasta la crisis del petrleo del ao 1973, expresaba
que el xito de las empresas dependa de parcelar, dividir el trabajo segn la ley
natural, esto es que cada trabajador slo realizara una tarea determinada de
antemano. De esta forma si la divisin del trabajo se fundaba en una ley natural, la
derivacin lgica era que haba una sola forma, la ms eficiente y por ende
cientfica, de dividir el trabajo. As a mayor divisin del trabajo, mayor eficiencia y
rentabilidad, ya que por esa va se proporciona el mximo volumen de produccin
por trabajador ocupado. Si hay un modo de realizar la tarea, que se rige por la ley
natural, la consecuencia es que en los procesos de produccin no cabe el
cogobierno, sino la organizacin de los mismos sobre la base de criterios cientficos.
De esta manera sostena la incompatibilidad entre la poltica y el imperio de las leyes
de la ciencia.
Segn Adam Smith(337) la divisin del trabajo haca al mismo ms eficiente por tres
razones: a) la mayor habilidad de cada trabajador por la especializacin adquirida
por las tareas repetitivas; b) e l ahorro de tiempo y c) la posibilidad de configurar
mquinas que hagan al trabajo repetitivo acelerando la ejecucin.
Como seala Neffa(338) "La divisin tcnica del trabajo permite tambin ejercer un
mayor control sobre el trabajo de los obreros cuando se quiere obtener un
incremento de la productividad. La divisin tcnica del trabajo trajo aparejada la
descalificacin de la fuerza de trabajo directamente involucrada, puesto que slo una
parte de las calificaciones fueron utilizadas en el proceso de trabajo nuevamente
instaurado; esta descalificacin refuerza la tendencia a la desvalorizacin, porque la
fuerza de trabajo puede ser entonces comprada ms barata disociada de sus
elementos simples que reunida en la capacidad de un solo trabajador, y por otra
parte, por que el incremento de productividad resultante se traduce en una
disminucin del tiempo de trabajo equivalente requerido para asegurar la
reproduccin de la fuerza de trabajo".
Con posterioridad el matemtico francs Prony, detect que la divisin del trabajo no
era una cuestin tcnica, sino de eleccin de medios apropiados entre muchos
posibles, de forma tal que todo dependa, segn su criterio, del objetivo que se
pretenda y de los medios que se disponga. El tambin profesor en matemticas y
fundador de la Royal Astronomic Society, Charles Bebbverage (1792/1871)(339) ,
siguiendo a Prony, concluy que la ventaja de la divisin del trabajo era, en
definitiva, que permita la sustitucin de mano de obra cara por mano de obra barata.
De esta manera la clave pasaba por disear puestos de trabajo para ser ocupados
por trabajadores con la menor preparacin posible y con una casi nula iniciativa. Ello
posibilitaba la reduccin de los costos de produccin reduciendo el precio de los
productos por baja de precio de sus componentes e incremento de la productividad.
Estos principios dieron lugar a la estructuracin del trabajo en torno a "la mesa de
trabajo" como mecanismo de produccin y de organizacin del trabajo. Conforme
este mtodo, los trabajadores se situaban alrededor de una mesa, y cada uno de
ellos efectuaba una operacin, luego de lo cual le pasaba el objeto a su vecino que
realizaba a su vez, su operacin y as sucesivamente hasta que una vez que la
pieza haba circulado por todos los obreros que estaban en la misma, luca
completa. Cada trabajador, en consecuencia, realizaba una sola tarea, la que deba
ser sincronizada con los trabajadores procedentes y posteriores de la mesa.
Dicho sistema de trabajo fue el germen del cronometraje y de la cadena de montaje.
Con la aparicin del industrialismo, se comienzan a introducir mquinas para la

produccin en serie. Aqullas pasan a ser el eje central de los sistemas de
produccin y trabajo. El hombre un mero operador de las mismas, se aleja, as el
trabajo artesanal, perdiendo, por ende valor la labor realizada ya que pasa a
desempearse como servidor de la mquina.
Cabe destacar que las ideas de Smith aplicadas a las primeras formas de
produccin industrial provocaron los primeros enfrentamientos entre los capitalistas,
que pensaban como Smith, en que los beneficios derivaban de la velocidad de
ejecucin, y los obreros que se oponan al incesante incremento del ritmo de trabajo.
Esta confrontacin desat una lucha en los talleres entre los sindicatos y los
trabajadores. En Estados Unidos los empresarios trataron de romper el control
sindical mediante la contratacin de empleados no afiliados al sindicato. Esta
circunstancia gener una lucha entre los sindicatos obreros, cuya reivindicacin era
del closed up , esto es que en los talleres slo vean trabajar empleados
sindicalizados y las organizaciones patronales que sostenan el "open shop", esto es
la libertad de contratacin. Cabe sealar que los sindicatos estaban dirigidos por
obreros expertos, bien organizados y que conocan la forma de produccin y
controlaban el ritmo de la misma.
Sobre esta realidad Frederick Winslow Taylor (1856/1915), que haba trabajado en la
siderrgica Midvale Steel Company, primero como obrero y luego como consultor en
los procesos de produccin, comienza a desarrollar su teora de organizacin del
trabajo y de la produccin denominada Organizacin Cientfica del Trabajo (OCT).
Segn Neffa(340) la tesis de Taylor se centraba en dos premisas bsicas: a) tanto el

empleador como el trabajador queran la prosperidad, que es, por ende, un fin
comn. La mejor forma de conseguir la misma era a travs del mtodo cientfico de
organizacin del trabajo que elimina la discusin, ya que todo el proceso de
produccin se debe resolver cientficamente; b) las causas del ocio son dos, una
subyacente, si cada trabajador aumenta la produccin va a haber ms desocupados,
y otra explcita que responde a la siguiente pregunta por qu voy a trabajar ms si
voy a ganar lo mismo? Quizs se podra agregar una tercera premisa en el
pensamiento de Taylor y es que se debe evitar todo desgaste intil de energa.
Como seala Neffa(341) Taylor organiza el trabajo en base a las siguientes

premisas: a) estudio de los tiempos y movimientos de trabajo de todas las tareas; b)
asignacin anticipada de tareas inamovibles y estandarizadas; c) trabajo individual,
no grupal; d) e leccin cientfica de los trabajadores; e) formacin profesional de los
trabajadores para su tarea simple y estandarizada; e) remuneracin en funcin al
rendimiento individual, tomndose como parmetro, los tiempos promedios que
insume la realizacin de las tareas asignadas, lo cual exige el cronometraje de los
mismos; f) cadena de mandos vertical y g) medicin objetiva y anticipada de los
tiempos de trabajo.
El objetivo de Taylor era el arte de la direccin que consiste(342) en coordinar

objetivos diversos ya que: "...l o que los obreros demandan a su patrn ms que
todas las otras cosas, es un salario elevado y lo que los patrones quieren obtener de
sus obreros por encima de todo, es un costo de fabricacin bajo. Los dos objetivos
no son diametralmente opuestos, como podra parecer en un primer examen. Por el
contrario, ellos pueden ser concordantes en todos los tipos de trabajo sin excepcin.
La existencia o ausencia de este acuerdo constituye el mejor ndice de un buen o de
un mal mtodo de direccin". "Los salarios elevados y bajos precios de venta
constituyen la base de todo buen sistema de direccin".
Como se desprende de lo expuesto, Taylor se guiaba por el individualismo

metodolgico, esto es que el proceso productivo slo puede ser explicado por tareas
individuales, que se suman a otras para formar una totalidad, de esta forma si se
logra que los trabajadores sean eficientes, cada uno en sus movimientos, se logra la
mxima eficiencia del proceso productivo. Tambin se advierte en su pensamiento
una simetra entre trabajo y consumo, ya que, segn dicho criterio, el consumidor es
un maximizador de satisfaccin y el obrero un maximizador de su labor.
Henry Ford (1863/1947) complementa el sistema taylorista con la introduccin de la

cadena de montaje que permita a la fbrica determinar el ritmo de produccin de los
trabajadores. Por este mtodo se desplazaban las piezas y no los trabajadores, que
quedaban fijos en su lugar de trabajo. Ford, en el ao 1913 explic su innovacin de
la siguiente forma "...e n los talleres todas las piezas estn en movimiento... los
obreros no tienen ms necesidad de desplazarse... Economizando 10 pasos por da
a 12.000 obreros, se economizan 80 kilmetros de movimiento y de energa".
Adems de ello Ford puso el acento en la potenciacin de la demanda a cuyo efecto

duplic las remuneraciones vigentes en la poca en el sector instaurando el five
dollar day.
Estos sistemas de produccin exigan grandes stocks amortiguadores (just in case) y

la centralizacin de todas las tareas en la fbrica ya que tanto la divisin del trabajo
organizada por Taylor como cadena de montaje de Ford, impedan la delegacin de
tareas fuera del establecimiento ya que todo deba ser hecho en el mismo. En
definitiva la importancia del fordismo fue que la expansin de la actividad, se basaba
en un diseo de la divisin del trabajo que tena por finalidad acelerar los
movimientos de trabajo, reducir los tiempos y los costos. Dicho diseo requera
separar estrictamente las tareas de ejecucin de aqullas, quedando la creatividad
nicamente para las primeras.
Como seala Neffa(343) "El fordismo conjug la produccin de masa' o produccin

para las masas', la utilizacin de mquinas especializadas para la produccin de
partes y piezas absolutamente intercambiables, la utilizacin de la banda
trasportadora en actividades de montaje, altos salarios para el personal, y bajos
precios para los productos, obligando a los dems empresarios de la regin a
alinearse sobre este nuevo modelo de gestin empresarial".
Y lo curioso de la situacin generada por el taylorismo y por el fordismo era que la

pugna entre sindicatos y empresarios se resolva, curiosamente, a favor de los
ingenieros que eran quienes tenan el conocimiento cientfico para medir y disear a
las mismas.
Cuando se sanciona la Ley de Contrato de Trabajo del ao 1974 regan dichos

sistemas de trabajo, de forma tal que la norma baso su estructura sobre dicha
realidad que combinaba baja desocupacin estructural, el eje se centraba en el
trabajo de la industria y en grandes unidades productivas autosuficientes con escasa
delegacin, y con una organizacin piramidal y jerrquica estricta.
En este marco se explica el art. 32 (actual 30) de la LCT ya que la tercerizacin no

era un requisito del sistema de produccin vigente en la poca. Por el contrario, y
conforme viramos, el criterio general era el de la centralizacin productiva en
grandes fbricas o unidades de produccin autosuficientes. De esta manera la
delegacin de tareas a terceros era vista con disfavor ya que no se ajustaba al
sistema productivo pensndose, por ello, que se trataba de una posibilidad de fraude
ms que de produccin.
En el ao 1973 se produjo una profunda recesin mundial como consecuencia del

abrupto aumento del precio del petrleo dispuesto por los pases productores del
mineral nucleados en la OPEP. Ello gener una severa y profunda recesin cuya
consecuencia ms inmediata y visible fue un alza en los niveles de desocupacin.
En numerosos pases industrializados el desempleo se expandi del 6% que haba
sido la media histrica de los diez aos anteriores, al 15% llegando, en algunas
naciones a superar el 20% como sucedi en Espaa.
El sistema de produccin, basado en el esquema taylorista-fordista no poda brindar

una respuesta adaptable a la nueva situacin por los costos que implicaba mantener
al mismo en funcionamiento, por la tajante distincin entre las tareas de diseo y las
de ejecucin, hecho este que exiga mantener enormes estructuras, por la necesidad
operativa de enormes stocks aun en una situacin de ritmo de produccin
decreciente, por la acumulacin de tareas que exiga para completar la produccin y
por la poca adaptabilidad frente a situaciones cambiantes.
Frente a ello, y principalmente en Japn se comenz a advertir que los mercados

locales eran insuficientes para sostener a las industrias instaladas en el pas, y que
el sistema taylorista fondista conspiraba contra la expansin de la produccin ya que
era poco adaptable por las estructuras verticales, y desconectadas entre s, de
mando y organizacin, por el tiempo que exiga el diseo y produccin de nuevos
productos, y por la realizacin de tareas centralizadas que otros
descentralizadamente podan realizar mejor y a menor costo.
Para salir de la crisis se concibi un nuevo sistema de produccin, denominado

sistema toyotista (ya que se comenz a aplicar en la empresa Toyota) estructurado
bsicamente sobre las siguientes premisas: la incorporacin masiva de tecnologa
en los procesos de produccin, la reduccin de los stocks amortiguadores a efectos
de eliminar el costo muerto, a cuyo resultado se delegaron en terceros muchas
actividades, el achicamiento de las lneas de mando para lo cual los trabajadores
llevaban a cabo no slo la produccin, sino la inspeccin de calidad, y las
operaciones de reparacin y la participaron de los trabajadores en las tareas de
diseo a travs de los "crculos de calidad". El aporte ms relevante de los
japoneses fue el de haber experimentado al diseo como una consecuencia de la

ejecucin, esto es la creatividad surge del que realiza la tarea, a diferencia de lo que
suceda con el taylorismo y con fordismo en que sus estructuras nulificaban la
creatividad de los trabajadores.
Dicha combinacin produjo un xito inmediato en las compaas japonesas que

comenzaron a exportar agresivamente y a bajo costo productos de buena calidad.
Dicho proceso de produccin se universaliz ya que, como seala

Reich(344)"...hacia fines de la dcada del 70 las grandes compaas
Norteamericanas ya no poda fijar sus precios. Estaban sometidas a una dura
competencia extranjera. Esta no era una competencia que haban tenido que
afrontar un siglo antes, en los albores de la produccin en masa" y agrega "Los
ejecutivos Norteamericanos comenzaron a exigir considerables reducciones
salariales de sus empleados. Esgrimiendo una conocida metfora popular en los
setenta y ochenta: cortar el hilo por lo ms fino, los empresarios buscaban
racionalizar sus operaciones, al cerrar las fbricas ineficientes y despedir
trabajadores".
Por ello, primero en Estados Unidos y luego otros pases, se comenz a aplicar el
sistema de produccin denominado toyotista que es el que rige actualmente y que
era incipiente en la dcada del 70 cuando se sancion la LCT.
Una de las consecuencias es que a diferencia del sistema taylorista-fordista en el

que el diseo est separado de la ejecucin, actualmente la tendencia es a que los
trabajadores lleven a cabo no slo la produccin, sino la inspeccin de calidad y las
operaciones de reparacin y ello es as tanto en las grandes como en las pequeas
empresas. Otra de las derivaciones es que las organizaciones de las empresas
tienden a ser horizontales, con pocas cadenas de mando y con equipos de trabajo
ms que individualidades. Ello tambin genera que las empresas se descentralicen
dando lugar a la creacin de pymes que contribuyen a realizar procesos o
produccin para unidades ms grandes. Otro fenmeno novedoso es la necesidad
de mayores requerimientos de capital para satisfacer un mercado extenso y con
procesos de produccin cada vez ms costosos, particularmente por la necesaria
incorporacin de tecnologa. Esta circunstancia produjo un cambio en los sistemas
de propiedad y direccin de las grandes empresas. Hasta ese entonces el eje de las
mismas (grandes empresas) era el mando y el control arraigados en la propiedad.
Luego, y a raz de dicha necesidad de capital, emergieron las alianzas, los joint
venture, los fideicomisos, los acuerdos estratgicos o de marketing, las fusiones
totales o parciales, las uniones temporarias de empresas, la delegacin, las
sociedades de garanta recproca para las pymes, etc. como forma de obtener los
recursos necesarios para competir y por ende subsistir en un mercado complejo. Ello
trajo como consecuencia que, generalmente y en las grandes empresas, en nuestros
das quienes dirigen las compaas ya no son los dueos individuales o
individualizables, porque hay una multitud de propietarios diseminados muchas
veces en diferentes pases y que no se conocen entre s. Quienes dirigen las
empresas son especialistas y tcnicos sin incidencia en la tenencia del capital de las
empresas. Sobre el particular expresa Reich(345) refirindose a las tendencias
actuales respecto de las empresas medianas y grandes "Ningn grupo o participante
ejerce el control de la empresa. Como tampoco hay un propietario en sentido
tradicional. Los ejecutivos coordinan y hacen las veces de intermediarios; los

inversores suministran una parte del dinero necesario para financiar sus actividades,
porque son retribuidos, como muchos otros participantes, con una parte de las
ganancias...". A ello cabe agregar que el centro productivo actual se ha desplazado
el sector industrial al sector servicios como consecuencia del incremento de la
tecnologa. Respecto de ello seala Rifkin(346) : "En la prctica totalidad de las
actividades manufactureras ms importantes, la mano de obra se sustituye
sistemticamente por mquinas. En la actualidad millones de hombres y mujeres
trabajadoras en el mundo se encuentran atrapados entre las prerrogativas de la
nueva era econmica y una creciente marginacin debido a la introduccin de las
nuevas tecnologas que permiten sensibles ahorros de mano de obra. A mediados
del siglo venidero el trabajador llamado de cuello azul' habr pasado a la historia.
Ser tan slo una vctima ms de la tercera revolucin industrial y de la imparable
marcha hacia una eficiencia tecnolgica aun mayor".
En cuanto a la forma de estructurarse las empresas Pfeffer(347)dice:"...los nuevos

avances de la tecnologa de la informacin permiten coordinar todos los elementos
de la cadena de oferta, incluso los que se encuentran fuera de los lmites de la
organizacin, y que las empresas han aprendido a trabajar con su proveedores
segn un modelo que se suele atribuir a los japoneses: una red de organizaciones
interrelacionadas que comparten costes y conocimientos tecnolgicos para actuar
como una unidad eficiente".
Peter Drucker(348) expresa "...hoy la gran mayora de los empleados en los pases
altamente desarrollados trabajan en o al menos con una organizacin. Pero la
tendencia creciente es a que sean empleados temporarios de un contratista
tercerista', expertos que proveen servicios especializados y as sucesivamente. La
sociedad de empleados se transforma en una sociedad de redes".
Cuando se sancion la Ley de Contrato de Trabajo del ao 1974 la realidad

productiva era diferente y la norma fue estructurada en base a un sistema productivo
hoy inexistente. No es relevante actualmente, discurrir acerca de si la norma de
aquel art. 32 era buena o mala, criticable o defendible, justa o injusta, lo cierto es
que actualmente luce desactualizada (aun despus de la ltima cosmtica reforma)
con la realidad productiva y organizativa actual de las empresas sean estas grandes
o pequeas. Esta circunstancia produce un desajuste entre la realidad y la (ya que el
espectro quiso regular ya no existe como se lo concibi en el ao 1974) desajuste
que ha dado lugar a una profusa y contradictoria doctrina judicial.
Como expresa Rodrguez Mancini(349) : "El derecho del trabajo, como lo hemos
destacado antes, no puede permanecer impvido a esos cambios, sosteniendo y
defendiendo las formulas tcnico-protectoras elaboradas para enfrentar lo que
representaba una estructura productiva diferente, podra afirmarse centralizadora,
afirmada sobre la base de la gran empresa productora industrial".
E) Antecedentes
Segn seala Ramrez Bosco(350) refirindose a la subcontratacin, "...y a en la

revolucin francesa de 1848 una de las principales reivindicaciones obreras fue la
abolicin del sistema de subcontratistas, y la exigencia se ha repetido luego con ms
o menos nfasis, pero casi invariablemente y por parte de los movimientos obreros
del mundo entero".
El Cdigo Civil en la locacin de servicios no contiene ninguna norma sobre el

particular. En materia de locacin de obra el art. 1645 el Cd. Civil expresa "Los que
ponen su trabajo o materiales en una obra ajustada en un precio determinado, no
tienen accin contra el dueo de ella, sino hasta la cantidad que este adeuda al
empresario". Molina Quiroga y Viggiola(351) consideran que: "Si bien la redaccin
puede ser equvoca, conjugndola con otras disposiciones del Cdigo Civil, debe
interpretarse que se refiere a quienes no tienen vnculo contractual con el dueo de
la obra" y agregan "Se ha entendido que la accin del art. 1645 sirve no slo para
reclamar salarios de los que han trabajado en la obra, sino tambin las
indemnizaciones por despido, el reintegro del fondo de desempleo, y, en el caso de
los subcontratistas, las indemnizaciones por lucro cesante, si no hay desistimiento
(art. 1638)".
Desde el comienzo de las regulaciones laborales en nuestro pas, siempre se vio

con disfavor la figura el contratista, ya que fue una de las formas utilizadas para
eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales. En efecto, el contratista se
vinculaba con el dueo de la tarea mediante un contrato de naturaleza civil o
comercial segn el caso. Este, contratista, a su vez, contrataba dependientes o
locadores de servicios fraudulentos, para ejecutar el trabajo encomendado. Era
usual que el contratista fuera insolvente, de manera que por esta va se frustraban
los derechos de los trabajadores que, vean insolutos los crditos derivados de la
tarea cumplida.
Como seal Ramrez Gronda(352) : "En virtud de la especial forma de actuar del
contratista, se comprende a facilidad con que es posible eludir el cumplimiento de
las disposiciones reglamentarias del trabajo con slo colocar entre el verdadero
patrn y los obreros a un insolvente".
Por ello numerosas normas se refirieron a dicha institucin estableciendo la

responsabilidad solidaria de los contratantes respecto de los dependientes del
contratista. Luego se fue desvinculando de esta intencin defraudatoria,
constituyndose la solidaridad como una garanta de pago independiente de la
actitud de buena o mala fe del contratante o del contratista.
La primera norma que abord la cuestin fue la ley 9688 de 1915 que en su art. 6
expresaba que: "La responsabilidad del patrn subsiste aunque el obrero trabaje
bajo la direccin de contratistas de que aquel se valga para la explotacin de su
industria".
En el ao 1923 la ley 11.278(353) , que estableci la obligacin de pagar los

salarios "...exclusivamente y bajo pena de nulidad, en moneda nacional de curso
legal" (art. 1) en el art. 6 expres que: "Los empleados u obreros ocupados por
contratistas e intermediaros, tendrn el derecho de exigir a las personas para
quienes dichos contratistas o intermedios trabajen, que retengan y les entreguen el
importe de los sueldos o salarios devengados en cada uno de los perodos de pago
que establece esta ley, si en el da de su vencimiento no se les hubiesen pagado".
Dicha norma es el antecedente de nuestro actual art. 136, LCT.
La ley 11.729 no contena ninguna disposicin sobre el particular.
El decreto ley 31.665/1944 sobre el rgimen de previsin para el personal de

actividades civiles y comerciales, en su art. 66 estableci la responsabilidad solidaria
del contratista respecto de las obligaciones previsionales a cargo de los
subcontratistas. Dicho criterio fue reiterado en el ao 1946 en el decreto
ley 13.937/1946 sobre el rgimen previsional para el personal de la industria.
La ley 12.631 modific el art. 6 de la ley 9688 estableciendo que: "La

responsabilidad del patrn subsiste aunque el obrero trabaje bajo la direccin de
contratistas de quienes aquel se valga para la explotacin de su industria. Sin
embargo, tratndose de explotaciones forestal, agrcola, ganadera y pesquera, el
contratista que use mquinas movidas por la fuerza mecnica, responde exclusiva y
directamente por los daos ocasionados por las que sean de su propiedad".
Con posterioridad la ley 12.713(354) sobre trabajadores a domicilio, en su art. 4

estableci la responsabilidad solidaria de los empresarios, intermediarios y talleristas
por los salarios, respecto de los salarios, las indemnizaciones por los accidentes de
trabajo y por la multa establecida en el art. 32 estatuida para el caso que de
reduccin o suspendieren arbitraria o injustificadamente la dacin de trabajo, de los
cuales resultara acreedor el trabajador a domicilio. En el ao 1942 el art. 5 del Dec.
118.755/1942(355) reglamento dicha disposicin legal.
El Dec. 13.839/1946(356) que conforma el Estatuto del Empleado Administrativo

establece, en el art. 28 que: "Las empresas periodsticas incluidas en el presente
estatuto no podrn utilizar los servicios de contratistas, subcontratistas,
concesionarios o cualquier otra empresa cuyas tareas importen ocupacin de
empleados comprendidos en el art. 2, si stas no pagaran a su personal el salario
mnimo, no estuvieren dentro de la escala de sueldo bsicos y no efectuaran los
aportes a la Caja Nacional de Jubilaciones y Pensiones de Periodistas, que les
correspondiera. Alcanzan a los contratistas, subcontratistas, concesionarios o
cualquier otra empresa que ocupe empleados comprendidos en el art. 2 todas las
obligaciones de empleadores establecidas en el presente estatuto. Cada empresa
periodstica ser responsable solidariamente del incumplimiento de las obligaciones
por parte de los contratistas, subcontratistas y concesionarios, cuando estas
adeudaren el importe correspondiente hasta dos meses de remuneracin,
solidaridad que se hace extensiva en los casos de accidentes y enfermedades
sobrevenidas a consecuencia de las tareas encomendadas".
En el ao 1949 el Dec. 34.147/1949 extendi la aplicacin de la ley 11.728 a los

trabajadores rurales.
Ley 12.908(357) del Estatuto del Periodista Profesional, en el art. 77 prohibi a las
empresas periodsticas utilizar los servicios de contratistas, subcontratistas o
concesionarios si estos no pagaban al personal "...e l salario mnimo, no estuviera
dentro de la escala de sueldos bsicos y no efectuaran los aportes correspondientes
a la Caja Nacional de Jubilaciones y Pensiones de Periodistas..."(358) .
Tambin estableca la responsabilidad solidaria de las empresas periodsticas por

el "...incumplimiento de las obligaciones por parte de los contratistas, subcontratistas
o concesionarios cuando estos adeudaran el importe correspondiente hasta 2 meses

de remuneracin, solidaridad que se hace extensiva en los casos de accidentes y
enfermedades sobrevivientes a consecuencia de las tareas encomendadas".
Ley 17.258(359) sobre rgimen de trabajo de la industria de la construccin en su

art. 10 segundo prrafo, establece la responsabilidad solidaria de las empresas
constructoras, as como de los empresarios, propietarios y profesionales que se
desempeen como constructores de obra, por los empleados de los
contratistas "...que no hayan acreditado su inscripcin en el Registro Nacional..." de
la Industria de la Construccin. Dicha ley fue derogada en el ao 1980 por la
ley 22.250(360) actualmente vigente. Dicha norma es su art. 32 que: "Quien contrate
o subcontrate los servicios de contratistas o subcontratistas de la construccin
deber requerir de estos la constancia de su inscripcin en el Registro Nacional de
la Industria de la Construccin y comunicar a este la iniciacin de la obra y su
ubicacin. Los empresarios, propietarios y los profesionales, cuando se desempeen
como constructores de obra que contraten contratistas o subcontratistas que no
hayan acreditado su inscripcin en el Registro Nacional, sern, por esa sola omisin,
responsables solidariamente de las obligaciones de dichos contratistas o
subcontratistas respecto al personal que ocuparen en la obra y que fueran
emergentes de la relacin laboral referida a la misma"(361) .
Respecto de las obligaciones laborales no emergentes de un accidente de trabajo, y

fuera de los supuestos expresamente contemplados por las normas indicadas, la
jurisprudencia de la poca estableca una diferencia entre los contratistas y los
testaferros. Los primeros eran aquellos que tenan un establecimiento, elementos
estables de trabajo, solvencia y la posibilidad de disponer la mejor forma de realizar
las tareas, mientras que los segundos carecan de los mismos de forma tal que se
consideraba que estos en realidad, simulaban ser contratistas pero no lo eran. La
diferencia radicaba en que los verdaderos contratistas eran solidariamente
responsables del pago de los salarios conforme la ley 11.728, mientras que los
segundos eran los verdaderos empleadores del trabajador(362) .
En materia de infortunios laborales la jurisprudencia entenda que la responsabilidad

del contratista era inexcusable ya que el art. 6 de la ley 9688 no exiga la
demostracin de interposicin fraudulenta, extendiendo la responsabilidad respecto
de los trabajadores del subcontratista(363) . Tambin consideraba que dicha
responsabilidad solidaria ceda cuando el contratista no formaba parte de la
explotacin permanente de la industria(364) .
Ramrez Bosco(365) seala que: "En nuestro pas la ltima vez que se habl del
tema como objetivo dentro de un programa de poltica social fue el mensaje
presidencial ante el Congreso Nacional del 27/5/1973. All el presidente expuso
como una de las metas para la accin del gobierno a alcanzar por medio de la Ley
de Contrato de Trabajo (LCT) la de eliminar la posibilidad de que el empleador,
mediante la introduccin en su actividad de intermediarios, contratistas o
subcontratistas, se libere de responsabilidad frente a las obligaciones emergentes de
los contratos de trabajo'. Posteriormente y como se ver, tal decisin poltica inform
el contenido de la LCT sancionada el 11/9/1974".
En el ao 1974 la Ley de Contrato de Trabajo regul, en su art. 32, la

responsabilidad solidaria de los contratistas, subcontratistas y cedentes del
establecimiento o explotacin, para todos los trabajadores comprendidos en la
LCT. De esta manera termin con la dispersin normativa y jurisprudencial a la que
he hecho referencia.
Sin embargo, cabe sealar, tal como fuera anticipado, que la norma adopt un
criterio ms desfavorable para la cesin, contratacin o subcontratacin, por lo
estricto, severo y gravoso en sus consecuencias, que el contenido en las normas y
criterios judiciales anteriores a su vigencia. El Senador Pennisi, en el debate
parlamentario, brind el fundamento de la norma en los siguientes trminos: "Los
arts. 31 y 32 tienen, a su vez, una doble finalidad. Procuran por una parte, la
erradicacin del fraude laboral, y para el supuesto de que no se presentar una
situacin que posibilitar esa calificacin dar al trabajador un responsable
econmicamente objetivo, lo que tambin se persigue a travs del art. 150 al
disciplinar la relacin jurdica de contratistas e intermediarios"(366) .
Dicha norma regulaba dos supuestos diferentes. Cuando la contratacin,

subcontratacin o cesin era de la actividad principal o accesoria la norma impona
responsabilidad solidaria del contratante o cedente. En cambio cuando aquella se
referir a la actividad normal y especfica propia del establecimiento estableca una
relacin laboral directa entre los empleados del contratista o cesionario y el
contratante o cedente.
Como dijera el primer supuesto regulaba la situacin de los que contrataban, o

subcontrataban con otros la realizacin de obras o trabajos, o cedan total o
parcialmente el establecimiento o explotacin habilitado a su nombre para "...l a
realizacin de obras o prestacin de servicios que hagan a su actividad principal o
accesoria, tenga esta o no fines de lucro...". En este caso la norma estableca que
deban exigir de sus contratistas, subcontratistas o cesionarios el cumplimiento de
las normas laborales y de la seguridad social ...siendo en todos los casos
solidariamente responsables de las obligaciones contradas con tal motivo con los
trabajadores y la seguridad social durante el plazo de duracin de tales contratos o
al tiempo de su extincin, cualquiera que sea el acto o estipulacin que al efecto
hayan concertado'. Sobre el particular Lima(367) explicando el alcance de la norma
sealaba que: "A los efectos del establecimiento de la responsabilidad solidaria no
existen lmites en cuanto a los grados de contratacin, ya que cualquiera haya sido
el sistema de interposicin utilizado, la empresa como organizacin instrumental
para el logro de fines econmicos o benficas deber responder como beneficiaria
del personal contratado por contratistas o subcontratistas".
Dicho artculo se correlacionaba con el 150 que dispona "Sin perjuicio de lo

dispuesto en los arts. 31 y 32 de esta ley, los trabajadores contratados por
contratistas o intermediarios, tendrn derecho a exigir del empleador principal
solidario, para los cuales dichos contratistas o intermediarios presten servicios o
ejecuten obras, que retengan, de lo que deben percibir estos, y les hagan pago del
importe adeudado en concepto de remuneraciones u otros derechos apreciables en
dinero provenientes de la relacin laboral".
El segundo supuesto, en cambio, trataba la situacin de quienes contrataban o

subcontrataban "...obras, trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal
y especfica propia del establecimiento dentro de su mbito...". En este caso la
norma estableca que: "...l a relacin de trabajo respectiva del personal afectado a tal
contratacin o subcontratacin est constituida con el principal, especialmente a los
fines de la aplicacin de las convenciones colectivas de trabajo y de la
representacin sindical de la actividad respectiva".
Como se advierte, cuando se trataba de obras o servicios que hacan a la actividad

principal o accesoria del contratante o cedente, se estableca la responsabilidad
solidaria de este frente a las obligaciones laborales y de la seguridad del personal
dependiente de los contratistas o cesionarios. En cambio cuando la contratacin o
subcontratacin, la norma en este caso no inclua la cesin, se relacionaba con la
actividad normal y especfica propia del establecimiento y dentro del mbito de la
misma, el contratante era considerado como empleador del personal utilizado por los
contratistas o subcontratistas. En este segundo caso la solucin legal era similar a la
que adoptaba el art. 31 LCT para los supuestos de interposicin o mediacin. Como
fundamento en la exposicin de motivos se indica que no es admisible"...la
subcontratacin si de ello se deriva la afectacin de la unidad de ejecucin del
art. 6".
La ley 21.297 sustituy el texto original de la LCT el ao 1974 por el actualmente

vigente suprimiendo, para el caso de contratacin o subcontratacin o cesin, la
responsabilidad solidaria en el caso de obras o servicios que hacan a la actividad
principal o accesoria, y la calidad de trabajadores del contratante o subcontratante
de los dependientes del contratista o subcontratista cuando las tareas que los
mismos realizaban correspondan a la actividad normal y especfica propia del
establecimiento del primero.
Con posterioridad la ley 25.013 (B.O. del 24/9/1998) reform nuevamente el texto
legal.
F) Legislacin comparada
El art. 26 del Cdigo del Trabajo de Paraguay establece "No sern considerados
como intermediarios, sino como empleadores, las personas naturales o jurdicas que
mediante contrato ejecuten trabajo en beneficio ajeno, asumiendo todos los riesgos
para realizarlas con sus propios elementos y autonoma directiva y tcnica o labores
ajenas a las actividades normales de quien encarga la obra".
La Ley Federal el Trabajo de Mxico regula la situacin en el art. 15. El mismo dice:
"En las empresas que ejecuten obras o servicios en forma exclusiva o principal para
otra, y que no dispongan de elementos propios suficientes de conformidad con lo
dispuesto en el art. 13, se observarn las normas siguientes: I. La empresa
beneficiaria ser solidariamente responsable de las obligaciones contradas con los
trabajadores; y II. Los trabajadores empleados en la ejecucin de las obras o
servicios tendrn derecho a disfrutar de condiciones de trabajo proporcionadas a las
que disfruten los trabajadores que ejecuten trabajos similares en la empresa
beneficiaria. Para determinar la proporcin, se tomarn en consideracin las
diferencias que existan en los salarios mnimos que rijan en el rea geogrfica de
aplicacin en que se encuentren instaladas las empresas y las dems circunstancias
que puedan influir en las condiciones de trabajo". Por su parte el art. 13 seala "No
sern considerados intermediarios, sino patrones, las empresas establecidas que
contraten trabajadores para ejecutarlos con elementos propios suficientes para
cumplir las obligaciones que deriven de las relaciones con sus trabajadores. En caso
contrario sern solidariamente responsables con los beneficiarios directos de las
obras o servicios, por las obligaciones contradas con los trabajadores".
El 42 del Estatuto de los Trabajadores de Espaa expresa "Responsabilidad

empresarial en caso de subcontratar obras o servicios. 1. Los empresarios que
contraten o subcontraten con otros la realizacin de obras o servicios
correspondientes a la propia actividad de aquellos debern comprobar que dichos
contratistas estn al corriente en el pago de las cuotas de la Seguridad Social. Al
efecto recabarn por escrito, con identificacin de la empresa afectada, certificacin
negativa por descubiertos en la Tesorera General de la Seguridad Social, que
deber liberar inexcusablemente dicha certificacin en el trmino de treinta das
improrrogables. Transcurrido este plazo, quedar exonerado de responsabilidad el
empresario solicitante. El empresario principal, salvo el transcurso del plazo antes
sealado respecto a la Seguridad Social, y durante el ao siguiente a la terminacin
de su encargo, responder solidariamente de las obligaciones de naturaleza salarial
contradas por los subcontratistas con sus trabajadores y de las referidas a la
Seguridad Social durante el perodo de vigencia de la contratacin con el lmite de lo
que corresponde si se hubiese tratado de su personal fijo en la misma categora o
puestos de trabajo. No habr responsabilidad por los actos de contratistas cuando la
actividad contratada se refiera exclusivamente a la construccin o reparacin que
pueda contratar a un cabeza de familia respecto de su vivienda, as como cuando el
propietario de la obra o industria no contrate su realizacin por razn de una
actividad empresarial".
G) Estructura de la disposicin legal
El problema central que plantea la norma del art. 30, LCT es que se sita en el
centro de un sistema de tensin de fuerzas. Por un lado est la natural desconfianza
del Derecho del Trabajo ante la adopcin de figuras que interfieran entre la relacin
directa entre el empleador y el trabajador por la eventualidad que sea un instrumento
para convalidar fraudes. Por el otro lado est la realidad y las necesidades
organizativas de las empresas en un mundo cambiante y de constantes
trasformaciones tecnolgicas y econmicas.
El art. 30, LCT es un ntido caso demostrativo que, en nuestro pas, esa controversia
no est resuelta, y entonces se opta por la ficcin, esto es por el mantenimiento de
una disposicin legal que parte de una premisa falsa como si fuera verdadera: que la
contratacin o subcontratacin obedece siempre a un propsito de fraude y por ende
se sanciona la mera exteriorizacin de un hecho aunque no coincida con la realidad
sustancial.
Desde el punto de vista silogstico podra sealarse que el art. 30, LCT est
estructurado en base a dos premisas y una conclusin.
La primera premisa, que denominaremos mayor, establece una obligacin general

cumplimiento: la de exigir el cumplimiento "...d e las normas relativas al trabajo y a
los organismos de seguridad social" (prrafo primero art. 30, LCT).
La segunda premisa (menor) determina el cumplimiento de ciertos recaudos

especficos y concretos (prrafos segundo y tercero art. 30, LCT).
La conclusin es la responsabilidad para el caso de incumplimiento y la liberacin en

el opuesto (art. 30 cuarto prrafo).
Cada uno de dichos tpicos, a su vez plantea varios interrogantes.
La premisa mayor presenta, a su vez, dos cuestiones, una de carcter objetivo, que
a su vez son dos y que se relacionan con las situaciones comprendidas en la norma
y los presupuestos de hecho de aplicacin, y otra subjetiva respecto de los sujetos a
los cuales les resulta aplicable la disposicin legal.
La segunda premisa plantea tambin aspectos subjetivos y objetivos. El primero se

relaciona con el deber de exigir en general y controlar en concreto y su delegacin a
terceros y el segundo con los recaudos concretos y los efectos derivados del
cumplimiento de los recaudos, si los hubiere.
La conclusin plantea el problema del alcance y extensin del incumplimiento, la

que, y como se ver, en s misma resulta clara.
Finalmente est la situacin que plantea el quinto y ltimo prrafo del art. 30, LCT
respecto de la concreta situacin del art. 32 de la ley 22.250.
En este orden desarrollar la cuestin en los sucesivos captulos.
H) Superposicin. Delimitacin de mbitos - El art. 30, LCT y los arts. 225, 227
y 229, LCT
1) Delimitacin de mbitos. Antes de analizar cada uno de los presupuestos

indicados es oportuno efectuar una precisin respecto de las situaciones que, en
general pueden plantearse respecto del art. 30, LCT en conjuncin con otras
situaciones previstas por la LCT.
Cuando la intervencin de contratistas y subcontratistas es fraudulenta, esto es que

carece de sustento y constituye un ardid para interponer un sujeto entre el real
beneficiario de la prestacin laboral y los trabajadores, la situacin est regida por el
art. 14 y 29 LCT segn el caso.
Cuando la misma es legtima, esto es obedece a una necesidad productiva u

organizativa real, se presentan, a su vez, dos alternativas. La primera es que dicha
cesin, contratacin o subcontratacin caiga bajo el mbito del art. 30, LCT, en cuyo
caso emerger la responsabilidad solidaria que la norma determina y ello por cuanto
la norma considera objetivamente disvaliosa la situacin planteada. La otra
alternativa es que dicha cesin, contratacin o subcontratacin legtima no encuadre
en el tipo legal, en cuyo caso no nacer la responsabilidad solidaria en cabeza del
cedente, contratante o subcontratante. De ah la importancia del anlisis de cada

uno de los elementos normativos y fcticos, ya que son los que determinan la
inclusin/excusin del tipo legal.
2) El art. 30, LCT y los arts. 225, 227 y 229 LCT. Seguidamente formulare algunas
referencias a la compatibilidad o incompatibilidad de la situacin detallada en el
mismo, con las previstas en los arts. 225 y cc. de la LCT.
Ello por cuanto de la disposicin del art. 30, LCT no resulta clara en cuanto a su
alcance subjetivo, contenido y alcances, dificultad que se acrecenta por que todas
las normas citadas imponen la responsabilidad solidaria.
El efecto, el art. 30, LCT, en la parte que interesa a los efectos del anlisis que
efecto, alude a "Quienes cedan total o parcialmente a otros el establecimiento o
explotacin habilitado a su nombre...", por su parte el art. 225, LCT se refiere a
la "...transferencia por cualquier ttulo del establecimiento...", y a su vez el art. 229
contempla la situacin de "La cesin del personal sin que comprenda la del
establecimiento...". El art. 227 menciona el "...c aso de arrendamiento o cesin
transitoria del establecimiento" remitiendo a los arts. 225 y 226, LCT.
Si bien como anticipara, la situacin no es totalmente ntida, como punto de partida

destacamos que no cabe presumir la incoherencia del legislador, como sera la de
regular una misma situacin de dos maneras diferentes en el mismo cuerpo legal. La
Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado que la inconsecuencia o falta
de previsin no se suponen en el legislador(368) . No obstante ello es dable sealar
que, en nuestra disciplina, la interpretacin no es siempre la misma ya que, como
seala Deveali(369) : "La vida econmica y social de los pases se transforma muy
rpidamente, a un ritmo ms veloz aun que el que caracteriza al desarrollo de la
legislacin social".
Adelanto mi conclusin en el sentido que el art. 30, LCT trata una situacin
estructuralmente diferente de las contempladas en los arts. 225, 227 y 229, LCT,
siendo sus nicos comunes denominadores, que todas son disposiciones que
imponen responsabilidad solidaria y que los arts. 30 y 229, LCT se refieren a
"cesin", a diferencia del art. 225, LCT que alude a la "transferencia" y el art. 227 a
ambos. Sin perjuicio que cesin y transferencia no son conceptos equivalentes, no
me referir en este acpite a la extensin del concepto "cesin" que trae la norma.
Analizar dicha cuestin en el punto siguiente.
El art. 225, LCT se refiere a la transferencia del establecimiento que comprende al

personal del mismo. Advirtase en el texto cuando seala que: "...p asarn al
sucesor o adquirente todas las obligaciones emergentes el contrato de trabajo que el
transmitente tuviera con el trabajador a la poca de la transferencia...". Por su parte
el art. 229 considera la situacin de la cesin del personal sin que comprenda al
establecimiento. El art. 227, LCT se remite al art. 225 de forma tal que, a este
respecto, la situacin es la misma.
Como se advierte en dichos supuestos hay empleados dependientes que son

transferidos, sea por operarse la transferencia del establecimiento (hiptesis del
art. 225, LCT) o slo por producirse la cesin de aquellos (hiptesis del art. 229,
LCT) o por arrendamiento o cesin transitoria (hiptesis del art. 227, LCT). De esta
manera hay un empleador transmitente que contaba con dependientes, que son
cedidos o transferidos a un nuevo empleador, sea conjuntamente con el
establecimiento, sean aqullos solos. Las normas, en estos casos, establecen la
responsabilidad solidaria frente al trabajador del transmitente y de aquel a cuyo favor
se realiz la misma.
En cambio el art. 30, LCT no hace referencia a personal preexistente a la cesin del
establecimiento o explotacin.
Segn mi criterio cuando el art. 30 se refiere a la cesin (concepto que precisar en

el acpite siguiente) del establecimiento o explotacin, lo hace a la cesin de este
sin involucrar a empleados dependientes. No hay, en este caso, dependientes del
cedente que pasan al cesionario, nicamente hay cesin del establecimiento sin
personal, esto de una"...unidad tcnica de ejecucin..." (art. 6, LCT). Dicha
posibilidad (establecimiento sin personal) es admitida por la norma cuando, el propio
art. 229 LCT, se refiere a la cesin del personal sin el establecimiento que sigue
siendo tal a pesar de quedar sin el primero.
Advirtase que la norma del art. 30, LCT no se refiere, en ninguna parte, a personal
transferido como lo hacen los arts. 225, 227 y 229, LCT, y est ubicada
conjuntamente con la contratacin o subcontratacin de servicios, que tampoco
importa transferencia de personal.
Es por ello que la norma exige que el establecimiento est "...habilitado a su

nombre..." esto es del cedente, poniendo el acento en el aspecto objetivo con
presidencia del subjetivo. Y dicho requisito se debe, a que de otra forma no podra
ceder el establecimiento en s mismo, por cuanto no es factible transmitir un derecho
que no se tiene o ms extenso del que se posee.
La situacin, entonces sera, la de un sujeto de derecho que cede su establecimiento

en forma total o parcial, para que otro lo explote, a cuyo efecto este ltimo,
cesionario, cuenta con su propio personal. La norma extiende la responsabilidad por
la va de la solidaridad a quien cede un establecimiento o explotacin a otro para
que ste lo haga producir con sus empleados, por cuanto de ello podra derivarse
una situacin de fraude. Tratando de intelegir en el sentido por el cual se introdujo la
disposicin, considero que el legislador intent prevenir el fraude que podra
configurarse en el caso de ser insolvente el cesionario, ya que los trabajadores
quedaran desamparados sin no tuviesen accin contra el que cedi las
instalaciones para que la unidad productiva funcione, debiendo recordarse que
ambos (cedente y cesionario) colaboran con el proceso productivo. Y sealo ello
sobre la base de lo que la norma expresa, la que, como indicara no se ajusta a la
realidad productiva actual. Ello sin considerar la hiptesis de fraude bilateral que
podra configurarse si un sujeto le cede a otro, que es insolvente, un estableciendo o
explotacin, contratando este ltimo a los trabajadores, y eventualmente
compartiendo ambos las utilidades.
Se ha sealado que la diferencia entre la situacin prevista en la norma comentada y

los arts. 225 y cc., radica en que: "Hay que distinguir la figura de cesin total o
parcial a que se refiere el art. 30, LCT de la transferencia del establecimiento
contemplada en el art. 225 y cc. del mismo texto (novacin subjetiva del contrato de
locacin), en el que se opera una transmisin de la titularidad del establecimiento,
aun siendo ella transitoria, mientras que en la cesin (total o parcial) el cedente la
mantiene (y sigue ella a su nombre), aunque la explotacin la realice el cesionario
(por s y para s)"(370) . De acuerdo a esta interpretacin la primera hiptesis del
art. 30, LCT requerira que se ceda personal manteniendo el cedente la titularidad
del establecimiento.
Ahora bien, del texto de los artculos en juego no se desprende que en la cesin del
art. 30, LCT el cedente mantenga la titularidad del establecimiento o explotacin,
como tampoco que el art. 225 exija que se opere una transmisin en la titularidad del
establecimiento. Advirtase que esta ltima norma alude a la transferencia"...por
cualquier ttulo..." comprendindose, dentro de dicho concepto, tanto la locacin,
como la cesin, como la compraventa etctera.
Otros autores, en cambio, consideran que la lnea demarcatoria entre la situacin

prevista en los arts. 225 y cc., LCT y la del art. 30, LCT es el cambio de la
habilitacin del negocio cedente(371) . Dicho recaudo no surge del
artculo comentado que slo exige que el establecimiento est habilitado a nombre
del cedente como requisito de aplicacin del precepto legal.
Como se advierte si bien la doctrina mayoritaria considera que la situacin del

art. 30, LCT es diferente a la contemplada por los arts. 225 y 229, LCT no hay
coincidencia acerca de los motivos por los cuales ello es as.
I) La premisa mayor: situaciones comprendidas en la norma, presupuestos de hecho

de aplicacin, y sujetos a los cuales les resulta aplicable la disposicin legal
Como sealara esta premisa presenta, a su vez, dos cuestiones, una de ellas de
carcter objetivo y que se relacionan con las situaciones comprendidas y con los
presupuestos de hecho de aplicacin, y otra subjetiva referida a los sujetos a los
cuales les resulta aplicable la disposicin legal.
Para un mejor orden metodolgico las tratar separadamente.
1) Situaciones comprendidas en el art. 30, LCT. La norma contempla dos

situaciones, la de la cesin y la referida a la contratacin y subcontratacin. Las
tratar en forma sucesiva.
a) Cesin total o parcial. Respecto de esta cuestin, Rodrguez

Mancini(372) expresa que: "...por la referencia al objeto cedido que contiene,
estamos frente al caso de una transferencia de la titularidad del establecimiento o
explotacin en forma permanente o transitoria por la va de una compraventa, una
locacin u otras formas semejantes que producen la cada del ttulo por el cual el
empresario domina el establecimiento o explotacin". Y agrega "...creemos que la
norma del art. 30 resulta inaplicable al caso de la cesin a pesar de que menciona
esta situacin, porque, como se acaba de ver, el empresario-empleador no continua
en esa calidad, sino que se ha desprendido para transferirla a otros sujeto".
Ya me he referido en el acpite H) precedente a las razones por las cuales, a mi

juicio, dicha cesin no involucra a personal alguno del cedente ya que la misma es
nicamente del establecimiento o explotacin sin empleados posibilidad no
negada por la ley, y a que la norma pretende evitar el fraude que se derivara de la
connivencia en la cesin del establecimiento o explotacin a quien resulta
insolvente, motivo por el cual el artculo comentado impuso la solidaridad. Me remito
a dichas consideraciones.
Ahora bien, y en cuanto al concepto de cesin, tratndose de una norma jurdica es

dable presumir que la misma utiliza conceptos jurdicos, excepto que la propia
disposicin legal indique otra cosa. As, como cuando la LCT se refiere a la
solidaridad sabemos con precisin a qu institucin se est refiriendo, a mi juicio
cuando se refiere a la cesin sucede lo mismo. No hay motivos para pensar lo
contrario.
Lo expuesto, sin perjuicio que la ley remitente (en este caso la LCT) pueda modificar
algunos aspectos de la disposicin a la cual se remite, tal como sucede, por ejemplo
en materia de nulidades (arts. 12, 13 y 14, LCT y art. 1047 del Cd. Civil) o de pago
(arts. 260, LCT y 742, 746 y cc. del Cd. Civil) entre muchos otros.
Advirtase que, a diferencia del art. 225, LCT que menciona el trmino
"transferencia"(373) el art. 30, LCT se refiere expresamente a "Quienes cedan..."
hecho este que presupone una cesin.
Para concluir a qu tipo de cesin se refiere la norma, comenzaremos efectuando un

breve anlisis sobre el fenmeno jurdico denominado sucesin, del cual la
transmisin y la cesin son slo algunas de sus especies.
El Diccionario de la Lengua Espaola(374) define a la palabra sucesin, a los

efectos que nos interesan, y entre otros significados, como "Accin y efecto de
suceder", "Entrada o continuacin de una persona o cosa en lugar de otra", "Entrada
como heredero o legatario en la posesin de los bienes del difunto".
Generalmente se utiliza dicho trmino, equivocadamente, como equivalente de

sucesin mortis causae, ya que el concepto de sucesin excede al mismo, tal como
se ver. Como expresa Borda(375) sucesin "Jurdicamente, significa continuar el
derecho del que otro era titular. Una transmisin se ha operado; el derecho que
perteneca a uno ha pasado a otro. Esa transmisin del derecho puede ocurrir, ya
sea por actos entre vivos, como la venta, la donacin, la cesin, ya sea por muerte
del titular".
No me detendr en el anlisis sobre las diferentes corrientes doctrinarias referidas a

la forma de adquisicin de un derecho por sucesin, esto es si se trata de una forma
originaria de adquisicin, como sostena Pothier, o derivada como en su momento
propicio Dernburg(376) , ya que ello excede el marco de este comentario.
Simplemente destacare que nuestro Cdigo Civil recoge la primera tesitura, tal como
surge del texto del art. 3262 el Cd. Civil que expresa: "Las personas a las cuales se
trasmiten los derechos de otras personas de tal manera que en adelante puedan
ejercerlos en su propio nombre, se llaman sucesores. Ellos tienen ese carcter, o por
la ley, o por voluntad del individuo en cuyos derechos suceden".
La sucesin puede tener lugar tanto en materia de hechos jurdicos en general, de

su especie actos jurdicos ms en particular y, con mayor singularidad en materia de
contratos. La misma, desde otra perspectiva, puede ser entre vivos o mortis causae.
Dentro de la sucesin entre vivos, una de las especies de sucesin es la transmisin

de vnculos obligacionales, y digo esto ya que pueden transmitirse tambin derechos
no creditorios. Con respecto a la sucesin de vnculos obligacionales, Alterini, Ameal
y Lpez Cabana(377) expresan que consiste en "...l a sustitucin de alguno de los
sujetos de la relacin jurdica...En la esfera obligacional, consiguientemente, la
transmisin supone una sucesin (o transmisin) en la calidad de acreedor o de
deudor, permaneciendo intacta la relacin en s misma. Si sta fuera modificada,
obviamente existira novacin (1552 y ss.) la cual constituye un supuesto distinto".
Por ello, como seala Llambas(378) "Una obligacin es transmisible cuando tiene la
aptitud de ser sustituida en alguno de sus elementos personales, sin mengua o
alteracin de su sustancia, antes bien quedando en s mismo ser tanto antes como
despus de esa sustitucin".
Los casos de transmisin obligacional son la cesin de crditos, el pago con

subrogacin, la transmisin del contrato y la transmisin de patrimonios especiales
(esto es de fondos de comercio y la transformacin, fusin y escisin de
sociedades). En cuanto a la trasmisin de deudas la misma no est regulada por el
Cdigo Civil, aunque se admite su viabilidad.
Distinta a dicha transmisin de derechos, es la trasmisin de cosas (obligaciones de

dar), como en la locacin o la compraventa, ya que en estas ltimas, lo que se
transmite una cosa en el sentido del art. 2311 del Cd. Civil y no un derecho. El
art. 574 del Cd. Civil expresa: "La obligacin de dar, es la que tiene por objeto la
entrega de una cosa, mueble o inmueble, con el fin de constituir sobre ella derechos
reales, o de transferir solamente su uso o la tenencia, o de restituirla a su dueo". Un
ejemplo de la primera es la compraventa (arts. 1323 y ss. del Cd. Civil), de la
segunda la locacin (arts. 1439 y ss. del Cd. Civil) y del tercer caso el depsito
(arts. 2182 y ss. del Cd. Civil). La disposicin del art. 30, LCT no menciona a la
compraventa, al arriendo o a otras figuras contractuales posibles, slo se refiere, en
forma expresa, a la cesin.
Reitero el art. 30, LCT es claro en cuanto se refiere a la cesin, situacin jurdica
incompatible con la trasmisin derivada de las obligaciones de dar. Con ello quiero
sealar que la norma nunca se aplic a la locacin del establecimiento por cuanto el
art. 30, LCT no establece la solidaridad para ese supuesto, slo la establece para el
caso de la cesin total o parcial el establecimiento o explotacin y sta slo involucra
a derechos no a cosas.
El art. 16 del Cd. Civil se refiere a "...las palabras de la ley..." como el primer
mtodo de interpretacin de la ley. En este sentido Llambas(379) seala
"Frecuentemente una palabra tiene un sentido tcnico diverso del vulgar, y por regla
ha de preferirse el primero "porque se presume que el legislador se expresa en
trminos tcnicos evitando los vulgares. As cuando nuestro Cdigo Civil determina
el rgimen de las cosas muebles no se refiere a las cosas que componen el ajuar de
una casa, sino a las que se pueden trasladar de un lugar a otro. Sin embargo, el
criterio no es absoluto, pudiendo ocurrir que el intrprete advierta que el legislador

se ha atenido a la significacin vulgar de las palabras...", lo que a mi criterio no ha
sucedido en este caso ya que no hay elemento alguno que permita sustentar que
ello ha sucedido.
El art. 1434 del Cd. Civil define al contrato de cesin en los siguientes trminos
"Habr cesin de crdito, cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra
parte el derecho que le compete contra su deudor, entregndole el ttulo del crdito,
si existiese". Dicha institucin funciona como una surte de calidoscopio jurdico ya
que si la misma es por un precio en dinero o dada en pago se rige por las reglas de
la compraventa (art. 1435 del Cd. Civil), si es cedido "...por otra cosa con valor...",
le es aplicable las reglas de la permuta (art. 1436 del Cd. Civil) y si es gratuita las
de la donacin (art. 1437 del Cd. Civil).
En la cesin intervienen dos partes y tres sujetos. Las partes son el cedente, que es
el acreedor primitivo, y el cesionario que es el nuevo acreedor. El deudor cedido o
simplemente cedido, no es parte del contrato, aunque la transmisin no le resulta
indiferente.
Si por va de hiptesis aplicramos los sujetos intervinientes en la cesin regulada

por el Cdigo Civil, a la hiptesis del art. 30, LCT tendramos que tener configurada
la siguiente situacin para que la norma fuera aplicable: que el titular del
establecimiento o explotacin (sin importar el carcter del ttulo) debera ser el
deudor cedido que no tiene ninguna intervencin en la cesin, el cedente debera ser
un acreedor de este, que debera, a su vez, tener habilitado a su nombre el
establecimiento o explotacin propiedad del primero y el cesionario sera un tercero
a quien el acreedor le trasmite su derecho creditorio.
Como se advierte la situacin descripta no encaja en absoluto con la tipificada en el

art. 30, LCT que no se refiere en ningn momento, a la cesin o transferencia de un
crdito o de una deuda.
Por ello considero que el art. 30, LCT tampoco se refiere a la cesin de crditos
regulada por los arts. 1434 y ss. del Cd. Civil.
Considero s, que dicha norma alude a la simple cesin de derechos no creditorios,

esto es la cesin de los derechos que un sujeto tiene sobre un establecimiento o
explotacin habilitado a su nombre, sin que ello implique una transferencia de
dominio. En sntesis interpreto que el art. 30, LCT se refiere a la cesin de los
derechos de explotacin del establecimiento o explotacin, a un tercero que se
encarga de aportar el personal y de operar al mismo.
El sentido de la norma nos podr parecer ms o menos adecuado, pero es

indudable en cuanto se refiere con precisin a una situacin jurdica expresamente
regulada taxativamente por nuestro rgimen legal. Como seala Llambas(380) "No
se trata, desde luego, de definir siempre la inteligencia de la norma por el mejor
resultado que espera obtener de ella el intrprete, pues en ocasiones esa finalidad
no ser compatible con la verdad de la norma. Sin duda no se podr hacer cuestin
so pretexto del buen resultado para impostar a la norma jurdica una significacin
que ella no consiente...".
Tal como lo expresa la norma, la cesin puede ser de todo el establecimiento o

explotacin o slo de una parte del mismo.
b) Contratacin y subcontratacin. Se trata de la situacin, muy comn en nuestra

poca por los motivos expuestos precedentemente.
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola(381) el contratista es la "Persona que

por contrato ejecuta una obra material o est encargada de un servicio para el
Gobierno, para una corporacin o para un particular".
Desde el punto de vista jurdico, dicha situacin se configura cuando un empresario

contrata con otros la realizacin de ciertas tareas o servicios de la empresa. Los
motivos pueden sus mltiples, y lcitos, como por ejemplo hacer ms eficientes los
procesos de produccin delegando en otros la realizacin de tareas que pueden
hacer mejor por su especializacin o escala o ubicacin geogrfica, de reduccin de
costos evitando el espacio fsico o de medios que insumira la realizacin de las
tareas delegadas, concentracin de los esfuerzos en reas determinadas
permitiendo un mayor control de las mismas. He sealado que hacia ello tienden,
desde hace algunos aos, las nuevas formas y mtodos de produccin y
organizacin de las empresas.
En tal sentido hay que distinguir la situacin que se presenta cuando el contratante
compra a terceros proveedores las partes, insumos o servicios que necesita para la
fabricacin de sus productos los que se incorporan a los mismos, de aquella
situacin en la que el contratante delega en los contratistas la realizacin de ciertos
trabajos o servicios que se integran en el proceso productivo. Esta diferencia ser de
utilidad cuando analicemos los recaudos de hecho de aplicacin de la norma.
En el segundo caso es un desprendimiento horizontal de tareas que se relacionan

con las que realiza empresa que delega las mismas. Es usual que haya una
diferencia de escalas entre la empresa que delega las mismas y aquella que realiza
las que le son asignadas, aunque cabe sealar que no siempre es as por cuanto
algunas empresas de gran porte pueden ser contratistas de empresas de menor
envergadura.
Ello no quita que, independientemente de las necesidades productivas, se presenten

casos en que la motivacin pueda ilcita como por ejemplo interponer sujetos
insolventes para eludir las responsabilidades del contratante. Este fue el origen de la
norma conforme surge de los antecedentes de la misma a los cuales me refer.
Como seala Rodrguez Mancini(382) , la contratacin es lcita y posible,

pero, "...p ara evitar que, mediante fraudes, simulaciones, o simplemente
insolvencias, los derechos del trabajador contratado por medio de subcontratos o
formas similares quedarn frustrados" es que se impone, en ciertos casos, la
solidaridad entre el contratante y el contratista, con la particularidad, que nuestro
sistema legal, se ha desligado a la solidaridad de la culpabilidad del contratante o del
contratista, configurando un solidaridad objetiva, esto es por el mero hecho de la
contratacin o subcontratacin realizada de la manera descripta por el tipo jurdico
laboral. Estos presupuestos sern analizados en el punto siguiente.
2) Presupuestos de hecho de aplicacin. No siempre que hay cesin o contratacin

o subcontratacin emerge la responsabilidad solidaria del cedente, del contratante o
subcontratante.
El art. 30, LCT exige la configuracin determinados requisitos objetivos de hecho, los
que son diferentes segn se trate de la cesin o de la contratacin o
subcontratacin.
Me referir a los mismos en forma separada.
a) Requisitos objetivos de hecho en la cesin del establecimiento o explotacin:
Para que la cesin tenga efectos jurdicos, a los fines del art. 30, LCT, la misma debe
reunir los siguientes requisitos, algunos de los cuales son propios de dicho instituto y
otros emergen de la disposicin comentada
(i) Que exista un contrato de cesin celebrado por escrito. En tal sentido cabe indicar
que el art. 1454 del Cd. Civil dice que: "Toda cesin debe ser hecha por escrito,
bajo pena de nulidad, cualquiera que sea el valor del derecho cedido, y aunque l no
conste de instrumento pblico o privado". La misma debe ser formalizada por
escritura pblica cuando el crdito emana "...d e actos consignados en escritura
pblica" (art. 1184, inc. 9 del Cd. Civil). La cesin "...d e acciones litigiosas..." puede
ser hecha por escritura pblica o por "...acta judicial hecha en el respectivo
expediente..." (art. 1455 del Cd. Civil)(383) .
(ii) que la cesin verse sobre un establecimiento o explotacin;
(iii) que dicho establecimiento o explotacin este habilitado a nombre del cedente.
Con relacin a esta cuestin Candal(384)seala que: "Se entiende por habilitacin,
por su parte, el reconocimiento formal, emitido por quien tiene autoridad para
hacerlo, de que cierta persona es responsable de determinado establecimiento o
explotacin. El caso tpico es la habilitacin municipal de un negocio situado en un
inmueble, pero tambin puede admitirse como habilitacin el negocio concedido
para instalar y explotar un quiosco de peridicos o, incluso, la autorizacin conferida
por una empresa a otra para que ejerza cierta actividad que es exclusiva de la
primera. En este ltimo supuesto, la autorizacin debe reunir dos condiciones para
ser considerada habilitada en el sentido de la norma: 1) ser necesaria para el
desarrollo de la actividad, y 2) referirse a toda la explotacin del cesionario o a la
parte principal de ella";
(iv) que al momento de la cesin, el establecimiento o explotacin cedida no tenga

empleados dependientes de cedente ni del cesionario, a diferencia de lo que sucede
en los casos de los arts. 225, 227 y 229, LCT. Ya me he referido precedentemente a
este tpico;
(v) que el cesionario explote el establecimiento o explotacin cedido con personal

dependiente de aqul.
b) Requisitos objetivos de hecho para la contratacin o subcontratacin:

El art. 30, LCT expresa que la contratacin o subcontratacin "...cualquiera que sea
el acto que le de origen...", de"...trabajos o servicios correspondientes a la actividad
normal y especfica propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito" obliga al
contratante a "...exigir a sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento
de las normas relativas al trabajo y a los organismos de seguridad social". Ahora
bien, y tal como se ver, independientemente de dicha obligacin de exigencia, si el
contratista registrare deuda con sus empleados dependientes o con la seguridad
social, el contratante es responsable solidario por las mismas.
Dicha disposicin utiliza conceptos y trminos que resultan confusos y ambiguos.

Esta circunstancia, ha dado lugar a no pocos problemas interpretativos y de
aplicacin advirtindose criterios discordantes en los diferentes Tribunales(385) del
pas, los que tambin han mutado con el transcurso del tiempo. Y esta divergencia
no slo advierte respecto de nuevas actividades o modalidades productivas, sino
que tambin se extiende a situaciones de larga data, crendose un clima de
incerteza respecto de los alcances de la disposicin legal.
Para ordenar metodolgicamente el tema, separar el texto legal en diversas partes,

cada uno de los cuales, contiene, a mi juicio, un criterio.
(i) Cualquiera que sea el acto que le de origen.
Con ello la norma quiere sealar que es irrelevante el medio jurdico a travs del
cual se efecta la contratacin o subcontratacin. Es suficiente, a los efectos
normativos del art. 30, LCT, que la misma se produzca, independientemente de la
naturaleza del contrato que ligue a las partes de aqul.
Las partes del contrato son el contratante, al que el artculo se refiere como
"principal" en el tercer prrafo de la norma comentada, y el contratista.
Es habitual que dicho contrato contenga clusulas respecto del personal del
contratista. Las ms usuales son: la de no existencia de relacin de dependencia ni
responsabilidad del contratante por dichos trabajadores, que el contratista se
compromete a mantener indemne al contratante, el detalle garantas por parte del
contratista en caso de reclamos de sus trabajadores al contratante, la supeditacin
del pago de los servicios comprendidos a la acreditacin del pago de haberes y
cargas sociales, la forma de realizar el control de los aspectos a los que se refiere el
tercer prrafo del art. 30, LCT, la intervencin en juicio del contratante, la sustitucin
de exigencia de verificacin de cada uno de los recaudos por la entrega de una
certificacin mensual extendida por contador pblico nacional dando cuenta del
cumplimiento de los mismos, entre otras clusulas.
Dichas clusulas son vlidas entre las partes (en la medida que no violen la ley, el
orden pblico o los derechos de terceros(386) ) y resultan inoponibles al trabajador,
ya que se trata de un tercero ajeno al mismo (arts. 1195 y 1199 del Cd. Civil)(387) .
Si el trabajador se notifica del contrato o se lo hace parte del mismo, como ha
suceda en una poca, el mismo sera nulo a su respecto, conforme lo establecen
los arts. 7 y 12, LCT, a cuyos comentarios me remito. Ello sin perjuicio de la validez
entre el contratante y el contratista.
El contrato puede ser de naturaleza civil o comercial, as como tambin nominado o

tpico, como el caso de la locacin de servicios, o innominado como la concesin u
otros que, en el marco de la autonoma de la voluntad (art. 1197 del Cd. Civil(388) )
puedan celebrar las partes.
Por ltimo cabe destacar que el contrato debe ser genuino y debe existir una
coherencia entre el mismo y la realidad, ya que otra forma podra ser un intento
fraudulento de perjudicar al trabajador y al fisco eludiendo las responsabilidades
mediante la interposicin deliberada de un insolvente (art. 14, LCT a cuyo
comentario me remito y art. 1195 del Cd. Civil en cuanto expresa que: "Los
contratos no pueden perjudicar a terceros").
(ii) Trabajos o servicios.
El art. 30, LCT expresa la contratacin o subcontratacin debe versar

sobre "...trabajos o servicios...". Cabe recordar que el proyecto originario de la CGT
deca "obras o trabajos", trminos que fueron cambiados en la ley 20.744 por
"trabajos o servicios".
Como expresa Rodrguez Mancini(389)"...s e trata exclusivamente de los actos por

los que se contrata o subcontrata trabajos o servicios con lo cual el legislador
excluye por defecto como se dice en la terminologa ciberntica los dems
casos de contrataciones o subcontrataciones de los cuales el objeto no comprende
trabajos y servicios, en el sentido que la ley considera estas nociones (arts. 21, 22,
25 y 26, LCT)".
La disposicin legal no se aplica cuando el objeto de la contratacin o

subcontratacin no se refiere a trabajos o servicios, que son obligaciones de hacer
sino de dar, como sucede con la compraventa. De esta forma cuando una empresa
adquiere "cosas" de otra que los incorpora a los productos que produce no resulta
aplicable la disposicin el art. 30, LCT. Lo mismo sucede cuando se trata de una
locacin de obra, ya que el "opus", resultado final, es lo que se adhiere, no formando
parte de un proceso.
(iii) Actividad normal y especfica propia del establecimiento.
De todos los trminos de la norma, este concepto es el que ha dado lugar a la mayor
cantidad de dudas y contradicciones interpretativas y, por ende, de aplicacin a los
casos concretos.
A efectos de analizar la misma adoptare parcialmente el mtodo tridimensional del

mundo jurdico elaborado por Goldschmidt(390) . Y digo parcialmente ya que de las
tres dimensiones que advierten en su teora (dimensin normolgica sociolgica y
dikelgica) slo me referir en este punto, a los dos primeros. La primera de ellas
(dimensin normolgica) comprende la descripcin de la norma tal como surge del
plexo legal y la segunda (dimensin sociolgica) la forma en que han resuelto los
temas que plantea los precedentes jurisprudenciales.
(iii.i) Dimensin normolgica

Con respecto a la extensin del concepto de "...actividad normal y especfica propia

del establecimiento..." se han configurado en la doctrina dos grandes lneas de
pensamiento.
Para un sector dicha descripcin abarca no slo las actividades principales a las que
se dedica o tiene por objeto el establecimiento, sino tambin que abarca las
actividades secundarias o coadyuvantes, ya que en definitiva, se argumenta, todas
ellas contribuyen al cumplimiento de los fines de la empresa. En este sentido
Maza(391) , que adhiere a esta tesitura, expresa que: "A nuestro juicio el concepto
de exclusin que habilita la contratacin sin activar responsabilidad para la
empresa contratante es el de "no participacin". Efectivamente, segn nuestra
forma de ver las cosas una determinada tarea, labor, actividad o aporte de servicios
slo se considera ajeno o extrao al objeto propio y especfico de la empresa,
cuando no integra el proceso productivo o prestador de servicios de esa
organizacin, agregndose como actividad adicional, no necesaria para ese objeto".
Otros autores, en cambio sostienen que solamente entran dentro del tipo legal las
actividades principales que desarrolla el establecimiento contratante quedando
excluidas las restantes(392) . En este sentido Fernndez Gianotti(393) expresa:
"Entendemos que el texto es claro en el sentido de limitarse a los supuestos en que
analizadas las finalidades para las cuales funciona el establecimiento a cuyo
efecto resultar esclarecedor examinar el contrato social, los estatutos, la concesin'
u otro acto que las enmarque y sin descuidar las que realmente cumpla en caso de
discordancia han de prevalecer sobre las enunciadas se desprenda cul es la
actividad a su cargo. Lgicamente para cumplir esta actividad, se ha de valer,
adems, de otras secundarias o colaterales que se reputen como imprescindibles o
coadyuven a que la propia pueda alcanzarse. Pero ellas se desenvuelven, aunque
sea en forma normal, ordinaria y permanente paralelamente a la principal, no
confundindose con esta".
Como una primera observacin cabe sealar que, el hecho que define el tipo legal
es la actividad que realiza el contratante, ya que la referencia de la actividad del
contratista es en tanto y en cuanto aqulla, y no de toda la actividad, sino, como se
ver, de una parte de ella.
La disposicin legal seala que, para que nazca la responsabilidad solidaria del
contratante, el contratista debe realizar trabajos o servicios que correspondan
("correspondientes" dice la norma), a la actividad "...normal y especfica propia...",
del establecimiento de aqul. Advirtase que el art. 30, LCT utiliza esos conceptos
en forma copulativa, no alternativa, de forma tal que constituyen una unidad
conceptual inescindible.
Con ello quiero sealar que los servicios que presta el contratista para el
contratante, no deben solamente, referirse a la actividad "normal" del
establecimiento del contratante, sino que adems, deben serlo respecto de la
actividad "especfica propia" del mismo.
De esta manera los recaudos son dos, conjuntos y simultneos: 1) que las tareas o
servicios que presta el contratista o subcontratista correspondan a la actividad
normal del establecimiento o explotacin del contratante y 2) y que adems las

mismas correspondan a la actividad especfica propia del contratante.
Un estableciendo productivo realiza una gran cantidad de actividades, encadenadas

unas con otras, todas las cuales contribuyen, en mayor o en menor medida, al
resultado final, esto es a la produccin del bien o la prestacin del servicio que dicho
emprendimiento ofrece en el mercado. El art. 5, LCT define a la empresa como
una "...organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos".
Ahora bien, la norma no quiso referirse a todas las actividades que se realizan, ya
que si as hubiere sido la intencin del legislador se hubiera limitado a imponer la
solidaridad por el mero hecho de la contratacin o subcontratacin, lo que no hizo.
Por el contrario, el art. 30, LCT limit el tipo legal a que los trabajos o servicios del
contratista correspondieran, se refirieran, a ciertas actividades del plexo de las que
realiza el contratante. Con ello quiero sealar que la norma del art. 30, LCT implica
una limitacin en cuanto a los supuestos comprendidos.
De todas las actividades que se desarrollan en un establecimiento o explotacin, hay

algunas que hacen al ncleo, al objeto para el cual se constituy la empresa, las
restantes son tareas que complementan las mismas esto es que colaboran, apoyan
o ayudan al ncleo central. Y de estas, hay algunas que son prescindibles y otras,
aunque no son principales, resultan necesarias. La duda es a cules de ellas se
refiri el texto legal, ya que no lo hizo respecto de todas, por cuanto, como sealar,
se hubiera limitado a imponer la solidaridad sin ms.
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola(394) "Normal: Que sirve de norma o

regla. Dcese de lo que por su naturaleza, forma o magnitud se ajusta a ciertas
normas fijadas de antemano". Por su parte(395) "Especfico, ca: que caracteriza y
distingue una especie de otra. 2. Especial, caracterstico, propio" y "Propio, pia:
"Caracterstico, peculiar de cada persona o cosa"(396) .
Como se advierte, el comn denominador de los conceptos utilizados por la norma

es que aluden a lo esencial y no a lo accidental. As se refieren a lo que se ajusta a
normas fijadas de antemano, a lo que distingue de otros, a lo caracterstico o
peculiar. Como se advierte, si bien no es un elemento determinante de
interpretacin, las palabras de la ley parecen referirse a un concepto restrictivo,
hecho este que debe ser tenido en cuenta atento la regla del art. 16 del Cd.
Civil(397) .
Adems de lo expuesto precedentemente, hay otro elemento interpretativo

relevante. El art. 32 de la LCT, en su redaccin original, estableca la responsabilidad
solidaria de contratantes y contratistas, cuando stos realizaban obras o
servicios "...que hagan a su actividad principal o accesoria...". En cambio estableca
que en el caso de la realizacin de tareas o servicios "...correspondientes a la
actividad normal y especfica propia del establecimiento..." se consideraba que los
trabajadores del contratistas eran dependientes del contratante.
Dicha norma fue modificada por la ley 21.297, y luego por la ley 25.013.
Como una primera observacin es dable advertir que desaparece del nuevo texto
legal el concepto de "actividad principal o accesoria" que contena la norma
derogada. De esta forma es indudable que resulta errneo interpretar la norma sobre
conceptos dejados sin efecto por la disposicin que reemplazo a la misma. Con ello
quiero sealar que interpretar que el actual art. 30, LCT alude sea a actividades
principales o accesorias luce desajustado con el texto legal, ya que dichos
conceptos fueron expresamente suprimidos.
El segundo aspecto es que la norma derogada estableca que los trabajadores se

consideraban empleados del contratante, cuando se contrastaba o subcontrataba
obras o tareas que hacan a "...l a actividad normal y especfica propia del
establecimiento...". Con ello quiero sealar que la situacin era ms grave, ya que
cuando la contratacin o subcontratacin versaba sobre la actividad principal o
accesoria, el contratante y el contratista eran responsables solidarios, pero en el
caso indicado, la situacin quedaba equiparada a la interposicin o mediacin. De
esta manera si eran situaciones diferentes y una tena una consecuencia ms grave,
es porque resultaba ms restrictiva que aquella sancionada con una consecuencia
de menor cuanta.
Por ello es dable concluir que, para el legislador del ao 1974 el concepto
de "...actividad normal y especfica propia del establecimiento..." era ms restrictivo
que el de "actividad principal o accesoria"(398) . Y dicho concepto restrictivo fue
adoptado por la reforma de la ley 21.297.
Del texto legal, de naturaleza restrictivo, se desprende que no basta que la actividad
del contratista o subcontratista se corresponda con la actividad principal del
contratante, sino que dentro de sta debe vincularse con aquella actividad normal
que sea caracterstica del mismo.
El art. 30, LCT se refiere a la contratacin de trabajos o servicios que correspondan

a la actividad productiva nuclear del establecimiento, ya que ella es la actividad
normal y especfica propia del mismo. Como dijera no basta que la actividad
contratada sea normal del establecimiento contratante, ya que la norma exige el
requisito concurrente y conjunto, que dicha actividad normal sea especfica propia
del mismo, esto es que la misma sea la actividad distintiva o caracterstica del
establecimiento. El concepto de actividad especfica propia hace referencia al
elemento diferenciador del establecimiento, aun dentro de la misma actividad.
Las actividades coadyuvantes, complementarias, secundarias o no son especficas

propias del establecimiento, aunque sean normales, que no definen, caracterizan al
mismo, sino que son comunes y generales y estn excluidos de la norma. Tambin
lo estn los servicios extraordinarios, ya que no son normales. Tambin, y como
seala Rodrguez Mancini(399) estn excluidas "...l as contrataciones que deriven
simplemente de una operacin econmica por la cual se traslada de una empresa a
otra, bienes, productos, servicios que han sido elaborados o producidos en otra
etapa del proceso".
Desde otra perspectiva cabe sealar que la norma no se refiere, en ninguna parte, a
la necesariedad o imprescindibilidad de las tareas o servicios contratados, slo
menciona que los mismos deben corresponder a una actividad del contratante que
luce calificada como normal y especfica propia del mismo. Las tareas pueden ser
necesarios o imprescindibles pero si no hacen a la actividad normal y especfica
propia del establecimiento contratante no generan responsabilidad solidaria.
Se ha sealado que la disposicin del art. 30, LCT se debe relacionar con el art. 6,
LCT de forma tal que cuando la contratacin o subcontratacin es sobre actividades
de completan o complementan la "unidad tcnica de ejecucin" emerge la
responsabilidad solidaria. En realidad ambas se refieren a planos diferentes, ya que
el art. 6 define que es un "establecimiento" a los fines de la LCT, y el art. 30, LCT
establece la responsabilidad solidaria cuando la contratacin o subcontratacin
versa sobre alguna de las actividades que desarrolla aqul. Si se admitiera otra
interpretacin, todas las actividades quedaran abarcadas por el art. 30, LCT ya que
no hay trabajos o servicios que no completen o complementen dicha unidad tcnica.
Ello se opone al texto legal que implica una restriccin respecto de todas las
actividades que se realizan en el establecimiento slo cuando la contratacin se
refiere a las caracterizadas por el art. 30, LCT se genera la responsabilidad solidaria.
(iii.ii) Dimensin dikelgica
Como seala Rodrguez Mancini(400) : "Esquematizar las corrientes

jurisprudenciales en torno a la interpretacin de la norma que estamos estudiando,
resulta una tarea casi inalcanzable...". Por ello me referir a los criterios de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin y a las tendencias dominantes en la
jurisprudencia.
Sin embargo, y en lneas generales originalmente se adverta una discordancia entre

el criterio que ha mantenido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y el que
surga de los pronunciamientos de los restantes tribunales, lo que motivo que
aquella, a partir del ao 1993 dictara una serie de sentencias para unificar el criterio
interpretativo, criterio general que fue luego, dejado sin efecto por la misma Corte en
el ao 2009 que libro nuevamente la cuestin a la interpretacin de cada Tribunal.
Toda esta situacin agrega confusin a un tema de por s complejo.
En primer lugar me referir a los criterios de la Corte Suprema de Justicia de la

Nacin, no sin antes aclarar que los fallos del Tribunal comenzaron a raz de los
denominados contratos de empresa o en serie o contratos en masa, cuya
importancia se ha ido incrementando con el transcurso del tiempo conforme
expresara. Como dijera los criterios sentados en dichos fallos fueron dejados sin
efecto a partir del ao 2009 a raz de la nueva doctrina, o "no doctrina" fijada en el
caso "Bentez" por el Alto Tribunal.
Los criterios, dejados sin efecto, encuentran expuestos en los fallos "Rodrguez,
Juan c. Compaa Embotelladora S.A. y otro"(401) , "Luna, Antonio c. Agencia
Martima Rigel SA"(402) ., "Farace, Juan c. Fondos Unidos S.A. y
otros"(403) "Gauna, Tolentino y otros c. Agencia Martima Rigel S.A. y otros"(404) ,
"Sandoval, Daniel O. c. Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otros"(405) "Vuoto
Vicente y otro c. Compaa Embotelladora Argentina SA"(406) , "Bentez, Julio
Daniel y otros c. Empresa Compaa Argentina de Petrleo"(407) , "Escudero,
Segundo Rosas y otros c. Nueve SA"(408) , y "Fernndez, Juan R. c. Buenos Aires

Magic SRL y otros"(409) , entre otros.
El caso "Rodrguez" es el ms relevante, no slo por ser el primero de la serie, sino

porque sus conceptos fueron el soporte terico de los subsiguientes
pronunciamientos.
Se trataba de una demanda iniciada por un trabajador de la Ca. Embotelladora

Argentina S.A., que elabora y comercializa bebidas gaseosas, y contra la empresa
Pepsi Cola Argentina S.A. que provea los concentrados en base a los cuales la
primera fabricaba el producto final. Ca. Embotelladora Argentina S.A., por razones
comerciales y de identificacin del producto, usaba la marca de Pepsi Cola.
La sentencia de la sala VI de la CNTrab., confirmatoria parcialmente del

pronunciamiento de grado, haba extendido la condena al contratante por aplicacin
del art. 30, LCT. La codemandada interpuso recurso extraordinario.
La Corte Suprema consider que haba materia federal suficiente, de forma tal que
abri la instancia extraordinaria, y en el consid. 7, estableci que el thema
decidendum era si un contrato de las caractersticas que ocasiona la controversia se
encuentra subsumido por el art. 30, LCT, con la finalidad de poner un quietus en la
mltiples corrientes interpretativas del fuero laboral.
En el pronunciamiento la Corte Suprema hizo hincapi en que, por las graves

consecuencias que derivan de responsabilizar a un tercero ajeno a la relacin
sustancial, hecho este que en principio tiene una fuerte presuncin de
inconstitucionalidad de forma que se "...requiere la comprobacin rigurosa de los
presupuestos fcticos establecidos en el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo...",
es decir un "...escrutinio estricto de los recaudos legales que condicionan la
obligacin de garanta" (Consid. 8).
Desde otra perspectiva agrega que la "...finalidad econmica de la referida

contratacin comercial se frustrara si el derecho aplicable responsabilizara sin ms
a los concedentes por las deudas laborales de las concesionarias, con perjuicio para
la economa nacional por las indudables repercusiones que ello tendra en las
inversiones, en contratos de este tipo".
La Corte Suprema en el fallo distingue entre la actividad normal y especfica y el

estatuto social, que tiene una lata formulacin para asegurar un mbito de actuacin,
pero que no equivale al primero.
En la Sentencia, el Tribunal establece los lineamientos de inclusin y de exclusin de

la norma.
En cuanto al primero, expresa que: "...la norma comprende las hiptesis en que un
empresario encomienda a un tercero la realizacin de aspectos o facetas de la
misma actividad que desarrolla en su establecimiento. Son supuestos en los que se
contrata prestaciones que completan o complementan la actividad del propio
establecimiento, esto es, "la unidad tcnica de ejecucin destinada al logro de los
fines de la empresa, a travs de una o ms explotaciones" (art. 6, Ley de Contrato

de Trabajo)".
En cuanto al supuesto de exclusin de la norma expresa que: "...e n los contratos de

concesin, distribucin y los dems mencionados, la actividad normal del fabricante
o concedente excluye las etapas realizadas por el distribuidor o concesionario, por lo
que no existe contratacin en los trminos del art. 30 de la Ley de Contrato de
Trabajo...".
Con respecto a la valoracin de la Sentencia Podetti(410) expres "...l a sentencia

del caso Rodrguez' aparece compatibilizando la libertad contractual con el principio
protectorio en relacin a la prevencin del fraude laboral en perjuicio del trabajador.
Desde esa perspectiva las directivas que surgen de ella para la interpretacin y
aplicacin del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, t.o. encajan adecuadamente
en los siempre difciles intentos de armonizar la libertad de iniciativa econmica con
las exigencias de solidaridad que sirvan para la conformacin progresiva de una
sociedad socialmente avanzada".
En el fallo "Luna, Antonio R c. Agencia Martima Rigel S.A. y otros", el Alto Tribunal
revoc el decisorio de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos de
Aires, que a su vez, haba confirmado un fallo del tribunal de grado de grado, en el
que se estableca que la empresa Nidera S.A., que haba contratado a Agencia
Martima Rigel S.A. para realizar las tareas de descarga de un buque, era
solidariamente responsable, con fundamento en el art. 30, LCT, por el pago de
diferencias salariales que los trabajadores le reclamaban a su empleador (Agencia
Martima Rigel SA"). La Corte Federal hizo lugar a la instancia por cuanto consider
que no se haba efectuado una "...adecuada exgesis de las normas invocadas y el
apoyo de pautas de excesiva latitud..." (considerando 3) adems de debatirse una
cuestin de "...trascendencia y significacin...tanto desde el punto de vista de las
relaciones laborales como de las diversas modalidades de contratacin comercial,
pues la solucin del presente caso puede contribuir a afianzar la seguridad jurdica y
poner un necesario aquietamiento en la evolucin de las diversas tendencias
jurisprudenciales que e n relacin a la aplicacin del art. 30 de la Ley de Contrato
de Trabajo distan de ser pacficas, como surge de numerosos pronunciamientos
dictados en distintos fueros" (considerando 4).
En cuanto al fin de la norma la Corte Suprema indica que: "...persigue evitar la

interposicin de hombre de paja' entre un trabajador y su verdadero empleador..."
(Considerando 8) con la finalidad de eludir las obligaciones laborales y de la
seguridad social. Pero de no se colige, expresa el Tribunal, que siempre que haya
contratacin o subcontratacin, resulte responsable el contratante o subcontratante.
Y agrega "La asignacin de responsabilidad no ha sido establecida por la ley sin
ms requisito que la sola nocin de que algunas actividades resulten coadyuvantes
o necesarias para el desenvolvimiento empresario".
Seala que, si bien la carga de cereales es un paso necesario para su exportacin,

la relacin entre las demandadas no va ms all de la prestacin de dicho servicio, e
introduce un argumento novedoso cuando seala que no se ha probado "...que los
crditos laborales afrontarn posibilidad alguna de insolvencia" (considerando 9,
segundo prrafo).
Como consecuencia resolvi que no corresponda aplicar el art. 30, LCT a la

empresa exportadora, por las obligaciones asumidas con sus dependientes por la
empresa de estibajes a la que haba subcontratado las tareas de descarga de un
buque por cuanto se trata "...d e un proceso comercial que se desarrolla en diversas
fases complementarias..." y no una "...actividad normal y especfica propia del
establecimiento..." (Considerando 9, tercer prrafo).
En la causa "Farace, Juan C. c. Fondos Unidos S.A. y otros" (9/12/1993) la Corte

Suprema de Justicia de la Nacin revoc la Sentencia, que haba responsabilizado
solidariamente a la Cruz Roja Argentina por el crdito laboral de un trabajador que
se desempeaba como promotor de un plan de captacin de clientes con destino a
allegar fondos a aquella institucin, administrado por Fondos Unidos S.A., por
considerar que se haba apartado del thema decidendum , que era establecer si
exista o relacin contractual entre el actor y dicha institucin benfica, y no si sta
era responsable solidaria.
El 14 de marzo de 1995 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dict Sentencia

en el caso "Gauna, Tolentino y otros c. Agencia Martima Rigel S.A. y otros". En el
pronunciamiento el Tribunal, que remite en algunos aspectos al fallo "Luna",
consider que la LCT"...impone la solidaridad a las empresas organizacin y
gestin propia que asume los riesgos, obligaciones y responsabilidades que,
teniendo una actividad propia normal y especfica o habindose encargado de ella,
estiman conveniente o pertinente no realizarla por s en todo o en parte, sino
encargar a otra u otros esa realizacin de bienes o servicios" (considerando 3). El
indicado sera el criterio de inclusin en el tipo laboral del art. 30, LCT. Con respecto
a la exclusin expresa que tratndose de dos empresas independientes, una que se
dedica a la carga de cereales y otra a la exportacin de los mismos, no
hay "...r elacin entre las codemandadas ms all de la atencin de esa carga
durante el perodo en cuestin en los das sealados..." de forma tal que se trata de
un proceso comercial que se desarrolla en fases complementarias e independientes
no configurndose la hiptesis del art. 30, LCT (considerandos 3 y 4).
En los autos "Sandoval", la Corte estableci no es de aplicacin el art. 30, LCT

cuando la participacin en un proceso comercial se desarrolla "...e n diversas fases
complementarias, por personas y en unidades tcnicas distintas...". Y agrega que el
hecho que la "...comercializacin sera "la nica forma a travs de la cual dicha
actividad industrial tiene entrada en el mercado"...", no es argumento suficiente para
aplicar el art. 30, LCT"...mxime cuando no surge de autos que haya existido
vinculacin entre las empresas ms all de los citados contratos".
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los autos "Vuoto, Vicente y otro c.

Compaa Embotelladora Argentina" el 25 de junio de 1996, estableci que: "La
mera participacin en la cadena de comercializacin que comenzara con la
fabricacin el concentrado base, proceso que continuara a cargo de otras empresas
por contrato al que sera ajena la recurrente, no lleva a concluir que se ha
configurado una hiptesis de subcontratacin de trabajos correspondientes a una
actividad normal y especfica propia del establecimiento, ni que la recurrente haya
evitado as asumir las erogaciones propias de las contrataciones laborales, si ni
siquiera se han advertido las diferencias que existiran entre los productos finales
que las codemandadas elaboran ni los alcances de sus respectivas autorizaciones

para participar en dicha cadena de produccin" (considerando 5).
En el caso "Bentez, Julio Daniel y otros c. Empresa Compaa Argentina de

Petrleo SA" la Corte Suprema resolvi que no se configura la situacin prevista en
el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, cuanto los trabajadores se
desempearon para una empresa que suministraba el servicio de transporte de
aguas y caeras a una empresa petrolera, por cuanto por "...necesarios e
imprescindibles que resulten (dichos elementos) para el logro de los fines de la
empresa petrolera, han sido suministrados sin intervencin alguna de su proveedora
en las tareas propias de exploracin de petrleo..." (considerando 4).
En "Escudero, Segundo R y otros c. Nueve A S.A. y otro" la Corte Suprema dej sin
efecto una Sentencia de la sala VII de la CNTrab. que: "...responsabiliz en los
trminos del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo a la Sociedad Rural Argentina
por deudas e n concepto de salarios e indemnizaciones por despido
correspondientes a varios trabajadores de la empresa Nueve A S.A., la cual
explotaba mediante un contrato de concesin un servicio de gastronoma
ubicado dentro del predio de aqulla". El Tribunal hizo suyo el dictamen del Sr.
Procurador Fiscal en el que se seala que la aplicacin de los presupuestos del
art. 30, LCT debe ser rigurosa, agregando que para que nazca la responsabilidad
solidaria debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre el contratante y el
contratista, no siendo suficiente la mera prestacin de servicios. Y agrega que: "...e n
el sub examine se encuentra acreditado que la actividad de la Sociedad Rural
consiste, bsicamente, en la defensa, fomento y promocin de todo lo concerniente
al patrimonio agropecuario del pas; mientras que la de la principal se orienta a la
prestacin de servicios gastronmicos, tanto en la exposicin agropecuaria, como
allende su transcurso y aun, en beneficio de terceros extraos a la persona
codemandada ...lo que desautoriza prima facie a colegir que se haya
configurado una hiptesis de prestacin por un tercero de una "actividad normal y
especfica propia del establecimiento...", en el marco de una "...unidad tcnica de
ejecucin..." entre una empresa y su contratista".
En "Fernandez, Juan R. c. Buenos Aires Magic SRL y otros" la Corte Suprema de

Justicia de la Nacin se refiere a las actividades coadyuvantes. En ese pleito el
trabajador haba demandado el pago de las indemnizaciones a su empleador, Coca
Cola Femesa de Buenos Aires S.A., y a la Asociacin Civil Club Atltico Boca
Juniors, la que se encontraba vinculada con aquella por un contrato de concesin
para la venta de bebidas durante la realizacin de los espectculos deportivos en el
Club Boca Juniors. La Sentencia de Primera Instancia rechaz la demanda. La sala
X de la CNTrab. revoc el pronunciamiento de grado y extendi la condena al club,
en la inteligencia que si bien la venta de bebidas sin alcohol durante la realizacin de
un espectculo deportivo es de naturaleza secundaria, la misma se integra en forma
normal y permanente al establecimiento, resultando necesaria e imprescindible con
relacin a la actividad principal de la asociacin deportiva. Ante ello la accionada
interpone el remedio federal.
El 17 de abril de 2002 el Procurador Fiscal consider al mismo procedente. En su

dictamen, que el Alto Tribunal hace suyo, contiene tres argumentos sustanciales.
En primer lugar seala como criterio general el de "...la aplicacin rigurosa de los
presupuestos del art. 30, LCT y el escrutinio estricto de los recaudos legales que
condicionan la obligacin de garanta de un tercero...", criterio ste, que sirve de
sustento las restantes consideraciones que se vierten en el fallo. Esta cuestin, vale
recordar, ya haba sido puesto de relieve en el caso "Rodrguez". De esta forma la
Corte Suprema ratifica su criterio de interpretacin restrictiva del art. 30, LCT, a
pesar de la directiva del art. 9, LCT, por considerar que la garanta constitucional del
derecho de propiedad, amparado por el art. 17 de la Carta Magna, es reacia a
admitir con carcter expansivo toda norma que establezca "...l a extensin de la
responsabilidad patrimonial a terceros ajenos en principio a la relacin sustancial..."
(considerando 8 inicial). De esta forma el criterio de interpretacin o alcance del
art. 9, LCT cede frente al citado principio de jerarqua constitucional.
El segundo argumento, a diferencia del anteriormente reseado que es por

inclusin es por exclusin. Esto es, se seala a qu casos es aplicable el art. 30,
LCT. Al respecto se expresa que para "...que nazca esa solidaridad... es menester,
que una empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen
su actividad normal y especfica, de modo tal que exista una unidad tcnica de
ejecucin entre la empresa y su contratista en los trminos del art. 6 de la LCT". En
tal sentido expresa Rodrguez Mancini(411) que el supuesto del art. 30 "...slo opera
la medida de extensin por solidaridad cuando tales actos estn referidos a trabajos
o servicios correspondientes a la actividad normal y especfica propia del
establecimiento dentro o fuera de su mbito', con lo cual se establece una
importante limitacin que impide extender la responsabilidad de quienes' realicen
tales actos para satisfacer necesidades que no tienen que ver con el
desenvolvimiento normal y habitual de la actividad propia empresaria reconociendo
por tanto de manera a nuestro juicio expresa y clara, la posibilidad elemental en el
desarrollo de la organizacin econmica de desconcentrar cualquier proceso
productivo con base en la divisin del trabajo sea en forma horizontal o vertical".
Como derivacin de las dos premisas anteriores el dictamen seala textualmente

que:"...la asignacin de responsabilidad solidaria no ha sido establecida por la ley sin
ms requisito que la nocin de que algunas actividades resulten coadyuvantes o
necesarias para el desenvolvimiento de la empresa puesto que si tamaa amplitud
fuera admitida mediante la interpretacin judicial, caera en letra muerta no slo el
texto de la ley sino la posibilidad cierta de que ms empresas asuman los riesgos
propios del desarrollo econmico...".
Indudablemente en dicho fallo sobrevuela la idea que comenz a delinearse en el

caso "Rodrguez", al que me he referido. De esta forma, y con el caso comentado, la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin continuaba con un criterio restrictivo sobre
los supuestos a los cuales resulta aplicable el art. 30, LCT, criterio que, segn mi
criterio, se ajusta al texto legal y a la naturaleza restrictiva de la institucin, que
importa, en definitiva, transformar en responsable a quien no es culpable.
Seguidamente efectuare un detalle de los criterios coincidentes de dichos fallos por

cuanto los sumarios de cada uno obran en al captulo de jurisprudencia respectivo.
Los pronunciamientos referidos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin

contienen argumentos de derecho general y argumentos especficamente referidos a
la situacin planteada por el art. 30, LCT.
En cuanto a los primeros pueden sealarse los siguientes:
Las cuestiones referidas a la contratacin comercial tienen trascendencia para la

economa del pas.
Una de las reglas ms seguras para medir la razonabilidad de una Sentencia es

analizar las consecuencias que se derivan del mismo.
Toda norma que obligue al pago de una deuda ajena tiene una fuerte presuncin
de inconstitucionalidad.
En cuanto a los segundos (argumentos especficamente referidos a la situacin

planteada por el art. 30, LCT) son los siguientes:
La contratacin no debe ser aparente sino real, ya que en caso contrario son de
aplicacin los arts. 14 y 31, LCT.
No es aplicable el art. 30, LCT a los contratos de concesin y distribucin cuando

la actividad normal del distribuidor o concedente excluye las etapas realizadas por el
distribuidor o concesionario.
Para que nazca la solidaridad del art. 30, LCT es necesario que una empresa
contrate o subcontrate servicios que complemente o completen su actividad normal
debiendo existir una unidad tcnica de ejecucin (art. 6, LCT).
Cuando la contratacin es un paso en la cadena de comercializacin no resulta

aplicable el art. 30, LCT.
El art. 30, LCT no incluye a las actividades coadyuvantes.
Como seala Rodrguez Mancini(412) refirindose al criterio de la Corte Suprema de

Justicia de la Nacin emergente de los fallos, "...cuando una empresa vinculada
contractualmente con otra suministra a esta ltima un producto determinado y
terminado, desligndose de su ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin,
celebrndose a ese efecto' contratos de concesin, distribucin, franquicia, etc. No
corresponde la aplicacin del mandato del art. 30, LCT, en el sentido de considerar
que la empresa principal responde por las obligaciones laborales y de seguridad
social de la segunda... El mismo argumento es sustentable cuando el producto no
est destinado al consumo, sino que constituye un insumo en un proceso de
produccin posterior".
Ahora bien, el 22 de diciembre de 2009 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin

dict un fallo, por mayora, en la causa "Bentez, Horacio Osvaldo c. Plataforma Cero
S.A. y otros", que en los hechos signific dejar sin efecto general el criterio de
interpretacin, que respecto de las situaciones excluidas del articulo 30LCT, que
haba establecido, el mismo Tribunal, el 15 de abril de 1993 en el fallo emitido en el
caso "Rodrguez, Juan Ramn c. Compaa Embotelladora Argentina S.A". en base

al cual, y conforme lo visto, se apoyaron otros pronunciamientos posteriores que
delinearon el criterio de interpretacin restrictivo expuesto.
Como antecedentes del caso "Bentez" cabe sealar que la Sala IX de la CNTrab.,
haba rechazado la extensin de la responsabilidad al contratante en base al art. 30
LCT atenindose, segn se expresa en el considerando 1 del fallo de la Corte
Suprema "a la inteligencia que esta Corte dio a dicha norma en" el caso "Rodrguez".
La Corte Federal deja sin efecto dicha sentencia "en tanto no se apoya en un criterio
propio sobre la interpretacin y alcances de dicho precepto, sino que se reduce a un
estricto apego a la doctrina mayoritaria de "Rodrguez, Juan Ramn c. Compaa
Embotelladora Argentina y otros S.A". (considerando 6).
Para llegar a dicha conclusin el Tribunal, coincidiendo con el criterio de la minora

en "Rodrguez" seala que "es impropio de su cometido jurisdiccional (de la Corte)
en el marco de un recurso extraordinario, formular una determinada interpretacin de
la norma citada, dado el carcter comn que posee" (considerando 3).
De esta manera descalifica cualquier interpretacin que el Tribunal Federal hubiere

realizado sobre el tema y sobre cualquier otra norma de derecho comn.
Uno de los argumentos que la Corte haba esgrimido en el fallo "Rodrguez" para
fundar la necesidad de un pronunciamiento de alcance general haba sido la
conveniencia de "poner un necesario quietusen la evolucin de las diversas
tendencias jurisprudenciales que distan de ser pacificas, como surge de numerosos
pronunciamientos del fuero laboral" segn se expresa en el pronunciamiento
comentado.
Ahora, en el mismo el Tribunal expresa que ello no es necesario ya que "La

alegacin de haberse dictado sentencias que se dicen contradictorias, no plantea un
problema constitucional ni autoriza la intervencin de la Corte a fin de unificar
pronunciamientos en temas no federales" (considerando 4). En tal sentido agrega
que el remedio apropiado al efecto es la del recurso de inaplicabilidad de la ley.
Es base a los referidos argumentos el Tribunal deja sin efecto la Sentencia recurrida
y manda dictar una nueva, en la que "la cuestin litigiosa sea nuevamente resuelta
en la plenitud jurisdiccional que le es propia a los jueces de la causa" (considerando
6) ya que la sola remisin al fallo "Rodrguez" no es fundamento suficiente.
La disidencia corresponde a la magistrada Argibay que propone desestimar el

recurso de hecho dejando firme la Sentencia de la Sala IX. "al haberse fallado la
presente contienda segn la interpretacin que los jueces de la causa hicieron de
una norma de derecho no federal, en la que concluyeron que se encontraban
verificadas las circunstancias excluyentes de responsabilidad de la codemandada...".
De esta manera, y luego del caso "Bentez", la doctrina sentada en el caso

"Rodrguez" ha perdido su valor de precedente interpretativo del art. 30 LCT,
quedando la cuestin diferida a las pruebas de la causa y los criterios de cada
Tribunal ya que se trata de una cuestin de derecho comn.
Segn mi criterio el fallo de la Corte Suprema se estructura en base a una afirmacin

que no luce ajustada a las constancias de la causa. En efecto, en el mismo se
expresa, como eje de la argumentacin, que el fallo de la Sala IX es descalificable
en tanto y en cuanto se baso en la "inteligencia" que al citado artculo le habra dado
el Alto Tribunal en el caso "Rodrguez". Ello no es as, ya que la Sentencia de la
referida Sala efecta un anlisis detallado de las pruebas producidas en el
expediente, las que llevaron al Tribunal a decidir "que no se advierten cumplidos los
recaudos exigidos por el art. 30 L.C.T"... Por otra parte se debe sealar que dicho
pronunciamiento tambin se refiere, como sustento, al fallo dictado por la Corte
Suprema en el caso "Escudero", circunstancia este a la que dicho Tribunal tampoco
se refiere.
La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires tiene un criterio

definido sobre el particular ya que considera incluidas dentro del precepto del art. 30,
LCT a las "...actividades secundarias a aquella con tal que se encuentren integradas
permanentemente, y con los cuales persigue el logro de los fines empresarios,
mxime si se desarrollan en el mismo mbito"(413) , aunque en los casos concretos,
aplica restrictivamente dicho criterio en apariencia amplio.
La CNTrab. tiene, en general, un criterio de interpretacin expansivo, incluyendo

dentro del precepto legal a las actividades secundarias o coadyudantes.
Desde otra perspectiva cabe sealar que el 21 de Octubre de 2003 la Corte

Suprema de Justicia de la Nacin dicta un fallo referido a la aplicacin del artculo
30, LCT a un reclamo indemnizatorio por un accidente de trabajo fundado en
el artculo 1113 del Cdigo Civil. Se trata de los autos "Almada, Adriana Patricia c.
Comtel SRL y otros" (CSJN A.744.XXXVII). Se trataba de una accin de daos y
perjuicios iniciada por la viuda y los hijos de un trabajador fallecido a raz de un
accidente de trabajo, contra el empleador contratista, contra las empresas
contratantes de la misma.
La Corte Suprema, haciendo suyo el dictamen del Procurador General, revoca la

sentencia de la sala B de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, que haba
hecho lugar a la demanda.
El Alto Tribunal consider que el artculo 30, LCT no era suficiente para
responsabilizar a los contratantes por los accidentes de trabajo fundados en el
art. 1113 del Cd. Civil, ya que deba probarse que aquellos eran dueos o
guardianes de la cosa causante del dao.
En tal sentido en el dictamen, que la Corte hace suyo, se expresa que"...la a quo
finc su decisorio en que la accin se dirigi contra las codemandadas Telefnica y
Techint con sustento en su calidad de contratistas e invocando solidaridad
proveniente de las normas laborales, sin que a ello se aadiera una imputacin
concreta en orden a su condicin de dueo o guardin de la cosa causante del
hecho u otra fundada en el art. 1113 del Cdigo Civil (fs. 1371 vta.)".
Y agrega que el Tribunal de grado no tuvo en cuenta que lo "...que concierne a la

calificacin de las actividades principales o accesorias vinculadas a la explotacin y
a la ndole del control ejercido sobre la subcontratista, que el fallo concibe como
inherentes al rgimen de solidaridad laboral y s in dar razn de sus dichos

carente de peso al tiempo de indagar la imputabilidad civil de las codemandadas...".
(iv) Dentro o fuera de su mbito
La disposicin se refiere a fuera o dentro del mbito del establecimiento del

contratante. Esto es del lugar fsico del mismo, de forma tal que abarca las tareas o
servicios que se realizan en el mbito del establecimiento o explotacin de quien
contrata.
(v) Conclusin
Entiendo que la norma comentada establece un concepto restrictivo de los casos de

contratacin y subcontratacin que se encuentran incluidos en el tipo legal.
Sin embargo, cuatro aspectos han contribuido a generar una situacin de confusin
generalizada sobre el alcance y contenido del art. 30, LCT:
1) En primer lugar cabe destacar el desajuste de la norma con la realidad productiva

actual. La esencia del artculo en cuestin tiene 40 aos de antigedad y en este
lapso se han producido profundas modificaciones en la forma de organizacin de las
empresas. En efecto, de un sistema de concentracin de las tareas empresarias se
ha pasado a un sistema de descentralizacin de las mismas. Pretender aplicar una
norma creada para una situacin pretrita hoy en retirada, genera desajustes ya que
es como pretender que resulte elegante una persona que utiliza un traje
confeccionado para otros varios talles ms grandes, aunque el traje sea perfecto.
2) La jurisprudencia oscilante no ha contribuido a arrojar luz sobre el tema, sino que

los diversos y a veces contradictorios criterios, han incrementado la confusin. Y ello
no es un dato neutro ya que como seala Rodrguez Mancini(414)"...existe una
corriente marcada hacia la interpretacin extensiva de la norma que venimos
estudiando, en muchos casos, alzndose contra directivas que se han enunciado lo
que, como es comprensible, dificulta el tratamiento de la figura de la contratacin o
subcontratacin por parte de las empresas, que no pueden contar con un encuadre
jurdico firme y definitivo acerca de las formas de organizar su actividad".
3) La norma es injusta ya que equipara situaciones jurdicas y moralmente dismiles

sin ninguna contrapartida para el que utilizo la figura para cubrir una necesidad real
de la empresa. Ello fomenta el incumplimiento. Si la intencin fue penar el fraude,
debi pues utilizarse un mecanismo especfico y apropiado al efecto, y no extender
urbi et orbi la solidaridad a todos los casos sin defensa posible de aquellos
empresarios honestos y cumplidores. Ello importa un criterio facilista pero
moralmente incorrecto, ya que equipara jurdicamente actitudes diferentes, como
son la de aquel que utiliza la contratacin o subcontratacin por una necesidad real,
de aquel que lo hace fraudulentamente, sin ventaja alguna para el primero. Se podr
argumentar que recurrir a la contratacin o subcontratacin es una decisin de la
empresa y que por ende debe soportar los costos, a lo que cabe sealar que hoy en
da, con la estructura productiva, muchas veces no es una opcin, es una necesidad
de organizacin, y subsistencia de las empresas.
4) La norma impone requisitos de imposible control y sin utilidad. El germen mismo

del incumplimiento est en la propia norma del art. 30, LCT, que en el prrafo
segundo impone a los contratantes la exigencia a sus contratistas de una plyade de
recaudos, cuyo control no puede ser delegado, pero que, cumplidos, no liberan al
contratante. De esta manera es un listado sin sentido, ya que no se deriva ningn
beneficio para el que, cumpliendo la norma, exige los requisitos. Aun es este caso es
igualmente responsable. Con este criterio legal, en realidad, la propia norma fomenta
su incumplimiento por la imposibilidad de exigencia en el caso de empresas que
recurra a una gran cantidad de contratistas, cuyo personal sumado puede exceder
varias veces el del contratante, y por la inutilidad de la exigencia de los recaudos ya
que la exigencia de cumplimiento no libera al contratante.
Sera conveniente una reforma legislativa en la materia.
3) Sujetos comprendidos por la disposicin legal y plexo de relaciones jurdicas. Del

primer prrafo del art. 30, LCT surgen los sujetos a los cuales les es aplicable la
disposicin legal. Algunos estn mencionados explcitamente y otros surgen del
propio contexto normativo.
Dichos sujetos pueden ser clasificados de diferentes maneras.
As, y segn la posicin jurdica que asume cada uno seran: sujetos pasivos de la
prestacin que son aquellos en cuyo establecimiento o explotacin o empresa
(segn el caso como se ver) se ejecutan las tareas o se prestan los servicios, y los
sujetos activos que, a su vez son dos, los empleadores que realizan las mismas con
sus propios trabajadores y stos.
Desde la perspectiva del contrato o la relacin de trabajo se los puede clasificar

entre sujetos empleadores, que seran el cesionario, el contratista y el
subcontratista, sujetos no empleadores pero responsables solidarios siendo los
mismos el cedente, el contratante y el subcontratante y los trabajadores.
Si consideramos la relacin creditoria podemos sealar a sujetos acreedores, que

son los trabajadores del cesionario o del contratista o subcontratista, y sujetos
deudores que son el cedente, el cesionario, el contratante, el subcontratante, el
contratista y el subcontratista. Ello no empece a que, en un momento determinado, y
luego de efectuado el pago, el cedente, el contratante o el subcontratante se
transformen en acreedores del cesionario, del contratista o del subcontratista segn
sea el caso (art. 711 del Cd. Civil), aunque cabe sealar, que dicha deuda es de
naturaleza comercial y no laboral.
Desde el ngulo de la vinculacin contractual entre el beneficiario de la prestacin y

quien presta la misma con sus trabajadores tenemos: la cesin y la contratacin o
subcontratacin. Esta clasificacin es la que surge del texto legal. Por razones
prcticas, y adoptando la misma y complementndola con la mencionada
precedentemente, la enumeracin de los sujetos intervinientes en el plexo legal es la
siguiente:
A) En la cesin:
1) Cedente: es el titular de los derechos del establecimiento o explotacin, el que

debe estar habilitado a su nombre.
Relacin jurdica con el cesionario: est vinculado con el cesionario mediante un

contrato de naturaleza civil o comercial, en virtud del cual cede a otro el derecho a
explotar el establecimiento o explotacin, total o parcialmente.
Relacin jurdica con los trabajadores del cesionario: no es empleador de los

mismos y su nica vinculacin con ellos es la emanada de la solidaridad impuesta
por la ley.
2) Cesionario: es quien adquiere el derecho a explotar el referido establecimiento o

explotacin, total o parcialmente.
i) Relacin jurdica con el cedente: est vinculado con el cedente mediante un

contrato de naturaleza civil o comercial, en virtud del cual aquel le cede el derecho a
explotar el establecimiento o explotacin, total o parcialmente.
ii) Relacin jurdica con los trabajadores: es el empleador de los trabajadores y

est vinculado por un contrato comercial o civil con el cedente.
3) Trabajador: es el empleado dependiente del cesionario que realiza sus tareas en

el establecimiento o explotacin del cedente.
i) Relacin jurdica con el cesionario: es empleado dependiente de este.
ii) Relacin jurdica con el cedente: lo vincula una relacin emergente de la

solidaridad de fuente legal.
B) El la contratacin o subcontratacin:
1) Contratante: es el empresario titular del establecimiento que contrata con otro la

realizacin de tareas o servicios, dentro o fuera del mbito del mismo, que hacen a
la actividad normal y especfica propia de su establecimiento.
i) Relacin jurdica con el contratista: se encuentra ligado mediante un contrato

de naturaleza comercial o civil segn el caso.
ii) Relacin jurdica con los trabajadores del contratista: no es empleador de los
mismos y su nica vinculacin con ellos es la emanada de la solidaridad impuesta
por la ley.
2) Subcontratante: es el empresario que se vale de subcontratistas, contratistas del

contratista, para la realizacin de tareas o servicios que hacen a la actividad normal
y especfica propia de su establecimiento.
i) Relacin jurdica con el contratista: est vinculado por una relacin de

naturaleza civil o comercial. Puede o no, estar vinculado contractualmente con el
subcontratista.
ii) Relacin jurdica con el contratante: puede o no tener contrato con el

contratante.
iii) Relacin jurdica con los trabajadores: no es empleador de los mismos y su

nica vinculacin con ellos es la emanada de la solidaridad impuesta por la ley.
3) Contratistas: es el empresario que presta para el contratante, la realizacin de

tareas o servicios, dentro o fuera del mbito del mismo, que hacen a la actividad
normal y especfica propia del establecimiento de aqul.
i) Relacin jurdica con el contratante: est vinculado mediante un contrato de

naturaleza civil o comercial.
ii) Relacin jurdica con los trabajadores: es el empleador de los mismos.
4) Subcontratistas: son aquellos contratados por contratistas para realizar tareas o

prestar servicios en el establecimiento del contratante. Dichas tareas deben hacer a
la actividad normal y especfica propia del establecimiento de aqul.
i) Relacin jurdica con el contratista: est vinculado con un contrato de

naturaleza civil o comercial.
ii) Relacin jurdica con el contratante: puede o no estar contractualmente

vinculado.
iii) Relacin jurdica con los trabajadores: es el empleador de los mismos.
5) Trabajadores de los contratistas y/o subcontratistas: son los trabajadores

dependientes de estos, que realizan tareas o servicios que hacen a la actividad
normal y especfica propia del contratante.
i) Relacin jurdica con el contratista: es empleado dependiente de ste.
ii) Relacin jurdica con el contratante: lo liga una relacin emergente de la

solidaridad de fuente legal.
J) La premisa menor: el deber de exigir el cumplimiento general y de ciertos

recaudos especficos y concretos (prrafos segundo y tercero art. 30, LCT)
El art. 30, LCT establece dos deberes de cumplimiento, uno de carcter general y
amplio y otro especfico que a su vez contiene varias obligaciones.
Cabe agregar que los deberes especficos no estaban en la redaccin original de la

norma y fueron introducidos por la ley 25.013.
Analizar ambos deberes separadamente.
1) El deber genrico de cumplimiento. La ltima parte del primer prrafo del art. 30,
LCT pone a cargo de los contratantes y subcontratantes la obligacin de "...exigir a
sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento de las normas relativas

al trabajo y los organismos de seguridad social".
Como la norma no distingue, dicho deber es abarcativo a todas las normas del
trabajo y de la seguridad social (ubi lex non distinguit, nec nostrum est distinguere).
La duda que se plantea es el alcance del trmino "exigir". Esto es si el contratista

cumple requiriendo al subcontratista que cumpla aunque ste no lo haga, o si en
realidad nicamente se ajusta a la disposicin legal cuando el contratista
efectivamente cumpla, ms all de las exigencias que al respecto le pueda formular.
Algunos autores, para conceptualizar la situacin, han recurrido a la clasificacin de

Demogue(415) de obligaciones de resultados o de medios. Como sealan Alterini,
Ameal y Lpez Cabana(416) : "En la obligacin de resultado el deudor se
compromete al cumplimiento de un determinado objetivo, consecuencia o
resultado... En la obligacin de medios el deudor slo compromete una actividad
diligente, que tiende al logro de cierto resultado esperado, pero sin asegurar que
ste se produzca".
Usualmente se cita como ejemplos de la primera a la locacin de obra, a la

compraventa, al depsito y a los servicios profesionales de los ingenieros, y de la
segunda a la locacin de servicios, a la administracin y a los servicios profesionales
de mdicos y abogados.
Modernamente se considera que dicha clasificacin tiene ms un inters pedaggico

que cientfico, ya que, toda obligacin de resultado involucra un medio y toda
obligacin de medio busca un resultado. As por ejemplo, el mdico que no concurre
a la visita con un paciente en grave estado que requiere de su auxilio, que fallece
por causa de dicha falta de atencin, en realidad colabor en la produccin del
resultado, siendo muy difcil sostener que su obligacin era de puro medio. Lo
mismo sucede en el caso de las cirugas plsticas embellecedoras. Por otra parte los
medios siempre estn orientados a la obtencin de un resultado, no son fines en s
mismos. Como se advierte dicha clasificacin, por lo difusa, es insusceptible de
explicar con nitidez fenmenos jurdicos.
Carecera de lgica jurdica que la norma solamente se limitara a requerir la

exigencia de cumplimiento, por cuanto en la realidad, trasformara a la disposicin
en un precepto de cumplimiento potestativo y no efectivo. Con semejante
interpretacin bastara que el contratante le exigiese al contratista el cumplimiento
de las obligaciones laborales y de la seguridad social, para quedar liberado de
responsabilidad, aunque el contratista no hubiera cumplido con ninguna norma. Las
normas no estn para su exigencia de cumplimiento sino para su cumplimiento
efectivo.
A ello cabe agregar que el cuarto prrafo del art. 30 se refiere al "...incumplimiento
de algunos de los requisitos...", sin efectuar distincin al respecto, de forma tal que
claramente alude al primer prrafo de la norma.
En consecuencia no basta la exigencia de cumplimiento. La responsabilidad del

contratante o subcontratante se configura frente al mero incumplimiento de las
normas relativas al trabajo o a la seguridad social por parte de los contratistas o

subcontratistas, respecto de los trabajadores que realicen tareas para el primero,
siempre que las mismas encuadren en el tipo legal.
2) Los deberes especficos. Dicho prrafo fue introducido por la

ley 25.013(417) .
La norma establece, una serie de requisitos especficos en el prrafo segundo del

art. 30, LCT. La enumeracin de los mismos que efecta la disposicin legal es
taxativa.
Se ha debatido acerca de si el cumplimiento de dichos recaudos libera de

responsabilidad al contratante o subcontratante. Rodrguez Mancini(418) sostiene
que: "...l a implantacin de ciertos controles especficos no altera la extensin de la
responsabilidad del empresario por el incumplimiento del cesonario, contratista o
subcontratista al que se habra llegado a pesar de la exigencia del adecuado
cumplimiento". este es el criterio de la jurisprudencia mayoritaria. Por su parte
Recalde(419) con referencia a dicho agregado de la ley 25.013, cuando an era
proyecto de ley, expresa que la modificacin "...exime al principal de responsabilidad
por los incumplimientos laborales y previsionales del contratista en tanto haya
exigido a ste el nmero de CUIL de los trabajadores, la remuneracin que tendr
cada uno de ellos (en lo que parece ser slo la informacin del monto remuneratorio
y no del efectivo pago), copia firmada de los comprobantes de pago mensuales a la
seguridad social, la cobertura por riesgos y una cuenta corriente bancaria de la cual
sea titular". "En igual sentido se expide Pose"(420) .
El prrafo en cuestin comienza expresando "Los cedentes, contratistas o

subcontratistas debern exigir adems a sus cesionarios o subcontratistas...".
En cuanto al trmino exigir me remito a las consideraciones vertidas en el punto

precedente.
Con relacin al interrogante que se ha formulado en cuanto a que si el contratista

que cumple con los mismos libera al contratante de responsabilidad, entiendo que la
respuesta es negativa.
En efecto, el primer prrafo in fine del art. 30, LCT, en forma genrica, seala que
debe exigirse el cumplimiento, y cumplirse, con todas las disposiciones "...r elativas
al trabajo y los organismos de seguridad social".
El prrafo siguiente comienza expresando que los cedentes, contratistas y

subcontratistas debern exigir "adems" el cumplimiento de los recaudos especficos
que a continuacin la norma detalla.
La enumeracin que formula el prrafo en cuestin, contiene obligaciones que no

hacen especficamente al trabajo o a la seguridad social, como la cuenta corriente
que la misma exige. Tampoco, y hasta la sancin de la ley 25.013, haba normas del
derecho del trabajo o de la seguridad social, que exigan al contratante,
subcontratante o cedente, tener constancias del pago de las remuneraciones o copia
de los pagos a la seguridad social.
De esta forma el prrafo incorporado por la ley 25.013, tuvo por finalidad expandir la
exigencia incorporando recaudos concretos y especficos de control y cumplimiento,
ms all del deber genrico del primer prrafo in fine del artculo comentado. De all
el trmino "adems" que utiliza el texto.
A ello cabe agregar que no hay dispensa alguna por el cumplimiento de los mismos,
refirindose al prrafo cuarto del art. 30, LCT, tanto al prrafo primero como segundo
del mismo.
Esta cuestin es referida en el fallo "Batista, Heraldo Antonio y otro c. Parrucci

Graciela y otros s/despido" (CSJN 9/3/2011), la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, haciendo suyo el dictamen de la Procuradora Fiscal, analiza dos aspectos
que hacen a la procedencia de la instancia extraordinaria, uno de los cuales se
refiere al art. 30 LCT, y al que me referir especficamente.
Por una parte, y siguiendo una tradicional doctrina del Tribunal, reitera el criterio que
las cuestiones de hecho y prueba (en el caso referidas a la condicin de viajante y a
las horas extras) son insusceptibles de producir la apertura del remedio federal.
Tambin seala, continuando una idea reiterada desde antiguo, que la falta de
consideracin de elementos probatorios por parte del Sentenciante (en el caso
carencia de aportes del empleador y el art. 132 bis, prestacin de servicios y el
art. 23 LCT) y la prescindencia del texto legal (en el caso de los requisitos del
segundo prrafo del art. 30 LCT), por el contrario, habilitan dicho recurso(421) .
Hasta aqu no habra nada novedoso. Sin embargo, y el fallo se refiere a los
recaudos que establece el artculo comentado, por lo que me referir al mismo a
efectos de intentar desentraar su alcance.
En este caso los actores, inician demanda reclamando el pago de las

indemnizaciones por despido, y otros rubros y diferencias salariales, contra la
empresa empleadora, que era un transportista (Con Ser SA y su continuador
Venancio Parrucci), que prestaba servicios de trasporte de mercadera para una
empresa de logstica (Logstica La Serensima SA) que a su vez efectuaba la
distribucin de mercadera de empresas productoras de alimentos (Mastellone Hnos.
SA y Danone Argentina SA).
En lo que interesa a este comentario vale sealar que la demanda contra la empresa
de distribucin y las productoras de alimentos se sustent en el art. 30 LCT.
La Sentencia de Primera Instancia hizo lugar a la extensin de la condena a dichas

empresas por la va de la responsabilidad solidaria establecida por la citada norma,
la que fue confirmada, en este aspecto, por la Cmara. Contra dicha sentencia todas
las partes interpusieron recurso extraordinario.
Con fecha 13 de abril de 2010 la Procuradora Fiscal emite su dictamen

considerando admisible el planteo federal, entendiendo que corresponde dejar sin
efecto el fallo de Cmara, porque la Sentencia no se pronuncia respecto del control
de los extremos cuya verificacin el citado artculo 30LCT pone a su cargo,
prescindiendo del texto legal. En tal sentido seala que "del fallo impugnado no se
observa que el a quo hubiese examinado y verificado efectivamente el cumplimiento

o no de tal exigencia" (Considerado VII in fine).
Con fecha 9 de marzo de 2011 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dicta

Sentencia adhiriendo a lo dictaminado por la Sra. Procuradora Fiscal.
Considero que el alcance del fallo se limita a sealar que la Sentencia en crisis es
arbitraria ya que omite analizar si los contratantes exigieron a los contratistas y
subcontratistas, el cumplimiento de los recaudos que el prrafo segundo del art 30
menciona. El Alto Tribunal no se refiere a las consecuencias de cumplimiento o
incumplimiento de los recaudos que la norma fija.
El considerando VI es claro en cuanto expresa que "Y si bien la recurrente admiti

su falencia y en su caso las posibles consecuencias probatoria en cuanto al
cumplimiento del control de la contratista sobre la subcontratista, al requerir la
produccin de prueba en Cmara (ver. Fs. 1368), lo cierto es que resulta evidente la
prescindencia del texto legal vigente por parte de los jueces que debern dar al caso
un tratamiento adeudado y con fundamento en la norma que corresponda aplicar".
De esta manera revoca el pronunciamiento de la Cmara, nicamente porque en el

mismo no se analiza, ni se pronuncia, sobre extremos previstos por la norma legal,
extremos que, y a juicio de la propia Corte Suprema, no pareceran estar probados
en la causa.
Ahora bien, ser el Tribunal de grado el que deber expedirse acerca de si las
responsables solidarias cumplieron o no con la manda legal y en consecuencia
sobre los efectos del eventual cumplimiento/incumplimiento, cuestiones estas de
hecho y prueba y de interpretacin de normas comunes ajenas, en principio, a la
instancia extraordinaria, conforme, por otra parte, lo seala el pronunciamiento
comentado.
Tal como expresara ms arriba, y segn mi criterio, el cumplimiento de esos

recaudos per se, no exime al contratante de responsabilidad, por ms que los haya
exigido y cumplido, por cuanto, y conforme la ltima parte del primer prrafo del
artculo texto legal, el contratante deber exigir el "adecuado cumplimiento de las
normas relativas al trabajo y a los organismos de seguridad social" (esto es todas) y
el cuarto prrafo en forma genrica, seala que "El incumplimiento de alguno de los
requisitos har solidariamente al principal por las obligaciones ...emergentes de la
relacin laboral y de las obligaciones de la seguridad social". Se trata, segn mi
criterio, de un supuesto de responsabilidad objetiva, esto es slo el cumplimiento
(pago) de las obligaciones con los trabajadores y con la seguridad social libera al
contratante.
Rodrguez Mancini(422) expresa que "la implantacin de ciertos controles

especficos no altera la extensin de la responsabilidad del empresario por el
incumplimiento del cesionario, contratista o subcontratista al que se habra llegado a
pesar de la exigencia del adecuado cumplimiento".
En sentido contrario se expide Recalde(423)cuando seala que el agregado

efectuado por la ley 25.013 al art. 30 "exime al principal de responsabilidad por los
incumplimientos laborales y previsionales del contratista en tanto se haya exigido a

este el nmero de CUIL de los trabajadores, la remuneracin que tendr cada uno
de ellos (en lo que parece ser solo la informacin del monto remuneratorio y no del
efectivo pago), copia firmada de los comprobantes de pago mensuales a la
seguridad social, la cobertura por riesgos y una cuenta corriente bancaria de la cual
sea titular".
En cuanto a los requisitos los mismos son:
a) Nmero de Cdigo nico de Identificacin Laboral (CUIL) de cada uno de los

trabajadores que presten servicios.
b) Constancia de pago de las remuneraciones. La norma no especfica cul es la

constancia que requiere de forma tal que puede consistir en copia de los recibos de
remuneraciones o una certificacin expedida por contador pblico, o copias de las
hojas pertinentes del libro de sueldos y jornales u otros medios similares.
c) Copia firmada de los comprobantes mensuales al sistema de seguridad social. No

se detalla quin debe ser el firmante, de forma tal que puede serlo cualquier
dependiente del contratista con poder suficiente para ello o el representante legal de
la sociedad.
d) Una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular. A efectos de establecer el

sentido de la exigencia legal, es menester tener en cuenta cules son los requisitos
necesarios para abrir una cuenta corriente bancaria que es una de las modalidades
de la cuenta corriente mercantil.
Los mismos se encuentran regulados por la comunicacin "A" 3827 del 2/12/2002,
modificada por la Comunicacin "A" 4063 del 8 de enero de 2004 ambas del Banco
Central de la Repblica Argentina. Debe recordarse que de acuerdo con lo
establecido por el art. 4 de la ley 21.526(424)el BCRA es la autoridad de aplicacin
de la ley y "Dictar las normas reglamentarias que fueren menester para su
cumplimiento y ejercer la fiscalizacin de las entidades en ella comprendidas".
Para que una persona fsica pueda proceder a la apertura de una cuenta corriente
es menester denunciar por escrito a la entidad bancaria en la que se solicita la
misma, los siguientes datos: nombre y apellido completos, fecha y lugar de
nacimiento, estado civil, profesin, oficio, industria, comercio que constituya su
actividad principal, domicilios real y especial, clave nica de identificacin tributaria
(CUIT), o cdigo de identificacin laboral (CUIL), nombre y apellido del cnyuge y de
los padres, nmero y tipo de documento (art. 1.3). En cuanto a los extranjeros los
requisitos son diferentes segn cuenten con menos o ms de tres meses de
permanencia en el pas. En el primer caso deben con el pasaporte de los pases
limtrofes y con cdula de identidad de su pas de origen (art. 1.3.1.9. iii), y en el
segundo con permiso de ingreso o visa, tarjeta individual extendida por la autoridad
migratoria y documento identificatorio del pas de origen.
Para las personas jurdicas se exige: la denominacin o razn social, los domicilios
real, legal o especial, fecha del contrato o estatuto, objeto social y plazo de duracin
de la sociedad, fecha y nmero de inscripcin, clave nica de identificacin tributaria

(CUIT) y nmina de autoridades (art. 1.3.2.).
En el caso de las uniones transitorias de empresas (UTE) "...l as cuentas corrientes

operarn a nombre de todas las empresas partcipes y a la orden el representante,
por lo que deber contarse con los datos de cada empresa y representante"
(art. 1.3.3.).
La entidad deber verificar que el solicitante no registre inhabilitaciones para operar

cuentas corrientes dispuestas por la autoridad judicial o como consecuencia de
normas legales a cuyo efecto debe consultarse el registro que lleva el BCRA
denominado "Central de cuentacorrentistas inhabilitados" (art. 1.4.1.).
Adems de ello el art. 1.4.1. expresa "Las entidades debern adoptar normas y
procedimientos internos, tendientes a evitar que las cuentas puedan ser utilizadas en
relacin con el desarrollo de actividades ilcitas, debiendo prestar especial atencin
entre otros aspectos a que el movimiento que se registre en ellas guarde
razonabilidad con la actividad declarada por el cliente".
Como expresan Bollini Shaw y Boneo Villegas(425) "Cuando una persona quiere
hacer negocios con un banco, ya fuere para efectuar depsitos, solicitar crditos,
que el banco haga pagos en su nombre, le cobre giros o cheques de terceros, le
otorgue avales, fianzas o le administre ttulos o propiedades, o le alquile una caja
fuerte, como primera medida se le requerir, generalmente, que abra una cuenta
corriente (o ms de una para casos especficos, por ejemplo, para el cobro de
exportaciones)".
Como se advierte el sentido de la norma es establecer un filtro, a travs del control

realizado por una institucin bancaria, para evitar, en lo posible, que se trate de un
contratista fraudulento o irresponsable.
e) Una cobertura por los riesgos del trabajo. La norma exige que el contratista o
subcontratista tenga suscripto y vigente, un contrato de afiliacin con una
Aseguradora de Riesgos del Trabajo. Aunque la norma no lo expresa, tambin
puede estar auto asegurado (art. 3.1, ley 24.557). Dicho contrato de afiliacin es
determinado, en cuanto a su "...forma, contenido y plazo de vigencia..." por la
Superintendencia de Riesgos del Trabajo (art. 27.3 LRT).
Con relacin a ley 24.557 de riesgos del trabajo y los contratistas y subcontratistas
cabe destacar que el art. 39, apart. 1 de la misma exime de responsabilidad civil a
los empleadores, excepto el supuesto de dolo el art. 1072 del Cd. Civil. Dicha
disposicin expresa "Las prestaciones de esta ley eximen a los empleadores de toda
responsabilidad civil, frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de estos,
con la sola excepcin de la derivada del art. 1072 del Cd. Civil"(426) .
Por su parte los aparts. 4 y 5 expresan "4. Si alguna de las contingencias previstas
en el art. 6 de esta ley hubieran sido causadas por un tercero, el damnificado o sus
derechohabientes podrn reclamar del responsable la reparacin de los daos y
perjuicios que pudieren corresponderle de acuerdo con las normas del Cdigo Civil,
de las que se deducir el valor de las prestaciones que haya percibido o deba recibir
de la ART o del empleador auto asegurado. 5. En los supuestos de los apartados

anteriores, la ART o el empleador auto asegurado, segn corresponda, estn
obligados a otorgar al damnificado o a sus derechohabientes la totalidad de las
prestaciones prescritas en esta ley, pero podrn repetir del responsable del dao
causado el valor de las que hubieren abonado, otorgado o contratado".
De esta forma los trabajadores del contratista o subcontratista podran accionar

contra el contratante ya que no estn alcanzados por la restriccin legal del art. 39.1
LRT que slo ampara al empleador y no a los terceros como es el cedente,
contratante o subcontratante respecto de los trabajadores del cesionario, del
contratista o subcontratista.
Por ello el art. 12 el dec. 491/1997(427) estableci, con una redaccin similar a la del
art. 30, LCT, que los contratantes y subcontratantes no son terceros a los efectos de
los aparts. 4 y 5 del art. 39, LRT. Por otra parte dispuso sta que los cedentes,
contratantes o subcontratantes son solidariamente responsables por el pago de las
alcuotas, siendo el beneficiario de dicha solidaridad la Aseguradora de Riesgos del
Trabajo.
Dicho art. 12 expresa: "Quienes cedan total o parcialmente a otros el

establecimiento o explotacin habilitado a su nombre, o contraten o subcontraten,
cualquiera sea el acto que le de origen, actividades o servicios correspondientes a la
actividad normal y especfica propia del establecimiento, dentro o fuera de su
mbito, debern exigir a sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento
del pago de las alcuotas a la aseguradora correspondiente, o bien constancia
indubitable de la resolucin que los habilita a auto asegurarse. En todos los casos
sern solidariamente responsables de la obligacin de pago de las alcuotas a la
aseguradora, pudiendo incluso retener de los pagos que deban hacerles por sus
servicios las alcuotas adeudadas de plazo vencido, depositndolas en la forma y
condiciones que establezca la Superintendencia de Riesgos del Trabajo. No se
considerar tercero a los fines de las acciones previstas en los aparts. 4 y 5 del
artculo que se reglamenta, al empresario principal que ceda total o parcialmente, o
que contrate o subcontrate trabajos o servicios dentro o fuera del establecimiento
habilitado a su nombre. La afiliacin del contratista, subcontratista o cesionario a una
aseguradora autorizada a funcionar, o su habilitacin para acceder al rgimen de
autoseguro, exime al empresario principal, contratante o cedente de toda
responsabilidad por los riesgos del trabajo frente al personal ocupado por aquellos y
a sus derechohabientes, con la sola excepcin del supuesto del dolo previsto en el
art. 1072 del Cd. Civil".
Segn mi criterio dicho artculo importa una curiosidad jurdica y es inconstitucional.

En cuanto a lo primero porque se introduce una nueva categora jurdica, ya que los
contratantes, subcontratantes o cedentes, no son parte respecto de los trabajadores,
pero de conformidad con el art. 12 citado tampoco son terceros. Con respecto a la
inconstitucionalidad de la norma, la misma implica no slo un claro exceso
reglamentario sino que contradice el expreso texto de una norma de superior
jerarqua normativa.
Con respecto a estos recaudos he dicho(428) que: "Tampoco puede dejar de

sealarse el criterio fiscalista y de reconocimiento implcito de la ineficiencia de los
organismos de recaudacin, nsito en la modificacin del art. 30, LCT efectuado por
la ley 25.013. Esta tendencia del Estado de delegar funciones que le son propias, a
particulares no es nueva. El art. 136, LCT ya estableca que los trabajadores de los
contratistas, pueden exigir que quien utiliza su prestacin, retenga de las facturas los
importes correspondientes a los salarios y se los abonen, a cuyo efecto debern
efectuar una exigencia en tal sentido. En cambio con relacin a las cargas sociales
no requieren una exigencia similar, ya que la norma autoriza al contratante a retener
dichos importes los que deber depositar dentro de los quince das de efectuada la
misma. Dicho artculo al final expresa "La retencin proceder aunque los
contratistas o intermediarios no adeudaren a los trabajadores importe alguno por los
conceptos indicados en el prrafo anterior".
3) La obligacin de exhibicin. La norma establece una obligacin complementaria a

cargo del contratante o subcontratante consistente en exhibir "...cada uno de los
comprobantes y constancias a pedido del trabajador o de la autoridad administrativa"
(prrafo tercero in fine, art. 30, LCT).
Estos no tienen obligacin de extender ninguna constancia ni de de dar al trabajador

requirente copia de dichos elementos.
4) La indelegabilidad del control. El control del cumplimiento de las obligaciones de

los contratistas o subcontratistas, no puede ser delegado a terceros por el
contratante o subcontratante o cesionario (prrafo tercero art. 30, LCT).
No se advierte la razn de dicha restriccin, que torna a la norma en de

cumplimiento prcticamente imposible. En muchas empresas de gran envergadura y
con gran cantidad de contratistas, cuyos empleados sumados exceden los de su
establecimiento, le exigira tener una oficina de personal ms grande que la propia
slo para controlar a los contratistas. Lo que importa es el control, no quien lo hace.
Las normas no pueden transformarse en una suerte de carrera de obstculos en la
que el corredor, por la dificultad de las vallas, siempre pierde.
K) La vinculacin del art. 30 con el art. 136, LCT
El art. 136, LCT establece dos cuestiones conexas con el art. 30, LCT:
1) que los trabajadores de los contratistas o subcontratistas o cesionarios pueden

"exigir" al contratante o subcontratante o cedente ("empleador principal" dice la
norma) "...que retengan, de lo que deben percibir estos (los contratistas o
subcontratistas o cesionarios) y les hagan pago del importe de lo adeudado en
concepto de remuneraciones u otros derechos apreciables en dinero provenientes
de la relacin laboral";
2) la posibilidad que los contratantes o subcontratantes o cedentes retengan de "...l o

que deban percibir los contratistas o intermediarios, los importes que estos
adeudaren a los organismos de seguridad social con motivo de la relacin laboral
con los trabajadores contratados por dichos contratistas o intermediarios".
Me remito al comentario de dicho artculo.

L) La conclusin: alcance y extensin del incumplimiento. La responsabilidad

solidaria
1) Introduccin. Como expresa Ramrez Bosco(429) refirindose a los

subcontratistas, siendo sus consideraciones vlidas para los contratistas, el
legislador puede adoptar diferentes soluciones frente a la problemtica de los
contratistas. Una es "La ignorancia del subcontratista como categora distinta" de
forma tal que: "...empleador se es o no se es y que para los casos de simulacin o
fraude el remedio lo debe poner la jurisprudencia y no la ley, la cual no puede prever
y prohibir todos los mecanismos que se arbitre para violarla". Otra opcin es "la
supresin del subcontratista", esto es que siempre responde el empleador y el
contratista es "...como si no existiera...". Y finalmente la de imponer la solidaridad
que es el mecanismo adoptado por la ley.
El cuarto prrafo del art. 30, LCT, establece la responsabilidad solidaria de los
contratantes ("principal" los caracteriza la norma) por los incumplimientos laborales y
de la seguridad social de sus contratistas, subcontratistas y cedentes con sus
trabajadores.
El texto legal dice: "El incumplimiento de algunos de los requisitos har

responsable solidariamente al principal por las obligaciones de los cesionarios,
contratistas o subcontratistas respecto del personal que ocuparen en la prestacin
de dichos trabajos o servicios y que fueren emergentes de la relacin laboral
incluyendo su extincin y de las obligaciones de la seguridad social".
Para que proceda la sancin legal es menester la concurrencia de los siguientes

presupuestos de responsabilidad
1) Que los contratistas, subcontratistas o cedentes registren deudas de origen

laboral o de la seguridad social respecto de sus trabajadores;
2) que los contratistas o subcontratistas realicen "...trabajos o servicios

correspondientes a la actividad normal y especfica propia del establecimiento...".
Como se vio este recaudo no rige en el caso de cesin del establecimiento o
explotacin;
3) que dicha deuda se refiera a los trabajadores que se "...ocuparen en la prestacin

de dichos trabajos o servicios...".
Cumplidos dichos presupuestos la norma engarza la consecuencia: la

responsabilidad solidaria de los cedentes, contratantes o subcontratantes por las
mismas, abarcando inclusive las deudas derivadas de la extincin de los contratos
de trabajo.
Como se advierte de lo expuesto, la nica forma que tiene el contratante,

subcontratante o cedente de liberarse de responsabilidad es la inexistencia de
deuda, hecho este que configura una responsabilidad solidaria objetiva ya que no
hay eximentes de responsabilidad frente al hecho que la reputa como ilcito, ste es
frente a la presencia de los presupuestos de responsabilidad.
Desde otra perspectiva cabe sealar que el art. 30, LCT se limita a imponer la
responsabilidad solidaria cuya regulacin sustantiva est en el Cdigo Civil. La
norma laboral no regula la misma ni modifica sus efectos o estructura, tal como lo
hace con otros institutos que adopta del derecho civil como por ejemplo las
nulidades, la renuncia de derechos, el pago, la forma de interrupcin de la
prescripcin, entre otros.
De esta manera efectuar un anlisis sobre cmo se estructura dicho instituto

en el Cdigo Civil.
2) La pluralidad obligacional en el derecho civil
a) La pluralidad obligacional en general. Las obligaciones pueden ser singulares o

plurales desde el punto de vista del objeto o el sujeto, que son alguno de los
elementos constitutivos de las mismas. Tambin pueden ser plurales desde el punto
de causal y subjetivo, son las denominadas obligaciones concurrentes.
Las obligaciones de objeto plural son aquellas en la que el mismo es mltiple, no

nico ni singular.
Las obligaciones de objeto plural pueden ser de dos grandes categoras

perfectamente diferenciadas: las obligaciones conjuntivas o de objeto conjunto, o las
de objeto disyunto.
Las de objeto conjunto son aquellas en las cuales el deudor debe cumplir con todas
las prestaciones, con todos los objetos. Las prestaciones pueden ser en dar, hacer o
no hacer, o una combinacin de ellas. En este caso se aplican las reglas generales,
ya que si bien est integrada por objetos diversos la prestacin es nica: plures res
sunt in obligatione et plures in solutione.
En cambio las de objeto disyunto se caracterizan por cuanto el deudor slo debe
cumplir con una de las prestaciones mltiples. Estas ltimas, a su vez, pueden ser
alternativas o facultativas(430) .
El Cdigo Civil en el art. 635 define a las obligaciones alternativas de la siguiente

forma "Obligacin alternativa es la que tiene por objeto una de entre muchas
prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el ttulo, de modo
que la eleccin que deba hacerse de ellas quede desde el principio indeterminada".
Se ha debatido en la doctrina acerca de si en esta especie obligacional hay un solo

vnculo o relacin jurdica o tantas obligaciones como prestaciones existen en el
ttulo. La mayora de la doctrina nacional se inclina por la primera teora. Sobre el
particular expresa Boffi Boggero(431): "Hay que distinguir entre ttulo y obligacin
(que se concreta en la prestacin debida). El primero ofrece las varias prestaciones
entre las cuales ha de elegirse la que corresponda. Integra el cuadro de
posibilidades para elegir la prestacin. La segunda importa la nica debida, que
integra la obligacin y una de las que integra el ttulo, al punto que con su
cumplimiento queda extinguida la obligacin, sin que la existencia de las otras
corresponda ya al vnculo obligatorio porque entonces su cumplimiento sera
ineludible y la obligacin alternativa se transformara en una obligacin de objeto
conjunto y no, como lo es, de uno disyunto. En fin, las prestaciones son el objeto
marco de la eleccin, no de la obligacin en s".
El art. 636 del Cd. Civil establece que: "El obligado alternativamente a diversas
prestaciones, slo lo est a cumplir con una de ellas ntegramente, sea la prestacin
una cosa o un hecho, o el lugar de pago, o de cosas, hechos y lugar de entrega". De
esta forma la alternativa puede darse entre dos formas de cumplir la prestacin,
como, por ejemplo, el lugar el pago. El Cdigo Civil otorga al deudor la eleccin de la
prestacin que va a cumplir (art. 637 del Cd. Civil), aunque nada obsta a que se
convenga la eleccin a cargo del acreedor y eventualmente de un tercero.
Respecto de las obligaciones facultativas el Cdigo Civil las define en el art. 643 de
la siguiente forma "Obligacin facultativa es la que no teniendo por objeto sino una
sola prestacin, da al acreedor la facultad de sustituir esa prestacin por otra". En
este tipo de obligaciones hay una sola prestacin siendo el objeto indeterminado ya
que al celebrarse la misma no se conoce cul ser la prestacin que escoger el
deudor para cumplir con su dbito. De esta manera la prestacin subsidiarianon est
in obligatione, sed adjecta tantum solutionis gratia.
En cuanto a la pluralidad subjetiva, me referir en el punto siguiente.
b) Las obligaciones de sujeto plural. As como las obligaciones pueden presentar

una pluralidad objetiva, con objetos conjuntos o disyuntos, tambin pueden tener
una pluralidad subjetiva con sujetos conjuntos o disyuntos, sean estos los
acreedores, los deudores o de ambos simultneamente(432) .
Cuando la obligacin es de sujetos nicos, tanto acreedores como deudores, no se

plantea problema alguno ya que la misma debe ser cumplida por entero.
En efecto, el art. 673 del Cd. Civil expresa "Las obligaciones divisible, cuando hay
un solo acreedor y un solo deudor, deben cumplirse como si fueran obligaciones
indivisibles. El acreedor no puede ser obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor
hacerlos". A su vez el art. 742 seala que: "Cuando el acto de la obligacin no
autorice pagos parciales, no puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en
parte el cumplimiento de la obligacin".
Llambas(433) seala que las obligaciones de sujeto mltiple o plural son "...l as que
corresponden a varios acreedores o pesan sobre varios deudores, con respecto a
una sola prestacin debida, y en razn de una causa nica".
La pluralidad subjetiva obligacional puede ocurrir de dos formas: que la obligacin

sea de origen de sujeto plural o bien que la obligacin haya nacido de sujetos
nicos, pero que como consecuencia de la trasmisin de la misma, sea activamente,
pasivamente o mixta, sea mortis causae o por actos entre vivos, varias personas
ocupen el lugar del acreedor, del deudor o de ambos.
Dicho distingo no es puramente terico ya que: "Si dos personas contraen

mancomunadamente una deuda divisible (pluralidad originaria) y luego una de ellas
sucede a la otra, se conserva el carcter divisible de la obligacin y aunque la misma
se haya concentrado en el aspecto pasivo en una sola cabeza, es perfectamente
posible el pago de la cuota de uno solo de los deudores originarios, sin que pueda
aducirse que se trata de un pago parcial. Pero si la deuda correspondera
originariamente a un sujeto singular y luego se fraccion por muerte del deudor
primitivo, por ejemplo, y luego se volvi a concentrar en uno de los herederos, el
pago de una sola cuota parte no sera admisible"(434) .
Igual que lo que sucede en materia de la pluralidad objetiva, a la cual me he referido,

sucede con la subjetiva, ya que la misma puede ser, tambin, conjunta o
disyunta(435) .
En la primera (pluralidad conjunta) los acreedores o los deudores son concurrentes

respecto de la misma obligacin. Ello sucede cuando los sujetos del grupo acreedor
o deudor se encuentran unidos por la conjuncin copulativa "y", de forma tal que sus
derechos y obligaciones son coexistentes.
En cambio en la pluralidad disyunta acontece lo que sucede con la obligacin

alternativa, de forma tal que la presencia de varios acreedores o deudores es
excluyente entre s, de forma tal que uno descarta al otro. Esta pluralidad se enuncia
por la partcula "o". Si la misma es de acreedores la obligacin se paga cuando un
deudor cumple la prestacin a uno de los acreedores y si es pasiva cuando el
acreedor cobra la prestacin a uno de los deudores. Cuando es mixta la obligacin
es cumplida cuando uno de los deudores paga la prestacin a uno de los
acreedores. En realidad en este caso hay una falsa pluralidad obligacional por
cuanto el sujeto esta indeterminado desde el origen y recin se determina en el
momento del pago. No hay pues una coexistencia simultnea de acreedores o de
deudores, ya que todos estn en potencia hasta que se haga la eleccin del deudor
o del acreedor. Recin con la eleccin se determinar el sujeto singular activo o
pasivo y ste pasar a ser el obligado o el acreedor. Los dems son tenidos como si
nunca hubieran sido acreedores o deudores.
Esta especie obligacional gener, en el derecho romano, muchas discusiones en

materia de testamentos, legados y designacin de tutores, lo que llev a Justiniano a
resolver el problema estableciendo que la conjuncin disyuntiva "o" (aut) equivala a
la copulativa "y" (et). Pothier(436) , refirindose a un legado de cien libras a los
conventos de "Carames" (carmelitas) "o" "Jacobins" (jacobinos) seal que estas
obligaciones eran una especie dentro de las obligaciones solidarias, en el caso
analizado de solidaridad activa.
El Cdigo Civil no regula este tipo de obligaciones, aunque en derecho comercial

puede sealarse el caso del depsito bancario efectuado a la orden recproca de dos
o ms personas, en cuyo caso cada una de estas personas puede obtener el
reintegro total del crdito, sin que el fallecimiento de alguno de ellos modifique la
regla. Llambas(437) seala que: "...a falta de una explicacin por parte del
legislador, corresponde someter a las obligaciones disyuntivas al rgimen de las
obligaciones solidarias, slo en tanto y en cuanto lo consienta la naturaleza de
aquellas obligaciones".
c) La pluralidad conjunta. Como sealara en la obligacin conjunta los sujetos de

cada bloque (acreedor, deudor de de ambos) coexisten simultneamente.
Nuestro Cdigo Civil aborda el tema de las obligaciones conjuntas de sujeto plural
desde dos ngulos: uno centra la mira en la naturaleza fsica de la prestacin
debida, y otro en la naturaleza jurdica del vnculo habido entre las partes.
Cuando la pluralidad de sujetos de la obligacin conjunta se refiere a la naturaleza

fsica del objeto, nos encontramos frente a las obligaciones divisibles o indivisibles,
segn la naturaleza de aqul.
En cambio cuando atae la forma de estar obligadas las partes, nos encontramos
frente al fenmeno de la mancomunacin, que puede ser simplemente
mancomunada o solidaria. En este caso la ley o el contrato modifican, jurdicamente,
la naturaleza fsica el objeto. De esta manera las obligaciones mancomunadas
pueden tener por objeto prestaciones de naturaleza fsica divisible o indivisible. Por
ello este tipo de obligaciones presenta cuatro variantes: obligaciones simplemente
mancomunadas con prestacin divisible, obligaciones simplemente mancomunadas
con prestacin indivisibles, obligaciones solidarias con prestacin divisible y
obligaciones solidarias con prestacin indivisible.
El Cdigo Civil legisla a las obligaciones divisibles/indivisibles y mancomunadas en

forma separada como si no tuvieran puntos de contactos entre s.
De esta forma a las obligaciones divisibles/indivisibles las incluye en el captulo

referido a las obligaciones segn el objeto, que, de conformidad con el sistema del
Cdigo Civil son: las obligaciones de dar (arts. 574 a 624), de hacer y no hacer
(arts. 625 a 634), alternativas (arts. 635 a 642), facultativas (arts. 643 a 651),
clusula penal (artculos 652 a 666) y por ltimo divisibles e indivisibles (arts. 667 a
689).
En cuanto a las mancomunadas las ubica en el captulo referido a las obligaciones

con relacin a las personas, que a su vez tiene tres ttulos. El primero, Ttulo XIII,
trata de las obligaciones simplemente mancomunadas (arts. 690 a 698), el segundo,
Ttulo XIV, de las obligaciones solidarias (arts. 699 a 717) y el tercero, Ttulo XV,
regula el reconocimiento de las obligaciones (arts. 718 a 723).
El esquema sera el siguiente:
El sistema adoptado por el Cdigo Civil ha merecido crticas por la mayora de la

doctrina. Salvat(438) seala que: "El mtodo seguido por el cdigo civil lo
consideramos defectuoso e intilmente complicado". En igual sentido, aunque con
diversos matices, se expresan Boffi Boggero(439) , Borda(440) , Alterini, Ameal y
Lpez Cabana(441) , Lafaille(442) Cazeaux y Trigo Represas(443) entre otros.
Se seala que del sistema seguido por el Cdigo Civil pareciera desprenderse que
las obligaciones divisibles/indivisibles con las mancomunadas no guardan relacin
alguna entre s, lo cual no es exacto. En efecto las obligaciones divisibles no tienen
diferencia de rgimen con las simplemente mancomunadas con prestaciones
divisibles, de forma tal que las reglas aplicables a unas resultan vlidas para la otra
especie (arts. 675, 677, 678, 693, 694, 696 y 698 del Cd. Civil). A su vez las
obligaciones solidarias pueden tener por objeto tanto prestaciones divisibles como
indivisibles (art. 668 del Cd. Civil).
Por ello se ha sealado que el principio general en materia de obligaciones

conjuntas es el de la divisibilidad con dos excepciones, la indivisibilidad que atiende
a la naturaleza fsica de la prestacin y la solidaridad que se centra en la naturaleza
jurdica del vnculo entre las partes independientemente de la naturaleza fsica de la
prestacin.
d) Pluralidad conjunta en funcin de la naturaleza fsica de la prestacin

(obligaciones divisibles e indivisibles). Como sealara en las obligaciones
divisibles/indivisibles se tiene en consideracin la naturaleza fsica de la prestacin,
y segn sea sta ser la obligacin y, por ende el rgimen aplicable. Advirtase que
en las mancomunadas, a diferencia, la naturaleza del vnculo es el hecho que define
el rgimen aplicable a cada una de las especies (mancomunacin simple y
solidaria).
La primera cuestin que se presenta es establecer cundo la prestacin es

susceptible de ser dividida y cundo no, por ser ste el elemento diferenciador
dentro de esta especie obligacional. Se considera que la obligacin es divisible
cuando puede hacerse efectiva por partes de igual naturaleza sin que ello altere la
sustancia ni menoscabe su valor.
Sin embargo, la cuestin no ha estado exenta de dificultades.
El derecho romano no contena una teora general sobre este tipo de obligaciones,
limitando a admitir la divisin en algunos casos y negarla en otros como en las
servidumbres.
Los juristas desde esa poca se desvelaron por encontrar un criterio, y ello provoc
tantas perplejidades que Justiniano le dio a la cuestin la solucin drstica a la que
me he referido ms arriba.
Un hito importante en esa bsqueda lo aport en el siglo XVI Dumulin en un libro

denominado Extricatio labyrinthi dividui et individui. Para advertir los problemas que
en ese entonces traa dicha cuestin basta citar al autor que en la obra expresa "No
ha existido, ni existe en todo el derecho, un pilago ms profundo, ms turbulento y
peligroso que el tratado de la divisibilidad e indivisibilidad". Para esquematizar la
cuestin, recurri a diez llaves y tres hilos que colaboraran a salir del laberinto con
los que metafricamente aludan a los elementos que Teseo haba recibido de
Adriana para salir del laberinto de Creta, despus de matar al Minotauro. En cuanto
a la divisibilidad sealaba que la misma poda ser fsica o intelectual. La primera
corresponde segn la naturaleza fsica de la prestacin y la segunda de la
posibilidad de cumplir con la misma entregando cuota partes, independientemente
de su naturaleza fsica sustancial. Con respecto a la indivisibilidad indica que la
misma surge de la naturaleza de la prestacin (individuitas necesaria), la
indivisibilidad que emana de la voluntad de las partes (individuitas obligatione) y la
indivisibilidad que surge del hecho de la imposibilidad de pagar fraccionadamente
aunque la obligacin fuera susceptible de divisin (individuitas solutione). Con el
criterio de Dumulin de la divisibilidad intelectual, todo era divisible, desapareciendo
las obligaciones indivisibles.
Con posterioridad Pothier intenta simplificar las ideas de Dumulin y alude a tras
indivisibilidades, la que surge de la naturaleza de la prestacin, la de origen
convencional, y la derivada de la forma como debe cumplirse con la prestacin. En
cuanto a la divisibilidad mantiene el mismo criterio el autor citado.
Esta estructura de pensamiento es recogida por el Cdigo Civil Francs,

manteniendo el criterio de la divisibilidad intelectual, y el del que emerja de la
relacin entre las partes para la indivisibilidad. El art. 1217 expresa "La obligacin es
divisible segn que ella tenga por objeto una cosa que en su entrega o un hecho que
en su ejecucin sea o no susceptible de divisin natural o intelectual". Otros Cdigos
de la poca siguieron este criterio(444) . El criterio del Cdigo Civil francs fue
criticado por la doctrina, llegando a decir Toullier que no lo entenda. En igual sentido
se expidieron Huc, Baudry-Lacantinerie y Bard, Savigny, Planiol y Ripert.
Nuestro Cdigo Civil se aparta del sistema del Cdigo Civil Francs y sigue en esta
materia a Freitas y Savigny. En la nota al art. 679 el codificador, luego de criticar la
solucin del Cdigo Civil Francs, expresa "...aceptamos plenamente los principios
de Freitas".
El criterio de nuestro Cdigo Civil est expuesto en la referida nota, que en su parte
pertinente expresa "Las obligaciones se distinguen en divisibles e indivisibles desde
el punto de vista del objeto de su prestacin, y no es posible dividirlas bajo otro
aspecto. Si la cosa, en una obligacin de dar, fuese materialmente divisible, la
obligacin tambin sera divisible. En caso contrario, la obligacin es indivisible.
Trtase de la divisibilidad material, absoluta, y no de la que depende de
circunstancias independientes de la cosa; y as, vienen a ser divisibles solamente las
obligaciones cuya prestacin consiste en la entrega de cantidades, e indivisibles las
obligaciones de entregar cosas ciertas no fungibles".
De esta manera el art. 667 expresa: "Las obligaciones son divisibles, cuando
tienen por objeto prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial. Son indivisibles
si las prestaciones no pudiesen ser cumplidas sino por entero".
Como expresa Llambas(445) : "La divisibilidad de las obligaciones constituye "el

derecho comn en materia de obligaciones conjuntas o con pluralidad de acreedores
o deudores", principio que slo cede ante las causas que impiden su
fraccionamiento, a saber: la indivisibilidad de la prestacin o la solidaridad del
vnculo obligacional".
1) Casos de obligaciones divisibles e indivisibles. Debemos distinguir segn

se trate de obligaciones de dar, hacer o no hacer.
a) Obligaciones de dar. El art. 669 del Cd. Civil expresa que: "Las obligaciones
de dar son divisibles cuando tienen por objeto entrega de sumas de dinero, o de
otras cantidades, o cuando teniendo por objeto la entrega de cosas inciertas no
fungibles, comprenden un nmero de ellas de la misma especie que sea igual al
nmero de acreedores o deudores o a su mltiple".
Cazeaux y Trigo Represas(446) sealan: "Por consiguiente, son divisibles las

siguientes obligaciones de dar: "1) obligaciones de dar sumas de dinero. 2) Las
obligaciones de dar cantidades de cosas, por ejemplo, la de entregar cien toneladas

de trigo a tres acreedores. 3) Las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles,
siempre que el nmero de unidades comprendidas en la prestacin, sea igual al
nmero de sujetos de la obligacin o a su mltiplo; por ejemplo: la prestacin
consistente en entregar diez caballos a cinco acreedores. Si dicha coincidencia no
se diera, la obligacin sera indivisible".
Son en cambio indivisibles las obligaciones de dar un cuerpo cierto (art. 679) o de
cosas inciertas no fungibles sin relacin de mltiplos.
b) Obligaciones de hacer. El art. 680 dice: "Son igualmente indivisibles las

obligaciones de hacer, con excepcin de las contempladas en el art. 670". Ese
artculo expresa "Las obligaciones de hacer son divisibles cuando tienen por objeto
la prestacin de hechos, determinados solamente por un cierto nmero de das de
trabajo, o cuando consisten en un trabajo dado, segn determinadas medidas
expresadas en la obligacin, como la construccin de un muro, estipulada por
metros; pero cuando la construccin de una obra no es por medida, la obligacin es
indivisible".
El principio general es que las obligaciones de hacer son indivisibles, siendo

excepcionalmente divisibles cuando se puede fraccionar por tiempo o medida.
Cazeaux y Trigo Represas(447) expresan "Los ejemplos, citados por los autores,
con referencia a las excepciones consagradas por el art. 670 se encuentran
preferentemente en el contrato de trabajo que engendra, frecuentemente,
obligaciones divisibles, como la obligacin de cumplir treinta jornadas de albailera
o la obligacin de construir mil metros de un camino".
c) Obligacin de no hacer. El art. 671 del Cd. Civil dice: "En las obligaciones de
no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin, se decide por el carcter
natural de la prestacin, en cada caso particular". El art. 685 en su primera parte
expresa "Toda abstencin indivisible hace indivisible la obligacin".
En la nota al art. 671 el codificador expresa "Si os habis obligado, dice Marcade, a
no cortar sino cincuenta hectreas del bosque de vuestro campo, para que yo pueda
cazar en las restantes, y cortis cien hectreas, vuestra obligacin queda violada en
parte. Ella es, pues, divisible, aunque consiste en un non faciendo.
De todos modos en las obligaciones de no hacer el principio es la indivisibilidad, con

escassimas excepciones de transgresin parcial.
d) Obligacin de entregar. El art. 681 del Cd. Civil seala "La obligacin de entregar
es indivisible, cuando la tradicin tenga el carcter de un mero hecho, que no fuese
de los designados en el art. 670, o fuese una dacin no comprendida en el art. 669".
Algunos autores han criticado dicha disposicin por considerar que, segn el caso,
es una obligacin de dar o de hacer, debiendo aplicarse las reglas respectivas(448) .
e) Obligaciones alternativas. Las obligaciones alternativas no son consideradas en s

mismas, no divisibles ni indivisibles, la misma emerger recin despus de la
eleccin del deudor o del acreedor.
El Cdigo Civil expresa en el art. 672 "Las obligaciones alternativas que tienen por
objeto prestaciones de naturaleza opuesta, no son consideradas como divisibles o
indivisibles sino despus de la opcin del acreedor, o del deudor con conocimiento
del acreedor".
En cambio la eleccin es indivisible, por cuanto es factible optar por cumplir una
parte de una prestacin y una parte de otra. Dice el art. 636 del Cd. Civil: "El
obligado alternativamente a diversas prestaciones, slo lo est a cumplir con una de
ellas ntegramente, sea la prestacin de una cosa o de un hecho, o el lugar de pago,
o de cosas, hechos y lugar de la entrega".
g) Obligaciones facultativas. Dice el art. 644 del Cd. Civil "La naturaleza de la
obligacin facultativa se determina nicamente por la prestacin principal que forma
el objeto de ella". En codificador seala en la nota "Por ejemplo, si es o no obligacin
divisible o indivisible".
f) Obligacin de constituir una servidumbre predial. La obligacin de constituir una

servidumbre predial es indivisible. El art. 683 dice: "La obligacin que tiene por
objeto la creacin de una servidumbre predial es indivisible".
h) Obligacin garantizada con un derecho real. La cuestin se suscit acerca de si

habindose entregado una cosa en prenda o constituida una hipoteca, y pagada la
misma en parte tena el acreedor que devolver parte de la cosa prendada o
cancelar parcialmente la hipoteca?
El Cdigo Civil estableca que: "...e l acreedor no est obligado a devolver la

prenda ni a alzar la hipoteca, en todo o en parte, mientras el total de la deuda no
fuese pagado".
Dicho artculo fue reformado por la ley 11.725, sancionada el 26 de septiembre de

1933, que le dio la siguiente redaccin "Cuando las obligaciones divisibles o
indivisibles, tengan por accesorio una penda o una hipoteca, el acreedor no est
obligado a devolver la prenda ni alzar la hipoteca en todo o en parte, mientras el total
de la deuda no fuere pagado, salvo el caso de obligaciones divisibles garantizadas
con hipoteca en cuya ejecucin los jueces declaren procedente la divisin del bien
hipotecado para la enajenacin y la cancelacin parcial de la hipoteca".
La referida ley modific los arts. 3112 y 3188 en igual sentido.
Expresa el primero "La hipoteca es indivisible; cada una de las cosas hipotecadas a
una deuda, y cada parte de ellas, est obligadas al pago de toda la deuda y de cada
parte de ella. Sin embargo, en la ejecucin de bienes hipotecadas, cuando sea
posible la divisin en lotes, o si la garanta comprende bienes separados, los jueces
podrn ordenar la enajenacin en lotes, y la cancelacin parcial de la hipoteca,
siempre que de ello no se siga lesin al acreedor".
Por su parte el art. 3188 dice: "El codeudor o el coheredero del deudor, que
hubiere pagado su cuota en la hipoteca, no podr exigir la cancelacin de la
hipoteca mientras la deuda no est totalmente pagada. El coacreedor o coheredero
del acreedor, a quien se hubiese pagado su cuota, tampoco podr hacer cancelar su
hipoteca mientras los otros coacreedores o coherederos no sean enteramente

pagados, sin perjuicio de las liberaciones y cancelaciones parciales autorizadas por
el art. 3112".
De esta manera se mantiene el principio de indivisibilidad de la hipoteca (hipoteca

es tota in totum y tota in qualibetparte sealaba Dumulin), pero es susceptible de
divisin en caso de ejecucin judicial cuando ello no le causare perjuicio al acreedor.
Cabe destacar que el acreedor puede renunciar a la indivisibilidad de la

hipoteca.
2) Efectos de la divisibilidad e indivisibilidad. Cabe sealar que en esta materia se

producen dos tipos de efectos, uno externo, que es el derivado de las relaciones del
grupo acreedor con el grupo deudor, y otro interno de las relaciones entr los sujetos
de cada grupo. Al primero se lo denomina cuestin de obligacin y al segundo de
contribucin.
a) Cuestin de obligacin en las obligaciones divisibles. El principio es que la

prestacin se divide entre los acreedores o los deudores segn se trate de pluralidad
activa o pasiva. Ello puede suceder originariamente o por sucesin.
El art. 674 dice: "Si la obligacin se contrae entre muchos acreedores y un solo
deudor, o entre muchos deudores y un solo acreedor, la deuda se divide entre ellos
por partes iguales, si de otra manera no se hubiere convenido".
El Cdigo Civil establece un rgimen supletorio ya que las partes, en uso de la

autonoma de la voluntad (art. 1197 del Cd. Civil), pueden establecer la parte de
cada uno en la obligacin, la que, por ende puede ser desigual.
En cuanto a la divisibilidad derivada, el art. 3485 seala "Los crditos divisibles que
hacen parte del activo hereditario, se dividen entre los herederos en proporcin de la
parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la herencia". Por su parte el
art. 3490 expresa "Si los acreedores no hubiesen sido pagados, por cualquier causa
que sea, antes de la entrega a los herederos de sus partes hereditarias, las deudas
del difunto se dividen y fraccionan en tantas deudas separadas cuantos herederos
dej, en proporcin de la parte de cada uno; hyase hecho la particin por cabeza o
por estirpe, y sea el heredero beneficiario o si beneficio de inventario".
Las consecuencias de la divisibilidad son las siguientes:
Pago: El art. 675 dispone "Si en las obligaciones divisibles hubiere

muchos acreedores o muchos deudores originarios o por sucesin, cada uno de los
acreedores slo tendr derecho para exigir su parte en el crdito; y el deudor que
hubiese pagado toda la deuda a uno solo de los acreedores, no quedar exonerado
de pagar la parte de cada acreedor; y recprocamente, cada uno de los deudores
slo podr estar obligado a pagar la parte que le corresponde en el crdito, y podr
repetir todo lo dems que hubiere pagado". En igual sentido el art. 731, inc. 3
expresa que deber realizarse el pago "A cada uno de los acreedores, segn la
cuota que les corresponda, si la obligacin fuese divisible y no fuese solidaria". El
inc. 6 del art. 731 expresa que el pago deber efectuarse "Al que presentase el ttulo
del crdito, si este fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves
sospechas de no pertenecer el ttulo al portador".
"La situacin es bien clara. Si como rotundamente destaca el art. 691, la parte de
cada acreedor o deudor se considera una obligacin distinta, la conclusin se
impone: ningn acreedor puede exigir ms de su cuota, porque de lo contrario
estara cobrando un crdito del cual no es acreedor, y paralelamente, a ningn
deudor se le puede exigir el pago de un importe mayor que el de su cuota, porque
sera lo mismo que imponerle el pago de una obligacin de la que no es deudor. En
caso de existir pluralidad de acreedores y deudores el principio es el mismo y la
divisin del crdito y de la deuda debe haberse primero en el sector activo y despus
de acuerdo al nmero de integrantes del grupo pasivo"(449) . De esta manera la
deuda se divide dos veces, primero entre cada uno de los integrantes de cada
grupo, y luego en la proporcin que cada uno debe percibir o pagar. As, si la deuda
es de $99 y hay tres acreedores y tres deudores, cada deudor deber $33, pero le
debe abonar $11 a cada uno de los acreedores. Es lo que denominare principio de la
doble divisin.
Si el deudor paga de ms por error tiene accin de repeticin contra el que hubiere
cobrado en exceso, pero no queda liberado respecto de los restantes coacreedores
(arg. art. 675 del Cd. Civil). Ahora si quien cobr de ms distribuye el exceso entre
los restantes coacreedores cancelando la deuda, este sera un pago por tercero y
por ende la obligacin se extingue sin perjuicio de la accin del deudor que pag de
ms contra los codeudores. El art. 733 del Cd. Civil expresa "El pago hecho a un
tercero que no tuviese poder para recibirlo, es vlido en cuanto se hubiese
convertido en utilidad de acreedor, y en todo si este lo ratificase".
El art. 676 del Cd. Civil establece una excepcin al principio de la divisibilidad del
pago que sucede cuando se indica a uno de los deudores o coherederos para que
efecte el mismo. Dicha norma expresa "Exceptase de la ltima parte del
artculo anterior cuando uno de los deudores, o uno de los coherederos tuviese a su
cargo el pago de toda la deuda en virtud del ttulo de la obligacin, o por haberse as
determinado en la divisin de la herencia; en cuyo caso el deudor podr ser
demandado por el todo de la obligacin, salvo sus derechos respecto de otros
codeudores o coherederos". El acreedor conserva el derecho al pago de la
obligacin por parte de cada uno de los codeudores, aun en el caso de ser heredero.
Tal es la solucin del art. 3497 que dice: "Si uno de los herederos ha sido cargado
con el deber de pagar la deuda por el ttulo constitutivo de ella o por un ttulo
posterior, el acreedor autorizado a exigirle el pago, conserva su accin contra los
otros herederos para ser pagado segn sus proporciones hereditarias". Boffi
Boggero(450)considera que se aplica el mismo principio si por acuerdo de
partes"...se hubiere cargado..." a uno de los deudores el pago de la deuda.
Insolvencia: En caso de insolvencia de un deudor los otros no deben pagar su parte

la deuda, ya que en las obligaciones divisibles la parte de cada deudor es diferente
de la de los restantes. La deuda de un deudor es ajena respecto de los restantes
deudores. El art. 677 del Cd. Civil dice: "Si uno o varios de los codeudores fueren
insolventes, los otros codeudores no estn obligados a satisfacer la parte de la
deuda que a aqullos corresponda". En esta lnea el art. 3495 expresa "La
insolvencia de uno o muchos de los herederos no grava a los otros, y los solventes
no pueden ser perseguidos por la insolvencia de sus coherederos".
Prescripcin: Dice el art. 678 "La suspensin de la prescripcin respecto de alguno

de los deudores, no aprovecha ni perjudica a los otros acreedores o deudores". De
esta forma la misma se limita a cada deudor y no propaga sus efectos a los
restantes. Lo mismo sucede con la interrupcin de la prescripcin (arts. 695, 3992 y
3993 del Cd. Civil).
Mora y Culpa: "La mora o culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto de
los otros" (art. 697 del Cd. Civil). El mismo criterio, y con mayor razn, es aplicable
en caso de dolo.
Cosa juzgada y transaccin: Los efectos de la cosa juzgada se limitan a las partes
del litigio. Lo mismo sucede con la transaccin que slo vale para las partes de la
misma. Con respecto a esta dice el art. 851 del Cd. Civil "La transaccin hecha por
uno de los interesados, ni perjudica ni aprovecha a tercero ni a los dems
interesados, aun cuando las obligaciones sean indivisibles". Dicha norma, cabe
sealar, es una aplicacin del efecto relativo de los contratos establecido por los
arts. 1195 y 1199 del Cd. Civil debiendo sealarse que el mismo principio se aplica,
incluso, en el caso de obligaciones indivisibles. En este aspecto el art. 687 dice:
"Slo por el consentimiento de todos los acreedores, puede remitirse la obligacin
indivisible, o hacerse una quita de ella".
Novacin, remisin, compensacin y confusin: Se aplican los mismos principios

y en consecuencia sus efectos slo se extienden a los que han sido parte de dichos
actos jurdicos (arts. 809, 810, 830, 874, 881 y 866 del Cd. Civil).
b) Cuestin de obligacin en las obligaciones indivisibles. En este tipo de

obligaciones la prestacin no es susceptible de ser dividida por la naturaleza fsica
de la misma. El fraccionamiento alterara la esencia de la prestacin de tal manera
que no sera la misma. El Cdigo Civil en el art. 686 establece "Cualquiera de los
acreedores originarios, o los que lo sean por sucesin o por contrato, pueden exigir
a cada uno de los codeudores o de sus herederos, el cumplimiento ntegro de la
obligacin indivisible". Dicho principio cede cuando se trata de obligaciones intuitu
personae ya que, en caso del fallecimiento del deudor que dej incumplida parte de
la deuda, no se puede exigir a los herederos que ejecuten el faltante, ello sin
perjuicio del derecho al cobro por lo realizado en el caso de tratarse de una locacin
de obra.
Principio de prevencin: Para evitar el choque de pretensiones cuando varios

acreedores, en forma separada, reclama el pago al deudor, el art. 731, inc. 2 del
Cd. Civil dice: "El pago debe hacerse a cualquiera de los acreedores, si la
obligacin fuese indivisible o solidaria, si el deudor no estuviere demandado por uno
de ellos". Como surge de lo expuesto no es suficiente el reclamo extrajudicial, es
menester la demanda, y quien fue ms diligente se beneficia respecto de los
restantes coacreedores.
Pago: Rige el principio del art. 686 pretranscripto. Dicho principio no se aplica
cuando la prestacin exige para su cumplimiento, el concurso de todos los deudores.
Ello se denomina indivisibilidad impropia, siendo necesario, en este caso exigir el

cumplimiento de la prestacin por parte de todos los deudores.
Insolvencia: En caso de insolvencia de uno de los deudores se puede exigir el

cumplimiento a los restantes.
Mora, culpa y dolo: La doctrina mayoritaria entiende que dichas situaciones son
personales y no propagan sus efectos. Dicho criterio se sustenta en la segunda
parte del art. 685 del Cd. Civil que dice: "Slo el autor de la violacin del derecho
debe soportar la indemnizacin que puede exigir el acreedor, quedando libre de
satisfacerla los otros codeudores". Dicho principio reconoce excepciones en caso de
culpa concurrente, cuando la deuda surge de sucesin en el caso de indemnizacin
por incumplimiento y el supuesto del art. 662 del Cd. Civil.
Novacin: El art. 810 dice: "La novacin entre el acreedor y no de los deudores por
obligaciones solidarias o indivisibles, extingue la obligacin de los otros codeudores".
Transaccin: "La transaccin hecha por uno de los interesados ni perjudica ni

aprovecha a terceros ni a los dems interesados, aun cuando las obligaciones sean
indivisibles" (art. 851 de Cd. Civil).
Remisin de deuda y quita: El art. 687 reza "Slo por el consentimiento de todos
los acreedores puede remitirse la obligacin indivisible, o hacerse una quita de ella".
Confusin: La confusin no extingue a la obligacin excepto que la misma alcance

a todos los acreedores y deudores. Ello es as porque la confusin no hace a la
naturaleza de la prestacin.
Prescripcin: La prescripcin beneficia a todos los deudores y perjudica a los

acreedores. La primera parte del art. 686 del Cd. Civil dice: "Prescripta una deuda
indivisible por uno de los deudores contra uno de los acreedores, aprovecha a los
primeros y perjudica a los segundos...". En cuanto a la interrupcin la segunda parte
de dicha norma establece"...e interrumpida la prescripcin por uno de los acreedores
contra uno de los deudores, aprovecha a todos aquellos y perjudica a todos stos".
El art. 3996 seala: "Siendo indivisible la obligacin o el objeto de la prescripcin, la
interrupcin de sta hecha por uno solo de los interesados, aprovecha y puede
oponerse a los otros".
En cuanto al reconocimiento, la doctrina mayoritaria considera que el reconocimiento

hecho por un codeudor, en un instrumento con fecha cierta, interrumpe la
prescripcin.
Cosa juzgada: Si bien hay diferentes doctrinas, coincido con la idea de Boffi
Boggero(451) en el sentido que la cosa juzgada no propaga sus efectos por cuanto
el nico inters comn es el referido al cumplimiento de la obligacin no existiendo
una representacin recproca.
c) Cuestin de contribucin en las obligaciones divisibles e indivisibles. Hemos visto

las relaciones entre los bloques acreedores y deudores. Ahora analizaremos las
facciones internas en cada uno de los grupos, es lo que se denomina cuestin de

contribucin.
La situacin se encuentra regida por el art. 689 que dice: "Las relaciones de los
acreedores conjuntos entre s, o de los deudores conjuntos entre s, despus que
uno de ellos hubiese cumplido con una obligacin divisible o indivisible, se reglarn
de la manera siguiente: "1 Cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar una
cuota igual o desigual, designada en los ttulos de la obligacin, o en los contratos
que hubiesen celebrado. 2 Si no hubiere ttulos, o si nada se hubiere prevenido
sobre la divisin del crdito o de la deuda entre los acreedores y deudores
conjuntos, se atender a la causa de haberse contrado la obligacin conjuntamente,
a las relaciones de los interesados entre s, y a las circunstancias de cada uno de los
casos. 3 Si no fuese posible regular las relaciones de los acreedores o deudores
conjuntos entre s, se entender que son interesados en partes iguales, y que cada
persona constituye un acreedor o un deudor".
Como se advierte el Cdigo Civil prev varias situaciones. Si hay ttulo, incluyendo
en dicha idea al contrato como especie de los mismos, las relaciones intra bloque se
rigen por el mismo. A falta de ello el Cdigo Civil difiere la situacin a la causa de la
obligacin, a las relaciones entre los interesados y las circunstancias de cada caso.
Indudablemente de esta manera la cuestin queda librada al arbitrio judicial. Y si
nada surge de esos extremos, cada acreedor o deudor es por parte igual a los
restantes.
e) Pluralidad conjunta en funcin de la naturaleza del vnculo (mancomunacin

simple y solidaria). Como viramos dentro de las obligaciones con relacin a las
personas el Cdigo Civil trata el tema de las obligaciones mancomunadas, que
pueden ser simplemente mancomunadas o solidarias.
El art. 690 dice: "La obligacin que tiene ms de un acreedor o ms de un deudor y

cuyo objeto es una sola prestacin, es obligacin mancomunada, que puede ser o
no solidaria".
Si bien el texto se refiere a una sola prestacin, es posible que este tipo obligacional
contenga varios objetos en su contenido.
La mancomunacin es una "deformacin", legal o convencional, de la naturaleza

fsica de la prestacin, a travs de la naturaleza del vnculo jurdico. De esta manera
las obligaciones mancomunadas pueden tener por objeto tanto prestaciones
divisibles como indivisibles.
Tratar ambas especies separadamente.
1) Obligaciones simplemente mancomunadas. En las obligaciones simplemente

mancomunadas el crdito se divide entre los deudores o los acreedores. Como
expresan Pizarro y Vallespinos(452) : "Son obligaciones de sujeto plural en las que
el crdito o la deuda se descompone en tantas relaciones particulares
independientes entre s como acreedores y deudores haya. Bajo una conformacin
conceptualmente unitaria, opera la agrupacin funcionalmente disociada de un
nmero de obligaciones, que se juzga como si fueran diferentes, igual al nmero de

acreedores que participan en la vinculacin".
De esta manera cada deudor lo es slo de su parte y cada acreedor slo puede
exigir su cuota en la misma. Dice el art. 693 que: "Siendo el objeto de la obligacin
simplemente mancomunada, una cosa divisible, cada uno de los deudores est
obligado solamente a su parte en la deuda, y cada uno de los acreedores puede
demandar su parte en el crdito. El deudor que pagase ntegra la deuda no ser
subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores". Es el mismo
principio el art. 675 para las obligaciones divisibles.
El Cdigo Civil no trata a las obligaciones simplemente mancomunadas con

prestacin indivisible. Esta circunstancia ha generado dudas entre la doctrina acerca
de si es posible la configuracin de una obligacin simplemente mancomunada con
prestaciones indivisibles.
Borda(453) expresa que la prestacin debe ser divisible "...porque de lo contrario no

podra ser objeto de pago parcial". Tal es, tambin el criterio de Llambas(454) , ya
que, al analizar el rgimen aplicable, remite nicamente al de las obligaciones
divisibles.
Cazeaux y Trigo Represas(455) sealan que si bien el Cdigo Civil nicamente se

regula el rgimen de las obligaciones simplemente mancomunadas con prestacin
divisible, cuando la prestacin es indivisible resulta de aplicacin el sistema de las
obligaciones indivisibles. Salvat(456) sostiene que las prestaciones pueden ser tanto
divisibles como indivisibles y que: "Se aplican, en este caso, por consiguiente, los
principios establecidos sobre las obligaciones indivisibles" Este criterio es
compartido por Boffi Boggero(457) y por Alterini, Ameal y Lpez Cabana(458) .
A las obligaciones simplemente mancomunadas con prestacin divisible son

aplicables los principios de las obligaciones divisibles a las cuales me he referido.
Ello es lo que surge de los arts. 694, 696 y 697 del Cd. Civil.
Alterini, Ameal y Lpez Cabana(459) sealan, entre otros, los siguientes casos de
obligaciones simplemente mancomunadas previstos por el Cdigo Civil: cofiadores
(art. 2024), responsabilidades indirectas (arts. 1121 y 1135), mandatarios (art. 1920),
condminos (art. 2686) y pago con subrogacin (art. 772).
3) Las obligaciones solidarias
a) Concepto. Como expresramos la mancomunacin puede ser simple o solidaria.

En este acpite nos referiremos a la segunda especie obligacional, esto es a las
obligaciones solidarias o in solidum.
El trmino solidaridad viene del latn solidum que significa "totalidad; cosa entera, no
partida".
La obligacin solidaria es "...aquella obligacin de sujeto plural, en la cual, por

voluntad de las partes o de la ley y con prescindencia de la naturaleza divisible o
indivisible de su objeto, cualquiera de los acreedores puede exigir y a cualquiera de

los deudores puede serle exigido el cumplimiento de la prestacin"(460) .
El art. 699 del Cd. Civil conceptualiza a estas obligaciones de la siguiente forma "La
obligacin mancomunada es solidaria, cuando la totalidad del objeto de ella puede,
en virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser demandada por
cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores".
Llambas(461) seala que: "La estructura de la obligacin solidaria hace surgir un

frente comn de acreedores o deudores. Lo tpico de esta clase de obligaciones es
que cada individuo de ese frente, en principio, goza de los derechos pertenecientes
a un acreedor singular, o est sujeto a los mismos deberes que pesan sobre el
deudor singular, con respecto a la totalidad del objeto debido. Ello esta impuesto por
la virtualidad de ttulo de la obligacin". Por ello Windscheid(462) las caracteriza
como "...obligaciones nicas con pluralidad de relaciones subjetivas".
La solidaridad es un caso de excepcin dentro del rgimen de las obligaciones de

sujeto plural el principio general es el de divisibilidad y a su vez tambin es de
excepcin dentro del sistema de la mancomunacin en el que el principio es el de la
simple mancomunacin.
La solidaridad puede ser activa, pasiva y, al mismo tiempo activa y pasiva. En la

solidaridad activa, la relacin de los deudores se rige por el principio general de la
mancomunacin simple. En la pasiva sucede lo contrario, esto es solidaridad en los
deudores y mancomunacin simple en los acreedores. En cambio cuando hay
solidaridad activa y pasiva al mismo tiempo, los efectos de la solidaridad se
concentran y propagan a todas las partes.
Como se advierte la solidaridad es una excepcin al derecho comn, de ah sus

particulares caractersticas a las cuales me referir ms adelante.
b) Origen y antecedentes de la solidaridad. El origen de las obligaciones solidarias

se remonta al derecho romano aunque algunos autores ven el antecedente ms
remoto en las mutua fidussio del derecho griego.
La mayora de los autores seala que en el derecho romano este tipo de

obligaciones era conocida bajo la denominacin de correalidad, la que se
configuraba cuando una pluralidad de deudores o de acreedores convenan
obligaciones que recaan sobre el total de la prestacin, siendo la misma exigible por
cualquier deudor a cualquier acreedor. De este modo se estaba en presencia de una
pluralidad de vnculos y de una unidad de prestacin, la que poda, a su vez, estar
integrada por varios objetos(463) . Como las Institutas(464) sealaban que si la
solidaridad era del lado de los acreedores correi vel duo rei stipulando vel credenti, y
si era de los deudores correi vel duo rei promittendi vel debendi, se originaron sin
debates doctrinarios, que llegan hasta nuestros das, acerca de si en dichas
obligaciones hay una unidad o una pluralidad de vnculos.
Desde otra perspectiva, los pandectistas alemanes, particularmente Keller y

Ribentrop, en base a los textos romanos sealaron que en el derecho romano haba
dos tipos de solidaridad: una que aluda a una nica obligacin entre las partes
(Digesto, 45: 2.3.1. donde se expresa unum debitum) y otra a una obligacin variada
(Digesto 45, 2, 13 donde se menciona duae obligaciones ultraque obligatio).
Consideraban que en el primer caso se configuraba una solidaridad, una perfecta o
correal, esto es que haba una sola obligacin entre partes diversas (una obligatio) y
que derivaba de fuentes lcitas. La otra solidaridad, imperfecta o in soliudum, naca
de las restantes fuentes, y en particular por la fuerza misma de los hechos y en la
cual los efectos no principales de la obligacin no se propagaban a los restantes
sujetos del frente (duae obligaciones, utraque obligatio). La obligacin correal
emerga como una obligacin unitaria referida a varios deudores o a varios
acreedores, y precisamente por ser unitario el vnculo obligacional, puede
extinguirse o modificarse por causas producidas en la persona del acreedor o del
deudor, aunque la prestacin no se cumpla. En cambio en las obligaciones in
solidum se estimaba que coexistan varias obligaciones independientes,
relacionadas entre s, por cuanto estaban destinadas a la satisfaccin del mismo
inters, extinguindose cuando ese inters quedaba satisfecho.
Esta distincin, que los romanistas siempre discutieron por cuanto los textos no eran
claros, pas al derecho francs y Aubry et Rau(465) y Mourlon(466) distinguieron
entre la solidaridad perfecta, cuya fuente era el acuerdo de partes, y la imperfecta
establecida por la ley por razones de orden pblico. Sin embargo, la mayora de la
doctrina francesa, siguiendo a Demolombe(467) rechaz aquella distincin
considerando que la misma resultaba estril ya que, o bien hay solidaridad o no la
hay independientemente de la fuente.
c) Obligaciones solidarias y obligaciones in solidum en el Cdigo Civil argentino. En

nuestro pas De Gsperi consider que el art. 1082 del Cd. Civil regulaba la
solidaridad imperfecta.
El artculo expresa, refirindose a la accin de reintegro en el caso de que uno de

los coautores del delito hubiera pagado la indemnizacin a la vctima que,
"Indemnizado uno de ellos todo el dao, no tendr derecho a demandar a los otros,
las partes que les correspondieren".
Segn el citado autor ese efecto no sucede en la solidaridad perfecta. Otro caso que
mencionaba De Gsperi era el de la accin recusoria de responsabilidad cambiaria
que se otorga por el total, y en cambio en la solidaridad perfecta la accin se
concede en la medida del inters de cada obligado.
La mayoritaria doctrina nacional descarta esa distincin en nuestro derecho

sealando que las indicadas son regulaciones especficas de un fenmeno nico y
que las calidades de la solidaridad deben analizarse a travs de los efectos de la
misma con relacin al otro bloque, y no por las relaciones internas de cada grupo.
Por otra parte el art. 701 del Cd. Civil, utiliza el trmino in solidum como equivalente
y como recaudo propio de las obligaciones solidarias.
Busso(468) expresa: "Aceptamos, por nuestra parte, que dentro de la ley no hay
otra solidaridad que la perfecta; la imperfecta no es solidaridad, y por lo tanto no se
deba llamar tal".
En igual sentido Boffi Boggero(469) seala que el Cdigo Civil"...establece una

unidad del concepto de solidaridad en un categrico texto", en referencia al
art. 701 del Cd. Civil. Y agrega: "Para que la obligacin sea solidaria, es
necesario que en ella este expresa la solidaridad por trminos inequvocos, ya sea
obligndose in solidum, o cada uno por el todo, o el uno por los otros, etc. o que
expresamente la ley haya declarado solidaria". En igual sentido se inclinan
Llambas(470) , Borda(471) , Cazeaux y Trigo Represas(472) .
c) Naturaleza jurdica de la solidaridad. Diversas teoras. Tal como seala

Salvat(473)"...el efecto principal de la solidaridad consiste en impedir la divisin del
crdito entre los acreedores en sus relaciones con el deudor o entre los deudores en
sus relaciones con el acreedor". Y este particular y central efecto de las obligaciones
solidarias ha dado lugar a que se elaboraran diversas teoras sobre la naturaleza
jurdica de la misma.
Fundamentalmente la doctrina se dividi en dos grandes grupos. Un sector

mayoritario considera que en las obligaciones solidarias hay una pluralidad de
vnculos. Otros doctrinarios, por su parte, entienden que se trata de un vnculo
unitario complejo.
Dentro de la primera lnea, la doctrina inicialmente ms extendida para explicar el

fenmeno de la solidaridad, fue la del mandato recproco. Todos los sujetos de cada
grupo solidario (acreedores, deudores o ambos) se otorgaban un mandato recproco
implcito. Tal era la tesis de Brinz(474) y Aubry et Rau, entre otros.
Llambas(475) , siguiendo las ideas de Toullier y Mazzeaud(476) , sostiene

que: "...f rente a la otra parte de la relacin jurdica, cada acreedor o deudor inviste,
dentro de ese marco, la representacin de ese inters comunitario que est en la
base de la solidaridad, sin perjuicio del deslinde de responsabilidades que
corresponde en las relaciones de los cointeresados entre s" y agrega, citando a
Savatier, que: "Aunque no hay mandato entre ellos "su representacin recproca est
en la lgica de su interdependencia" ". En igual sentido se expresan Alterini, Ameal y
Lpez Cabana(477) . Esta doctrina es la de Vlez Srsfield receptada en las notas
de los arts. 706, 708, 711 y 714 del Cd. Civil. Coincidimos con esta doctrina.
En esta lnea, Enneccerus(478) considera que se tratan de obligaciones distintas

pero unidas entre s, no por el fin de las partes o de la ley, sino para que los
acreedores puedan obtener el pago de sus crditos y los deudores puedan y deban
satisfacer la deuda. Se trata de un fin genrico y personal de cada una de las partes
dentro de la estructura de los derechos creditorios.
Borda(479) , adopta una tesis eclctica, y luego de criticar la teora de la

representacin concluye: "En suma, la solidaridad es solidaridad y slo eso: el
legislador debe regularla como mejor convenga, atendiendo a su papel econmico
jurdico".
Boffi Boggero(480) , que se inscribe en la segunda postura, seala que: "...l a

obligacin solidaria ofrece una estructura compleja..." en la que, y frente a la otra
parte (sea de deudores o acreedores) hay una unidad de vnculo y no una pluralidad
como en la teora de la representacin, y ello explica que: "...todos los acreedores

tienen el mismo crdito y todos los deudores titularizan la misma deuda".
Del hecho que en las obligaciones solidarias haya pluralidad de vnculos, se deriva,
entre otros efectos, que la misma puede ser pura y simple para unos obligados y
modal para los restantes (art. 702 del Cd. Civil), o nula para unos y vlida para
otros (art. 703 del Cd. Civil), o el acreedor puede renunciar a la solidaridad respecto
de algunos deudores y no respecto de otros (art. 704 del Cd. Civil), que el crdito
puede estar garantizado o producir intereses respecto de algunos y no de otros
(art. 2016 del Cd. Civil), el acreedor puede renunciar a la solidaridad en beneficio
de uno de sus deudores y no respecto de otros (art. 704), que la suspensin de la
prescripcin no se propaga (art. 3981), etc. Sin embargo, quienes sostienen la teora
unitaria aducen que ellas son meras excepciones al principio general(481) .
e) Diferencias de las obligaciones solidarias con la fianza. Las diferencias de las

obligaciones solidarias con la fianza son notables.
La solidaridad es una institucin que pertenece al mbito de las obligaciones, en

cambio la fianza (sea solidaria o no) pertenece al mundo de los contratos. De esta
manera la naturaleza, caracteres y efectos de ambos institutos son sustancialmente
diversos.
Vlez Sarsfield en la nota al art. 505 del Cd. Civil expresa: "El Cd. Francs y
otros de Europa que regularmente lo siguen, confunden los efectos de los contratos
con los efectos de las obligaciones". Cmo tomar como una misma cosa, dice
Marcad, el efecto del contrato y el efecto de la obligacin, cuando las ms de las
veces la obligacin no es sino un efecto del contrato? Los efectos del contrato son:
1, crear obligaciones; 2, extinguir obligaciones; 3, transferir la propiedad o sus
desmembraciones. En cuanto a los efectos de la obligacin, consisten nicamente
en permitir al acreedor emplear los medios legales: 1 para forzar a su deudor a
procurarle aquello a que se oblig; 2 para hacerlo procurar por otros, si hay lugar, a
costa del deudor; 3 como ltimo recurso, para obtener del deudor las
indemnizaciones correspondientes".
A su vez en la nota a la Parte Primera, Seccin Primera del libro Segundo, el

codificador advierte que equivocar los efectos de los contratos con las obligaciones
causa "...una inmensa confusin en la jurisprudencia, y produce errores que no
pueden corregirse".
Advirtase que la fianza es una obligacin accesoria de garanta (arts. 523 y ss.
Cd. Civil) que debe ser pactada en el contrato, pudiendo las partes, convenir
libremente si la misma es solidaria o no.
Ameal(482) efecta el siguiente cuadro comparativo de las diferencias:
Obligaciones solidarias - Fianza
(1) El deudor contrae la obligacin en inters propio (Obligaciones solidarias)
(1) El fiador contrae la obligacin en inters ajeno. (Fianza)

(2) Las obligaciones contradas por los codeudores son principales (CC 703).
(Obligaciones solidarias)
(2) La obligacin contrada por el fiador es accesoria de la principal cuyo

cumplimiento garantiza. (Fianza)
(3) Un cointeresado no puede oponer una defensa personal perteneciente a otro

cointeresado (art. 715). (Obligaciones solidarias)
(3) El fiador puede oponer todas las defensas personales del deudor principal,
excepto la referente a su incapacidad (arts. 2020 y 2021) (Fianza)
f) Caracteres de la solidaridad. Si bien hay variantes en la doctrina(483) pueden

sealarse los siguientes caracteres de la solidaridad:
1) Unidad de prestacin, por cuanto los diversos acreedores o deudores pueden

reclamar y tienen la obligacin de pagar respectivamente cada uno de ellos toda
la obligacin, pero slo una vez, esto es pagada por uno se extingue para todos. Al
respecto las Institutas sealaban in utraque tamen obligatione una res veritur.
2) Pluralidad de vnculos. Al respecto Alterini, Ameal y Lpez

Cabana(484) sealan que: "...e l deudor comn se relaciona con cada acreedor, o
que el acreedor comn se relaciona con cada deudor en forma independiente: pero
tal independencia no es absoluta...los vnculos se presentan coligados, por lo cual
ciertos actos otorgados a favor de uno de los sujetos propagan sus efectos a los
dems sujetos de la obligacin.
3) Es excepcional y debe resultar en forma expresa tal como surge del art. 701 del
Cd. Civil(485)(486) .
4) Es de interpretacin restrictiva.
Como seala von Thur(487) la consecuencia de la independencia de los vnculos, es

que el acreedor, puede disponer de cada crdito por separado, remitindolo o
cedindolo.
g) Tipos de solidaridad. La solidaridad puede ser activa, esto de acreedores, pasiva,

de deudores, o de ambos grupos al mismo tiempo.
La solidaridad activa es aquella en la que existe una pluralidad de acreedores y un

solo deudor y posibilita a cada acreedor reclamar el pago ntegro de la deuda,
liberndose el deudor efectuado el pago a uno de los acreedores.
La solidaridad pasiva es aquella en la cual hay pluralidad de deudores y un solo

acreedor y permite al acreedor reclamar el pago ntegro de la obligacin a cualquiera
de los deudores.
En la solidaridad mixta (activa y pasiva) existe una pluralidad de deudores y de

acreedores y posibilita a cualquiera de los acreedores exigir a cualquiera de los
deudores el cumplimiento ntegro de la prestacin.
Se ha debatido acerca de si la solidaridad activa implica presumir la pasiva y

viceversa. Lgicamente dicha cuestin no se plantea si en el grupo no solidario hay
un solo sujeto, sea este el acreedor o el deudor. En la doctrina extranjera algunos
autores han sostenido que dicha implicancia presuncional es necesaria ya que
ambos grupos, de deudores y acreedores, actan en forma interdependiente, de
forma tal que salvo pacto expreso, la solidaridad de un grupo arrastrara a igual
condicin (solidaridad) al opuesto. Otros, en cambio, rechazan ese efecto expansivo,
sosteniendo que la una no implica necesariamente a la otra.
Esta segunda es la solucin del Cdigo Civil, ya que el art. 701 del Cd. Civil exige
que la misma sea expresa en la ley o en el contrato. Dicho efecto, pues, no es
posible en nuestro sistema jurdico.
Se ha expresado(488) que en las obligaciones concurrentes podra darse dicho

fenmeno ya que: "Cada parte puede negarse a pagar si simultneamente la otra no
cumple la prestacin a su cargo" (arts. 510 y 1201 del Cd. Civil). Sin embargo, el
indicado no es un principio derivado de la solidaridad, sino uno general del derecho
de las obligaciones aplicable a cualquier especie obligacional.
h) Finalidad. Como viramos la solidaridad puede ser de acreedores de deudores o

mixta(489) sin embargo, la ms relevante, y en particular a los efectos de nuestro
trabajo, es la solidaridad de deudores. Como expresa Borda(490)"La solidaridad
pasiva (que es la forma ms frecuente e importante de la solidaridad) tiene por
objeto asegurar al acreedor el pago de su crdito, ponindolo a cubierto contra la
posible insolvencia de alguno de los deudores: importa, por tanto, una garanta
personal, una fianza. Tiene adems, para el acreedor, la gran ventaja de que, en
caso de incumplimiento, no se ver obligado a intentar tantos juicios como deudores
haya (como tendra que hacerlo si la obligacin fuera simplemente mancomunada),
sino que le bastar con demandar a uno de ellos por el total".
Como se ve la solidaridad aumenta el espectro de deudores, y por ende de

patrimonios, a los cuales el acreedor puede recurrir frente al incumplimiento de la
obligacin. El acreedor tiene ms activos de los cuales puede asirse en caso de
incumplimiento, facilitando el cobro y aumentado las posibilidades de satisfaccin del
crdito.
Ahora bien, de esta caracterstica de ampliacin del nmero de sujetos deudores se

derivan algunos principios que regulan la institucin y bsicamente el carcter
expreso de la solidaridad y su interpretacin restrictiva.
Por ello expresa Llambas(491) : "Aparece as, claramente, cul es la finalidad de la

solidaridad, que es un medio instituido para la mejor consecucin de ese inters
comn a los varios acreedores o deudores. Esa es la funcin econmico-jurdica de
la solidaridad que propende a la mayor seguridad del acreedor en las deudas
solidarias y a la facilidad de pago tratndose de crditos solidarios".
i) Fuentes de la solidaridad. De conformidad con los arts. 699 y 700 del Cd. Civil las
fuentes de la solidaridad seran: la convencin de las partes, los testamentos, las
sentencias con autoridad de cosa juzgada y la ley. Sin embargo, una correlacin de
ello con las fuentes de las obligaciones permiten establecer dos fuentes de la
solidaridad: 1) la voluntad y 2) la ley(492) .
La voluntad que puede dar lugar a la solidaridad, a su vez, puede ser por convencin
de partes o por testamento, y este ltimo puede ser tanto fuente de las solidaridad
activa como de la pasiva.
La otra fuente, la ley, lo es en numerosos casos en los que el legislador ha credo

justo establecerla en proteccin de ciertos acreedores, pero jams podra imponerla
arbitrariamente por las derivaciones que de ella se derivan'. De esta manera cuando
el legislador la impone debe haber una causa razonable que lo justifique y le sirva de
sustento, ya que agrava la situacin de un sujeto que, en principio, no es deudor.
La sentencia no es fuente de la solidaridad. La mencin del codificador se debe a

Savigny(493) . Las sentencias judiciales jams crean derechos, se limitan a
reconocer y declarar el derecho existente a la fecha en que trab la litis, si la
voluntad de las partes o la ley establecieron la solidaridad, el juzgador no har ms
que reconocer dicha situacin. Pero si la solidaridad no emergiera de la voluntad o
de la ley, jams podra imponerla.
j) La solidaridad debe ser expresa. Algunos juristas han sostenido la posibilidad de

una solidaridad tcita(494) , sin embargo, dicha doctrina carece de fundamentos
frente al claro texto del art. 701 del Cd. Civil que establece: "Para que la obligacin
sea solidaria, es necesario que en ella est expresa la solidaridad en trminos
inequvocos, ya obligndose in solidum , o cada uno por el todo, o el uno por los
otros, etc. o que expresamente la ley la haya declarado solidaria"(495) . Ello es una
derivacin lgica del hecho que la solidaridad es una excepcin al principio general
de la responsabilidad personal y directa de los sujetos de derecho.
El Cdigo Civil la establece expresamente en los arts. 1081, 1109 segundo prrafo,
2689, 2690, y 3870 entre otros(496) .
La solidaridad debe ser probada por quien la invoca. Algn sector de la doctrina,
distinguiendo entre la institucin en s misma y la prueba, admite que la solidaridad
puede probarse por presunciones. No comparto, esta tesitura atento la estructura de
la institucin y el claro texto del art. 701 del Cd. Civil.
Ello no quiere decir que deban usarse trminos sacramentales, que sea
indispensable utilizar las palabras solidaridad o in solidum. Basta que en el ttulo de
la obligacin se exprese que los deudores se obligan cada uno por el todo, o el uno
por todos, o que utilicen cualquier otra manifestacin de voluntad que demuestre la
inequvoca voluntad de obligarse solidariamente.
k) Interpretacin restrictiva. Se deriva, a su vez del principio enunciado

precedentemente ya que, como excepcin a un principio general, como es el de la
particin de los crditos y las deudas entre los acreedores y deudores, debe ser
interpretado en forma restrictiva.
Sobre el particular Ameal(497) expresa: "El fundamento de dicha regla es que

debido a que la solidaridad agrava la situacin de los deudores, ella debe surgir en
forma incuestionable, ya sea por imperio de la voluntad de las partes o de la ley, y se

la debe interpretar y admitir restrictivamente".
l) Forma y prueba. Si bien la solidaridad debe ser expresa, el Cdigo Civil no ha

sealado ninguna forma a su respecto. De esta manera puede ser establecida o
probarse por instrumento pblico, o privado, por escrito o por prueba de testigos,
entre ltimo caso con la limitacin del art. 1193 del Cd. Civil.
Se discute acerca de la factibilidad de probar la solidaridad a travs de

presunciones. Algunos autores consideran que, en base a las palabras "ttulo
constitutivo" que utiliza el art. 699, la solidaridad puede probarse por va
presuncional ya que no importa necesariamente un ttulo que conste en un
documento, se refiere, sealan, al acto jurdico que gener la obligacin sin tener en
cuenta la forma. Por los graves efectos de la solidaridad me inclino a pensar que la
prueba presuncional no es apta, no pudiendo concluirse de dicho texto legal, que el
Cdigo Civil habilita la prueba por dicho medio. Por el contrario, el carcter expreso
de la solidaridad parece opuesto a su prueba por un medio incierto e indirecto como
es la de las presunciones.
ll) La solidaridad puede ser dejada sin efecto por acuerdo de partes? Con respecto
a la solidaridad de origen convencional la solidaridad cesa por renuncia que haga el
acreedor, tratndose de una solidaridad pasiva, o por acuerdo de partes formalizado
por el deudor con todos o alguno de los acreedores. La obligacin queda subsistente
pero pierde su carcter de obligacin solidaria, pasando a regirse por los principios
de la divisibilidad o indivisibilidad segn sea la naturaleza fsica de la prestacin.
Por ello se debe efectuar una diferencia entre la extincin de la obligacin, que
sucede por pago, compensacin, confusin, novacin, remisin de deuda o
imposibilidad de pago y prescripcin, con la extincin de la solidaridad a la que se
refiere el art. 704 del Cd. Civil.
Con relacin a la renuncia absoluta de la solidaridad el art. 704 primera parte dice:
"La obligacin solidaria perder su carcter en el nico caso de renunciar el
acreedor expresamente a la solidaridad, consintiendo en dividir la deuda entre cada
uno de los deudores". Dicha renuncia puede ser tanto expresa como tcita.
En cuanto a la renuncia relativa contina diciendo el art. 704 "Pero si renunciare a la

solidaridad slo en provecho de uno o de algunos de los deudores, la obligacin
continuar solidaria para los otros, con deduccin de la cuota correspondiente al
deudor dispensado de la solidaridad". Esta renuncia tambin puede ser expresa o
tcita. Con respecto a esta ltima el art. 705 reza en referencia a los acreedores "Si
hubiesen reclamado slo la parte o de otro modo hubiesen consentido la divisin,
respecto de un deudor, podrn reclamar el todo contra los dems, con deduccin de
la parte del deudor liberado de la solidaridad".
La renuncia a la solidaridad puede ser retractada mientras no haya sido aceptada

por el beneficiario de la misma. Tal es lo que se desprende del art. 875 que dice: "La
renuncia puede ser retractada mientras no hubiere sido aceptada por la persona a
cuyo favor se hace, salvo los derechos adquiridos por terceros, a consecuencia de la
renuncia, desde el momento en que ella ha tenido lugar hasta el da de su

retractacin".
La otra cuestin es si Pueden los particulares dejar sin efecto la solidaridad

impuesta por la ley? En tal sentido cabe distinguir entre la renuncia anticipada al
hecho generador de la solidaridad a la efectuada con posterioridad a la misma. Ella
no es posible en forma anticipada por cuanto la ley tuvo en cuenta razones de orden
pblico para imponerla. Creo que la solucin es diferente una vez sucedido el hecho
ya que, por ejemplo, la vctima puede cobrar a cada uno de los coautores su parte
en los daos y ese convenio ser vlido no obstante el carcter de orden pblico
que llevaron a imponerla, por cuanto, luego del hecho, la misma luce a favor de
intereses concretos y particulares sea de los acreedores o de los deudores.
Distinta es la solucin en nuestra disciplina ya que el art. 12, LCT en forma expresa
esteriliza la posibilidad de tales renuncias, anteriores o posteriores al nulificar "...toda
convencin de partes que suprima o reduzca los derechos previstos en esta ley...ya
sea al tiempo de su celebracin o de su ejecucin, o del ejercicio de los derechos
provenientes de su extincin". Me remito al comentario de dicho art. 12, LCT.
m) Efectos. Cabe distinguir entre los efectos de la solidaridad "externa", esto la del
grupo deudor con el grupo acreedor, de los efectos de la solidaridad "interna" que
son las relaciones de los codeudores entre s o los coacreedores entre s. A la
primera se la denomina cuestin de obligacin y la segunda cuestin de contribucin
o distribucin.
La verdadera solidaridad es la "externa", esto es la existente entre el o los

acreedores con relacin a el o los deudores. Cuando nos enfrentamos con
acreedores solidarios estamos en presencia de la solidaridad activa, en cambio
cuando la solidaridad es de los deudores la solidaridad es pasiva. La misma ser
mixta cuando ambos grupos son acreedores y deudores solidarios.
A los fines del presente trabajo, nos referiremos primero a los efectos de la
solidaridad externa (cuestin de obligacin), esto es los efectos de la solidaridad de
deudores y luego a la cuestin de contribucin.
n) Relaciones jurdicas derivadas de la solidaridad. Comenzaremos analizando los

correspondientes a la Solidaridad Activa, y a su vez entre las partes (cuestin de
obligacin) y luego las internas de cada grupo (cuestin de contribucin).
Relaciones entre las partes:
Tales efectos pueden clasificarse en efectos principales y secundarios.
Los efectos principales son tres:
a) Derecho a persecucin por el todo: es el efecto principal ms relevante y

consiste en cualquiera de los deudores solidarios est expuesto a que se le reclame
la totalidad de la deuda. Tal es lo que establece el art. 699 del Cd. Civil cuando
expresa: "La obligacin mancomunada es solidaria, cuando la totalidad del objeto de
ella puede...ser demandada... a cualquiera de los deudores"(498) . En forma
concordante la primera parte del art. 705 determina que: "El acreedor, o cada
acreedor, o los acreedores juntos pueden exigir el pago de la deuda por entero
contra todos los deudores solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos.
El texto legal se refiere tanto a la solidaridad activa como a la pasiva. Centrando la

atencin en la primera, cabe decir que los acreedores tienen la facultad de reclamar
el pago total, en forma conjunta o separada a los deudores. En forma correlativa el
deudor tiene el ius solvens respecto de cualquier acreedor. Advirtase que el art. 706
comienza sealando "El deudor puede pagar la deuda cualquiera de los
acreedores...".
Tambin debe tenerse en cuenta que el acreedor puede recibir un pago parcial del
deudor y el mismo es cancelatorio hasta su importe. Pero este pago parcial no
modifica la naturaleza de la obligacin que sigue siendo solidaria.
Por su parte si el acreedor reclamase el todo contra uno de los deudores solidarios y
este resultase insolvente, el acreedor puede reclamar contra los restantes (art. 705,
parte tercera del Cd. Civil). Este principio es una derivacin de la pluralidad de
vnculos existentes entre el acreedor y los diversos deudores solidarios, e importa
una restriccin al derecho de demandar por el todo, ya que, demandado un deudor,
no es posible accionar contra otro salvo acreditacin de su insolvencia, cuya prueba
es a cargo del acreedor. Si el actor desistiere del juicio contra el deudor elegido,
luego puede dirigir su accin contra otro u otros deudores.
b) Principio de prevencin: el denominado principio de prevencin est

establecido por el art. 706 del Cd. Civil. Dicha norma establece: "El deudor puede
pagar la deuda a cualquiera de los acreedores, si antes no hubiese sido demandado
por alguno de ellos, y la obligacin queda extinguida respecto de todos. Pero si
hubiese sido demandado por alguno de los acreedores, el pago debe hacerse a
ste". ste es un derecho a favor del deudor que contiene un lmite: el pago no
puede ser efectuado si previamente algn acreedor demand el cumplimento de la
obligacin. En este ltimo caso el pago que efectuare el deudor no tiene efectos
liberatorios, sin perjuicio de derecho del deudor a reclamar el reintegro del importe
del acreedor respectivo.
Cabe tener en cuenta que no slo es menester iniciar la demanda sino notificar la
misma al deudor, ya que recin con este hecho el deudor se anoticia que puede
pagar vlidamente a otro acreedor. Si varios acreedores demandaren vale la primera
notificacin. Si a pesar de ello el deudor pagare, dicho pago es inoponible a los
restantes acreedores y debera abonar nuevamente la deuda, aunque con deduccin
de la parte abonada al acreedor que recibi el primer pago.
El fundamento se encuentra en la nota al art. 706 en la que el codificador expresa

que el deudor no "...podra inutilizar la accin deducida en juicio, pagando a otro,
pues que el acreedor que lo ha demandado lo ha hecho a nombre y en
representacin de todos".
Por otra parte y salvo en cuestiones que afecten al orden pblico art. 872 del Cd.
Civil este principio puede ser modificado por acuerdo de partes.
c) Principio de extincin: hemos visto que el pago efectuado por cualquiera de los
deudores extingue la obligacin. Por su parte el art. 707 determina que: "La
novacin, compensacin o remisin de la deuda hecha por cualquiera de los
acreedores, y con cualquiera de los deudores, extingue la obligacin". El caso de la
transaccin, se encuentra previsto por el art. 853 del Cd. Civil(499) que no condice
con la solucin incluida en el art. 707.
Por su parte los efectos secundarios son:
1) Prescripcin: el art. 713 determina que: "Cualquier acto que interrumpa la

prescripcin en favor de uno de los acreedores o en contra de uno de los deudores,
aprovecha o perjudica a los dems".
Como seala Ameal(500) "El art. 713 consagra la propagacin de efectos de la

interrupcin de la prescripcin de la solidaridad activa y en la pasiva. Operada
respecto de uno de los coacreedores beneficia a los dems, y producida con
relacin a uno de los deudores solidarios perjudica a los otros codeudores".
Como dice Llambas(501) : "El fundamento de la disposicin reside en la defensa

del inters comunitario latente en esta clase de obligaciones: cuanto realice un solo
acreedor en la proteccin del inters comn, favorece a los dems que se estiman
representados por aquel en lo que concierne a la utilidad colectiva".
2) Mora: el art. 710 seala: "Si la cosa ha perecido por el hecho o culpa de uno de
los deudores, o se hallase ste constituido en mora, los otros codeudores, o estn
obligados a pagar el equivalente de la cosa".
3) Curso de los intereses: el art. 714 establece "La demanda de intereses

entablada contra uno de los deudores solidarios, hace correr los intereses respecto
de todos".
4) Culpa: el art. 709 determina: "Si la cosa objeto de la obligacin ha perecido sin
culpa del deudor, la obligacin se extingue para todos los acreedores solidarios". Por
su parte el art. 711 declara "La indemnizacin de prdidas e intereses en el caso del
artculo anterior, podr ser demandada por cualquiera de los acreedores, del mismo
modo que el cumplimiento de la obligacin principal".
5) Sucesin: esta situacin est reglada por el art. 712 "Si falleciere alguno de los
acreedores o deudores, dejando ms de un heredero, cada uno de los coherederos
no tendr derecho a exigir o recibir, ni estar obligado a pagar sino la cuota que le
corresponda en el crdito o en la deuda, segn su haber hereditario".
6) Defensas: el art. 715 seala que: "Cada uno de los deudores puede oponer a la
accin del acreedor, todas las excepciones que sean comunes a todos los
codeudores. Puede oponer tambin las que le sean personales, pero no las que lo
sean a los dems deudores. La cosa juzgada recada en juicio, es invocable por los
coacreedores, pero no es oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio.
Los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que fue parte
en el juicio"(502) .
El agregado de la ley 17.711 incurre en un pleonasmo cuando alude a la "cosa

juzgada recada en juicio", ya que la misma slo procede en los procesos judiciales.
La cosa juzgada es invocable por todos los coacreedores, sin diferencia alguna, esto
es hayan o no intervenido en el juicio, y ello surge de la propia disposicin legal ya
que no tendra sentido que se refiriera a quienes fueron parte en la controversia por
cuanto es una obviedad.
Sobre el particular Lafaille(503) ensea que: "El temperamento es justo, aunque a

primera vista desconcierte. La solidaridad se reduce a quienes fueron parte dentro
del acto jurdico o son responsables en virtud de la ley. Por lo que hace a los
sucesores universales, si en conjunto toman a su cargo las deudas de su autor
(arts. 3263, 3417, 3431, etc.) y ocurre lo propio con los crditos, stos como aqullas
se distribuyen de pleno derecho en cuotas iguales (arts. 3485, 3490 y conexos)".
7) Indemnizacin de daos y perjuicios: El art. 711 expresa "La indemnizacin de

prdidas e intereses en el caso del artculo anterior, podr ser demandada por
cualquiera de los acreedores, del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin
principal".
"Cuando est comprometida la responsabilidad del deudor, por el incumplimiento de

la obligacin, todos los acreedores tienen derecho al resarcimiento de los daos y
perjuicios comunes que hayan sufrido, debindose esa indemnizacin por el
total"(504) .
Relaciones internas entre los acreedores entre s:
Cuando uno de los acreedores solidarios recibe la prestacin, o compens la deuda

o la nov, se plantea el problema de cul es la participacin de los restantes
coacreedores en lo recibido en pago.
El Cdigo Civil resuelve la cuestin estableciendo dos principios, el de participacin

y el de distribucin.
Con respecto al primero el art. 708 expresa: "El acreedor que hubiese cobrado
todo o parte de la deuda, o que hubiese hecho quita o remisin de ella, queda
responsable a los otros acreedores de la parte que a estos corresponda, dividido el
crdito entre ellos". De esta forma todos los acreedores son solidarios en el beneficio
del pago.
Por su parte el art. 717 dice: "Las relaciones de los codeudores y acreedores
solidarios entre s que hubiesen pagado la deuda por entero, o que la hubiesen
recibido, se arreglarn como est dispuesto en el art. 689. Si alguno de los deudores
resultare insolvente, la prdida se repartir entre todos los solventes y el que
hubiese hecho el pago".
El art. 689 (aplicable a las obligaciones indivisibles) establece un orden de

prelacin en la forma de regular dicha situacin: 1) la misma se regir por lo que
las partes hubieren pactado; 2) a falta de pacto por las circunstancias de cada caso,
debiendo tenerse en cuenta la causa de haberse contrado la obligacin y las
relaciones entre los miembros del grupo y 3) si ello no fuere posible, se dividir por
partes iguales.
En cuanto a la Solidaridad Pasiva cabe distinguir entre los efectos entre las partes y
las internas de cada grupo.
Relaciones entre las partes:
Si bien los acreedores y los deudores estn enfrentados con un vnculo solidario, la
relacin interna de cada grupo corresponde a la mancomunacin simple. De esta
forma cada deudor est obligado por su parte.
Los efectos de una obligacin pasivamente solidaria son principales y secundarios.
Los primeros son:
a) Derecho al cobro total: El art. 705 dice: "El acreedor... puede exigir el pago de la
deuda por entero contra todos los deudores solidarios juntamente, o contra
cualquiera de ellos".
Ahora bien, y esto es importante en nuestra disciplina, si el acreedor demanda a uno

de los deudores, no tiene derecho de reclamar a los restantes, hasta tanto el primero
accionado no resulte insolvente. Ello es lo que surge de la tercera parte del art. 705
cuando dice: "Si reclamasen el todo contra uno de los deudores, y resultase
insolvente, pueden reclamarlo contra los dems". El acreedor es quien debe
acreditar la insolvencia, luego recin de ello puede accionar contra otro codeudor.
b) Extincin de la obligacin: Cuando el crdito es satisfecho, por cualquier medio

de los admitidos por el derecho, la obligacin se extingue para todos los deudores.
Si el pago fuese parcial la obligacin subsiste por el saldo insoluto, pero puede
suceder que dicho pago parcial implique que el acreedor dispens de la solidaridad
a quien lo haca, en cuyo caso continuar solidaria respecto de los restantes
deudores (art. 705 del Cd. Civil).
c) En cuanto a la novacin, compensacin y remisin de deuda resulta aplicable lo

que hemos visto respecto de la solidaridad activa (art. 707 del Cd. Civil). Lo mismo
sucede en el caso de transaccin.
En cuanto a los efectos accidentales son:
1) Prescripcin: La iniciacin del curso de la prescripcin es comn a todos los

deudores, la interrupcin perjudica a todos (arts. 713 y 3994) y la suspensin no
propaga sus efectos a los restantes deudores (art. 3981).
2) Intereses: Dice el art. 714 que: "La demanda de intereses entablada contra uno
de los deudores solidarios, hace correr los intereses respecto de todos".
3) Cosa Juzgada: Dice el art. 715 del Cd. Civil: "La cosa juzgada recada en
juicio... no es oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio. Los
codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que fue parte en el
juicio". Como seala Ameal(505) "1) todos los deudores, hayan o no hayan sido
parte en el juicio, pueden oponer al acreedor la cosa juzgada que los favorezca; 2)
en cambio, el acreedor comn slo puede hacer valer la sentencia frente a aquellos
deudores que fueron parte en el juicio".
4) Culpa: El art. 710 seala que: "Si la cosa ha perecido por el hecho o culpa de uno
de los deudores... los otros codeudores estn obligados a pagar el equivalente de la
cosa".
Relaciones entre los codeudores entre s:
De esta forma si un deudor paga toda la deuda tiene derecho a reclamar su parte a
cada uno de los codeudores de su grupo. De esta forma el deudor que pag pasa a
ser acreedor de los restantes integrantes del grupo deudor, relacin, que dije, es
simplemente mancomunada, salvo que las partes hayan pactado otra cosa, esto es
la solidaridad de los restantes integrantes del grupo, en cuyo caso son de aplicacin
las reglas que vimos.
En el derecho romano se trataba de una cuestin debatida. Mientras algunos juristas

consideraba que no haba accin entre las partes, otros las admitan y unos slo
cuando haba comunidad de intereses.
El Cdigo Civil francs resolvi la cuestin en el art. 1213 "La obligacin contrada
solidariamente se divide de pleno derecho entre los deudores que no estn
obligados entre ellos ms que cada uno por su parte y porcin".
Nuestro Cdigo Civil regula la situacin en los arts. 716 y 717.
El primero expresa "La obligacin contrada solidariamente respecto de los

acreedores, se divide entre los deudores, los cuales entre s no estn obligados sino
en su parte y proporcin". Estas ltimas (parte y proporcin) son definidas por el
art. 717 a cuyo comentario, efectuado precedentemente, me remito.
Por su parte "Si alguno de los deudores resultare insolvente, la prdida se repartir
entre todos los solventes y el que hubiere hecho el pago".
4) El quid del trasvasamiento de la solidaridad del derecho civil al derecho de

trabajo.Tal como he sealado el derecho del trabajo no modifica a la solidaridad tal
como est regulada en el Cdigo Civil. El art. 30, LCT, as como otras normas que se
refieren a la misma solamente la imponen, sin modificar su estructura y efectos, tal
como hace nuestra disciplina al adoptar otras instituciones de derecho civil como en
el caso de las nulidades o el pago.
Sin embargo, cabe preguntarnos si, incorporada al derecho del trabajo, la solidaridad
civil pasa por el filtro del art. 9 segundo prrafo, LCT, o si permanece inclume
segn los principios y criterios de aplicacin del derecho civil.
Considero que, en ese trasvasamiento, la solidaridad se incorpora la situacin regida

por la Ley de Contrato de Trabajo, y en consecuencia, resultan aplicables sus
principios de interpretacin expresamente establecidos para regular las situaciones
subsumidas en su mbito. Y sealo esto porque la aplicacin del principio de la

solidaridad puede generar dudas en algunas situaciones; dudas que, entiendo,
deben resolverse aplicando los principios tuitivos de nuestra disciplina, ya
incorporada la solidaridad a una situacin concreta determinada. No me refiero a la
duda en cuanto a la aplicacin o no de la solidaridad en s misma por cuanto
emerge, en nuestro caso de la ley, me refiero a la regulacin de una situacin
particular la cual tiene impuesta la solidaridad. El art. 3, LCT establece que la
misma regir lo relativo a los derechos y obligaciones emergentes del contrato de
trabajo, y si bien la solidaridad es un instituto del derecho civil, cuando se aplica al
derecho del trabajo no puede prescindir de sus principios de interpretacin. Y esta
duda puede presentarse ms all de la versacin del intrprete, sobre todo teniendo
en cuenta la multiplicidad de situaciones y casos que presenta la vida moderna. Esta
circunstancia ya era receptada por el Cdigo Civil cuanto en el art. 15 seala que los
jueces no pueden dejar de fallar bajo pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia
de la ley, determinando el artculo siguiente, las pautas de interpretacin de la
"cuestin civil".
No es este el criterio de Rodrguez Mancini(506)que expresa"...nonos parece

correcto ese razonamiento toda vez que la regla de favor que predomina en el
derecho individual requiere para su aplicacin una situacin de duda, entendida
esta, por supuesto, como aquella que razonablemente puede presentrsele a
personas que por su funcin y experiencia estn en condiciones de interpretar
normalmente el sentido jurdico de las normas que deben aplicar. No se refiere,
obviamente, a la duda que pueda suscitar la lectura del texto legal a quien no posee
preparacin adecuada para esa funcin, lo cual no se observa que pueda ocurrir,
debido a que la adjudicacin de responsabilidad solidaria depende exclusivamente
de que una norma legal o convencional (colectiva o individual) que la establezca. La
interpretacin que merezca la lectura de tal fuente de responsabilidad no podra
provocar la extensin de su mbito ms all de lo que la ley o las partes hayan
establecido".
Queda as planteada la cuestin.
5) El plenario 309. Otros criterios jurisprudenciales. Con fecha 3 de febrero de 2006

la CNTrab. dicta el fallo plenario 309 en los autos de la sala VI de dicho tribunal
caratulados "Ramrez, Mara Isidora c. Russo Comunicaciones e Insumos SA. y otro
s/despido".
La cuestin a resolver vers acerca de si: "Es aplicable el art. 705 del Cdigo
Civil a la responsabilidad del art. 30, LCT?"
El plenario, por mayora de votos, da una respuesta afirmativa al interrogante de

modo tal que la doctrina qued conformada de la siguiente manera: "Es aplicable el
art. 705 del Cd. Civil a la responsabilidad del art. 30, LCT - ley 20.744".
El art. 705 del citado Cdigo expresa: "El acreedor, o cada acreedor, o los
acreedores juntos pueden exigir el pago de la deuda por entero contra todos los
deudores solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos. Pueden exigir la parte
que a un solo deudor corresponda. Si reclamasen el todo contra uno de los
deudores, y resultase insolvente, pueden reclamarlo contra los dems. Si hubiesen
reclamado slo la parte, o de otro modo hubiesen consentido la divisin, respecto de

un deudor, podrn reclamar en todo contra los dems, con deduccin de la parte del
deudor liberado de la solidaridad".
La aplicacin prctica de la doctrina el fallo plenario consiste en que los trabajadores

de los contratistas y/o subcontratistas pueden accionar judicialmente reclamando el
cobro de sus acreencias laborales, indistinta o conjuntamente y a su exclusiva
eleccin, contra el contratante o cesonario, o contra estos y el contratista y/o
subcontratista o nicamente contra estos ltimos.
El pronunciamiento tiene un alcance restringido tanto desde el punto de vista

territorial como desde el normativo.
En cuanto al primero de ellos (alcance territorial) sus efectos slo alcanzan a las
controversias cuya competencia corresponda a la Justicia Nacional del Trabajo
(arts. 19 a 25 y 124, ley 18.345). De esta manera todos los Tribunales de la Justicia
Nacional del Trabajo deben conformar sus decisiones a la doctrina referida.
Desde el punto de vista normativo el criterio en cuestin slo es aplicable al art. 30,
LCT y no a los restantes supuestos en los que la norma laboral instituye la
solidaridad pasiva (arts. 29, 29 bis, 31, y 225 a 230, LCT).
El fallo plenario citado cambia una tradicional, constante y mayoritaria doctrina

judicial de las Salas de la CNTrab., que establecan que para que operara la
solidaridad estatuida en el art. 30, LCT, el trabajador del contratista o subcontratista
deba dirigir su accin conjuntamente contra su empleador y contra el contratante.
Los fallos en sentido inverso resultaban excepcionales(507) .
El sustento de la citada doctrina tuvo su origen en una asimilacin entre la

solidaridad laboral y la fianza solidaria. De esta forma se haca referencia a un
deudor principal (el empleador) y a otro vicario (el contratante). Ya me he referido a
la inexactitud de tal afirmacin. Me remito a dicho comentario.
Es importante comenzar el anlisis por el meduloso dictamen del Sr. Fiscal

General puede ser dividido en dos secciones: (1) una en donde se exponen los
fundamentos y conclusiones de su tesitura en lnea con lo resuelto en el plenario y
(2) otra en la que rebate el criterio opuesto.
En cuanto al primer aspecto (1) el Dictamen, seala que el art. 705 del Cd. Civil es
de plena aplicacin a los supuestos subsumidos por el art. 30, LCT, teniendo el
acreedor laboral una amplia facultad para dirigir su accin en forma conjunta o
separada contra su empleador y/o el contratante.
Los fundamentos del criterio, esquemticamente, son los siguientes:
(i) no hay incompatibilidad entre la norma civil y la laboral;
(ii) el art. 30, LCT no contiene una reglamentacin especfica de la solidaridad;

(iii) "...no cabe privar al acreedor laboral de ese derecho esencial de elegir que
tienen todos los acreedores de las obligaciones solidarias y que consiste en
demandar... a todos (empleador y contratista), o a uno (el contratista o el
empleador)";
(iv) el criterio propuesto es una forma de"...proteger al trabajador (acreedor), en el

marco de una segmentacin del proceso productivo que, ms all de su legitimidad,
puede traer aparejado, al menos en el terreno de la hiptesis, la afectacin o
licuacin de la solvencia".
Con respecto a la tesis contraria, esto es que el trabajador debe necesariamente

demandar conjuntamente al contratante y al contratista y/o subcontratista, Alvarez
expresa que dicha interpretacin no slo carece de sustento normativo, sino que
adems es perjudicial para el trabajador. Por ello vislumbra que en esta
corriente"...subyacen...motivaciones procesales relacionadas con las circunstancias
fcticas del vnculo y alcances del contrato". Y agrega que estas motivaciones
pueden ser superadas recurriendo al pedido de intervencin obligada del contratante
o cesionario.
En el voto de la mayora de los jueces de la CNTrab. se advierten dos tipos de

fundamentos.
Algunos votos, aluden, como sustento, a la similitud entre la solidaridad laboral y la

fianza solidaria, cuyo esquema consideran aplicable al art. 30, LCT.
En tal sentido, compartimos el criterio expresado por el juez Scotti en cuanto

seala "...que resulta desacertado segn nuestro punto de vista remitir a
institutos como el de la "fianza" que no ha sido mencionada en la ley y que poseen
notables diferencias con el de la "solidaridad" que es el que, disclpese la
reiteracin, estableci el legislador".
Tal como sealramos ms arriba, la fianza es una institucin que pertenece al

mundo de los contratos, mientras que la solidaridad al de las obligaciones. Esta
diferencia esencial impide aplicar normas regulatorias de la primera, de naturaleza
contractual, a una obligacin de causa legal como es la solidaridad emergente del
art. 30, LCT.
En otros votos, la mayora dentro del criterio que se impuso, los argumentos
centrales pueden esquematizarse de la siguiente manera:
1) la LCT no define a la solidaridad de forma tal que corresponde remitirse al Cdigo

Civil;
2) el art. 705 del Cd. Civil es claro en cuanto habilita al acreedor a demandar a los
deudores solidaros en forma conjunta o individual;
3) no hay ninguna disposicin que impida aplicar el efecto del art. 705 del Cd. Civil
al art. 30, LCT;
4) resultara infundado que el acreedor laboral se enfrentara con el inconveniente de

demandar a todos los deudores solidarios conjuntamente, inconveniente que no
tiene el acreedor civil;
5) las normas civiles sobre obligaciones solidarias se adecuan al principio

protectorio;
6) por acatamiento a lo resuelto por la CSJN en el caso "Cabezas";
7) por la directiva del art. 9, LCT;
8) si el legislador laboral hubiera querido una solucin diferente a la del Cdigo Civil
lo hubiera dicho expresamente.
En la minora, a su vez, se advierten, a su vez, dos criterios.
Por un lado se expresa que en el caso sometido a convocatoria no se versaba sobre

la aplicabilidad del art. 705 del Cd. Civil al art. 30, LCT, por cuanto la discusin de la
causa que le dio origen giraba en torno a si "...desistida la accin contra el
empleador directo, era procedente dictar sentencia de condena contra el deudor
solidario, empresario principal, en el marco del art. 30, LCT", teniendo en cuenta que
la demandada, que se quejaba por un apartamiento del decisorio respecto de la
traba de la litis, no cuestion la existencia de los crditos. Adems de ello el citado
camarista emite su opinin sobre el tema objeto de la convocatoria.
Aparte de ello los argumentos de la minora pueden estructurarse de la siguiente

forma:
1) el supuesto del art. 30, LCT el trabajador no es considerado empleado directo del
contratante de forma tal que la obligacin es simplemente mancomunada con
solidaridad impropia,
2) la solidaridad slo opera luego que se estableci la deuda en cabeza del

empleador ya que es una garanta accesoria.
3) el deudor vicario al ser ajeno a vnculo sustancial estara impedido de defenderse

adecuadamente frente a una demanda ya que en general desconoce las
caractersticas de las tareas encomendadas,
4) no hay vnculo jurdico entre el contratante y el dependiente del contratista,
5) el caso "Cabezas" no posibilita extraer una doctrina sobre el art. 30, LCT, ya que
los presupuestos fcticos de la misma "...no permiten extraer del decisorio referido,
doctrina especfica en torno al alcance y efectos de la solidaridad prevista en el
art. 30, LCT cuando en realidad se tratara de un supuesto de intermediacin
fraudulenta",
6) el esquema es semejante al de la fianza solidaria del derecho civil,

7) el rgimen del art. 30, LCT es diferente al del art. 705 el Cd. Civil ya que
aquella "...disea un sistema complejo, uno de cuyos elementos es la existencia de
un crdito laboral, fundado en el contrato de trabajo, y el otro, la responsabilidad
eventual del empresario principal, que no es parte del contrato, cuya fuente es la ley
misma",
8) el empleador responde por un incumplimiento contractual, el empresario principal

responde por la inobservancia de ciertos deberes de control cuya finalidad es
impedir la evasin fiscal de forma tal que no hay unidad ni identidad causas
requisitos exigidos por la solidaridad civil.
No hay duda que el art. 30, LCT impone la solidaridad del contratante o cedente
respecto de las obligaciones laborales y de la seguridad social que contratista o del
subcontratista tuviere para con sus dependientes.
El penltimo prrafo de la norma textualmente expresa que: "El incumplimiento

de alguno de los requisitos har responsable solidariamente al principal por las
obligaciones de los cesionarios, contratistas o subcontratistas respecto del personal
que ocuparen en la prestacin de dichos trabajos o servicios y que fueren
emergentes de la relacin laboral incluyendo su extincin y de las obligaciones de la
seguridad social".
Se trata pues, de una responsabilidad solidaria de origen legal (art. 699, Cd. Civil),
resultando claros los trminos de la misma.
Con respecto a esto ltimo cabe recordar que el art. 701 del Cd. Civil
establece que: "Para que la obligacin sea solidaria, es necesario que en ella est
expresa la solidaridad por trminos inequvocos, ya obligndose in solidum , o cada
uno por el todo, o el uno por todos, etc. o que expresamente la ley la haya declarado
solidaria".
La primera parte de la norma se refiere a la solidaridad pactada en el contrato y la

segunda a la emergente de la ley.
Con respecto a esta ltima, la norma civil exige que la ley expresamente haya
declarado que la obligacin de que se trata es solidaria, esto es que haya
establecido que cualquiera de los acreedores (solidaridad activa) o el acreedor,
puede exigir a cualquiera de los deudores (solidaridad pasiva) o al deudor, el
cumplimiento ntegro de la obligacin. Cabe destacar que para que la obligacin
pueda ser solidaria es menester la pluralidad subjetiva, esto es que existan varios
deudores y un acreedor, o viceversa o que ambos bloques (acreedor y deudor) sean
plurales, por cuanto si hay un solo deudor y un solo acreedor la obligacin debe
pagarse por entero en forma indivisible para extinguir la misma (arg. arts. 673 y 742
del Cd. Civil).
El art. 30, LCT es claro en cuanto expresamente determina que el principal es

responsable solidario por las obligaciones de sus contratistas con los empleados de
esta.
Y la norma no modifica, en forma expresa o implcita, los efectos propios de la

solidaridad, uno de los cuales es el establecido por el art. 705 del Cd. Civil.
Se ha sealado que la solidaridad laboral sera diferente a la civil por cuanto no

habra unidad ni identidad de causa entre la obligacin del empresario principal y del
empleador. La primera emergera de un incumplimiento a los deberes de control y la
segunda de un contrato de trabajo.
En realidad la causa es la misma: la prestacin de tareas por parte del trabajador

emergente de un contrato de trabajo entre el contratista y el trabajador. Este contrato
de trabajo es el que habilita la "relacin de solidaridad" del trabajador con el
contratante, regulada por el Cdigo Civil.
Dicho criterio es puramente legislativo y la norma pudo haber establecido algo

diferente como en el caso el art. 29, LCT.
Tal como expresramos el acreedor puede demandar, a su libre albedro a

cualquiera de los deudores pero, como seala Ameal(508)"...cuando elige a uno de
los deudores exigindole judicialmente el pago, no puede accionar contra todos o
alguno de los dems, salvo que el elegido sea insolvente (art. 705)". Y
agrega(509) que: "La comprobacin de la insolvencia del deudor demandado, que
posibilite al acreedor requerir el pago a otro sujeto pasivo, no debe ser apreciada en
forma estricta o por dems rigurosa, sino que debe quedar librada al prudente
arbitrio judicial, admitindose, incluso la prueba de presunciones".
Por su parte, y siempre refirindose a la posibilidad de accionar, nico supuesto al

que se refiere el fallo plenario 309, el art. 712 del Cd. Civil seala que, si falleciere
el acreedor (trabajador) sus herederos slo pude reclamar "...la cuota que le
corresponda en el crdito..., segn su haber hereditario". De esta forma, y respecto
de los herederos, la obligacin deja de ser solidaria para convertirse en una divisible
en funcin de la alcuota sucesoria que a cada uno le corresponda segn la ley o el
testamento.
Respecto de las excepciones oponibles, el demandado (sea el empresario principal

o el contratista) puede oponer al progreso de la misma (art. 715 primer prrafo del
Cd. Civil):
(i) las excepciones comunes a todos los codeudores (si es demandado el

contratante puede oponer las defensas comunes que tuviera con el contratista como
la de pago o prescripcin y viceversa), como por ejemplo lo referido a los vicios del
consentimiento sufrido por alguno de los deudores;
(ii) tambin puede oponer las excepciones propias del demandado y que no son
comunes con otro codeudor.
En cambio no puede oponer las excepciones que son exclusivas del otro
coaccionado, esto aquellas que no resulten comunes (art. 715 primer prrafo ltima
parte del Cdigo Civil).
Por su parte el art. 715 del citado cuerpo legal (agregado por la ley 17.711) regula
los efectos de la cosa juzgada.
En lo que nos interesa, si el trabajador hubiere accionado slo contra uno de los
deudores (sea el contratante o el contratista), la sentencia dictada a su respecto no
es boponible al deudor no demandado. Recurdese que este puede oponer las
excepciones personales. De esta forma, si dicho demandado deviniere insolvente
(arg. art. 705 Cd. Civil), el trabajador debe iniciar un nuevo pleito contra el restante
deudor ya que la cosa juzgada obtenida no le ser oponible a quien no fue parte de
la contienda.
Ahora, por el contrario, los codeudores si pueden invocar a su favor la sentencia

pasada en autoridad de cosa juzgada dictada respecto de su acreedor. Esto es si
fuera rechazada la demanda del trabajador, el no demandado, en un nuevo juicio,
puede oponer la excepcin de cosa juzgada.
De lo expuesto se desprende que, si bien el trabajador puede elegir contra quin

dirige su accin, en principio le resultar ms conveniente accionar contra ambos
(contratante y contratista) excepto en el caso de concurso o quiebra. Si el
demandado debiera en insolvente el acreedor laboral deber iniciar un nuevo juicio,
en el que no podr invocar a su favor la eventual sentencia dictada.
Por su parte el contratante demandado puede citar, con fundamento en el art. 94 del
C.P.C.C.N. (art. 155, L.O.) al contratista. Este, en cambio, carecera de inters en
citar al contratante ya que el empleador del trabajador el deudor de las obligaciones
laborales es el contratista que ninguna accin de reintegro (cuestin de contribucin)
podra ejercer contra aqul. Los ordenamientos procesales provinciales traen
normas similares a la indicada.
Como conclusin considero que la doctrina el fallo plenario 309 se ajusta a derecho.
El criterio del plenario es el aplicable en materia de derecho civil, debiendo tenerse
presente que frente a una situacin comparable el art. 1122 del Cd. Civil dice: "Las
personas damnificadas por los dependientes o domsticos, pueden perseguir
directamente ante los tribunales civiles a los que son civilmente responsables del
dao, sin estar obligados a llevar a juicio a los autores del hecho".
Por ello considero que las crticas que puedan formulrsele, en realidad no ataen a
lo resuelto, sino al criterio de una norma estructurada hace ms de 30 aos para una
realidad productiva y organizacional muy diferente a la actual.
Sin embargo, no todos los Tribunales sostienen un criterio similar al indicado.
La Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Tucumn, el 21 de diciembre de

2005, en los autos "Romero, Angel A. c. Transportes Automotores La Estrella S.A. y
otro s/cobro de pesos" (Para un comentario sobre este fallo puede verse a Luis
Ramrez Bosco en "La solidaridad laboral de un empleador fallido" en TySS, 2005-
99) sostiene el criterio de la solidaridad impropia y la necesidad de accionar contra el
empleador para responsabilizar al contratante solidario. En dichos autos expres
que: "La solidaridad de art. 30, LCT slo se aplica como garanta accesoria de la
obligacin principal, por lo que no puede ejercerse una accin de responsabilidad
cuando no se demanda al obligado principal, ya que ello exige que, previamente, se

determine la existencia de un crdito contra el obligado principal". Y agrega
que: "...d el juego de los arts. 523, 524, 525, 689 y 717 del Cd. Civil, surge que no
se pueda condenar al deudor accesorio obligado en virtud del art. 30 del rgimen de
contrato de trabajo, si no se condena al deudor principal, puesto que se trata de una
obligacin mancomunada (una sola prestacin), con solidaridad (la prestacin no es
divisible con respecto al acreedor) impropia, o sea, sin comunidad de intereses entre
deudores, por que existira uno principal y otro accesorio".
Por las razones que he expuesto considero que dicho criterio no se ajusta al sistema
del Cdigo Civil respecto de las obligaciones solidarias.
6) La cuestin del certificado de trabajo. Una cuestin que se suscita es si el

responsable solidario puede ser obligado a la entrega del certificado de trabajo.
Entiendo que la respuesta es negativa.
El art. 629 del Cd. Civil expresa que: "Si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar
el hecho, el acreedor puede exigirle la ejecucin forzada, a no ser que fuese
necesaria violencia contra la persona del deudor. En este ltimo caso podr pedir
perjuicios e intereses". Por su parte el art. 626 de dicho Cdigo expresa que: "El
hecho podr ser ejecutado por otro obligado, a no ser que la persona del deudor
hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o cualidades personales". La
situacin jurdica del contratante encuadra en las previsiones de este ltimo
artculo de forma tal que no tiene la obligacin de extender dicho certificado,
debiendo agregarse que a su respecto es una obligacin de cumplimiento imposible
(arg. art. 953 Cd. Civil).
7) La incidencia del art. 30, LCT en el rgimen de la construccin. De acuerdo a la

ley 22.250, referida al rgimen de la construccin, "Quien contrate o subcontrate los
servicios de contratistas o subcontratistas" debe exigirle a estos"...la constancia de
su inscripcin en el Registro Nacional de la Industria de la Construccin y comunicar
a ste la iniciacin de la obra y su ubicacin". Dicha obligacin abarca a
empresarios, propietarios y profesionales cuando cumplen tareas como
constructores de obra.
El ltimo prrafo del art. 30, LCT, agregado por la ley 25.013, modific dicho rgimen
ya que declara aplicables al mismo, las disposiciones de citado art. 30.
M) El artculo 30 LCT no se aplica cuando el contratante de los trabajos o servicios

es la administracin pblica nacional, provincial o municipal
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el fallo "Gmez, Susana c. Golden

Chef S.A. y otros s/despido" (CSJN 17/9/2013, La ley on line AR/JUR/5551/2013),
estableci que el art. 30LCT no resultaba aplicable cuando el contratante de los
trabajos o servicios era la administracin pblica nacional, provincial o municipal.
En el caso la demandada Golden Chef SA explotaba, por un contrato de concesin,

el servicio de elaboracin y de distribucin de comida para los hospitales
dependientes del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. La actora

prestaba servicios para la referida empresa, en la Maternidad Sard.
La Sentencia de Primera Instancia rechazo la demanda, y la Sala V de la Cmara

Nacional de Apelaciones del Trabajo, en un fallo dividido, revoc la misma e hizo
extensiva la condena al Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires con
fundamento en el art. 30LCT. Para ello consider que el servicio de alimentacin y
nutricin de un hospital forma parte inseparable de la actividad normal y especfica
propia de un nosocomio, que el citado artculo no presupone la existencia de fraude
y que el mismo no condiciona su aplicabilidad a que se trate de una empresa o de
un ente con fines de lucro ya el mismo comienza refirindose a "Quienes" sin
efectuar distincin alguna lo que permite incluir a las personas de derecho pblico.
El Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires interpuso recurso

extraordinario, el que fue denegado, lo que motiv que se presentara en queja.
El 16 de febrero de 2011 la Procuracin General de la Nacin emiti su Dictamen en

el que propone declarar admisible el recurso y dejar sin efecto la Sentencia en crisis.
Para ello que "la Administracin Pblica (nacional o municipal) no es empleadora
segn el Rgimen de Contrato de Trabajosalvo que por acto expreso se incluya a
sus dependientes dentro de su mbito, por lo que mal puede ser alcanzada,
entonces, por una responsabilidad solidaria que slo es inherente a esta clase de
sujetos del contrato de trabajo". Agrega, adems, que el municipio no es una
empresa, ni un establecimiento ni un empleador, sosteniendo que el art. 30LCT es
incompatible con el rgimen de derecho pblico.
La Corte Federal, el 17 de septiembre de 2013, para declarar la procedencia del

recurso, recurre a la doctrina de la arbitrariedad (art. 15 de la ley 48), sealando
(Considerando 5) que "la Cmara no valor la gravitacin del carcter
administrativo del contrato de concesin entre las demandadas, para establecer si el
art. 30 Rgimen de Contrato de Trabajo permita vincular de manera solidaria a
una persona de derecho pblico no sometida expresamente a la regulacin laboral
comn, mxime cuando el rgimen legal en que fund la responsabilidad del
Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires est condicionado en su
aplicacin a que resulte compatible con la naturaleza y modalidades de la actividad
de que se trate y con el especfico rgimen a que se halle sujeta (art. 2, prrafo 1,
Ley Contrato de Trabajo)".
Luego de lo cual, la Corte Suprema valora la adecuacin del art. 30 al mbito

pblico, su adecuacin, expidindose por la negativa considerando que la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires (no incluida en el rgimen de la LCT) no es empleador
en el sentido de la misma, agregando que, siendo esto as, el rgimen del art. 30LCT
es incompatible con el rgimen de derecho pblico (Considerando 6).
N) Responsabilidad solidaria de los trabajadores
La LCT no regula las hiptesis de la responsabilidad solidaria de los trabajadores.

Guibourg (Ricardo Guibourg en "Las obligaciones solidarias en el derecho laboral"

en Legislacin del trabajo, T. XXVI, p. 973, 2.4) seala que el art. 87, LCT es un
caso "...d e solidaridad pasiva del trabajador, aunque no la fija en forma directa".
El artculo en cuestin expresa: "El trabajador es responsable ante el empleador

de los daos que cause a los intereses de ste, por dolo o culpa grave en el ejercicio
de sus funciones".
Dicha norma se relaciona con el art. 135, LCT. Me remito a los comentarios de los
artculos indicados.
Segn mi criterio dicha norma, art. 87, LCT, no es un supuesto de responsabilidad

solidaria en s mismo, ya que, conforme viramos, el art. 701 del Cd. Civil exige
que:"...expresamente la ley la haya declarado solidaria", lo que no sucede en el caso
del referido artculo.
En realidad la eventual responsabilidad solidaria de los trabajadores surge de los

arts. 1081, 1082 respecto de los delitos y 1109, segundo prrafo del Cdigo Civil en
cuanto a los cuasidelitos.
El art. 1081 expresa que: "La obligacin de reparar el dao causado por un delito
pesa solidariamente sobre todos los que han participado en l como autores,
consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que no sea penado por el
derecho criminal". Por su parte el art. 1082, en lnea con lo establecido por el
art. 502 del Cd. Civil (El art. 502 dice: "La obligacin fundada en una causa ilcita,
es de ningn efecto. La causa es lcita, cuando es contraria a las leyes o al orden
pblico"), expresa que si uno de los coautores pago la reparacin"...no tendr
derecho para demandar a los otros, las partes que les correspondieren. De esta
forma configura una excepcin a las reglas el art. 717 del Cd. Civil, que regula la
accin de reintegro (cuestin de distribucin) entre los integrantes sea del grupo
acreedor o deudor. Me remito a lo que expuse sobre esta cuestin.
Por su parte el segundo prrafo del art. 1109 dice "Cuando por efecto de la
solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte
mayor de la que le corresponde, podr ejercer la accin de reintegro". En este caso
son aplicables las reglas del art. 717 del Cd. Civil.
El nico efecto del art. 87, LCT es restringir los factores de atribucin al dolo o culpa
grave.
"Quienes cedan total o parcialmente a otros el establecimiento o explotacin..."
"La licenciataria de la prestacin de servicios de comunicaciones tiene como

actividad efectiva dicha prestacin, gestionando la venta de esos servicios por s y a
travs de terceros y si se vale de agentes para la contratacin de los servicios que
presta, la comercializacin de stos, configura la unidad tcnica de ejecucin'esto
es, la cesin parcial de la explotacin entre ella y los agentes, que, segn el
precedente Rodrguez c. Ca. Embotelladora Argentina S.A.' constituye una de las
situaciones excepcionales que, segn los alcances otorgados en el mencionado

leading case al art. 30, LCT, hacen operativa la responsabilidad solidaria, en los
supuestos de tercerizacin, del empresario principal". (CNTrab., sala VIII, 9/2/2005,
"Balbuena, Gabriel D. c. Interpone S.A. y otro").
"La locacin de un inmueble adaptado, mediante la construccin de tanques y otros

elementos puramente edilicios y la instalacin de caeras, bombas, fosos, sistemas
de lubricacin, etc., para la explotacin de un establecimiento del gnero estacin
de servicio', no significa, necesariamente, que se tratara de un establecimiento que,
hasta entonces, era explotado directamente por la locadora, presupuesto lgico y
jurdico de la cesin de su explotacin, en los trminos del art. 30, LCT". (CNTrab.,
sala VIII, 29/12/2004, "Medori, Daro E. y otros c. Shell C.A.P.S.A. y otro", RDLSS,
2005-10-814).
"La extensin de responsabilidad establecida por el art. 30, LCT, modula sobre el
concepto de establecimiento, esto es la unidad tcnica o de ejecucin destinada al
logro de los fines de la empresa y slo un establecimiento, a los fines de aplicacin
de esta norma, puede ser objeto de cesin total o parcial, al igual que slo los
trabajos o servicios que en un establecimiento se cumplen o producen, pueden ser
objeto de contratacin o subcontratacin". (CNTrab., sala VIII, 16/4/2002, "Sanagua,
Rosana M. y otro c. El Principado S.A. y otros").
"Corresponde dejar sin efecto la sentencia que desestim la extensin de

responsabilidad a un club deportivo pretendida con base en el art. 30 de la Ley de
Contrato de Trabajo, en tanto la decisin del a quo no se apoy en un criterio propio
sobre la interpretacin y alcances de la norma referida, sino que se reduce a un
estricto apego a la doctrina mayoritaria establecida por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin en uno de sus precedentes". (CSJN, 22/12/2009, Bentez, Horacio
Osvaldo c. Plataforma Cero S.A. y otros, 332:2815, publicado en La Ley Online, cita
online: AR/JUR/47367/2009).
"...establecimiento o explotacin habilitado a su nombre..."
"Si la locadora no explotaba directamente la estacin de servicio de su propiedad,

por ella instalada y adaptada para esa explotacin, no era titular de ese
establecimiento concreto y por lo tanto no pudo, en el marco del art. 30, LCT, cederlo
de cualquier manera y pasar a ser el empresario principal' en la distribucin de roles
derivada de esa norma". (CNTrab., sala VIII, 29/12/2004, "Medori, Daro E. y otros c.
Shell C.A.P.S.A. y otro", RDLSS, 2005-10-814).
"El establecimiento al que alude el art. 30, LCT no es cualquier establecimiento, sino
el definido por el art. 6, LCT, es decir, la unidad tcnica o de ejecucin destinada al
logro de los fines de la empresa. Por ello, la concesin del buffet' de la empresa
editora de diarios y revistas no constituye una cesin' del establecimiento, dado que,
como es obvio, esa pretendida unidad tcnica no est destinada a lograr los fines de
la empresa". (CNTrab., sala X, 13/9/2002, "Arbolera, Angel A. c. Diario Clarn Arte
Grfico Editorial Argentino S.A. y otros").
"El concepto sobre el que giran las disposiciones del art. 30, LCT es el
establecimiento, esto es, la unidad tcnica o de ejecucin caracterizada por el
art. 6, LCT". (CNTrab., sala VIII, 11/7/2003, "Danibale, Esteban A. c. Vegetales

Store S.R.L. y otros").
"El art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo comprende las hiptesis en que un

empresario encomienda a un tercero la realizacin de aspectos o facetas de la
misma actividad que desarrolla en su establecimiento. Son supuestos en los que se
contraen prestaciones que completan o complementan la actividad del propio
establecimiento, esto es, "la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los
fines de la empresa, a travs de una o ms explotaciones" (art. 6,Ley de Contrato
de Trabajo); pero en los contratos de concesin, distribucin, y los dems
mencionados, la actividad normal del fabricante o concedente excluye las etapas
realizadas por el distribuidor o concesionario".(CSJN, 15/4/1993, Rodrguez, Juan R.
c. Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otro, DT 1993-A, 754)
"No es imprescindible para funcionar en el mercado que se requirra que alguien

venda equipos de comunicaciones y active lneas telefnicas, pues en tal supuesto,
cualquier industria que no tenga venta directa al consumidor generara
responsabilidad en base al art. 30 LCT". (Tribunal Superior de Justicia de la
Provincia de Cordoba, 7/6/2011, "De Almeida Granillo Martin c. Call Me SA y otro
s/ordinario")
"El art. 30, LCT comprende las hiptesis en que un empresario encomienda a un
tercero la realizacin de aspectos o facetas de la misma actividad que desarrolla en
su establecimiento, pero no de aquellas que, en ejercicio de su poder de
organizacin empresaria, haya dejado fuera, como ocurre en el caso respecto del
transporte". (CNTrab., sala IV, 21/12/2004, "Berdichevsky, Osvaldo M. c. Dihuel S.A.
y otro").
"Resulta solidariamente responsable en los trminos del art. 30, LCT la empresa que
refina y transporta derivados del petrleo que vende el concesionario de una
estacin de servicio cuya edificacin y dems elementos pertenecen a la
primera". (CNTrab., sala III, 30/12/2002, "Mndez, Carlos A. c. Khichfe, Gabriel O. y
otro", LNL, 2003-01-112).
"La circunstancia de que el pblico en general no pudiese acceder a la compra

directa del automotor a la terminal no autoriza por s sola la aplicacin del
presupuesto legal previsto en el art. 30, LCT, pues, de acuerdo con lo acreditado en
autos, la empresa prefera vender el grueso de su produccin a empresas
concesionarias. (CNTrab., sala III, 9/6/2004, "Richter, Karin E. y otros c. Fiore S.A. y
otro", LNL, 2004-18-1314).
"Si la actividad normal y especfica de la codemandada es la realizacin de obras

civiles de gran envergadura, las tareas de albailera constituyen parte de su
actividad principal, por lo que resulta aplicable el art. 30, LCT (Ver nota de Mariano
H. Mark)". (CNTrab., sala VI, 20/8/2004, "Lezcano, Leonardo L. c. Techint Ca.
Tcnica Internacional S.A. y otro", RDLSS, 2004-23-1767).
"El cuidado de nios dentro de la plaza seca del shopping, con la que se
beneficiaban en forma directa los clientes del mencionado paseo de compras,
coadyuva directamente a la finalidad perseguida por la explotacin, circunstancia
que hace aplicable la extensin de solidaridad en los trminos del

art. 30, LCT". (CNTrab., sala III, 16/5/2005, "Velasco, Vanina L. c. TQS. S.A. y otros",
RDLSS, 2005-15-1225).
"Resultando la captacin de socios y cobro de las cuotas correspondientes parte de

la actividad normal y especfica de la asociacin civil, no existen motivos para excluir
a sta de la solidaridad que establece el art. 30, LCT". (CNTrab., sala IX,
29/10/1997, "Bergh, Susana c. B. J. Promociones Especiales S.A. y otro").
"La limpieza e higiene de los micros no integran la actividad normal y especfica de

la empresa de transporte de pasajeros, en los trminos del art. 30, LCT". (CNTrab.,
sala I, 28/5/2001, "Roldn, Claudio A. y otro c. A.R.A. S.A. y otro").
"El servicio de laboratorio es uno de los ms importantes dentro de todo centro de

salud, por lo que existe solidaridad en los trminos del art. 30, LCT entre el
explotador del laboratorio y el del sanatorio". (CNTrab., sala VI, 29/8/2001,
"Garaventa, Gabriela E. c. Mdica S.A. y otro").
"Si bien el objeto principal de una institucin educativa es precisamente educar, no

es menos cierto que coadyuva al cumplimiento de ese objeto, al punto de tornarse
imprescindible, el servicio de comedor para alumnos que brindan los colegios que no
son de jornada simple, lo cual tambin redunda en su beneficio por ser muy preciado
por las familias con obligaciones laborales, lo que torna procedente la condena
solidaria sustentada en el art. 30, LCT".(CNTrab., sala X, 18/9/2001, "Rodrguez,
Argentina F. c. Garfinkel, Vctor A. y otro").
"La actividad normal y especfica es la habitual y permanente del establecimiento; o

sea, la relacionada con la unidad tcnica de ejecucin destinada al logro de los fines
de la empresa es la referida al proceso normal de fabricacin, debiendo descartarse
la actividad accidental, accesoria o concurrente. Vale decir que la actividad
secundaria, aunque haga a la actividad permanente y habitual del establecimiento,
no genera la responsabilidad solidaria consagrada por el art. 30, LCT". (CNTrab.,
sala I, 28/10/2002, "Bravo, Rodolfo F. c. Plus One S.A. y otro").
"Las tareas del operario de limpieza no hacen a la actividad especfica y propia de

una empresa dedicada a la produccin y comercializacin de productos Alimenticios,
ya que no se cumplen los presupuestos de extensin de responsabilidad previstos
por el art. 30, LCT". (CNTrab., sala VIII, 18/3/2003, "Espinosa, Hctor M. c. Laboral
Service S.R.L. y otro").
"Es tan inconcebible un country club' o un barrio privado sin servicio de vigilancia,
como lo es un banco, por todo lo cual dicha actividad atae directamente a la normal
y especfica propia de la asociacin civil que lo administra, tornndola solidariamente
responsable en los trminos del art. 30, LCT". (CNTrab., sala IV, 11/7/2002, "Prez,
Pedro C. c. Asipse Seguridad S.A. y otros").
"Los trabajos de control de equipos de fro no se encuentran dentro de la actividad

normal y especfica de la empresa que se dedica a la explotacin de
supermercados, de forma tal que no puede aplicarse el art. 30, LCT". (CNTrab., sala
I, 30/5/2002, "Laborda, Claudio E. c. Vigiar S.R.L. y otro").
"El servicio de restaurante no resulta imprescindible ni est incluido necesariamente

en la explotacin de un apart-hotel, por lo que no existe solidaridad en los trminos
el art. 30, LCT". (CNTrab., sala V, 27/9/2002, "Guitart, Mara M. c. Giaccone, Roberto
y otro").
"Si la ART. subcontrat tareas que le eran propias, especficas y normales a su

actividad, como son la evaluacin peridica de los riesgos existentes en las
empresas aseguradas y su evolucin, visitas peridicas de control de cumplimiento
de las normas de prevencin de riesgos del trabajo y del plan de accin, brindar
asesoramiento y ofrecer asistencia tcnica a los empleadores afiliados, resulta
responsable solidariamente con fundamento en el art. 30, LCT". (CNTrab., sala I,
15/10/2002, "Leiva, Mnica c. Fessia y Asociados Sociedad de Hecho y otros").
"El traslado a la concesionaria y hacia distintos puntos geogrficos de las unidades

producidas por la empresa automotriz integraba la finalidad de comercializacin
admitida por ambas codemandadas, lo que las hace solidariamente responsables de
las obligaciones derivadas del contrato de trabajo con base a lo dispuesto por el
art. 30, LCT". (CNTrab., sala VI, 25/11/2002, "Albarracn, Armando c. Mercedes Benz
Argentina S.A. y otro").
"Los trabajos de limpieza realizados por el trabajador en un banco a travs de una

empresa dedicada a tales actividades, no pueden identificarse con los
correspondientes a la actividad normal y especfica' de su establecimiento y, por lo
tanto, no resultan alcanzados por los presupuestos del art. 30, LCT". (CNTrab., sala
VII, 4/10/2001, "Ibez, Mara C. c. Empresa Integral de Mantenimiento S.R.L. y
otros").
"Aun teniendo en cuenta que la principal actividad del bancocomo es obvio

difiere de las inherentes a la limpieza, para ser llevada a cabo se torna necesario
mantener el debido cuidado del aseo e higiene: es imposible concebir un
funcionamiento eficaz de una entidad de la magnitud y envergadura de la accionada
en otras condiciones, lo que impone responsabilizarla solidariamente en los trminos
del art. 30, LCT. del voto en disidencia del doctor Ruiz Daz". (CNTrab., sala VII,
4/10/2001, "Ibez, Mara C. c. Empresa Integral de Mantenimiento S.R.L. y otros").
"La contratacin de los servicios de mensajera no compromete la actividad

especfica de la empresa dedicada a la actividad productiva, ni genera una unidad
tcnica de ejecucin con la contratada, lo que excluye la responsabilidad en los
trminos del art. 30, LCT". (CNTrab., sala VIII, 9/4/2003, "Gmez, Jorge A. c. Moto
Baires S.A. y otros").
"La empresa tabacalera no es responsable, en los trminos del art. 30, LCT, con
relacin a los trabajos de vigilancia prestados a travs de terceros". (CNTrab., sala
VIII, 5/7/2002, "Morn, Vctor H. c. Nobleza Piccardo S.A. y otro").
"La venta de aparatos de telefona celular constituye una actividad que resulta, ms
que necesaria, directamente imprescindible para la prestacin del servicio de
comunicacin telefnica, resultando propia y especfica a los fines de responsabilizar
a la empresa que presta tal servicio, en los trminos del art. 30, LCT, respecto de los
dependientes de la firma dedicada a la comercializacin de los aparatos". (CNTrab.,

sala VII, 18/12/2000, "Patio, Gladys E. c. Marksale S.A. y otros"). JA, 2002-I-325.
"Responde en los trminos del art. 30, LCT la empresa fabricante de automotores
por las obligaciones generadas en la subcontratacin del servicio de preentrega' del
vehculo (limpieza de la unidad, verificacin de accesorios), previo a la entrega a las
concesionarias". (CNTrab., sala VII, 26/10/2000, "Lpez, Mercedes G. c. Transportes
Furlong S.A. y otro"). JA, 2002-I-319.
"La reposicin de productos de una empresa en las gndolas de supermercados no

puede calificarse como una tarea normal y habitual de la empresa fabricante de tales
productos. Si bien tal ocupacin resulta comparable a la publicidad que busca
incentivar las ventas, es accesoria y conceptualmente escindible de la actividad
especfica de la principal, lo que lleva a desestimar la solidaridad del
art. 30, LCT". (CNTrab., sala III, 14/10/1998, "Betrn, Mara c. UNILEVER Argentina
S.A. y otro s/despido").
"De conformidad con el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, el Gobierno de la

Ciudad de Buenos Aires debe responder solidariamente junto con el empleador, por
las indemnizaciones debidas a un trabajador que no estaba registrado laboralmente,
ya que las tareas de mantenimiento que prestaba el dependiente en un nosocomio
de su jurisdiccin, formaron parte inescindible de la actividad normal y especfica
propia del establecimiento".(CNTrab., sala VII, 18/2/2011, Cosman, Felipe Alberto c.
Simet S A. y otros, DT 2011 [junio], 1476)
"La sociedad prestadora del servicio de salud debe responder solidariamente en los
trminos del art. 30 de la LCTrespecto de las indemnizaciones debidas a un
trabajador cuya relacin laboral no se hallaba debidamente registrada, pues la tarea
de lavandera o ropera que este desarrollada para aqulla bajo las rdenes de su
empleador, resulta ser una actividad inescindible para aqulla puesto
que sera imposible la realizacin de su objeto social si no mediaran condiciones de
salubridad y limpieza". (CNTrab., sala VII, 30/11/2011, Ponce, Jorge Luis c. Sociedad
Italiana De Beneficiencia En Buenos Aires y Otros s/despido, La Ley
Online, AR/JUR/78647/2011).
"...debern exigir a sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento de

las normas relativas al trabajo y los organismos de seguridad social..."
"La responsabilidad de los cedentes y contratistas de controlar el cumplimiento de

las obligaciones laborales por parte de los cesionarios o subcontratistas, establecida
en los prrs. 2 y 3 del art. 30, LCT, slo es exigible en aquellos casos en que la
cesin o subcontratacin se refiere a actividades normales y especficas del
establecimiento". (CNTrab., sala III, 4/4/2003, "Valdez, Enrique O. c. Sipbacom
S.R.L. y otro", LNL, 2003-06-423).
"Si la constructora codemandada subcontrat servicios correspondientes a la

actividad normal y especfica propia de su establecimiento e incumpli la exigencia
legal de exigirle a sus contratantes el adecuado cumplimiento de las normas
relativas al trabajo y a los organismos de seguridad social, corresponde hacerle
extensiva la condena en los trminos del art. 30, LCT. (Ver nota de Mariano H.
Mark)". (CNTrab., sala I, 30/4/2004, "Luque, Sergio E. c. Lipnik, Alberto T. y otro",

RDLSS, 2005-5-369).
"Si el locatario cumpli adecuadamente las obligaciones y cargas que lo gravaban

como empleador, en tanto registr debidamente las relaciones, pag las
remuneraciones debidas, efectu las retenciones de ley y las deposit junto con las
contribuciones propias, no han mediado evasiones susceptibles de generar
responsabilidad en los trminos del art. 30, LCT". (CNTrab., sala VIII, 29/12/2004,
"Medori, Daro E. y otros c. Shell C.A.P.S.A. y otro", RDLSS, 2005-10-814).
"En tanto no se ha acreditado que se hubiese exigido al subcontratista el adecuado

cumplimiento de la obligacin atinente a la entrega de la libreta de aportes al fondo
de desempleo, ni tampoco la constancia de una cuenta bancaria, la mera inscripcin
del subcontratista en el IERIC o la acreditacin del nmero de CUIL correspondiente
a los demandantes no resultan causas idneas para exonerar de responsabilidad
solidaria, ya que expresamente el art. 30, LCT, en su prr. 3, determina la
solidaridad del principal ante el incumplimiento de alguno de los recaudos exigidos
en la normativa". (CNTrab., sala II, 26/7/2005, "Vallejos, Nicomedes c. Coniper S.A. y
otros", RDLSS, 2005-18-1472).
"Corresponde dejar sin efecto la sentencia que, al considerar la responsabilidad

solidaria con fundamento en el art. 30, L.C.T., se limit a examinar la primera parte
del texto legal, omitiendo analizar el requisito de cumplimiento del control de las
obligaciones laborales por parte de quienes contraten o subcontraten servicios en
los trminos de dicha norma, prescindiendo del derecho vigente". (CSJN, 9/3/2011,
Batista, Heraldo A. y otro c. Parrucci, Graciela y otros s/despido, TySS, 07/2011-
513).
Qu se entiende por contratacin?
"Para que nazca el reproche de responsabilidad previsto por el art. 30, LCT es
menester que la empresa se desligue de su actividad normal y especfica,
recurriendo a las figuras de contratacin o subcontratacin para la realizacin total o
parcial de la misma". (CNTrab., sala IX, 20/12/2001, "Lpez, Marcelo A. c.
Asociacin Argentina de Actores y otro").
Qu se entiende por subcontratacin?
"El hecho de que no exista un establecimiento productivo es explicable porque se

trata de empresas no destinadas a fabricar un producto sino a suministrar un servicio
de comunicacin, lo que no excluye la aplicabilidad del art. 30, LCT.
"En este caso, la codemandada Telecom Argentina Stet-France Telecom S.A., es una
empresa cuyo objeto social es la prestacin de servicios pblicos de
telecomunicaciones y, por ende, su objetivo social no podra ser satisfecho sin la
debida infraestructura tcnica, lo que explica que en la emergencia y con el objeto
de incorporar clientela haya encomendado a la codemandada Sirti Argentina S.A., el
tendido de las respectivas redes de cableado, y que esta ltima empresa
especializada en la instalacin, construccin y conservacin de redes y sistemas de
telecomunicacin haya subcontratado, a su vez, a la empleadora del actor,
cerrando un crculo negocial que torna operativa la solidaridad laboral, ya que las
empleadores contratistas no podran cumplir su finalidad econmica sin la
colaboracin de personas como el actor, o sin tener bajo su gidaen forma directa
o indirecta personal dedicado a la instalacin de las redes de
comunicacin". (CNTrab., sala V, 29/9/2000, "Musumeci, Roque c. Orion Technology
S.A. y otros").
"Para poder prestar su tarea de auxilios y atenciones domiciliarias a pacientes, la

empresa de socorros mdicos se vale del trabajo de los choferes y camilleros y
mdicos provistos por el subcontratista, lo que torna aplicables las previsiones del
art. 30, LCT".(CNTrab., sala III, 15/8/2003, "Zrate, Juan C. c. Morrone, Ernesto C. y
otro").
Solidaridad en general
"El certificado de trabajo, ms all de que el actor haya sido o no empleado directo
de la parte, puede extenderse sobre la base de los datos que se han tenido por
ciertos en la sentencia de autos, dejando constancia de que as se emite por orden
judicial y en virtud de una condena impuesta con base en la solidaridad del
art. 30, LCT". (CNTrab., sala V, 22/12/2005, "Bugallo, Cinthia J. c. Telefnica de
Argentina S.A. y otros").
"Para que nazca la solidaridad del art. 30, LCT es menester que una empresa
contrate o subcontrate servicios que complementen su actividad normal y especfica,
debiendo existir una unidad tcnica de ejecucin entre la persona y su contratista, de
acuerdo con la implcita remisin que hace la norma al art. 6, LCT". (CNTrab., sala
II, 21/12/2004, "Maiorana, Patricia B. c. Soundwork S.A. y otro", RDLSS, 2005-5-
390).
"La solidaridad prevista por el art. 30, LCT no constituye a los empleados de los
contratistas en empleados directos de la principal, motivo por el cual, mal podra
estar obligada a entregar las certificaciones de trabajo". (CNTrab., sala III, 31/3/1998,
"Artaza, Ricardo c. Clorox Argentina SA").
"La responsabilidad solidaria prevista por el art. 30, LCT, se extiende a todas las
obligaciones derivadas del contrato de trabajo, y ello incluye al otorgamiento de los
certificados de trabajo previstos en el art. 80, LCT". (CNTrab., sala VI, 17/6/1999,
"Garca, Edgardo J. c. Techint Ca. Tcnica Internacional SA").
"La solidaridad no puede extenderse a la condena fundada en el art. 80, LCT, pues
la hiptesis del art. 30, LCT no supone, ms all de la extensin de la
responsabilidad que codifica, constituir al dueo del establecimiento en el empleador
de los agentes que trabajaron bajo las rdenes del contratista a cargo de algn
segmento de la actividad especfica propia de aqul. En tales condiciones, no puede
hacer entrega de las referidas constancias porque no tiene los elementos necesarios
para su confeccin". (CNTrab., sala III, 17/7/2001, "Lisanti, Fabin c. RV
Comunicaciones S.R.L. y otro").
"Si el responsable solidario en los trminos del art. 30 encontrare alguna clase de
dificultad prctica para extender las certificaciones establecidas en el art. 80 de
dicho cuerpo legal por no contar con los elementos necesarios para ello, deber
entonces hacerlo sobre la base de los hechos y circunstancias del contrato de
trabajo habido entre el actor y la empleadora que hayan sido establecidos en el fallo
del juiciodel voto del doctor Morell, en mayora".(CNTrab., sala V, 26/6/2003,
"Cancinos, Alberto M. A. c. Ideas Celular Argentina S.A. y otro").
"Quien ha sido condenado en forma solidaria en los trminos del art. 30 de la

ley 20.744 (t.o. 1976) no debe entregar los certificados del art. 80 LCT, puesto que la
responsabilidad solidaria que en el orden crediticio le impone dicho artculo no lo
convierte en empleador". (CNTrab., sala VIII, 14/6/2010, Colque, Mara Cristina c.
L.X. Argentina S.A. y otros, La Ley Online, AR/JUR/33071/2010).
"El Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires no es empleador segn

el Rgimen de Contrato de Trabajosalvo que por acto expreso se incluya a sus
dependientes dentro de su mbito por lo cual, no puede ser alcanzado por una
responsabilidad solidaria que slo es inherente a los sujetos del contrato de trabajo,
pues ello es incompatible con el rgimen de derecho pblico.
"La sentencia que conden al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, en los

trminos del art. 30 de la LCT, por crditos indemnizatorios reclamados por una
trabajadora contra su empleadora, la cual explotaba, mediante un contrato de
concesin, el servicio de elaboracin y distribucin de comidas en los hospitales
pblicos, es arbitraria, pues el a quo no valor la gravitacin del carcter
administrativo del contrato entre las demandadas, para establecer si esa norma
permita vincular de manera solidaria a una persona de derecho pblico no sometida
expresamente a la regulacin laboral comn, mxime cuando ese rgimen legal est
condicionado en su aplicacin a que resulte compatible con la naturaleza y
modalidades de la actividad de que se trate y con el especifico rgimen a que se
halla sometido" . (CSJN, 17/9/2013 "Gmez, Susana Gladys c. Golden Chez S.A. y
otros s/ despido" La Ley OnlineAR/JUR/55551/2013).
Empresas subordinadas o relacionadas. Solidaridad
Art. 31. Siempre que una o ms empresas, aunque tuviesen cada una de ellas
personalidad jurdica propia, estuviesen bajo la direccin, control o administracin de
otras, o de tal modo relacionadas que constituyan un conjunto econmico de
carcter permanente, sern a los fines de las obligaciones contradas por cada una
de ellas con sus trabajadores y con los organismos de seguridad social,
solidariamente responsables, cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o
conduccin temeraria.
Sumario: A) Introduccin. B) Antecedentes. C) Legislacin comparada. D)

Requisitos de aplicacin: 1) Que se trate de empresas relacionadas o
subordinadas entre s (recaudo objetivo), 2) Que cualquiera de ellas, algunas o
todas, registren deudas laborales con los trabajadores del conjunto, o por ello
con la seguridad social (recaudo objetivo), 3) Que efecten maniobras
fraudulentas o conduccin temeraria (recaudo subjetivo). E) Consecuencia
legal: remisin.
Concordancias: LCT: arts. 1, 5, 6, 11, 14, 26, 29, 30, 45, 52, 79, 92 ter, 136.
Cd. Civil: art. 699. Ley 19.550: art. 33 (t.o. 1984). Ley 24.522: arts. 161 y
172. Ley 24.013: art. 7.
A) Introduccin
Como seala Vzquez Vialard(510) : "Dadas ciertas vinculaciones, no ya entre

personas fsicas, sino jurdicas, que an poseyendo su propia entidad societaria
mantienen relaciones por medio de las cuales se da una cierta "dependencia", el
legislador laboral ha adoptado un mecanismo a travs del cual extiende las
responsabilidades laborales de las "perifricas", denominadas, filiales o simplemente
hermanas, a las que actan como "centro".
El art. 31, LCT establece la responsabilidad solidaria de los integrantes de lo que se

denominan conjuntos econmicos.
A diferencia de lo que sucede con el art. 30, LCT, el art. 31 exige la configuracin de
un requisito de naturaleza subjetiva de culpabilidad, como es la presencia
de "...maniobras fraudulentas o la conduccin temeraria".
De esta manera la responsabilidad solidaria queda supeditada, en este caso, a la

configuracin de un fraude calificado y especfico descrito por la norma legal.
La norma contempla dos supuestos diversos, el control de la voluntad social o la

conformacin de un conjunto econmico de carcter permanente, con una finalidad
nica, que es la descripta precedentemente.
Frente a dicha situacin el art. 31, LCT impone la responsabilidad solidaria,

remitindome, en cuanto a este aspecto, a lo que expres al analizar el art. 30, LCT.
B) Antecedentes de la disposicin legal
Con anterioridad a la sancin de la LCT en el ao 1974, la jurisprudencia se

inclinaba por no admitir responsabilidad de los holdings o pools de empresas por
considerar que los mismos no tenan personalidad jurdica propia y, por ende, no
podan ser sujetos de derecho(511).
Dicho criterio es el que modific el art. 33 de la ley 20.744.
El artculo en cuestin expresaba "Siempre que una o ms empresas, aunque

tuviesen cada una de ellas personalidad jurdica propia, estuviesen bajo la direccin,
control o administracin de otras, o de tal modo relacionadas que constituyan un
grupo industrial, comercial o de cualquier otro orden, de carcter permanente
accidental, o para la realizacin de obras o trabajos determinados, sern a los fines
de las obligaciones contradas por cada una de ellas con sus trabajadores, y con los
organismos de seguridad social, solidariamente responsables".
Como se advierte bastaba, como hiptesis de mnima, que se constituyera un grupo

econmico accidental de cualquier orden para que emergiera la responsabilidad
solidaria de todos los integrantes del grupo.
La reforma de la ley 21.297 restringi los alcances de dicho precepto a travs de dos
mecanismos jurdicos: 1) la limitacin del marco objetivo, en cuanto al concepto de
conjunto econmico, y 2) el subjetivo, en cuanto a la exigencia de una culpabilidad
normativamente definida.
C) Legislacin comparada
La Consolidacin de Leyes del Trabajo brasilea en su art. 2 dice: "Siempre que

una o ms empresas, aun manteniendo cada una de ellas su propia personalidad
jurdica, estuviera bajo la direccin, control o administracin de otra, constituyendo
un grupo industrial, comercial o de cualquier otra actividad econmica, a los fines de
la relacin de trabajo, la empresa principal y cada una de las subordinadas sern
solidariamente responsables".
D) Requisitos de aplicacin
La disposicin del art. 31, LCT exige la configuracin de dos requisitos objetivo y
subjetivo.
Los mismos son:
1) Que se trate de empresas relacionadas o subordinadas entre s (recaudo

objetivo);
2) Que cualquiera de ellas, algunas o todas, registren deudas laborales con los
trabajadores del conjunto, o por ello con la seguridad social (recaudo objetivo);
3) Que efecten maniobras fraudulentas o conduccin temeraria (recaudo subjetivo).
Cumplidos dichos recaudos la norma engarza la consecuencia: la responsabilidad

solidaria de todos los integrantes del grupo.
Como seala Rodrguez Mancini(512) : "...debe prestarse atencin a otras

situaciones en las que la prestacin del trabajador no est dirigida exclusivamente a
uno de los componentes del grupo, sino que se desarrolla simultneamente para
ms de una de las sociedades que lo componen. En tal caso, ya no estaremos frente
a una sancin de solidaridad, sino simplemente frente a la figura n o descrita en el
art. 26 de la LCT que define a los empleadores omitiendo el plural cuando se refiere
a las personas jurdicas de empleador colectivo, y todas las sociedades que han
recibido esas prestaciones directas debern ser sometidas a los deberes propios del
empleador".
Analizar cada uno de dichos recaudos separadamente:

objetivo).
Las empresas pueden relacionarse entre s a travs de diferentes maneras de

intensidad variable como por ejemplo joint ventures, contratos de asociacin,
franquicias, etc. Me he referido a las diferentes formas al comentar al artculo

26 LCT.
Ahora bien, la norma objeto de estas apreciaciones se refiere, dentro de esa

constelacin posible de vinculaciones interempresariales, a dos situaciones
especficas, una vertical que es la que el ttulo del artculo caracteriza como
empresas subordinadas, y otra horizontal que seala como empresas relacionadas.
El comn denominador a ambas situaciones es que se trate de dos o ms

empresas, ya que el aludido fenmeno no se configura cuando se trata de una sola.
Por ello comenzar con el anlisis de esta cuestin.
a) Que se trate de empresas. El art. 5, LCT en su primer prrafo define a la

empresa como "...l a organizacin instrumental de medios personales, materiales e
inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o
benficos". Me remito al comentario de dicha norma.
A su vez el art. 31, LCT expresa, con referencia a las empresas integrantes del
grupo "...aunque tuviesen cada una de ellas personalidad jurdica propia...". Segn
mi criterio la finalidad de la norma fue establecer que el criterio de configuracin del
grupo es independiente de la personalidad jurdica individual de cada integrante del
mismo.
En efecto, la palabra "aunque" que menciona la norma, implica que tiene un carcter,
a mi juicio, de inclusin de la situacin en el precepto legal. No hay duda que cuando
las empresas integrantes del grupo no tienen personalidad jurdica, la norma es de
ntida aplicacin por cuanto la idea de subordinacin o control es de fcil
configuracin.
Sin embargo, la personalidad jurdica diferencia puede constituir un valladar al

efecto. Efectuar algunas breves consideraciones sobre el particular.
Freitas, fuente de nuestro Cdigo Civil en este aspecto, distingui entre el actuar
individual del hombre y su obrar colectivo como si fuera una unidad semejante al
primero. Para ello, y como denominador comn, recurri a la idea superadora del
ente.
Vlez Sarsfield, siguiendo dicho criterio, expres en el art. 30 del Cd. Civil "Son
personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer
obligaciones". Advirtase que en el mismo no se define "qu" es persona, sino
"quines" son personas por aquello que pueden realizar en el mundo del derecho.
Se advierte, as, la ntima conexin entre personalidad jurdica y capacidad.
Ahora bien, a los entes que no son personas de existencia visible, como caracteriza
el art. 32 del Cd. Civil a las personas jurdicas (asociaciones, fundaciones y
sociedades), se les atribuyen ciertas aptitudes naturalmente propias de las personas
fsicas, ciertas aptitudes que en stas hacen a su propia naturaleza existencial, pero
en aqullas no, a efectos que el hombre pueda actuar colectivamente como si fuera
uno. Ello tiene por finalidad garantizar el derecho natural asociativo de las personas,
reconocido, en nuestro caso, por el art. 14 de la Constitucin Nacional que ampara

el derecho a "asociarse con fines tiles".
De esta manera y como forma de regulacin y estabilidad en las relaciones, el

derecho reconoce a estos "entes" personalidad jurdica propia y diferenciada, y
algunos derechos derivados, aunque con un sentido y finalidad diferentes a los de la
persona humana. As estos "entes" colectivos, tienen domicilio, nombre, capacidad,
patrimonio, etc. aunque como dijera, con sentido diverso, tal como puede verse
ntidamente en el caso del nombre que en stas est dentro del comercio,
circunstancia que no ocurre con las personas fsicas. Cabe agregar, adems, que las
sociedades son un mecanismo de limitacin de la responsabilidad.
El Cdigo Civil argentino, luego de definir a la persona en el art. 30, las clasifica en
dos grupos: las personas de existencia visible y las de existencia ideal o personas
jurdicas.
Las primeras estn conceptualizadas en el art. 51 del Cd. Civil, que siguiendo a
Freitas, como se seala en la nota, expresa "Todos los entes que presentasen
signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son
personas de existencia visible".
En cuanto a las personas jurdicas el art. 32 del Cd. Civil, por exclusin dice: "Todos
los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son
personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas
jurdicas". A su vez las mismas se clasifican en personas jurdicas de carcter
pblico o privado (art. 33 de Cd. Civil reformado por la ley 17.711).
Las primeras (de carcter pblico) son "1. El Estado nacional, las provincias y los
municipios. 2. Las entidades autrquicas. 3. La Iglesia Catlica".
Las personas jurdicas de carcter privado son "1. Las asociaciones y fundaciones
que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean
capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de
asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcional. 2. Las sociedades
civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa
del Estado para funcionar"(513) .
Con relacin a la personalidad jurdica pueden destacarse tres grandes grupos de

teoras, cada uno de los cuales admite diversas variantes. Me limitar a referenciar
las mismas por exceder esta cuestin el marco de este trabajo.
El primer grupo de teoras considera que la personalidad jurdica, tanto de las

personas fsicas como de los "entes ideales" es un dato prenormativo, esto es
preexistente a la norma jurdica que slo regula un fenmeno anterior y cuya
existencia y virtualidad no dependen de la voluntad legislativa, que slo reconoce, y
no crea, este fenmeno.
El punto de partida de los autores que han seguido esta corriente es que la
personalidad jurdica hace a la naturaleza propia del hombre, tanto en lo individual
como colectivamente. En el caso de la personalidad jurdica a las personas ideales,

se trata de un derecho cuyo origen es la naturaleza social del hombre. De esta
manera la tendencia de los seres humanos a agruparse es un derecho natural cuya
causa-fuente hay que buscarla en el propio ser humano y no en la ley, que aparece
como posterior a ello.
La conclusin es que la personalidad jurdica de los "entes ideales" es diferenciada y

diversa de la de sus miembros. Como consecuencia no es posible traspasar la
personalidad jurdica de las personas de existencia ideal por cuanto "atrs" de las
mismas no hay ninguna realidad anterior o preexistente. Su existencia es autnoma
autosuficiente y causada en s misma, de modo tal que no hay un soporte anterior a
s misma. Se trata de un centro de imputacin normativo absolutamente diferenciado
y completo. Por ello slo se admita la posibilidad del socio oculto (quien era socio
pero no apareca como tal) y del socio aparente (el que no era socio pero figuraba
como tal) esta es la doctrina tradicional cuyo mximo exponente fue Savigny(514) .
El segundo bloque de teoras, cuyo sostenedor ms relevante fue Kelsen(515) ,

seala que la personalidad jurdica, tanto de los hombres como de los "entes
ideales" es una creacin del derecho objetivo. Se trata pues de un dato normativo,
cuya existencia y virtualidad depende de la regulacin jurdica. De esta manera el
derecho es el que otorga, regula, condiciona y quita la personalidad jurdica. Desde
este ngulo sera legtima la situacin de los esclavos o de los alieni iuris. Con esas
reservas cabe destacar que dicha teora fue importante por cuanto desmitific el
concepto de personalidad jurdica de los "entes ideales".
Finalmente Ascarelli(516), con claridad conceptual, distingui entre la naturaleza de

la personalidad jurdica de las personas humanas de la concedida a los "entes
ideales". La primera es un dato prenormativo por cuanto, indudablemente el hombre
es anterior a la norma. Aun los esclavos podan actuar en el comercio generando
consecuencias y responsabilidades. Diferente es el caso de la personalidad jurdica
de los "entes ideales", que no tiene existencia, ni es posible su creacin autnoma,
sino que dependen de los hombres que le dan "vida", y la utiliza para sus propios
fines. Es decir que se trata de un instrumento tcnico creado por el derecho para
facilitar el obrar humano. De esta manera la personalidad jurdica de los "entes
ideales" es normativa. Adscribo a esta doctrina.
Desde este ngulo, entonces, se plantea la cuestin de s es posible prescindir de la

personalidad jurdica concedida por el derecho a los "entes ideales" para indagar su
realidad anterior y subyacente. Y admitiendo esto cabe preguntarse bajo qu
condiciones y en que supuestos.
Y este es, a mi juicio, el obstculo que quiso superar el art. 31, LCT, la personalidad
jurdica diferenciada no es un obstculo para la configuracin del grupo ni para la
responsabilidad solidaria del conjunto.
Y ello es razonable por cuanto resulta evidente que cuando se utiliza la personalidad
jurdica conforme el destino querido por la ley la misma no puede colocar en
situacin ms ventajosa frente a la norma a sus integrantes.
b) Empresas subordinadas. El art. 31, LCT caracteriza a las empresas subordinadas

como aquellas que estn "...bajo la direccin, control o administracin de otras...". Si
bien utiliza el trmino plural "otras", tambin alcanza a la situacin de control,
direccin o administracin de otra.
La idea subyacente es la de control, sea a travs del ejercicio de la administracin

de las empresas integrantes del conjunto, o de la direccin de las mismas como
alguna de las posibilidades de control de la voluntad del conjunto, pues a ello
entiendo que se refiere la disposicin legal.
Coincido con Vzquez Vialard(517) en cuanto a que este control es el que posibilita
entender a los integrantes del grupo como unidad econmica, que se beneficia con
el trabajo de los dependientes del conjunto independientemente de la unidad
productiva a la que estn asignados.
Ahora, ese control puede ser externo, interno segn exista una empresa dominante
o que el mismo emerja del interior de las empresas integrantes del grupo travs del
manejo de la voluntad de cada ente.
La ley de sociedades en su art. 33 primer prrafo se refiere a las empresas

controladas de la siguiente forma "Se consideran sociedades controladas aquellas
en que otra sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez
controlada: 1. posea participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos
necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas
ordinarias; 2. ejerza influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o
partes de inters posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las
sociedades".
Indudablemente se configura la situacin a la que me estoy refiriendo cuando la

vinculacin se da entre sociedades comerciales que son aquellas a las cuales se
refiere el artculo, y constituyendo una importante pauta de interpretacin para los
restantes casos.
c) Empresas relacionadas. Son aquellas de cuyos vnculos se deriva que

constituyen "...un conjunto econmico de carcter permanente".
La segunda parte del art. 32 de la ley 19.550 seala que se consideran vinculadas
aqullas en las cuales "...una participe en ms del diez por ciento del capital social".
Entiendo que la situacin referida por la norma laboral excede el tipo legal laboral ya
que exige la configuracin de un conjunto econmico permanente.
En este caso se diluye la idea de control subordinado del supuesto anterior, que es
reemplazada por la idea de empresas vinculadas por el control de la voluntad en
forma permanente, aunque sin que haya centralizacin de decisin. Ello se
configura, por ejemplo, cuando un grupo econmico es titular de varias empresas
que son competitivas entre s y que realizan actividades no complementarias. Cada
una de las empresas mantiene su autonoma de decisin, pero tienen en comn que
su capital pertenece a los mismos sujetos de derecho.
trabajadores del conjunto, o por ello con la seguridad social (recaudo objetivo)
La norma laboral admite la configuraron de las empresas subordinadas o

relacionadas las que no reputa per se como ilcitas. Ahora bien, su proceder si puede
ser ilcito (en sentido amplio esto es de contraria a ley en sentido lato), y el mismo
reconfigura cuando el conjunto es utilizado fraudulentamente y produce un perjuicio,
en nuestro caso laboral y de la seguridad social.
3) Que efecten maniobras fraudulentas o conduccin temeraria (recaudo subjetivo)
El art. 31, LCT contempla dos supuestos, las maniobras fraudulentas y la conduccin
temeraria.
En cuanto a las primeras cabe destacar que la situacin se encontrara comprendida

en el art. 14, LCT. Me remito al comentario de dicha norma.
Algunos autores consideran que el "...fraude no implica intencionalidad"

(518) bastando el mero resultado del incumplimiento.
En el derecho moderno el concepto de fraude excede el criterio tradicional de

perjuicio a los acreedores que contenan los arts. 961 a 972 del Cd. Civil. Hoy en
da se conceptualiza al fraude como un ardid destinado a eludir la aplicacin de una
norma jurdica o la subsuncin de una determinada situacin de hecho a la misma
que es sustancialmente inaplicable a la relacin. De esta manera se utiliza una
norma de cobertura para obtener el fin prohibido por otra disposicin legal. Se ha
sealado que en el fraude lo que se defrauda es la ley. Los recaudos del fraude son
la existencia de una norma obligatoria, la intencin de eludir a la misma, y la
utilizacin de otra disposicin legal a efectos de obtener la burla. Como se advierte
el efecto subjetivo que caracteriza el fraude es la intencin deliberada de evitar la
aplicacin de un sistema normativo, acto volitivo que exige, necesariamente, adoptar
una actitud a propsito de incumplimiento. No es el solo incumplimiento lo que lo
caracteriza, ya que ste es comn a cualquiera de ellos, el elemento determinante
del fraude es la voluntad dirigida a tal fin.
En cuanto a la conduccin temeraria considero que se alude a la culpabilidad (como

categora jurdica abarcativa) en el manejo del conjunto, entendida como "...l a
omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que
correspondiera a las circunstancias de las personas, del tiempo y el lugar", segn la
conceptualizacin del art. 512 del Cd. Civil. Alterini, Ameal y Lpez
Cabana(519) indican que: "La culpa proviene de un acto voluntario...Pero en el acto
culposo la voluntad del sujeto va dirigida hacia su realizacin ms no a su
consecuencia nociva...", revela que: "...s e ha despreocupado del deber social..." de
ajustar la conducta para no perjudicar a otro.
Hay una tendencia jurisprudencial que responsabiliza solidariamente a las empresas

integrantes del grupo econmico prescindiendo del requisito subjetivo de la
configuracin de maniobras fraudulentas o conduccin temeraria perjudiciales para
los derechos del trabajador.
Segn esa tendencia basta la existencia de un conjunto econmico y de una deuda

laboral de una de las empresas integrantes del mismo con el trabajador, para
extender la responsabilidad a las restantes empresas que conforman el grupo con
fundamento en el art. 31LCT. Este criterio omite el factor de atribucin subjetivo
exigido por la norma para configurar una responsabilidad solidaria objetiva por el
mero hecho de configurarse un conjunto econmico.
En este sentido, la sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en los

autos "Triebwaser, Sergio Javier c. Inylbra Tapetes e Velludos Ltda. Y otro s/despido"
(14/5/2013) expres que "la nocin de conjunto econmico de carcter permanente"
que propone el art. 31 de LCT para activar la responsabilidad solidaria de sus
integrantes, reposa en la idea de que determinadas instituciones empresarias
pueden encontrar conveniente desdibujar su actividad mediante la introduccin de
sociedades y/o entidades controladas que respondan a una gestin de modo comn
o, en su caso, soportar los riesgos del mercado de competencia capitalista mediante
la gestin de entidades con similar fin e igual rango, pero con una administracin y
patrimonio independiente que las tornan invulnerables a la accin de los acreedores
que podran ser comunes de no acudirse al rgimen de la personalidad ficticia
autorizado por las normas sustantivas (art. 2ley 19.550 y 39 CC)". Y se agrega que
"cualquiera que sea la formalidad que se adopte, en la generalidad de los casos se
ha dispuesto la solidaridad de las sociedades integrantes del grupo en funcin de la
realidad econmica subyacente, an cuando no pudiera calificarse como fraudulenta
o temeraria la conducta asumida por el grupo".
Segn nuestra opinin esta tesitura se aparta del claro texto del artculo comentado,
que, ms all de su acierto o desacierto, exige expresamente ese recaudo como
condicin para la procedencia de la responsabilidad solidaria de las restantes
empresas integrantes del conjunto. Consideramos que, pretorianamente, se modifica
el expreso y claro texto legal establecindose una responsabilidad solidaria donde
no la hay.
Pero adems dicho criterio se aparta del principio medular en materia de

obligaciones solidarias establecido por el art. 701 del Cdigo Civil que dice "para que
la obligacin sea solidaria, es necesario que en ella est expresa la solidaridad por
trminos inequvocos, ya obligndose in solidum, o cada uno por el todo, o el uno
por los otros, etc., o que expresamente la ley la haya declarado solidaria". Y en este
sentido el art. 31LCT no establece la responsabilidad del conjunto econmico por ser
tal, sino que condiciona o subordina el nacimiento de la responsabilidad solidaria a la
configuracin de "maniobras fraudulentas o conduccin temeraria". Si estas no
existen no hay responsabilidad solidaria y en consecuencia con dicho criterio se crea
una solidaridad que la ley no impone.
Respecto del fallo antes citado es dable sealar que el art. 2 de la ley de
sociedades, que menciona, se refiere a la sociedad, no al conjunto de ellas, y lo
mismo surge del art. 39 del Cdigo Civil al que alude. El citado fallo confunde la
doctrina de la desestimacin o inoponibilidad de la personalidad jurdica que
normativamente est regulada por el art. 54 de la ley 19.550, con la responsabilidad
solidaria del conjunto econmico que el art. 31 de la LCT impone nicamente
cuando se configuran maniobras fraudulentas o conduccin temeraria, y la sola
existencia de un conjunto vinculado o subordinado de empresas no configura dicha
situacin per se. Pero tambin se debe sealar que el citado art. 54 no impone una
responsabilidad objetiva de los socios o controlantes sino que la hace depender de
que se acredite violacin de la ley, el estatuto o los derechos de terceros.
E) Consecuencia legal: remisin
El art. 31 establece que, configurados los presupuestos indicados en el punto

precedente, los integrantes del conjunto econmico sern solidariamente
responsables por las obligaciones laborales con los trabajadores del conjunto
econmico y con los organismos de la seguridad social.
De esta forma cada uno de los integrantes responde por dichas obligaciones aunque
el trabajador o los trabajadores de que se trate no han cumplido tareas para el
partcipe del conjunto.
En cuanto a la responsabilidad solidaria me remito al comentario que sobre el tema,

efectu al analizar el artculo anterior.
D) Requisitos de aplicacin

objetivo).
"...Siempre que una o ms empresas... estuviesen bajo la direccin, control o

administracin de otras o de tal modo relacionadas que...".
"El hecho de que el directorio de ambas empresas estuvieran conformados por las
mismas personas, tampoco hace aplicable la solidaridad prevista en el
art. 31, LCT. Ello as, toda vez que no existe bice legal para que una persona o
conjunto de ellas integre el rgano societario de una o ms empresas, conforme al
diseo establecido por la Ley de Sociedades para el otorgamiento de la personalidad
de las personas jurdicas (art. 3 y ss., ley 19.550)". (CNTrab., sala VIII, 30/6/2005,
"Krjger, Agustina c. AIR PLUS de Argentina S.A. y otro s/despido").
"Cuando un empresario suministre a otro un producto determinado, desligndose

expresamente de su ulterior procedimiento, elaboracin y distribucin, no
corresponde la aplicacin del art. 30, LCT (Cf. CSJN Rodrguez, Juan c. Ca.
Embotelladora S.A.' del 15.4.93). Especialmente si tampoco se prob que se tratara
de empresas vinculadas en los trminos del art. 31, LCT, toda vez que la vinculacin
publicitaria entre ambas codemandadas se debe ms a un criterio de colaboracin'
que de subordinacin'". (CNTrab., sala I, 26/10/1994, "Surez, Eduardo c.
Distribuidora NORCAF S.A. s/despido").
"Probado el conjunto econmico, hay responsabilidad solidaria en los trminos del

art. 31, LCT, en el caso de la empresa transportadora de caudales y la empresa de
seguridad, empleadora esta ltima del actor, mxime tratndose del ejercicio de una
actividad comercial que solamente es posible con la conjuncin del servicio de una y
otra". (CNTrab., sala VI, 21/9/1994, "Leal, Vicente Mario c. Emp. de seguridad
PROSEGUR SA").
"Para que se configure un conjunto econmico empresarial en los trminos del

art. 31 de la LCT debe existir unidad econmica desde la perspectiva del control de
empresas, resultando procedente la condena solidaria de los entes que conforman el
grupo sin mediar maniobras fraudulentas o conduccin temeraria de modo que
hayan perjudicado al trabajador y disminuido la solvencia econmica de la
demandada". (CNTrab., sala I, 6/6/1997, "Giorgini, Sixto c. Filtrona Argentina S.A. y
otra s/despido).
"El art. 31, LCT exige como requisito esencial la vinculacin econmica con unidad
de administracin, ya sea por control externo o por subordinacin interna. En
cambio, si slo existe cesin de la explotacin, propia de la actividad especfica de la
contratante, la relacin contractual se enmarca en el art. 30, LCT". (CNTrab., sala II,
10/3/1986, "S.M.A.T.A. c. Ortiz, Apolinario y otro").
"Existe conjunto econmico en los trminos del art. 31 de la LCT (t.o.) cuando hay
unidad, o sea, uso comn de los medios personales, materiales o inmateriales
mencionados por el art. 5 de la ley citada; es decir, debe existir unidad econmica,
la cual debe ser analizada desde el punto de vista del control de empresas,
procediendo la condena solidaria cuando media maniobra fraudulenta o conduccin
temeraria, existiendo desarrollo de actividades afines y mantenindose el mismo
centro de direccin". (CNTrab., sala I, 30/11/1982, "Arean, Luis Juan c. Arly SA").
"El art. 31, LCT hace referencia a la solidaridad de empresas subordinadas o

relacionadas que constituyen un conjunto econmico de carcter permanente en
caso de haber mediado maniobras fraudulentas. Se trata de empresas que, aunque
tengan personalidad jurdica propia, estn bajo la direccin, control y administracin
de otras, con uso comn de los medios personales, materiales e inmateriales y
puede presentarse tambin cuando una empresa depende econmicamente directa
o indirectamente de la otra o cuando las decisiones de una empresa estn
condicionadas a la voluntad de otras o del grupo al que pertenezcan. De esta forma,
los miembros individuales del grupo ya no sonen una escala graduada de
variantes sujetos de derecho privado completamente autnomos. El grupo es una
unificacin de empresas jurdicamente independientes bajo una jurisdiccin
unificada". (CNTrab., sala VII, 23/12/2004, "Taurizano, Evangelina c. Frecuencia
Producciones Publicitarias S.A. y otro s/despido").
"Corresponde hacer extensiva la condena solidaria entre todos los codemandados si

se demuestra la presencia de una centralizacin operativa y un conjunto econmico
de carcter permanente en los trminos del art. 31 LCT, al desplegar en el mercado
una actividad comn, con participaciones accionarias de sus miembros que
implicaban formar la voluntad social del grupo al tener comercializacin comn y
representacin letrada idntica". (CNTrab., Sala I, 3/3/2011. - Di Leo Maria Carolina
c. Patagonia Net S.A. y Otro s/Despido, TySS (05 1/5/2011, nro. 05/2011).
"Habiendo quedado acreditada la configuracin de un conjunto econmico entre las

varias empresas para las cuales el actor se desempe simultneamente, cabe
considerar que este ltimo tuvo una pluralidad de empleadores y,
consecuentemente, que todos ellos resultan responsables de sus obligaciones

laborales con sustento en el art. 31 de la LCT". (CNTrab., Sala IV, 7/12/2009. -
Escudero, Marcos Claudio c. Ca. Lctea del Sur S.A. Ex Parmalat S.A. y otros
s/despido ED, 237-418).
"Hay conjunto econmico entre el establecimiento educativo, la asociacin integrada

por los padres de los alumnos, administradora de aqulambos empleadores del
rector demandante, la empresa comercial y la fundacin que constituy,
asignndole los fondos con los que sta coste la construccin del edificio y
colabor al mantenimiento de la institucin, y en la medida en que ocultaron el
verdadero carcter del vnculo habido con el trabajador a fin de eludir la aplicacin
de las normas laborales, resultan solidariamente responsables en funcin de lo
dispuesto por el art. 31, L.C.T". (CNTrab., Sala VI, 31/3/2009. - Bichara, Jos L. c.
Alto Paran S.A. y otros s/despido, TySS, 05/2009-451).
"...que constituyan un conjunto econmico de carcter permanente...".
"Si el contrato de la UTE. nada dispone respecto de la solidaridad por las

obligaciones contradas frente a terceros, no se trata de un conjunto econmico de
carcter permanente ni se ha acreditado que hayan mediado maniobras fraudulentas
o temerarias que constituyen el presupuesto de la solidaridad en los trminos del
art. 31, LCT, las empresas que la conforman resultan responsables de modo
simplemente mancomunado frente a los accionantes". (CNTrab., sala I, 28/2/2003,
"Martn, Marcelo F. y otros c. Dota S.A. y otros", LNL 2003-02-190).
"En principio, las uniones transitorias de empresas, que no son sociedades ni sujetos
de derecho no responden solidariamente por los actos y operaciones que realicen
(arts. 377 y 381 de la ley 19.550), y no es aplicable el art. 31, LCT cuando no se trata
de conjuntos econmicos de carcter permanente, ni se pretende que hayan
mediado las maniobras fraudulentas o conduccin temeraria que constituyen los
presupuestos de la solidaridad". (CNTrab., sala VI, 30/11/1994, "Grillo, Norberto c.
Sal Menem e Hijos S.A. s/despido).
"La expresin "conjunto econmico de carcter permanente" denota la idea de un

grupo de personas fsicas o jurdicas vinculadas entre s, que aun siendo
independientes desde la perspectiva jurdica, presentan vnculos de ligazn entre
sus capitales, direccin y distribucin de utilidades que permite, a los fines previstos
por la ley, tratarlos como si fueran un solo sujeto pasivo o entidad, o bien
manteniendo la autonoma de cada uno de los sujetos de derecho que integran el
conjunto econmico, adjudicarles a todos responsabilidad solidaria por determinados
pasivos, en las condiciones previstas por el legislador como ocurre respecto de las
obligaciones laborales provisionales". (CS Santa Fe, 26/11/2008. - Azcurrain, Juan c.
Ciba S.R.L. Y Otro s/Cobro De Pesos, ED LITORAL (26/3/2009, nro. 21634).
trabajadores del conjunto, o por ello con la seguridad social (recaudo
objetivo).
"...sern a los fines de las obligaciones contradas por cada una de ellas con sus
trabajadores y con los organismos de seguridad social, solidariamente
responsables...".
"El supuesto de la empresa dominada por una o ms personas fsicas, que utilizan la
sociedad como sujeto que se interpone en fraude a la ley laboral para evadircomo
sujetos individuales las normas laborales, debe juzgarse no por las disposiciones
del art. 31, LCT, sino sobre la base del principio general del art. 14 del mismo
ordenamiento, evaluacin que no puede efectuarse si no se invoc la existencia de
una responsabilidad directa (que es la contemplada en la norma) sino solidaria".
(CNTrab., sala I, 19/9/1988, "Luna, Angel y otros c. Curtiembres el Antlope S.R.L".).
3) Que efecten maniobras fraudulentas o conduccin temeraria (recaudo

subjetivo).
"...cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o conduccin temeraria".
"Si bien el fraude a la ley laboral es un recaudo esencial para que se configure la
responsabilidad solidaria del art. 31, LCT ello no significa que deba probarse el dolo
del empleador o una intencin fraudulenta del mismo. A los fines del art. 31, LCT no
se requiere una intencin subjetiva de evasin respecto de las normas laborales,
sino que es suficiente que la conducta empresarial se traduzca en una sustraccin a
dichas normas laborales, con intenciones o sin ellas". (CLab. Rosario, sala I,
24/2/2005, "Moya, Orestes G. c. Sindicato Conductores Obreros y Empleados
Transporte Automotor de Cargas).
"Para la aplicacin de la responsabilidad solidaria consagrada por el art. 31, LCT se

requiere la existencia de maniobras fraudulentas o la conduccin
temeraria". (CNTrab., sala I, 26/4/2001, "Martnez Pereyra, Miguel A. c. Elidd India
Rubber S.A. y otros").
"Si bien el fraude a la ley es un elemento esencial para que se configure la

responsabilidad empresaria solidaria del art. 31, LCT, no significa que debe probarse
el dolo del empleador o un propsito fraudulento del mismo. No se requiere intencin
subjetiva de evasin de normas laborales, tuitivas del trabajador, ni la demostracin
de una intencin evasiva; es suficiente que la conducta empresarial se traduzca en
una sustraccin a esas normas laboralesque en el caso se plasma en la falta de
inscripcin de la relacin". (CNTrab., sala VII, 26/3/2003, "Godoy, Fernando A. c.
Marabierto S.R.L. y otros").
"La existencia de pagos efectuados al margen de los registrados no constituyen las

maniobras fraudulentas o la conduccin temeraria que prev el
art. 31, LCT". (CNTrab., sala VIII, 28/2/2003, "Rodrguez, Jos A. c. Cablo
Pampeana S.A. y otros").
"No existe fundamento jurdico para condenar solidariamente a los integrantes de la

UTE. con base en el art. 31, LCT, aun cuando se d un caso de direccin y
administracin conjunta de parte de las actividades de las sociedades integrantes de
la UTE. si no se ha invocado ni probado que hayan mediado maniobras fraudulentas
o conduccin temeraria". (CNTrab., sala IX, 31/10/2000, "Etelechea, Emilio A. c.

Huarte Sideco S.A. UTE, JA, 2002-I-351).
"Teniendo en cuenta que a pesar del despido del actor no se le abonaron las
indemnizaciones legales correspondientes ni se exterioriz voluntad de pago al
momento de contestar la demanda y sumado a ello la evidente descapitalizacin de
la empresa empleadoraobviamente por decisin de sus controlantes no cabe
ms que aplicar las disposiciones del art. 31, LCT y hacer extensiva la condena de la
empleadora en forma solidaria a las controlantes". (CNTrab., sala VII, 24/8/2004,
"Almada, Mariano V. c. Sports Ya Argentina S.R.L. y otros").
"Encontrndose la relacin entre la demandante y el grupo' accionado regida por las

disposiciones de la LCT, y acreditadas que han sido las maniobras ilegtimas
llevadas a cabo respecto de la falta de consignacin de la totalidad de los rubros
integrantes de su remuneracin, an con toda prescindencia de intencionalidad
aviesa, se ha configurado, objetivamente un supuesto de evasin de normas
laborales que torna aplicable lo dispuesto por el art. 31, LCT". (CNTrab., sala X,
3/2/2005, "Quelch, Anette c. Air Plus Argentina S.A. y otro s/despido").
"Corresponde condenar en los trminos del art. 31 de la Ley de Contrato de

Trabajo a las empresas codemandadas dado que conformaban un grupo econmico
de carcter permanente y que se evidencian conductas tendientes a burlar los
derechos de los trabajadores y de los organismos de la seguridad social al mantener
los contratos de trabajo parcialmente registrados, lo que evidencia conductas
fraudulentas tendientes a perjudicar intereses ajenos al grupo, siendo innecesaria la
prueba del dolo del empleador o su intencin fraudulenta ya que solo basta que la
conducta empresarial se traduzca en una sustraccin de las normas
laborales". (CNTrab., sala II, 4/4/2008, Borkowski, Enrique Ignacio y otros c. Dunlit
S.A. y otros IMP 2008-11 (Junio), 989, La Ley OnlineAR/JUR/890/2008).
"Corresponde responsabilizar en los trminos del art. 31 de la LCT a la empresa

codemandada por el pago de una indemnizacin por despido, integrante del grupo
econmico de la empleadora directa del actor, dado que se encuentra acreditado
que mediaron maniobras de vaciamiento respecto de aqulla que denotan una
conduccin temeraria, rayana en el fraude, respecto de las obligaciones contradas
con su personal". (CNTrab., sala II, 9/4/2008, Fernndez, Carlos Eliseo c. Air Plus
S.A. y otro, LA LEY 14/5/2008, 10, LA LEY 2008-C, 368, IMP 2008-11 [Junio], 989,
La Ley Online AR/JUR/891/2008).
"Si bien los establecimientos educativos demandados conformaban un grupo

econmico resulta improcedente responsabilizarlos en los trminos del art. 31 de
la LCT, dado que la accionante no demostr que mediaron maniobras fraudulentas
conforme prev la norma, pues las meras irregularidades registrales en que una
empresa del grupo pueda incurrir, en su rol de empleadora, as como el
incumplimiento de meras obligaciones legales no constituyen por s solas maniobras
fraudulentas ni conduccin temeraria, desde que los comportamientos exigidos por
la ley aluden a inconductas econmicas y financieras as como a irregularidades
registrales atinentes a la utilizacin y desenvolvimiento de cada una de las
sociedades integrantes del grupo econmico o controlado en el marco de las
relaciones establecidas entre s". (CNTrab., sala II, 18/4/2008, Bayon, Mara Isabel c.
Instituto San Mateo Soc. de Hecho Integrada por Lische de Balboni, Patricia Iris y
Balboni, Carlos Alberto y otros, IMP 2008-11 (Junio), 988, La Ley
Online AR/JUR/1562/2008).
"Resulta inaplicable el art. 31 de la ley 20.744 de Contrato de Trabajo para condenar

solidariamente a las personas jurdicas codemandadas al pago de crditos de
naturaleza laboral, pues aun cuando exista prueba categrica de la unidad
econmica de la empresaen el caso, exista actividad comn entre las
codemandadas que se dedicaban a distintos segmentos de la comercializacin de
electrnicos y electrodomsticos, estructura organizativa y unidad de direccin y
administracin, la reduccin del quantum salarial del trabajador, especialmente
producido en tiempos de emergencia econmica, no conduce necesariamente a
aceptar la tesis del fraude exigido por tal norma".(CNTrab., sala VIII 09/09/2008
Montemurro, Hctor Jos c. Ceteco Argentina S.A. y otros Exclusivo Doctrina
Judicial Online AR/JUR/10287/2008).
"Si de las constancias probatorias surge que se produje el traspaso de trabajadores

sin solucin de continuidad entre empresas que conforman un grupo econmico, que
el gerente era el mismo en las dos sociedades y con facultades prcticamente
totales, que el socio restante en cada sociedad era un familiar cercano, que ambas
sociedades tenan la misma actividad, clientes, elementos, personal, domicilio y que
no tenan vida societaria, resulta evidente que han mediado maniobras fraudulentas
o conduccin temeraria, valindose de la personalidad de la sociedad para frustrar
los derechos del trabajador". (Cmara de Apelaciones del Trabajo de San Juan, sala
I, 25/06/2009, Pereyra, Alberto Domingo c. Cel S.R.L. M.G. S.R.L., LLGran
Cuyo 2009 [octubre], 910, La Ley OnlineAR/JUR/22374/2009).
"Resulta improcedente la pretensin del trabajador de que se compute como

antigedad, a los fines del clculo de la indemnizacin por despido, el tiempo
laborado para diferentes empleadores integrantes de un mismo grupo econmico,
ello as, dado que no existe norma que establezca una regla tal, a lo que se debe
sumar que la legitimacin para celebrar cualquier contratoincluido el de trabajo
se encuentra en cabeza de personas, fsicas o jurdicas, capaces para obligarse por
s o por medio de sus representantes, y un conjunto econmico de carcter
permanente no es una persona jurdica y no puede, por ello, ser parte de un
contrato". (CNTrab., sala VIII, 14/6/2010, Etchegoyen, Juan Federico c. Techint
Compaa Tecnica Internacional S.A., La Ley Online, AR/JUR/33085/2010).
"Cuando el trabajo para el grupo econmico se confunde en una misma tarea

suscribindose contratos independientes para cada empresa, pretendiendo
encuadrar la relacin en el art. 92 ter de la LCT, no se da una verdadera situacin de
pluriempleo, sino ms bien una prestacin de tareas a favor de un mismo grupo
econmico en fraude a la ley laboral (art. 31 de la LCT). En el caso concreto, la
demandada se limit a sumar productos a comercializar por los trabajadores que se
desempeaban para la primera empresa." (CNAT Sala I, Sent. 79839, 12/9/2002
"Fortuna, Olga c. Consolidar Afjp y otros s/Diferencia de Salarios").
"Toda vez que la accionada afirm la existencia de un contrato nico entre el actor y
el grupo no se da en el caso una situacin de pluriempleo, sino la prestacin de
tareas a favor de un mismo grupo econmico en fraude a la ley laboral. Pero la
sancin a dicho fraude no puede consistir en la condena al pago a cada una de las
empresas integrantes del grupo, el salario de convenio". (CNAT Sala I, sent. 82452,
22/3/2005 "Bottarlini, Juan c. Siembra Seguros de Retiro SA s/ despido").
"Cuando el trabajo para el grupo econmico se confunde en una misma tarea para lo
cual se suscribieron contratos independientes con cada empresa, se configura una
prestacin de tareas a favor de un mismo grupo econmico."(CNAT Sala I, sent.
82436 18/3/05 "Rojo, Christian c. Consolidar ART A s/diferencias de salarios").
"La nocin de conjunto econmico de carcter permanente' que propone el art.

31 de LCT para activar la responsabilidad solidaria de sus integrantes, reposa en la
idea de que determinadas instituciones empresarias pueden encontrar conveniente
desdibujar su actividad mediante la introduccin de sociedades y/o entidades
controladas que respondan a una gestin de modo comn o, en su caso, soportar
los riesgos del mercado de competencia capitalista mediante la gestin de entidades
con similar fin e igual rango, pero con una administracin y patrimonio independiente
que las tornan invulnerables a la accin de los acreedores que podran ser comunes
de no acudirse al rgimen de la personalidad ficticia autorizado por las normas
sustantivas (art. 2ley 19.550 y 39 CC" . (CNAT, Sala II, SD 101.740, 14/5/2013
"Triebwaser, Sergio Javier c. Inylbra Tapetes e Velludos Ltda. Y otro s/despido").
"Cualquiera que sea la formalidad que se adopte, en la generalidad de los casos se

ha dispuesto la solidaridad de las sociedades integrantes del grupo en funcin de la
realidad econmica subyacente, aun cuando no pudiera calificarse como fraudulenta
o temeraria la conducta asumida por el grupo." (CNAT, Sala II, SD 101.740,
14/5/2013 "Triebwaser, Sergio Javier c. Inylbra Tapetes e Velludos Ltda. Y otro
s/despido").
Notas:
(133) "Diccionario de la Lengua Espaola", Real Academia Espaola, t. 2, p. 2003 Madrid, 1992.
(134)Ramrez Gronda, Juan D., Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Deveali, Mario L., nro. 4, La Ley,
1964, p. 464.
(135)Pio XII, "Carta a Charles Flory", 18/7/1947.
(136)Alonso Olea, Manuel, en "Introduccin al Derecho del Trabajo", Revista de Derecho Privado, Madrid, 1981,
p. 102.
(137)Ramos, Arias y Bonet, Arias, Derecho Romano, vol. II, ps. 622/623.
(138)Ulpiano, Dig. Lib. 11, tt. 6, ley 1, proemio.
(139)Marvall, "El problema del feudalismo y el feudalismo en Espaa" en introduccin alFeudalismo

Medieval de Stephenson, Charles, Madrid, 1961, p. 13.
(140) El proyecto de Cdigo Civil del ao 2012, contempla a la locacin de cosas en los arts. 1187 a 1226 y en el
art. 1251 a 1261 al contrato de obras y servicios. A estos ltimos los caracteriza como aquel en el cual "una
persona, segn el caso el contratista o prestador de servicios, actuando independientemente, se obliga a favor
de la otra, llamada comitente, a realizar una obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una
retribucin. El contrato es gratuito si las partes as lo pactan o cuando por las circunstancias del caso puede
presumirse la intencin de beneficiar".
El art. 1493 de dicho cuerpo legal seala en general que: "Habr locacin, cuando dos partes se obliguen
recprocamente, la una a conceder el uso o goce de una cosa, o a ejecutar una obra, o prestar un servicio; como
la otra a pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio determinado en dinero".
(141)Unsain, Alejandro, Empleados de comercio, Buenos Aires, 1935, p. 23.
(142) B.O. del 27/9/1974.
(143) B.O. del 29/4/1976.
(144)Von Potobsky, Geraldo, en "Ensayo sobre un futuro anunciado" en Ensayos sobre el futuro del derecho del
trabajo, Zavala, 1997, p. 133.
(145)Rodrguez Mancini, Jorge, en "Sobre el objeto del derecho del trabajo" en DT, 2001-B, 1068.
(146) Sobre este tema puede verse a von Potobsky, Geraldo, en "Tendencias de derecho del trabajo" en TySS,
1999-806.
(147)Pozzo, Juan D., en Manual de Derecho del Trabajo, t. 1, nro. 58, Ediar, 1967, ps. 139/149.
(148)Krotoschin, Ernesto, en Instituciones de derecho del trabajo, Depalma, 1962, p. 21.
(149)Ensinck, Juan, en Ley de contrato de trabajo anotada, Zavala, 1974, p. 121.
(150)Vzquez Vialard, Antonio, en Derecho del trabajo y de la seguridad social, t. 1, nro. 88, Astrea, 1999, p. 290.
(151)Martnez Vivot, Julio J., en Elementos del derecho de trabajo y de la seguridad social, Astrea, 1999, ps.
51/52.
(153)Candal, Pablo, en Ley de Contrato de Trabajo comentada y concordada dirigida porVzquez Vialard,
Antonio, Rubinzal-Culzoni, 2005, p. 325.
(154)Ackerman, Mario en Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Ackerman, Mario, t. I, Rubinzal-Culzoni,
2005, p. 217.
(155)Rubio, Valentn en Derecho individual del trabajo, Rubinzal-Culzoni, 2004, p. 147.
(156)Hueck, Alfred y Nipperddey, Hans. C., "Compendio de derecho del trabajo", nro. 7, Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1963.
(157)De la Cuerva, Mario, en Derecho mexicano del trabajo, Porrua, Mxico, 1974.
(158) Entre otros plan Trabajar, Jefas y Jefes de Hogar dec. 165/2002, programa de emergencia laboral -
res. MTE y FRH 23/99, etctera.
(159)CNTrab., sala I, 28/6/1985.
(160)CNTrab., sala V, 19/5/1986.
(161) B.O. del 10/12/1964.
(162)Pio XII, "Carta a Charles Flory", 18/7/1947.

(163) TS, Santa Cruz, 23/10/1967, LA LEY, 132-1095.
(164)CNTrab., sala 4, 27/11/1969, LA LEY, 138-381.
(165)Guisado, Hctor, Litterio; Liliana H. y Herrera, Enrique, Curso de derecho del trabajo y de la seguridad
social" dirigido por Rodrguez Mancini, Jorge, Astrea, 2004, p. 141.
(166)CNTrab., sala IV, 10/11/1967, LA LEY, 130-363.
(167)Vzquez Vialard, Antonio, Podetti, Humberto A. y Rodrguez Mancini, Jorge, en Tratado de derecho del
trabajo, t. 1, Astrea, 1982, p. 271.
(169)El proyecto de Cdigo Civil del ao 2012 establece que los hijos deben "prestar a los progenitores
colaboracin propia de su edad y desarrollo y cuidar de ellos u otros ascendientes en todas las circunstancias de
la vida en que su ayuda sea necesaria".
(170)Garbini, Beatriz A., Cdigo Civil y leyes complementarias dirigido por Belluscio, Augusto C., t. 2, nro. 2, p.
127.
(171)Gatti, Edmundo, en Contratacin entre cnyuges, nro. 138, Abeledo Perrot, 1960, p. 228; Farsi,
Santiago y Bossert, Gustavo, en Sociedad conyugal, comentario 1219, nro. 56, Astrea, 1977.
(172)Borda, Guillermo, en Tratado de derecho civil - Familia, t. I, nro. 416, Perrot 1973; Zannoni,
Eduardo, en Derecho civil. Derecho de familia, t. I, nro. 422, Astrea, 1978, ps. 627/8.
(173) B.O. del 8/1/2004.
(174)Rodrguez Mancini, Jorge, en "Voluntariado social", DT, 2004-B, 873.
(175)Rodrguez Mancini, Jorge, en "Voluntariado social", DT, 2004-B, 873.
(176) Real Academia Espaola, vigsima segunda ed, p. 1067.
(177) 26/6/1956.
(178)CNTrab., sala I, 16/3/1983, "Moretta, Andrs c. Corporacin Argentina de Productores de carne", DT, 1983-
B, 1135; CNTrab., sala II, 7/11/1979, "Rodrguez, Rubn c. Manuel Tienda Len SA"; CNTrab., sala III, 29/8/1980,
"Cunnington CIFSA c. CASFPI", LT, XXVIII-B, 1052; CNTrab., sala VIII, 27/10/1980, "Mahiamadjian, Isidro c.
Coca Cola SA y otra", DT, 1980-1776, entre muchos otros.
(179)26/9/1989, DT, 1989-B, 2189.
(180) DT, 1991-B, 1533.
(181) B.O. del 24/8/1992.
(182) B.O. del 28/3/1994.
(183) B.O. del 16/7/1996.
(184)Candal, Pablo, en Ley de contrato de trabajo, comentada y concordada dirigida porVzquez Vialard,
Antonio, t. I, p. 296.
(185) B.O. del 16/7/1996.
(186)Zunino, Jorge Osvaldo, en Rgimen de seguros, Astrea, 1997, p. 118.

(187)Gagliardo, Mariano, en Responsabilidad de los directores de sociedades annimas, nro. 158, Lexis Nexis,
2004, p. 205.
(188)CSJN, 29/4/1940, LA LEY, 18-615.
(189) "Cours de droit civil franais", t. III, tex. Y n. 1, Pars, 1856, p. 213.
(190) "Zurueta c. Poncet de Longeville", JA, 5-68.
(191)Deveali, Mario L., en El derecho del trabajo en su aplicacin y tendencias, nro. 1, Astrea, 1983, p. 197.
(193) B.O. del 13/10/1945, ratificado por ley 12.921.
(194)Tratado de derecho del trabajo dirigido por Vzquez Vialard, Antonio, Astrea, 1982, p. 444.
(195)4/6/1949, LA LEY, 53-693.
(196) SCBA, "Cuevas, Nicanor c. Zugasti, Sebastin y otros", 24/4/1951, Fallos: SCJPBA, 1951-III-230.
(197) LA LEY, 85-502.
(198) Entre otras ver art. 248, LCT, 53 incs. c) y d), ley 24.241 y 18 apart. 2, LRT.
(199)Lpez, Justo en Lpez, Justo, Centeno, Norberto y Fernndez Madrid, Juan C. en Ley de Contrato de
trabajo Comentada, Contabilidad Moderna, 1977, p. 214.
(201)Vzquez Vialard, Antonio, en Derecho del trabajo y de la seguridad social, t. 1, Astrea, 1999, p. 200.
(202)1/10/1949 - DT, 1950-296.
(203)Gnecco, Lorenzo, en Contratos de formacin y derecho del trabajo, Astrea, 2002, p. 163.
(204)Fernndez Madrid, Juan C., en Tratado prctico de derecho del trabajo, t. 1, p. 742.
(205) Ver Gnecco, Lorenzo, en Contratos de formacin y derecho del trabajo, Astrea, 2002, p. 187.
(207) B.O. del 21/1/2004.
(208) Sobre el rgimen de estos trabajadores puede verse a Del Bono, Carlos Mara, en "Trabajadores
migrantes" en Regmenes laborales especiales dirigido por Foglia, Ricardo Arturo, t. II, La Ley, ao 2013, ps. 543
y ss.
(208) Sobre el rgimen de estos trabajadores puede verse a Del Bono, Carlos Mara, en "Trabajadores
migrantes" en Regmenes laborales especiales dirigido por Foglia, Ricardo Arturo, t. II, La Ley, ao 2013, ps. 543
y ss.
(209)Greco, Paolo, en "Il contratto di laboro" en Tratatto di diritto civile italiano, dirigido porVassalli, Filippo, nm.
10, tex. Y n. 2, Turn, 1939, p. 22.
(210)Guisado, Hctor, Listero, Liliana y Herrera, Enrique, en Curso de derecho del trabajo y de la seguridad
social dirigido por Rodrguez Mancini, Jorge, n. 59 a) Astrea 1996, p. 119. Vase comentario al art. 21.
(211)Molina Quiroga, Eduardo y Viggiola, Lidia, en Cdigo Civil y leyes complementarias, dirigido por Augusto C.
Belluscio, t. 8, Astrea, 1999, ps. 2/4.
(212)Anastasi, Lenidas, en La ley italiana como fuente de interpretacin de la ley 11.729, nro. 2 Rev. TSyPS, p.
127.
(213)El art. 1268 del proyecto de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012 expresa "La destruccin o el deterioro de
una parte importante de la obra por caso fortuito antes de haber sido recibida autoriza a cualquiera de las partes
a dar por extinguido el contrato, con los siguientes efectos: a) si el contratista provee los materiales y la obra se
realiza en inmueble del comitente, el contratista tiene derecho a su valor y a una compensacin equitativa por la
tarea efectuada; b) si la causa de la destruccin o del deterioro importante es la mala calidad o inadecuacin de
los materiales, no se debe la remuneracin pactada aunque el contratista haya advertido oportunamente esa
circunstancia al comitente. c) si el comitente est en mora en la recepcin al momento de la destruccin o del
deterioro de parte importante, debe la remuneracin pactada".
(214)Gnecco, Lorenzo, en Contratos de formacin y derecho del trabajo, Astrea, 2002, p. 193. Vase tambin
comentario al art. 95.
(214)Gnecco, Lorenzo, en Contratos de formacin y derecho del trabajo, Astrea, 2002, p. 193. Vase tambin
comentario al art. 95.
(216)Vzquez Vialard, Antonio, en Tratado de derecho del trabajo, t. 1, Astrea, 1982, p. 239.
(217)Huvelin, Pierre, Droit comercial, p. 529.
(218) El proyecto de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012 define al contrato de agencia en el art. 1479 como
aquel en el cual "una parte, denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de otra denominada
proponente o empresario, de manera estable, continuada e independiente, sin que medie relacin laboral alguna,
mediante una retribucin. El agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni
representa al proponente. El contrato debe instrumentarse por escrito".
(219)Moller, H., "Modification aportes au code de comerse allemand" en Rev. Trim. Droit Comercial, 1954, ps.
788/789.
(220) El proyecto de Cdigo Civil del ao 2012 define al contrato de agencia en el art. 1502 como aquel en el que
"el concesionario, que acta en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribucin
a disponer de su organizacin empresaria para comercializar mercaderas provistas por el concedente, prestar
los servicios y proveer los repuestos y accesorios segn haya sido convenido".
(221)Marzorati, Osvaldo, en Sistemas de distribucin comercial, p. 207.
(222) El art. 1512 del proyecto de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012 define al contrato de franquicia como
aquel en virtud del cual "una parte, denominada franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a
utilizar un sistema probado, destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial,
emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos tcnicos y la prestacin
continua de asistencia tcnica o comercial, contra una prestacin directa o indirecta del franquiciado").
(223)Lorenzetti, Ricardo Luis, en Tratado de los contratos t. 1, nro. 2, Rubinzal-Culzoni, 1999, p. 667.
(224)Lorenzetti, Ricardo Luis, en Tratado de los contratos t. 1, nro. 4, Rubinzal-Culzoni, 1999, p. 674.
(225)Madaloni, Osvaldo, en El concepto de dependencia laboral frente a los contratos comerciales, p. 939.
(226)Farina, Juan M., en Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratacin empresaria, Astrea,
1993, p. 648.
(227)Alegria, Hctor, en "Contrato de consultora" en Revista de Derecho Privado y Comunitario, 2005-1,

Rubinzal-Culzoni, ps. 70/71.
(228)Deveali, Mario L., en El Derecho del Trabajo en su aplicacin y sus tendencias textos elegidos, ordenados y
anotados por Brito Peret, Jos I.,Goldn, Adrin y Izquierdo, Roberto, t. 1, Astrea, 1983, ps. 214/215.
(230) Sobre el rgimen de ejecutantes musicales ver a KhedayanEugenia Patricia, en "Ejecutantes musicales"
en Regmenes laborales especiales, t. I, La Ley, ao 2012, ps. 457 y ss.
(231) Sobre este tema ver a AlcolumbreMara Gabriela, en "Rgimen del trabajo agrario", enRegmenes
laborales especiales, dirigido por Foglia, Ricardo Arturo, t. II, La ley, ao 2013, ps. 142 y ss.
(232) Un comentario a este estatuto puede verse a LivellaraCarlos, en "Contratistas de vias y frutales"
en Regmenes Laborales especiales, dirigido por Foglia, Ricardo Arturo, t. I, La ley, ao 2013, ps. 251 y ss.
(233)CNTrab., 31/10/1952, "Vaghi, Ricardo c. Club Atltico River Plate".
(234)CNAT 15/10/1969 "Ruiz, Silvio Ramn c. Club Atltico Platense".
(235) B.O. del 18/1/1996.
(236) Para un exhaustivo comentario al rgimen de Futbolistas Profesionales puede verse a Confalonieri Juan
ngel, en "Futbolistas Profesionales" en Regmenes Laborales especiales, dirigido por Foglia, Ricardo Arturo, t. I,
La Ley, ao 2013, ps. 571 y ss. Tambin a Confalonieri Juan ngel (h), en cit. Directores tcnicos de planteles de
ftbol, ps. 349 y ss.
(237) T. 1, p. 889, vigsima segunda edicin.
(241)Durkheim en De la divisin el trabajo social, prlogo a la 2 ed., Buenos Aires, 1967, p. 18.
(242)Etala, Carlos A. en Contrato de Trabajo, Astrea, 1998, p. 89.
(243)Ramrez Gronda, Juan D. en Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Deveali, Mario L., t. I, N 1, La Ley,
1964, p. 461.
(244)Pozzo, Juan D. en Manual de Derecho del Trabajo, t. 1, N 62, Ediar, 1967, ps. 154/155.
(245)Ensinck, Juan en Ley de contrato de trabajo anotada, Zavala, 1974, p. 123.
(246)Martnez Vivot, Julio J., en Elementos del derecho de trabajo y de la seguridad social, Astrea, 1999, p. 60,
pto. b).
(247)Rodrguez Mancini, Jorge, en Curso de derecho del trabajo y de la seguridad social, dirigido por Rodrguez
Mancini, Jorge, N 21, Astrea, 2004, p. 42.
(248)Candal, Pablo en Ley de Contrato de Trabajo, comentada y concordada, dirigida por Vzquez Vialard,
(249)Las Heras, Horacio en Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Mario Ackerman, t. I, Rubinzal Culzoni,
2005, ps. 220/221.
(250)Ramrez Martnez, Juan M. en Curso bsico de derecho del trabajo, Tirant-lo-Blanch, Valencia, 2004, p.
166.
(251)CNTrab., sala I, 28/6/1985.
(252)Deveali, Mario L. en El derecho del trabajo en su aplicacin y sus tendencias, t. I, Astrea, 1983, p. 223.
(253)Pozzo, Juan D. en Manual terico practico de derecho del trabajo, t. I, N 63, Ediar, 1967, p. 157.
(254)Candal, Pablo en Ley de contrato de trabajo, comentada y concordada, Rubinzal-Culzoni, 2005, p. 334.
(255)Deveali, Mario L. en El derecho del trabajo en su aplicacin y sus tendencias, N 5, Astrea, 1983, p. 237.
(256) Cit., p. 238.
(257) Cit., p. 239.
(258)Vzquez Vialard, Antonio en Derecho del trabajo y de la seguridad social, t. 1, Astrea, 1999, p. 301.
(259)Rodrguez Mancini, Jorge en Curso de derecho del trabajo y de la seguridad social, N 22, Astrea, 2004, p.
43.
(260)Heller, W. en Diccionario de economa poltica, 2 ed., Labor, 1947, p. 151.
(261)Garrone, Jos A.enDerecho comercial, Lexis Nexis, Abeledo Perrot, 2003, p. 85.
(262)Garrone, JosA. en Derecho comercial, Lexis Nexis, Abeledo Perrot, 2003, p. 87.
(263)Vanasco, Carlos Augusto en Manual de sociedades comerciales, Astrea, 2001, ps. 36/37.
(264)Vzquez Vialard, Antonio en Derecho del trabajo y de la seguridad social, t. I, Astrea, 1999, p. 302.
(265)Ver entre otros CNTrab., sala II, 31/3/1966, LA LEY, 123-1968.
(266)Fassi, Santiago C. y Gebhardt, Marcelo en Concursos y quiebras, Astrea, 1997, p. 488.
(267) C3Trab. Crdoba, 23/4/1968, LA LEY, 135-1202.
(268) El proyecto de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012 define a las mismas como "Hay contrato de unin
transitoria cuando las partes se renen para el desarrollo o ejecucin de obras, servicios o suministros concretos,
dentro o fuera de la Repblica. Pueden desarrollar o ejecutar obras y servicios complementarios y accesorios al
objeto principal".
(269)Veron, Alberto Vctor en Sociedades Comerciales, t. 4, Astrea, 1999, ps. 943/944.
(270)Otaegui, Julio en "De los contratos de colaboracin empresaria", RDCO, 1893-886/7.
(271)Marengo, Mario en Cdigo de Comercio comentado y anotado, dirigido por Adolfo Rouillon, t. III, La Ley,
2006, p. 888.
(272) El proyecto 2044 de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012 dice que consorcio es "El conjunto de los
propietarios de las unidades funcionales constituye la persona jurdica consorcio. Tiene su domicilio en el
inmueble. Sus rganos son la asamblea, el consejo de propietarios y el administrador. La personalidad del
consorcio se extingue por la desafectacin del inmueble del rgimen de propiedad horizontal, sea por acuerdo
unnime de los propietarios instrumentado en escritura pblica o por resolucin judicial, inscripta en el registro
inmobiliario".
(273) LA LEY, 121-33.

(274) El proyecto de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012 caracteriza a los mismos, en el art. 1470 de la
siguiente forma "Hay contrato de consorcio de cooperacin cuando las partes establecen una organizacin
comn para facilitar, desarrollar, incrementar o concretar operaciones relacionadas con la actividad econmica de
sus miembros a fin de mejorar o acrecentar sus resultados".
(275)Hayzus, Jorge Roberto en Fideicomiso, Astrea, 2000, p. 1.
(276) El proyecto de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012 en el art. 1666 dice que "Hay contrato de fideicomiso
cuando una parte, llamada fiduciante, transmite o se compromete a trasmitir la propiedad de bienes a otra
persona denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se
designa en el contrato, y a trasmitirla al cumplimiento de un plazo o condicin al fideicomisario".
(277)Swida, Wojciech en Uniwersyet Jagiellonski Krakow, Rocznik 2006 Studia z zakresu pravwa pracy i polityki
spolecznej, libro de ponencias SADLA, 1er. Encuentro sobre inmunidades diplomticas en el derecho laboral,
13/6/2003.
(278) LA LEY, 104-618.
(279) Sobre este tema puede verse a Abdelnur, Miguel en Contratados del Estado, enRegmenes laborales
especiales, dirigido por Ricardo Arturo Foglia, T. I, La Ley, 2013, ps. 213 y ss.
(280) Con la colaboracin de Beatriz Leguizamn.
281) Juan Pablo I I, Encuentro con los trabajadores en Baha Blanca, 8/4/1987.
(282) Sobre este tema puede verse a Vzquez Vialard, Antonio en La aplicacin de la teora de la desestimacin
de la forma de la persona jurdica en el derecho del trabajo, en TySS, I, p. 620; Butty, Enrique
Manuel en Inoponibilidad, V Congreso de Derecho Societario, t. 2, ps. 643 y ss.; Foglia, Ricardo A. en La
extensin de la condena a los socios y administradores y cedentes de acciones comerciales con dependientes
en negro, TySS, 1999-631.
(283) DT, 1949-201.
(284) DT, 1955-689.
(285) B.O. 10/12/1964.
(286)CNTrab., sala II, 28/3/1969, JA, 5-1970-385.
(287) Sobre esta cuestin puede verse a Geraldo Von Potobsky en "Pequeas y medianas empresas y Derecho
del Trabajo", en DT-1992-B-1560 y ss.
(288) Para un comentario al rgimen de trabajo a domicilio ver a Gonzlez Rossi, Alejandro enRegmenes
laborales especiales, dirigido por Ricardo Arturo Foglia, T. I, La Ley, ao 2013, ps. 351 y ss.
(289) DT, 1956-581.
(290) B.O. del 20/5/1947.
(291) B.O. del 17/12/1991.
(292)CNTrab., sala 2, 8/6/1973, DT, 1974-383.
(293) Diccionario de la Lengua Espaola, t. II, 22 ed., 2001, p. 1293.
(294) Diccionario de la Lengua Espaola, t. II, 22 ed., 2001, p. 1476.
(295)CNTrab., EN PLENO, 30/6/2010. - ED, 238-577 [Publicado en 2010) al disponer que el usuario de la
prestacin laboral debe abonar la multa del art. 8 de la ley 24.013, que sanciona falta de registracin de una
relacin laboral, aunque la misma hubiere estado registrada por quien era intermediario o interpsito (en el caso
una empresa de servicios eventuales que no haba cumplido su rol de tal y que por ende equipara a cualquier
interpsito). De esta forma, y en caso de interposicin y mediacin la relacin laboral debe estar registrada por
quien utiliza la prestacin del trabajador, ya que es su empleador, careciendo de efectos liberatorios la
registracin que hubiere efectuado en interpsito. En este sentido la doctrina del citado fallo plenario correlaciona
dicha norma con la establecida por el art. 7 de la ley 24.013 y 52 LCT.
(296) B.O. del 19/10/1949.
(297) B.O. del 7/12/1923.
(298) B.O. del 10/2/1939.
(299)CNTrab., sala V, 31/3/1967, JA, 1967-III-396.
(300)CNTrab., sala II, 23/7/1973, LT, 1973-1032.
(301) B.O. del 31/5/1996
(302)CNTrab., sala 2, 29/11/1973, DT, 1974-674.
(303) B.O. del 2/12/1994.
(304) B.O. del 2/9/1999.
(305) Para un comentario sobre el rgimen de Trabajo agrario ver a Alcolumbre, Mara Gabrielaen Rgimen del
trabajo agrario, en Regmenes Laborales especiales, dirigido por Ricardo Arturo Foglia, T. II, La Ley, 2013, ps. 67
y ss.
(306) B.O. del 6/1/2000.
(307) B.O. del 19/3/2004.
(308)CNTrab., Sala EN PLENO, "Vsquez, Mara Laura c. Telefnica de Argentina S.A. y otro s/despido",
30/6/2010. - ED, 238-577 [Publicado en 2010) en el que estableci que "Cuando, de acuerdo con el primer
prrafo del art. 29 de la Ley de Contrato de Trabajo, se establece que el trabajador ha sido empleado directo de
la empresa usuaria de sus servicios, procede la indemnizacin prevista en el art. 8 de la ley 24.013 aunque el
contrato de trabajo haya sido inscripto solamente por la empresa intermediaria".
(309)Zuretti (h.), Mario en Curso de derecho el trabajo y de la seguridad social, dirigido porRodrguez Mancini,
Jorge, Astrea, 2004, p. 51.
(310)Vzquez Vialard, Antonio, en Tratado de derecho del trabajo, t. 1, Astrea, 1982, p. 189.
(311) Dicho artculo, en su ltima parte, dej sin efecto el criterio del fallo plenario 82 "Ramallo, Julin A. y otros
c. Textilia SA" el 22/8/1961 (LA LEY, 104-323, DT, 1962-238) que haba fijado el principio de la acumulacin
normativa y no del conglobamiento de institutos como luego adopt la citada norma de la LCT.
(312) El proyecto de Cdigo Civil del ao 2012 distingue entre la nulidad y la inoponibilidad. Respecto de la
primera determina la nulidad absoluta puede ser declarada por el juez "aun sin mediar peticin de parte", art.
387, en cambio la relativa, art. 388, "slo puede declararse a instancia de las personas en cuyo beneficio se
establece" y agrega "Excepcionalmente puede invocarla la otra parte, si es de buena fe y ha experimentado un
perjuicio importante. Puede sanearse por la confirmacin del acto y por la prescripcin de la accin. La parte que
obro con ausencia de capacidad de ejercicio para el actor, no puede alegarla si obro con dolo".
(313)Cifuentes, Santos en Cdigo Civil y leyes complementarias, comentado, anotado y concordado, t. 4, Astrea,
1982, p. 718.
(314)Llambas, Jorge J. en Tratado de derecho civil - Parte general, t. II, Perrot, 1980, p. 614.
(315) El Proyecto de Cdigo Civil del ao 1998, en el art. 387 expresa: "Restitucin. La nulidad obliga a las
partes a restituirse mutuamente lo que han recibido en virtud o por consecuencia del acto. Estas restituciones se
rigen por las disposiciones relativas a las relaciones reales de buena o mala fe, segn sea el caso".
(316)Couture, Eduardo J. en Vocabulario jurdico, Julio Csar Faira, 2004, p. 583.
(317) Sobre este tema puede mis comentarios "Comentario a los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin sobre la responsabilidad solidaria de los administradores y sociedades comerciales por deudas
laborales", en TySS, 2003-493, "La responsabilidad de los socios y controlantes por las deudas laborales de la
sociedad frente a los trabajadores "en negro", en TySS, 2001-916, "La extensin de la condena a los socios,
administradores y cedentes de acciones comerciales con dependientes 'en negro', TySS, 1999-631.
(318) Art. 872: "Las personas capaces de hacer una renuncia pueden renunciar a todos los derechos
establecidos en su inters particular, aunque sean eventuales o condicionales; pero no a los derechos
concedidos, menos en el inters particular de las personas, que en mira del orden pblico, los cuales no son
susceptibles de ser objeto de una renuncia".
(319) El art. 957 del proyecto de Cdigo Civil de 2012 dice "Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o
ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas
patrimoniales". El art. 958 expresa "Las partes son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido,
dentro de los lmites impuestos por la ley, e orden pblico, la moral y las buenas costumbres").
(320)Ripert, Georges y Boulanger, Jean en Tratado de derecho civil, t. V, nro. 1795, La Ley, p. 517.
(321) Diccionario de la Lengua Espaola - Real Academia Espaola, t. 2, vigsima primera edicin, 1992.
(322)Boffi Boggero, Luis M. en Tratado de las obligaciones, t. 5, Astrea, 1981, p. 374.
(323)Cuello Caln, Eugenio E. en Derecho Penal, t. 2, Barcelona, 1949.
(324)Boffi Boggero, Luis M. en Tratado de las obligaciones, t. 1, Astrea, 1979, ps. 18/9.
(325)Salvat, Raymundo en Tratado de derecho civil Argentino - Obligaciones en general - Hechos ilcitos, nro. 93,
Librera y casa editora de Jess Menndez, 1935, p. 55.
(327)Cazeaux, Pedro N. y Trigo Represas, Flix A. en Derecho de las obligaciones, t. 4, Librera Editora
Platense, 1981, p. 684.
Platense, 1981, p. 691.
(329)Bustamante Alsina, Jorge en Teora general de la responsabilidad civil, ps. 317 y 318, nros. 1048-1051,
Llambas, Jorge J. en "Ley 17.711. Reforma del Cd. Civil", JA, 1969-49 y SS.
(330)Sobre este tema ver aKemelmajer De Carlucci, AdaenCdigo Civil y leyes complementarias, comentado,
anotado y concordado, t. 5, Astrea, 1984, ps. 596/597.
(331)Borda, Guillermo en Tratado de derecho civil argentino - Obligaciones, t. I, nro. 585, Perrot, 1967, p.
406. Borda, Guillermo en Tratado de derecho civil argentino - Obligaciones, t. I, nro. 585, Perrot, 1967, p. 406.
(332)Spota, Alberto G. en Instituciones de derecho civil-Contratos, Vol. VII, Depalma, 1983, p. 195.
(333)Ver Borda, Guillermo en Tratado de derecho civil - Contratos, t. II, nro. 1850, Perrot, 1979, p. 614.
(334)Borda, Guillermo en Tratado de derecho civil - Contratos, t. II, Perrot, 1979.
(335)Vzquez Vialard, Antonio en "Ayer, hoy y maana en el derecho del trabajo", revista Relaciones laborales y
seguridad social, 1, nro. 1, marzo de 1995, ps. 55/56.
(336)Planiol, Marcel en Trait elementaire de Droit Civil, t. II, p. 569.
(337)Smith, Adam en Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations (1776), Orbis, 1983.
(338)Neffa, Julio C. en El proceso del trabajo y la economa de tiempo, Hvmanitas, 1990, p. 73.
(339) Bebbverage, Charles fue quien dise las tarjetas perforadas que durante un largo tiempo fueron
esenciales para el funcionamiento de las computadoras.
(340)Neffa, Julio C. en El proceso del trabajo y la economa de tiempo, Hvmanitas, 1990, p. 109 y ss.
(341)Neffa, Julio C. en El proceso del trabajo y la economa de tiempo, Hvmanitas, 1990, p. 124 y ss.
(342) Segn cita Neffa, Julio C. en El proceso del trabajo y la economa de tiempo, Hvmanitas, 1990, p. 131.
(343)Neffa, Julio C. en El proceso del trabajo y la economa de tiempo, Hvmanitas, 1990, p. 251.
(344)Reich, Robert en El trabajo de las naciones, Vergara, 1993, ps. 77 y 80.
(345)Reich, Robert en El trabajo de las naciones, Vergara, 1993, p. 80.
(346)Rifkin, Jeremy en El fin del trabajo, Paids, 1996, p. 174.
(347)Pfeffer, Jeffrey en Cometer la organizaron del futuro los errores del pasado?, en La organizacin del
futuro, Granica, 1998, p. 76.
(348)Drucker, Peter F. en Hacia la nueva organizacin, p. 17, en La organizacin del futuro, Ed. Granica, 1998.
(349)Rodrguez Mancini, Jorge en La solidaridad en el derecho de trabajo, Qurum, 206, p. 32.
(350)Ramrez Bosco, Luis en "Legislacin del Trabajo", t. XXIII-A, 193.
(351)Molina Quiroga, Eduardo y Viggiola, Lidia en Cdigo Civil y leyes complementarias, dirigido por Augusto C.
Belluscio, t. 8, Astrea, 2001, ps. 205 y 211.
(352)Ramrez Gronda, Juan D. en Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Deveali, Mario L., t. 1, La Ley,
1964, p. 462. Ramrez Gronda, Juan D. en Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Deveali, Mario L., t. 1, La
Ley, 1964, p. 462.
(353) B.O. del 5/12/1923.
(354) B.O. del 14/11/1941.
(355) B.O. del 11/5/1942.
(356) B.O. del 22/5/1946.
(357) B.O. del 18/12/1946.
(358) Sobre este tema ver a Nelson Dominguez y Marina I. Dominguez en Rgimen del trabajo
periodstico en Regmenes Laborales especiales, dirigido por Ricardo Arturo Foglia, t. II, La Ley, 2012, ps. 149 y
ss.
(359) B.O. del 4/5/1967.
(360) B.O del 17/7/1980.

(361) Sobre este tema ver a Ferdman, Beatriz en Obreros de la Construccin, en Regmenes Laborales
especiales, dirigido por Ricardo Arturo Foglia, t. I, La Ley, 2012, ps. 94 y ss.
(362)CNTrab., sala 2, 30/4/1949, LA LEY, 14-638, CNTrab., sala 4, 7/12/1956, DT, 1958-57, CTrab., 5 Mendoza,
9/12/1966, LA LEY, 126-520.
(363) CC1, 13/8/1935, JA 51-517, CC1, 16/5/1934, JA 46-549, CNTrab., sala 2, 29/11/1973, DL, 1974-218.
(364) CC1 20/10/1938, JA 64-126, SCBA 6/12/1938, LA LEY, 13-818.
(365)Ramrez Bosco, Luis en "Subcontratistas e intermediarios en la ley de contrato de trabajo", en LT, XXIII-A,
193.
(366) Antecedentes Parlamentarios, DT, 1974-1040.
(367)Lima, Osvaldo J. en "Interposicin, mediacin, subcontratacin y empresas subordinadas o relacionadas en

la ley 20.744", TySS, 1975- 580.
(368)CSJN, 28/9/1998 - "Lpez c. Estado Nacional".
(369)Deveali, Mario L. en El derecho del trabajo en su aplicacin y tendencias, t. I, nro. 5, Astrea, 1998, p. 118.
(370)Vzquez Vialard, Antonio en Tratado de derecho del trabajo, t. 2, Astrea, 1982, ps. 361/362.
(371)Guibourg, Ricardo citado por Candal, Pablo en Ley de contrato de trabajo. Comentada y concordada,
dirigida por Vzquez Vialard, Antonio, Astrea, 2005, p. 359, nota 46.
(372)Rodrguez Mancini, Jorge en La solidaridad en el derecho del trabajo, Qurum, 2005, p. 72.
(373) Cabe destacar que el Cdigo Civil como regla general, adopta el trmino transmisin para referirse al
traspaso de una obligacin o de un derecho. Excepcionalmente utiliza el trmino transferencia y en casi todos los
casos para aludir a la trasmisin de dominio o a la cesin. Respecto de la primera (transferencia de dominio) es
el caso de los arts. 592, 594, 597y 598 del Cd. Civil. Respecto de la cesin menciona el trmino transferencia
en los arts. 1438, 1459 y 1467. Fuera de ello cita la palabra transferencia en la nota al art. 1493 de la locacin de
servicios.
(374) Diccionario de la Lengua Espaola, Real Academia Espaola, t. II, vigsima primera edicin, Talleres
Grficos Pealara, Madrid, 1992, p. 1913.
(375)Borda, Guillermo en Tratado de Derecho Civil - Sucesiones, t. I, nro. 1, Abeledo-Perrot, 1980, p. 9.
(376)Dernburg, G. en Principi di Diritto testamentario, Turn, 1957.
(377)Alterini, Atilio A., Ameal, Jos O. y Lpez Cabana, Roberto en Derecho de las obligaciones civiles y
comerciales, nro. 1370, Abeledo-Perrot, 1998, p. 561.
(378)Llambas, Jorge J., en Tratado de derecho civil - Obligaciones, t. II, nro. 1292, Perrot, 1970, p. 602.
(379)Llambas, Jorge J. en Tratado de derecho civil - Parte general, t. I, nro. 117 a), Abeledo-Perrot, 1999, p. 98.
(380)Llambas, Jorge J. en Tratado de derecho civil - Parte general, t. I, nro. 128, Abeledo-Perrot, 1999, p. 105.
(381) Diccionario de la Lengua Espaola, Real Academia Espaola, t. I, vigsima segunda edicin, Espasa Calpe
S.A., 2005, p. 644.
(383) Si bien no se relaciona con el supuesto comentado, las excepciones a la regla de la escrituralidad de la
cesin son: el caso de los ttulos al portador que: "...pueden ser cedidos por la tradicin de ellos" (art. 1455 in
fine del Cd. Civil), de las letras de cambio y los pagars (arts. 12 y ss. y 104 del dec.-ley 5965/1963, el cheque
(art. 12 de la ley 24.452) y la factura conformada (art. 19 del dec.-ley 6601/1963).
(384)Candal, Pablo en Ley de contrato de trabajo comentada y concordada, dirigida por Vzquez Vialard,
(385) El art. 15 del Cd. Civil expresa que: "Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo pretexto de silencio,
oscuridad o insuficiencia de la leyes".
(386) Arts. 953, 1167, 1175, 1206, 1207, 1208 y cc. del Cd. Civil.
(387) El art. 1195 del Cd. Civil expresa: "Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los
herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fueren inherentes a la
persona, o que resultase contrario a una disposicin expresa de la ley, en una clusula del contrato, o de su
naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros". A su vez el art. 1199 dice: "Los contratos no
pueden oponerse a terceros, ni invocarse por ellos, sino en los casos de los arts. 1161 y 1162". El art. 1161 se
refiere al contrato celebrado a nombre de un tercero sin estar autorizado al efecto. El ltimo prrafo de dicho
artculo expresa: "El contrato valdr si el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato". Por su parte
el art. 1162, establece que las relaciones con el tercero se regirn por las reglas de la gestin de negocios
regulada por el art. 2288 del Cd. Civil. En este sentido cabe recordar la aplicacin de la regla del art. 2304 que
expresa: "Cualesquiera que sean las circunstancias en las cuales una persona hubiere emprendido los negocios
de otra, la ratificacin del dueo del negocio equivale a un mandato, y le somete para con el gestor todas las
obligaciones del mandante. La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin principio". Dicha regla
se encuentra reiterada en el art. 1936 referido a la ratificacin tcita del mandato.
(388) El artculo expresa: "Las convenciones hechas en los contratos forman para las pates una regla a la cual
debe someterse como a la ley misma".
(390) De las tres dimensiones que advierte Goldschmidt en el mundo jurdico, normolgica, dikelgica y
sociolgica, slo me referir, por razones metodolgicas, en este punto a dos, la dimensin normolgica y la
dimensin sociolgica. Segn Gordschmidt "La norma es la captacin lgica y neutral de un reparto proyectado.
Como tal la norma se compone de dos partes: En la primera la norma describe la situacin social que reclama un
reparto (tipo legal), mientras que en la segunda esboza la solucin de la misma (consecuencia jurdica)". En la
segunda dimensin se analiza la forma de resolucin de las controversias, esto es respecto de "...el reparto de
potencia e impotencia, pudiendo ser la controversia actual o eventual". La tercera dimensin es la justicia de la
solucin legal. No analizar esta cuestin en este captulo, sino al final del comentario de la norma. Goldschmidt,
Werner en Derecho Internacional privado, El Derecho, 1970, y La teora trialista del mundo jurdico y sus
horizontes, Depalma, 1967.
(391)Maza, Miguel A. en Subcontratacin o delegacin. Solidaridad, t. LXVI, La Informacin, p. 1217.
(392)Para un detalle de los autores que adhiere a cada posicin puede verse aHierrezuelo, RicardoenTratado de
Derecho del Trabajo, dirigido por Mario Ackerman, t. II, Rubinzal-Culzoni, 2005, ps. 192 y ss. Tambin
aHierezuelo, RicardoyNuez, Pedro F. enResponsabilidad solidaria en el contrato de trabajo, Hammurabi, 2003,
ps. 187 y ss.
(393)Fernndez Gianotti, Enrique en "Subcontratacin en el contrato de trabajo. Solidaridad", DT, XLVI-B, 1370.
(394) Real Academia Espaola, t. I, Talleres Grficos Pealara, Madrid, 1992, p. 1447.
(395) Real Academia Espaola, t. I, Talleres Grficos Pealara, Madrid, 1992, p. 892.
(396) Real Academia Espaola, t. II, Talleres Grficos Pealara, Madrid, 1992, p. 1678.
(397) El art. 16 dice: "Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se
atender a los principios de leyes anlogas; y si aun la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios
generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso".
(398) Ver a Hierrezuelo, Ricardo D. y Nuez, Pedro F. en Responsabilidad solidaria en el contrato de trabajo,
Hammurabi, 2003, p. 193.
(401) DT, 1993-A, 753.
(402) DT, 1993-B, 1407.
(403) DT, 1994-A, 941.
(404)14/3/1995, JA, 1995-III-143.
(405)CSJN, 18/7/1995, TySS, 1995-785.
(406)Sent. 25/6/1996, TySS, 1997-26.
(407)CSJN 16/3/1999. - ED, 16/7/1999.
(408)CSJN 14/9/2000, DT, 2001-A, 97.
(409)CSJN 19/12/2002, TySS, 2003-223.
(410)Podetti, Humberto en "El artculo 30 de la ley de contrato de trabajo, t.o. (Directivas jurisprudenciales de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin para su interpretacin", en DT, LIII-B, 879.
(411)Rodrguez Mancini, Jorge en "El contrato de franquicia comercial y las obligaciones laborales", DT, 1992-D,
965.
(413) SCBA, 23/5/1989, "Gambuza, Juan c. Romper SA", cita de Ojeda, Ral H. en La solidaridad en el derecho
del trabajo, 2001-1, Rubinzal Culzoni, 2001, ps. 465 y ss.
(415)Demogue, R. en "Des obligations en general", t. V, nro. 1230, Pars, 1925.
(416)Alterini, Atilio A., Ameal, Oscar J. y Lpez Cabana, Roberto M. en Derecho de las obligaciones civiles y
comerciales, Abeledo-Perrot, 1995, ps. 498 y 499.
(417) B.O. del 24/9/1998.
(418)Rodrguez Mancini, Jorge en La solidaridad en el derecho del trabajo, Qurum, 2006, p. 103
(419)Recalde, Hctor Pedro, en "Legislacin laboral. Un movimiento continuo" en DT, 1998-A, 825.
(420)Pose, Carlos, en "De Rodrguez a Escudero o la ratificacin de una interpretacin estricta del artculo 30 de
la ley de contrato de trabajo", en DT, 2001-A, 97.
(421) Respecto de la primer cuestin CSJN 13/6/1967 "Cavica c. Suarez s/desalojo"; 29/2/1968 "Rivas, Carlos c.
Federacin Mdica de la Capital" LL 17/6/1968, fallo 60.210, T 130, p. 591; 21/7/1967 "Vitale c. Rhodiaseta", DT
967-601. En cuanto al segundo tema CSJN 31/10/1969 "Hidalgo, Jos F. y otros c. Sociedad Comercial Colectiva
Oliva y Ca". LL 24/3/1970, fallo 64.756
(422)La solidaridad en el derecho del trabajo, Qurum, 2006, p. 103.
(423)Recalde, Hctor Pedro en "Legislacin laboral. Un movimiento continuo", DT, 1998-A-825

(424) B.O. del 21/2/1977.
(425)Bollini Shaw, Carlos y Boneo Villegas, Eduardo J. en Manual para operaciones bancarias y financieras,
Abeledo-Perrot, 1997, p. 192.
(426) El art. 1072 del Cd. Civil expresa "El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con la intencin de daar la
persona o los derechos del otro, se llama en este Cdigo delito". En primer lugar cabe destacar que el Cd. Civil
utiliza una terminologa errnea ya que los ilcitos son hechos jurdicos y no actos (art. 944 del Cd. Civil). El
trmino dolo tiene, en nuestro sistema jurdico tres acepciones: como vicio de la voluntad de los actos jurdicos
(arts. 931 y 933 del Cd. Civil), como elemento caracterstico de los delitos civiles (art. 1072del Cd. Civil) y
como elemento subjetivo del incumplimiento obligacional (art. 506 del Cd. Civil). En la acepcin del art. 1072, el
delito tiene dos elementos, uno de naturaleza intelectual, que es la conciencia de la ilicitud del acto y la
comprensin de la antijuridicidad del mismo, y otro volitivo que es la intencin de daar.
(427) B.O. del 4/4/1997.
(428)Foglia, RicardoA. en "Las actividades coadyuvantes en el marco del artculo 30LCT en un fallo de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin", en TySS, 2003-803.
(429)Ramrez Bosco, Luis en "Subcontratistas e intermediarios en la ley de contrato de trabajo" en LT, XXIII-A,
202 y ss.
(430) El proyecto de Cdigo Civil del ao 2012 en el art. 779 caracteriza a la obligacin alternativas como aquella
que tiene por objeto una prestacin entre varias que son independientes y distintas entre s. El deudor est
obligado a cumplir una sola de ellas". A su vez define a las facultativas en el art. 786 expresando que es aquella
que "tiene una prestacin principal y otra accesoria. El acreedor slo puede exigir la principal, pero el deudor
puede liberarse cumpliendo la accesoria. El deudor dispone hasta el momento del pago para ejercitar la facultad
de optar".
(432) El proyecto de Cdigo Civil del ao 2012 se refiere, en los arts. 825 a 849 a las obligaciones de sujeto
plural. Respecto de estas las divide, a su vez, en obligaciones simplemente mancomunadas y obligaciones
solidarias. Dice el art. 825 que "La obligacin simplemente mancomunada es aquella en la que el crdito o la
deuda se fracciona en tantas relaciones particulares independientes entre sui como acreedores o deudores haya.
Las cuotas respectivas se consideran deudas o crditos distintos unos de los otros". Las solidarias, por su parte,
art. 827, son aquellas que tienen "una causa nica cuando, en razn del ttulo constitutivo o de la ley, su
cumplimiento total puede exigirse a cualquiera de los deudores, por cualquiera de los acreedores". El proyecto
trata separadamente los efectos de la solidaridad pasiva (arts. 833 a 843) de la activa (arts. 844 a 849).
(433)Llambas, Jorge Joaqun en Tratado de derecho civil - Obligaciones, t. II, nro. 1073, Ed. Perrot, 1970, p.
387.
Platense, 1980, p. 5.
(435) El proyecto de Cdigo Civil del ao 2012 trata a las obligaciones concurrentes en los arts. 950 a 852 y a las
obligaciones disyuntas en los arts. 853 a 855
(436)Pothier en "Trait des obligations, nro. 152", p. 144.
(437)Llambas, Jorge Joaqun en Tratado de derecho civil - Obligaciones, t. II, nro. 1083, Ed. Perrot, 1970, p.
394.
(438)Salvat, Raymundo en Tratado de Derecho Civil Argentino - Obligaciones, nro. 804, Librera y Casa Editora
de Jess Menndez, 1935, p. 313.
(439)Boffi Boggero, Luis M. en Tratado de las obligaciones, t. 3, Astrea, 1975, ps. 490, 493/4 y 527.
(440)Borda, Guillermo en Tratado de derecho civil argentino - Obligaciones, t. I, nro. 538, Perrot, 1967, p. 383.
(441)Alterini, Atilio Anbal, Ameal, Oscar Jos y Lpez Cabana, Roberto en Derecho de las obligaciones civiles y
(442)Lafaille, Hctor en Tratado de derecho civil - Obligaciones, t. II, Ediar, 1944, ps. 185/207 y 213/248.
(444) Entre otros Cdigo Civil Uruguayo, arts. 1349 y 1350; chileno art. 1521; colombiano art. 1581.
(445)Llambas, Jorge Joaqun en Tratado de derecho civil - Obligaciones, t. II, nro. 1093, Perrot, 1970, p. 401.
(447)Cazeaux, Pedro N., y Trigo Represas, Flix A. en Derecho de las obligaciones, t. 2, Librera Editora
(452)Pizarro, Ramn D. y Vallespinos, Carlos G. en Instituciones de derecho privado - Obligaciones, t. 1, nro.

258, Hammurabi, 1999, p. 560.
(453)Borda, Guillermo en Tratado de derecho civil Argentino - Obligaciones, t. I, nro. 551, Perrot, 1967, p. 389.
(454)Llambas, Jorge J. en Tratado de derecho civil - Obligaciones, t. II, Perrot, 1970, ps. 477/478.
(456)Salvat, Raymundo en Tratado de derecho civil Argentino - Obligaciones, nro. 876, Librera y Casa Editora
de Jess Menndez, 1935 p. 342.
(457)Boffi Boggero, Luis M. en Tratado de las obligaciones, t. 3, nros. 1117-1119, Astrea, 1975, ps. 526/528.
(458)Alterini, Atilio Anbal, Ameal, Oscar Jos y Lpez Cabana, Roberto en Derecho de las obligaciones civiles y
comerciales, nro. 1239, Abeledo-Perrot, 1998, ps. 519 y 520.
(459)Alterini, Atilio Anbal, Ameal, Oscar JosyLpez Cabana, RobertoenDerecho de las obligaciones civiles y
(461)Llambas, Jorge J. en Tratado de derecho civil - Obligaciones, t. II, nro. 1180, Perrot, 1970, ps. 478.
(462)Windscheid, Bernardo en Delle pandette, Vol. II, nro. 293, pto. 1, Turn, 1902, ps. 144/145.
(463)Demangeat, Charles en Des obligations solidaries en droit roman, Pars, 1858, p. 14.
(464)Justiniano, Institutas, lib. 3, tt. 16.

(465)Aubry et Rau en Cours, t. IV, nro. 298 ter. Nota 1, Ed. 4, p. 19.
(466)Mourlon en Repetitions ecrites, t. II, nro. 1247.
(467)Demolombe, Charles, Cours de code Napolen, t. XXVI, Pars, 1870, nros. 287 y ss.
(468)Busso, Eduardo en Cdigo Civil anotado, t. V, nro. 58, Ediar, 1955, p. 96.
(469)Boffi Boggero, Luis M. en Tratado de las obligaciones, t. 3, nros. 1125, Astrea, 1975, p. 5338.
(470)Llambas, Jorge J. en Tratado de derecho civil - Obligaciones, t. II, nro. 1183, Perrot, 1970, ps. 481.
(471)Borda, Guillermo en Tratado de derecho civil Argentino - Obligaciones, t. I, nro. 580, Perrot, 1967, p. 403.
de Jess Menndez, 1935, p. 342.
(474) "Zur Lehre de Korrealoobligationes", 1873; "Kritische Vierteljahrsschrift fur Rechtawissenschaft, nro. 1 y ss.,
1877", p. 16.
(475)Llambas, Jorge J. en Tratado de Derecho Civil - Obligaciones, t. II, nro. 1185, Perrot, 1970, p. 484.
(476)Henry, Leon y Mazzeaud, J. en Lecciones de Derecho Civil, Vol. III, Buenos Aires, 1960, nros. 1062 y ss.
(477)Alterini, Atilio Anbal, Ameal, Oscar Jos y Lpez Cabana, Roberto en Derecho de Obligaciones Civiles y
Comerciales, nro. 1292, Abeledo-Perrot, 1995, p. 525.
(478)Ennecerus, Ludwig en Pandectes, nro. 336, Barcelona, 1935.
(479)Borda, Guillermo en Tratado de Derecho Civil Argentino - Obligaciones, t. I, nro. 603, Perrot, 1967, p. 418.
(480)Boffi Boggero, Luis M. en Tratado de las obligaciones, t. 3, nro. 1148, Astrea, 1975, p. 542.
(481) El Proyecto de Cd. Civil del ao 1998 establece, en el art. 754 lo siguiente "Circunstancias de los
vnculos. La obligacin solidaria puede: a) Ser invlida respecto de uno de los deudores, o uno de los
acreedores, sin que ello afecte la validez de la deuda, o del crdito, de los otros. b) Ser pura y simple para un
deudor, o para un acreedor, y modal para el otro. c) tener varios lugares de pago. d) llevar intereses a favor de
uno solo de los acreedores, u obligar a pagarlos a uno solo de los deudores. e) Estar garantizada por uno solo de
los acreedores
(482)Ameal, Oscar Jos en Cdigo Civil y leyes complementarias, dirigido por Augusto C. Belluscio, t. 3, Astrea,
1981, p. 305.
de Jess Menndez, 1935, p. 343 considera los siguientes: 1) unidad de prestacin y 2) pluralidad de
vnculos. Borda, Guillermo en Tratado de Derecho Civil Argentino - Obligaciones, t. I, nro. 581, Perrot., 1967, ps.
404/405 considera a) unidad de prestacin; b) pluralidad y relativa independencia de vnculos; c) unidad de
causa fuente y d) de carcter excepcional. Llambas, Jorge J. en Tratado de Derecho Civil - Obligaciones, t. II,
nro. 1184, Perrot, 1970, p. 482 menciona los siguientes caracteres a) pluralidad de sujetos activos o pasivos; b)
unidad de prestacin; c) unidad de causa; d) pluralidad de vnculos concentrados o coligados y e) carcter
expreso de la solidaridad. Ameal, Oscar en Cdigo Civil y Leyes Complementarias dirigido por Csar Belluscio, t.
3, nro. 3, Astrea, 1981, p. 300, seala los siguientes: a) pluralidad activa, pasiva o mixta; b) unidad de prestacin
y c) unidad de causa fuente.
(484)Alterini, Atilio Anbal; Ameal, Oscar y Lpez Cabana, Roberto en Derecho de Obligaciones Civiles y
Comerciales, nro. 1292, Abeledo-Perrot, 1995, p. 525.
(485) Este principio es mantenido por el art. 752 del Proyecto de Reforma el Cdigo Civil del ao 1998 y que
transcribiramos en la nota 317) precedente.
(486) El art. 828 del proyecto de Cdigo Civil expresa "La solidaridad no se presume y debe surgir
inequvocamente de la ley o del ttulo constitutivo de la obligacin"
(487)Von Tour en Obligaciones, t. II, nro. 6, p. 254.
(488)Busso, Eduardo en Cdigo Civil anotado, t. V, Ediar, 1955, p. 113 y ss.
(489) El Proyecto de Reforma el Cd. Civil del ao 1998 trata separadamente a la solidaridad pasiva de la activa.
La primera se ubica en los arts. 757 a 769 y la segunda del 770 al 777.
(490)Borda, Guillermo en Tratado de Derecho Civil Argentino - Obligaciones, t. I, nro. 585, Perrot, 1967, p. 406.
(491)Llambas, Jorge Joaqun en Tratado de Derecho Civil - Obligaciones, t. II, nro. 1192, Perrot, 1970, p. 492.
(492) Este criterio es tambin el del proyecto de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012, arts. 827 y 828.
(493)Savigny, Federico C. de en Obligaciones, t. I, nro. 17 e, p. 175.
(494)Segovia, Lisandro, Explicacin y crtica del nuevo Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina, t. I, nota
1099; Argaa, Francisco, Tratado de derecho mercantil, t. I, nro. 25 b), p. 41.
(495) Conforme el proyecto de Cdigo Civil y Comercial del ao 2012 la solidaridad "debe surgir
inequvocamente de la ley o del ttulo constitutivo de la obligacin", art. 828).
(496) Sobre el Proyecto de Cd. Civil del ao 1998, ver la nota 317 precedente.
(497)Ameal, Oscar J. en Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, Anotado y Concordado, dirigido por
Augusto C. Belluscio, t. 3, nro. 1, Astrea, 1994, ps. 308/309.
(498) El art. 757 del proyecto de Cd. Civil del ao 1998 establece "Derecho a cobrar. El acreedor tiene derecho
a requerir el pago a cualquiera de los deudores solidarios, o a todos, simultnea o sucesivamente". Por su parte
el art. 758 expresa "Derecho a pagar. Cualquiera de los deudores solidarios tiene derecho a pagar la totalidad de
la deuda, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 771".
(499) El art. 853 el Cd. Civil expresa: "La transaccin hecha con uno de los deudores solidarios aprovecha a los
otros, pero no puede serles opuesta; y recprocamente, la transaccin concluida con uno de los acreedores
solidarios puede ser invocada por los otros, mas no serle opuesta sino por su parte en el crdito".
Augusto C. Belluscio, t. 3, nro. 1, Astrea, 1994, p. 352.
(502) El art. 768 del proyecto de Cd. Civil del ao 1998 expresa: "Defensas de los deudores. Cualquiera de los
deudores solidarios tiene derecho a oponer al acreedor las defensas personales y las defensas comunes"...
(503)Lafaille, Hctor en Derecho Civil, t. VII, nro. 1143, Ediar, 1950, p. 237.
Augusto C. Belluscio, t. 3, nro. 11, Astrea, 1994, p. 362.
(506)Rodrguez Mancini, J. en La solidaridad en el derecho del trabajo, Qurum, 2006, ps. 27 y 28.
(507) Sobre este tema puede verse a Ferdman, Beatriz E. en "Las obligaciones solidarias en el derecho del
trabajo. La solidaridad en el mbito laboral es distinta a la del derecho comn?", en TySS, 2003-473.
(508)Ameal, Oscar J. en Cdigo Civil y leyes complementarias, dirigido por Augusto Belluscio, nro. 9, Astrea,
1981, p. 325.
(509)Ameal, Oscar J. en Cdigo Civil y leyes complementarias, dirigido por Augusto Belluscio, nro. 11, Astrea,
1981, p. 326.
(510)Vzquez Vialard, Antonio en Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Vzquez Vialard, Antonio, t. 2,
Astrea, 1982, p. 363.
(511)CNTrab., sala III, 30/3/1966, Rep. La Ley, XXVII, 347, sum. 81.
(513) El Proyecto de Cd. Civil del ao 1998 (elaborado por la Comisin designada por dec. 685/1995) distingue
entre la "persona humana" y la persona jurdica. Con relacin a la primera, el art. 15 de proyecto expresa
"Comienzo de la existencia. La existencia de las personas humanas comienza con la concepcin". Por su parte
el artculo 138 seala "Definicin. Son personas jurdicas todos los entes, distintos de la persona humana, a los
cuales el ordenamiento jurdico les reconoce aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones". A su vez en
el art. 141, clasifica a estas ltimas en personas jurdicas pblicas o privadas. Las personas jurdicas pblicas
son: "a) El Estado nacional, las provincias, los municipios, las entidades autrquicas y las dems organizaciones
constituidas en la Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuya ese carcter. b) Los Estados extranjeros
y las organizaciones internacionales gubernamentales. c) La Iglesia Catlica". En cuanto a las personas jurdicas
privadas el art. 142 dice: "Personas jurdicas privadas. Todas las personas jurdicas que no son pblicas son
privadas". Luego se refiere a las Asociaciones (asociaciones civiles y a las simples asociaciones) y a las
Fundaciones.
(514)Savigny, Federico Carlos De, en Sistema de Derecho Romano actual, t. II, trad. J. Mecia y M. Poley, Madrid,
1878, nros. 83 y ss.
(515)Kelsen, Hans en Teora general del derecho y del estado, Madrid, 1958.
(516)Ascarelli, Tullio en Personalit giuridica e problemi delle societa en Problemi giuridici, 1970, Losada.
(517)Vzquez Vialard, Antonio en Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Vzquez Vialard, Antonio, t. 2,
Astrea, 1982, p. 365.
(518)Hierrezuelo, Ricardo D. en Tratado de derecho del trabajo, dirigido por Mario Ackerman, t. II, Rubinzal-
Culzoni, 2005, p. 231.
(519)Alterini, Atilio Anbal, Ameal, Oscar Jos y Lpez Cabana, Roberto en Derecho de obligaciones civiles y
comerciales, nro. 428; Abeledo-Perrot, 1995, p. 183.
Resea Jurisprudencial
Captulo III
De los requisitos esenciales y formales del contrato de trabajo
Por Gabriel Tosto
Capacidad
Art. 32. Capacidad. Las personas desde los dieciocho (18) aos pueden celebrar
Las personas desde los diecisis (16) aos y menores de dieciocho (18) aos
pueden celebrar contrato de trabajo con autorizacin de sus padres, responsables o
tutores. Se presume tal autorizacin cuando el adolescente viva independientemente
de ellos.
(Artculo sustituido por art. 3, ley 26.390, B.O. del 25/6/2008)
Sumario: A) Introduccin. B) La adecuacin histrica y social de la nueva

disposicin: eliminacin de la categora "mujer casada". C) Razones de la
proteccin especial de la mujer asalariada. D) El criterio de edad para la
atribucin de capacidad: trabajador y empleador. E) Categoras jurdico-
laborales de menores. F) De los diferentes tipos de incapaces y alcances de
sus facultades o restricciones en el marco laboral. G) Rgimen de nulidad por
incapacidad laboral.
Disposiciones Relacionadas
Normas constitucionales: arts. 14 bis, 16 y 75, Inc. 22, CN. Concordancias:

arts. 24, 25, 33 a 36, 40, 172, 187 a 195, LCT. Normas relacionadas: arts. 13, 18,
inc. a, y 41, inc. b, ley 23.551. Art. 2, dec. 326/1956. Arts. 126, 127, 128, 140, 141,
145, 149, 150, 152 bis, 153, 283, 104, 1048, 1114, 1160, 1164 y 1166, CC.
A) Introduccin
La capacidad laboral debe ser analizada desde el punto de vista del trabajador, del
empleador, de la legitimacin procesal y de la incidencia empresaria por la gestin.
No se la puede considerar solamente desde el ngulo del trabajador, porque nos
hara perder la perspectiva integral del problema que tiene connotaciones prcticas
de importancia, como en adelante se podr observar(520) .
Ahora bien, la norma bajo estudio establece un orden general con arreglo al Cd.
Civil(521) relativo a las capacidades plenas, limitadas o nulas. Sin embargo, lo
enunciado no agota los tipos de incapaces de obrar que contempla el ordenamiento
jurdico general en su perspectiva sistemtica, por lo que en tales supuestos no
contemplados opera la remisin al derecho comn a partir del principio de
integracin que autoriza el art. 11, LCT.
As tenemos que en materia laboral la regla es la capacidad para celebrar negocios

declarativos de trabajo ("contrato de trabajo") o negocios de hecho de trabajo
("relacin de trabajo"), salvo que la norma estatal por consideraciones valorativas
limite dicha capacidad: razones de edad, o se restrinja el rea de labores permitidas:
por criterios de edad o por lmites morales y de buenas costumbres(522) .
B) La adecuacin histrica y social de la nueva disposicin: eliminacin de la

categora "mujer casada"
La nueva disposicin elimina la aclaracin que otrora expresamente contena a la

mujer casada en tanto la facultaba a celebrar contrato de trabajo sin autorizacin del
marido. La decisin legislativa se hace cargo de la coyuntura histrica impulsada por
una genuina y legtima necesidad poltica y tica de reivindicacin de su
equiparacin al sexo masculino.
C) Razones de la proteccin especial de la mujer asalariada
El maquinismo y la irrupcin masiva de la clase obrera con los paradigmas de

trabajo inaugurados por el fordismo y el taylorismo crearon la necesidad, a partir de
ciertas evaluaciones, de dictar normas de proteccin especficas respecto de
sectores ms desprotegidos. Si bien la mujer asalariada fue adquiriendo derechos y
deberes idnticos a los del hombre, subsistan situaciones que requeran un
tratamiento especial y que estn relacionadas con la gestacin y los primeros
momentos de vida del nio donde necesita una mayor atencin de la madre
(lactancia).
En los debates de los congresos obreros se discuta la posibilidad de prohibir el

trabajo femenino en talleres y fbricas, aunque finalmente prim la tendencia que
slo consideraba necesario prohibirlo en tareas que pudiera constituir "un peligro
para la maternidad o un ataque a la moral", tal como haba sido resuelto en el Primer
Congreso de la Federacin Obrera Argentina (1901).
Con ese marco histrico predecesor, en el ao 1974 se sancion la Ley de Contrato

de Trabajo 20.744 (B.O. del 27/9/1974) que introdujo un cambio importante en la
regulacin del trabajo femenino, dedicando un ttulo al trabajo de mujeres y otro a
los menores (a partir de los arts. 172 y ss.), dejando atrs todo tipo de
discriminacin negativa antes existente.
Las disposiciones procuran preservar la salud psicofsica de la trabajadora y

asegurar condiciones de trabajo que la amparan como esposa a l igual que al
marido, ambos gozan de la proteccin reforzada ante el despido por causa del
matrimonio y tambin tienen derecho a la licencia respectiva(523) ; como madre
en ocasin del embarazo, del parto, la adopcin y durante la crianza de sus hijos;
tenindose presente que la LCT se centra en el trabajador como "ser humano" y sus
normas son protectorias de la dignidad de la persona sin distinciones de sexo,
preferencias u orientaciones de igual ndole(524) .
Esta tendencia debe estimular las futuras reformas legislativas; as, como p. ej. la
ley 24.013 en su art. 26 derog el art. 173, LCT, que prohiba el trabajo de mujeres
en horario nocturno y, si bien se estableca esa desigualdad en favor supuesto de la
mujer (accin positiva), se eriga en un obstculo para coadyuvar a la equiparacin
dado que en vez de protegerla se la limitaba; por ello, en la lnea que propiciamos, el
art. 26, ley 24.013, derog tal disposicin y denunci los Convenios 4 (1919) y 41
(1934) de la OIT, sobre el trabajo nocturno de la mujer, por lo que a la fecha no hay
impedimento para que la mujer se desempee en horario nocturno pleno(525).
D) El criterio de edad para la atribucin de capacidad: trabajador y empleador
El tema tiene connotaciones de diversas ndoles, en el campo jurdico se proyecta

en el derecho poltico y conlleva consideraciones sobre nuestra sociedad. Para
comprender la magnitud del problema, se debe tener presente que el trabajo de los
menores (personas que no han cumplido 18 aos) demuestra, palpablemente, el
desajuste del sistema social que lleva en edad temprana a las jvenes generaciones
a entrar al denominado mercado laboral, en tareas, en general, sin calificacin,
desprovistos de elementales conocimientos tcnicos y humansticos.
Si bien el trabajo en establecimientos educativos es la preparacin para luego, en la

adultez, prestar servicios tiles a la sociedad y a s mismos, la realidad cotidiana nos
demuestra que esta tarea protegida, educadora, es la que menos jvenes
reciben(526) .
E) Categoras jurdico-laborales de menores
La disposicin reconoce plena capacidad para celebrar el contrato de trabajo desde

los dieciocho aos de edad, en armona con idntica previsin legal establecida en
el art. 128, Cd. Civil(527).
Las personas desde los diecisis aos y menores de dieciocho aos, pueden
celebrar contrato de trabajo con autorizacin de sus padres, responsables o tutores.
Se presume que tal autorizacin existe cuando el adolescente vive

independientemente de ellos.
La presuncin contenida en la parte final del art. 32, LCT, es concordante con la
establecida por el art. 283, CC, que reza: "Se presume que los menores adultos, si
ejercieren algn empleo, profesin o industria, estn autorizados por sus padres
para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesin o industria"; que
sirve como elemento que facilita la prueba del cumplimiento de un presupuesto
formal de validez.
A su vez, introduce una modificacin legal que genera una nueva categora(528) .
Esto es, la capacidad laboral plena sin autorizacin de sus representantes legales
cuando siendo menores adultos (personas entre 16 y menos de 18 aos) vivan
independientemente de ellos(529) .
La norma general en la materia, el art. 32, LCT, les reconoce plena capacidad en lo
laboral a quienes tengan 18 aos cumplidos. En consecuencia, les otorga la libre
administracin y disposicin del producido de su trabajo, salvo que estuviera casado,
en cuyo caso funciona el rgimen general del Cdigo Civil (art. 1277, CC) relativo al
sistema de la sociedad conyugal. Puesto que las trabas que el art. 1277, CC,
establece para la libre disposicin a l margen de su acierto, o no tienden a
salvaguardar los bienes gananciales y rigen no slo para los emancipados por
matrimonio sino para todos los enlazados. En el caso del menor soltero, no militan
las razones que el legislador tuvo en mira para tal restriccin.
Asimismo, en la hiptesis de despilfarro por parte del menor, se puede intentar la

medida del art. 152 bis, inc. 3, CC, lograr la inhabilitacin del menor por su
prodigalidad. Por otra parte, a pesar de la norma del art. 32, LCT, la norma del
art. 128, CC, en lo relativo a un menor que aun no cumplidos los 18 aos ya cuente
con ttulo habilitante profesional, desplaza la vigencia de aqulla, precisamente en
razn de su especificidad. Por consiguiente, dicho menor est plenamente
capacitado, sin autorizacin alguna, para concertar negocios declarativos laborales.
La situacin es factible desde que no se requiere que el ttulo sea obtenido en
establecimientos universitarios, ya que la norma contempla el caso de una profesin
reglamentada(530) . Huelga decir que si el representante legal del menor es quien
contrata directamente, resulta insustituible e inexcusable el asentimiento de ste

(art. 280, Cd. Civil), previsin legal que evita un posible abuso y reglamenta la
libertad de trabajar (art. 14, CN).
En sntesis, el cuadro sinptico es el siguiente:
i) Las personas desde los18 aos cumplidos: plena capacidad laboral, para actuar
tanto en calidad de dependiente cuanto de empleador. Libre administracin y
disposicin de su peculio producido con el fruto de su trabajo. Plena capacidad
procesal vinculada a su contrato de trabajo, aunque fuera con derivacin a causa
civil o penal (arts. 33 y 34, LCT, cc. con arts. 128 y 1122, CC). Tambin poseen
capacidad para actuar en asociaciones sindicales como delegados de personal,
miembro de comisin interna u rgano similar (siendo dieciocho aos la edad
mnima requerida conf. art. 41, inc. b, ley 23.551); para integrar los rganos
directivos de las asociaciones sindicales se requiere la mayora de edad (art. 18,
inc. a, ley 23.551). Esta categora se superpone con la puramente civil de los
emancipados por habilitacin de edad, pero con la sensible diferencia de que se
adquiere ipso factoy no ipso iure al cumplir los 18 aos, sin necesidad de
habilitacin alguna e incluso, la capacidad laboral del menor prevalece ante la
oposicin expresa de sus representantes legales. De all que la doctrina coincide en
sealar que el menor queda emancipado a los efectos laborales(531) .
ii) Menores (de 14 aos la mujer y de 16 aos el varn) emancipados por matrimonio
(art. 35, LCT): poseen la misma capacidad que la descripta en el apartado anterior,
aunque con excepcin de la sindical que reposa en un piso erario de dieciocho aos.
Empero, paralelamente, produce efectos que exceden los laborales otorgndoles
una capacidad civil amplia con ciertas limitaciones puntuales (arts. 131, 133 y 135,
CC). Esta categora se confunde con la civil homnima.
iii) Menores adultos de 16 aos a menos de 18 aos que con conocimiento de sus
padres o tutores vivan de modo independiente: gozan de capacidad plena para
celebrar contrato de trabajo. Sin embargo, tal aserto luego debe ser compaginado
con disposiciones legales especficas para hiptesis particulares. V.gr., la edad
mnima es la de 16 aos para celebrar contrato de aprendizaje (art. 1, ley 25.013).
iv) Menores adultos de 16 aos a menos de 18 aos no independientes: necesitan

autorizacin expresa o tcita para emplearse, y aunque luego se presumen
autorizados para los actos inherentes al trabajo (art. 283, CC), incluso facultados
para estar en juicio laboral (art. 33, LCT), no as para la libre administracin y
disposicin de sus bienes (art. 34, ib.)(532) , podra suceder tambin que la
autorizacin fuera revocada por sus representantes y slo podra obtener la revisin
de tal acto en caso de significar un ejercicio abusivo de la patria potestad (art. 1071,
CC), suplida por la venia judicial(533) . Desde los catorce aos sin necesidad de
autorizacin pueden afiliarse a asociaciones sindicales (art. 13, ley 23.551).
v) Menores de 16 aos: Prohibicin de su empleo. Queda prohibido a los

empleadores ocupar personas menores de diecisis (16) aos en cualquier tipo de
actividad, persiga o no fines de lucro (Artculo sustituido por art. 7, ley 26.390, B.O.
del 25/6/2008).
vi) Personas mayores de 14 aos y menores de 16 aos: Empresa de la familia.

Excepcin. Las personas mayores de catorce (14) y menores a diecisis (16) aos
podrn ser ocupados en empresas cuyo titular sea su padre, madre o tutor, en
jornadas que no podrn superar las tres (3) horas diarias y las quince (15) horas
semanales, siempre que no se trate de tareas penosas, peligrosas y/o insalubres y
que cumplan con la asistencia escolar. La empresa de la familia del trabajador
menor que pretenda acogerse a esta excepcin a la edad mnima de admisin al
empleo deber obtener autorizacin de la autoridad administrativa laboral de cada
jurisdiccin.
Cuando, por cualquier vnculo o acto, o mediante cualquiera de las formas de

descentralizacin productiva, la empresa del padre, la madre o del tutor se
encuentre subordinada econmicamente o fuere contratista o proveedora de otra
empresa, no podr obtener la autorizacin establecida en esta norma (Artculo
sustituido por art. 8, ley 26.390, B.O. del 25/6/2008).
Con relacin a los trabajadores del hogar se indica: No podrn ser contratadas como
empleadas en el servicio domstico las personas emparentadas con el dueo de
casa, ni aquellas que sean exclusivamente contratadas para cuidar enfermos o
conducir vehculos.
No podrn ser contratadas como empleadas en el servicio domstico las personas

menores de diecisis (16) aos (art. 2, dec. 326/1956, sustituido por el art. 14,
ley 26.390 B.O. del 25/6/2008).
F) De los diferentes tipos de incapaces y alcances de sus facultades o

restricciones en el marco laboral
1) Demente y sordomudo que no sabe darse a entender. Tienen incapacidad

absoluta para contratar los sordomudos que no saben darse a entender por escrito
(arts. 153 a 158, CC) y quienes por causa de incapacidad mental no tengan aptitud
para dirigir su persona o administrar sus bienes declarados judicialmente dementes
(arts. 140 y 141, CC). Vale decir, no son incapaces los dementes no declarados
judicialmente, aunque el acto que realicen puede invalidarse ex pos facto si al
momento de su otorgamiento estaban privados de razn (art. 1045, ib.), dado que
carecan del discernimiento legalmente exigido como condicin de validez (art. 921,
ib.)(534) . Si el denunciado como demente fuere menor adulto (est vedada la
peticin de insania mental para el menor impber, art. 145, CC), sus progenitores o
tutor asumirn la curatela provisoria de sus bienes (art. 149, CC). La obligacin
contrada por el propio demente en un intervalo lcido, igualmente slo subsistira
como obligacin natural, de modo que el empleador no podra repetir la
remuneracin pagada aunque no le fuera posible exigir legalmente el cumplimiento
de la contraprestacin total o parcialmente incumplida (ej., si hubiese mediado un
adelanto)(535) . La cesacin de la incapacidad por completo restablecimiento de la
demencia, slo tendr lugar despus de un nuevo examen de sanidad y mediante
declaracin judicial con audiencia del Ministerio Pblico (art. 150, CC). Se aplican los
mismos principios en lo tocante a su incapacidad para celebrar contrato de trabajo
como empleador.
2) Inhabilitado judicialmente. Son tambin incapaces los inhabilitados judicialmente

por embriaguez habitual, uso de estupefacientes, disminucin mental o prodigalidad
(art. 152 bis, CC). Sin embargo, como la persona inhabilitada puede otorgar por s
sola actos de administracin (no as de disposicin), en principio, no slo que est
facultado para celebrar contrato de trabajo como trabajador sino que, adems,
puede hacerlo sin que sea necesaria la conformidad del curador; a no ser que por
las circunstancias del caso el juez considere conveniente restringir esa capacidad
limitndola expresamente en la sentencia de inhabilitacin (art. 152 bis, in fine , CC)
(536) . No puede ser empleador porque implica asumir responsabilidades que
involucran actos de disposicin.
3) Fallido. El fallido, si bien se halla circunstancialmente impedido de contratar como

empleador, a menos que se trate de una actividad no comprendida en la quiebra ni
nociva para ella, bien puede celebrar un contrato de trabajo en calidad de trabajador,
pues la quiebra nicamente le veda administrar su patrimonio comprendido en la
masa, pero conserva el pleno ejercicio de los derechos inherentes a su persona,
como el derecho a trabajar. Adems de redundar ello en un beneficio para los
acreedores de la falencia(537) .
4) Extranjero. Los extranjeros que se hallen ilegalmente en el pas y los que

hubieran ingresado y permanezcan en calidad de residentes temporarios, sin estar
habilitados por la autoridad migratoria para desarrollar actividades remuneradas,
sufren una prohibicin que conlleva como efecto jurdico a la nulidad del contrato de
trabajo por su objeto vedado (art. 40, LCT). Ergo, siendo que el mandato legal est
dirigido al empleador, ste ser el punido por la norma al tener que afrontar la multa
pertinente por la infraccin laboral (de legitimacin activa de la autoridad
administrativa competente) y, adems, no podr invocar su propia torpeza para
exonerarse del pago de la remuneracin que por derecho corresponda al trabajador
por las tareas que hubiere efectivamente prestado(538) .
G) Rgimen de nulidad por incapacidad laboral
Puede darse el caso de menores de edad que, sin estar emancipados ni civil ni
laboralmente, se dediquen a actividades empresarias, celebrando negocios jurdicos
relativamente nulos, y concertando relaciones laborales que tambin adolecen de la
misma nulidad. En esos casos, funciona el sistema de la nulidad previsto por el Cd.
Civil: el negocio debe ser anulado a solicitud del menor-empleador, debiendo ste
reparar los daos ocasionados, restituyendo lo que recibi si lo tiene todava en su
esfera o el reembolso de los gastos efectuados por la parte capaz si significaron
provecho en su momento, pudiendo surgir responsabilidad en la esfera de quien
ejerce la patria potestad por aplicacin del art. 1114, CC. En materia laboral, surgen
las consecuencias previstas en virtud de la relacin efectual de trabajo y, en su caso,
las establecidas en el art. 24, LCT; en efecto, la relacin efectual o el negocio
declarativo sin efectivo cumplimiento tuvieron un objeto lcito. Si se frustra la legtima
expectativa del trabajador no es por causa que incumba a su esfera sino a la del
menor empleador. Por lo tanto, la responsabilidad surge en cabeza del menor
empleador, no en la esfera del trabajador(539) .
Asimismo, el contrato de trabajo celebrado por un menor o los dems incapaces

analizados en el punto anterior, por medio del cual se emplea sin que se verifique
alguno de los supuestos o renan todas sus condiciones que lo autorizan, es un acto
susceptible de ser invalidado. Y resultan de aplicacin los principios y normas del
rgimen general que rigen las nulidades de los actos jurdicos por incapacidad
(arts. 1040, 1160, 1164 y cc., CC). La nulidad slo puede ser alegada por aquellos
en cuyo beneficio se la ha establecido (art. 1048, CC), o sea, por el menor a travs
de su representante legal, el ministerio de menores cuando la incapacidad fuera
absoluta, o por s mismo obtenida o recobrada la capacidad (art. 1164, CC). Sin
embargo, se pierde tal derecho cuando el incapaz ha obrado con dolo para inducir a
la otra parte a contratar quien en tal hiptesis si podr alegarla, excepto que
consistiera en la ocultacin de su incapacidad, amn de que dicha caducidad no rige
respecto del menor (art. 1166, CC).
En cuanto a los efectos de la nulidad, tambin se consagra un particularismo legal

por la normativa laboral que dispone que la invalidez del contrato de trabajo slo
producir efectos ex nunc (para el futuro), conservando plena validez la relacin
habida hasta su extincin por nulidad (arts. 38, 40, 42 y 44, LCT). Incluso el incapaz
tendr derecho a la indemnizacin que por derecho le corresponda si la relacin se
extinguiera por cualquier otra causa de modo previo a ser declarada su nulidad. Es
menester advertir que no seran jurdicamente viables las causales que presuponen
un acto de voluntad de su parte (renuncia art. 240, abandono art. 244, ib. ,
mutuo acuerdo art. 241, ib.). Tambin tendr derecho a ser indemnizado cuando la
nulidad que acarrea la extincin es imputable al empleador, salvo que el trabajador
incapaz haya actuado maliciosamente al contratar, pues en tal supuesto los efectos
se producen ex tunc, no generndose derecho laboral alguno (ni salarial, ni
indemnizatorio o de otra clase, p. ej., certificacin de servicios).
F) De los diferentes tipos de incapaces y alcances de sus facultades o

restricciones en el marco laboral
Extranjero
"De saberse que si el trabajador es extranjero, corresponde requerirle la acreditacin

de que est legitimado para habitar y trabajar en el pas, y de comprobarse que no
registra antecedentes ante la Direccin Nacional de Migraciones, se debe abstener
de contratarlo o rescindir el vnculosi ya ha comenzado en virtud de tener objeto
prohibido. Legalmente esta situacin aparece resuelta en la misma ley 22.439, que
en su art. 30 dispone que: "Los extranjeros que residen ilegalmente en la Repblica
no podrn trabajar o realizar tareas remuneradas o lucrativas ya sea por cuenta
propia o ajena o sin relacin de dependencia". Y, ante la violacin de dicho
articulado, prev en su art. 53 que "(l)os empleadores o dadores de trabajo quedarn
obligados al pago de sueldos, salario y comisiones al personal al que hubieren
proporcionado trabajo u ocupacin en violacin a lo dispuesto en los arts. 27, 28, 30
y 31". Conforme a la premisa normativa y en atencin a la plataforma fctica que
aparece descripta en autos, corresponde que se manden a pagar a la actora los
rubros cuya legitimidad se ha declarado precedentemente, sin perjuicio de proceder
a comunicar a la Direccin Nacional de Migraciones la situacin de la actora y la
infraccin configurada por la parte demandada. (CTrab., Crdoba, sala X, sent. nro.
62, 8/10/2004, "Vzquez Aguilar, Ada c. Marina Julia Di Rienzo", Unip.: Mara del
Carmen Pia).
"La Ley de Migraciones (ley 22.439, modificada por 24.393) establece la prohibicin
de realizar tareas remuneradas o cumplir actividad lucrativas a los extranjeros que
residan ilegalmente en el pas (art. 30), como as tambin la prohibicin de darles
trabajo (art. 31). No obstante ello, en caso que as suceda, el art. 53 de dicho cuerpo
legal garantiza al trabajador la percepcin de sus salarios. Ello en consonancia con
lo dispuesto por el art. 40, LCT, que expresamente establece que la prohibicin del
objeto del contrato est siempre dirigida al empleador. En el caso a estudio, la
prohibicin del objeto lo es referido al empleo de determinadas personas
(extranjeros residentes ilegales). La razn es simple, pues quien transgrede las
leyes no puede prevalerse de ello para evadir tambin el pago de la remuneracin
del trabajador, ya que se ha visto beneficiado con el trabajo prohibido. De all que la
ley limita la prohibicin del objeto del contrato (en el caso referido a las personas) al
empleador, tutelando los derechos del trabajador". (CTrab., Crdoba, sala I, sent. del
17/2/2000, "Bidaurre o Vidaurre, Vctor c. Daniel Reyna).
Facultad para estar en juicio
Art. 33. Facultad para estar en juicio.
Las personas desde los diecisis (16) aos estn facultadas para estar en juicio
laboral en acciones vinculadas al contrato o relacin de trabajo y para hacerse
representar por mandatarios mediante el instrumento otorgado en la forma que
prevn las leyes locales, debindose cumplir en cualquier circunstancia las garantas
mnimas de procedimiento en los procesos judiciales y administrativos establecidos
por el art. 27, ley 26.061, que crea el sistema de proteccin integral de los derechos
de nios, nias y adolescentes.
(Artculo sustituido por art. 4, ley 26.390, B.O. del 25/6/2008)
Sumario: A) Capacidad procesal acorde a las categoras laborales de menores

adultos. B) Intervencin promiscua pupilar. C) Apoderamiento.
Concordancias: LCT: arts. 32, 34/36, 248. Normas relacionadas: LRT: art. 18, modif.
dec. 1278/2000. Ley 24.241.Ley 24.635. Cd. Civil: arts. 59, 128, 493 y 494.
A) Capacidad procesal acorde a las categoras laborales
La LCT ha establecido como regla general que toda persona desde los 16 aos de
edad, cualquiera sea su condicin, goza de legitimacin activa y pasiva para estar
en juicio laboral con motivo del contrato o relacin de trabajo que lo vincula.
Este artculo establece la capacidad procesal de la persona de 16 aos cumplidos

para ejercer los derechos y excepciones emanados de su relacin laboral. Por lo
tanto, si intervienen en un juicio laboral que no hace a su propia actividad, sino que
actan por otro ttulo, deben hacerlo a travs de la representacin de sus padres o
tutores.
B) Intervencin promiscua pupilar
Se requiere de la intervencin del Ministerio Pblico. No obstante existir consenso

acerca de que es una disposicin de carcter procesal, con incidencia en las normas
provinciales, a las que manifiestan deja subsistentes en lo relacionado con la
forma de la representacin(540) . Sin embargo, en la provincia de Crdoba la
intervencin promiscua del Ministerio Pblico Pupilar se instrumenta a travs del
asesor letrado del trabajo que por turno corresponda, quien ejerce en el fuero laboral
la defensa oficial; pero slo toma participacin hasta el da en que el menor cumple
los 18 aos. Al da siguiente de verificada tal condicin etaria, cesa automticamente
su intervencin continuando el pleito sin su representacin promiscua.
C) Apoderamiento
Desde luego, su capacidad procesal comprende la de otorgar poder para hacerse

representar judicialmente por mandatario. Hace a la transmisin de sulegitimatio ad
processum, habilitando a extender poder para que se acte en nombre y
representacin de l relevndolo de la obligacin de suscribir o comparecer en
aquellos actos procesales que no fueran personalsimos (reconocer documentacin,
absolver posiciones, desistir de la accin y/o del derecho, etc.). En cuanto a la forma
para la validez extrnseca del mandato otorgado por el menor, se remite al
cumplimiento de las previsiones de las leyes locales. El uso generalizado es a travs
de poderapud actao mediante Carta Poder, extendidos ante el juez competente, esto
es, el que interviene en el pleito o aquel de la jurisdiccin en que se otorga el
mandato, respectivamente.
Facultad de libre administracin y disposicin de bienes
Art. 34. Los menores desde los 18 aos de edad tienen la libre administracin y
disposicin del producido del trabajo que ejecuten, regidos por esta ley, y de los
bienes de cualquier tipo que adquieran con ello, estando a tal fin habilitados para el
otorgamiento de todos los actos que se requieran para la adquisicin, modificacin o
trasmisin de derecho sobre los mismos.
Concordancias: LCT: arts. 32, 33, 35, 36, 119. Normas relacionadas: CN: arts. 14
bis, 75, inc. 22, y 23 Convenio OIT 138/1973, Cd. Civil: art. 128.
La reforma introducida por la ley 26.579 import que el mbito de aplicacin de la

norma precedente coincida con el art. 128, CC.
Menores emancipados por matrimonio
Art. 35. Los menores emancipados por matrimonio gozarn de plena capacidad
laboral.
Sumario: Emancipacin por matrimonio.
Concordancias: LCT: arts. 24, 32/34. Normas relacionadas: Cd. Civil: art. 131.
Emancipacin por matrimonio
De este modo se reconoce a los menores emancipados por matrimonio la aptitud

negocial que le acuerda su capacidad civil otorgada por el art. 131, CC. Al darle
plena capacidad laboral lo coloca en idntica situacin a la persona que cumpli los
18 aos (ver comentario al art. 32, LCT).
Actos de las personas jurdicas
Art. 36. A los fines de la celebracin del contrato de trabajo se reputarn actos de
las personas jurdicas los de sus representantes legales o de quienes, sin serlo,
aparezcan como facultados para ello.
Sumario: A) Teora de la representacin vs. Teora de la apariencia.

B) Promiscuidad patronal y traba difusa de la litis permitida.
Concordancias: arts. 5, 14, 24, 26, 29, 29 bis, 30, 31 y 102, LCT. Normas
relacionadas: art. 1967, CC; art. 138, Cd. Com.
A) Teora de la representacin vs. Teora de la apariencia
Esta norma es una aplicacin de la teora de la apariencia que surge del art. 1967,
CC, y del art. 138, Cd. Com. Cuando la persona con sus actuaciones precedentes
crea una apariencia jurdica y suscita una confianza en los terceros no puede luego
desconocerla sin responsabilidad, en rigor, este principio de "confianza", como bien
se ha encargado de puntualizar la doctrina, se relaciona de manera horizontal con el
principio de la apariencia y la teora de los actos propios. Esto ocurre cuando se
protege la confianza porque alguien ha credo en una apariencia notoriamente
creada y en una conducta que luego la contradice(541) .
Se ha puntualizado que el fenmeno de la apariencia se presenta en un sentido

objetivo: supone un "aparecer" de lo irreal como tal, segn hechos y datos
reconocibles como de un determinado significado, objetivamente apreciados. Ese
fenmeno objetivo, a su vez, se encuentra ntimamente conectado con otro
subjetivo, el error de parte de quien lo percibe (siendo indiferente la subjetividad
culpa o dolo con que obra quien cre la apariencia). Las normas jurdicas
positivas, adems del fenmeno objetivo de la apariencia, requieren la buena fe del
tercero (trabajador) como elemento concurrente para que advengan los efectos
jurdicos por ellas previstos, configurndose un supuesto jurdico complejo.
La cuestin es de derecho positivo y, en el mbito del derecho argentino, es posible

afirmar que su ordenamiento est orientado a reconocer efectos a la apariencia
poniendo especial nfasis en la buena fe de la contraria. Cuando concurre con la

apariencia la buena fe, debe concebirse como una forma de error (buena fe
creencia), en el sentido que aqulla se configurara cuando la persona incurra en una
falsa representacin de la realidad de una situacin jurdica, en virtud del fenmeno
aparente(542) . En tal sentido, al fenmeno objetivo de la apariencia (art. 36, LCT)
se agrega el requisito de la buena fe (art. 929, CC, cc. art. 63, LCT), o sea que "haya
habido razn para errar".
La doctrina acuerda que la norma refiere a los actos en general y no slo a aquellos
ceidos a la celebracin del contrato de trabajo como surgira prima facie del tenor
literal de la misma. Es tambin la exgesis pacficamente recibida por la
jurisprudencia, con las lgicas salvedades propias de la prctica jurdica. En efecto,
la ley otorga facultades de representacin de la persona jurdica a quienes, sin ser
efectivamente representantes, aparentan serlo. Esta representacin aparente se
prescribe literalmente slo para la celebracin del contrato de trabajo, pero es
doctrina judicial recibida que no resulta excesivo extender su aplicacin, atendiendo
a las circunstancias de cada caso, a otros actos vinculados con el desenvolvimiento
del contrato e incluso a su terminacin. El fundamento de la norma debe buscarse
en la informalidad que caracteriza a las relaciones laborales y a la imposibilidad para
el trabajador de reclamar en todo momento la exhibicin de los instrumentos
acreditativos de una representacin que aparece como verosmil(543) .
Entonces, la contratacin y tambin los actos concernientes a la ejecucin de la

relacin con o sin contrato y su extincin, sern siempre tenidos por vlidos
tanto cuando fueran realizados por quienes ejercen la representacin legal de la
persona jurdica empleadora, como cuando los formulen quienes sin serlo luzcan
como si estuvieran habilitados para ello aunque de hecho no lo estn; pues, en
tal caso se presumir que han sido cometidos por encargo y voluntad de la
sociedad. Por ende, sus actos sern eficaces frente al trabajador y resultarn como
emergentes el principal, sindole inoponible cualquier falta de personera o comisin
en tal sentido. Si bien la presuncin reviste el carcter de iuris tantum, libera al
trabajador de la obligacin de indagar el carcter y alcance de la representacin que
ejerce la persona fsica que acta en nombre de la persona jurdica cuando celebra y
cumple su contrato de trabajo. Ello sin perjuicio de que la mala fe del trabajador
anula el efecto legal reconocido a esta apariencia legitimadora. Porque la apariencia
de derecho (de representacin) que la ley equipara a la titularidad efectiva, exige
ineluctablemente la buena fe del trabajador(544) . El particularismo legal introducido
por la legislacin laboral es, entonces, que aun en defecto de plena
representatividad social, los actos de quienes actan por la persona jurdica
empleadora con apariencia razonable de estar facultados para celebrar tales actos
en su nombre, la obligan frente al trabajador.
La doctrina tambin es pacfica en sealar que aunque la ley hace mencin expresa
de las personas jurdicas, no hay ninguna razn para que la misma no se aplique
tambin cuando el empleador es una persona fsica(545) . Debe tenerse presente, a
su vez, que tampoco es correcto observar una interpretacin apegada a la literalidad
de su texto, sino colegir aquello que jurdicamente dice; donde es fcil coincidir que
idntica solucin legal cabe aplicar en las empresas de cierta envergadura. Dado
que en tales casos, al margen de si el empleador es una persona colectiva o
unipersonal, es el representante convencional (factor, gerente, capataz, etc.) quien
concluye el contrato en nombre de aqul, y la lista se ampla en lo tocante a los que

actan por delegacin jerrquica durante su ejecucin y en el distracto (asumiendo
protagonismo el jefe de personal, el departamento contable para la suscripcin de
recibos de haberes, el departamento legal para el intercambio epistolar litigioso,
etc.). La validez depende entonces del poder que tenga el representante
convencional o que aparente tener. Tratndose de personas jurdicas es lgico que
stas se manifiesten y obliguen mediante sus representantes legales, quienes en
ltima instancia aun en el circunloquio de sociedades encadenadas siempre
terminarn por ser encarnados por personas fsicas (Teora organicista). De all que
se haya sealado que la norma recoge una realidad empricamente comprobable
(delegacin tcita), para legislar un supuesto de mandato tcito presumido iure et de
iure por parte de los representantes legales que con su inaccin o silencio
convalidan los actos realizados en nombre de la empresa por sus dependientes
(arts. 1873 y 1874, CC)(546) .
Respecto del empresario, el art. 36, LCT, extiende la facultad de organizacin y

direccin y, por ende, el poder disciplinario, a los que aparezcan como sus
representantes legales o a quienes, sin serlo, aparezcan como facultados para ello.
Si bien la LCT hace referencia a las personas jurdicas, es por dems evidente que
la regla se aplica a cualquier empleador persona fsica o jurdica, se refiera a la
contratacin o a cualquier acto o funcin emergente del contrato de trabajo. De
manera tal que cuando un empleado del sector de direccin o con responsabilidades
en tal sentido contrata a un trabajador, al igual que si lo despide (des-contrata), lo
hace en nombre y representacin de ste y por una delegacin expresa o tcita de
ste (art. 1873, CC), sea el empleador una persona fsica, jurdica o un sujeto
colectivo con o sin personalidad jurdica propia(547) .
B) Promiscuidad patronal y traba difusa de la litis permitida
El dependiente dirige su demanda a quien considera empleador, pues a l se vincula

en situacin de dependencia. Reclama a la razn social, a aquel que lo contrat o de
quien recibi rdenes con prescindencia de la forma jurdica que adopte el principal.
Se trata de uno de los supuestos de aplicacin al terreno procesal de los principios
tuitivos del derecho de trabajo, tendientes a equilibrar las desigualdades de la
relacin sustancial con desigualdades opuestas y simtricas en la regulacin legal.
La relacin de subordinacin es, sin duda, el elemento que descarta toda idea de
exceso en el obrar del trabajador.
Prescindiendo en este momento de participar en el anlisis y discusin sobre la

"personalidad jurdica de la empresa"(548), por exceder al objetivo propuesto en esta
nota, corresponde tener en cuenta que la LCT expresamente habla de "empleador"
como sujeto del contrato de trabajo (arts. 21 y 26, LCT). Empero, la nueva
apariencia del empleador desde la observacin de la empresa, muestra dos
manifestaciones a veces convergentes, que operan para que la relacin entre el
trabajo y el capital, ya enrarecida por las dificultades para identificar al trabajador,
torne ms improbable la identificacin del legitimado pasivo si se repara en la
insercin como cua de la empresa no empleadora y la empresa alejada. En los
hechos, la segmentacin de la actividad de la empresa lleva a una mediatizacin
entre el trabajoesto es, la persona que lo ejecuta y el beneficiario de su
prestacin, lo que en muchos casos se traduce en que a mayor distancia del ncleo
empresario menor sea el grado de proteccin al trabajador. Esta externalizacin del

trabajo puede obedecer a dos razones que, segn se vinculen o no con exigencias
operativas de la empresa, pueden ser calificadas como necesarias o ficticias. Ficticia
es la que tiene como nico propsito excluirse y excluir al trabajador del mbito de
aplicacin de la normativa laboral y que se ha enrostrado que su difusinms all
de lo imaginable es porque en muchos casos cont con la complicidad de un
marco normativo y criterios jurisprudenciales que hacen prevalecer la eficacia
econmicade las empresas sobre la lgica de la proteccin del derecho del
trabajo(549). En cualquier caso, necesaria o ficticiasincera o falsa, la
desconcentracin se inscribe en un crescendo de demolicin de las estructuras
empresarias cuyo ncleo queda cada vez ms distanciado de la mayora de las
personas que trabajan para ellas y que, en sus modelos extremos, ya no fabrican, no
producen, no venden, y slo promocionan sus marcas; el problema es que se va con
ellos la claridad acerca de quin es responsable de sus empleados. La
consecuencia visible de este nuevo mundo del trabajo es que lo que deba ser la
excepcin tiende a convertirse en regla: empresas sin trabajadores y trabajadores
sin empleadores. Cambi la empresa y mutaron los vnculos establecidos con las
personas que trabajan para ellas. No cambi, sin embargo, la persona que trabaja;
no variaron las razones que la llevan a trabajar, sus carencias ni su hiposuficiencia.
Es cierto, s, que por una concurrencia de causas, ya no es fcil reconocer la
dependencia jurdica, la clave de bveda que permite el acceso a un mbito de
proteccin; entonces, cuanto ms espinoso ser muchas veces individualizar con
certeza al autntico empleador y delimitar el alcance subjetivo de los dems
responsables a ttulo solidario. Todo ello hace necesario no subestimar la
importancia que reviste como herramienta procesal protectoria la traba difusa de la
litis, mantenida incluso hasta el dictado de sentencia cuando no fuera posible
despejarse sin la amplitud probatoria que slo ofrece un proceso ordinario.
Con el fin del fordismo comenz una nueva realidad empresarial cimentada en una
tarea que se complementa en una organizacin en red, con procesos de
subcontratacin que tienen como ncleo central a una gran empresa, que constituye
una estructura de telaraa con alianzas estratgicas. Ha perdido vigencia aquella
nocin de una fbrica que lo hace todo y donde el sujeto empleador es fcilmente
identificable. La doctrina laboral tard en apreciar el nuevo fenmeno que se produjo
a fines de la dcada de los 70 y comienzo de los 80 del siglo pasado, pero esta
solucin legal importada ya la prevea suministrando una til herramienta. En un
comienzo, se consider que corresponda a un proceso de crisis del rgimen
anterior, por lo tanto, transitorio, sin apreciar su real dimensin, propia de un cambio
de poca. La descentralizacin productiva es un fenmeno polidrico, no
encorsetable en patrones uniformes, organizativos o de naturaleza jurdica.
Enriquece las viejas categoras jurdicas contractuales con nuevos pactos y
estipulaciones: arrendamiento de servicios, de depsito, de transporte, de gestin de
intereses ajenos (contratos de comisin y de agencia) y, a veces, recurre a contratos
coligados (arrendamiento de servicios y compraventa) o a tipos contractuales
complejos.
Adems, se crean nuevos tipos de contratos: franquicia, factoring, merchandising,

comodities, management, etc. Emergen campos laborales modernos que surgen de
una especificidad relacionada: logstica, mantenimiento y suministro informtico, etc.
Todo ello favorece la aparicin de la llamada empresa hueca o sin trabajadores,
especializada en la intermediacin, la produccin, comercializacin, a partir de una

marca o de una imagen comercial de prestigio. La produccin tiende a hacerse
frugal, alivianada, magra y a utilizar "menos de todo" en comparacin con la
produccin en masa: menos esfuerzos humanos en la fbrica, menos superficie
ocupada e inversin en herramientas, menos ingenieros para desarrollar un nuevo
producto en menos tiempo, menos stocks en los locales, mucho menos defectos,
una mayor y creciente versatilidad de productos.
En doctrina, se distingue entre la descentralizacin operativa y estratgica. La

primera se refiere a la externalizacin de tareas que antes realizaba la empresa
centro, a terceros (en tanto considera que son de poca importancia para su gestin).
La estratgica implica una intensificacin de la relacin de cooperacin con el
proveedor, a travs de formas de filializacin o vinculaciones de carcter accionario.
En tal tendencia, cambia el rol del sujeto empleador que, a veces, no es responsable
nico de la gestin empresarial. Las nuevas formas de organizacin de la "empresa
red", han desorganizado al derecho del trabajo ideado en funcin del
"establecimiento" (art. 6, LCT). El proceso deoutsourging ha producido la
deconstruccin de los tipos sociales creados por el ordenamiento del trabajo como
prototipos normativos de los sujetos de la relacin laboral (empleador y trabajador).
Cambi el paradigma del empresario y, como consecuencia, el de la organizacin de
medios de los que la empresa es titular. Tambin el del trabajador, como miembro de
un grupo que agrega intereses comunes. Ese proceso alter las reglas fijadas para
el ejercicio de la accin gremial colectiva, por lo que se da un quiebre de las
nociones con las que se haban tejido las normas del derecho del trabajo. En cuanto
respecta al cambio de la figura del empresario, puede afirmarse que de la existencia
de un sujeto nico, se ha pasado a una pluralidad de poderes y responsabilidades
de ese orden. De acuerdo con el criterio tradicional, la persona que hace suyo el
fruto del trabajo realizado por "cuenta ajena", ejerca en forma personal n o
compartida los poderes de direccin (tanto los llamados fuertes, como los dbiles)
y los instrumentales anexos, entre ellos los de carcter disciplinario y de control. Esa
titularidad no compartida, tena una lgica: el empleador era el nico centro de
imputacin de responsabilidad, su rol de patrn era indivisible. La ruptura de esa
regla, a travs del desplazamiento o transferencia de ese rol a otro sujeto distinto,
era prohibida por el derecho del trabajo clsico, que slo poda concebirlo como un
conjunto de maquinaciones o engaos jurdicos enderezados a defraudar los
derechos de los trabajadores. Ante la posibilidad de que ello ocurriera, se produjo
una reaccin contundente por parte de las legislaciones, a fin de deshacer el
mecanismo de interposicin y restaurar el efecto jurdico que deriva de la
bilateralidad del vnculo contractual. De ello, entre otras, son una clara muestra los
arts. 14, 26, 29, y 31, LCT, en cuanto consideran empleador (ms all de las formas
jurdicas adoptadas), al que recibe la prestacin laboral y extienden, en forma
solidaria, la responsabilidad de ste a los dems que aparecen como
intermediarios(550) .
Dentro del perodo del derecho clsico, a fin de garantizar el cobro de los crditos
laborales, ante determinadas manifestaciones de una cierta descentralizacin
productiva se decidi trasladar la imputacin de responsabilidad ms all del
empleador, a fin de localizar a travs de un encadenamiento de eventuales
responsables alguno que fuera solvente (aumentar la garanta patrimonial). Sin
embargo, aquella situacin que en su oportunidad se consider un elemento
patolgico, por lo que mereca ser motivo de sanciones especiales, se convirti en

fisiolgico. El proceso de descentralizacin interna, representado entre otros por el
trabajo que suministran las empresas de trabajo eventual (art. 29 bis, LCT) pone en
crisis la figura del empresario-empleador. Esa triangulacin se aparta de la radical
bilateralidad de la relacin propia del contrato del trabajo y quiebra la nocin de ste,
celebrado entre un trabajador y un empleador que ser el receptor de su labor. Las
referidas empresas que formalmente desempean el rol de empleador, no ejercen la
integridad de los poderes que surgen del mismo, ni monopolizan las
responsabilidades laborales. En definitiva, se verifica un rgimen de
corresponsabilidad. Por todo lo reseado, es indudable que la figura del empleador
se difuma al perder la transparencia que requiere la seguridad jurdica; se disuelve
en una telaraa en la que acrece la fuerza de las empresas situadas en el epicentro,
sobre el mercado de trabajo globalizado. El marco referencial descripto, a su vez,
provoca una grave situacin de "invalidacin social" (ya no slo de "exclusin
social"), en la que los trabajadores pasan a una categora de "supernumerarios
sociales" que, con normalidad, adquieren la conviccin de que no poseen
competencias que puedan transformar en condiciones de empleabilidad. Ello los
somete a una situacin de precariedad superlativa, no slo salarial, sino de cclico
desempleo, falta de capacitacin y experiencia que se traduce en un alza de tasas
de siniestralidad laboral, aumento de trabajo a tiempo parcial consecuencia de la
universalizacin de las nuevas tecnologas informticas y de la comunicacin, etc.; y
que abonan su lgico e incluso cultivado desconocimiento de quien es su
empleador y cuales otros sujetos con los que alguna vez se relacion, o aunque
jams lo hizo deben responder y, en tal caso, a qu ttulo (empleador oculto,
deudor solidario, co-empleador). Por lo tanto, cualquier contratacin realizada por los
gestores reales o aparentes incide en la esfera empresaria.
A) Teora de la representacin vs. Teora de la apariencia
"Representacin aparente del empleador - Imagen pblica de representacin: El

trabajador no tiene la obligacin de indagar el carcter y alcance de la
representacin que ejerce la persona fsica que acta en nombre de la persona
jurdica cuando celebra y luego cumple el contrato de trabajo y, a tal efecto, sus
actos deben considerarse vlidos y como emergentes del principal". ( SCBA,
6/7/1984, DT, 1984-B, 1601).
"Representacin aparente del empleadorAplicacin limitada a celebracin contrato

Interpretacin a favor del trabajador despedido por persona no autorizada:
Corresponde puntualizar que la LCT en su art. 36, admite la figura de los
representantes legales aparentes, pero slo al tiempo de la celebracin del contrato
de trabajo, clusula que impuesta por el realismo econmico no puede ser
interpretada en contra del trabajador, sino limitadas exclusivamente a la celebracin
del contrato y no puede proyectarse en el tiempo y mucho menos a la extincin del
contrato y sus efectos (arg. art. 79, LCT)". (STJ de Ro Negro, sala Laboral,
sent. nro. 124/2000, 3/10/2000, "Esco SA s/queja en: S. B. E. c. REA y Esco SA
s/reclamo - Expte. nro. 15.084/2000").
B) Promiscuidad patronal y traba difusa de la litis permitida
"Improcedencia de sancin por inconducta procesal y de costas solidarias: El Cdigo

de Procedimiento Civil y Comercial slo prev una multa frente a los supuestos de
conducta manifiestamente maliciosa, temeraria, dilatoria o perturbadora, que impone
de manera solidaria a la parte y su representante (art. 83, ley 8465). Nada dice
acerca de los gastos generados por la contraria. El dependiente dirige su demanda a
quien considera empleador, pues a l se vincula en situacin de dependencia
jerrquica. Reclama a la razn social, a aquel que lo contrat o de quien recibi
rdenes con prescindencia de la forma jurdica que adopte el principal. Se trata de
uno de los supuestos de aplicacin al terreno procesal de los principios tuitivos del
derecho de trabajo, tendientes a equilibrar las desigualdades de la relacin
sustancial con desigualdades opuestas y simtricas en la regulacin legal. As,
acreditada la relacin de subordinacin es sin duda el elemento que descarta toda
idea de exceso en la pretensin del trabajador, por lo que no corresponde imponer
solidariamente las costas derivadas de la participacin del codemandado al
trabajador y a sus letrados. (TSJ Cba., sala Laboral, sent. nro. 141, 9/11/2001,
"Rivero, Benjamn R. c. Pacha SRL", Vocales: Kaller Orchansky-Rubio-Lafranconi).
"Es procedente revocar la sentencia que conden en forma solidaria a los socios
gerentes que se haban desvinculado del ente a la poca del distracto, por las
obligaciones laborales a cargo de la sociedad empleadora, pues incurre en una
insuficiente fundamentacin al haberse limitado a responsabilizarlos por el mero
ejercicio del cargo, con sustento en pruebas de excesiva latitud que no condujeron a
un tratamiento serio de la cuestin. (Del voto en disidencia del doctor Lorenzetti. La
mayora de la Corte Suprema declar inadmisible el recurso extraordinario por
aplicacin del art. 280, Cd. Procesal). (CSJN, 26/2/2008, "Bresciani, Jos Felipe c.
Expreso San Antonio SRL y otros", IMP 2008-9 (Mayo) IMP 2008-9 (Mayo), 806; DJ,
7/5/2008, DJ, 7/5/2008, 28; DJ, 2008-II; DJ, 2008-II, 28; LA LEY, 4/6/2008 con nota
de Salth, Juan G., 4/6/2008, LA LEY 4/6/2008, 6; 4/6/2008; LA LEY, 2008-C con
nota de Salth, Juan G. , LA LEY, 2008-C, 607; ED, 3; ED, 228; ED, 228,
326, AR/JUR/301/2008) .
"Notificacin. Persona jurdica: No resulta exigible la identificacin del receptor de la

cdula de traslado de la demanda cuando la notificacin se encuentra dirigida a una
persona de existencia ideal, por lo cual se considera satisfactoriamente diligenciada
si aparece recibida por una persona que en ese domicilio, diga ser de la casa,
dependiente o encargado de sta" . (CNTrab., sala I, 14/5/2010, "Flores, Claudio
Sebastin c. Abelyn SA", Sup. Doctrina Judicial Procesal 2011 (abril) con nota de
Chiti, Stella Maris, Sup. Doctrina Judicial Procesal 2011 (abril), AR/JUR/23673/2010).
"Cuando una persona fsica y una persona jurdica, luego de asumir una relacin
preexistente, han utilizado en forma conjunta e indistinta, los servicios de un
trabajador dentro de un mismo establecimiento, corresponde aplicar analgicamente
la solucin que contempla el art. 26, Ley de Contrato de Trabajo, pues es evidente
que las dos asumieron en forma conjunta el rol de empleador que describe la norma,
resultando indudable que ambos deben responder en forma solidaria por las
obligaciones emergentes del contrato" . (CNTrab., sala II, 15/4/2008, "Centurin,
Carlos Hugo c. Electro Lauquen SRL y otros", LA LEY ONLINE, AR/JUR/2913/2008).
"Presidente del directorio: Corresponde responsabilizar en los trminos de los

arts. 59 y 274, ley 19.550, a quien se desempeaba como presidente del directorio
de la sociedad empleadora debido a que la actora fue deficientemente registrada en
cuanto a su remuneracin, toda vez que ello no constituye un mero incumplimiento
aislado, sino que existe un verdadero concilio de fraude destinado a ocultar hechos y
conductas con la finalidad de sustraer al empleador del cumplimiento de sus
obligaciones legales". (CNTrab., sala II, 23/4/2008, "Ventura, Gustavo Daniel c.
Inverge SA y otros", LA LEY ONLINE, AR/JUR/2237/2008).
"Directorio: Los integrantes del directorio de la sociedad empleadora deben

responder en forma solidaria por las indemnizaciones debidas al trabajador
accionante, siendo que por el cargo que desempeaban tenan o cuanto menos
debieron tener conocimiento sobre las maniobras de fraude cometidas en perjuicio
de aqul". (CTrab. . sala VII, 29/6/2011, "Jerez, Carlos Jos c. Oswal SA y otros
s/despido", AR/JUR/31860/2011).
Notas:
(520)Capn Filas, Rodolfo, "Sujetos, objeto y prueba de la relacin laboral", en Rgimen de Contrato de
Trabajo; Jurez Dover-Altamira Gigena-Sappia (Directores); Informe Laboral, 1977, p. 147.
(521) Con las modificaciones introducidas por la ley 26.579 (B.O. del 22/12/2009).
(522)Candal, Pablo, "De los requisitos esenciales y formales del contrato de trabajo", en Ojeda, Ral
H. (coordinador), Ley de contrato de trabajo comentada y concordada, t. 1, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2011, p.
347.
(523) El plenario de la CNTrab. n. 272, "Drenes, Luis A. c. Conolec SA s/cobro de pesos", del 23/3/1990, DT,
1990-A, 893, acuerda la procedencia de la indemnizacin agravada del art. 182, LCT, en el caso del varn. Como
no poda ser de otra manera ya que la norma inicia un captulo diferente (cap. III) a aquellos otros que lo
preceden y suceden relativos a beneficios exclusivos de la mujer (caps. I, II y IV), y si bien se encuentra dentro
del mismo Ttulo VII, en este captulo no se hace ninguna especificacin en tal sentido. Tan es as que
consagrado el matrimonio entre personas del mismo sexo no debe privrselos de tal proteccin, cuyo eje anida
en poner un lmite a la dignidad de la persona ante la injerencia del empleador a raz del enlace mismo sin que
pueda verificarse de tal modo ninguna propiedad relevante ligada a la identidad o sexo de los contrayentes.
(524)El Hay, Nancy, "De los requisitos esenciales y formales del contrato de trabajo" en Altamira
Gigena, Ral (director), Garca Vior, Andrea - Sueldo, TomsE. (coordinadores), Ley de contrato de trabajo
comentada y concordada, t. 1, Errepar, Buenos Aires, 2010, ps. 256-257.
(525)Maza, Miguel ngel (director), Ley de contrato de trabajo comentada, La Ley, Buenos Aires, 2006, p. 276.
(526)Capn Filas, Rodolfo, "Sujetos, objeto y prueba...", cit., ps. 148 y ss.
(527) Art. 128. Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad el da que cumplieren los dieciocho (18)
aos.
El menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta propia,
sin necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer libremente de los bienes que adquiere con el
producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ello (Artculo sustituido por art.
1, ley 26.579, B.O. del 22/12/2009).
(528)Fernndez Madrid, Tratado prctico, t. I, La Ley, Buenos Aires, 1989, p. 623; Etala, Carlos A., Contrato de
Trabajo, 3 ed. actualizada, Astrea, julio 2000, p. 134.
(529) Se ha debatido cuando el menor debe ser considerado "independiente"; algunos autores entienden que es
menester que viva fuera de la casa de quienes ejercen su patria potestad y, adems, que subsista por sus
propios medios, mientras que otros reputan que es suficiente con que no se encuentren a cargo de sus
representantes legales, aunque conviva con ellos.
(530) Existen ttulos profesionales (maestro mayor de obra, tcnico constructor, tcnico electricista) que no son
otorgados por establecimientos de nivel superior y que estn contemplados en la norma mencionada. (Capn
Filas, Rodolfo, cit.).
(531)Podetti, Humberto, "La capacidad en el contrato de trabajo", en Estudios sobre derecho individual de trabajo
en homenaje al profesor Deveali, Mario L., Heliasta, Bs. As., 1979, p. 120; Centeno, Norberto, "La capacidad de
los menores en la reforma del Cd. Civil", LT, XVI-899;Lpez, Justo, en Lpez-Centeno-Fernndez Madrid, Ley
de Contrato de Trabajo comentada, t. I, Ediciones Contabilidad Moderna, Buenos Aires, 1977, p. 274;
y Bernasconi, Hernn G., en Vzquez Vialard, Tratado..., cit., p. 334.
(532) Igualmente, en estos casos, los padres no tienen el usufructo de los bienes que adquieren sus hijos con su
trabajo personal (art. 287, inc. 2, CC), slo conservan su administracin (art. 293, ib.) hasta que cumplen 18
aos (art. 33, LCT).
(533)Krotoschin, Ernesto, Tratado prctico de derecho del trabajo, t. I, p. 180; Cabanellas, Guillermo, Contrato de
trabajo, t. I, Roque Depalma, Buenos Aires, 1963, p. 213; citados por BERNASCONI, cit., p. 338, nota 70.
(534)De la Fuente, Horacio H., en Vzquez Vialard (dir.), "Tratado...", t. 3, p. 340, y Etala, Carlos A., Contrato...,
cit.
(535)Krotoschin, Tratado prctico..., cit., p. 177 y Etala, Carlos A., Contrato..., cit.
(536)Etala, Carlos A., Contrato..., cit., ps. 134 y 135.
(537)Krotoschin, Ernesto, Tratado prctico, cit., p. 177 y Etala, Carlos A., Contrato..., cit., p. 135.
(538)Krotoschin, Ernesto, Tratado prctico..., cit., p. 178 y Etala, ibdem.
(539)Capn Filas, Rodolfo, ob. y lug. cit.
(540)Capn Filas, Rodolfo, cit.
(541)Nicolau, N. L., "El principio de confianza en el Derecho Civil Actual", JA, 2001-III-1144.
(542)Tobas, Jos W."Teora de la apariencia", nota a fallo: "Eisner, Isidoro y otro c. La Panamericana Coop. de
Seguros Ltda". CNA Civil, sala H, 22/11/1993, La Ley, 1994-D, 316.
(543)Etala, Carlos A., Contrato..., cit., p. 137.
(544)Krotoschin, Ernesto, Tratado prctico..., cit., p. 177.
(545)Podetti, Humberto, "La capacidad en el contrato, cit., p. 127; Lpez, Justo, en Lpez-Centeno-Fernndez
Madrid, Ley de Contrato..., cit., p. 277; y Bernasconi, Hernn G., en Vzquez Vialard, Tratado..., cit., p. 341.
(546)Bernasconi, Hernn G., en Vzquez Vialard, Tratado..., cit., p. 342.
(547)Las Heras, Horacio, "Sujetos", en Ackerman, Mario (dir.), Tratado de derecho del trabajo, t. I, Rubinzal-
Culzoni, 2005, p. 225.
(548)Corte, Nstor, "Personificacin de la empresa y fraude laboral", en LT, t. XXII, p. 606.
(549) Ackerman, Mario, "El trabajo, los trabajadores y el derecho del trabajo", en Ackerman, Mario (dir.), Tratado
de derecho del trabajo, t. I, Rubinzal-Culzoni, 2005, ps. 31/34. Agregando el autor que un ejemplo grotesco de
esta externalizacin ficticia es el caso de los repositores externos de los hipermercados en la Argentina.
(550)Vzquez Vialard, Antonio, Reflexin sobre el derecho del trabajo y su futuro, a los 30 aos de la sancin de
la LCT, ponencia oficial en las XIII Jornadas Rioplatenses y XV Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de
la Seguridad Social, Paran, septiembre de 2004.
Inicio de Captulo IV - Del objeto del contrato de trabajo, Por Ana Mara Otero
Nulidad por ilicitud o prohibicin. Su declaracin
Captulo IV
Del objeto del contrato de trabajo
Por Ana Mara Otero
Principio general
Art. 37. El contrato de trabajo tendr por objeto la prestacin de una actividad
personal e infungible, indeterminada o determinada. En este ltimo caso, ser
conforme a la categora profesional del trabajador si se la hubiese tenido en
consideracin al tiempo de celebrar el contrato o en el curso de la relacin, de
acuerdo a lo que prevean los estatutos profesionales y convenciones colectivas de

trabajo.
Sumario: Objeto del contrato de trabajo. Concepto y requisitos.
Concordancias: LCT: arts. 4, 21, 22, 25, 38 a 43, 46, 62, 62 y 66. Cd.
Civil: arts. 953, 1167 a 1169.
Destacamos que los artculos del Cdigo Civil que se mencionan podran resultar
modificados por el proyecto del Poder Ejecutivo redactado por la Comisin de
Reformas designada por dec. presidencial 191/2011.
Objeto del contrato. Concepto y sus requisitos
El objeto es uno de los elementos esenciales o presupuestos de validez de todo

contrato adems de la capacidad, la causa y la forma.
En la doctrina civil existe diversidad de criterios en torno a la determinacin de la

nocin del objeto de los contratos (las respuestas son variadas: la obligacin, o las
relaciones jurdicas patrimoniales, la prestacin, las cosas y los servicios o la
operacin jurdica tenida en vista)(551) .
En nuestra disciplina esta discusin queda zanjada, ya que el art. 37, LCT, hace
referencia a la prestacin de una actividad personal e infungible, indeterminada o
determinada. La norma regula una de las prestaciones del contrato, la que se
encuentra a cargo del trabajador (realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios);
la otra es la de pagar la remuneracin y se encuentra a cargo del empleador (conf.
arts. 74 y 103, LCT). Es atinado destacar que la prestacin del trabajador tambin
comprende los supuestos en los que se encuentra a disposicin del empleador en
tanto no pueda disponer de su actividad en beneficio propio (conf. art. 197, 1 prr.,
LCT).
Conf. el art. 4, LCT, de neta concepcin humanista, el contrato de trabajo tiene

como principal objeto la actividad productiva y creadora del hombre en s y slo
despus se puede entender que media entre las partes una relacin de intercambio
y un fin econmico. La obligacin a cargo del trabajador es personalsima e
indelegable pues el trabajo no puede ser prestado por una persona distinta. Por ello,
en relacin a la persona del trabajador el contrato de trabajo tiene una caracterstica
propia es: intuitu personae.
Tal como lo destaca Guisado el trabajo no es una cosa o producto que pueda ser
entregado a otro (en un dar), ni tampoco un mero abstenerse de hacer algo (un no
hacer), sino una actividad humana en sentido positivo, aun en los casos en que
existe una aparente inaccin(552) (v.gr. mdico que hace guardias pasivas, vigilador,
modelo de un escultor o pintor).
El anlisis de la nocin de infungibilidad carece de relevancia, porque el legislador la

ha utilizado como sinnimo de "personal" y para enfatizar el concepto de que la
prestacin no es sustituible por otra equivalente. Brito Peret, Goldin e Izquierdo
sostienen que personal e infungible son expresiones de idntica valencia y por ende
reiterativas. Ambas conducen al mismo resultado: el trabajador debe realizar por s
la tarea comprometida. Siendo infungible la prestacin no puede sustituirse por la de
otro trabajador aun cuando resultare de la misma calidad y cantidad; resultando
personal intuitu personae el trabajador no puede derivar en otro su
cumplimiento(553) .
Sin embargo, hay excepciones a este carcter, expresamente establecidas para

determinadas actividades como las previstas en los estatutos de encargados de
casa de renta, trabajo a domicilio, tamberos medieros o en el contrato de trabajo por
equipos (art. 101, LCT).
El objeto del acto es determinado cuando se precisa con rigurosa exactitud al tiempo
de su celebracin (calidad de cierto). Es determinable en los supuestos en que
existen mecanismos o previsiones legales para su establecimiento en el momento
del cumplimiento(554) .
No se plantean problemas en los casos en que la actividad personal se encuentra

determinada. En cambio, cuando hay una relativa indeterminacin (la
indeterminacin absoluta es imposible), su delimitacin va a estar dada por la
categora profesional en la que fue contratado el trabajador y si sta no se hubiere
convenido deber ser la que prevean los convenios colectivos de trabajo y los
estatutos profesionales.
Una suficiente determinacin de la obligacin asumida por el trabajador, o sea la

designacin de la calidad y la cantidad del trabajo prometido, es indispensable, en
cualquier tipo de contrato de que se trate, tanto si de trabajo autnomo como si de
trabajo subordinado(555) . La calidad del trabajo comprometido la determina la
categora contractual que es aquella tarea o conjunto o gnero de tareas sobre las
cuales hubo acuerdo de partes (expreso o tcito) como constitutivas de la prestacin
del trabajador. En cambio, la calificacin profesional es la cualidad subjetiva del
trabajador (que en algunos casos puede haber quedado fuera del contrato y de la
relacin de trabajo). En caso de que ambas calificaciones no coincidan, la que se
debe respetar al momento de dar tareas es la calificacin contractual y no la
profesional (v.gr. un ingeniero que es contratado para realizar tareas
administrativas). La cantidad de trabajo va a estar determinada por la duracin de la
jornada y por un criterio de produccin normal promedio(556) .
Por aplicacin del art. 953, Cd. Civil, el objeto del contrato de trabajo debe ser
adems un hecho posible. Ninguna persona puede ser obligada a hacer algo
imposible (ad impossibilia nemo tenetur: impossibilia nulla est obligatio). Este
requisito est referido a la imposibilidad material y no abarca la imposibilidad
jurdica, ya que sta quedar absorbida por la ilicitud(557) . La que debe ser posible
es la tarea en s misma, por ello que la persona contratada carezca de la aptitud
necesaria para llevarla a cabo no invalida el contrato por imposibilidad de objeto.
Servicios excluidos
Art. 38. No podr ser objeto del contrato de trabajo la prestacin de servicios
ilcitos o prohibidos.
Sumario: A) Objeto lcito. B) Contrato de trabajo de objeto ilcito. C) Contrato

de trabajo de objeto prohibido.
Concordancias: LCT: arts. 14, 37, 39 a 44. Cd.Civil: art. 953.
A) Objeto lcito
El contrato de trabajo es de objeto lcito cuando ste se adecua al ordenamiento

jurdico. La Ley de Contrato de Trabajo regula supuestos de ilicitud y los distingue
entre prestacin de servicios ilcitos y prohibidos, terminologa no demasiado
apropiada porque en derecho lo que es ilcito siempre es prohibido. No obstante esta
distincin cobra relevancia por las consecuencias jurdicas que, como se ver, tienen
uno u otro objeto.
B) Contrato de trabajo de objeto ilcito
1) Concepto. El contrato de trabajo de objeto ilcito es el contrario a la moral y a las

buenas costumbres salvo los supuestos en que el ordenamiento jurdico lo
consiente, tolera o regula. La redaccin del art. 39, LCT, permitira concluir que el
legislador ha excluido otros supuestos de ilicitud que se configuran cuando el trabajo
en s constituye un delito penal o se lo presta en beneficio de actividades delictivas.
Sin embargo, comparto que ya sea por aplicacin de los principios generales o por
entender que el legislador los ha considerado incluidos dentro del concepto de
trabajo inmoral, estos actos tambin deben ser considerados invlidos por ilicitud del
objeto(558).
El concepto de moral y buenas costumbres hay que entenderlo con el mismo

alcance que se le asigna en el derecho comn. Como son conceptos que la ley los
ha dejado indefinidos, necesariamente quedan sujetos a apreciacin judicial y el
magistrado debe analizarlos desde un punto de vista sociolgico (para evitar un
anlisis subjetivo y arbitrario). Por ende, existe consenso en la doctrina que para
delimitarlos se deber tener en cuenta la moral media de la poblacin en un
momento dado. Algunos autores lo extienden a la "moral pblica" a que hace
referencia el art. 19, CN. Bueres precisa que son acordes a la moral y a las buenas
costumbres aquellos procederes que ostentan consenso entre quienes integran la
comunidad y citando a Colmo expresa que hay que atender a la moral ambiente:
presente y no pasada o futura; prctica y no terica; civil y no religiosa; nacional y no
universal; objetiva y no subjetiva o individual(559) .
En los contratos de trabajo en los que la prestacin configura un delito

(contrabando, falsificacin de moneda, secuestro extorsivo) la ilicitud llega
determinada por la ley.
2) Efectos: Nulidad por inmoralidad del objeto o por constituir un delito penal.
Cuando la prestacin comprometida es en s misma inmoral o delictiva y, en el caso
de los inmorales el derecho no los regula, consiente o tolera, el art. 41 dispone que
ese contrato no produce consecuencias entre las partes (idntico principio al
adoptado por Vlez Sarsfield en el art. 1626, Cd. Civil). ste es el nico caso en
que ni siquiera se forma una relacin efectiva de trabajo, ya que debe negarse todo
reconocimiento jurdico a una ocupacin inmoral. No hay nada ms que la apariencia
de una relacin de trabajo(560) .
En consecuencia, y dado que la ilicitud es comn a ambas partes, stas carecen de

toda accin para hacer valer derechos que surjan de la relacin viciada.
El contrato de objeto ilcito no produce consecuencias entre las partes (art. 41, LCT)
y es nulo de nulidad absoluta, porque afecta el orden pblico, debe ser declarada
por el juez an sin peticin de parte, puede ser peticionada por el Ministerio Pblico,
es inconfirmable (art. 1047, Cd. Civil) y su invalidez imprescriptible. Asimismo, el
art. 44, LCT, le impone a la autoridad administrativa del trabajo la obligacin de
mandar cesar el trabajo ilcito.
C) Contrato de trabajo de objeto prohibido
1) Concepto. Habr contrato de objeto prohibido cuando el trabajo se preste en

aquellos supuestos en que las normas legales o reglamentarias hubieren vedado el
empleo de determinadas personas o en determinadas tareas, pocas o condiciones
(art. 40, LCT). Tales como:
a) Prohibicin de emplear a determinadas personas: v.gr. menores de 16 aos

(art. 189, LCT, texto segn art. 7, ley 26.390), salvo que se configure el supuesto de
excepcin previsto en el art. 189 bis, LCT, texto segn ley 26.390.
b) Prohibicin de emplear para determinadas tareas: v.gr. emplear mujeres y

menores en tareas penosas, peligrosas o insalubres (arts. 176, LCT, y 191, LCT,
texto segn ley 26.390).
c) Prohibicin de emplear en determinada poca: v.gr. emplear a mujeres durante los

45 das anteriores y posteriores al parto (art. 177, LCT).
d) Prohibicin de emplear en determinadas condiciones: v.gr. emplear menores de

18 aos para cumplir tareas en horario nocturno (art. 190, LCT, texto segn art. 9,
ley 26.390).
Tambin existen otras prohibiciones que tienen su fundamento en polticas de estado

y de orden pblico general. La ley que regula la poltica migratoria argentina 25.871
prohbe en el prr. 2do., art. 55, la contratacin de trabajadores migrantes en
condiciones de irregularidad. Sin embargo, al tratarse de trabajo prohibido no exime
al empleador o dador de trabajo del cumplimiento de las obligaciones emergentes de
la legislacin laboral cualquiera sea la condicin migratoria del trabajador (art. 56) y
aun en el supuesto que el trabajador deba abandonar el pas ello no menoscaba su
derecho a recibir los salarios y toda otra prestacin que le pudiere corresponder
(art. 67). La ley, adems, impone multas al empleador que proporcione trabajo a una
persona en condiciones de irregularidad migratoria (art. 59, 2 prr.).
2) Efectos. Nulidad por prohibicin de objeto. La nulidad por prohibicin de objeto

tambin es absoluta, su invalidez no puede ser subsanada por confirmacin y debe
ser declarada de oficio por el juez, puede ser peticionada por el Ministerio Pblico y
por cualquier interesado (art. 1047, Cd. Civil, y 44, LCT). Al igual que en el de
objeto ilcito la autoridad administrativa debe mandar a cesar el trabajo prohibido
(conf. art. 44, LCT) y la herramienta con la que cuenta es la imposicin de las
sanciones previstas por la ley 25.212 anexo II.
En cambio, son dismiles las consecuencias que producir entre las partes el trabajo
prestado. En los contratos de objeto prohibido la invalidez es inoponible y no genera
efectos perjudiciales para el trabajador respecto del trabajo ya cumplido (ya que no
es posible restituirle la prestacin laboral ya realizada), la nulidad produce efectos
nicamente hacia el futuro (ex nunc) y no desde el principio (ex tunc). Por ello,
configurada la prohibicin del objeto, el trabajador tiene derecho a percibir las
remuneraciones y las indemnizaciones que le correspondan por la extincin del
contrato de trabajo (conf. arts. 40 y 42, LCT).
Justo Lpez destaca que la prohibicin del objeto no determina la extincin del
contrato de trabajo sino su nulidad, es decir, su falta de validez; y la falta de validez
significa que no son exigibles las prestaciones afectadas por ella. Lo que ocurre es
que como el empleador no est legitimado para plantear la nulidad por va de accin
ni de excepcin, no tiene ms remedio que despedir y, si lo hace sin justa causa y
sin preaviso, tiene que pagar las indemnizaciones respectivas; lo mismo sucede si
es el trabajador quien pone fin a la relacin por despido indirecto y prueba que tena
razn para hacerlo, tambin el empleador ser responsable de las indemnizaciones
por despido injustificado y falta de preaviso. En cambio, si es el juez quien declara la
nulidad del contrato no corresponder el pago de indemnizaciones por despido
injustificado y falta de preaviso pues no hubo despido(561) , obviamente sin
perjuicio, del derecho al cobro de las remuneraciones devengadas.
Diferente es el caso en el que se demuestre que el trabajador actu dolosamente

(p. ej., falsificando su documentacin), ya que en este supuesto el empleado no
podr invocar su propia torpeza y la nulidad tendr efectos hacia el pasado (ex tunc)
y el empleador podr oponer la excepcin de dolo del trabajador.
La ley al regular sobre los efectos del contrato prohibido tiene en cuenta la
desigualdad en que se encuentran las partes y, en especial, el estado de necesidad
del trabajador, de manera que se consideran jurdicamente irrelevantes el
"consentimiento" o "complicidad" del trabajador, que no producen consecuencias
contra ste(562) .
3) Contrato de trabajo parcialmente prohibido. En este caso, su supresin no

perjudica lo que resulte vlido del contrato siempre que sea compatible con la
prosecucin de la relacin laboral (art. 43, LCT). En caso de duda se debe aplicar el
principio de continuidad del contrato de trabajo (art. 10, LCT) y si ello no es posible
el empleador debe responder por la extincin del contrato en los trminos dispuestos
por el art. 42, LCT. De ser posible, la prestacin parcialmente prohibida del contrato
debe ser sustituida o en su caso suprimida, pero tal sustitucin o supresin no afecta
lo que resulta vlido del contrato. (Doctrina del art. 13, LCT). Un ejemplo de
prohibicin parcial sera cuando un menor presta tareas en una jornada mixta (diurna
y nocturna); por aplicacin del art. 13, LCT, la clusula violatoria del orden pblico
laboral (prohibicin de que los menores realicen jornada nocturna) se considera nula
y se la sustituye por la norma imperativa (jornada slo diurna).
"No es vlido el contrato de trabajo celebrado por un trabajador extranjero que resida
en el pas en infraccin a la ley 17.924, sin perjuicio de su derecho a percibir la
retribucin por el trabajo cumplido"(CNTrab., en Pleno, Fallo: 193, del 7/9/1973,
"Nauroth y Echegaray, Ricardo c. D'Onofrio, Nicols", DT, 1973-703; LT, XXI XXXI-
966, La Ley,152-106).
"En el mbito de la legislacin laboral, el contrato de objeto prohibido (art. 31,

ley 22.439 - DT, 1981-A, 460) slo genera consecuencias en relacin con el
empleador (art. 40, LCT, DT, 1974-805, t.o. 1976-238). (En el caso se invoc que no
se registr el vnculo porque el trabajador no present la documentacin suficiente a
esos fines)"(CNTrab., sala I, 30/11/2000, "Vergel Gonzlez Augusto c. Global Food
Argentina SA y otro", DT, 2001-A, 794).
"La prohibicin de objeto del contrato (en el caso un trabajador extranjero con
residencia no regularizada) est siempre dirigida al empleador quien al requerir los
servicios en tales condiciones es quien comete la ilegalidad, sin que por ello carezca
de validez el contrato, conservando el trabajador los derechos a cobrar
indemnizaciones o salarios (arts. 40 y 42, LCT)" (CNTrab., sala VII, 26/9/1997,
"Sugasti Mara Estela c. Punzuni, Susana Nlida y otro s/despido" indito).
"El contrato de trabajo celebrado con un trabajador extranjero en situacin de

ilegalidad es un contrato de objeto prohibido. Ni el plenario nro. 193, CNTrab., ni la
normativa migratoria pertinente, se expiden claramente acerca de la fundabilidad de
las indemnizaciones derivadas de la extincin del contrato por la ilegalidad de la
situacin del trabajador extranjero.
"La ley protege siempre el trabajo humano, aun el que presta un extranjero, quien
tambin trabaja por necesidad, mientras convierte al empleador en el nico
responsable del incumplimiento, considerando que por los mayores recursos de que
dispone es la parte que realmente se halla en condiciones de hacer respetar la
prohibicin legal. La supuesta irregularidad migratoria del trabajador no justifica la
decisin extintiva ni excluye, por ende, el derecho de la trabajadora a las
indemnizaciones pertinentes, por aplicacin directa y operativa del principio
fundamental de igualdad y no discriminacin integrante del ius cogens" (CNTrab.,
sala 5ta., 23/4/2008, "Dvila Guevara, Egla c. Rovepe SRL", Manual de
Jurisprudencia de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Abeledo Perrot, 2012,
p. 203).
"Si bien resulta claro que el art. 53, ley 25.871, prohbe trabajar a los extranjeros que
residan irregularmente en el pas ya sea por cuenta propia o ajena, al tiempo que
veda a las personas fsicas y jurdicas (pblicas o privadas) darle ocupacin a
aquellos (conf. art. 55), lo cierto es que estas limitaciones deben considerarse
encuadradas en las previsiones de los arts. 40 y 42, LCT, pues la prohibicin de
otorgar ocupacin remunerada a un residente ilegal va dirigida siempre a quien
utilice sus servicios en violacin a las disposiciones de la ley en tanto la finalidad de
la norma es evitar que las empresas recurran a la contratacin de extranjeros
ilegales con el fin de sustraerse de la aplicacin de normas imperativas"(CNTrab.,
sala 2da., 12/10/2010 "Ortiz Ramirez, Eugenio c. Cspedes, Alan", Manual de
Jurisprudencia, cit.).
"El art. 41, LCT (DT, 1976-238), dispone que el contrato de objeto ilcito no produce
consecuencias entre las partes derivadas de dicha ley" (CNTrab., sala X, 28/4/1999,
"De Aguiar, Marinete c. Mix Cream SA", DT, 2000-B, 1438).
"Se considera ilcito el objeto del contrato de trabajo, cuando el mismo fuere
contrario a la moral y a las buenas costumbres y se considera prohibido cuando las
normas legales o reglamentarias hubieren vedado el empleo de determinadas
personas en ciertas tareas, pocas o condiciones, ello en virtud de lo previsto en los
arts. 39 y 40, Rgimen de Contrato de Trabajo" (CNTrab., sala II, 6/6/1986,
"Gonzlez, Hctor M. c. Universitas SRL y otra", La Ley, 1986-E, 324; DT, 1986-B,
1811; DJ, 1986-1-266).
"Existe contrato de trabajo de objeto ilcito cuando el objeto lesiona la moral media
de la comunidad" (CNTrab., sala V, 9/8/1977, "Swatrzka Kozieleroski de Rodrguez
Graciela A c. Schwartz, Alejandro E. y otro", DEL, XI-752).
"Si bien es cierto que la eventual circunstancia de que el actor haya conducido
mnibuses sin la correspondiente habilitacin de la autoridad competente implica
una violacin a las normas que rigen la actividad y que regulan el ejercicio del
derecho de llevarla a cabo (dictadas por los estados nacional, provincial y municipal
en uso de los poderes de polica que le son propios), ello no puede tornar ilcito el
objeto del contrato de trabajo. Asumir una postura contraria llevara, p. ej., a la
absurda conclusin de que tambin las relaciones de trabajo clandestinas (no
registradas conforme a derecho) son de objeto ilcito en tanto se omite el
cumplimiento de las normas referidas al registro de las relaciones
laborales" (CNTrab., sala III, 12/10/2001, "Dall' Armellina, Gustavo Alcides c.
Warenycia, Ernesto s/despido - ley 14.546", del voto de los doctores Ricardo A.
Guibourg y Roberto Omar Eiras).
"Corresponde rechazar la demanda por despido instada por el actor contra un

escribano y un grupo econmico de empresas en virtud del contrato laboral que los
uniere, toda vez que el accionante saba que aquellas sociedades se haban
constituido con el fin de posibilitar el ejercicio simultneo de la profesin del notario
con el comercio en violacin del rgimen de incompatibilidades que establece el
art. 7, ley 12.990, pues tratndose de un contrato de objeto ilcito no puede generar
consecuencias entre las partes"(CNTrab., sala V, 28/5/2003, "Elisalde, Roberto L. c.
A., A. G. y otros", Revista La Ley, 16/10/2003, p. 7).
"Dado que la demandada fue consciente de haber mantenido una relacin de trabajo
en los trminos del art. 23, LCT(DT, t.o. 1976-238), con un inmigrante ilegal, la
prohibicin del objeto del contrato se considera establecida en su contra, por lo que
debe responder por las indemnizaciones derivadas del despido" (CNTrab., sala X,
19/9/2006, "Blanco Capac, Raquel c. Viamonte Pueyrredn SRL y otros", IMP 2006-
23-24, 2958).
"El empleador no se exime del cumplimiento de las obligaciones emergentes de la

legislacin laboral respecto del extranjero y nicamente podra ser dispensado en el
caso de dolo del trabajador cuando, a sabiendas, hubiese ocultado su condicin de
residente ilegal" (CNTrab., sala X, 28/4/1999, "De Aguiar, Marinete c. Mix Cream
SA", DT, 2000-B, 1438).
"Con base en lo dispuesto por los arts. 40 y 42, LCT, la prohibicin de ciertos
contratos segn su objeto est dirigido slo al empleador por lo que, en su caso,
ste debe soportar las consecuencias, lo que incluye no solamente el pago de
salarios sino tambin las indemnizaciones pertinentes, si se niegan tareas
injustificadamente. La contratacin en infraccin a la ley (en el caso, inmigrante
indocumentado, ley 22.429, DT 1981-A, 460, art. 30), no exime del cumplimiento de
los deberes propios de todo empleador en condiciones normales (art. 53, ley cit., y
art. 40, LCT)"(CNTrab., sala VII, 4/2/1999, "Gonzlez Snchez, Walter c. Confitera
Bambi SA", DT, 1999-A, 1145).
"Si el trabajador careca de ttulo habilitante para desempear la funcin que cumpli
a las rdenes de la empleadora ello no afecta su derecho a percibir remuneraciones
e indemnizaciones que deriven del distracto, toda vez que en todo supuestose
estara en presencia de un contrato de objeto prohibido, segn lo previsto en el
art. 42, LCT"(CNTrab., sala II, 30/6/1995, "C, A. E. c. Instituto Tcnico H. S. y otro",
DT, 1995-B, 2069 -DJ, 1996-1-310).
"Cuando se trata de contrato no incluido en el art. 271, LS, como el de trabajo,

resulta indiscutible que el deber de lealtad prohbe al presidente del directorio
intervenir, siquiera, en su propia contratacin pues, de hacerlo, el acto es nulo por
prohibicin de objeto (art. 953, Cd. Civil) y, en el marco del art. 41, LCT, (DT, 1974-
805, t.o. 1976-238), merece la tacha de ilicitud por contrariar las buenas
costumbres" (CNTrab., sala VIII, 16/2/2001, "Azar, Miguel c. Saveling SA", DJ, 2001-
2-1058; DT, 2001-A, 806).
Trabajo ilcito
Art. 39. Se considerar ilcito el objeto cuando el mismo fuese contrario a la moral
y a las buenas costumbres pero no se considerar tal si, por las leyes, las
ordenanzas municipales o los reglamentos de polica se consintiera, tolerara o
regulara a travs de los mismos.
Concordancias: LCT: arts. 38, 41 y 44. Cd. Civil: arts. 953 y 1626.
Ver comentario art. 38 LCT.

Trabajo prohibido
Art. 40. Se considerar prohibido el objeto cuando las normas legales o

reglamentarias hubieren vedado el empleo de determinadas personas o en
determinadas tareas, pocas o condiciones.
La prohibicin del objeto del contrato est siempre dirigida al empleador.
Concordancias: LCT: arts. 12, 38, 42 a 44, 176, 177, 189, 190 y 197. Cd. Civil:
art. 953; ley 25.871.
Ver comentario art. 38.
Nulidad del contrato de objeto ilcito
Art. 41. El contrato de objeto ilcito no produce consecuencias entre las partes que
se deriven de esta ley.
Concordancias: LCT: arts. 14, 38, 39 y 44. Cd. Civil: arts. 953, 1047.
Ver comentario art. 38, LCT.
Nulidad del contrato de objeto prohibido. Inoponibilidad al trabajador
Art. 42. El contrato de objeto prohibido no afectar el derecho del trabajador a

percibir las remuneraciones e indemnizaciones que se deriven de su extincin por tal
causa, conforme a las normas de esta ley y a las previstas en los estatutos
profesionales y las convenciones colectivas de trabajo.
Concordancias: LCT: arts. 14, 38, 40, 43 y 44.
Prohibicin parcial
Art. 43. Si el objeto del contrato fuese slo parcialmente prohibido, su supresin
no perjudicar lo que del mismo resulte vlido, siempre que ello sea compatible con
la prosecucin de la vinculacin. En ningn caso tal supresin parcial podr afectar
los derechos adquiridos por el trabajador en el curso de la relacin.
Concordancias: LCT: arts. 10, 13, 38, 40, 42, 44, 189, 190 y 197.
Nulidad por ilicitud o prohibicin. Su declaracin
Art. 44. La nulidad del contrato por ilicitud o prohibicin de su objeto tendr las
consecuencias asignadas en los arts. 41 y 42 de esta ley y deber ser declarada por
los jueces, aun sin mediar peticin de parte. La autoridad administrativa, en los
lmites de su competencia, mandar cesar los actos que lleven aparejados tales
vicios.
Concordancias: LCT: arts. 7, 37 a 44. Cd. Civil: art. 1047. Leyes 18.693, 18.695
y 25.212, anexo II.
Notas:
(551) Ver Mosset Iturraspe, Jorge; Bueres, Alberto (dir.) y Highton, Elena (coord.),Cd. Civil y normas
complementarias, t. 3 B, Hammurabi, 2000, ps. 621 y ss.
(552)Guisado, Hctor, en "Curso de derecho del trabajo y de la seguridad social", Rodrguez Mancini, Jorge (dir.),
Astrea, 2000, p. 159.
(553)Brito Peret, J.;Goldin, A. e Izquierdo, R., "El objeto del contrato de trabajo" DT, 1976-303.
(554)Mosset Iturraspe, Jorge; Bueres, Alberto (dir.) y Highton, Elena (coord.),Cd. Civil..., cit., p. 579.
(555)Riva, Sanseverino citado en Lpez,Justo; Centeno, Norberto y Fernndez Madrid, JuanC.,Ley de Contrato
de Trabajo comentada, t. 1, Ediciones Contabilidad Moderna, Bs. As., 1978, p. 281.
(556)Lpez, Justo; Centeno, Norberto y Fernndez Madrid, Juan Carlos, en Ley de Contrato..., cit., p. 282.
(557)Bueres, Alberto, cit., p. 577.
(558)VerTratado de Derecho del Trabajo, dir. Por Vzquez Vialard, Antonio, t. 3, Astrea, Buenos Aires, 1982, p.
371. Tambin se destaca que el Anteproyecto de Cdigo de Trabajo de 1966 redactado por Npoli, Tissembaum
y Despotn, y el Proyecto de Bases, elaborado por el Instituto Argentino de Estudios Legislativos, distinguan
ambos supuestos de ilicitud, disponiendo que la relacin invlida no va a producir ningn efecto cuando "el
objeto de la prestacin fuese delictivo o inmoral" (arts. 31 y 11, respectivamente).
(559)Bueres, Alberto, cit., ps. 586/587.
(560)Krotoschin, Ernesto, Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, Depalma, 1977, p. 189.
(561)Lpez, Justo; Centeno, Norberto y Fernndez Madrid, Juan C., en Ley de Contrato..., cit., p. 299.
(562) Ver Vzquez Vialard,Tratado de Derecho..., cit., p. 376.
Contrato por equipo. Integracin
Captulo V
De la formacin del contrato de trabajo
Consentimiento
Art. 45. El consentimiento debe manifestarse por propuestas hechas por una de
las partes del contrato de trabajo, dirigidas a la otra y aceptadas por sta, se trate de
ausentes o presentes.
Sumario: A) Concepto. B) Oferta y Aceptacin. C) Vicios del consentimiento.
Concordancias: LCT: 21, 24, 46 y 63. Cd. Civil: arts. 1145 y 1146.
A) Concepto
El consentimiento es el sentimiento comn (de cum sentire) que lleva a una persona
a adherir al sentimiento de la otra(563) . Puede ser expreso o tcito. Es expreso
cuando se manifiesta verbalmente, por escrito o por signos inequvocos. El tcito es
el que resulta de los hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a
presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de
la voluntad; o que las partes hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen
obligatorias, sino despus de llenarse algunas formalidades (v.gr. renuncia, extincin
por mutuo acuerdo; conf. art. 1145, Cd. Civil).
La Ley de Contrato de Trabajo dispone que el consentimiento se debe manifestar

por una propuesta hecha por una de las partes a otra y aceptada por sta, se trate
de ausentes o de presentes.
En el derecho del trabajo el consentimiento se suele dar entre presentes (el

empleador ofrece trabajo y el trabajador lo acepta). La expresin de consentimiento
entre ausentes se configura cuando el trabajador se encuentra radicado en otro
lugar o pas distinto del de la empresa y el acuerdo se celebra por intermedio de un
representante o correspondencia epistolar (art. 1147, Cd. Civil).
B) Oferta y aceptacin
El artculo en anlisis recoge lo dispuesto por el art. 1148, Cd. Civil, y para que
exista consentimiento debe haber una oferta hecha por una de las partes del
contrato de trabajo y dirigida a persona o personas determinadas. Por su carcter
recepticio la oferta se perfecciona cuando llega a conocimiento de la otra parte. El
contenido de la oferta debe ser autosuficiente para permitir al destinatario aceptarla
o rechazarla. La aceptacin tambin tiene carcter recepticio, ya que como
manifestacin libre de voluntad se perfecciona cuando llega a la esfera de
conocimiento del ofertante.
C) Vicios del consentimiento
El consentimiento es un acto voluntario que debe ser realizado con discernimiento,

intencin y libertad (art. 897, Cd. Civil). El contrato de trabajo puede ser anulado
cuando tuviere vicios de error, dolo, violencia o intimidacin o lesin subjetiva.
Por la caracterstica intuitu personae el error en relacin a la persona del trabajador

adquiere relevancia, porque el empleador al celebrar el contrato de trabajo tuvo en
cuenta las cualidades profesionales e incluso morales de la persona. Slo ser nulo
el contrato cuando esas cualidades hayan sido determinantes para la contratacin
(v.gr. mdico que en realidad no lo era)(564). El error tambin puede recaer sobre la
naturaleza del acto (se crey celebrar un contrato de sociedad y en realidad era
laboral) o sobre el objeto del contrato (se contrat para prestar servicios diferentes a
lo pactado).
El dolo (art. 931, Cd. Civil) se configura cuando a sabiendas se prometieran

cualidades o habilitaciones que no se tienen y que fueron determinantes para la
contratacin (persona que falsifica un ttulo habilitante requerido para la contratacin,
empresa que a un candidato al puesto de viajante de comercio le informa una
facturacin falsa). Para que el dolo origine la nulidad de un acto debe haber sido
grave, ser la causa determinante de la accin, haber ocasionado un dao importante
y que no haya habido dolo por ambas partes (conf. art. 932, Cd. Civil).
La violencia se configura cuando se emplea fuerza irresistible (art. 936, Cd. Civil) y
la intimidacin cuando por injustas amenazas se inspire un temor fundado de sufrir
un mal inminente y grave en su persona libertad o bienes, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos (art. 937, Cd. Civil). En el
derecho del trabajo se presentan con poca frecuencia. Guibourg sostiene que si un
empleador usa la violencia o la intimidacin para que se trabaje bajo su dependencia
ms que nulidad por vicio de consentimiento la habra por una razn de orden
pblico constitucional(565).
La lesin subjetiva es cuando una de las partes explota la necesidad, ligereza o

inexperiencia de la otra obteniendo una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin (art. 954, Cd. Civil). Al igual que la violencia o
intimidacin, es un supuesto que difcilmente se configura.
Efectos de la nulidad por vicios del consentimiento. Al igual que en los contratos de
objeto prohibido o ilcito, en los contratos con vicios del consentimiento es muy difcil
que su nulidad se plantee judicialmente. En una relacin laboral donde ya se
realizaron prestaciones, la nulidad del contrato no produce efectos hacia el pasado
(ex tunc) sino slo hacia delante (ex nunc) y el trabajador tendr derecho a la
percepcin de las remuneraciones adeudadas (salvo que exista dolo del trabajador).
En cambio cuando no se ha iniciado la prestacin los efectos se rigen por el Cd.
Civil y el afectado puede pedir indemnizacin por los daos y perjuicios que la
nulidad le hubiere ocasionado (art. 1056, CC).
"La renuncia es un instituto de interpretacin restrictiva en todas las ramas del

derecho, pero en el derecho del trabajo lo es ms y se lleva a cabo a travs de un
acto jurdico recepticio y de interpretacin altamente restrictiva. De tal forma, se
requiere tener presente no slo el art. 944, Cd. Civil, sino todo el esquema
legislativo que lo acompaa. As debe haber no slo discernimiento, intencin y
libertad, sino que se requiere la ausencia de lesin y de cualquier otro vicio que se
pueda notar que afecta seriamente el acto"(CNTrab., sala VII, s.d. 38.245 del
18/2/2005, "Fernndez Viviana por s y en rep. de su hijo menor c. Zalcman, Enrique
s/ind. por fallecimiento").
"Debe tenerse en cuenta que cuando se cuestiona la validez de la renuncia al

empleo, a pesar de haberse cumplido con los recaudos formales exigidos por la ley,
deber considerarse el carcter excepcional de la cuestin y la necesidad de
preservar el principio de seguridad jurdica. Slo cuando se demuestre que bajo las
formas de una renuncia se encubre un despido, o se ha obrado en fraude a la ley, o
se ha incurrido en vicios de la voluntad, corresponde anular el acto viciado (arg.

arts. 7, 14, 12 y cc., LCT; arts. 936, 937, 938, 1045, 1058 y cc., Cd.
Civil)"(CNTrab., sala I s.d. 82.174 del 29/11/2004, "Bodoira, Norma c. Centro de
Hematologa y Oncologa Pavlovsky SRL y otro s/despido").
"La posibilidad de que el trabajador fuera despedido de no arribarse a un acuerdo no

implica per se un vicio del consentimiento que pueda invalidar dicho acuerdo pues, si
frente al ofrecimiento del retiro el trabajador eligi el acogimiento en forma voluntaria
pudiendo rechazar la oferta, conservar su puesto y en todo caso ser despedido en
los trminos del art. 245, todas las secuelas patrimoniales derivadas del egreso
quedan englobadas y agotadas sin que sean admisibles reclamos
ulteriores" (CNTrab., sala X, 24/11/2004, "Quiroga, Claudio J. c. Nationale
Nederlanden Compaa de Seguros de Vida NV", La Ley , 2005-B, 395).
"Toda vez que la actora invoc coaccin de parte de su empleadora, a fin de obtener
su renuncia, cabe considerar aplicable al caso las previsiones de los arts. 937 y
938, Cd. Civil. Pero la sola amenaza no es suficiente, se requiere que sea injusta y
que produzca un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en la persona,
libertad, honra y bienes del sujeto o de su cnyuge, ascendientes o descendientes,
conforme los trminos del art. 937 ya citado. Pero si la actora nada de esto invoc ni
acredit, en definitiva cabe concluir que la relacin se extingui por renuncia y la
demanda debe rechazarse (arts. 377 y 386, CPCCCN)" (CNTrab., sala VIII, s.d.
31.754 del 31/3/2004, "Gauna, Roxana c. Ojea Maldonado, Elisabeth s/despido").
"Son insuficientes para inferir que existi vicios de la voluntad en la suscripcin de

las actas acuerdo que instrumentaron los retiros voluntarios de los actores, las
apreciaciones genricas que se basan en temores, estados de nimo o suposiciones
personales" (CNTrab., sala VII, s.d. 34.164 del 6/10/2000, "Arrieta, Miguel y otros c.
EFA Empresa Ferrocarriles Argentinos s/diferencias de salarios").
"La disyuntiva en la que dice haber sido colocado el trabajador: presentar su

renuncia al empleo bajo amenaza de la empleadora de realizar una denuncia
policial, no constituye intimidacin o violencia moral, en los trminos de los arts. 954
y 1045, Cd. Civil, que vicie su consentimiento y haga procedente su retractacin del
distracto. Ello as, toda vez que si la amenaza consista en una posible denuncia
policial, no puede sostenerse que eso implique intimidacin alguna porque, de ser
inocente el trabajador, se encontraba en plena libertad de no renunciar"(CNTrab.,
sala I, s.d. 74.932 del 18/10/1999, "Snchez, Hctor c. Banco del Buen Ayre SA
s/despido").
"Para que haya promesa, el Cdigo Civil exige que lo sea a persona o personas
determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos
de los contratos (art. 1148) y establece, por otro lado, que cualquier modificacin que
se hiciere en la oferta, al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo contrato
(art. 1102)" (CNTrab., sala VIII, 2/5/1997, "Alonso, Mara y otros c. Banco de la
Ciudad de Buenos Aires", DT, 1997-B, 2491).
"La libertad de contratar se halla limitada solamente por el orden pblico, la moral y
las buenas costumbres o cuando existan vicios del consentimiento, careciendo los
jueces de facultades para modificar los contratos concertados por las partes so
pretexto de equidad y mientras no se vulneren tales principios"(CNTrab., sala I,

28/11/1980, "Marciano, Abel c. Nasi SA", DT, 1981-A, 263).
Enunciacin del contenido esencial. Suficiencia
Art. 46. Bastar, a los fines de la expresin del consentimiento, el enunciado de lo

esencial del objeto de la contratacin, quedando regido lo restante por lo que
dispongan las leyes, los estatutos profesionales o las convenciones colectivas de
trabajo, o lo que se concepte habitual en la actividad de que se trate, con relacin
al valor e importancia de los servicios comprometidos.
Concordancias: LCT: arts. 7 a 12, 21, 37, 45, 114 y 117.
Para tener por prestado el consentimiento no se requiere que la oferta abarque todo
el contenido de la relacin laboral. Resulta suficiente que exista acuerdo para
celebrar contrato de trabajo con un objeto determinado o determinable, lo dems se
determina por lo que disponen las normas imperativas y las dems fuentes del
contrato (convenios colectivos, usos y costumbres de la empresa).
El contenido esencial del contrato de trabajo est dado por la prestacin de sus
tareas en el caso del trabajador y por la obligacin del empleador de abonar la
remuneracin(566) . No es necesaria la determinacin por las partes de la
remuneracin porque sta siempre ser determinable (conf. arts. 114 y 116, LCT)
(567) .
Contrato por equipo. Integracin
Art. 47. Cuando el contrato se formalice con la modalidad prevista en el art. 101
de esta ley, se entender reservada al delegado o representante del grupo de
trabajadores o equipo, la facultad de designar las personas que lo integran y que
deban adquirir los derechos y contraer las obligaciones que se derivan del contrato,
salvo que por la ndole de las prestaciones resulte indispensable la determinacin
anticipada de los mismos.
Concordancias: LCT: art. 101.
Notas:
(563)Llambas, Jorge J., Tratado de Derecho Civil, Parte General II, Perrot, 1984, p. 466.
(564)Deveali, Mario, "Tratado de Derecho del Trabajo", LA LEY, 1971-609.
(565)Guibourg, Ricardo, "Relacin de trabajo y nulidad del contrato", LT, XX-B, p. 1057.
(566)Pirolo, Miguel; Murray, Cecilia; Barilaro, Ana; Dagnilo, Alejandra; Pinto, Silvia enLegislacin del Trabajo
sistematizada, comentada, anotada y concordada, Astrea, 2001, p. 74.
(567)Lpez, Justo, Centeno, Fernndez Madrid en Ley de Contrato de Trabajo, t. 1, Ediciones Contabilidad
Moderna, 1978, p. 318.
Inicio de Captulo VI - De la forma y prueba del contrato de trabajo, Por Gabriel

Tosto
Captulo VI
De la forma y prueba del contrato de trabajo
Por Gabriel Tosto
Forma
Art. 48. Las partes podrn escoger libremente sobre las formas a observar para la
celebracin del contrato de trabajo, salvo lo que dispongan las leyes o convenciones
colectivas en casos particulares.
Sumario: Introduccin.
Concordancias: arts. 21, 24, 49 a 55, 59, 90, 91, 93, 99, 240 y 241, LCT. Normas
relacionadas: arts. 69 y 72, ley 24.013; art. 19, ley 25.013; arts. 973 a 975, 978,
1044, 1137, 1145, 1146, 1158, 1159, 1180 a 1183, 1188, 1190, 1191, 1192, 2 prr., y
1193, CC.
Introduccin
En principio, no existen formas tasadas para el contrato de trabajo o la relacin

laboral, rigiendo la libertad a tal evento (art. 974, CC). Generalmente, el negocio
declarativo de trabajo ("contrato") se opera instrumentalmente ya que este supuesto
normativo es utilizado para ciertos y determinados trabajadores calificados; mientras
que la relacin laboral (negocio jurdico factual de trabajo) asume una forma verbal
corroborada por el comportamiento concluyente de las partes, tanto del trabajador
que presta servicios como del empleador que los recibe. Por otra parte, es
consabida la clasificacin de los negocios jurdicos en formales y no formales, a su
vez, dentro de los ltimos se distinguen aquellos en que la forma es exigida como
condicin de validez de los que es al mero fin probatorio.
El artculo establece el principio de libertad de las formas en las contrataciones

laborales, dejando a salvo las disposiciones de orden pblico, incluidas las leyes o
normas de convenios colectivos que impusieran una forma determinada, usualmente
la forma escrita.
De esta manera el legislador consagra en el plexo normativo especial el principio de

libertad de las formas de contratacin, instituyendo dentro de su articulado como
nicas excepciones a la regla a aquellas figuras que se salen del rgimen general
del contrato permanente. Una de las modalidades de excepcin es el contrato por
tiempo determinado (plazo fijo o eventual), al que le impuso como requisito de
validez la forma escrita. Ms todava, en esta modalidad, el objeto de la prueba lo
componen: a) La forma escrita, apartndose aqu la sistemtica de la LCT de la regla
de la libertad de las formas (art. 48, LCT); b) El contenido de la forma debe ser
inequvoco y claramente determinada de antemano la duracin del plazo; y c) La
justificacin objetiva (requisito sustancial); esto es, la modalidad debe ajustarse a las
condicin funcionales de produccin. Empero, la sancin jurdica ante la falencia
formal o sustancial ser, en cualquier caso, la conversin en uno por tiempo
indeterminado (ver comentario al art. 90, LCT). Vale decir, implica un particularismo
legal del derecho del trabajo que la consecuencia jurdica ante la omisin de una
forma que es condicin de validez, no sea la nulidad o inexistencia del acto, sino que
ello redundar en beneficio del trabajador en virtud de su conversin en un contrato
por tiempo indeterminado. Ese particular efecto surge de modo genrico de la
previsin final del art. 49, LCT, pero tambin prescripto de modo especfico en
diversos supuestos (p. ej., art. 90, inc. a), art. 92 bis, inc. 3), LCT, etctera).
Otras modalidades de contratacin que incluyen entre sus requisitos la forma escrita,
unidos a puntuales presupuestos de aplicacin que ante la falta de verificacin
conllevan aparejadas igual conversin, son: los contratos eventuales (arts. 69
suplencia y 72, inc. a) demandas extraordinarias del mercado, LNE), el
contrato de aprendizaje y el contrato educativo de pasanta. As, p. ej., el art. 69,
LNE, dispone que para el caso de que el contrato de trabajo eventual tuviera por
objeto sustituir transitoriamente trabajadores permanentes de la empresa que
gozaran de licencias legales o convencionales, o que tuvieran derecho a reserva del
puesto por un plazo incierto, en el contrato deber indicarse el nombre del trabajador
reemplazado. En la misma sintona, el art. 72, ib., al regular los casos tendientes a
atender exigencias extraordinarias del mercado exige que en el contrato se consigne
con precisin y claridad la causa que lo justifica.
El contrato de aprendizaje, que segn el art. 1, ley 25.013, tiene finalidad formativa
terico-prctica, debe celebrarse por escrito y aqulla debe ser descripta con
precisin en un programa adecuado al plazo de duracin del mismo. Si el empleador
incumple esta obligacin (entre otras que la ley seala), el contrato se convierte a
todos sus fines en un contrato de trabajo por tiempo indeterminado.
El principio general resulta concordante con toda la normativa laboral y tiende al

enfoque la situacin real dada entre las partes antes que las formas a las que stas
pudieron sujetarse (art. 14, LCT). De all que se denomine al contrato de trabajo
como contrato-realidad; que las ms de las veces ser verbal, e incluso tcito en
varios de sus aspectos.
Registro y comunicacin del contrato. El art. 19, ley 25.013, dispone que "todos los
contratos de trabajo, as como las pasantas, debern ser registrados ante los
organismos de seguridad social y tributarios en la misma forma y oportunidad que
los contratos de trabajo por tiempo indeterminado.
"Las comunicaciones pertinentes debern indicar:
"a) El tipo de que se trate.
"b) En su caso, las fechas de inicio y finalizacin del contrato.
"El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social tendr libre acceso a las bases de datos
que contengan tales informaciones".
A partir de esta norma es forzoso colegir que si todos los contratos deben ser
registrados, incluso los de tiempo indeterminado, y que debe declararse su tipo, el
incumplimiento del deber de registracin en el caso particular de la modalidad
indeterminada a tiempo parcial, pero sin forma escrita ni denuncia de ello al
gestionar la CAT ante la AFIP, no le sera oponible el tipo no estandarizado al
trabajador frente a su impugnacin en tal sentido; siendo a cargo del empleador
demostrar lo contrario para que cobre virtualidad el principio de primaca de la
realidad por sobre la presuncin legal emanada de la pauta de normalidad.
Con lo cual cabra coincidir que en el caso del contrato a tiempo parcial, si bien no
se halla prevista como exigencia la forma escrita, ni siquiera a los fines de la prueba,
al registrrselo debe declararse su tipo, y el dejar establecido por expreso la carga
horaria redundar en beneficio de ambas partes.
Por otra parte, ello guarda coherencia con igual recaudo formal (registracin)
impuesto como condicin de validez por el art. 92 bis, inc. 3, LCT, para que pueda
gozarse de los beneficios del perodo de prueba en el inicio de todo contrato por
tiempo indeterminado.
Nulidad por omisin de forma
Art. 49. Los actos del empleador para cuya validez esta ley, los estatutos
profesionales o las convenciones colectivas de trabajo exigieran una forma
instrumental determinada se tendrn por no sucedidos cuando esa forma no se
observare.
No obstante el vicio de forma, el acto no es oponible al trabajador.
Sumario: A) Introduccin. B) Legitimacin activa y pasiva para invocar el vicio

de forma.
Concordancias: arts. 48, 50 a 54, 140 a 142, 154, 218 y 240, LCT. Normas
relacionadas: arts. 974, 975, 1044, 1045, 1059 a 1065, 1183, 1188 y 1193, CC.
A) Introduccin
Tanto al momento de contratar como durante el curso del contrato de trabajo y hasta
el momento de la finalizacin existen actos que por disposicin legal tienen el
carcter de formales. En el comentario al artculo anterior se sealaban casos en los
que determinada forma es exigible al momento de concertar el negocio laboral. Una
cantidad de recaudos formales, sin embargo, son exigidos durante el transcurso o la
extincin del vnculo laboral.
As, durante el transcurso de la relacin deben formalizarse las comunicaciones

relativas a la licencia anual (art. 154, LCT), a las suspensiones impuestas (art. 218,
ib.), a la aceptacin de la cesin del personal (art. 229, ib.); mientras que hay otras
exigencias formales ligadas a la extincin, como ser las comunicaciones relativas al
preaviso (art. 235, ib.), la renuncia al empleo (art. 240, ib.), la extincin por mutuo
acuerdo expreso (art. 241, 1 y 2 prrs., ib.), la justa causa del despido directo
(art. 243, ib.), la intimacin para el inicio de los trmites jubilatorios (art. 252, ib.),
entre otros.
Deliberadamente se ha marginado de citar como supuestos de aplicacin a aquellos

casos generales en que el requisito formal es erigido en presupuesto de procedencia
de un determinado derecho del trabajador, p. ej.: la notificacin fehaciente del estado
de embarazo y la acreditacin con el certificado mdico que dictamine la fecha
probable de parto (art. 177, ib.), la comunicacin del matrimonio (art. 181, ib.), del
goce de la excedencia (art. 186, ib.), la intimacin a la regularizacin registral
(arts. 8 a 10, LNE), etc.; dado que la norma bajo comentario regula las formalidades
exigidas para actos del empleador, de all que su inobservancia no puede acarrear
consecuencias al trabajador. Por el contrario, tienden a considerar inexistente el acto

o a restarle los efectos jurdicos presentes en el acto formal en beneficio del obrero.
Los actos formales ad solemnitatem son siempre requeridos por la ley como
concretizacin del principio de proteccin, mientras que las formas a recabar por el
trabajador, salvo puntuales excepciones, son ad probationem. As, p. ej., la forma
taxativa de renunciar al empleo, si bien es una forma que debe observar el
trabajador al manifestar su voluntad rescisoria, la consecuencia jurdica de su
inobservancia en nada lo perjudica a l; en cambio, si la trabajadora no cumple con
la notificacin fehaciente de su estado de gravidez, en principio, malograra su
proteccin reforzada ante el despido arbitrario, aunque si acredita el conocimiento
del empleador de tal estado mediante el certificado mdico con la fecha probable de
parto con cargo de recepcin personalmente por ste, queda subsanada la omisin
de aquella forma ad probationem .
B) Legitimacin activa y pasiva para invocar el vicio de forma
Cuando se imponen requisitos de forma como condicin de validez, y estos no

hayan sido cumplidos por parte del empleador, este artculo declara no sucedidos los
actos. Pero, no obstante ello, si bien el acto se ve privado de validez al serle
aplicable la sancin de nulidad por vicio de forma, las consecuencias jurdicas de la
misma nunca pueden ser opuestas en perjuicio del trabajador. O sea que ste es
quien tiene legitimacin activa para invocar la nulidad frente al empleador, ms
carece de legitimacin pasiva para que le sea enrostrada a l. En otras palabras, el
ltimo prrafo del artculo, con una redaccin harto deficiente como bien objeta
Etala, se quiso decir que no obstante el vicio de forma el trabajador podr invocar la
existencia del acto si ste lo beneficia, no as el empleador quien no puede alegar su
propia torpeza(568) . La ley especial al disponer ello, no hace ms que cristalizar en
la persona del trabajador, mediante una presuncin iure et de iure implcita en la
norma, que ste es quien ha sido vctima del vicio que acarrea la nulidad a
sabiendas del empleador y, por ende, es el nico que puede prevalerse de tal
defecto conforme la regla del derecho comn (art. 1049, CC). Claro est, si se
tratare de un acto afectado de nulidad absoluta manifiesta es declarable de oficio y
posee legitimacin activa cualquier interesado en su declaracin inclusive el
Ministerio Pblico, excepto el que ha ejecutado el acto a sabiendas o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba (art. 1047, CC). Reiterando que la norma bajo
comentario (art. 49, LCT) excluye la posibilidad de tal reproche al trabajador, frente a
quien sern siempre y en todo caso inoponibles los efectos de la nulidad declarada,
siendo irrelevante que haya ejecutado el acto con conocimiento del vicio.
A) Introduccin
Forma y prueba. Presuncin de contrato:"Si bien es cierto que en principio las

partes pueden escoger libremente las formas a observar para la celebracin del
contrato de trabajo (art. 48, LCT, t.o. -ADLA, XXXIV-D, 3207; XXII-B, 981), no lo es
menos queen caso de controversia los trminos del mismo deben ser objeto de
prueba por los modos autorizados por las leyes procesales y lo previsto por el
art. 23, LCT (t.o)".(CNTrab., sala VII, 27/7/1981, "Imposti, Ricardo C. c. Manuel
Tienda Len SA y otra", cita Online: AR/JUR/2527/1981).
B) Legitimacin activa y pasiva para invocar el vicio de forma
"Contrato de trabajo de futbolista profesional. Deber de registrarlo que pesa sobre

ambas partes. Nulidad erga omnes. Excepcin al art. 49, in fine, LCT: En lo referente
a las formas en la celebracin de un contrato de trabajo con un futbolista profesional,
no corresponde aplicar lo dispuesto por el art. 49, LCT, ya que el art. 3, Estatuto del
Futbolista, ley 20.160, no slo le da al trabajador la facultad de registrar el contrato,
sino que adems crea una forma de relacionarse en la que estn interesados no
slo los contratantes sino tambin la autoridad de aplicacin, el Ministerio de
Bienestar Social, la AFA, Futbolistas Agremiados, etc. En consecuencia, resulta nulo
de nulidad absoluta el contrato que no se registr oportunamente". (CNTrab., sala IV,
27/5/1991, "Club Atltico San Lorenzo de Almagro c. Snchez, Juan J.
s/impugnacin", PeruginiMoroni).
Prueba
Art. 50. El contrato de trabajo se prueba por los modos autorizados por las leyes
procesales y lo previsto en el art. 23 de esta ley.
Sumario: A) Libertad de prueba. B) Dificultades probatorias.
Concordancias: arts. 23, 24, 48, 49, 51, 53, 54, 90 y 92, LCT. Normas
relacionadas: art. 208, Cd. Com.; arts. 1190, 1191, 1192, 2 prr. y 1193, Cd. Civil;
art. 82, CCT 347/2002.
A) Libertad de prueba
El artculo consagra el principio de la libertad de prueba del contrato de trabajo. La

prueba del contrato de trabajo se ve facilitada por la libertad de medios. Ello implica
que cualquiera sea la va escogida para probar la existencia del contrato de trabajo,
dicha eleccin ser apta en tanto sea conducente para tal cometido. De manera que
si bien el contrato de trabajo puede probarse por los medios comunes previstos en
los arts. 1190, Cd. Civil, y 208, Cd. Com., es decir, mediante instrumentos
pblicos, instrumentos particulares, libros y sus certificaciones, documentos
privados, correspondencia, confesin de parte judicial o extrajudicial y testigos(569) ;
el dispositivo laboral consagra expresamente el principio de la libertad de la prueba.
De este modo, la norma introduce una excepcin a la norma contenida en el
art. 1193, Cd. Civil, que impide probar por testigos los contratos en los que se
involucre una suma de dinero determinada. Razn por la que las limitaciones que los
cdigos referidos establecen al alcance de la prueba de testigos, no se aplican en el
mbito del derecho del trabajo, donde resultan indiferentes el monto involucrado y la
existencia o no de un principio de prueba por escrito. A su vez, introduce una
presuncin legal como medio de prueba. Ensea Guibourg que antes de la LCT la
doctrina haba procurado sortear la misma dificultad por aplicacin del art. 1191,
Cd. Civil, ya que en casi la totalidad de los casos litigiosos haba mediado alguna
prestacin (la del trabajo propiamente dicho) que haca aplicable tal excepcin por
principio de ejecucin(570) .
B) Dificultades probatorias
Tambin dice la ley que en cuanto a la prueba se rige por lo previsto en el art. 23,
LCT. Por lo tanto, desconocida la existencia de un contrato de trabajo, incumbe al
trabajador la carga de probarlo, lo cual no se satisface con el suministro de
elementos no exclusivos de esa nocin (comunes, aunque tpicos, como ser su
carcter intuitu personae), sino con la produccin de aquellos que resultan
tipificantes y, a su vez, excluyentes, individual o conjuntamente considerados (haz de
indicios) (529 bis), de toda otra relacin que no sea la de dependencia laboral. Sin
embargo, el presente artculo viene a ratificar la importancia de la intercesin de la
presuncin legal de la naturaleza laboral de la relacin por el mero hecho de la
prestacin de tareas en beneficio de otra persona (reconocido o acreditado),
remitiendo al art. 23, LCT, que la instituye (ver su comentario). Luego, ser a cargo
del dador de trabajo desvirtuarla acreditando que por las circunstancias, relaciones o
causas que la motiven no corresponde calificarlo como un vnculo de dependencia
laborativa o demostrase la calidad de empresario de quien presta el servicio. De esta
manera, agrega un medio probatorio especfico para un propsito tambin especfico
que permite facilitar sensiblemente las dificultades probatorias de la naturaleza legal
del vnculo, siendo a cargo de quien niega su carcter laboral demostrar ms all de
la verdad formal por qu en los hechos no calificara como tal. La polmica bien
definida y consolidada sobre este dispositivo legal gira en torno a zanjar la discusin
existente sobre si el hecho de la prestacin de servicios automticamente hace
presumir la existencia del contrato de trabajo o si (como sostiene una corriente
minoritaria), para que se active la presuncin, deba probarse que esa prestacin de
servicio era dirigida o en relacin de dependencia, a partir de cuya premisa recin
cabe colegir que dicha dependencia es de ndole "laboral". Es decir, para la tesis
moderada al verificarse que una persona trabaja en un determinado establecimiento
ajeno, ese hecho de por s hace presumir la existencia de un contrato de trabajo; por
el contrario, para la tesis restrictiva el trabajador aparte debe probar que se
encuentran reunidos en su relacin de trabajo alguno de los elementos que dan
cuenta de la existencia de su dependencia (tales como ajenidad en los riesgos y en
los frutos subordinacin econmica, sujecin disciplinaria, control de
asistencia, ius variandisubordinacin jurdica; acatamiento directivo
subordinacin tcnica). Entendemos, siguiendo a la postura predominante, que la
ley hace jugar una presuncin iuris tantum , por lo tanto la carga probatoria va a ser
trasladada hacia quien tiene al trabajador realizando labores en su establecimiento,
quien para desvirtuarla tendr que demostrar en juicio la causa de su presencia
fsica y/o permanencia en una empresa ajena, siendo expresamente tabulado por ley
como inocuo a tal evento que se utilicen figuras contractuales no laborales, en tanto
no se demuestre "en los hechos" la calidad de empresario del reclamante (art. 23, 2
prr., LCT).
Esta herramienta jurdica antifraude suele reforzarse con previsiones sectoriales

especficas que rigen determinadas actividad. V.gr., en la actividad de peluquera, a
travs del CCT 347/2002, su art. 82 consagra expresamente una solucin anti-fraude
que recoge la realidad en su rubro, y as "...declara nulo todo contrato de cualquier
naturaleza que fuere que reduzca, modifique o elimine derechos establecidos por la
presente convencin. De manera especial se declaran nulos los contratos de
locacin de silln, locacin de espacio, comodato, sociedad de hecho en la que el
trabajador aporte como capital principal su trabajo diario, etc., y, en general, todos
aquellos que tiendan a simular figuras contractuales no laborales. En los casos de
sociedades de hecho, capital e industria y otros contratos similares, los mismos
debern estar homologados por la autoridad administrativa de trabajo con
intervencin de la entidad gremial representativa del trabajador, bajo sancin de
nulidad en caso de incumplimiento de estas formalidades".
A) Libertad de prueba
Forma y prueba. Medios de prueba:"El principio por el cual la prueba del contrato de
trabajo no reconoce limitaciones articuladas por el derecho comn ni incorpora
restricciones especficas y la presuncin del art. 23, LCT, resultan relativizados en el
supuesto de un proceso concursal, cuya especificidad lo distingue de la ejecucin
singular, ya que adems de los intereses privados surgen otros en los que el inters
general desempea un papel transcendente, cuya ineludible armonizacin hace a la
actividad jurisdiccional, de all resulta que corresponde su aplicacin ms en dicho
marco de apreciacin ". (CNCom., sala A, 8/7/2003, "Calfrascoli, Oscar s/inc. de rev.
En: Jpiter Ca. Arg. Seguros SA s/liq. judicial por disolucin forzosa", cita Online:
AR/JUR/4113/2003, publicado en: LA LEY, 2004-B, 841, con nota de Vzquez
Vialard, Antonio).
Forma y prueba. Medios de prueba:"La prueba del contrato de trabajo no reconoce

limitaciones articuladas por el derecho comn, ni incorpora restricciones especficas,
ya que, muy por el contrario, agrega instrumentos probatorios que le son
rigurosamente propios, pues segn expresas previsiones legales, no requiere del
cumplimiento de exigencias determinadas para su celebracin y perfeccionamiento,
en tanto queda concluido para producir sus efectos propios desde que las partes
manifiestan recprocamente su consentimiento "cualquiera sea su forma".
(CACiv.Com.Trab.Fam. Villa Dolores, sala unipersonal nro. 2., 22/11/2007, "Aguirre,
Jos Ceferino c. Salcedo, Pedro Alejandro", cita Online: AR/JUR/11179/2007,
publicado en: La Ley Online. CACiv.Com.Trab.Fam. Villa Dolores, sala unipersonal
nro. 2., 22/11/2007, "Aguirre, Jos Ceferino c. Salcedo, Pedro Alejandro", cita Online:
AR/JUR/11179/2007, publicado en: La Ley Online).
B) Dificultades probatorias
"Exgesis de la presuncin del art. 23, LCT. Supuestos fronterizos. Primaca de la

realidad. Presunciones secundarias: El demandado resiste esta calificacin jurdica
aclarando que realiz exclusivamente tareas de limpieza por hora en forma
independiente, abonndole por hora tambin en forma independiente. Entonces,
ante la falta de controversia, se tiene como cierto el hecho de la prestacin de

servicios, de manera tal que la presuncin del art. 23, LCT, deviene aplicable al
caso. Ello por cuanto el citado dispositivo dispone que: el hecho de la prestacin de
servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo...'. En su aspecto
prctico ello implica eximir al pretendido trabajador de la prueba directa de todas las
notas legales tpicas del contrato de trabajo autorizando a presumirlo ante la prueba
de la prestacin. Esta figura produce una inversin de la carga probatoria a partir de
un supuesto definido por la ley. La presuncin del art. 23, LCT, opera ante la
prestacin simple de servicios, es decir, no requiere la acreditacin de que estos
fueron prestados en forma dependiente o subordinada. Una interpretacin en tal
sentido subvierte el mandato legal exigiendo al presunto dependiente probar el
contrato o la relacin de trabajo (art. 21, LCT) a travs de la acreditacin de su nota
ms tpica (la subordinacin), para recin tener por presunto el contrato de trabajo.
El sentido comn indica que si se cuenta con prueba de la prestacin subordinada,
es suficiente para tener por cierta la relacin de trabajo que equivale al contrato.
Luego no es necesario ampararse en la figura del art. 23, LCT. En la adopcin de
este criterio de interpretacin legal se asume el principio que prescribe que ante una
exgesis que neutralice los efectos de la norma por va de interpretacin y otro que
preserve su sentido y alcance, debe optarse por este ltimo. De otra manera, la
ventaja procesal ofrecida por el art. 23, LCT, devendra no escrita. Corresponde al
dador de trabajo probar que las circunstancias, relaciones o causas que motivaron el
hecho de la prestacin eran ajenas a la existencia de un contrato trabajo. Para
resolver ello se hace uso de un criterio objetivo de dependencia, concepcin que se
asienta, principalmente, en la idea de incorporacin del subordinado a una
organizacin ajena cumpliendo funciones que hacen a los fines de sta,
integrndose con miras a la obtencin de resultados concretos y sin poseer el
carcter de rgano decisor que lo identifique con la empresa misma. Este concepto
se obtiene de la exgesis armnica de los arts. 5, 26, 21 y 22, LCT, entendiendo que
empresario es quien dirige la empresa por s o por medio de otros y con el cual se
relacionan jerrquicamente los trabajadores y en virtud de tal calidad requerirn los
servicios de los trabajadores quienes se comprometen a prestar un servicio a
cambio de un salario. Demostrada la existencia de esta organizacin, cualquiera sea
su tamao, y reconocido que se han prestado servicio para ella en forma personal,
relacionados con los fines mediatos o inmediatos que persigue la empresa, nos
encontraremos con un trabajador en relacin de dependencia. Este criterio permite
elucidar con mayor seguridad aquellos casos fronterizos en los que la verificacin de
la triple subordinacin (jurdica, tcnica y econmica) no resulta a simple vista. En
primer lugar, se advierte que la aplicacin del rgimen general de trabajo no exige
que la prestacin laboral sea exclusiva para un slo empleador. Tampoco que haya
sido contina (todos los das de la semana). En definitiva, la constatacin (por falta
de controversia entre las partes) de una prestacin discontinua (tantas veces por
semana) no enerva la existencia de un vnculo continuo y permanente. De acuerdo a
los recibos firmados por la actora (que reconociera en la absolucin de posiciones)
se advierte que se le pagaba por tareas de limpieza realizadas en... estudio
profesional'. El recibo no responde a las prescripciones del art. 140, LCT. Entonces,
aparentemente el pago se formalizaba como propio de una figura contractual civil.
Sin embargo, constituye una obligacin para los jueces del trabajo acudir a la pauta
de interpretacin de los hechos del proceso prevista en el art. 14, LCT, en el sentido
de que la apariencia de normas contractuales no laborales no puede impedir la
aplicacin del rgimen protectorio cuando se verifique que bajo ellas subyace en
verdad una relacin de trabajo dependiente, por imperio del principio de la primaca
de la verdad real para identificar la figura legal que rige el caso. Para ello, la
verdadera gua de razonamiento son los hechos, las circunstancias y las
modalidades de la prestacin evaluada en cada caso dejando de lado los convenios,
contratos firmados, documentacin y hasta la denominacin acordada por las partes
a la relacin, donde la pauta orientadora del anlisis es la bsqueda de la
coincidencia o discordancia entre los hechos y la formalidad instrumental para que
esto ltimo tenga algn valor ponderable. Se fija como fecha de ingreso la postulada
por la actora en demanda, ya que verificada la aplicacin del rgimen general a su
relacin y ante la falta de exhibicin del libro del art. 52, LCT, en la audiencia
respectiva, se torna operativa la presuncin del art. 55, ib., en tanto la fecha de
ingreso es uno de los datos que deben constar en aquel instrumento. Asimismo, en
tanto la demandada no ha exhibido recibos de pago de los sueldos anuales
complementarios demandados, estos tambin deben incluirse en la condena".
(CTrab., Cba., sala 5, 16/3/2004, "Heredia, Mnica M. c. Y. F., R. P". Unip. Moreno
de Crdoba, LLC, 2004, 942).
"Desvirtuacin por prueba en contrario de presuncin art. 23, LCT. Inexistencia de

contrato de trabajo frente a la prueba de no haber subordinacin jurdica: No importa
la apariencia construida y que ella haya sido aceptada por el prestador de servicios;
no interesa que el aspecto formal que se desprende de los instrumentos
presentados en juicio indique un vnculo jurdico de determinada ndole, sino la
verdadera naturaleza de los contratos que ms all de la calificacin de las partes
surja de la realidad de las prestaciones y encuadre en las disposiciones legales que
los definen y caractericen. Hay que determinar si al ejecutarse las tareas se subvirti
la situacin por otra diferente a la que resulta del acuerdo formalizado y respaldado
por la dems documentacin aportada por la accionada para desactivar la
presuncin del art. 23, LCT. En otras palabras, escudriar si en vez de la locacin de
servicios pactada se configur en realidad un contrato de trabajo. A este fin es
preciso recordar que, adems de caracterizante, la nota tpica de la relacin laboral
es la subordinacin jurdica, aun cuando haya existido prestacin de tares
continuada y permanente, si existi entre las partes un contrato de locacin de
servicios y se acredit que no exista subordinacin jurdica, no existi entonces
contrato de trabajo". (CTrab., Cba., sala 3, 18/4/2006, "Lezcano, Csar Augusto c.
Asociacin Civil Puerto Caroya y otros").
Aplicacin de estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo
Art. 51. Cuando por las leyes, estatutos profesionales o convenciones colectivas
de trabajo se exigiera algn documento, licencia o carnet para el ejercicio de una
determinada actividad, su falta no excluir la aplicacin del estatuto o rgimen
especial, salvo que se tratara de profesin que exija ttulo expedido por la autoridad
competente.
Ello sin perjuicio que la falta ocasione la aplicacin de las sanciones que puedan
corresponder de acuerdo con los respectivos regmenes aplicables.
Sumario: Documentacin especfica y ttulo habilitante.

Concordancias: arts. 48 a 50 y 254, 2 prr., LCT. Normas relacionadas: arts. 14 a

18, ley 12.981; art. 11, dec.-ley 326/1956; art. 7, ley 12.713; arts. 11 a 17,
ley 12.908; art. 8, ley 13.047.
Documentacin especfica y ttulo habilitante
Aunque los trabajadores no se encuentren inscriptos en la matrcula o libreta de

trabajo, carezcan de carnet o licencia, la falta de estos documentos exigidos para el
ejercicio de su actividad no constituye obstculo para que se les reconozca la
profesin o categora laboral que invocan y se le aplique el estatuto o rgimen
especial respectivo. La nica salvedad estar dada por aquellas profesiones que
exijan para su ejercicio ttulo habilitante expedido por autoridad competente (caso de
las profesiones liberales, docencia, ejecutantes musicales). Todo ello sin perjuicio de
las sanciones que pudieren corresponder de acuerdo a los respectivos regmenes
aplicables.
Existen normas particulares (leyes, estatutos especiales, convenios colectivos o

reglamentos) que exigen alguna documentacin especial para, o relacionada con, el
ejercicio de determinadas actividades. Encontramos esta exigencia en el Estatuto de
los encargados de casa de renta y la libreta de trabajo all prevista (arts. 14 a 18,
ley 12.981); al igual que para el personal del servicio domstico (art. 11, dec.
326/1956); y los trabajadores a domicilio (art. 7, ley 12.713); a los periodistas
profesionales se le exige contar con carnet (arts. 11 a 17, ley 12.908). En otros
casos, se exige ttulo habilitante, como sucede con los docentes (art. 8, ley 13.047)
y los profesionales universitarios, en general, para ejercer su actividad, deben contar
con ttulo habilitante ms matriculacin obligatoria; o habilitacin profesional, como
sucede con los ejecutantes musicales (arts. 2 y 3, ley 14.597). De modo genrico,
ya tenemos que considerar casos como el de los choferestanto particulares (CCT
130/1975), como de transportes de pasajeros, taxistas, remiseros, fleteros
dependientes, etc., donde ineludiblemente debern contar durante toda la vigencia
del vnculo con licencia de conducir, caso contrario podra tener lugar la extincin del
vnculo en los trminos del art. 254, 2 prr., LCT.
A) Documentacin especfica y ttulo habilitante
"Periodistas. Falta de carnet. Rgimen aplicable: De conformidad con lo establecido

por el art. 51, LCT, la circunstancia relativa a la falta de exhibicin del carnet
profesional o constancia alguna que acredite la inscripcin del actor en la matrcula
de periodistas (requisitos exigidos por los arts. 4 y 21, ley 12.908) no resulta bice
para la aplicacin del rgimen normativo que se pretende" . (CNTrab., sala V,
9/9/2004, "Haedo, Leonardo E. c. MLS SA y O. s/desp"., Garca Margalejo. Morell).
"Carnet sindical: Es contraria a la Constitucin Nacional, en cuanto asegura los

derechos de trabajar y de libertad de asociacin, la exigencia de un carnet sindical
que otorga una nica asociacin profesionalart. 16, inc. B), dec. 280/1964, para
que los obreros recurrentestrabajadores martimos puedan obtener trabajo.
(CSJN, 29/3/1967, "Outon, Carlos Jos y otros", cita Online: AR/JUR/61/1967,
publicado en: LA LEY, 126, 292.
"Carnet sindical: Las normas reglamentarias aprobadas por el dec. 280/1964, en

cuanto exigen carnet sindical de la asociacin profesional con personera gremial
reconocida a los trabajadores que deseen enrolarse en buques de bandera
argentina e imponen la intervencin de la Bolsa de Trabajo Martimo', son
inconstitucionales por afectar la libertad de trabajo y transgredir el art. 86,
inc. 2, CN (del voto en disidencia del Dr. Boffi Boggero). (CSJN, 11/3/1966,
"Leguiza, Luis E. c. Gobierno nacional", cita Online: AR/JUR/68/1966, publicado en:
La Ley Online).
"Periodista. Carnet profesional: El hecho de que el trabajador despedido no contara

con carnet profesional, no constituye un obstculo para reconocerle la calidad de
periodista que define la ley 12.908, en tanto que aqul se otorga para facilitar la
labor". (CNTrab., sala I, 25/11/2009, "Ilardo, Carlos Alberto c. LS4 Radio Continental
SA", cita Online: AR/JUR/47517/2009, publicado en: La Ley Online).
"Periodista. Carnet profesional: Debe considerase que el trabajador reclamante

realiz tareas de periodista, ya que se encuentra acreditado que ste prest
servicios como tal en forma regular, mediante una retribucin pecuniaria, en
publicaciones diarias o periodsticas y agencias noticiosas, sin que obste a tal
conclusin la circunstancia de que el actor no hubiese obtenido el carnet
profesional" . (CNTrab., sala III, 25/3/2008, "Mangia, ngela Soraya c. LS 4 Radio
Continental SA", cita Online: AR/JUR/1649/2008, publicado en: DJ, 24/9/2008, 1489;
DJ, 2008-II, 1489; LA LEY 12/3/2009, 7, con nota de Ferraro, Leonardo P .; LA LEY
2009-B, 284, con nota de Ferraro, Leonardo P.) .
"Licencia de conducir. Taxista: Constituye injuria suficiente que impide la

continuacin del vnculo laboral la conducta asumida por quien se desempeaba
como chofer de un taxmetro de propiedad del demandado y cumpli sus tareas con
el carnet habilitante para conducir vencido". (CNTrab., sala I, 10/4/2006, "Aloy, Jorge
R. c. Rosiello, Juan Carlos E"., cita Online: AR/JUR/1300/2006, publicado en: La Ley
Online).
"Licencia de conducir. Transporte pblico. Revocacin: Se configura culpa grave que

hace perder el derecho a la indemnizacin prevista en los arts. 254 y
247, LCT 20.744 (t.o. DT, 1976-238), respecto del trabajador que sufri la revocacin
de su licencia para conducir transporte pblico, porque en sede penal se lo conden
por el delito de lesiones culposasart. 94, Cd. Penal debido a la violacin del
deber objetivo de cuidado que estaba a su cargoen el caso, pas con su vehculo
cerca de otra unidad de la que descendan pasajeros, colisionando con la misma y
lesionando a uno de ellos, pues de no haber existido culpa grave no habra sido
condenado" . (CNTrab., sala X, 13/2/2004, "Corvaln, Jos L. c. Lnea 71 SA", cita
Online: AR/JUR/1451/2004, publicado en: LA LEY, 31/8/2004, 7; DT, 2004 (agosto),
1076).
"Licencia de conducir. Transporte pblico. Revocacin: El trabajadorchofer de

transporte pblico que en sede penal pierde la habilitacinlicencia para conducir
por su propia responsabilidadculpa grave inexcusable pierde el derecho al
pago de la indemnizacin prevista en el art. 247, LCT, que el art. 254, LCT, en su
ltimo prrafo reconoce en los supuestos en los que la inhabilitacin no provenga de
dolo o culpa grave inexcusable. (CNTrab., sala X, 13/2/2004, "Corvaln, Jos L. c.
Lnea 71 SA", cita Online: AR/JUR/1451/2004, publicado en: LA LEY, 31/8/2004, 7;
DT, 2004 [agosto], 1076).
Licencia de conducir. Transporte pblico. Renovacin: La no renovacin de la

licencia para desempearse como chofer de colectivos de pasajeros implic la
inhabilitacin del actor por lo que, la empleadora queda autorizada a actuar
conforme el art. 254, LCT (DT, 1974-805, t.o. 1976-238) disponiendo el despido del
dependiente". CNTrab., sala I, 10/6/2003, "Leone, Omar H. c. D.O.T.A. SA", cita
Online: AR/JUR/3418/2003, publicado en: DT, 2004 [enero], 38).
Libro especial. Formalidades. Prohibiciones
Art. 52. Los empleadores debern llevar un libro especial, registrado y rubricado,
en las mismas condiciones que se exigen para los libros principales de comercio, en
el que se consignar:
a) individualizacin ntegra y actualizada del empleador; b) nombre del trabajador; c)

estado civil; d) fecha de ingreso y egreso; e) remuneraciones asignadas y
percibidas; f) individualizacin de personas que generen derecho a la percepcin de
asignaciones familiares; g) dems datos que permitan una exacta evaluacin de las
obligaciones a su cargo; h) los que establezca la reglamentacin.
Se prohbe:
1) alterar los registros correspondientes a cada persona empleada;
2) dejar blancos o espacios;
3) hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas, las que debern ser salvadas en

el cuadro o espacio respectivo, con firma del trabajador a que se refiere el asiento y
control de la autoridad administrativa;
4) tachar anotaciones, suprimir fojas o alterar su foliatura o registro. Tratndose de

registro de hojas mviles, su habilitacin se har por la autoridad administrativa,
debiendo estar precedido cada conjunto de hojas, por una constancia extendida por
dicha autoridad, de la que resulte su nmero y fecha de habilitacin.
Sumario: A) Alcance personal del deber de llevar Libro de Sueldos y Jornales.

PyME. Registro nico (RU). B) Deber de registrar la relacin de trabajo:
Alcance material. Calificacin del tipo de irregularidad registral. SURL. C)
mbito espacial y temporal de conservacin, formalidades y contenido del
Libro especial.
Concordancias: arts. 49, 51, 53 a 55, 92 bis, 92 ter, 138, 143 y 144, LCT. Normas
relacionadas: arts. 7 a 12, 15 a 20 y 27, ley 24.013, cc. con arts. 2 a 4, dec.
2725/1991; arts. 84 a 88, ley 24.467; art. 19, ley 25.013; dec. 397/1992; dec.
737/1995 y res. gral. 899/2000 AFIP (clave de alta temprana); arts. 53, 54 y 67, Cd.
Com.
A) Alcance personal del deber de llevar Libro de Sueldos y Jornales. PYME.

Registro nico (RU)
El art. 52, LCT, obliga a todos los empleadores a llevar este libro especial con
independencia del nmero de personas que emplee y su carcter de comerciante o
falta de ste. Claro est, si no posee ningn empleado no podr identificrselo como
empleador y, por ende, no le es exigible esta obligacin exclusiva a tal condicin. En
efecto, la norma general introduce aqu una obligacin empresarial especfica que
consiste en llevar un libro que contenga toda la informacin relativa a los contratos
de trabajo que celebre. Esta obligacin alcanza a cualquier empleador, ya que no
existe distincin legal alguna relativa al nmero de empleados que puedan existir en
el establecimiento, a la magnitud del giro empresario o, incluso, a su calificacin
como comerciante. Un solo vnculo laboral impone al empresario la carga de la
respectiva registracin en este libro. Ello no obstaculiza a que la falta de prueba de
la relacin de trabajo privar de toda consecuencia a la omisin de llevar libros en el
caso concreto(571) , sin perjuicio de las sanciones administrativas a la que podra
quedar sujeto en caso de verificarse alguna infraccin laboral al margen de no estar
vinculada a quien solicit su exhibicin. Es que la relevancia de la obligacin
patronal tiene dos aspectos bien diferenciados: por un lado, constituye el mbito de
contralor de la autoridad administrativa; por el otro, es un elemento de prueba frente
a un conflicto entre las partes de un contrato de trabajo. Con respecto a la obligacin
de llevar el libro desde el punto de vista administrativo, el rgimen general de
sanciones por infracciones laborales, ley 25.212, anexo II, establece en su art. 3
como infracciones graves: "(...) a) la falta, en los libros de registro de los
trabajadores, de alguno de los datos esenciales del contrato o relacin de trabajo";
siendo, en cambio, la directa omisin de inscripcin del trabajador se considera una
infraccin muy grave (art. 4, inc. c, ib.), que se sanciona como tal (art. 5.3, ib.).
El rgimen laboral especial estatuido por ley 24.467 para las PyMEs, en su Ttulo III
destinado exclusivamente para la pequea empresa (no as la mediana) cre el
Registro nico de Personal para la pequea empresa (RU), cuya definicin surge
del art. 83, ley citada. Correlativamente, el art. 86, ib., prev que "en el Registro
nico de Personal quedarn unificados los libros, registros, planillas y dems
elementos de contralor que se sealan a continuacin: a) El libro especial del art. 52,
rgimen de contrato de trabajo (LCT, T.O. 1976). b) La seccin especial establecida
en el art. 13, apart. 1, dec. 342/1992. c) Los libros establecidos por la ley 12.713 y su
dec. regl. 118.755/1942 de trabajadores a domicilio. d) El libro especial del art. 122,
rgimen nacional de trabajo agrario, ley 22.248". Por su parte, a travs del art. 87,
ley 24.467, se indican los datos que deben consignarse: "En el Registro nico de
Personal se har constar el nombre y apellido o razn social del empleador, su
domicilio y nmero de CUIT y, adems, se consignarn los siguientes datos: a)
Nombre y apellido del trabajador y su documento de identidad. b) Nmero de CUIL.
c) Domicilio del trabajador. d) Estado civil e individualizacin de sus cargas de
familia. e) Fecha de ingreso. f) Tarea a desempear. g) Modalidad de contratacin. h)

Lugar de trabajo. i) Forma de determinacin de la remuneracin asignada, monto y
fecha de su pago. j) Rgimen previsional por el que haya optado el trabajador y, en
su caso, individualizacin de su administradora de fondos de jubilaciones y
pensiones (AFJP). k) Toda modificacin que se opere respecto de los datos
consignados precedentemente y, en su caso, la fecha de egreso. La autoridad de
aplicacin establecer un sistema simplificado de denuncia individualizada de
personal a los organismos de seguridad social". La sustitucin de los libros y
registros exigidos por la Ley de Contrato de Trabajo y otras normas laborales
estatutarias o convencionales por el "Registro nico de Personal" no es obligatorio,
sino facultativo para las pequeas empresas (art. 84, ley 24.467).
B) Deber de registrar la relacin de trabajo
Alcance material: A partir del dictado de la ley 24.013 (LNE), el concepto de libro
especial debe entenderse ampliado por la idea ms general de registro, ya que el
art. 7 de este cuerpo legal impone al empleador la inscripcin del trabajador en el
libro especial del art. 52, LCT, o en la documentacin laboral que haga sus veces,
juntamente con su inscripcin y la afiliacin del trabajador al Instituto Nacional de
Previsin Social, a las cajas de subsidios familiares y a la obra social
correspondiente (arts. 7, inc. b, y 18, inc. a, LNE). Vale decir, para que una relacin
se encuentre debidamente registrada deben recabarse ambos requisitos legales, no
basta con uno slo.
Calificacin del tipo de irregularidad registral: se ha discutido si en tal caso cabe ser
considerada deficientemente registrada o debe reputarse del mismo modo que si
mediara absoluta clandestinidad registral; la respuesta no es sencilla y trasciende de
la mera duda acadmica en orden a su catalogacin, dado que dependiendo de la
calificacin que se adopte se producir o no un conflicto de encuadre, ya que
ante la primera hiptesis se tratara de una irregularidad no punida en los tipos
legales de la LNE (arts. 8, 9 y 10), que slo contempla dos nicos casos de
deficiente registro (pos-datacin y pago parcial "en negro"). La consecuencia sera
que a partir de ello se genera una zona franca durante la vigencia del vnculo, en la
que el trabajador afectado se vera privado de una eficaz herramienta legal para
compeler a su regularizacin (bajo apercibimiento de una sancin preventiva),
quedando postergadas sus expectativas a que ocurra su despido en tales
circunstancias para recin e n esas condiciones accionar por el castigo de la
infraccin en lugar de la reparacin del dao, reclamando la multa del art. 1,
ley 25.323 (sancin represiva). Por lo que desde una interpretacin finalista es
forzoso afirmar que tal resultado no se condice con el principio o regla, segn
discrepan los autores que manda a conservar la relacin en tanto ello sea posible
(art. 10, LCT, siendo un caso concreto en tal sentido la accin de restitucin al
estado de cosas anterior o de no innovar introducida por la reforma al art. 66, ib.,
dispuesta por ley 26.088, como alternativa preferible al distracto); y, a su vez,
contrara la ratio legis de la propia LNE (art. 14), aun ms explcita en su decreto
reglamentario, no slo al propender a la "regularizacin del trabajo" enderezada a
que el mismo, subsanado, se mantenga, sino tambin en lo relativo a evitar que
ello se reduzca o desnaturalice convirtindose en un mero recurso de acrecentar la
patrimonializacin del despido, al exigir la notificacin a la AFIP desalentando
conductas reidas con el cometido de la poltica legislativa involucrada (conf. se ha
motivado el requisito incorporado al art. 11, ib., por va del inc. b, segn texto
ley 25.345, art. 47), mxime si se repara en el jubileo inicialmente establecido
(art. 12, LNE) y el plazo purgatorio de 30 das conferido para eximirse del "...p ago
de las indemnizaciones antes indicadas" (art. 11, in fine, ib.). De all que es harto
polmico calificar en uno u otro sentido el tipo de irregularidad ante la sola
registracin en los recibos de haberes sin correspondencia en el Libro del art. 52,
LCT, ni alta ante los organismos pertinentes, igualmente aunque figurase en el Libro
de Sueldos y Jornales pero faltase esto ltimo, o viceversa. Es que tampoco puede
soslayarse que de consistir la falencia en los dos primeros supuestos (inexistencia
de recibos de haberes y/o del o figurar en el Libro de Sueldos y Jornales),
estando de todos modos declarada la relacin se diluye la intencin evasora que es
lo que prioritariamente se busca combatir, trasuntando una mera torpeza del
empleador; que habr de escudriarse si trasciende el incumplimiento de exigencias
formales previstas en resguardo del legtimo derecho a informacin y contralor del
trabajador, o se cie a ello por realizarse pese a lo descrito la retencin e ingreso
oportuno de los aportes de ley. Igualmente, la definicin por uno u otro sentido
(calificarlo como deficiente registracin o falta de ella), tendr importantes
repercusiones colaterales que no deben descuidarse, entre otras, a
las supra sealadas cabe sumar la prdida de pleno derecho del perodo de prueba,
que slo acontecera si se cataloga como trabajo que tuvo inicio "sin registrar" (ya
por absoluta clandestinidad registral, ya por pos-datacin), no as si se entendiera
que por cumplirse parcialmente con uno de los dos registros tabulados en el art. 7,
LNE, tan slo estaba deficientemente registrado. En efecto, la LCT (art. 92 bis, 3
regla) establece expresa y categricamente (a partir de la reforma operada por la
ley 25.250, luego suplantada por la previsin anloga de la ley 25.877) que el
empleador debe registrar el contrato de trabajo que comienza por el perodo de
prueba; caso contrario, y sin perjuicio de las dems consecuencias que se derivan
de ese incumplimiento, se presume juris et de jure que el empresario ha renunciado
a dicho derecho previsto en su exclusivo beneficio(572) . Ello sin soslayar que existe
una postura amplia que interpreta que esta disposicin abarca tanto la falta total o
parcial de registracin del contrato (trabajador clandestino o en negro, trabajador
parcialmente blanqueado, trabajador inscripto tardamente), como el de la falta de
inscripcin del propio perodo de prueba, pues entiende que tratndose de una
facultad renunciable por el empleador su falta de enunciacin en el momento de la
celebracin del contrato [o al solicitar el Alta Temprana bajo el cdigo pertinente,
cabra deducir por analoga], implica una renuncia irrevocable(573) . Empero, su
calificacin pareciera esclarecerse si a la interpretacin finalista se acopla la primera
regla hermenutica que es atender a la literalidad del texto legal; y la obligacin de
registrar la relacin de trabajo en el libro especial que exige llevar al empleador el
artculo comentado, se complementa con la impuesta por el art. 7, LNE, que
expresa textualmente: "Se entiende que la relacin o contrato de trabajo ha sido
registrado cuando el empleador hubiere inscripto al trabajador: a) En el libro especial
del art. 52, LCT, (t.o. 1976) o en la documentacin laboral que haga sus veces,
segn lo previsto en los regmenes jurdicos particulares. b) En los registros
mencionados en el art. 18, inc. a). Las relaciones laborales que no cumplieren con
los requisitos fijados en los incisos precedentes se considerarn no registradas".
Ergo, cualquiera de los requisitos que no estuviera recabado conllevar a reputar "no
registrada" la relacin a todo efecto legal (aplicacin del art. 8, LNE, prdida del
perodo de prueba pendiente, sanciones administrativas pertinentes), aunque de
hecho estuviera parcialmente registrada.
SURL: Estos ltimos registros, ante los organismos pertinentes enunciados en el

art. 18.a, LNE, se encuentran concentrados en la actualidad en el Sistema nico de
Registro Laboral (SURL); mecanismo organizado y conducido por el Poder Ejecutivo
nacional a travs del Ministerio de Trabajo (arts. 18 y 19, LNE). Dado que el Instituto
Nacional de Previsin Social y las Cajas de Subsidios Familiares han sido
suprimidos por el dec. 2284/1991 (arts. 91 y 96, de desregulacin), el nico
organismo subsistente de los all enumerados sera la obra social correspondiente.
Sin embargo, debe considerarse que el sistema ha quedado integrado con el registro
de empleadores y trabajadores a travs de la Clave nica de Identificacin tributaria
(CUIT) y del Cdigo nico de Identificacin Laboral (CUIL), respectivamente,
adunados a la declaracin del inicio de la relacin, modalidad y tipo del contrato
instrumentado a travs de la Clave de Alta Temprana (CAT) ante la AFIP. El Sistema
nico de Registracin Laboral se encarga de concentrar la informacin sobre el
empadronamiento de empleadores, trabajadores activos, desempleados
beneficiarios de prestaciones sociales, asignaciones familiares y obras sociales. Las
disp. 4/1993, 1/1997, 2/1997, SURL, relacionadas con la asignacin del CUIL que
individualiza a los trabajadores tanto en sus relaciones con sus empleadores como
frente a los organismos vinculados con la administracin del trabajo y la seguridad
social, establecen que la Administracin Nacional de la Seguridad Social (ANSeS,
conf. sus res. 194/1995 y 232/1999) es la encargada de asignar el CUIL de modo
automtico, sin excepcin alguna, ante la presentacin de los trabajadores en forma
personal o por intermedio de sus empleadores, sean nacionales o extranjeros cuyo
trabajo no fuera objeto prohibido por ser inmigrantes ilegales.
La res. gral. 899/2000, AFIP (B.O. del 27/9/2000) instrumenta la "Clave de Alta
Temprana" (CAT) de trabajadores en relacin de dependencia. Para efectuar la
consulta de las claves de alta temprana otorgadas slo debe contarse con CUIT del
empleador y CUIL o CUIT, segn corresponda, del trabajador, para consignarlos en
el link respectivo del sitio web oficial de la AFIP. La res. gral. 899/2000 (AFIP), en su
art. 1 (segn texto modificado por res. gral. 943 B.O. 18/12/2000), establece que
los empleadores responsables del Sistema Unificado de la Seguridad Social (SUSS),
incluidos aquellos que hayan adherido al Rgimen Simplificado para Pequeos
Contribuyentes (RS), quedan obligados a solicitar la CAT de sus nuevos
trabajadores dependientes, en los trminos y condiciones establecidos en esa
resolucin general. All se dispone que la mencionada solicitud deber realizarse con
anterioridad a la fecha de inicio de las tareas de los referidos trabajadores. A tales
efectos precisa que se considerar como fecha de inicio de la prestacin de tareas la
de comienzo efectivo de la relacin laboral, cualquiera fuera la modalidad de
contratacin celebrada. El art. 2 (segn texto RG 943/2000), regula que a los fines
previstos en el artculo anterior, los empleadores formalizarn la "Solicitud de Alta
Temprana", segn alguna de las modalidades que all se indican:
a) Por Internet, a travs de la pgina Web de este organismo (http://www.afip.gov.ar),

informando los siguientes datos: CUIT del empleador; CUIL de cada trabajador por el
cual se solicita el alta o, en caso de no poseerlo, de tener CUIT se consignar este
ltimo; fecha de inicio de la relacin laboral de cada trabajador; Cdigo de Modalidad
de Contratacin de cada trabajador, segn la Tabla de Cdigos de Modalidad de
Contratacin (T03), contenida en el anexo IV de la res. gral. 3834 DGI, texto
sustituido por la res. gral. 712, su modificatoria y complementaria; Cdigo de Obra
Social de cada trabajador, de acuerdo con la Tabla de Cdigos de Obras Sociales
(T05) tambin contenida en el referenciado anexo IV; Cdigo de la ART contratada,

segn la Tabla de Cdigos de Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (T06), ibdem. El
sistema consignar automticamente la CAT y permitir generar como nico
comprobante vlido por cada operacin realizada la "Constancia de Aceptacin",
cuyo modelo se indica en el anexo II de esta resolucin general.
b) Mediante nota ante la dependencia de la AFIP por duplicado y de acuerdo al

modelo que se publica como anexo III, en la agencia que se encuentre inscripto el
empleador o la que corresponda a su domicilio. El organismo tramitar la solicitud y
entregar la "Constancia de Aceptacin" con la CAT asignada al momento de la
presentacin. En el supuesto de que la dependencia no pueda extender la referida
constancia entregar al interesado el duplicado de la nota de solicitud, con el sello
de recepcin de este organismo. Dicha "Solicitud de Alta Temprana" debidamente
intervenida revestir el carcter de constancia provisional y tendr una validez de 2
das hbiles administrativos, lapso en el cual el empleador deber retirar la
"Constancia de Aceptacin".
c) Por va telefnica, a travs de la lnea gratuita 0-800-999-2347, o el que lo

sustituya en el futuro, al solo efecto de iniciar el trmite. Esta modalidad slo se
utilizar cuando se trate de trabajadores que realicen algunas de las tareas
indicadas en la "Tabla de Cdigos de Actividades" detallada en el anexo IV de la
presente. A tal fin debern informarse telefnicamente, adems de los datos
indicados en los puntos precedentes, el cdigo de actividad, segn la Tabla prevista
en el precitado anexo. Una vez validados los datos, el sistema automticamente
otorgar con carcter provisional un cdigo que deber conservarse a
disposicin del personal de este organismo, hasta obtener la "Constancia de
Aceptacin" con la CAT asignada.
Advirtiendo que los empleadores debern concluir la tramitacin de la referida

solicitud de que se le otorgue "Constancia de Aceptacin" gestin que debe haber
sido iniciada con antelacin al comienzo de la prestacin de tareas al declarar su
alta "temprana": 1. De tratarse de la modalidad sealada en el inc. a), el primer da
hbil administrativo siguiente al de la fecha de inicio efectivo de la relacin laboral. 2.
De tratarse de la modalidad incluida en el inc. b), en el mismo trmino cuando la
actividad se desarrolle en centros urbanos o a una distancia inferior a 50 km de los
organismos de que se trata; y si estuviera a una distancia igual o mayor a 50 km, se
ampla el plazo hasta el quinto da hbil administrativo siguiente al de la fecha de
inicio efectivo de la relacin laboral. Transcurrido dicho plazo sin que el empleador
haya concluido el trmite, ste quedar sin efecto.
El art. 4 exige a los dadores de trabajo o empresas usuarias que reciban servicios
de trabajadores que se encuentren en relacin de dependencia con otro responsable
en su carcter de empleador, debern solicitar a este ltimo y previo al inicio de la
prestacin efectiva de servicios en su establecimiento, copia de la "Constancia de
Aceptacin" con la CAT oportunamente otorgada conservndola a disposicin de
esta administracin federal, o bien una constancia que acredite su condicin de
dependiente, que contendr los siguientes datos: apellido y nombres o razn social
del empleador; CUIT del empleador; CUIL o CUIT del trabajador; fecha de inicio de
la relacin laboral; CAT, en caso de poseerla.
El art. 5 dispone que la fecha de alta alegada por el empleador slo ser oponible a
la AFIP, y dejando a salvo prueba en contrario, en la medida en que se haya
solicitado la CAT en los trminos prescriptos y se hubiera incluido al trabajador en la
declaracin jurada determinativa a la fecha del vencimiento general fijado para la
presentacin del perodo mensual pertinente. Los efectos y sanciones derivados del
incumplimiento esta resolucin general estn previstos en el art. 6 de la misma; que
originar: a) En el supuesto de que el empleador no hubiera solicitado la CAT y
hubiera incorporado al trabajador en la declaracin jurada del perodo mensual
respectivo, la aplicacin de la sancin reglamentada en el punto 1.5, art. 2, RG
3756, DGI, y sus modificaciones. b) La determinacin de oficio de la deuda por
aportes y contribuciones previsionales (art. 16, ley 18.820, y sus modificaciones)
cuando d e acuerdo con los elementos de juicio que brinden conviccin suficiente
a la AFIP se compruebe la inverosimilitud de la fecha de alta alegada por el
empleador y ste, habiendo solicitado o no la CAT, no hubiera incorporado al
trabajador en la declaracin jurada del perodo mensual correspondiente a la real
fecha en que tuvo lugar la respectiva alta conforme lo previsto en el art. 1, segundo
prr., de la presente; sern de aplicacin, segn corresponda, las sanciones
reglamentadas en los puntos 1.4 y 1.5, art. 2, RG 3756, DGI, y sus modificaciones.
c) El ajuste que, en su caso, corresponda realizar por la prdida del beneficio de
reduccin de contribuciones patronales. d) La aplicacin, en su caso, de las
disposiciones contenidas en la ley 24.769.
A posteriori, la res. gral. 1721/2004, AFIP (ADLA 21/2004), agreg los cdigos de
modalidad de contratacin que debern seleccionar los empleadores comprendidos
en el Rgimen de Promocin del Empleo para acceder al beneficio de reduccin
parcial de las contribuciones patronales implementado por la ley 25.877; mediante la
solicitud de la CAT y la identificacin de cada uno de los trabajadores que originan el
beneficio en las DDJJ determinativas y nominativas F. 931 y soporte magntico
con destino a la seguridad social.
La res. conj., MTESS (440/2005) y la AFIP (1887/2005), cre el Programa de

Simplificacin y Unificacin e n el marco del art. 39, ley 25.877 en materia de
inscripcin y registracin laboral y de la seguridad social, a travs del que se
implementa un trmite nico que reemplaza a todos los que con igual propsito le
exigieran con anterioridad al empleador las normas laborales y de la seguridad
social. Por esta va se instrumenta un padrn de empleadores y trabajadores, con
sus grupos familiares incluidos, de forma uniforme y actualizada constantemente a
tiempo real (reportando inicios, anulaciones de inicios anticipados, ceses
anticipados, corregir datos errneos, etc.). A su vez, mediante la res. gral.
1891/2005, AFIP, se instrument dentro de su mbito el Registro de Altas y Bajas
operado a travs del sistema "Mi Simplificacin" (MS), adecundolo al
Programa supra referido y mejorando los procedimientos para la registracin laboral
y de la seguridad social. Inicialmente constituye una base de datos configurada a
partir de las DDJJ nominativas y determinativas de las obligaciones con destino al
SUSS, as como de las CAT gestionadas en los trminos de la res. gral. 899/2000 y
su modif. 943/2000. Por medio del sistema MS, los empleadores debern
proporcionar una copiosa y calificada informacin actualizada respecto de su
plantilla, dentro de la que cabe resaltar el deber de identificar el CCT aplicado
conforme la actividad principal del establecimiento; remuneracin pactada y su
modalidad de liquidacin; puesto a desempear; modalidad de la contratacin (p. ej.,
tiempo parcial, pasanta, perodo de prueba, etc.) y si fuera a plazo fijo, fecha
estipulada de vencimiento; interrelacin domicilio de la explotacin y actividad
econmica; clave bancaria uniforme de la cuenta sueldo (CBU); vnculos familiares
del trabajador; etc. Todo ello sumado a los datos referidos al tratar la gestin de la
CAT. Aqu tambin, coherentemente, se prev que la comunicacin del alta del
trabajador en el sistema MS deber efectuarse hasta el da inmediato anterior al
inicio efectivo de las tareas. Ello se halla previsto con relacin a cada uno de los
trabajadores que se incorporen o desafecten (baja) de la nmina salarial de la
empresa, aun cuando se trate de sujetos cuya modalidad de contratacin sea la
pasanta (o sea, que no se limita a los contratos tpicamente laborales en los
trminos de los arts. 21 y 22, LCT, amn de lo inapropiado de la alusin a estos
como integrativos de una nmina "salarial", pues jurdicamente no devengan salario).
La ley 25.877, de Ordenamiento del Rgimen Laboral (ORL; B.O. del 19/3/2004)
prev un ttulo preliminar que deroga la ley 25.250 y sus normas reglamentarias
(art. 1), y otros cuatro ttulos: I. Derecho Individual del Trabajo; II. Derecho Colectivo
del Trabajo; III. Administracin del Trabajo; IV. Disposiciones finales. El tercer ttulo,
contiene un captulo II en el que se delega en el Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de la Nacin, la designacin del organismo encargado y los
procedimientos destinados a la simplificacin y unificacin en materia de inscripcin
laboral y de la seguridad social, con el objeto de que la registracin de empleadores
y trabajadores se cumpla en un solo acto y a travs de un nico trmite. La
reglamentacin e instrumentacin de este dispositivo qued a cargo del Poder
Ejecutivo nacional. Por otra parte, el cap. I, ttulo III, ley 25.877, crea el Sistema
Integral de Inspeccin del Trabajo y de la Seguridad Social (SIDITySS), destinado al
control y fiscalizacin del cumplimiento de las normas del trabajo y de la seguridad
social en todo el territorio nacional, a fin de garantizar los derechos de los
trabajadores previstos en el art. 14 bis, CN, y en los convenios internacionales
ratificados por la Repblica Argentina, eliminar el empleo no registrado y las dems
distorsiones que el incumplimiento de la normativa laboral y de la seguridad social
provoquen. El sistema estar integrado por la autoridad administrativa del trabajo y
de la seguridad social nacional y las autoridades provinciales y de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, que actuarn bajo los principios de corresponsabilidad,
coparticipacin, cooperacin y coordinacin, para garantizar su funcionamiento
eficaz y homogneo en todo el territorio nacional. La autoridad de aplicacin en todo
el territorio nacional ser el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la
Nacin y, en tal carcter, a dicho organismo le corresponde: velar para que los
distintos servicios del sistema cumplan con las normas que los regulan y, en
especial, con las exigencias de los Convenios 81 y 129, OIT; coordinar la actuacin
de todos los servicios, formulando recomendaciones y elaborando planes de
mejoramiento; ejercer las dems funciones que a la autoridad central asignan los
convenios 81 y 129, OIT, sus recomendaciones complementarias y aquellas otras
que contribuyan al mejor desempeo de los servicios; actuar, mediante acciones de
inspeccin complementarias, en aquellas jurisdicciones donde se registre un elevado
ndice de incumplimiento a la normativa laboral y de la seguridad social, informando
al servicio local; recabar y promover especialmente con miras a la deteccin del
trabajo no registrado, la participacin coordinada y la colaboracin de las entidades
representativas de los trabajadores y los empleadores. Los servicios de inspeccin
comprendidos en el SIDITySS llevarn un registro de inspeccin, infracciones y
sanciones. Asimismo, debern informar a las organizaciones empresariales y
sindicales acerca de las actividades realizadas y de los resultados alcanzados. Los

representantes sindicales de los trabajadores tendrn derecho a acompaar al
inspector durante la inspeccin y a ser informados de sus resultados. En cuanto a
las facultades de los inspectores, dispone que actuarn de oficio o por denuncia,
recogern en actas el resultado de sus actuaciones e iniciarn el procedimiento para
la aplicacin de sanciones. En el ejercicio de sus funciones y dentro de su
jurisdiccin, los inspectores estn facultados para: entrar en los lugares sujetos a
inspeccin, sin necesidad de notificacin previa ni de orden judicial de allanamiento;
requerir la informacin y realizar las diligencias probatorias que consideren
necesarias, incluida la identificacin de las personas que se encuentren en el lugar
de trabajo inspeccionado; solicitar los documentos y datos que estimen necesarios
para el ejercicio de sus funciones, intimar al cumplimiento de las normas y hacer
comparecer a los responsables de su contravencin; clausurar los lugares de trabajo
en los supuestos legalmente previstos y ordenar la suspensin inmediata de tareas
que a juicio de la autoridad de aplicacin impliquen un riesgo grave e inminente
para la salud y la seguridad de los trabajadores. Los inspectores debern labrar un
acta circunstanciada del procedimiento que firmarn junto al o los sujetos
responsables. Los responsables del cumplimiento de la normativa del trabajo y la
seguridad social estn obligados a colaborar con el inspector y a facilitarle la
informacin y documentacin necesarias para el desarrollo de sus competencias. La
fuerza pblica deber prestar el auxilio que requiera el inspector en ejercicio de sus
funciones. Se prev que una vez comprobada la infraccin a las normas laborales
que impliquen una evasin tributaria en general, deber ser denunciada formalmente
a la AFIP y/o a los otros organismos de control fiscal. Ello sin perjuicio, en el caso
que corresponda, de la notificacin fehaciente a las autoridades de control migratorio
a los fines de la aplicacin de la ley 25.871. Le corresponde tambin al Ministerio de
Trabajo verificar y fiscalizar en todo el territorio nacional, el cumplimiento por parte
de los empleadores de la obligacin de declarar e ingresar los aportes y
contribuciones sobre la nmina salarial, que integran el Sistema nico de la
Seguridad Social (SUSS), a cargo de la Administracin Nacional de la Seguridad
Social (ANSeS), conforme a las normas reglamentarias vigentes en la materia;
aplicando las penalidades correspondientes, utilizando la tipificacin, procedimiento
y rgimen sancionatorio que, a tal efecto, aplica la AFIP. Posteriormente, remitir las
actuaciones a esta reparticin para la determinacin, notificacin, percepcin y e n
su caso ejecucin de la deuda, en el marco de su competencia.
C) mbito espacial y temporal de conservacin, formalidades y contenido del

Libro Especial
La norma en estudio seala en forma detallada los datos que deben constar y las
prohibiciones o formalidades que deben observarse. Se deja igualmente una norma
en blanco difiriendo a la reglamentacin la exigencia de mayores datos. Queda
establecido que este libro debe estar foliado y rubricado por la autoridad de
aplicacin, en este caso el Ministerio de Trabajo mediante la Direccin Nacional de
Polica del Trabajo; en las Delegaciones del Ministerio funciona una seccin que
tiene la competencia de la mencionada Direccin Nacional. Se permite el registro
con hojas mviles, establecindose que la autoridad de aplicacin debe preceder
cada conjunto de hojas con la certificacin de su nmero y la fecha de habilitacin.
Con respecto al mbito espacial de guarda, debe ser conservado en poder del titular,
o sea del empleador, quien se sobreentiende debe tenerlo en el establecimiento
siendo, en principio, inexcusable cualquier pretexto argido para avalar su
localizacin en un lugar distinto (p. ej., oficina personal del contador); omisin
pasible de sancin con multa por parte de la autoridad de aplicacin. En caso de
extravo de los libros y de la documentacin de respaldo es exigible a los obligados a
conservar la adopcin de medidas conducentes a la reconstruccin respectiva. Al
margen de que debe mediar prueba asertiva y categrica de que se trata de un
genuino extravo y que el mismo no le es imputable al empleador. Ante la duda
correspondera considerar invertida la carga de la prueba en relacin con el
contenido que deba surgir de la misma para evitar maniobras antifraude, dado que
igualmente podr ser desvirtuado por prueba en contrario mediante elementos
independientes. Siendo un instrumento de importancia para la relacin laboral, en el
supuesto de que la empresa con varios establecimientos lleve la documentacin
centralizada en la sede central o en uno de los establecimientos, el Libro Especial
correspondiente a cada uno de los miembros debe estar en el lugar respectivo, no
pudiendo utilizarse uno solo para todos los establecimientos o llevarlos en una sede
centralizada, distinta al lugar de trabajo, salvo expresa autorizacin legal;
precisamente por ser un documento de uso continuo y de acceso al control estatal y
del mismo trabajador, llegado el caso(574) . La sola invocacin de contar con la
documentacin centralizada tampoco justifica en modo alguno su procedencia como
pretexto para incumplir la orden judicial de exhibicin del Libro del art. 52, LCT. Al
contrario, a fin de evitar un artificio que encierre una evasiva ante la pertinente
solicitud de su exhibicin, tanto por la autoridad administrativa de aplicacin cuanto
del juez o del perito contador oficial, la ley le impone a quien previamente acredite
estar habilitado mediante el certificado pertinente de la autoridad para
centralizar la rbrica de su documentacin, contar igualmente con respaldo en
copias autenticadas en todas las sucursales y edificios de las constancias relativas a
esos mbitos, so pena de ser tomada su "no exhibicin" como presuncin en contra
(res. 168/2002, Secretara de Trabajo B .O. del 4/9/2002; derogatoria de res.
113/1991; denominada "Nuevo Protocolo de Rbrica Centralizada de
Documentacin Laboral"). En esa inteligencia se ha resuelto (ver jurisprudencia
sobre este apartado), que ante la solicitud de ambas partes de unificar la pericia
contable, donde la de la demandada se propone para ser llevada a cabo en extraa
jurisdiccin, debe sortearse un perito en la jurisdiccin del Tribunal para su
realizacin en esta sede, a tenor de las claras disposiciones contendidas en los
arts. 5, inc. c), y 11, res. 113/1991, siempre que la empresa a peritar posea sucursal
en dicha localidad, o al menos un establecimiento donde tuvo lugar el trabajo (no
sera el caso de los viajantes de comercio o transportistas cuyo nico mbito fsico
de desempeo en dicha jurisdiccin fuera su hogar u oficina o vehculo,
respectivamente). Actualmente, la centralizacin de la rbrica y guarda de la
documentacin laboral original, se reitera, est regida por los arts. 5 y 11, res.
168/2002, Secretara de Trabajo y Protocolo Adicional(575) .
En relacin con el tiempo de conservacin de este Libro Especial, ante falta de

previsin en contrario, corresponde remitirse al tiempo fijado en el Cdigo de
Comercio, que establece que tal obligacin subsiste hasta diez aos despus del
cese de la actividad de la empresa. Vale decir, no significa que los registros tengan
prevista una antigedad mxima de diez aos desde su celebracin, sino que el hito
inicial para la cuenta regresiva del plazo decenal recin ser el cierre del
establecimiento, con lo cual corresponde exhibir la totalidad de los asientos

realizados durante toda la vigencia del vnculo aunque implicase retrotraerse varias
dcadas, condicionado claro est a que sea conducente al esclarecimiento de una
obligacin imprescriptible (como lo sera la confeccin de la certificacin previsional),
o la demostracin de una reduccin salarial que es nula por su carcter
irrenunciable; en sntesis, siempre que se evidencie como un ejercicio no abusivo del
derecho en cuestin. La dems documentacin de respaldo, en cambio, debe
conservarse por diez aos contados desde su respectiva fecha (art. 67, Cd. Com.).
En relacin con las formalidades, el modo en que tal libro debe llevarse remite, en
trminos generales, a las normas relativas a los libros de comercio. As, las
prohibiciones que especficamente incorpora la norma laboral deben considerarse
integradas con las ms generales establecidas en el art. 54, Cd. Com., ya que a tal
fin remite a las condiciones exigidas por esta ltima normativa. El art. 53, Cd. Com.,
dispone que los libros estarn encuadernados y foliados; mientras que el art. 44 del
mismo cuerpo legal impone, en su segundo prrafo, la obligacin de llevar los libros
registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada
integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la
naturaleza de sus actividades, de modo que la contabilidad y documentacin
resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial. Una de las
formalidades ms relevantes es el orden cronolgico que debe seguirse
celosamente, el asiento debe ser progresivo (art. 54, inc. 1, Cd. Com.), sin que sea
posible dejar blancos o huecos, ya que esta prctica facilita las intercalaciones y
adiciones fraudulentas (arts. 52, inc. 2, LCT; 54, inc. 2, Cd. Com.); ello permite
corroborar si la rbrica y foliatura ha sido previa, concomitante o posterior a
determinados o todos los asientos all obrantes, privando de su validez d e por s
relativa a las consignaciones que slo pudieron ser revisadas por la autoridad ex
post facto de modo aglutinado y extemporneo. Es posible, sin embargo, corregir
errores u omisiones en que pudiera haberse incurrido y, por tal razn, se encuentra
previsto que las interlineaciones, raspaduras y enmiendas sean salvadas por medio
de un nuevo asiento hecho en la oportunidad en que se advierta el error u omisin
(art. 54, inc. 3, Cd. Com.), con la ineluctable intervencin del trabajador a que se
refiera el asiento reflejada mediante su firma inserta en el salvado y ms la
visacin de la autoridad administrativa. Existe, en cambio, una prohibicin absoluta
de tachar anotaciones, de suprimir hojas y de alterar la foliatura, la encuadernacin o
el registro (arts. 52, inc. 4, LCT; 54, incs. 4 y 5, Cd. Com.).
Entre otros datos que el Libro de Sueldos y Jornales debe incluir en su contenido
est la fecha de ingreso de cada empleado al establecimiento (art. 6, LCT)
indiferentemente de la novacin subjetiva del empresario (art. 5, 2 prr., ib.); la que
por otra parte debe guardar siempre correspondencia con la real, de all que en
aquellos casos en los que el trabajador pueda verse beneficiado por un cmputo de
antigedad mayor, sea originado en una acumulacin dispuesta por va normativa o
convencionalmente, sea originado en un reconocimiento patronal, se consigne
discriminadamente la antigedad en la empresa o establecimiento y aquella mayor
reconocida derivada de una labor prestada en otro establecimiento o empresa, que
no debe confundirse por lo precisado ut retro con los supuestos en que lo fue bajo
las rdenes del empleador predecesor, p. ej., en los casos de transferencia o cesin
del establecimiento (art. 225, LCT). Sera la hiptesis regulada en el art. 229, LCT,
cesin del personal sin la del establecimiento o parte de ste. Es decir, podra
incluso coincidir la identidad del sujeto empleador pero tratarse de empresas

totalmente distintas, incluso darse el supuesto de una misma persona fsica
empleadora del mismo trabajador en su empresa (maestranza) y en su domicilio
particular (servicio domstico); sin embargo, queda claro que ello en nada incide al
momento de registrar la fecha de ingreso que marca la antigedad del empleado "en
el establecimiento"; despojada de toda ligazn con el sujeto eventualmente
empleador, as sea que la novacin se haya operado durante la vigencia de su
vnculo laboral o estando interrumpido o extinguido en caso de que luego
reingresare al mismo "fondo de comercio" (establecimiento) que la peculiaridad
laboral erige en una fuente de obligaciones propter rem (art. 18, LCT, cuya literalidad
debe ser armonizada con la prescripcin del art. 228, LCT, ante la novacin subjetiva
patronal). El dato no es menor y no slo tiene relacin con la menor o mayor
antigedad del trabajador y los beneficios que ello conlleva, pues el tpico est
indisolublemente ligado a otras consecuencias de gran importancia, como ser los
responsables de extender oportunamente las certificaciones del art. 80, LCT. Otra
trascendente polmica suscitada en lo atinente al contenido de este Libro Especial,
versa sobre la tesitura que prohja que tambin se debe asentar el horario como la
realizacin de horas suplementarias de conformidad con lo dispuesto en el art. 6,
inc. c), ley 11.544(576) (sobre el punto nos remitimos al comentario de los arts. 54 y
55, LCT). No obstante ello, cabe agregar al respecto que tambin se ha entendido
que tanto por va del inc. g), art. 52, LCT, que hace referencia a los "dems datos
que permitan una exacta evaluacin de las obligaciones a su cargo", y la realizacin
de horas extras determinan la obligacin del incremento correlativo de la
remuneracin; cuanto por va del inc. h), ib., que deriva a "lo que establezca la
reglamentacin", y aqu se inserta la remisin expresa del art. 196, LCT, a lo
dispuesto en el art. 6, inc. c), ley 11.544, se encontrara el deber de asentar el
horario de trabajo de modo que permita corroborar la correccin de la remuneracin
pagada conforme no slo a la categora de revista, sino, a su vez, en contraste con
la jornada parcial, normal o suplementaria laborada en un perodo dado. En esa
inteligencia se ha sostenido que dentro de la mencin derivativa del inc. h) (art. 52,
LCT), existe la obligacin incluso de asentar el perodo de prueba para que no se
entienda su renuncia de pleno derecho(577) .
A) Alcance personal del deber de llevar Libro de Sueldos y Jornales. PyME.

Registro nico (RU)
"Obligacin exclusiva y excluyente del empresario que es empleador: La

aplicacin de los arts. 52, 54 y 55, LCT, presupone la existencia de un contrato de
trabajo". (SCBA, 31/8/1993, "Narvez, Elsa Cristina c. Aguilera, Estela de s/despido",
Salas -Negri-Pisano-Rodrguez Villar-Vivanco).
"Registro en Libro de sueldos y jornales. PyME unipersonal de escasa actividad:

Esta obligacin alcanza a cualquier empleador, ya que no existe distincin legal
alguna relativa al nmero de empleados que puedan existir en el establecimiento, a
la magnitud del giro empresario o, incluso, a su calificacin como comerciante. Un
solo vnculo laboral impone al empresario la carga de la respectiva registracin en
este libro". (CNTrab., sala II, sent. def. nro. 58.599, 12/11/1986, "Ramallo, Edgar c.
Rossi de Contento, Ana").
"Registro en Libro de sueldos y jornales. PyME unipersonal de escasa

actividad: Si el empresario tiene personal a su servicio, debe llevar los registros,
aunque invoque que se trata de una empresa unipersonal pequea de escasa
actividad, excusa que de modo alguno justifica el incumplimiento, por lo cual le son
aplicables las presunciones de los arts. 52 a 55, LCT". (CNTrab., sala I, 18/2/1992,
DT, 1992-B, 1223).
"Libro del art. 52 y presuncin del art. 55, LCT. Pequeo empresario.
Propietario de taxi. Apreciacin judicial racional: Cuando ni por la envergadura
de la empresa ni por las modalidades de la prestacin de servicios y pagos se
justifica la exigencia de una contabilidad regular, la trascendencia de la omisin de
cumplimiento por parte de la empleadora (propietaria de un automvil taxmetro) de
la carga de documentacin debe evaluarse segn parmetros no demasiado rgidos,
ya que si bien es cierto que el art. 52, LCT, no exime a los pequeos empresarios de
la obligacin de llevar el libro que prescribe, no lo es menos que la presuncin del
art. 55 del mismo ordenamientoque no constituye una lisa y llana inversin de la
carga de la prueba debe aplicarse con prudente adecuacin a las circunstancias
del caso". (CNTrab., sala VI, 29/12/1987, "Dietz, Miguel ngel c. Blasi viuda de
Grosso, Nlida s/despido").
"Trabajador rural. Omisin de exhibir Libro Laboral. Ausencia de previsin

legal anloga al art. 55, LCT. Inversin carga probatoria en base a ley del rito:
Si se tiene en cuenta que la actora ofreci como prueba la de exhibicin de libro del
art. 122, ley 22.248, y si bien esta ley no contiene en su articulado anlogo
apercibimiento al de la LCT(art. 55), en el sentido la presuncin de la veracidad de
los dichos sobre lo que en los libros debe constar obligatoriamente, el art. 39,
ley 7987 [de Procedimiento Laboral en Crdoba], invierte la carga de la prueba en
esos casos, y dado que la demandada no lo ha exhibido, pesa sobre ella el dbito de
demostrar los hechos controvertidos". (CTrab., San Francisco [Crdoba], sent. nro.
16, 17/4/1998, "Colombino, Atilio Flix c. Juan Carlos Bonardo - demanda laboral").
"Trabajador rural. Omisin de exhibir Libro Laboral, planillas de horarios y

descansos, recibos de pago de haberes, SAC, vacaciones, legajo personal y boletas
de depsitos de los aportes jubilatorios: La accionada sostiene que se trata de un
trabajador rural no permanente' que fue contratado para satisfacer necesidades de
la explotacin de carcter cclico o estacional y/o por procesos temporales propios
de la actividad agrcola', durante la cosecha de trigo y de soja y excepcionalmente
antes de esos perodos para vaciar depsitos en el campo; abonndole un jornal por
trabajo a destajo', conforme lo establece la ley 22.248, en base a la escala salarial
fijada por la CNTA para trabajadores agrarios que prestan servicios en la provincia
de Crdoba, con ms el adicional por comida, SAC e indemnizacin sustitutiva de
vacaciones, rubros estos dos ltimos que se liquidaban cada vez al finalizar la
relacin. La falta de exhibicin de la documentacin laboral, planillas de horarios y
descansos, recibos de pago de haberes, SAC, vacaciones, legajo personal y boletas
de depsitos de los aportes jubilatorios del actor por todo el tiempo de la relacin,
que surge del acta de la audiencia respectiva, deviene en una presuncin en contra
de los demandados atento previsiones de los arts. 122 y ss., RNTA, concordantes al
art. 39, incs. 1 y 2, CPT, y art. 253, CPCC, de aplicacin supletoria al sub examine
de conformidad a lo dispuesto por el art. 114, ley foral". (C.Crim., Correc., Civ., Com.,
Fam. y del Trabajo de Den Funes (Crdoba), sent. nro. 6, 30/3/2004, "Gonzlez,
Ramn Jorge c. Daniel Rodrguez y otros - laboral").
B) Deber de registrar la relacin de trabajo: Alcance material. Calificacin del

tipo de irregularidad registral. SURL
"Falta de inscripcin en el SURL y en el Libro del art. 52, LCT. Omisin de

registrar que implica prdida del perodo de prueba: El plazo de prueba es un
beneficio para el empleador, que le permite rescindir el contrato incausadamente,
liberndolo del deber de preavisar, abonar indemnizaciones y otras ventajas. Por
ello, en la contratacin laboral slo juega en relacin al empresario cuyo personal se
encuentra debidamente registrado pues, si as no fuera, se violentaran garantas
constitucionales (art. 14 bis, CN, principio protectorio) y obligaciones positivas
expresas contenidas en la normativa de fondo (art. 7, ley 24.013; arts. 52 y
cc., LCT). Por otra parte, siendo el perodo de prueba renunciable para las partes,
ante la omisin de registro, la manifestacin del trabajador en el sentido de haber
convenido con el empleador la prescindencia de la etapa de prueba deber
interpretrsela como una presuncin a favor de tales afirmaciones (art. 55, LCT),
pues permitir su invocacin al empleador remiso en el cumplimiento de sus deberes
implicara adoptar una actitud complaciente con una conducta torticera, entronizando
un fraude o un abuso del derecho que nuestro plexo jurdico no tolera (arts. 1071,
1109 y 1111, Cd. Civil). El hecho de que el trabajador no haya sido inscripto en el
SURL torna inaceptable los efectos propios del perodo de prueba, por lo que el
contrato suscripto entre las partes debe ser interpretado como celebrado por tiempo
indeterminado, sin sujecin a prueba alguna". (CNTrab., sala VII, 18/3/1999,
"Grosso, Virginia A. c. ACP Industria Corrugadora SRL", DT, 1999-B, ps. 1558/59).
"Falta de alta temprana e inscripcin en el libro del art. 52, LCT. Catalogacin
como deficiente registracin que implica prdida del perodo de prueba: El
art. 92 bis, LCT (texto segn art. 1, ley 22.250) no requiere de la formalidad
estatutaria para validarlo; s exige, en cambio, la debida registracin del contrato de
trabajo que comienza por el perodo de prueba (inc. 2). Es decir, coloca en cabeza
del empleador la obligatoriedad de inscribir al trabajador, en forma conjunta
(conteste lo prescribe el art. 2, dec. 2725/1991), en el libro del art. 52, LCT, y por
ante los organismos previsionales correspondientes (Cf. arts. 7 y 18, inc. a),
ley 24.013). Sin embargo, se advierte que en el dictamen pericial contable no consta
nominado el actor entre los 14 trabajadores registrados por la firma accionada, como
tampoco la solicitud de la Clave de Alta Temprana que debi ser solicitada por la
empleadora, ante la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, antes del inicio de
la relacin laboral (res. 899/2000 y 943/2000, AFIP). Ante estas circunstancias debe
considerarse, sin ms anlisis, que el empleador renunci al perodo de prueba por
l invocado. Para elucidar la verdadera remuneracin diaria que perciba el actor se
genera la presuncin legal a favor de las manifestaciones vertidas en el libelo
introductorio, que no han podido ser desvirtuadas por las pruebas colectadas en la
causa. En efecto, los tres recibos de haberes acompaados en que controvierten las
remuneraciones denunciadas, no fueron objeto de reconocimiento, de manera que
carecen de todo valor probatorio en contra del actor (art. 248, C. de PC); teniendo
por consiguiente como verosmil el salario diario y la remuneracin promedio
mensual que denuncia el trabajador, como as tambin la deficiente registracin

denunciada". (CTrab., Cba., sala 1, 16/2/2004, "Nez, Daro Gustavo c. Meynell SA
y otro s/demanda", Valdes de Guardiola-Vergara-But).
"Falta de inscripcin en el SURL no subsanable por asiento en el libro del

art. 52, LCT. Omisin de registrar que implica prdida del perodo de prueba: El
juez a quo, luego de analizar el texto de la normativa aplicable al caso (art. 92 bis,
inc. 2, LCT, modificacin introducida por ley 24.465), en lo relativo a la exigencia de
que el empleador registre el contrato a prueba en el libro especial del art. 52 de esta
ley y en el Sistema nico de Registro Laboral', concluy que aqul acredit haber
cumplimentado con sus disposiciones mediante la inscripcin del contrato en el libro
del art. 52,LCT. En atencin a que la extincin se produjo durante el perodo de
prueba, resolvi desestimar los rubros derivados del distracto. El juzgador no
justifica por qu entiende cumplida la exigencia del art. 92 bis, inc. 2, LCT, pese a
haberse omitido el requisito legal de la registracin del contrato de trabajo sujeto a
prueba ante el SURL. Tampoco consta en el pronunciamiento que la accionada haya
aportado elemento alguno que acredite la inscripcin del contrato en dicho sistema
adems de la efectuada en el libro especial del art. 52, ib. , por lo que no se
advierte el sustento de la exencin de responsabilidad por la rescisin dispuesta. La
norma en cuestin impone esa condicin a fin de lograr el efectivo pago de los
aportes y contribuciones al sistema de seguridad social, para que recin pueda el
empleador valerse de los beneficios de esta modalidad de contratacin. Conforme lo
expuesto, corresponde anular el pronunciamiento en cuanto dispone rechazar los
rubros derivados del distracto. La resolucin que se adopta con relacin a la no
aplicacin al sub examen de los efectos propios del instituto del perodo de prueba,
apareja que procedan las consecuencias indemnizatorias del despido incausado. En
consecuencia, el trabajador resulta acreedor a las indemnizaciones por antigedad,
sustitutiva por omisin de preaviso e integracin del mes de despido (arts. 245, 232
y 233, LCT)". (TSJ Crdoba, sala Laboral, sent. nro. 99, 31/10/2003, "Videla, ngel
L. c. Oscar A. Ramallo SRL, demanda recurso de casacin"; Rubio-Kaller
Orchansky-Lafranconi).
"Prueba del pago salarial. Firma en el libro del art. 52 no suple efecto
cancelatorio privativo de la que debe obrar en el recibo de haberes: El efecto
cancelatorio del recibo suscripto por el dependienteausente en el caso no puede
suplirse por su rbrica en el Libro Especial del art. 52, LCT, porque el art. 144 de
dicho cuerpo legal no excluye el otorgamiento del recibo con el contenido y
formalidades exigidas por la ley". (SCBA, 19/5/1992, "Vargas Rodrguez, Lilian
Marisol c. Fioriti, Carlos s/antigedad, etc"., Salas-Rodrguez Villar-Vivanco-Negri-
Mercader; LA LEY, 1992-C, 341; JA, 1992-IV, 410; DJBA, 143, 258; AyS, 1992-II,
160).
"Registracin tarda ante la AFIP como contrato a prueba. Registro en tiempo y

forma en Libro del art. 52, LCT. Consecuencias jurdicas de la irregularidad por alta
temprana' gestionada luego de comenzadas las tareas: Si de la prueba incorporada
(Formulario AFIP - Alta Temprana, libro del art. 52, LCT) surge que el demandado
registr el contrato habido con la actora, aunque la CAT ante la AFIP fuera realizada
con posterioridad al conflicto planteado, debe tenerse en cuenta que la tardanza en
el trmite del Alta Temprana ante dicha reparticin reconoce las sanciones de orden
pecuniario previstas en el art. 6, res. gral. AFIP 899, pero no consecuencias en el
mbito sustancial de la relacin. Es decir, no le niega efectos retroactivos a la

inscripcin sino que slo multa el accionar moroso. Siendo ello as y atento al plazo
de vigencia del contrato, la demanda debe rechazarse en cuanto pretende percibir
indemnizaciones por antigedad y sustitutiva del preaviso, ya que la relacin habida,
por su duracin y atento a la legislacin vigente al momento histrico de
acaecimiento de los hechos, debe entenderse como celebrada a prueba por
encuadrar dentro de las previsiones del art. 92 bis, LCT, que no genera obligacin
indemnizatoria para el caso. Con respecto a las indemnizaciones de la ley 24.013,
corresponde determinar el rechazo de la demanda, ya que la relacin fue registrada
antes del trmino de treinta das que prev la ley citada para la regularizacin
solicitada y porque su registro posterior (en das) al inicio de la prestacin se realiz
igualmente denunciando la fecha de ingreso real por lo que no afect en modo
alguno al actor". (CTrab., Crdoba, sala 5, sent. nro. 155, 4/11/2005, "Rodeyro,
Lucas Enrique c. Lamponi, Ral Alejandro y otro - ordinario - despido"; Unipersonal:
Moreno de Crdoba).
C) mbito espacial y temporal de conservacin, formalidades y contenido del

Libro Especial
"Sujeto obligado a conservar la documentacin laboral. Efectos de su extravo

o desaparicin: En caso de extravo de los libros y de la documentacin
respaldatoria es exigible a sus representantes la adopcin de medidas conducentes
a la reconstruccin respectiva". (CNTrab., sala I, 26/6/2001, "Moles, Julio c. Buenos
Aires").
"Sujeto obligado a conservar la documentacin laboral. Efectos de su extravo

o desaparicin: En el caso de la desaparicin de los libros de una quiebra, la
gravedad del hecho impune considerar invertida la carga de la prueba en relacin
con el monto y el pago de las remuneraciones". (CNTrab., sala IV, sent. def. nro.
67.193, 31/3/1992, "Gonzlez, Miguel c. Di Paolo Hnos. SA s/diligencia preliminar").
"Inoponibilidad del extravo de las planillas de horarios (art. 6, ley 11.544):

Desde que el art. 6, inc. c), ley 11.544, obliga al empleador a llevar un registro de
todas las horas extras trabajadas, ante esa omisin resulta procedente la presuncin
derivada del art. 55, LCT. Presuncin que no se desactiva por el mero hecho de la
denuncia de extravo de la documentacin respectiva, siendo ello una manifestacin
unilateral que no garantiza la existencia previa de la misma ni la veracidad o
inimputabilidad de tal contingencia". (CNTrab., sala X, 19/2/1998, "Bonanno, Fabin
c. Golago SA"; d., 24/11/2004, "Quiroga, Claudio J. c. Nationale Nederlanden
Compaa de Seguros de Vida NY").
"Fecha de ingreso al establecimiento y antigedad mayor reconocida: La fecha

de ingreso que corresponde registrar es la real, aun en aquellos casos en los que el
trabajador pueda verse beneficiado por un cmputo de antigedad mayor, sea
originado en una acumulacin dispuesta normativa o convencionalmente, sea
originado en un reconocimiento patronal. As sucede, p. ej., en los casos de
transferencia o cesin del establecimiento". (CNTrab., sala VIII, sent. def. nro.
29.591, 14/8/2001, "Ribao Noguerol, Emilio c. Seslo y otro").
"Centralizacin de la rbrica de la documentacin laboral. Lugar de depsito

de la documentacin y de realizacin de la pericia contable: Ante la solicitud de
ambas partes de unificar la pericia contable, donde la de la demandada se propone
para ser llevada a cabo en extraa jurisdiccin, debe sortearse un perito en la
jurisdiccin del tribunal para su realizacin en sta, a tenor de las claras
disposiciones contendidas en los arts. 5, inc. c), y 11, res. 113/1991, y Protocolo
adicional, y el domicilio de la sucursal o lugar de trabajo denunciado en la demanda.
En consecuencia, deber revocarse el provedo que dispona librar oficio ley 22.172
a tal evento". (Juzg. Conciliacin 3 Nom., Crdoba Capital, octubre/2000, "Toledo
Soto, Pablo A. c. SADAIC - demanda" [citado por Ulla de Torresan, Alicia G., "La
prueba en el proceso laboral", en Cuadernos de la Asociacin Argentina de Derecho
del Trabajo, Filial Crdoba, nro. 4, ao 3, 2003, p. 88]).
"Tiempo de servicio. Antigedad denunciada en demanda a falta de Libro del

art. 52, LCT. Insuficiencia de la consignada en los recibos: Controvertida la fecha
de inicio de la relacin laboral, ante la ausencia de la documentacin que establece
el art. 52, LCT, cobra virtualidad la presuncin que dispone el art. 55 del citado
cuerpo legal, por lo que debe tenerse por tal la denuncia en el escrito de demanda,
sin que corresponda adjudicar virtualidad probatoria a los recibos acompaados por
las partes si la fecha consignada en ellos fue desconocida por el accionante desde el
inicio". (SCBA, 21/11/1989, "Campero, Juan Carlos c. Corbaln, Sergio Martn
s/despido", Negri-Rodrguez Villar-Salas-Cavagna Martnez-Laborde; AyS, 1989-IV,
258).
"Remuneracin denunciada ante omisin de exhibir documentacin laboral

que la desvirte: Corresponde tener por cierta la remuneracin denunciada por el
actor si el empleador se limit a desconocerla pero no aport ningn elemento de
prueba idneo para desvirtuarla (arts. 52, LCT; 39, ley 11.653)". (SCBA, 23/2/1999,
"Mion, Miguel ngel c. Creaciones Jovial SA y otros s/despido"; De Lzzari-Salas-
Hitters-Pettigiani-Negri).
"Tareas y categora. Descripcin en el Libro Especial y recibos: los arts. 52, 53 y

140, LCT, no imponen la obligacin de describir pormenorizadamente la labor
realizada por el trabajador por lo que su indicacin y detalle de la categora en la que
es encuadrado por el principal satisfacen las exigencias legales". (SCBA,
17/10/1990, "Mio, Mara Elsa c. Formametal SA s/despido", Salas-Laborde-
Rodrguez Villar-San Martn-Negri; TSS, 1990, 1118 - AyS, 1990-III, 740).
Libros laborales. Remuneracin:"Aunque la categora no es dato exigido en el

libro del art. 5, LCT, s lo es la correcta consignacin de la remuneracin conforme
bsico de convenio que correspondiere a dicha categora y si de dicha falencia se
deriv un perjuicio para l, como lo es el adeudamiento de diferencias salariales y
otro tanto para los sistemas fiscales y previsionales, resulta procedente la
indemnizacin prevista en el art. 1, ley 25.223, en tanto se encuentra tipificada la
conducta evasiva all descripta". (CNTrab., sala VIII, 12/4/2011, "Palombo, Carolina
Beatriz c. Atento Argentina SA", cita Online: AR/JUR/12729/2011, publicado en: La
Ley Online).
Libros laborales. Horas extras:"Dado que el empleador no exhibi el registro

especial en el que constara el trabajo prestado en horas extraordinarias,
corresponde presumir que son ciertas las horas extras denunciadas en el escrito de
inicio por el trabajador, atento a lo dispuesto por el art. 52, incs. g) y h), y por el
art. 55, ley 20.744". (CNTrab., sala VI, 31/3/2011, "Ramos Ruiz, Jos Antonio c.
Envases del Plata SA", cita Online: AR/JUR/12176/2011, publicado en: IMP, 2011-7,
198; DT, 2011 [julio], 1700, con nota de Carcavallo, Esteban; LA LEY, 2011-07-25,
con nota de Carcavallo, Esteban; LA LEY, 2011-D, con nota de Carcavallo, Esteban).
Libros laborales. Jornada laboral:"No siendo obligatorio para el empleador

registrar el horario del trabajador en el libro especial del art. 52, LCT, la falta de
indicacin de la jornada laboral no constituye presuncin en contra de
aqul". (CNTrab., sala IX, 30/9/2010, "Haidar, Javier Roberto c. Ferlog SA", cita
Online: AR/JUR/61298/2010, publicado en: La Ley Online).
Libros laborales. Remuneracin. Bonus: "No habiendo sido desconocida por

parte del empleador la percepcin del "bonus" cuatrimestral de manera normal y
habitual en cabeza de un ex gerente y verificada la falta de registro en el libro del
art. 52, LCT, de las sumas abonadas en tal concepto, corresponde tener por
acreditado el devengamiento y pago del rubro en cuestin en la forma clandestina
denunciada". (CNTrab., sala II, 27/9/2010, "Pavano, Juan Francisco c. Carrefour
Argentina SA y otro", cita Online: AR/JUR/67044/2010, publicado en: La Ley Online).
Libros laborales. Multa. Art. 80, LCT:"Corresponde confirmar la multa impuesta de

conformidad con lo dispuesto por el art. 80, LCT, toda vez que los libros contables
previstos por el art. 52, LCT, son llevados en forma unilateral por el empleador, por lo
que no se pueden invocar sus registraciones si carecen de respaldo documental a
efectos de eximirse de la citada multa".(CNTrab., sala VI, 31/8/2010, "Salvador,
Daro Fernando c. Florci SA", cita Online: AR/JUR/50958/2010, publicado en:
Exclusivo Derecho del Trabajo Online).
Libros laborales. Horas extras. Control: "El horario que el empleador debe
registrar en el libro del artculo 52 es el normal. Si en el establecimiento se cumple
normalmente trabajo extraordinario, debe llevar el registro ordenado por el art. 6,
ley 11.544. Las finalidades de contralor externo de la carga documental que la ley
impone al empleador explican que se exija el asiento del horario normal asignado a
cada trabajador, lo que permitir a la inspeccin del trabajo constatar los eventuales
excesos". (CNTrab., sala VIII, 20/8/2010, "Noguera, Jos Ismael c. Tecnovinil SA",
cita Online: AR/JUR/50840/2010).
Libros laborales. Horas extras. Presuncin:"Encontrndose acreditado el trabajo

en horas suplementarias, era obligacin de la demandada llevar el registro especial
en el que constara dicho trabajo prestado en horas extraordinarias, pero debido a
que de lo informado por el experto se desprende que la empleadora no tena registro
del actor, en virtud de lo dispuesto por el art. 52, incs. g) y h), y por el art. 55, LCT,
corresponde tener por ciertas las horas extras denunciadas en la demanda e
incluirlas en la remuneracin del actor". (CNTrab., sala VI, 16/7/2010, "Lobrutto,
Carmelo Nicols c. Gefco Argentina SA y otros", cita Online: AR/JUR/42658/2010).
Libros laborales. Horas extras. Presuncin:"La presuncin del art. 55, LCT, no
resulta aplicable cuando se trata de acreditar el cumplimiento de tareas en tiempo
suplementario, pues el horario no es uno de los requisitos que deben constar en el
libro del art. 52 de la misma ley". (CNTrab., sala I, 28/6/2010, "Picot, Hugo Omar c.
Elitext SRL y otro", cita Online: AR/JUR/32259/2010, publicado en: La Ley Online).
Libros laborales. Fecha de ingreso. Multa. Ley 24.013:"Corresponde hacer lugar

a la multa del art. 9, ley 24.013, toda vez que si bien la demandada corrigi el libro
del art. 52, LCT, y que en los recibos de sueldo del actor consigna la verdadera
fecha de ingreso del trabajador, no acredit haberlo denunciado en los organismos
previstos por el art. 18, inc. a, ley 24.013". (CNTrab., sala II, 16/6/2010, "Shifman,
Sergio Ral c. Ente Cooperador Cmara del Comercio Automotor", cita Online:
Libros laborales. Efectos:"El art. 55, LCT, resulta aplicable siempre que no se
exhiba el libro, planilla u otros elementos de contralor previstos por los arts. 52 y 54
de la citada norma, pero no ante la falta de exhibicin del Manual de Recursos
Humanos". (CNTrab., sala VII, 31/5/2010, "Cceres, Lorena Edith c. HSBC Bank
Argentina SA", cita Online: AR/JUR/24676/2010, publicado en: La Ley Online).
Libros laborales. Irregularidades:"Corresponde confirmar la sentencia de grado en

cuanto condenara al codemandado, toda vez que era quien reciba, diriga y
remuneraba al trabajador, motivo por el cual cabe atribuirle la calidad de empleador
a la luz de lo prescripto por los arts. 21, 22 y 26, LCT, y en ese contexto, exigir que
lleve el libro del art. 52 de la ley, ante cuya omisin le es aplicable la presuncin que
dimana del art. 55 del citado cuerpo legal". (CNTrab., sala II, 20/5/2010, "Boni, Jos
Antonio c. Violo, Juan Carlos y otros", cita Online: AR/JUR/23786/2010, publicado
en: La Ley Online).
Libros laborales. Horas extras. Presuncin:"La presuncin que emana del

art. 55, LCT, no procede respecto de las horas extras reclamadas por el trabajador,
pues no forman parte del conjunto de los hechos susceptibles de probarse de esta
manera, no slo porque en el registro mencionado en el art. 52, LCT, no se asienta
el horario, sino, adems, porque las horas extraordinarias, que por definicin
exceden el horario legal, no podran integrar dicho registro con carcter
permanente". (CNTrab., sala III, 20/5/2010, "Gonzlez, Hilda Mercedes c. Funarg
SRL y otros", cita Online: AR/JUR/24160/2010, publicado en: Exclusivo Derecho del
Trabajo Online).
Libros laborales. Jornada parcial:"En tanto se ha comprobado el trabajo en

exceso de la jornada mencionada en el art. 92 ter, LCT, era el empleador
demandado quien deba llevar los registros que exige el art. 6, ley 11.544, y en
tanto no los exhibi al perito, corresponde la aplicacin del art. 55, LCT, atento lo
dispuesto por el art. 52, incs. g) y h), del mismo cuerpo legal". (CNTrab., sala VI,
31/3/2010, "Polito, Gustavo Eduardo c. Atento Argentina SA y otro", cita Online:
AR/JUR/7670/2010, publicado en: Exclusivo Derecho del Trabajo Online).
Libros laborales. Jornada parcial:"El libro especial del art. 52, LCT, no alcanza a
cubrir los recaudos legales para probar la modalidad contractual de excepcin
invocada por el empleador, si se omiti consignar all que se trataba de un contrato a
tiempo parcial, siendo insuficiente a tal fin la mera indicacin en los recibos de
sueldo o informe verbal al perito contador". (CNTrab., sala IX, 31/3/2010, "Gonzlez,
Viviana Lorena c. B.A. Sani SA", cita Online: AR/JUR/7020/2010, publicado en: La
Ley Online).
Libros laborales. Horas extras:"Como el art. 6, inc. c), ley 11.544, slo exige el
registro de las horas extras que efectivamente se hubieran realizado, su ausencia no
prueba en modo alguno que tales horas extras se hayan trabajado en forma efectiva,
ya que la falta del registro tambin puede obedecer a la inexistencia de trabajo en
tiempo suplementario, tornndose inaplicable la presuncin que emerge del
art. 55, LCTen el caso, se rechaz el pago de horas extras solicitada por la
trabajadora, porque sta slo proyecta con relacin a las obligaciones impuestas
al empleador en el art. 52 del citado cuerpo legal". (CNTrab., sala II, 25/11/2009,
"Nicoletta, Andrea Paula c. Royal and Sun Alliance Seguros Argentina SA", cita
Libros laborales. Irregularidades:"Si de la pericia contable surge que el empleador

slo aport hojas mviles en reemplazo del libro previsto en el art. 52, LCT, las
cuales contenan irregularidades y no comprendan todo el perodo trabajado por el
actor, es procedente aplicar la presuncin emergente del art. 55 de la mencionada
ley y, en virtud de ella, tener por ciertas las manifestaciones del trabajador en lo
ateniente a la fecha de ingreso y a la remuneracin por l percibida". (CNTrab., sala
II, 22/6/2009, "Vaudagna, Agostina c. Consultora Integral en Comunicaciones SRL",
cita Online: AR/JUR/26112/2009, publicado en: La Ley Online).
Libros laborales. Carga de la prueba. Recibos de sueldos:"La registracin que

lleve a cabo el empleador en los libros del art. 52, LCT, sobre el importe y pago de
las remuneraciones, resulta insuficiente para tener por acreditada la cancelacin del
Sueldo Anual Complementario, si no se encuentran en su poder los recibos de
sueldo firmados por el trabajador, pues ellos otorgan respaldo documental a tal
registracin". (CNTrab., sala VIII, 11/5/2009, "Valls Ihitz, Olga Zulma c. Estampados
Rotativos SA", cita Online: AR/JUR/16093/2009, publicado en: DT, 2009 [agosto],
912).
Omisin de Formalidades
Art. 53. Los jueces merituarn en funcin de las particulares circunstancias de

cada caso los libros que carezcan de algunas de las formalidades prescritas en el
art. 52 o que tengan algunos de los defectos all consignados.
Sumario: Eficacia probatoria sujeta a la apreciacin judicial.
Concordancias: arts. 9, 48 a 50, 52, 54, 56, 142 y 144, LCT. Normas
relacionadas: arts. 55 y 56, Cd. Com., arts. 7 a 11, ley 24.013; arts. 2 a 4,
dec. 2725/1991.
Eficacia probatoria sujeta a la apreciacin judicial

Salvo los defectos y omisiones sealados en el apartado anterior que la ley

considera relevantes y a los que otorga efectos especiales, los dems defectos y la
omisin de algunas formalidades prescriptas en el artculo comentado sern
merituadas por los jueces, en funcin de las particulares circunstancias de cada
caso, a fin de otorgarles efectos jurdicos particulares, segn lo sealen las normas
especficas. Ello, sin perjuicio de las sanciones administrativas a que hubiere lugar.
Es ms, aunque los documentos laborales se adecuen a las previsiones legales, la
validez probatoria de los datos consignados quedar igualmente sujeta a la
valoracin del magistrado, quien apreciar y valorar la totalidad de las pruebas del
caso a fin de evitar que una registracin formalmente ajustada a las exigencias
legales resulte la mejor y accesible va para instrumentar un fraude.
La reforma operada por la ley 21.297 ha variado sustancialmente la eficacia

probatoria del instrumental. Los instrumentos mencionados que no renan los
requisitos formales establecidos, no son rechazados como elementos probatorios,
sino sometidos a la valoracin del juez, ello es lo que prescribe el texto vigente del
art. 53. Por lo tanto poseen, a pesar de dichas deficiencias, eficacia probatoria
relativa, con lo que se ha desvirtuado la primigenia previsin normativa, donde el
art. 57, ley 20.744/1974, en su primitiva redaccin estableca que, en ese caso, no
posean eficacia alguna para demostrar el cumplimiento de obligaciones y deberes
en el rea laboral y de la seguridad social. Ms todava, si el empleador no llevaba
correctamente el libro para registrar la relacin laboral, se entenda que era real la
suma denunciada por el empleado salvo prueba en contrario (ex art. 59, primitiva
redaccin); y si los recibos no contenan algunas de las modalidades que establece
la ley o no concordaban con el resto de la documentacin contable, no tenan validez
como prueba de pago y ste no poda ser acreditado por otros medios (ex art. 137,
primitiva redaccin). Esa ratio legisse ha desvirtuado totalmente por la reforma de la
21.297/1976, al disponerse que los libros defectuosos siguen conservando fuerza
probatoria, por ms que se halle sujeta a valoracin judicial (art. 53, t.o.). Esta
normativa se aplica a todos los instrumentos referidos en el comentario del
artculo siguiente (art. 54). Es importante observar y tener presente, para
dimensionar el sentido de la reforma a la LCT, que incluso los libros comerciales
defectuosos "no tienen valor alguno en juicio a favor del comerciante a quien
pertenezcan" (art. 55, Cd. Com.). En caso de no exhibicin u omisin de los libros
requeridos, el comerciante ser juzgado por los libros del otro comerciante, en caso
de exigirse la exhibicin (art. 56, Cd. Com.). No habra razn jurdica ni de equidad,
y mucho menos desde el punto de vista de la justicia social que buscan apuntalar los
principios de proteccin y de progresividad, para fundar esta dispar prescripcin
normativa para un mismo instrumental, ya que los libros laborales deben llevarse de
acuerdo a los requisitos del Cdigo de Comercio (art. 52, LCT). Tan es as, que esa
diferenciacin no exista en el texto primigenio de la LCT, e incluso la sistmica
primitiva subsiste en la actualidad en determinados regmenes que no fueron
alcanzados por la primera reforma flexibilizadora. V.gr., en el estatuto del viajante,
ley 14.546/1958, se establece, y contina en vigencia dado su carcter de norma
especial, la inversin de la carga de la prueba cuando el trabajador preste
declaracin jurada respecto de los hechos que deban figurar en el libro de trabajo, a
que ya hicimos referencia.
Adems de las sanciones administrativas que puede provocar la falta de

formalidades y los especiales efectos que otras normas otorgan a ciertas
irregularidades (arts. 8 a 10, LNE; art. 1, ley 25.323, arts. 80 y 132 bis, LCT), la
eficacia probatoria queda liberada a la apreciacin judicial. Esta solucin es original
en el sistema, ya que en lugar de privar de toda validez, p. ej., a los libros que no se
encuentren rubricados o foliados, la norma prefiere dejar en manos del juez la
valoracin de tales constancias. Lgicamente que los jueces deben valorar los libros
de acuerdo a dos consideraciones insoslayables: a) el carcter unilateral de la
creacin de una prueba que no puede ser controlada por la otra parte, aun mediando
su firma inserta en ella (hiposuficiencia relevada expresamente en casos habituales
o extremos, arts. 260 y 145, LCT), y b) los efectos que en el derecho pblico tienen
los libros que no llevan las formalidades legales. Esta valoracin es acorde con el
principio de la primaca de la realidad que impera en el proceso laboral y que,
conforme lo especificara con claridad Amrico Pl Rodrguez, significa que en caso
de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o
acuerdos formales, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en
el terreno de los hechos(578) .
Eficacia probatoria sujeta a la apreciacin judicial
"Omisin de formalidades en recibos. No llevado de libro del

art. 52, LCT. Subsanable ante confesin de parte: Aunque los recibos no renan
la mayora de los requisitos necesarios que establece la LCT, ni guarden la debida
correlacin con la documentacin laboral, previsional, comercial y tributaria, que no
es llevada por la demandada, dicha omisin debe entenderse saneada si media
confesin del propio actor en tal sentido, manifestando haber percibido los importes
que consignaban los mismos". (CSJN, 13/6/1978, "Sosa, Jorge c. Gil, Domingo L".,
DT, 1979-23; DJ, 979-9, 19).
"Firma del trabajador en el libro del art. 52, LCT: No existe obligacin legal de que
sea firmado por el trabajador el libro del art. 52, LCT, a excepcin del supuesto
previsto en su inc. 3, relativo a las enmiendas". (SCBA, 21/3/1989, "Ausili, Rolando
c. Ingratta, Marcelo s/despido", Rodrguez Villar-Negri-Cavagna Martnez-Laborde-
Mercader; AyS, 1989-I, 408).
"Valor relativo de las constancias registrales formalmente correctas'. Norma

antifraude: aun cuando los libros laborales se adecuen a las previsiones del
art. 52, LCT, la validez probatoria de los datos consignados queda sujeta a la
valoracin del magistrado que apreciar y valorar la totalidad de las pruebas del
caso a fin de evitar que una registracin formalmente ajustada a las exigencias
legales resulte la va para instrumentar un fraude".(CNTrab., sala II, 7/11/1988,
"Siscar, Jos c. Lavecchia e Hijos y otros", DT, 1989-A, 977) .
"Deficiencia registral emanada de inspecciones desvirta documentacin

laboral formalmente correcta'. Deber de veracidad probatoria y probidad
procesal al dar la versin de los hechos. Conducta patronal temeraria: Atento
los trminos en que qued trabada la litis no se encuentra en discusin la existencia
misma de la relacin de dependencia denunciada por el accionante, razn por la
cual sta debe tenerse por cierta en los trminos de los arts. 21, 90 y cc., LCT (T.O.
ley 20.744). Por su parte, la empleadora demandada ha cuestionado las
modalidades en que se cumpla la prestacin reconocida, a saber: fecha de ingreso,

jornada, horario y el monto de las remuneraciones reclamadas por el actoradems
de su abono, como asimismo, otros rubros cuya cuantificacin, en caso de
proceder, de ella dependen; entre los que se encuentran los rubros indemnizatorios
correspondientes, segn se resuelva la disputa planteada acerca del modo de
extincin del vnculo laboral. A ello se agregan las posturas contrapuestas en torno a
la debida registracin de la relacin laboral de marras, aspectos estos que
conforman las controversias a resolver. En el establecimiento comercial se han
efectuado cinco (5) procedimientos por parte de la Direccin de Inspeccin del
Trabajo de la provincia de Crdoba juntamente con personal del Sindicato de
Empleados de Comercio de Alta Gracia (SECAG), realizados en fechas distantes y
horarios matutinos como vespertinos; en la primera inspeccin se relevaron cuatro
personas trabajando en el local, entre ellos al actor quien al parecer no denuncia su
antigedad o no fue indagado al respecto (se traza una lnea en el casillero
respectivo del formulario de inspeccin), s, en cambio, en el acta se consigna que
requerida la documentacin laboral de los mismos la titular adujo que no tena
empleados y que los presentes eran parientes. Das ms tarde se repite el
procedimiento detectndose nuevamente al actor entre los presentes, en esta
ocasin la titular deja expresamente sentado en el Acta que suscribe que el mismo
es empleado suyo, solicitando un tiempo para regularizar su situacin registral. En
una tercera inspeccin realizada meses ms tarde, se verifica la subsistencia su
clandestinidad procedindose a intimar su regularizacin en los trminos de la
ley 24.013, dejndose constancia tambin del horario denunciado por el trabajador y
del cumplimiento de una jornada de lunes a lunes. En una cuarta inspeccin con la
finalidad de verificar la documentacin laboral requerida en la inspeccin referida
anteriormente, la titular solicita un nuevo plazo bajo el pretexto de que la
documentacin an se encontraba en trmite; dejndose constancia de la infraccin
(art. 9, ley 8015) y, a tal fin, se fija audiencia por ante la Direccin de Inspeccin del
Trabajo de la ciudad de Crdoba. Por ltimo, la autoridad laboral concurre al estudio
del asesor contable de la empleadora, a los fines de verificar la documentacin
laboral ante su incomparecencia a la audiencia aludida previamente. Se deja
sentado que existe diferencia entre la fecha de ingreso real del actor y la que
emerge de toda la documentacin, debidamente foliada y rubricada, que presenta
como fecha de inicio de la relacin declarada la coincidente con la fecha de
legalizacin del libro del art. 52, LCT, y planilla de horarios y descansos exhibidas;
destacando el representante gremial la pos datacin. Cabe sealar tambin que el
tribunal advierte que el horario consignado en la documentacin laboral como
cumplido por el actor no se condice con los datos que surgen de las distintas
inspecciones, contradicindose incluso con lo manifestado al contestar la demanda
arguyendo un turno rotativo'. Hubo otro procedimiento que no se pudo efectuar por
oposicin del esposo de la titular, quien expuls al inspector del organismo provincial
y al del Sindicato, hecho del que se labr informe. En suma, las irregularidades
detectadas en las distintas inspecciones fueron: falta de registracin del personal
bajo relacin de dependencia, falta de pago de haberes con recibo, falta de entrega
de ropa de trabajo, se observa un horario de trabajo que excede la jornada legal sin
otorgamiento de franco compensatorio ni pago de horas extras, y la no exhibicin de
documentacin laboral alguna hasta la constitucin en el domicilio del asesor
contable donde igualmente se exhibe una documentacin formalmente correcta pero
con datos notoriamente apcrifos que evidencian la deficiente registracin del actor.
Del acta de la audiencia designada a los fines de la exhibicin por parte de la
demandada de la documentacin requerida por el actor, en la cual se exhibi el libro

del art. 52, LCT, los recibos de sueldos y las constancias de pago de los aportes
previsionales, se expresa que la documentacin laboral arrimada es por toda la
relacin' aunque en verdad real se limita al perodo inferior registrado, insistiendo
con una jornada parcial en turnos rotativos que no precisa. Atento la irrebatible
prueba de la deficiencia registral, acorde las constancias que emergen de las
actuaciones administrativas expuestas precedentemente, lo consignado en la
mencionada documentacin que se exhibe, resulta de nulo valor acreditativoa
favor de quien confecciona la manifestacin unilateral que porta, toda vez que se
encuentra desvirtuado por el referido elemento de conviccin, que evidencia la
falsedad ideolgica de parte de su contenido (ingreso, jornada y horario). Amn de
no haberse procedido a la exhibicin de la planilla de ingreso y egreso, que fuera
oportunamente requerida por la parte actora, y activarse al respecto la presuncin
contenida en los arts. 55, LCT, y 39, inc. 2, ley 7987 (de Procedimiento Laboral en
Crdoba). Esta valoracin es acorde con el principio de la primaca de la realidad
que impera en el proceso laboral. Empero, no obstante que las probanzas
reseadas son plurales y contundentes para desvirtuar la afirmacin de la
demandada, en cuanto a la real fecha de ingreso del actor tampoco cabe tener por
cierta la denunciada por ste en su demanda, por las distintas fechas que a lo largo
de las inspecciones fue alternando, por su misma condicin de hiposuficiente
sometido a la necesidad de conservar su fuente de trabajo. De tal manera, la nica
conclusin razonable a la que puede arribar el tribunal, de manera fehaciente, es
determinar el inicio de la relacin en la fecha correspondiente a la primera
inspeccin realizada en el establecimiento, dado que su localizacin en cualquier
otro tiempo implicara basarse en manifestaciones unilaterales y contradictorias de
las partes o simplemente conjeturales. En el caso que nos ocupa, la posicin
defensiva de la demanda excedi los cnones normales del ejercicio regular del
derecho de defensa, ya que: ...sin fundamento y teniendo conciencia de la propia
sinrazn...' pretendi hacer valer actos cometidos en fraude del trabajador al
registrarlo con una fecha, al menos un ao pos datada, conforme surge de la
primera acta de inspeccin y es ratificado por el reconocimiento expreso de la misma
demandada reflejado en una acta de inspeccin posterior en cuanto se compromete
a regularizar su situacin laboral, en manifiesta contradiccin con la postura asumida
en sus correspondencias epistolares, al contestar la demanda y al absolver
posiciones. Deben tener siempre presente los contrincantes de una causa que sta
no se constituye en una lucha libre y sin reglas, como si el mbito procesal fuera una
jungla. Recordar que la vigencia de los principios de lealtad y probidad o veracidad
de la prueba, hacen de la actividad judicial un medio noble de solucin de
controversias. Conforme se desprende del principio de inters pblico de la prueba,
las partes no pueden deformar la realidad para tratar de inducir errneamente al juez
para arribar a una conclusin equivocada. Lgicamente la lealtad y la probidad se
exigen en todo el proceso y no slo en el acto de la prueba. No se exige slo
habilidad profesional sino lealtad y respeto por la justicia. La parte puede, pues,
permanecer inactiva a modo de estrategia, pero si acta debe decir la verdad y no
mentir a conciencia' (conf. Ragusa, Azucena Beatriz,Criterios para la valoracin de
la prueba en el mbito general y Laboral', DT, 2003-A, 772 y ss.). Asimismo, esa
obligacin de las partes de actuar con buena fe en el proceso implica que deba
darse cabal cumplimiento al deber de dar su versin de los hechos de manera clara
y detallada, permitiendo a la contraria el oportuno ejercicio de su derecho de
defensa, el que resulta seriamente obstruido cuando se niega de manera genrica
sin precisar circunstancias de los hechos que afirma a contrapelo. V.gr., al no detallar
puntualmente el horario del turno matutino y el importe especfico abonado como
remuneracin, agregando a la causa una mezquina prueba documentalslo se
acompaa un recibo de haber, poniendo el resto a disposicin'. Esto se releva
porque es el juez de la causa quien tiene la facultad, no slo de valorar estas
circunstancias en la prueba, de calificar el comportamiento procesal de las partes
durante el proceso. Por todo ello corresponde condenar a la demandada al pago de
la sancin como litigante temerario y malicioso, la que consistir en adicionar el 1%
de inters punitorio al capital que resulte por los rubros indemnizacin del art. 1,
ley 25.323, e indemnizacin sustitutiva del preaviso omitido reconvenida, desde la
fecha de extincin del vnculo contractual y hasta la fecha de lectura de la presente
sentencia".(CTrab., Crdoba, sala 10, sent. nro. 8, 18/3/2004, "Carranza Juan A. c.
Andrea F. Torrecilla y/o prop. establecimiento Los tres hermanos' - laboral",
Unip. Pia).
"Valor relativo de las constancias registrales. Prueba en contra del emisor.

Norma antifraude: La jurisprudencia ha sostenido que el libro del art. 52, LCT, no
tiene la eficacia probatoria que el art. 63, Cd. Com., asigna a los asientosno a la
falta de ellos de los libros de comercio, ya que esta regla rige en las contiendas
entre comerciantes. Frente a quienes no son comerciantes, dicha eficacia se reduce,
conf. art. 64, al nivel de principio de prueba'". (CNTrab., sala VIII, sent. def. nro.
30.265, 10/12/2001, "Llanos Saldaa, Yrma c. Galagovsky, Mauricio s/despido").
"Valor relativo de las constancias registrales. Prueba en contra del emisor.

Norma antifraude: El art. 52, LCT, obliga a los empleadores a llevar el libro
especial; y el art. 55 establece una presuncin en favor de las afirmaciones del
trabajador sobre las circunstancias que deben constar en esos asientos cuando no
existan en los libros o registros. Ni esas normas ni ninguna otra de la Ley de
Contrato de Trabajo establecen que los libros prueben a favor de la empresa,
aunque pueden probar en contra. Se ha dicho de modo reiterado que asignar otro
carcter a los libros correctamente llevados implicara que la empleadora pudiera
valerse de un medio probatorio que ella misma ha elaborado, sin posibilidad de
control real por parte del trabajador". (CNTrab., sala I, sent. def. nro. 48.429,
29/2/1984, "Amorcida, Roberto c. Crush"; sala II, sent. def. nro. 57.962, 11/9/1986,
"Kolanowsky, Diana Miriam c. Editorial Abril SA"; sala III, 31/5/2002, "Rosengurten,
Ludmila c. Cabildo 1168 SRL"; sala IV, sent. def. nro. 66.879, 30/12/1991, "Miletti,
Juan Carlos c. SADE"; sala V, 15/10/1986, "Cardozo, Vicente c. Ferrocarriles
Argentinos", TSS, nro. 3-1987, p. 250; sala VII, sent. def. nro. 22.025, 18/8/1993,
"Pacfico c. Techint SRL s/cobro de pesos") .
"Apreciacin judicial racional. Libro del art. 52 y presuncin del

art. 55, LCT. Pequeo empresario. Propietario de taxi: Cuando ni por la
envergadura de la empresa ni por las modalidades de la prestacin de servicios y
pagos se justifica la exigencia de una contabilidad regular, la trascendencia de la
omisin de cumplimiento por parte de la empleadora (propietaria de un automvil
taxmetro) de la carga de documentacin debe evaluarse segn parmetros no
demasiado rgidos, ya que si bien es cierto que el art. 52, LCT, no exime a los
pequeos empresarios de la obligacin de llevar el libro que prescribe, no lo es
menos que la presuncin del art. 55 del mismo ordenamientoque no constituye
una lisa y llana inversin de la carga de la prueba debe aplicarse con prudente
adecuacin a las circunstancias del caso".(CNTrab., sala VI, 29/12/1987, "Dietz,

Miguel ngel c. Blasi viuda de Grosso, Nlida s/ despido") .
"Falta de registro del trabajador accionante. Equiparacin a la falta de

formalidades que condiciona su valor a la apreciacin judicial: Al no
encontrarse registrado el actor en la documentacin laboral llevada por la
empleadora, la misma debe ser considerada como carente de las formalidades
prescriptas por el art. 52, LCT, para cuyo caso, el art. 53 de la misma normativa
faculta a los jueces a merituar el valor de tal documentacin y el art. 87, Cd.
Procesal Laboral (5315), en su parte final establece que al realizar tal merituacin le
podrn otorgar valor de presuncin a favor del trabajador, a las afirmaciones de ste
sobre los hechos invocados en la demanda y que debieron consignarse en dicha
documentacin. Siendo la fecha de ingreso del dependiente una de las constancias
que debe contener el libro especial cuya obligatoriedad dispone la ley 20.744, resulta
aplicable la presuncin mencionada y, por lo tanto, es criterio correcto tomar como
tal la denunciada por el actor en la demanda, en tanto la empleadora no aport
prueba suficiente en contrario". (CCCU03, Entre Ros, 27/3/2000, "Vernaz, Luis A. c.
Frigorfico Cumini SA s/cobro de pesos", Cazzulino-Pirovani-Bugnone).
"Defectuosa registracin. Omisin de formalidades. Apreciacin judicial: El

art. 53, LCT, faculta a los jueces a valorar, en funcin de las particulares
circunstancias del caso, la documentacin laboral que presente alguna irregularidad
y la norma procesal del art. 87 genera una presuncin en favor del obrero no slo
ante la falta de exhibicin de libros y planillas, sino tambin cuando los mismos no
renen las exigencias legales o reglamentarias. En el caso, no se trata slo de la
omisin de inscripcin del trabajador, sino de la falta de hojas del Libro de Sueldos y
Jornales en los perodos en que ste dice haber trabajado, en violacin al art. 52,
inc. 4, LCT, por lo que tales deficiencias deben jugar a favor del operario, tenindose
como ciertas las fechas que l denuncia como trabajadas, ya que en dicha
documentacin debe figurar la fecha de ingreso y egreso". (CCCU03, Entre
Ros, 20/6/1996, "Barragn, Enzo y otro c. Giovenale, Elsio E. s/indemnizacin y
otros", Papes-Bazterrica-Bugnone).
"Defectuosa registracin. Omisin de formalidades en recibos de haberes.

Apreciacin judicial: Si en los documentos que la patronal trae al proceso no se
renen los requisitos legales debidamente exigidos en cuanto a su forma, la validez
de aquellos debe rechazarse. En tal sentido la jurisprudencia ha sido particularmente
severa cuando no se han respetado las normas laborales relacionadas con los
recibos. Ante la ausencia de requisitos formales en los recibos, stos no son
eficaces para demostrar pagos". (CNTrab., sala VIII, 28/3/2003, "Garramone, Ral
Oscar c. Citibank NA s/despido").
"Eficacia probatoria de recibos no reconocidos en juicio. Corroboracin de su

autenticidad por va del silencio del trabajador: El a quo fund el rechazo del
reclamo de horas extras al verificar que el trabajador no sufri ningn perjuicio al
dejarse de abonar el trabajo extraordinario que efectuaba, ya que como
compensacin la accionada le increment su sueldo hasta superar incluso los
importes que el trabajador perciba con anterioridad, incluidas las horas extras.
Entendi, para ello, que tuvieron un rol decisivo los recibos de haberes de los que
surgi que estos incrementos se produjeron durante un perodo en el cual los
salarios se encontraban congelados por la ley de convertibilidad, por lo que resulta

evidente que dichos aumentos constituyeron una compensacin de las horas extras
que se dejaron de abonar, demostrndose as que no sufri ningn perjuicio con la
alteracin contractual. Ante ese criterio se alz el trabajador, agraviado porque el a
quo haya acordado pleno valor probatorio a los aludidos recibos, teniendo en cuenta
que los mismos no fueron reconocidos por l en el juicio. Si bien los recibos no
tienen, por s solos, eficacia probatoria, s constituyen un valioso elemento cuya
autenticidad resulta confirmada por otras pruebas, como ser su similitud con los que
usa la empresa, la coincidencia de sus datos con los que surgen de otros elementos
incorporados a la causa (p. ej., el mismo actor reconoci que las horas extras se
dejaron de abonar en un determinado mes) y el silencio del mismo trabajador
durante ocho aos sin reclamar por la sustancial rebaja de sus haberes, teniendo en
cuenta que el mismo era un alto empleado con delicadas funciones a su cargo,
revela que hubo conformidad suya por la modificacin contractual efectuada".
(CNTrab., sala VI, 13/3/2003, "Sabbadini, Mauro c. Neumticos Goodyear SRL
s/despido"; del voto en mayora de la Fuente al que adhiere Fernndez Madrid
excepto en lo relativo al silencio).
"Eficacia probatoria de recibos no reconocidos en juicio. Inviabilidad de

asignar efectos convalidatorios al silencio del trabajador: La rebaja unilateral de
salarios por parte del empleador al dejar de abonar las horas extras trabajadas por el
accionante no se inscribe en la facultad de modificar aspectos del contrato de trabajo
(art. 66, LCT), ya que el ius variandi no puede ejercerse sobre el ncleo del contrato,
dentro del cual la remuneracin es fundamental al permitirle al trabajador desarrollar
su vida personal y familiar. Al respecto, esta sala ha afirmado que ejercicio de la
facultad modificadora slo es posible cuando se refiere a elementos accidentales de
la relacin y siempre que la modificacin sea funcional y no dae al trabajador. Se
desprende inmediatamente que, si el cambio refiere a aspectos estructurales, es
jurdicamente imposible aunque sea funcional y no dae. No se trata de
funcionalidad' o de dao', en este caso. Se trata, simplemente, de estructura'. Slo
podr observarse la funcionalidad y la ausencia de dao cuando el cambio refiera a
aspectos coyunturales o accidentales de la relacin (Cf. Petersen c. Bonafide',
24/5/1989). El empleador que deja de abonar las horas suplementarias laboradas
modifica el contrato de trabajo incumpliendo una de las obligaciones que pesan en
su esfera. El trabajador, al no pesar en su esfera la carga de oponerse a la injusticia
y no ser obligado por el qui tacet, puede guardar silencio y, oportunamente, reclamar
las diferencias salariales no prescriptas. El pago insuficiente del salario es,
simplemente, un pago a cuenta (art. 260, LCT). Como se aprecia, no se trata de
consentimiento tcito o de acuerdo novatorio sino de incumplimiento del empleador
frente al cual la vctima guard silencio y reclam las diferencias a la
desvinculacin". (CNTrab., sala VI, 13/3/2003, "Sabbadini, Mauro c. Neumticos
Goodyear SRL s/despido"; del voto en disidencia de Capn Filas)(CNTrab., sala VI,
13/3/2003, "Sabbadini, Mauro c. Neumticos Goodyear SRL s/despido"; del voto en
disidencia de Capn Filas).
"Eficacia probatoria de recibo en formulario legal pero sin contener las

retenciones de ley. Irrenunciabilidad e indisponibilidad relativa a la imputacin
de los pagos as instrumentados. Especficas condiciones para su validez: En
el caso de que la patronal traiga al proceso recibos (con la finalidad de acreditar el
pago remuneratorio) ello debe merituarse sin perder de vista que se imponen ciertos
principios de orden pblico, que encuentran sustento en la irrenunciabilidad e

indisponibilidad de derechos como modo de combatir el fraude laboral. Con tal
respaldo conceptual, el recibo de haberes constituye un autntico documento
laboral' para el trabajador y como tal se erige en un instrumento antifraude; esa es la
razn por la cual la ley lo somete a especficas condiciones para su validez, las que
surgen de los arts. 140 y 139, LCT. Es el requisito del doble ejemplar lo que le
confiere certeza al documento, desde que es obvio que un recibo de un nico
ejemplar queda en sus modalidades sujeto al completo arbitrio del empleador quien
puede as confeccionarlo, llenarlo como desee, sin control alguno del trabajador una
vez firmado. En consecuencia, si lo que se trae como material probatorio (y con la
finalidad sealada) es una serie de recibos que carecen del principal requisito que
los valida como autnticos documentos laborales, cual es el correspondiente a las
retenciones, por ms que su fisonoma se corresponda con la de aquellos que se
acostumbra a utilizar para liquidar las remuneraciones, su virtualidad probatoria
queda en gran medida neutralizada, desde que pueden adquirirse en cualquier
comercio dedicado a la venta de papeles de comercio o escritorio. Por ello, son las
retencionesespecificadas en el documento las que en definitiva le confieren total
validez legal, desde que a partir de ellas el empleador incurre realmente en las
responsabilidades propias del agente de retencin, para con el Estado en lo
referente a la seguridad social y sistema de salud de obras sociales y eventualmente
para con los derechos sindicales del trabajador si manifiesta su voluntad afilindose
a un gremio. Luego, si en el recibo no figura ninguna retencin, ste no pasa de ser
un mero recibo comn por ms que se use un formulario legal para la consignacin
de algunos datos. La validez probatoria de este tipo de recibo sobre cuya eficacia la
ley faculta al juzgador para apreciarart. 142, LCT, es nula a los fines de
acreditar el cumplimiento de lo que contiene, ya que slo es recibo de haberes aquel
que rene todos los requisitos que los artculos indicados imponen (Cf. "Recibos y
otros comprobantes de pago. La imputacin del pago", por Mara Cristina Vzquez,
en Revista de Derecho Laboral, 2004-2, Remuneraciones-I, ps. 318/319). En
definitiva, debe considerarse no acreditado el pago cuando lo acompaado son
meros recibos comunes y aqul no ha sido ha sido demostrado a travs de otro
medio probatorio por la demandada".(CTrab., San Francisco (Crdoba), sent. nro.
57, 6/12/2005, "Manassero, Vctor Egidio c. Productos Forestales SRL y/o Hugo A.
Lujn y Luis A. A. Cceres"; "Semanario Jurdico", fasc. nro. 1542, 26/1/2006, t. 93,
ao 2006-A, p. 75).
Aplicacin a los registros, planillas u otros elementos de contralor
Art. 54. La validez de los registros, planillas u otros elementos de contralor,

exigidos por los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo, queda
sujeta a la apreciacin judicial segn lo prescrito en el artculo anterior.
Sumario: Otros elementos de contralor exigidos por los Estatutos

Profesionales; CCT o dems fuentes legales.
Concordancias: arts. 48 a 53, 55, 56, 138 a 144 y 146, LCT. Normas
relacionadas: art. 6, ap. 3, punto b), ley 24.557; art. 18, ley 20.147; arts. 6y 7,
ley 23.947; arts. 39 y 40, CCT 347/2002 (Peluqueros); arts. 10 y 11, ley 14.546;
art. 27, inc. a), CCT 85/1989 (Vitivincolas); art. 24, CCT 56/1975 (Industria de la
carne); art. 3, ley 8015 (provincia de Crdoba).
Otros elementos de contralor exigidos por los Estatutos Profesionales, CCT o

dems fuentes legales
Con carcter general, para todas las actividades, se exige por normas estatales dos
instrumentos necesarios para computar la relacin laboral por parte del empleador:
el Libro especial ordenado por el art. 52, LCT, y la planilla de horario exigida por el
art. 6.c, ley 11.544, por remisin del art. 196, LCT. El Libro Especial reemplaza a los
antiguos instrumentos denominados Registros de Obreros y Libro de Sueldos y
Jornales, normados por el decreto reglamentario de la ley de accidentes de trabajo y
que han sido suprimidos por el dec. 1456/1976 (B.O. del 29/7/1976) ya que, como se
afirma en los considerandos de este decreto, el libro normado por la LCT tiene los
mismos efectos que los establecidos por aquella norma, no justificndose llevar dos
instrumentos con una misma finalidad. La planilla de horario, sirve para notificar a los
trabajadores los horarios pertinentes. Debe estar en cada establecimiento, en un
lugar claramente visible, de modo que todos los trabajadores tengan un acceso
directo a la misma. Luego de la reforma introducida por ley 21.297/1976, no es
necesaria la previa autorizacin administrativa de la planilla mencionada, con lo que
se ha perdido el control previo de la autoridad de aplicacin. Capn Filas autor
seguido en este apartado critica severamente la reforma en tal sentido, porque el
Estado ha perdido una posibilidad importante de control en la materia, mxime ante
las limitaciones que padecen en la prctica las actividades gremiales y la funcin
policial del Ministerio, que hacen que slo por denuncia concreta de un trabajador
afectado en el horario de labor, actuar dicha polica para reparar un estado de
cosas que se hubiera podido prevenir con aquella visacin(579) . La planilla de
horario no es exigida por la ley 11.544 para los establecimientos agrcolas,
ganaderos, ni aquellos en donde trabajen solamente miembros de la familia del jefe,
dueo, empresario, gerente, director o habilitado principal (art. 1). Tampoco para el
servicio domstico, en cuyo caso es obvio recordar que tampoco se deber llevar el
Libro Especial por estar excluido del marco legal que lo impone (art. 2, LCT).
Adems de este instrumental general, por normas sectoriales o estatales especficas

se establecen otros documentos particulares, para determinadas actividades,
inclusive atomizada dentro de un mismo segmento como ser las planillas especiales
de recaudacin de los taxistas a diferencia de las planillas de retiro y entrega de
unidades en el caso de los choferes de transporte urbano masivo. En lo tocante a su
apreciacin judicial respecto a su eficacia probatoria nos remitimos a las
consideraciones vertidas al comentar el artculo anterior, aplicables por extensin a
los registros, planillas u otros elementos de control segn dispone expresamente la
norma. Pero, lo importante de esta norma es que crea un carril residual para
introducir en el proceso la peticin de que el empleador o, en su caso, el deudor
solidario o la ART, exhiba cualquier otro elemento de contralor o documentacin que
deba llevar conforme al Estatuto o CCT que rige la actividad, e incluso existe
consuno en que tambin lo sera cuando ello es establecido en leyes
complementarias, decretos o resoluciones que conforman el plexo legal aplicable en
cada caso. En suma, pese a la redaccin poco feliz del texto legal, existe consenso
en que se impone una interpretacin amplia sobre las fuentes posibles de esta
obligacin de hacer que reposa en el sujeto responsable (empleador, deudor
solidario o ART), consistente, primero, en documentar debidamente datos puntuales

de la relacin laborativa y, luego, exhibir tales constancias a requerimiento de la
autoridad administrativa o judicial.
En el marco precisado ut retro , cobra relevancia rescatar por su elocuencia a mero

ttulo ilustrativo que el art. 6, ap. 3, punto b, ley 24.557, si bien establece que estn
excluidas del amparo de dicho rgimen las incapacidades del trabajador
preexistentes a la relacin laboral, erige en condicin sine qua non para que se
exonere a la ART bajo ese fundamento legal que tal circunstancia fctica sea
acreditada irremisiblemente a travs del examen mdico preocupacional efectuado
segn las pautas establecidas por la autoridad de aplicacin; de lo contrario,
resultar inoponible la supuesta preexistencia. De ello se sigue que tal norma
introduce un autntico caso de adopcin del sistema de la "prueba legal" a tal fin. De
all que ordenada su exhibicin por va de la fuente residual (art. 54, LCT, cc.
art. 6.3.b, LRT) el incumplimiento al respecto resultar dirimente, generando algo
ms que la presuncin iuris tantumplasmada en el art. 55, LCT, inaplicable al caso
por desplazamiento de la normativa especial y posterior que prescribe una
presuncin iuris et de iure que implicar por ficcin legal tener por no preexistente la
incapacidad laborativa en cuestin. Ahora bien, el dec. 160/1996, art. 27, dispone
que los exmenes mdicos establecidos por el dec. 351/1976 son una obligacin
directa a cargo de la ART. Sin embargo, el dec. 1338/1996, art. 9, delega en la SRT
el tipo y frecuencia de los exmenes mdicos laborales previstos en el mencionado
dec. 351/1976. La confusa redaccin de esta norma ha dado lugar a la discusin
sobre si tambin delega en la SRT la facultad de establecer a cargo de quin est la
obligacin de realizar los preocupacionales. Desde un sector se ha sostenido que al
no haber una derogacin expresa del art. 27, dec. 170/1996, que coloca en cabeza
de la ART tal obligacin, ello no puede ser derogado por una norma de inferior rango
como sera una resolucin de la SRT(580) . De cualquier manera, en tanto no se
declare la inconstitucionalidad de la res. 43/1997 que dispone que los
preocupacionales que declara obligatorios (art. 1) estn a cargo del empleador
(art. 2), pudiendo eventualmente convenirse con la ART que sta se encargue de su
realizacin, la obligacin, o en todo caso la conveniencia, de su exhibicin en juicio
no podr pesar jams sobre el trabajador, ya que es la nica forma en que la ART
y eventualmente el empleador puede eximirse de su responsabilidad acreditando
por ese medio que la incapacidad es preexistente.
Asimismo, otro supuesto de obligacin de hacer de igual ndole, de alcance general

y con efectos especficos previstos, engastada en este carril residual que ofrece el
art. 54, LCT, e invocada en funcin del dispositivo concreto que la consagra, cabe
enunciar el pedido de la exhibicin por parte del empleador de los comprobantes de
aportes y contribuciones con pie en el art. 18, ley 20.147, que reza: "Los
trabajadores que se desempeen en relacin de dependencia tendrn derecho a
exigir de sus empleadores la prueba de que sus aportes retenidos han sido
depositados en la forma que corresponde. La falta de depsito de los aportes
retenidos..., as como la negativa a exhibir la documentacin que acredite su
depsito, es asimilada a la falta de pago del salario, a los efectos de justificar la
rescisin del contrato por culpa del empleador".
Tambin cabe enunciar los registros permanentes del art. 1, dec. 16.115/1933,
reglamentario de la ley 11.544, el legajo de salud que prescribe el art. 9, inc. a),
ley 19.587, legajo mdico que prescribe el art. 21, incs. 1.1 y 1.6, dec. 351/1979,
legajo tcnico (art. 39, inc. 1, ib.), etc., constancias que acrediten que el empleador
se halla inscripto en el SUSS y que el actor se encuentra denunciado como
dependiente antes del inicio de la relacin a travs de la CAT (conf. res. gral.
899/2000, AFIP, cc. art. 7, LNE). Al margen de los comprobantes que acrediten el
ingreso de los aportes retenidos a todos los fines: laborales (cuota sindical, art. 2,
ley 24.642), de la seguridad social (art. 12, ley 24.241; arts. 16 y 19, ley 23.660;
art. 26, ley 24.714, modif. por art. 12, dec. 1382/2001) y tributarios (impuesto a las
ganancias, art. 2, res. gral. 1261/2002, AFIP); conforme art. 18, ley 20.147; arts. 79
y 132 bis, LCT.
La casustica emanada de la documentacin especial que reconoce como fuente los

CCT, es inabarcable(581), pero a ella cabe agregar incluso la obligacin emergente
de distintos dispositivos de todas las jerarquas dentro del ordenamiento jurdico en
general, vigente en la coyuntura histrica que encierra cada caso concreto. En
efecto, a las normas de fondo en su acepcin amplsima se suman las normas de
forma que rigen en cada provincia, computando entre stas a la reglamentacin de
la polica del trabajo dentro del mbito de su competencia. As, p. ej., la ley 8015,
Administracin del Trabajo de la provincia de Crdoba (B.O. del 17/1/1991, ADLA,
1991-B, 2428), en su art. 3 prescribe: "Los empleadores debern habilitar un libro
de inspecciones foliado y rubricado por el Ministerio de Trabajo. Este deber ser
requerido por los inspectores en la actuacin que realicen en cada establecimiento
dejando asentado en forma sucinta el resultado de su actuacin, bajo su firma y
sello". Y en el marco de normas de fondo cabe enumerar:
1) Libro de rdenes, para las casas de rentas, exigido por el art. 25, ley 12.981.
2) Libreta de Trabajo, para los trabajadores comprendidos en el rgimen de trabajo

de casas de rentas, exigida por el art. 14, ley 12.981. Asimismo, la propia del servicio
domstico, normada por el art. 11, dec.-ley 326/1956; y la de Trabajo a domicilio,
establecida por el art. 7, ley 12.713.
3) Libro de Actas para trabajos a domicilio. Exigido por res. 202/1946. En el mismo
constarn los resultados de las inspecciones policiales laborales y de las medidas
que deben adoptarse.
4) Libro de Trabajo a domicilio, exigido por el art. 6, ley 12.713. En el mismo

constan los datos del trabajador, cantidad y calidad del trabajo encargado, tarifas y
salarios fijados para la categora, nmero, marca o rtulo del trabajo efectuado y las
causas de la reduccin o suspensin del trabajo; guardando debida correlatividad
con la informacin asentada en la Libreta de Trabajo referida supra.
Por su parte, pueden citarse dentro de la fuente sectorial los siguientes casos
representativos de instrumental particular:
a) Peluqueros: El art. 39, CCT 347/2002, impone el llevado de un Libro Especial y

boletas de servicio facturado, previendo una presuncin efectual anloga a la del
art. 55, LCT, frente al incumplimiento total, parcial en su confeccin, o por la no
exhibicin (art. 40, CCT 347/2002). Ello guarda armona con el Estatuto de los
Peluqueros, ley 23.947, que con el fin de asegurar el contralor de parte del
trabajador de la correcta liquidacin de su salario, en su art. 6 establece como

obligacin del empleador llevar un libro especial rubricado y registrado en anlogas
condiciones al libro del art. 52, LCT, en el que deber constar la inscripcin de las
facturas de servicios o ventas realizadas a los clientes, ordenadas por fechas en
numeracin correlativa. A su vez, exige que deben llevarse boletas en las que el
trabajador consignar el servicio e importe de cada trabajo y entregar al finalizar la
jornada al empleador, debidamente llenada y suscripta por el trabajador. Y, a travs
del art. 7, ib., prev la inversin de la carga de la prueba ante la falta de exhibicin o
vicios de forma en la documentacin referida.
b) Viajantes de comercio, de actividad vitivincola y la industria de la carne: El

art. 10, ley 14.546, del Estatuto de Viajantes de comercio, establece la obligacin por
parte del empleador de llevar un libro especial, registrado y rubricado en las mismas
condiciones que se exigen para los libros principales de comercio; destacndose
entre sus datos obligatorios particulares la discriminacin del vitico y porcentaje de
comisin y todo otro dato que conforme la remuneracin del viajante, adems de la
determinacin precisa de la zona asignada para el ejercicio de sus operaciones.
Adems, en el mismo debern registrarse por orden cronolgico las notas de ventas
entregadas o remitidas discriminando la comisin devengada incluyendo las
indirectas. El art. 11, ib., impone la carga procesal de la prueba por parte del
empleador en el caso que el trabajador (o sus derechohabientes) presten
declaracin jurada sobre los hechos que debieron consignarse en dicho libro. Esta
declaracin jurada en juicio opera sus efectos presuncionales recin cuando, luego
de interpuesta la demanda, el empleador controvierta hechos puntuales afirmados
en aqulla y de muy difcil probanza directa por obrar la documentacin
naturalmente en poder del empleador. Ello as, porque a raz de la falta de exhibicin
del libro del art. 10, ib., o por falta de cumplimiento de los requisitos formales en su
confeccin, cobrar dirimencia la declaracin jurada del trabajador respecto de los
datos que all deban obrar, operando la inversin de la carga probatoria. Se divide la
jurisprudencia respecto a la necesariedad de una presentacin de la declaracin
jurada en ocasin de una audiencia especial en la etapa probatoria, designada a tal
fin(582) , o si corresponde reputarse como tal a la contenida en la demanda para
evitar redundancias. Asimismo, el CCT 85/1989 que regula la actividad vitivincola, a
travs de su art. 27, inc. a), y el CT 56/1975 de la industria de la carne a travs de su
art. 24, remiten a la aplicacin de las estipulaciones de la ley 14.546 de viajantes, en
estos aspectos.
c) Transportistas de carga de larga distancia: El CCT 40/1989 del transporte

automotor de carga establece dentro del ttulo dedicado al personal de larga
distancia que la ausencia de formalidades all prescriptas que deben observarse
relativas a las planillas de kilometraje recorrido har pasible al empleador de abonar
las mensualidades con ms los adicionales por kilometraje y dems tems previstos
en la planilla anexa que reclame el obrero, ante la sola presentacin de la
declaracin jurada de ste, salvo prueba en contrario que la desvirte a cargo del
empleador(583) .
d) Obreros de la construccin: El CCT 76/1975 en su art. 15 dispone que los

empleadores proveern obligatoriamente a los obreros de tarjetas quincenales o
mensuales para el control de horas ordinarias y extraordinarias, debiendo colocar un
tarjetero en un lugar visible para poder ingresar la tarjeta que ser retirada al finalizar
las tareas.
Otros elementos de contralor exigidos por los Estatutos Profesionales; CCT o

dems fuentes legales
"Obrero de la construccin. Diferencia con rgimen general, la omisin de llevar las

tarjetas de control y exhibirlas ante su requerimiento invierte la carga probatoria:
Ante la omisin de la demandada de exhibir las tarjetas-reloj, a lo que se agrega que
los testigos afirmaron no haber tenido nunca tarjeta-reloj, la patronal vulner la
obligacin legal que, de tal modo, resultaba el medio idneo para acreditar la
realizacin de horas extraordinarias. Aunque la doctrina y jurisprudencia mayoritaria
requieren del trabajador prueba cierta y exhaustiva de las horas extras, en el
particular, el incumplimiento empresarial, a diferencia del rgimen general, invierte la
carga probatoria en funcin de la omisin de llevar las tarjetas de control y exhibirlas
ante su requerimiento; nica va por la que la empleadora poda desacreditar lo
afirmado por el actor. Mxime cuando el trabajo excedente surge corroborado por los
testimonios que dan cuenta de una jornada en turnos rotativos superior a la legal
(art. 10, CCT 76/1975) y que se trabajaba incluso en das feriados". (TSJ Crdoba,
sala Laboral, sent. nro. 58, 29/6/2006, "Stanley, Jorge Rubn c. Caminos de las
Sierras SA, - Dif. Haberes - Rec. Casacin", Blanc de Arabel-Rubio-Sesn).
"Horas extras. Detalle en recibos correlativos a Planillas de asistencia y horario:

Existiendo recibos conformados por el accionante, en los que consta el pago de un
nmero de horas extras que se corresponden con las registracionesplanillas de
asistencia del personal que eran llevadas diariamente, en cuya parte inferior cada
empleado registraba de puo y letra el da y el horario de entrada y salida, firmando
a la derecha de dichos datos haciendo mrito de lo dispuesto por el art. 54, LCT, y
para evitar incurrir en un exceso formal como el que pretende utilizar a su favor el
actor, los agravios tratados aparecen insuficientes para alterar el pronunciamiento
recurrido, que rechaz el reclamo de horas extras". (CCCU03, Entre Ros,
4/11/1998, "Saavedra, Flavio M. c. Matzkin, Jos SACyA s/cobro de pesos",
Pirovani-Bugnone-Cazzulino).
"Planilla de kilometraje recorrido. Transportistas. Adicionales: Existe una clara

obligacin patronal de llevar la planilla por kilometraje recorrido, tem 4.2.15, CCT
40/1989, la cual y de acuerdo a lo dispuesto por el art. 54, LCT, adquiere la misma
relevancia que el libro especial establecido por el art. 52, ib.; por lo que, la no
exhibicin a requerimiento judicial determina una presuncin a favor de las
afirmaciones del trabajador sobre las circunstancias que en ella deban constar
art. 55, ley citada. Ningn valor liberatorio de tal carga puede otorgrsele a la
disposicin interna de la empresa referida al tiempo que tiene dispuesto reservar
dicha documentacin, ya que obviamente su responsabilidad subsiste mientras se
mantenga vigente el derecho del trabajador a efectuar reclamos por los conceptos
que se asientan en tales planillas. La no presentacin por el actor de la declaracin
jurada prevista en el tem 4.2.18 no autoriza a reducir el monto reclamado por lo que
debe acogerse ntegramente". (CCCU03, Entre Ros, 31/5/1996, "Zubillaga, Carlos
O. c. OCASA s/diferencia salarial y otros", Bazterrica-Papes-Bugnone).
"Omisin de exhibir exmenes mdicos preocupacionales. Efectos: El art. 6, ap. 3,

punto b, ley 24.557, establece que estn excluidas del amparo de dicho rgimen las
incapacidades del trabajador preexistentes a la relacin laboral, exigiendo que tal
circunstancia sea acreditada a travs del examen mdico preocupacional efectuado
segn las pautas establecidas por la autoridad de aplicacin; de lo contrario, estar
vedado a la ART prevalerse de la supuesta preexistencia". (CFedSS, sala 3,
15/12/2005, "Maidana, Vctor J. c. ANSeS").
"Omisin de exhibir exmenes mdicos de egreso. Efectos. Extincin de pleno

derecho del vnculo por incapacidad absoluta (art. 212, 4 prr., LCT): Debe tenerse
por acreditado que el actor al tiempo de la ruptura portaba la incapacidad absoluta y
permanente que la norma requiere, con sustento en la prueba pericial mdica de
oficio que determina una incapacidad del 70, 85% de lat.o. No modifica la conclusin
anterior que sta se efectuara 3 aos despus de la rescisin, pues la empleadora
contaba con el examen de egreso requerido y que no lo exhibi, ni acompa ningn
otro elemento que demostrase lo contrario. Aspectos que resultan dirimentes frente a
la especial naturaleza del instituto cuya aplicacin se persigue". (TSJ Crdoba, sala
Laboral, sent. nro. 151, 17/10/2000, "Daz, Eusebio Armando c. Frigorfico Carnevali
SA, ind. recurso directo").
Omisin de su exhibicin
Art. 55. La falta de exhibicin a requerimiento judicial o administrativo del libro,

registro, planilla u otros elementos de contralor previstos por los arts. 52 y 54 ser
tenida como presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador o de sus
causahabientes, sobre las circunstancias que deban constar en tales asientos.
Sumario: A) Inversin de la carga probatoria. Alcance. Horas extras. B) Efectos

segn el grado de la infraccin: falta de registro, registro insuficiente y
deficiente, omisin de su exhibicin.
Concordancias: arts. 52, 54 y 57, LCT. Normas relacionadas:
A) Inversin de la carga probatoria. Alcance. Horas extras
El artculo comentado establece una presuncin a favor de las afirmaciones del

trabajador o de sus derechohabientes contenidas en su demanda y que
versasensobre las circunstancias que deban constar en tales asientos, en caso de
falta de exhibicin a requerimiento administrativo o judicial de los libros, registros,
planillas u otros elementos de control. Se trata de una presuncin iuris tantum que
admite prueba en contrario, por cuanto la ley no la establece como iuris et de
iure(584). El supuesto previsto ante la autoridad administrativa depender de la
regulacin local de cada provincia, pero huelga aclarar que quien har efectivos los
apercibimientos en definitiva ser siempre la autoridad judicial ante reclamaciones
individuales. Distinto podr ser frente a desobediencias al requerimiento del
inspector, siendo la omisin de su exhibicin pasible de sancin administrativa por
infraccin laboral, ms no generar presuncin alguna a favor del trabajador. En la
provincia de Crdoba est regulado un trmite ante sus oficinas de conciliacin

donde el empleador es citado a pedido del denunciante para que concurra con toda
la documentacin laboral obligatoria, bajo apercibimiento de que ante su
incomparecencia podr ser pasible de multa (arts. 9, 21 y 23, ley provincial 8015).
Empero, en cualquier alternativa que no exista avenimiento entre las partes
(denunciante y denunciado), se dar por concluido el trmite para su eventual
continuacin va judicial (cabe aclarar que no est previsto como requisito para que
quede expedita la accin); requirindose oportunamente en el proceso su
incorporacin como prueba instrumental que acreditar el incumplimiento patronal
de haber exhibido la documentacin ante la autoridad administrativa, y habilitara a
peticionar directamente la aplicacin de la presuncin del art. 55, LCT, sin necesidad
de reiterar en juicio un nuevo intento en tal sentido.
Para delimitar los alcances personales y materiales de la presuncin legal

consagrada en la presente norma, es menester una adecuada hermenutica del
sistema integral, incluso de las leyes complementarias que conforman el Rgimen
del Contrato de Trabajo (RCT). Desde la perspectiva subjetiva, resulta aplicable a
todo empresario que sea dable calificar de empleador, es decir que tenga al menos
un empleado.
En relacin a su alcance material, se cie a las circunstancias que deben constar

necesariamente en tales asientos obligatorios. La primera aproximacin en tal
sentido la aporta el detallismo del art. 52, LCT. Pero, no es pacfico en doctrina y
jurisprudencia acordar la ampliacin de ello, por aplicacin del art. 54, ib., a los datos
que debieran surgir de todo otro elemento de contralor exigido, no slo por los
estatutos profesionales y CCT como reza el tenor literal de esta normasobre lo que
no hay discusin sino, tambin, por otras leyes complementarias como es el caso
de la ley 11.544, de jornadas; la ley 19.587, de higiene y seguridad laboral; la
ley 20.147, el plexo legal regulatorio de los infortunios laborales; entre otros casos.
De cualquier manera, de aceptarse la tesis amplia siempre quedar condicionada la
inversin de la carga probatoria al hecho puntual que debiera desprenderse de la
documentacin no exhibida, en sentido favorable a la versin del trabajador y salvo
prueba en contrario; excepto en aquellas hiptesis legales que se consagre una
solucin expresa ms beneficiosa para el operario (art. 9, LCT), como lo sera una
presuncin iuris et de iurede la veracidad del aserto del trabajador (ver comentario al
art. 54, LCT).
B) Efectos segn el grado de la infraccin: falta de registro, registro

insuficiente y deficiente, omisin de su exhibicin
En cuanto a los efectos de las presunciones provenientes del incumplimiento de los

arts. 52 a 54, LCTn o llevarlas en debida forma, o lo que es distinto pero con
igual efecto, la inobservancia del art. 55, ib. n o exhibirlas, se encuentran
condicionados a la previa demostracin de los hechos que hubieran debido
registrarse en la contabilidad no llevada o llevada en forma incorrecta; v.gr., la
relacin laborativa (la prestacin de tareas que activa el art. 23, LCT), la vigencia de
la misma en el perodo en cuestin, la realizacin de horas extras (no el quantum ).
Si el empleador no lleva libros laborales y recibos de pagos de salarios corresponde
aplicar las presunciones dispuestas en el art. 55, LCT. Si el empleador reconoci la
realizacin de horas extras, o ello fue acreditado por cualquier medio probatorio, y
no lleva la planilla de horarios que impone el art. 54, LCT, interpretado de modo
concordante con la obligacin del registro del trabajo en tiempo suplementario
emanada del art. 6, inc. c, ley 11.544, tambin resulta aplicable la presuncin antes
mencionada si tampoco fue suplido el incumplimiento de dichas disposiciones
mediante el uso de tarjetas-reloj, credenciales magnticas u otros dispositivos
electrnicos idneos a tal evento. En esta misma lnea de pensamiento, Perugini
enfatiza que los jueces deben resolver valorando los elementos de juicio obrantes en
la causa sin caer en prejuicios por ciertos dogmas recibidos, dado que el mayor rigor
observado respecto de la acreditacin de las horas extras no cuenta con respaldo
legal y menos an axiolgico. Ello as, desde que tanto de la perspectiva del
principio protectorio como de la ptica procesal de las cargas dinmicas de las
pruebas y los efectos de la rebelda o valoracin de la conducta obstruccionista a la
averiguacin de la verdad real, no puede sojuzgarse una herramienta jurdica
pertinente (inversin de la carga probatoria), precisamente, all donde se torna ms
necesaria por el carcter diablico del onus probandi; solucin ilgica por
incoherentemente disvaliosa de la situacin de indefensin del hiposuficiente(585) ,
quien debera estar ms preocupado en recoger constantemente probanzas de su
trabajo en horario excedente en lugar de concentrarse en la tarea justamente
cuando por el obvio agotamiento ms cautela debe observar en su ejecucin.
Argumentos, a su vez, flagrantemente incompatibles con el afianzamiento de la
justicia social a partir de su preferente tutela que programa nuestra ley fundamental
(prlogo y art. 14 bis)(586) .
No obstante lo antedicho, existe una importante corriente jurisprudencial que

pareciera hacer una exgesis restrictiva del art. 54, LCT, y ceirse al enunciado legal
del art. 52, ib., al aducir que el horario no es uno de los requisitos que deba constar
en el libro que manda a llevar el primero de los dispositivos legales y omitir toda
referencia a la planilla de horarios exigible por va de una interpretacin no restrictiva
del art. 54, ib. que permita la invocacin de elementos de control exigidos por otras
"leyes" (ley 11.544), mxime si se repara que los estatutos a que alude son leyes
especiales. Empero, bajo aquella premisa, a veces adunada a la adscripcin a la
polmica tesis de que todo lo que sea anormal (salario pactado superior al
convencional), o extraordinario (horas trabajadas en exceso de la jornada legal), no
puede ser convalidado exclusivamente a partir de presunciones, sino que requiere
prueba asertiva, directa y categrica, se sigue como tautolgico colofn que el
art. 55, LCT, es inaplicable para determinar la cantidad de horas extras realizadas.
Tampoco se trata de un pseudo problema como algn autor ha pretendido sortear la
desavenencia(587) , puesto que si bien es cierto que debe acreditarse el hecho
disparador, en el caso sera la realizacin de horas extras en el establecimiento y
ms concretamente en el caso puntual del reclamante si se quiere, con todo, la
demostracin de tales extremos es relativamente sencilla si se la compara con
probar una por una cada hora trabajada en exceso, como suele exigirse al obviar la
aplicacin de la presuncin en tal aspecto. Otros fallos dan favorable acogida a la
aplicabilidad del art. 55, LCT, respecto de las horas extras. El nudo transita por
formular la siguiente disquisicin: si la aplicacin de la presuncin del art. 55, LCT,
se pide en base a la no exhibicin del libro del art. 52, ib., no prosperar respecto de
las horas extras por no ser parte de su contenido salvo que el juez de la causa
participe de la exgesis esbozada al comentar el art. 52, LCT, relativa al contenido
involucrado en los incs. g) y h) ; pero, en cambio, s lo har si se peticion la
exhibicin de la planilla de horarios obligatoriamente dispuesta por el art. 6.c,

ley 11.544, por la va residual del art. 54, LCT, cc. con el art. 196, ib., que en el
captulo destinado a regular la jornada de trabajo dispone que se regir por la
ley 11.144; y en su art. 197 reproduce la obligatoriedad de exhibir en lugar visible el
horario diagramado(588) . Ello da lugar a una solucin equitativa(589) .
Empero, para que tales presunciones se activen en el proceso resulta insoslayable

que medie peticin de parte y la orden judicial consecuente de la exhibicin de las
constancias respectivas, que al omitirse las torne aplicable. Por lo tanto, si se ha
requerido tan slo la exhibicin del libro del art. 52, LCT, la omisin de su exposicin
o de estar llevado en debida forma no generar jams una presuncin atinente a la
cantidad de horas extras realizadas, pues no es un dato que deba figurar en su
contenido; a tal fin debe pedirse especficamente la exhibicin de las planillas de
horarios, o documentacin respaldatoria de los dispositivos que la reemplacen
(p. ej., tarjetas-reloj). Es menester aclarar que la Corte Suprema en el precedente
"Blasco"(590) , lo que exige es la prueba fehaciente "...de que tal prestacin ha
existido"; es decir, del exceso de la jornada normal del trabajo, no as de la medida
exacta en que ste se extiende o avanza por sobre el horario legal. En otras
palabras, no es bice para que una vez probada la realizacin de horas extras de
modo fehaciente, la determinacin de la cantidad y oportunidad en que stas fueron
producidas sea acreditada por va presuncional. A lo que cabe agregar que ello fue
sostenido en voto dividido, conformando los cinco votos de la mayora los Dres.
Cavagna Martnez, Belluscio, Petracchi, Boggiano y Molin O'Connor. Incluso siendo
insoslayable que se arriba a tal conclusin bajo una premisa que hace tiempo parece
disociada de la realidad; al entender que se trata "...d e supuestos de excepcin,
como es la extensin de la jornada normal de trabajo, cabe exigir prueba
fehaciente...". Consideracin que en la actualidad se halla desacoplada de la
realidad, deviniendo en un dogma desarraigado de sustentabilidad con arreglo a las
pautas de la experiencia y datos estadsticos, que dan cuenta de que las ms de las
veces no se est ante un trabajo suplementario que voluntariamente busca o
deseosamente acepta el trabajador en aras de aumentar sus insuficientes ingresos
sino que, por el contrario, sus ingresos permanecen inalterables aunque deba
laborar una jornada habitual dilatada que supera con creces el lmite normal merced
a su "ordinarizacin"; generalmente, motivado de parte del empleador por el temor a
contratar ms personal cuando en los hechos comprueba que puede hacerlo con el
existente a menor costo (y con desprecio de los resultados dainos a la salud del
obrero); y porque el empleado se resigna a ello ante la ley del "mercado de trabajo"
en su actual estado, siendo por ello de pblico y notorio conocimiento que el trabajo
en exceso dista de ser una "prestacin excepcional y ajena al desenvolvimiento
comn del contrato de trabajo".
Efectos de la falta de registro: La omisin de registro de la relacin o contrato de

trabajo por parte del empleador, adems de una falta administrativa que debe
sancionarse por la autoridad respectiva, constituye una justa causa de despido para
el trabajador (arts. 242 y 246, LCT). Ello puede ir adunado al reclamo del art. 8 y 15,
LNE, o en su defecto peticionar subsidiariamente el art. 1, ley 25.323. Igualmente es
plausible apostar a la conservacin del vnculo accionando tan slo por la multa del
art. 8, LNE. Efectos del registro insuficiente o deficiente: Adems de la omisin total
del registro puede presentarse un registro insuficiente por haberse omitido
parcialmente o registrado de una manera falsa o defectuosa algunos datos de la
relacin o contrato de trabajo. Existen dos datos que la LNE considera relevantes a
los efectos de poner en movimiento el mecanismo de regularizacin del empleo no
registrado previsto en su cap. I, ttulo II. Se trata del caso: a) del empleador que
consigna en la documentacin laboral una fecha de ingreso del trabajador posterior
a la real (art. 9 - posdatacin), y b) del empleador que consigna en la
documentacin laboral una remuneracin menor que la percibida por el trabajador
(art. 10 - pago parcial en negro). Empero, se ha entendido que el art. 1, ley 25.323,
permite incluir en su mbito inespecfico cualquier caso que implique una "deficiente
registracin"; mientras que otros autores restringen tal universo a los supuestos que
involucren una evasin tributaria (con esa expresin se alude a todo tipo de tributos,
entre estos los laborales y de la seguridad social). En efecto, el radio de persecucin
de las sanciones no se ha limitado a los inconvenientes de registracin de la LNE ya
mencionados; la ley 25.323, pune tanto la omisin de registracin como la
registracin "deficiente", sin definir el alcance de ninguna de ambas categoras.
Respecto de la primera no habra ms que remitirse al concepto de los arts. 7 y 18,
LNE, pero respecto del segundo tipo sancionado, las posibilidades interpretativas
merecen un somero anlisis. La postura de carcter restrictivo abreva en una
interpretacin sistmica de la persecucin de la irregularidad registral, reputando a la
ley 25.323 como un complemento de la LNE para aquellos contratos de trabajo
extinguidos sin la previa o debida intimacin a su regularizacin, donde pese a que
se evidencian las figuras de los arts. 8, 9 y 10 del citado cuerpo legal, no ha
surgido el derecho indemnizatorio por no reunirse los presupuestos formales
exigidos; una suerte de previsin subsidiaria que ya no se endereza a la prevencin
sino a reprimir la clandestinidad registral. La postura ms amplia o extensiva se
inclina por la definicin de deficiencia registral como abarcativa de toda situacin
irregular o anormal del contrato de trabajo en los asientos documentales referidos en
el art. 7, LNE. Aqu la casustica es omnicomprensiva: categora inferior a la real;
extensin de jornada distinta a la real; incorrecciones registrales de identificacin del
empleador, del trabajador, de los organismos de la seguridad social, etc.; modalidad
contractual, etc. Donde la palabra "deficiente" designa lo falto o incompleto, o con
algn defecto respecto de lo considerado normal y por lo tanto una aplicacin textual
lleva a esta amplitud. Por ltimo, un criterio eclctico de interpretacin es el que liga
esa falta al fin perseguido por la norma en armona con su precedente y norma base
(LNE). Ello as, en principio deben descartarse los errores puramente formales o de
hecho, omisiones que no causan dao o simples discrepancias registrales que no
repercuten en una evasin tributaria (p. ej., en los datos del trabajador o sus
familiares a cargo). En segundo trmino, debe verificarse que la conducta del
empleador se adecue a sus deberes generales(591) .
Por otra parte, el juez siempre conserva el control de razonabilidad y tendr en su

potestad reajustar equitativamente los efectos derivados de esta presuncin de
veracidad de lo aseverado en la demanda cuando surja manifiesta su irracionalidad
o inverosimilitud. Por ejemplo, por notoria desproporcin entre la tarea
desempeada y la remuneracin que se afirma haber pactado por encima de los
mnimos convencionales para su categora o acorde al mercado en el caso de los
jerrquicos (ver comentario art. 56, LCT). Lo propio acontece con la fecha real de
ingreso cuando se prueba que ha sido posdatada pero, no obstante ello, existen
elementos de juicios serios, plurales y concordantes de ser otra diferente a la
denunciada por el actor en su demanda.
A) Inversin de la carga probatoria. Alcance. Horas extras
"Antigedad; categora y remuneracin: En casos en que la relacin laboral ha

quedado reconocida por la propia patronal, se impone la inversin de la carga
probatoria (art. 39, inc. 2, ley 7987 - Procedimiento Laboral en Crdoba), estando a
su cargo acreditar la extensin de la relacin laboral que vincul a las partes,
categora en que revist el actor y remuneraciones que percibi. Si pese a ello, se
verifica una omisin calificada de su parte por no comparecer a la audiencia
designada a los fines de la exhibicin del libro especial del art. 52, LCT, corresponde
estar a las afirmaciones del actor en relacin a los datos que debieron estar
consignados en dicho libro (art. 55,LCT), al no existir prueba en contrario". (CTrab.,
Crdoba, sala IX, 9/12/1998, "Lomuoio, Jos Vicente c. Jos Minetti y Ca. Ltda.
SACI - incapacidad").
"Antigedad y categora: La falta de registracin del contrato de trabajo de la actora

en el libro especial del art. 52,LCT, como la falta de consignacin de la fecha de
ingreso y categora de la accionante en el recibo de pago del nico mes de trabajo
registrado, genera una presuncin de veracidad respecto a la fecha de ingreso (un
mes anterior) y categora (moza) denunciadas por la actora en el libelo inicial, la que
no ha sido desvirtuada por prueba en contrario (arts. 53, 55 y 140, inc. k, LCT, y 39,
inc. 2, ley 7987)". (CTrab., Crdoba, sala III, 16/4/1998, "Pinto, Cristina Lidia c. Ruth,
Diez y otros, despido").
"Reconocimiento de horas trabajadas. Carga probatoria de su pago del empleador.

Aplicacin presuncin art. 55,LCT: No se han presentado argumentos que aconsejen
apartarse de la doctrina judicial consolidada que indica que el trabajo realizado fuera
de la jornada convenida por las partes sin exceder el mximo legal debe pagarse sin
el recargo previsto en el art. 201, LCT (CNTrab., en pleno, 25/6/1981, autos D'Aloi,
Salvador c. Selsa SA'); por tanto, el rubro tal como lo ha propuesto la actora debe
ser rechazado; no obstante, mediando reconocimiento de prestacin de trabajo en
un horario en exceso a las 30 horas semanales y no habindose acreditado el pago
en forma simple (arts. 39, CPT, y 55, LCT) corresponde hacer lugar a la demanda al
valor de hora simple con ajuste a las normas vigentes (art. 63, CPT) y en base a los
hechos reconocidos en forma concurrente por las partes por las horas
trabajadas". (CTrab., Crdoba, sala IX, 19/8/2005, "Surez, Valeria Fernanda c.
Instituto Terciario Garca Lorca y otro - ordinario - despido").
"Efectos relativos de la presuncin y potestad judicial: Aunque los arts. 55 y 56, LCT,
crean una presuncin a favor de la afirmacin del trabajador y facultan a los
magistrados a fijar los importes del crdito de que se trata, esto debe hacerse por
decisorio fundado y siempre que su existencia est legalmente
comprobada". (CSJN, Fallos: 308:1078, reiterado en sent. del 9/12/1993, "Millar,
Beatriz c. Briet, Joan", JA, 1997-I; y sent. del 25/6/1996, "Caamao, Ernesto c.
Interior Wear SA").
"Obrero de la construccin. Diferencia con rgimen general, la omisin de llevar las

tarjetas de control y exhibirlas ante su requerimiento invierte la carga probatoria:
Ante la omisin de la demandada de exhibir las tarjetas-reloj, a lo que se agrega que
los testigos afirmaron no haber tenido nunca tarjeta-reloj, la patronal vulner la

obligacin legal que, de tal modo, resultaba el medio idneo para acreditar la
realizacin de horas extraordinarias. Aunque la doctrina y jurisprudencia mayoritaria
requieren del trabajador prueba cierta y exhaustiva de las horas extras, en el
particular, el incumplimiento empresarial, a diferencia del rgimen general, invierte la
carga probatoria en funcin de la omisin de llevar las tarjetas de control y exhibirlas
ante su requerimiento; nica va por la que la empleadora poda desacreditar lo
afirmado por el actor. Mxime cuando el trabajo excedente surge corroborado por los
testimonios que dan cuenta de una jornada en turnos rotativos superior a la legal
(art. 10, CCT 76/1975) y que se trabajaba incluso en das feriados". (TSJ Crdoba,
sala Laboral, sent. nro. 58, 29/6/2006, "Stanley, Jorge Rubn c. Caminos de las
Sierras SA, dif. haberes - rec. casacin", Blanc de Arabel-Rubio-Sesn).
"Horas extras. Anormalidad. Prueba fehaciente de su realizacin: Tratndose de

supuestos de excepcin, como es la extensin de la jornada normal de trabajo, cabe
exigir prueba fehaciente de que tal prestacin ha existido". (CSJN, 22/10/1991,
"Blasco, Manuel Osvalodo c. Barce Mazzarella y Ca. SRL", Fallos: 314:1322).
"Jornada legal vs. Horas extras. Anormalidad. Presuncin art. 55, LCT, vs.prueba
fehaciente de exceso de la jornada normal: En relacin a la jornada legal de trabajo
corresponde la inversin de la carga probatoria por aplicacin del art. 55, LCT, al no
exhibir el empleador los libros del art. 52, ib., ofrecidos como prueba. Pero respecto
de la horas extraordinarias, tratndose de una obligacin que excede la jornada
legal, es la propia trabajadora quien debe acreditar todos y cada uno de los
supuestos de su accin. Ello significa que a tal reclamo no le son aplicables los
apercibimientos del art. 55, ib. y la presuncin que de l emana ante la no exhibicin
del libro de sueldos y jornales". (TSJ Crdoba, sala Laboral, sent. nro. 199,
7/12/2000, "Quinteros, Laura I. c. Roberto A. La Roca", Voto en mayora: Lafranconi-
Kaller Orchansky, con la disidencia de Rubio).
"Jornada legal vs. Horas extras. Anormalidad. Presuncin art. 55, LCT, vs. prueba
fehaciente de exceso de la jornada normal: Al no exhibir la patronal la
documentacin laboral que le fuera requerida, se produjo la inversin de la carga de
la prueba en su contra. Por lo que no es la empleada quien debe probar la existencia
de horas extras". (TSJ Crdoba, sala Laboral, sent. nro. 199, 7/12/2000, "Quinteros,
Laura I. c. Roberto A. La Roca", Voto en minora: Rubio).
"Horas extras. Inaplicabilidad en general de presuncin del art. 55, LCT: La

presuncin del art. 55, LCT, no resulta aplicable en materia de horas extras, en
general, y ante la falta de exhibicin de tarjetas horarias, en particular, porque el
horario no es uno de los requisitos que deba constar en el Libro que manda a llevar
el art. 52, LCT, y no existe disposicin legal o reglamentaria que obligue a
conservarlas ni exhibirlas. El art. 52, LCT, no impone la obligacin de registrar en el
libro especial el horario de trabajo del dependiente, ni menos an mediante sistema
de planillas o de tarjetas-reloj' que tampoco integran la documentacin
complementaria a que se refiere el art. 43, Cd. Com". (SCBA, 20/8/1991, "Aguilar,
Oscar c. Matadero y Frigorfico Regional Azul SA", TSS, 1992-322; d. 26/2/1991,
"Costa, Avelino c. Transporte 25 de Mayo SRL s/indemnizacin, etc"., AyS, 1991-I,
147; reiterada el 29/9/1998, "Gitzel, Alvino c. G. Seguridad SA s/despido", entre
muchos otros).
"Horas extras. Inaplicabilidad en general de presuncin del art. 55, LCT: La probanza
debe ser fehacientecategrica y concluyente tanto respecto de los servicios
prestados en exceso a la jornada como al tiempo insumido por estos. Debe ser
terminante y asertiva, en razn de tratarse de prestaciones totalmente excepcionales
y ajenas al desenvolvimiento comn del contrato de trabajo, posicin asumida por
la CSJN en Blasco' (Fallos: 314:1322). La falta de exhibicin de tarjetas horarias no
trae aparejada ninguna consecuencia para la empleadora, por cuanto no existe
ninguna disposicin legal o reglamentaria que obligue a conservarlas ni tampoco a
exhibirlas".(CNTrab., sala I, 29/4/2005, "Innamorato, Hctor M. c. Expreso Cargo
SA"; d., 31/8/2004, "Espaa Miranda, Hctor Segundo y otros c. Sodexho Argentina
SA y otro"; d., 16/10/2003, "Reichmann, Fernando J. c. Kinedine South America SA
y otro"; sala IX, 18/10/2005, "Mentaste, Rubn H. c. Leregia SRL").
"Horas extras. Inaplicabilidad en general de presuncin del art. 55, LCT: Para que
sea viable el pago de horas extras el trabajador carga con la prueba del nmero,
modalidades, frecuencia y lapso de las mismas, debiendo producir en las
actuaciones prueba asertiva y categrica relacionada con el quantum de las tareas
extraordinarias, as como su fecha y duracin. La realizacin del trabajo en exceso
no puede presumirse a partir de la no presentacin por parte de la demandada de
las llamadas tarjetas-reloj' o planillas de ingreso y egreso, dado que la presuncin
del art. 55,LCT, slo es operativa en caso de omisin de exhibir el libro del art. 52, ib.
Las pautas para acreditar las horas extras no se apartan del rgimen general de la
prueba aplicable al resto de los hechos litigiosos: quien afirma algo debe probarlo,
porque sobre el tpico no se encuentra ello alterado por una inversin de la carga
que permita abstraerse de tal regla".(CNTrab., sala II, 22/6/2005, "Ciechanowski,
Gladis A. c. Arcos Dorados SA"; d., 21/4/2003, "Buttini, Sebastin C. c. Coca Cola
FEMSA de Buenos Aires SA"; sala V, 8/3/2006, "Crdoba, Gabriela A. c. Casino
Buenos Aires SA",La Ley, 8/6/2006, 7-IMP-2006-11, p. 1427).
"Horas extras. Inaplicabilidad en general de presuncin del art. 55, LCT: La prueba
de la realizacin de las horas extras debe ser efectiva, convincente y categrica. Al
exigirse que sea terminante y asertiva no basta una simple referencia testimonial
generalizada e imprecisa; pues carece de fehaciencia". (CNTrab., sala III, 7/11/2002,
"Alburquerque, Nancy M. c. AZ Editora SA"; sala V, 20/8/2004, "Galazzetti, Mirtha c.
Comcel SA y otros"; sala VIII, 22/4/1992, "Retamozo c. La Rioja 45 SRL").
"Horas extras. Inaplicabilidad en particular de presuncin del art. 55, LCT, en base al
art. 52, ib.: El cumplimiento de horas extraordinarias no forma parte del conjunto de
hechos susceptibles de probarse por medio de la presuncin contenida en el
art. 55, LCT, no slo porque en los datos que deben constar en el registro (arts. 52 y
55, LCT), no se asienta el horario, sino porque las horas extraordinarias, que por
definicin exceden el horario legal, no podran integrar dicho registro con carcter
permanente". (CNTrab., sala VII, 28/11/1995, DT, 1996-A, 1223. En el mismo
sentido: CNTrab., sala I, 3/12/1993, "Gallegos, Carlos c. Unites Status Lines
s/diferencia de salarios", DT, 1994-B, 1204; d., 27/11/1998, DT, 1999-B, 2092; sala
II, 8/9/1994, "Villaboa de Merilla, Alicia c. Argos Ca. Argentina de Seguros Generales
s/despido"; sala III, 21/3/1997, "Pereira, Marta c. Pozzi"; sala IV, 3/4/1997, "Ortiz,
Juana c. Hogares Stella Maris", DT, 1998-A, 745).
"Horas extras. Aplicabilidad en general presuncin del art. 55, LCT. Falta
contestacin demanda. Cargas dinmicas: No hay ningn principio ni norma que
permita fundar el criterio que impone un mayor rigor probatorio para acreditar las
horas extras, aunque sean reclamadas luego de disuelto el vnculo. Tampoco para
predicar que su valoracin deba ser realizada con mayor estrictez o que la
conviccin que arroje la prueba producida deba ser ms contundente. Tambin
pueden ser probadas mediante la presuncin emanada del art. 86, LO, siendo que el
juzgador est obligado a hacer valer los efectos de las presunciones respecto de
todos los hechos que estn en la demanda (ante su falta de contestacin). Mxime
cuando las constancias registrales se encuentran en manos del empleador, por lo
que al trabajador le es ms dificultoso demostrar tal extremo (cargas
dinmicas)". (CNTrab., sala IV, 16/6/1989, "Bayer Rojas, Vctor c. Curt e Hijos
SRL"; d., 27/2/1995, "Gonzlez, Roberto c. Odeca SRL s/ley 22.250"; sala X,
24/11/2004, "Daz, Mario A. c. Zumo Natural SA y otros").
"Horas extras. Aplicabilidad en general, presuncin del art. 55, LCT: El trabajo en
tiempo suplementario, como dato de la realidad (hecho, en el lenguaje procesal),
puede ser demostrado por cualquier medio probatorio, presunciones y testigos
incluidos, estando en cabeza de la empleadora enervar la presuncin favorable
establecida por el art. 55,LCT. A sta le corresponde desactivarla luego de la no
exhibicin ante la intimacin de la autoridad administrativa o judicial". (CNTrab., sala
VI, 28/5/2003, "Snchez, Urbano c. Zalcman, Naum"; sala VII, 27/3/2003, "Romero,
Mnica N. c. Distribuidora de Confecciones Johnsons Ltda").
"Horas extras. Aplicabilidad en general, presuncin del art. 55, LCT. Horario laboral
debe figurar en libro del art. 52, LCT. Planillas de presentismo: La prueba en el caso
de la jornada de trabajo puede ser directa o indirecta; esta ltima posibilidad sucede
cuando, entre otras circunstancias, el empleador no lleva sus registros
correctamente (arts. 52 y 55, LCT); dentro de las obligaciones registrales previstas
por el art. 52, LCT, se encuentra la carga de consignar la extensin del horario
laboral, porque slo de esta manera se permitira la exacta evaluacin de las
obligaciones a cargo del empleador, entre ellas el dbito salarial. De acuerdo con lo
dispuesto por el art. 55, LCT, se presumen como ciertas las afirmaciones del
trabajador que debieran constar en los registros, tocando al empleador desactivar la
presuncin probando lo contrario. En el caso, la demandada ha exhibido al perito
contador las planillas de presentismo, de donde se desprende que el demandante ha
realizado trabajo en tiempo suplementario". (CNTrab., sala VI, 13/3/2003,
"Sabbadini, Mauro c. Neumticos Goodyear SRL s/despido").
"Horas extras. Aplicabilidad, presuncin del art. 55, LCT, en base al art. 6,
ley 11.544. Fichas reloj: La presuncin del art. 55, LCT, es aplicable en materia de
horas extras dado que existe la obligacin de registrar el trabajo realizado en tiempo
suplementario que, aunque no est contenida en la LCT, surge del art. 6, inc. c,
ley 11.544. Es correcta la aplicacin de la presuncin contenida en el art. 55, LCT,
cuando el empleador, que est obligado a llevar un registro con todas las horas
extraordinarias trabajadas (art. 6, inc. c, ley 11.544), no presenta dicha
documentacin y ni siquiera intenta suplir tal incumplimiento conservando las
respectivas fichas reloj que acreditan el rgimen horario cumplido por el trabajador".
(CNTrab., sala VII, 30/11/1993, DT, 1994-A, 968;d., sent. def. nro.
23.769, 30/9/1994, "Gmez, Jorge c. Pedelaborde, Roberto". Vale decir, el mismo
Tribunal (CNTrab., sala VII) formula la disquisicin: si la aplicacin de la presuncin

del art. 55, LCT, se pide en base a la no exhibicin del libro del art. 52, ib., no
prosperar respecto de las horas extras, pero s lo har si se peticion la exhibicin
de la planilla de horarios del art. 6, ley 11.544, por va del art. 54, LCT).
"Horas extras. Aplicabilidad, presuncin del art. 55, LCT, en base al art. 6,
ley 11.544. Inoponibilidad del extravo de las planillas de horarios: Desde que el
art. 6, inc. c), ley 11.544, obliga al empleador a llevar un registro de todas las horas
extras trabajadas, ante esa omisin resulta procedente la presuncin derivada del
art. 55, LCT. Presuncin que no se desactiva por el mero hecho de la denuncia de
extravo de la documentacin respectiva, siendo ello una manifestacin unilateral
que no garantiza la existencia previa de la misma ni la veracidad o inimputabilidad
de tal contingencia". (CNTrab., sala X, 19/2/1998, "Bonanno, Fabin c. Golago SA";
d., 24/11/2004, "Quiroga, Claudio J. c. Nationale Nederlanden Compaa de
Seguros de Vida NY").
"Horas extras. Determinacin de su cantidad por presuncin que invierte carga

probatoria: En relacin a la realizacin de horas extras, la presuncin que emerge de
los arts. 55, LCT, y 87, Cd. Procesal Laboral (ley 5315), es de las conocidas como
iuris tantum, de modo que la cantidad reclamada se tendr por cierta de
comprobarse los presupuestos para que ella opere y prevalecer siempre y cuando
no sea desvirtuado por otro medio probatorio". (SCPA, Entre Ros, 12/2/1998,
"Bourlot, Luis R. c. Eggs, Nstor s/recurso de inaplicabilidad de ley", Carlomagno-
Herrera-Solari).
"Asignaciones familiares. Prueba del estado civil. Inaplicabilidad en general de

presuncin del art. 55, LCT: A los fines de la percepcin de las asignaciones
familiares, la prueba del estado civil de las personas no puede suplirse con la
presuncin derivada del art. 55, LCT". (CNTrab., sala X, 1917/96, DT, 1996-B, 3030).
"Omisin de exhibir planilla de ingreso y egreso activa presuncin art. 55, LCT,
respecto de la jornada cumplida: Del acta de la audiencia designada a los fines de la
exhibicin por parte de la demandada de la documentacin requerida por el actor, en
la cual se exhibi el libro del art. 52, LCT, los recibos de sueldos y las constancias de
pago de los aportes previsionales, se expresa que la documentacin laboral
arrimada es por toda la relacin' aunque en verdad real se limita al perodo inferior
registrado, insistiendo con una jornada parcial en turnos rotativos que no precisa.
Atento la irrebatible prueba de la deficiencia registral, acorde las constancias que
emergen de las actuaciones administrativas expuestas precedentemente, lo
consignado en la mencionada documentacin que se exhibe resulta de nulo valor
acreditativoa favor de quien confecciona la manifestacin unilateral que porta,
toda vez que se encuentra desvirtuado por el referido elemento de conviccin, que
evidencia la falsedad ideolgica de parte de su contenido (ingreso, jornada y
horario). Amn de no haberse procedido a la exhibicin de la planilla de ingreso y
egreso, que fuera oportunamente requerida por la parte actora, y activarse al
respecto la presuncin contenida en los arts. 55, LCT, y 39, inc. 2, ley 7987 (de
Procedimiento Laboral en Crdoba). Esta valoracin es acorde con el principio de la
primaca de la realidad que impera en el proceso laboral". (CTrab., Cba., sala 10,
sent. nro. 8, 18/3/2004, "Carranza, Juan A. c. Andrea F. Torrecilla y/o
prop. establecimiento Los tres hermanos' - laboral", Unip. Pia).
B) Efectos segn el grado de la infraccin: falta de registro, registro

insuficiente y deficiente, omisin de su exhibicin
"Pautas valorativas de la conducta procesal de las partes frente a su renuencia a

aportar pruebas o a colaborar con la averiguacin de la verdad real. La certeza
moral: El carcter estadstico de las pruebas no autoriza generar lafalsa
creencia de que la certeza jurdica no es posible. No debe olvidarse de que un
mnimo de grado de incertidumbre' est siempre presente en la prueba judicial. En
definitiva, el tribunal se conforma, generalmente, con una certeza moral. Las
modernas tendencias en materia de derecho procesal otorgan relevante valor
convictivo a la falta de colaboracin del demandado en la bsqueda de la verdad
(art. 316, ley 8465de Procedimientos Civiles en Crdoba). En el proceso moderno
es preciso prestar especial atencin al comportamiento de los litigantes desplegado
durante la sustanciacin del proceso para extraer elementos probatorios de actitudes
tales como la obstruccin en la produccin de la prueba, que pueden importar
violacin del mentado deber de cooperacin y que debe operar en el juicio en contra
del infractor. Una hermenutica rigurosa respecto a los alcances que debe atribuirse
a la negativa al sometimiento a los exmenesde cualquier ndole, contribuye a
que partes y letrados, quienes a menudo son los que aconsejan a sus clientes la
adopcin de tal comportamiento en el marco de su estrategia defensiva, abandonen
su actitud obstruccionista en la investigacin de la verdad real, persuadidos que tal
conducta no les reportar beneficio alguno. No deber limitarse a negar, sino que
debe aportar las pruebas que desbaraten las presunciones. De ninguna manera
implica compeler compulsivamente a que el sujeto haga prueba en su contra, sino
que se limita a establecer determinadas consecuencias jurdicas a la actitud
renuente de quien se abstiene de cumplir con el mencionado acto". (TSJ Crdoba,
sala Civil, sent. nro. 20, 19/4/2006, "M. B. D. V. c. E. P. B. DDA. de filiacin - recurso
de casacin e inconstitucionalidad").
"Falta de registro: El empleador no puede dejar de llevar la documentacin

pertinente sin cargar con las eventuales consecuencias que tal falta conlleva
(arts. 52 y 55, LCT; 40, dec.-ley 7718/1971 - t.o. 1993)". (SCBA, 28/4/1998, "Mumoli,
Jorge c. Villa Gesell Televisin Comunitaria SA s/indemnizacin por despido, etc".,
Salas-Hitters-Pettigiani-Negri-de Lzzari, DJBA, 155-272).
"Falta de libros: Una vez acreditada la relacin de trabajo, la falta de libros que indica
la legislacin laboral crea una presuncin favorable a la procedencia del crdito
reclamado". (CNTrab., sala VII, 30/11/1994, DT, 1995-B, 1260).
"Falta de registro. Presuncin importe remuneratorio proporcionado a las tareas y

horario: Ante la falta de registraciones laborales cabe hacer aplicacin de la
presuncin procesal establecida en el art. 55, LCT, en tanto el importe denunciado
en la demanda no sea desproporcionado en relacin con el horario de trabajo y las
tareas profesionales cumplidas". (CNTrab., sala VI, 29/9/1999, DT, 2000-A, 610).
"Registro insuficiente. Firma en el libro del art. 52 no suple efecto cancelatorio

privativo de la que debe obrar en el recibo de haberes: El efecto cancelatorio del
recibo suscripto por el dependienteausente en el caso no puede suplirse por su
rbrica en el Libro Especial del art. 52, LCT, porque el art. 144 de dicho cuerpo legal
no excluye el otorgamiento del recibo con el contenido y formalidades exigidas por la
ley". (SCBA, 19/5/1992, "Vargas Rodrguez, Lilian Marisol c. Fioriti, Carlos

s/antigedad, etc"., Salas-Rodrguez Villar-Vivanco-Negri-Mercader; LA LEY, 1992-C,
341; JA, 1992-IV, 410; DJBA, 143-258; AyS, 1992-II, 160).
"Registro insuficiente. Antigedad denunciada en demanda a falta de Libro del

art. 52, LCT. Insuficiencia de la consignada en los recibos: Controvertida la fecha de
inicio de la relacin laboral, ante la ausencia de la documentacin que establece el
art. 52, LCT, cobra virtualidad la presuncin que dispone el art. 55 del citado cuerpo
legal, por lo que debe tenerse por tal la denuncia en el escrito de demanda, sin que
corresponda adjudicar virtualidad probatoria a los recibos acompaados por las
partes si la fecha consignada en ellos fue desconocida por el accionante desde el
inicio". (SCBA, 21/11/1989, "Campero, Juan Carlos c. Corbaln, Sergio Martn
s/despido", Negri-Rodrguez Villar-Salas-Cavagna Martnez-Laborde; AyS, 1989-IV,
258).
"Registro insuficiente. Recibos reconocidos. Falta de recaudas mnimos. Omisin de

exhibir los libros: Corresponde aplicar la presuncin prevista en el art. 55, LCT, aun
cuando los recibos acompaados hayan sido reconocidos por el trabajador, si no
cumplen los recaudos mnimos exigidos por el art. 140, LCT, y la demandada no
exhibi los libros exigidos por su art. 52, de modo que tales recibos tampoco
pudieron ser cotejados con dicha documentacin laboral". (CNTrab., sala III,
31/5/1996, DT, 1996-B, 2761).
"Deficiencia registral emanada de inspecciones desvirta documentacin laboral

formalmente correcta': En el establecimiento comercial se han efectuado cinco (5)
procedimientos por parte de la Direccin de Inspeccin del Trabajo de la provincia de
Crdoba juntamente con personal del Sindicato de Empleados de Comercio de Alta
Gracia (SECAG), realizados en fechas distantes y horarios matutinos como
vespertinos; las irregularidades detectadas en las distintas inspecciones fueron: falta
de registracin del personal bajo relacin de dependencia, falta de pago de haberes
con recibo, falta de entrega de ropa de trabajo, se observa un horario de trabajo que
excede la jornada legal sin otorgamiento de franco compensatorio ni pago de horas
extras; y la no exhibicin de documentacin laboral alguna hasta la constitucin en el
domicilio del asesor contable donde igualmente se exhibe una documentacin
formalmente correcta pero con datos notoriamente apcrifos que evidencian la
deficiente registracin del actor. Del acta de la audiencia designada a los fines de la
exhibicin por parte de la demandada de la documentacin requerida por el actor, en
la cual se exhibi el libro del art. 52, LCT, los recibos de sueldos y las constancias de
pago de los aportes previsionales, se expresa que la documentacin laboral
arrimada es por toda la relacin' aunque en verdad real se limita al perodo inferior
registrado, insistiendo con una jornada parcial en turnos rotativos que no precisa.
Atento la irrebatible prueba de la deficiencia registral, acorde las constancias que
emergen de las actuaciones administrativas expuestas precedentemente, lo
consignado en la mencionada documentacin que se exhibe, resulta de nulo valor
acreditativoa favor de quien confecciona la manifestacin unilateral que porta,
toda vez que se encuentra desvirtuado por el referido elemento de conviccin, que
evidencia la falsedad ideolgica de parte de su contenido (ingreso, jornada y
horario). Amn de no haberse procedido a la exhibicin de la planilla de ingreso y
egreso, que fuera oportunamente requerida por la parte actora, y activarse al
respecto la presuncin contenida en los arts. 55, LCT, y 39, inc. 2, ley 7987 (de
Procedimiento Laboral en Crdoba). Esta valoracin es acorde con el principio de la

primaca de la realidad que impera en el proceso laboral. Empero, no obstante que
las probanzas reseadas son plurales y contundentes para desvirtuar la afirmacin
de la demandada, en cuanto a la real fecha de ingreso del actor tampoco cabe tener
por cierta la denunciada por ste en su demanda, por las distintas fechas que a lo
largo de las inspecciones fue alternando, por su misma condicin de hipo suficiente
sometido a la necesidad de conservar su fuente de trabajo. De tal manera, la nica
conclusin razonable a la que puede arribar el Tribunal, de manera fehaciente, es
determinar el inicio de la relacin en la fecha correspondiente a la primera
inspeccin realizada en el establecimiento, dado que su localizacin en cualquier
otro tiempo implicara basarse en manifestaciones unilaterales y contradictorias de
las partes o simplemente conjeturales". (CTrab., Cba., sala 10, sent. nro. 8,
18/3/2004, "Carranza, Juan A. c. Andrea F. Torrecilla y/o prop. establecimiento Los
tres hermanos' - laboral", Unip. Pia).
"Defectuosa registracin. Omisin de formalidades. Apreciacin judicial: El

art. 53, LCT, faculta a los jueces a valorar, en funcin de las particulares
circunstancias del caso, la documentacin laboral que presente alguna irregularidad
y la norma procesal del art. 87 genera una presuncin en favor del obrero no slo
ante la falta de exhibicin de libros y planillas, sino tambin cuando los mismos no
renen las exigencias legales o reglamentarias. En el caso, no se trata slo de la
omisin de inscripcin del trabajador, sino de la falta de hojas del libro de sueldos y
jornales en los perodos en que ste dice haber trabajado, en violacin al art. 52,
inc. 4, LCT, por lo que tales deficiencias deben jugar a favor del operario, tenindose
como ciertas las fechas que l denuncia como trabajadas, ya que en dicha
documentacin debe figurar la fecha de ingreso y egreso". (CCCU03, Entre Ros,
20/6/1996, "Barragn, Enzo y otro c. Giovenale, Elsio E. s/indemnizacin y otros",
Papes-Bazterrica-Bugnone) (CCCU03, Entre Ros, 20/6/1996, "Barragn, Enzo y
otro c. Giovenale, Elsio E. s/indemnizacin y otros", Papes-Bazterrica-Bugnone).
"Falta de registro del trabajador accionante. Equiparacin a la falta de formalidades

que condiciona su valor a la apreciacin judicial: Al no encontrarse registrado el actor
en la documentacin laboral llevada por la empleadora, la misma debe ser
considerada como carente de las formalidades prescriptas por el art. 52, LCT, para
cuyo caso, el art. 53 de la misma normativa faculta a los jueces a merituar el valor de
tal documentacin y el art. 87, Cd. Procesal Laboral (5315), en su parte final,
establece que al realizar tal meritacin le podrn otorgar valor de presuncin a favor
del trabajador, a las afirmaciones de ste sobre los hechos invocados en la demanda
y que debieron consignarse en dicha documentacin. Siendo la fecha de ingreso del
dependiente una de las constancias que debe contener el libro especial cuya
obligatoriedad dispone la ley 20.744, resulta aplicable la presuncin mencionada y,
por lo tanto, es criterio correcto tomar como tal la denunciada por el actor en la
demanda, en tanto la empleadora no aport prueba suficiente en contrario".
(CCCU03, Entre Ros, 27/3/2000, "Vernaz, Luis A. c. Frigorfico Cumini SA s/cobro
de pesos", Cazzulino-Pirovani-Bugnone).
"Omisin de exhibir Libro del art. 52, LCT. Fecha de ingreso consignada en recibos
no desvirta presuncin art. 55, ib. Irrelevancia del silencio del trabajador: El libro
que prescribe el art. 52, LCT, debe ser llevado por todo empleador sin excepcin y
cualquiera sea el nmero de dependientes que ocupe, por lo que la falta de
exhibicin del mismo debe ser tenida como presuncin a favor de las afirmaciones
del actor respecto de las circunstancias que deban contar en tales asientos
conforme el art. 55 de la mencionada normativa. En lo referente al ingreso del
trabajador, y sin perjuicio de lo aportado al proceso por otras vas probatorias (v.gr.
testimoniales), la falta de exhibicin aludida hace que rija en plenitud la presuncin
contenida en el art. 55, LCT. En consecuencia, no corresponde adjudicar ninguna
virtualidad probatoria a las fechas de ingreso consignadas en los recibos o sus
duplicados si las mismas fueron cuestionadas por el accionante, y por tal motivo
debe admitirse la fecha de inicio invocada inicialmente por el trabajador. Igualmente,
carece de significacin que el dependiente no hubiera cuestionado la data
consignada en los recibos que suscriba, puesto que los arts. 12 y 58 de la
mencionada normativa, tornan irrelevante el silencio del trabajador".(CNTrab., sala
X, 16/9/2003, "Giojelli, Oscar A. c. Amndola Motors SA", LA LEY, 2004-B, 215 - IMP,
2004-A, 1081; d., 21/6/2001, "Gallego, Jos A. c. Club Comunicaciones", La Ley,
16/5/2002, 3 - LA LEY, 2002-C, 599; SCBA, 5/8/1986, TSS, 1987-313).
"Omisin de exhibir documentacin laboral. Deber de conservarla. Acreditacin de

aportes demuestra la dependencia y obliga a extender certificado previsional: La
circunstancia de que una de las firmas empleadoras no haya conservado
documentacin laboral, no obsta al reconocimiento de las tareas all efectuadas en
relacin de dependencia, las que se han comprobado mediante otros elementos de
juiciolos aportes y contribuciones efectuados y prueba testifical, y que genera la
consiguiente obligacin de entregar la certificacin de servicios solicitada". (CSJN,
27/5/2003, "Ricciardi, Venecia c. ANSeS").
"Omisin de exhibir documentacin laboral que desvirte remuneracin denunciada:

Corresponde tener por cierta la remuneracin denunciada por el actor si el
empleador se limit a desconocerla pero no aport ningn elemento de prueba
idneo para desvirtuarla (arts. 52, LCT; 39, ley 11.653)". (SCBA, 23/2/1999, "Mion,
Miguel ngel c. Creaciones Jovial SA y otros s/despido"; De Lzzari-Salas-Hitters-
Pettigiani-Negri).
"Omisin de exhibir documentacin laboral que desvirte fecha de ingreso

denunciada: Controvertida la fecha de ingreso del trabajador para desempearse a
las rdenes del demandado y no existiendo elementos idneos que permitan
determinarla ante la ausencia de la documentacin que establece el art. 52, LCT,
cobra virtualidad la presuncin que establece el art. 55 del citado cuerpo legal, por lo
que debe tenerse por cierto la denunciada en el escrito de demanda, sin que
corresponda adjudicar virtualidad probatoria a los recibos acompaados por las
partes si, precisamente, la fecha consignada en ellos fue desconocida por el
accionante desde el inicio, ni debe valorarse el silencio previo del trabajador en
violacin de lo prescripto por el art. 58, LCT". (SCBA, 29/10/1985, "Silva Gmez,
Rodolfo Guillermo c. Dumrauf, Agustn s/indemnizacin por despido, etc"., Salas-
Ghione-Cavagna Martnez-Negri-San Martn, AyS, 1985-III, 324; dem, 5/8/1986,
"Spagnoli de Malfa, Haydee c. Club Defensores de Banfield s/despido", TSS, 1987-
314; DJBA, 131-333; AyS, 1986-II, 325).
"Omisin de exhibir recibos de pago torna procedente reclamo de SAC: Ante el

reclamo de aguinaldos adeudados, atento que se est frente a obligaciones que la
ley pone en cabeza de todo empleador, en virtud de tratarse de rubros directamente
derivados del contrato de trabajo (arts. 121 a 123, LCT, con la modificacin operada
por ley 23.041), a quien corresponda acreditar su cumplimiento con el pertinente
recibo de ley, por imperio de lo normado en los arts. 138, 139, 140 y cc. del mismo
plexo normativo y 39, inc. 1, ley 7987, era a la empleadora accionada. Como ello no
ha sucedido, lgicamente que la derivacin razonada de esta plataforma fctica es
que los reclamos resultan procedentes". (CTrab., Cba., sala 10, sent. nro. 8,
18/3/2004, "Carranza, Juan A. c. Andrea F. Torrecilla y/o prop. establecimiento Los
tres hermanos' - laboral", Unip. Pia).
"Omisin de exhibir desvirtuada por prueba en contrario: No juega la inversin de la

carga de la prueba y la presuncin iuris tantum a favor de las afirmaciones del
trabajador sobre los hechos que debieron consignarse en la documentacin laboral a
que se refiere el art. 52, LCT, no exhibida a requerimiento judicial (art. 55, ley citada),
ni tiene eficacia probatoria el juramento del art. 39, dec.-ley 7718/1971, cuando las
conclusiones que resultan de las diferentes constancias probatorias de la causa
desvirtan las presunciones que derivan de tales normas". (SCBA, 14/12/1984,
"Gramajo, Carlos ngel c. Barreiro, Isidoro s/despido, etc"., DT, 1985-XXXIII-A, 458 -
AyS, 1984-II, 540; reiterada el 2/4/1985, "Im, Felisa Malvina c. Piccioti, Nicols
s/despido", AyS, 1985-I, 408; y el 4/3/1986, "Lpez, Irma Beatriz c. Esteban, Hctor
Andrs y otros s/reajuste de haberes", DJBA, 130, 386 - LT, 1986-XXXIV-B, 629; LA
LEY, 1986-D, 183; AyS, 1986-I, 85; el 30/5/1989, "Snchez, Alcides c. Hansen, Juan
Carlos s/indemnizacin por antigedad"; DJBA, 137, 16 89-05-30; AyS, 1989-II, 285;
el 18/4/1995, "Carrizo, Omar Osvaldo c. Agrobur SA y otros s/despido", Pisano-
Salas-Negri-San Martn-Laborde , AyS, 1995-II, 89, etc.).
"Recibos no sometidos a reconocimiento del trabajador. Apreciacin como prueba en

contra del emisor. Pago en concepto de sueldo' acredita vnculo laboral: Si bien el
interesado no requiri a la contraparte el reconocimiento judicial y, en consecuencia,
se trata de instrumentos privados no reconocidos, para algunos efectos no carecen
de valor probatorio, ya que deben ser analizados como instrumentos producidos por
la propia parte que los ha emitido y los intenta oponer frente a la pretensin
contraria. Vale decir, esos recibos o documentos no resultan eficaces para oponerlos
a la contraparte del juicio, pero si tienen eficacia probatoria para la misma parte que
los propone. Es por ello que pueden ser rescatados como documentacin probatoria
para indicar que entre las partes existi un vnculo laboral al documentar un pago
bajo la imputacin legal sueldo' (indicativa de que se est frente a una prestacin de
trabajo subordinado) pero, sin embargo, no resultan idneos para dar por sentado
que la suma que el trabajador percibi era la que figura en los mismos estando ello
contradicho y estos recibos no fueron por l reconocidos, al igual que no sirven para
sostener que las modalidades de la relacin eran las que emergen de los mismos".
(CTrab., Cba., sala 9, 19/8/2005, "Surez, Valeria Fernanda c. Instituto Terciario
Garca Lorca y otro").
Remuneraciones. Facultad de los jueces
Art. 56. En los casos en que se controvierta el monto de las remuneraciones y la

prueba rendida fuera insuficiente para acreditar lo pactado entre las partes, el juez
podr, por decisin fundada, fijar el importe del crdito de acuerdo a las
circunstancias de cada caso.
Sumario: A) Determinacin judicial de la remuneracin pactada: 1. Contexto de

verificacin: El proceso judicial. 2. Circunstancias de indeterminacin:
Ausencia de fuente - Ausencia de prueba - Ausencia de correccin: Por
exceso. Por insuficiencia. - Ausencia de ajuste. 3. Casos generales de
indeterminacin y la solucin legal aplicada. 4. Problemas normativos:
Cuestiones de relevancia e interpretacin. 5. La decisin judicial: El contexto
de justificacin de la determinacin judicial.
Concordancias: LCT: arts. 50, 53, 54, 114, 115 y 142. Normas relacionadas:
arts. 1625, 1627 y 1628 (modif. por ley 24.432), CC.
A) Determinacin judicial de la remuneracin pactada
Esta potestad se encuentra habilitada nicamente de modo supletorio para cuando

no corresponde la aplicacin lisa y llana de mnimos legales o escalas
convencionales, sino que el trabajador denuncia un pacto remuneratorio superior a
ello y la prueba arrimada al proceso no le permite al juzgador determinar con
exactitud a cunto asciende dicho monto, pero s tiene la certeza que no es el fijado
por las normas legales o convencionales. Se aplica generalmente en aquellos casos
de trabajadores remunerados parcialmente a comisin o con participacin de
utilidades, que tienen normalmente un componente fijo y otro variable en su
remuneracin. Adems, esta facultad otorgada al magistrado por el art. 56 LCT, para
fijar el salario, debe realizarse por decisin fundada, siempre que la existencia del
contrato de trabajo est legalmente comprobada, y slo cuando el monto de la
remuneracin devengada, o en su caso percibida sin registrar parcialmente,
estuviera controvertido; a su vez, condicionado a que la prueba producida en la
causa resultare insuficiente para acreditar lo pactado por las partes por encima de
los mnimos legales. En sntesis, para que opere la facultad conferida al juez deben
reunirse los siguientes presupuestos: a) estar probado el crdito por
remuneraciones; b) existir controversia sobre su monto; c) insuficiencia de la prueba
rendida para acreditar lo pactado entre las partes, pero certeza de que es superador
de los mnimos legales. Slo en esa hiptesis el magistrado estar habilitado para
proceder a su cuantificacin, atendiendo a las circunstancias particulares el caso
concreto y a las reglas de la sana crtica, pudiendo tomar como parmetros el
SMVM, las escalas salariales del CCT aplicable de acuerdo a su categora y
antigedad; o las retribuciones habituales de la actividad que la superasen, el uso de
la empresa involucrada, un promedio equitativo de lo atestiguado como percibido en
negro por los dems compaeros de tareas en iguales circunstancias, etc. Se
consagra as una norma procesal en una ley de fondo, plasmando una solucin ya
adoptada por ejemplo en el Cd. Civ. y Com. de la Nacin (art. 165), y por la ley de
organizacin y procedimiento de la Justicia Nacional del Trabajo (art. 56, ley 18.345),
pero que adquiere as mayor jerarqua legal (art. 31, CN) y alcance genuinamente
nacional. Hay estatutos especiales que tienen mecanismos propios previstos para
resolver esta controversia, as por ejemplo en el estatuto del viajante de comercio
(ley 14.546) se determina que si el empleador no exhibe el libro especial del art. 10
ib., donde deben constar las operaciones que van a determinar el derecho
remuneratorio del viajante, ste realiza una declaracin jurada en el proceso (art. 11
ib.) que constituye una presuncin a su favor en cuanto a las operaciones realizadas
y a las comisiones pactadas.
El derecho comn establece que el servicio es de carcter oneroso, aunque ningn

precio se hubiese ajustado, siempre que sea de la profesin o modo en que se gana
la vida la persona que lo prest. En cuyo caso presume que se ha fijado "el precio de
costumbre para ser determinado por rbitros" (art. 1627, CC). La Ley, 24.432
introdujo un segundo prrafo a tal previsin legal, contemplando la proporcionalidad
que debe tutelar el juez exista con la labor cumplida. Empero, aun cuando la labor
realizada no fuese propia de la profesin o modo de vivir del que la prest, slo
podr entenderse gratuita si por las circunstancias fuese dable presumir la intencin
de beneficiar al favorecido con el trabajo; se presume esa intencin "cuando el
servicio no fue solicitado o cuando el que lo prest habitaba en la casa de la otra
parte" (art. 1628, ib.). Por otra parte, determina la gratuidad del trabajo del menor de
15 aos a favor de las personas que lo han criado o de sus tutores (art. 1625, ib.).
1) Contexto de verificacin: El proceso judicial. Las relaciones laborales se

encuentran intensamente reguladas por pautas normativas de contenido salarial que
determinan la contraprestacin por el trabajo dependiente, razn por la que resulta
excepcional que la incertidumbre salarial tenga origen en la ausencia de fuente; lo
mismo ocurre con la ausencia de validez de la normas que regulan la determinacin
salarial. Por el contrario, resultan comunes los conflictos judiciales en los que se
verifica ausencia de prueba que, por regla, se remedian con las normas de
procedimientos locales, y tambin situaciones en las que se hace necesaria la
conversin o integracin de la modalidad salarial para ajustarlas a derecho(592) . La
contra cara de un conflicto por indeterminacin salarial es el poder-deber del juez
laboral para establecer el contenido econmico, naturaleza y condiciones de la
contraprestacin por el trabajo dependiente. Ello puede afirmarse, sin mayor
dificultad, luego de un repaso por la legislacin laboral y de una rpida lectura de la
doctrina y jurisprudencia(593) en circulacin.
No se discrepa en torno a la existencia de instrumentos normativos con los que el

rgano de aplicacin soluciona la incertidumbre; sin embargo, requeriran ser
explicitados sistemticamente para que ganen en plausibilidad y utilidad. Liliana
Litterio(594) sostiene que segn el art. 114 LCT, cuando la cuanta del salario no
hubiere sido fijada por acuerdo de partes e s decir, negociacin privada entre el
trabajador y el empleador, CCT o actos emanados de autoridad competente o
sea decisiones oficiales, debe ser determinada por el juez en consideracin de la
importancia de los servicios y dems condiciones en que se presten, del esfuerzo
realizado y de los resultados obtenidos. Al respecto, los autores sostienen que la
estimacin del monto total del salario es excepcional y aplicable a los casos
particulares en que se discute la naturaleza misma de los servicios. Es decir, cuando
el trabajador alegue su onerosidad y el empleador su gratuidad. Comnmente la
labor del juez se limitar a corregir los montos o formas de remuneracin que no se
ajustan a derecho (v.gr., cuando no se respetan los mnimos convencionales o
legales). Por su parte, Rodolfo Capn Filas(595) , cuando indica los supuestos y
utilizacin de las facultades judiciales para la determinacin salarial, expresa que los
jueces pueden fijar la remuneracin en tres supuestos: I) cuando no existiese norma
que establezca el salario del caso; II) cuando no hubiese prueba suficiente respecto
de la cuanta convenida; y III) cuando la suma fijada estatal o sectorialmente a la luz
de la Constitucin resultare in/suficiente, in/justa o discriminatoria. Explica que ello

se produce generalmente porque las normas sectoriales receptan las labores
usuales, por lo tanto, ante un trabajo especial ceden, debiendo las partes establecer
la remuneracin que recompense adecuadamente las labores realizadas. Si en el
caso concreto no existiese norma respecto del salario, el juez puede fijarlo
considerando "la importancia de los servicios y dems condiciones en que se
prestan los mismos, el esfuerzo realizado y el resultado obtenido" (art. 114 LCT).
Puede utilizar como referente un convenio que regule comportamientos similares
(art. 16 ib.). En cambio, un supuesto diferente que puede verificarse es si la prueba
respecto del monto convenido por las partes fuese in/suficiente (art. 56 LCT), en
cuyo caso para fundar la sentencia el principio de proteccin se conjuga con el
respeto a la realidad. La exigencia de fundar la decisin tiene como objetivo
erradicar la arbitrariedad judicial y discutir el resultado demostrando que ha existido
una errnea interpretacin en los hechos. Otra hiptesis que enumera el autor, es
cuando la norma que fija salarios es declarada inconstitucional porque el contenido
econmico de aqullos altera las directivas de suficiencia, justicia, in/discriminacin,
en tal caso el juez fijar el monto adecuado utilizando analgicamente la facultad
otorgada por el art. 56 LCT.
As se colige que los autores al tratar el tpico abordan cuestiones diversas: unas,
refieren al origen y ejercicio de la actividad judicial y al producto de tal actuacin;
otras, a los instrumentos que usan los rganos jurisdiccionales para su tarea y con
qu sentido y alcance deben utilizarlos. Entonces, origen, ejercicio y producto de la
funcin judicial, por un lado; uso, sentido y alcance de los instrumentos para la
aplicacin del derecho, por el otro; dos perspectivas de anlisis involucradas en la
presente problemtica. Lo precedente justifica la afirmacin que da cuenta de que la
determinacin judicial de haberes es un ejercicio excepcional y sujeto a que se
produzca en un contexto de verificacin dado (el proceso judicial).
2) Circunstancias de indeterminacin. A partir de la doctrina y la jurisprudencia

recibida, cabe afirmar que el problema de la indeterminacin salarial se produce
cuando en el contexto de verificacin se presenta alguna de las siguientes
circunstancias (que marcan diferentes casos generales, que a su vez encierran
dentro de su universo una casustica que se traduce en casos individuales), a saber:
a) inexistencia de sueldo fijado por una autoridad jurdica competente, heternoma o
autnoma (ausencia de fuente); b) la prueba respecto de la remuneracin pactada
no ha sido bastante (insuficiencia o ausencia de prueba); c) el decisor judicial
considere a la remuneracin acreditada excesiva o insuficiente (ausencia de
correccin); por exceso, cuando la cuanta remuneratoria slo surja de lo alegado
por el actor y aparezca elevada y arbitraria, o por insuficiencia, por evidenciarse su
monto menguado derivado de fraude, ejercicio abusivo del derecho o por no
ajustarse al estndar de remuneracin justa o integral y d) falta de aquiescencia de
la modalidad remuneratoria al derecho aplicable (ausencia de ajuste).
3) Casos generales de indeterminacin y la solucin legal aplicable. La respuesta a

los casos de indeterminacin es la determinacin judicial. Las normas que dan
solucin a los distintos casos generales de indeterminacin, por ausencia de fuente,
prueba, correccin y ajuste, resultan de linaje legislativo, jurisprudencial y
doctrinario, no siendo siempre coincidentes.
Ausencia de fuente: El Juez debe suplir la ausencia y determinar la remuneracin

en base a la importancia y condiciones de los servicios prestados, el esfuerzo y los
resultados obtenidos (art. 114, LCT).
Ausencia o insuficiencia de prueba: Controvertida la cuanta de las

remuneraciones y con prueba ausente o insuficiente para acreditar lo pactado entre
las partes, el Juez, por decisin fundada, fija el importe del crdito de acuerdo a las
circunstancias del caso (art. 56, LCT).
Ausencia de correccin: Por exceso: El Juez est facultado a ejercer un control

razonable cuando el quantum remuneratorio no resulta de ninguna prueba y el
alegado por el actor o derivado de presunciones aparece elevado y arbitrario(596) .
Por insuficiencia: El Juez est facultado a ejercer un control razonable cuando
el quantum remuneratorio fijado por fuente autnoma (p. ej.: empleador) o
heternoma (p. ejemplo: SMVM), se evidencie menguado, derivado de fraude o de
un ejercicio abusivo del derecho, en un caso(597) , o por no ajustarse al estndar de
remuneracin justa o integral, en el otro(598) .
Ausencia de ajuste: El Juez debe efectuar la conversin de una modalidad

remuneratoria que no se ajusta a las normas laborales(599) . El Juez debe efectuar
la integracin de una modalidad remunerativa que no se ajusta a las normas
laborales(600) . Los argumentos que usa el Juez para justificar la integracin pueden
ser de linaje probatorio(601) "fundamentacin"(602) o de linaje normativo
(integridad).
4. Problemas normativos: Cuestiones de relevancia e interpretacin. Los

problemas que presentan las reglas descriptas despliegan cuestiones diversas. Se
exhiben problemas normativos que verifican cuestiones de relevancia de la norma al
caso e interpretacin de los textos legislativos.
Cuestiones de relevancia: Las circunstancias de aplicacin de las normas generan

problemas de relevancia; ellos se producen cuando existen dificultades para
determinar, dentro del sistema jurdico, cul es la norma aplicable al caso. La
circunstancia de aplicacin de las normas postuladas para la solucin de los casos
generales de indeterminacin, esto es, el motivo legal que hace que las normas
sean obligatorias de aplicar, es la incertidumbre respecto de la remuneracin por el
trabajo que se debe demandar y verificar en el contexto procesal para que sea
posible que el rgano de aplicacin pueda hacer efectiva su funcin. Sin embargo, la
incertidumbre tiene diversos contextos de acaecimiento: afuera del proceso y dentro
del proceso. Lo primero sucede cuando no existe fijado salario por autoridad
competente, la contraprestacin por el trabajo no ha sido regulada, se carece de
fuente de regulacin, autnoma o heternoma, ningn sujeto (pblico o privado) con
capacidad para crear norma determin el salario, por lo que se carece de
informacin respecto de la cuanta de la contraprestacin, o cuando la realidad del
trabajo ha estado regido por una contraprestacin que no se ajusta a la ley laboral.
Lo segundo ocurre por un problema de insuficiencia de prueba o cuando la
remuneracin que debera fijarse se presenta excesiva o insuficiente, que sucede
dentro del proceso. En suma, ausencia de fuente y ajuste se suceden fuera del
proceso; por el contrario, ausencia de prueba y correccin acaecen dentro del
proceso.
La distincin no es inocua para la operatividad y eficacia de los instrumentos

destinados a conjurar la indeterminacin salarial, al margen de que
indefectiblemente ser necesaria una decisin del rgano de juicio para que las
partes sepan cul es la remuneracin en el caso concreto. A modo de ejemplo, cabe
exponer la jurisprudencia que aplica los arts. 56 y 114, LCT, en forma conjunta(603) .
Ello admitira preguntarse cules son las circunstancias de indeterminacin que las
normas estn destinadas a conjurar, si ellas pueden producirse en forma conjunta
para que as se habilite su utilizacin mancomunada, o si las hiptesis fcticas no
son iguales y compatibles. No parecen, en principio, como concurrentes en una
misma circunstancia de tiempo, modo y lugar, los casos generales determinados por:
ausencia de fuente y ausencia de prueba.
En esa misma lnea, Mntaras adverta que el art. 114 LCT supone la inexistencia de
norma salarial, mientras que el art. 56 ib., parte de un problema procesal: la
insuficiencia de prueba del salario preestablecido. De tal manera que se trata de
hiptesis claramente distintas(604) . Tal disquisicin se asienta en que la norma del
art. 56 LCT, requiere la insuficiencia de un elemento de conocimiento destinado a
verificar "[...] lo pactado entre las partes [...]" (modalidad de determinacin del salario
de fuente autnoma); mientras que el art. 114 ib., exige en cambio la ausencia de
toda fuente, sin ms. Ambas premisas se exhiben, a primera vista, como
lgicamente incompatibles. El uso indiscriminado por parte de la jurisprudencia de
ambas normas puede explicarse por la adjudicacin de un sentido y alcance
equivalente al conjunto, cuando los enunciados legales de que se trata rezan: "[...]
insuficiente para acreditar lo pactado entre las partes [...]" (art. 56, LCT) y "[...] no
hubiese sueldo [...] fijado [...] por las partes [...]" (art. 114, LCT). Interpretado de ese
modo, desaparecera la incompatibilidad pero surgira otro problema, el de la
redundancia de estas normas pues estaran destinadas a regular iguales casos
generales con similares soluciones. Y no es dable predicar imprevisin en el
legislador.
Cuestiones de interpretacin: El trmino interpretacin puede referir tanto la

actividad desarrollada por una determinada autoridad normativa respecto de un texto
legislativo, cuanto al producto derivado de aquella actividad que, como resultado, da
una norma formulada (norma sentido) en la decisin judicial. Respecto de la norma
del art. 114, LCT, Toselli(605) ensea que ante la carencia de cuanta salarial, el juez
la fijar a su libre arbitrio, teniendo en consideracin los parmetros brindados por la
ley, esto es: a) importancia de los servicios; b) esfuerzo individual del trabajador, y c)
resultados obtenidos. A ello cabe agregar otras reglas contenidas de modo residual
en el ordenamiento derivativo, a partir de referir a: "las circunstancias del caso"
(art. 56, LCT).
5) La decisin judicial: El contexto de justificacin de la determinacin judicial. Es

posible proponer la existencia de un sistema normativo de determinacin judicial de
haberes, en tanto al trmino "sistema" se lo considere en un sentido dbil, como un
ordenamiento que los Jueces usan de hecho para solucionar los casos de
indeterminacin. Su contenido est dado por casos generales de indeterminacin
salarial que los rganos de aplicacin estn llamados a solucionar. Las reglas que
dan solucin a eso casos generales de indeterminacin de haberes pueden
enumerarse como sigue: 1. El Juez debe determinar la remuneracin en base a la
importancia y condiciones de los servicios prestados, el esfuerzo y los resultados
obtenidos (art. 114, LCT). 2. Controvertida la cuanta de las remuneraciones y con

prueba insuficiente para acreditar lo pactado entre las partes, el Juez debe fijar el
importe del crdito de acuerdo a las circunstancias del caso (art. 56, LCT). 3. El Juez
est facultado a ejercer control cuando el quantum remuneratorio no resulta de
ninguna prueba y el alegado por el actor o el que se deriva de las presunciones
aparece elevado y arbitrario. 4. El Juez est facultado a ejercer control cuando
el quantum remuneratorio fijado por fuente autnoma o heternoma se evidencie
menguado, nacido de fraude, ejercicio abusivo del derecho o por no ajustarse al
estndar de remuneracin justa o integral. 5. El Juez debe efectuar conversin de
una modalidad remuneratoria que no se ajusta a las normas laborales. 6. El Juez
debe efectuar integracin de una modalidad remunerativa que no se ajusta a las
normas laborales.
Los casos generales deben justificar casos individuales acreditados en el contexto

de verificacin y puestos de manifiesto en la decisin judicial (contexto de
justificacin) que es el producto de un caso judicial, a travs de una adecuada
fundamentacin. Los problemas que aqu se pueden exhibir se deducen de linaje
diferente: normativos, de hecho y prueba y valorativos. De otro costado, es
insoslayable considerar que algunas decisiones jurisdiccionales, demuestran que en
ciertas oportunidades "la norma que expresa la ley" impone al decisor una razn
excluyente o perentoria y, en otras, "la norma que expresa la ley" es un candidato o
pretendiente que se suma a un principio moral o principio poltico o razn de
conveniencia para construir la decisin judicial definitiva. Ello se puede verificar en la
jurisprudencia referida ut retro. En efecto, no obstante que los arts. 55 y 56 LCT, dan
solucin al caso judicial permitiendo tener por verificada en el proceso la
remuneracin denunciada en la demanda (por aplicacin de presunciones legales),
bajo el argumento del control de razonabilidad el rgano de aplicacin revisa el
salario cuando el propuesto aparece elevado y arbitrario(606) . Asimismo,
generalmente, el Juez toma el sentido finalista del texto legislativo de los
comentarios jurdicos que derivan de la doctrina ms recibida o de mayor circulacin
en el medio ambiente o de la preferencia del decisor o de los debates parlamentarios
previos. En ocasiones, el decisor explicita el recurso usado en su decisin y otras lo
deja oculto. Ello se verifica, por ejemplo, en las diversas decisiones en torno a la
posibilidad de fijar judicialmente SMVM(607) ; en tanto unos sostienen la
imposibilidad de revisin por su carcter institucional, mientras otros, en sentido
contrario, se apartan del texto literal con el argumento de acordarle verdadero
sentido como remuneracin justa e integral(608) .
En suma, se relevan por lo menos seis esquemas usados para construir la decisin
judicial: comunicativo; justificatorio; de interpretacin literal; de interpretacin ratio
legis; Juez boca muda de la ley; y Juez activista(609) . Se verifica de manera
extendida que los Tribunales apelan a algunos o a todos los esquemas enunciados
para justificar sus decisiones. En principio, no se cuenta con un argumento
excluyente o absoluto o de jaque mate que indique cundo un Tribunal debe usar
uno u otro modelo. Ello es as, pues no se verifica que la preferencia por uno u otro
de los esquemas permita justificar soluciones de sentido contrario bajo la adopcin
de alguno o el resto de los descartados (argumento de la discrecionalidad judicial
fuerte). Tampoco se evidencia un hilo argumental que permita predecir cul esquema
usar un Tribunal dado.
A) Determinacin judicial de la remuneracin pactada
"Falta de prueba del pacto remuneratorio. Taxistas. Determinacin judicial del monto
remuneratorio. Pautas: No se encuentra acreditado el pacto remuneratorio invocado
en demanda. Por ende, corresponde hacer uso de las facultades conferidas por los
arts. 56 y 114 LCT. La actividad de los conductores de taxi est regulada por el CCT
437/1975 que en su articulado fija como remuneracin mnima el salario bsico, vital
y mvil, determinado por el Poder Ejecutivo Nacional (art. 7). La res. 404/1991
dictada por el Ministerio de Trabajo de la Provincia, al homologar el acuerdo arribado
entre la Asociacin de Permisionarios de Taxmetro de Crdoba, Sindicato de
Conductores de Taxi y Obra Social, reemplaza ese tope por el equivalente a
trescientos ochenta y una (381) bajadas de bandera (cfr.: clusula primera del
convenio). Consecuentemente, corresponde tomar esta ltima como pauta salarial
de aplicacin al caso en anlisis". (TSJ Crdoba, sala Laboral, sent. 27, 3/4/2003,
"Gorosito, Omar E. y otro c. Pio M. Cobo y otro - Despido - Recurso de Casacin";
Rubio - Kaller Orchansky - Lafranconi).
"Falta de registro. Remuneracin desmedida invocada al demandar. Facultad de su

determinacin judicial: Aun cuando la demandada no lleve registro contable alguno,
si la remuneracin denunciada en la demanda resulta a todas luces desmedida en
relacin a la ndole de la relacin profesional de que se trata, sta debe ser estimada
por el juzgador en virtud de las facultades conferidas por los arts. 56 y
114 LCT". (CNTrab., sala VII, 5/9/1996, DT, 1996-B, 3020).
"Pagos parciales en negro fehacientemente acreditados. Insuficiencia probatoria

respecto de su cuanta. Inaplicabilidad del art. 114 LCT. Determinacin judicial en
base al art. 56 ib., en un promedio de los montos declarados en la prueba testifical:
En este caso no se puede utilizar la facultad otorgada al juez por el art. 114 LCT,
porque en la actividad rigen salarios establecidos por convenio colectivo. Tampoco
puede aplicarse el art. 55 ib., porque el demandado lleva el Libro Especial. En ese
sentido, tericamente tiene razn el demandado. De todos modos, carece de razn
en la prctica porque la costumbre de pagar salarios clandestinos ha sido
demostrada por los testigos, lo que permite concluir que el salario denunciado por la
actora y receptado por la sentencia es correcto. Por eso, la queja del empleador
debe desatenderse. Ante esta situacin, y la falta de una prueba directa al respecto,
propongo que se fije la remuneracin del actor en la suma promedio de las
cantidades declaradas por los testigos". (CNTrab., sala VI, sent. 57.607, 12/11/2002,
"Morales Washington Manuel c. Teradys SA s/despido"; Capn Filas - De la Fuente -
Fernndez Madrid).
"Prueba indirecta de salarios. Refuerzo por va testifical que acredita pago parcial
clandestino. Razonabilidad del monto denunciado en demanda: Una vez probada o
aceptada por el empleador la existencia de la relacin de empleo, se invierte la
carga de la prueba y corresponde al empleador desvirtuar los datos indicados por el
trabajador. Esa prueba no se hizo y, por otra parte, los testigos indican que en la
empresa se pagaban salarios clandestinos, por lo que la actora ha probado que
pagaban salarios clandestinos, e indirectamente ha probado su remuneracin
denunciada, apareciendo como razonable el salario pretendido". (CNTrab., sala VI,

sent. 57.742, 30/12/2004, "Snchez Mara Laura c. Seller Editora SRL s/despido";
Capn Filas - De la Fuente - Fernndez Madrid).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Facultad de los jueces: Es procedente dejar sin

efecto la sentencia cuestionada en cuanto elev el monto de condena, toda vez que
se apoy en la prerrogativa del art. 56 de la ley de contrato de trabajo (t.o. 1976), en
cuanto a la facultad que reconoce la ley a los jueces en caso de controversia e
insuficiencia probatoria, de fijar el importe del crdito, mas sin fundar debidamente
tal decisin y sin que la existencia de dicho importe estuviera legalmente
comprobada. (Del dictamen de la Procuradora Fiscal subrogante que los doctores
Fayt y Maqueda hacen suyo en su voto en disidencia parcial. La mayora de la Corte
Suprema declar inadmisible el recurso extraordinario por aplicacin del art. 280 del
Cd. Procesal)". (CSJN, 12/6/2007, "Cerssimo, Luis A. c. Sociedad Argentina de
Autores y Compositores", cita Online: AR/JUR/1994/2007, publicado en: IMP, 2007-
15 [agosto], 1499 - DJ, 2007-II, 1131).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Peluqueros. Cantidad de cortes: Al encontrarse

probado que existieron pagos sin registrar y que los testimonios brindados en el
pleito no resultan coincidentes en cuanto al monto de las facturaciones y la cantidad
de cortes que realizaba el actor como oficial peluquero, corresponde entender
acertada la decisin del a quo de acudir al: dispositivo del art. 56 de la LCT para
determinaren definitiva el mejor salario". (CNTrab., sala X, 17/12/2010, "Borsini,
Enrique Flix c. Cacopardo, Hilario y Chvez, Nlida Mercedes S. H"., cita
Online:AR/JUR/90970/2010).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Escala salarial vigente: Debe confirmarse el

decisorio de grado en cuanto a la remuneracin tenida en cuenta por el a quo, pues,
el trabajador no prob la extensa jornada denunciada en la demanda y ante la falta
de prueba sobre la cuanta del salario que adujo pactada el sentenciante hizo un
adecuado uso de la facultad estimatoria prevista en el art. 56 de la Ley de Contrato
de Trabajo, resultando el salario fijado acorde a las tareas realizadas por el
dependiente y a las escalas salariales vigentes". (CNTrab., sala VIII, 30/11/2010,
"Barri, Mara Adriana c. Gmez, Mnica Nlida y otro", cita Online:
"Remuneracin. Fijacin judicial. Fundamento: Tratndose de la determinacin del

salario que perciba el trabajador, aun si el art. 55 de la LCT crea una presuncin a
favor de las afirmaciones de aqul y el art. 56 de ese ordenamiento faculta a los
magistrados a fijar su importe, esto debe hacerse por decisin fundada, y siempre
que su existencia est legalmente comprobada, teniendo presente los salarios
mnimos vitales y las retribuciones habituales de la actividad". (CNTrab., sala I,
31/8/2010, "Nieto, Roberto Romualdo c. Centurin Seguridad SRL", cita Online:
"Remuneracin. Fijacin judicial. Proporcionalidad entre la remuneracin y la tarea:

Cuando se aplica la presuncin establecida en el art. 55 de la Ley de Contrato de
Trabajo a favor del trabajador, ello no justifica el reconocimiento de la remuneracin
denunciada en el libelo preliminar, toda vez que es arbitraria, la proyeccin lisa y
llana de dicha presuncin sobre la retribucin invocada en la demanda, cuando no
se advierte la debida proporcin entre esa remuneracin y la tarea cumplida, en

ausencia de elementos que posibiliten desentraar su justificacin en el caso
concreto". (CNTrab., sala V, 17/8/2010, "Fernndez, Javier Andrs c. Otero, Delia
Cristina", cita Online: AR/JUR/51360/2010, publicado en: DT, 2011 [febrero], 352).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Convenio colectivo de trabajo: Ante la insuficiencia

probatoria que evidencie la remuneracin del actor, la computada en grado a los
fines liquidatorios no se advierte irrazonable en el marco de facultad estimatoria
prevista en el art. 56 de la LCT, ms an si se tiene principalmente en cuenta la
actividad, el tipo de tareas y los salarios bsicos de la convencin colectiva aplicable
en la especie". (CNTrab., sala VIII, 16/7/2010, "Bonanno, Ilibe c. Gonzlez, Pedro
Eugenio", cita Online: AR/JUR/42336/2010, publicado en: Exclusivo Derecho del
Trabajo Online).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Categora laboral: De conformidad con lo dispuesto

por el art. 56 de la ley 20.744, corresponde al magistrado interviniente establecer el
monto de la remuneracin teniendo en cuenta las tareas realizadas por la actora de
acuerdo a su categora laboral, su jornada de trabajo, el salario mnimo vital y mvil
vigente a la poca y los sueldos de la actividad, si el monto invocado en el escrito de
inicio ha sido cuestionado y la prueba rendida en autos resulta insuficiente para
tenerlo por probado". (CNTrab., sala I, 28/5/2010, "Toja, Mara Noelia c. Ilibe, Nicols
Pedro y otro", cita Online: AR/JUR/23740/2010, publicado en: La Ley Online).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Escala salarial vigente de la actividad: Aunque el

art. 55 de la LCT crea una presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador, y el
art. 56 de ese ordenamiento faculta a los magistrados a fijar el importe del crdito de
que se trata, esto debe hacerse por decisin fundada, y siempre que su existencia
est legalmente comprobada, teniendo presente los salarios mnimos vitales y las
retribuciones habituales de la actividad". (CNTrab., sala I, 22/12/2009, "Otharan,
Sara Jovita c. Bertoni, Haydee Dominga", cita Online: AR/JUR/62053/2009,
publicado en: Exclusivo Derecho del Trabajo Online).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Rubro Caja de empleados': Corresponde hacer

lugar al reclamo del rubro caja de empleados', que se formaba con las propinas que
dejaban las personas que concurran al establecimiento de juego que explota la
demandada, dada la prueba producida por la actora, las facultades otorgadas por el
art. 56 de la Ley de Contrato de Trabajo y la orfandad probatoria de parte de la
accionada, quien se encontraba en mejor situacin para demostrar reales ingresos
en concepto de propinas". (CNTrab., sala VI, 26/11/2008, "Vallejos, Mario Eduardo c.
Unin Transitoria de Agentes SA Bingo Flores", cita Online: AR/JUR/14203/2008,
publicado en: La Ley Online).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Libros laborales. Irregularidades: Debe confirmarse

la resolucin que consider acreditado que el trabajador perciba una remuneracin
superior a la que figuraba en sus recibos de haberes, si el libro del art. 52 de la ley
de contrato de trabajo, que obligatoriamente debe llevar la empleadora, no cumple
con los recaudos exigidos, mxime si se tiene en cuenta el tipo de tareas
desarrolladas, las caractersticas de la explotacin de la demandada y lo dispuesto
en el art. 56 del aludido cuerpo legal". (CNTrab., sala VII, 15/5/2007, "Lpez, Roberto
O. c. Ayala, Nilda T"., cita Online: AR/JUR/1929/2007, publicado en: La Ley Online).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Facultades de los jueces: Debe aplicarse, ante la

falta de elementos objetivos que acrediten el nivel remuneratorio invocado por el
actor, el art. 56 de la Ley de Contrato de Trabajo (DT, t.o. 1976-238), que remite a la
razonable discrecin del juez en la estimacin del monto del salario". (CNTrab., sala
VIII, 24/4/2007, "Grosso, Ricardo Anbal c. Maccio, Mara Ins Asuncin", cita Online:
"Remuneracin. Fijacin judicial. Retribuciones habituales de la actividad: Ante la

ausencia de una prueba vlida en cuanto al monto de la remuneracin, corresponde
acudir a lo previsto en el art. 56 de la ley de contrato de trabajo (t.o. DT, 1976-238),
siendo el juez el que tiene a su cargo determinar el importe del crdito
indemnizatorio reclamado, considerando no slo el salario mnimo vital y mvil
vigente a la poca del distracto sino tambin las retribuciones habituales de la
actividad". (CNTrab., sala V, 13/9/2006, "Rojas Chamorro, Alicia Mnica del C. c.
Asociacin de Agentes de Propaganda Mdica de Ayuda Mutua y otros", cita Online:
"Remuneracin. Fijacin judicial. Control de razonabilidad: En ausencia de una

prueba vlida en lo relativo al monto de la remuneracin, corresponde acudir al
art. 56 de la ley de contrato de trabajo (t.o. DT, 1976-238), siendo el juez el que
efectuar un control de razonabilidad en la remuneracin, con pautas objetivas,
fijando el importe del crdito por decisorio fundado y teniendo presente los salarios
mnimos, vitales y mviles, como as tambin las retribuciones habituales de la
actividad". (CNTrab., sala V, 20/7/2006, "Vern, Sergio L. c. Gramazul SRL y otros",
cita Online: AR/JUR/6039/2006, publicado en: Exclusivo Derecho del Trabajo
Online).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Rubros que integran la remuneracin: Resulta

ajustada a las previsiones legales la base tomada en cuenta para calcular los
montos de condena dado que se han tenido en cuenta todos los rubros que
integraban la remuneracin del trabajador, mxime si durante los ltimos meses de
la relacin laboral la demandada ha incurrido en falencias e irregularidades de
registro en los libros correspondientes, por lo que se ha fijado su remuneracin
conforme los parmetros del art. 56 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. DT, 1976-
238)". (CNTrab., sala IV, 14/7/2006, "Galeano, Eduardo A. c. Transportes San
Antonio SAC y otros", cita Online: AR/JUR/6337/2006, publicado en: Exclusivo
Derecho del Trabajo Online).
"Remuneracin. Fijacin judicial. Improcedencia: Si el empleador no contest la

demanda ni ofreci prueba, el juez no est facultado para fijar el importe del crdito
reclamado por el actor por aplicacin del art. 56 de la ley de contrato de trabajo,
pues dicha facultad slo opera si existe controversia sobre el monto e insuficiencia
de pruebas".(CNTrab., sala VI, 5/6/2000, "Len, Zulema E. c. Kacuartan, Hernn Y".,
cita Online: AR/JUR/3366/2000, publicado en: LA LEY, 2001-E, 842 - DJ, 2001-2,
432).
Intimaciones. Presuncin
Art. 57.Constituir presuncin en contra del empleador su silencio ante la

intimacin hecha por el trabajador de modo fehaciente, relativa al cumplimiento o
incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo sea al tiempo
de su formalizacin, ejecucin, suspensin, reanudacin, extincin o cualquier otra
circunstancia que haga que se creen, modifiquen o extingan derechos derivados del
mismo. A tal efecto dicho silencio deber subsistir durante un plazo razonable, el que
nunca ser inferior a 2 das hbiles.
Sumario: Carga patronal de explicarse. Silencio calificado.
Concordancias: arts. 55, 62 y 63, LCT. Normas relacionadas: ley 23.789; arts. 11
y 14, ley 24.013 y dec. 2725/1991, art. 3; arts. 1 a 4, ley 24.487; art. 6 , dec.
717/1996 (silencio calificado de ART).
Carga patronal de explicarse. Silencio calificado
La presuncin que prev el art. 57, como todas las reguladas por la LCT con la nica
salvedad lgica de la del art. 23 (ccte. con art. 53), requiere para ser operativa que
previamente se haya acreditado la existencia de la relacin de trabajo. Ello no es
bice a que todo se resuelva al momento de sentenciar, principiando el
esclarecimiento del caso judicial por la determinacin de la relacin laboral cuando
sta ha sido negada y, en su caso, a partir de la respuesta afirmativa dilucidar las
circunstancias de la misma en base a los elementos de prueba. La norma instituye el
"principio de asentimiento" a los reclamos del trabajador cuando el empleador no
contesta la intimacin en un plazo razonable, nunca inferior a dos das hbiles. El
plazo que fija esta norma debe computarse desde que el conocimiento de la
intimacin llega a la esfera jurdica del empleador. Por otra parte, cuando se refiere a
"das hbiles", tal expresin no se refiere a "da hbil procesal", sino que se liga a
"da laborable" en la empresa o establecimiento en cuestin, correspondiendo
eventualmente computar el plazo como si fuese por das corridos contabilizando
incluso los feriados, mientras que en otros casos podr alongarse el plazo acorde a
los das que el empleador haya optado por no laborar(610) . Tales trminos varan de
acuerdo a cada actividad, pues algunas trabajan de lunes a sbado, mientras que en
otras explotaciones se extiende de lunes a lunes. En todo caso, quien intima debe
asegurarse en qu da ingres la comunicacin a la esfera del intimado, ya que a
partir del da hbil siguiente, comienza de razonabilidad expresado en la norma.
El consentimiento tcito se expresa a travs del silencio (inactividad), o bien por un

comportamiento que lo corrobora (actividad). Por regla general, el silencio guardado
ante la oferta o reclamo de una persona no constituye manifestacin de voluntad. No
es de aplicacin en nuestro derecho, como norma general, el aforismo qui tacet,
consentire videtur(611) . De todos modos, como excepciones se han establecido las
siguientes: cuando existe obligacin legal de expedirse o necesidad de explicarse
por una relacin entre el silencio y las declaraciones precedentes (art. 919 CC). En
estos supuestos, el silencio equivale a una figura de expresin volitiva: la tcita. En
materia laboral, cuando el empleador es intimado por el trabajador en aspectos
relativos al cumplimiento o incumplimiento de las obligaciones laborales, el silencio
durante un plazo razonable no inferior a dos das hbiles, ser considerado como
"presuncin en contra del empleador" (art. 57 LCT); modificndose la anterior
normativa que estableca "ser considerado como un obrar opuesto al principio de
buena fe e interpretado como expresin de consentimiento tcito respecto de la
reclamacin formulada". Ello demuestra que el tratamiento del silencio es legalmente
desigual segn corresponda al trabajador o al empleador. Dentro del marco de
proteccin de las normas laborales, la ley presume y exige una mayor capacidad del
empleador para actuar y al hacerlo poner la debida un diligencia con base en el rol
de empleador, por lo que algunos de sus actos estn sujetos a normas solemnes, al
tiempo de que su silencio (omisin de dar respuesta oportuna) tiene, en lneas
generales, mayores efectos jurdicos que el custodiado silencio del trabajador(612) .
Esta norma laboral es un caso individual del universo de casos genricos que
engastan en la previsin general del art. 919 CC, que atribuye una manifestacin de
voluntad al silencio opuesto a actos o a una interrogacin, slo en aquellos casos en
que exista una obligacin legal de explicarse (silencio calificado). Este deber
patronal de responder o carga de explicarse encuentra apoyo tambin en el art. 63
LCT, en cuanto establece el principio de buena fe como rector de las conductas de
las partes al tiempo de la celebracin, ejecucin y extincin del contrato de
trabajo(613) . El marco en el que se inserta tal presuncin est dado por un
escenario fctico peculiar: la relacin de trabajo en la que una persona ha tenido que
hacer de s mismo el objeto de un contrato y donde los crditos tienen
caractersticas alimentarias. De all que no se trata de un contrato ms, sino de uno
muy particular que afecta el proyecto de vida de una de las partes y, en algunos
casos, de ambas.
Correlativamente, para quien no revista el carcter de empleador de aqul que

reclama algo en concreto relativo a su prestacin de tareas, en principio no pesa
esta obligacin de rplica. Pero ello se relativiza si se trata de un tercero interesado
y no un penitus extranei (tercero totalmente extrao). As tenemos el caso de los
terceros solidariamente responsables en su carcter de dadores de trabajo o
empresa usuaria (arts. 29, bis, y 30, LCT); los administradores, socios y
representantes legales de las sociedades empleadoras en supuestos que pueden
ser sujetos pasivos de corresponsabilidad con aqulla (arts. 59, 54, 157 y 274,
ley 19.550, LSC); los obligados como las ART frente a la denuncia de un infortunio
laboral (art. 6, dec. 717/1996), etc. La jurisprudencia ha admitido este recaudo
previo, ya que de otro modo no existira una carga legal de contestar las
comunicaciones respectivas.
El artculo establece para el empleador una carga de explicarse o contestar en

tiempo y forma frente a la intimacin del trabajador, cuya omisin o incumplimiento
originar una consecuencia desfavorable para el empleador: una presuncin en su
contra(614) . La ley asigna valor (califica) al silencio del empleador ante la intimacin
del trabajador(615) . Estas presunciones legales permiten juzgar la causa como si
tales hechos fueran ciertos en ausencia de prueba en contrario, y en algunos casos
taxativos sin lugar a prueba en contrario (p. ej., la omisin de expedirse de la ART
dentro del plazo legal ser considerada consentimiento tcito, art. 6 dec. 717/1996).
La casustica es inagotable, ello rige ya sea a partir de quien guarda silencio (en los
trminos del art. 57, LCT) frente a la intimacin de regularizacin de su situacin de
clandestinidad registral, o para que se brinde ocupacin efectiva, etc., que en estos
supuestos implicar tener por configurada la injuria laboral que justifica el despido
indirecto; y que, luego, una vez acreditada la prestacin de servicios (en los trminos
del art. 23, ib.), se reputar que ha sido empleador a partir de un contrato de trabajo
que lo vincula a quien ha omitido expedirse; para, finalmente, adunada a la omisin
de exhibir la documentacin laboral pertinente conllevar a la presuncin (en los
trminos del art. 55, ib.) de que el mismo tuvo fecha de inicio, desarrollo, categora y
remuneracin en los trminos denunciados en la demanda, siempre que pasen el
control de razonabilidad a cargo del juez de la causa que es condicin necesaria
para una aplicacin no mecnica del derecho. Es slo en este marco a un
brindado por el contrato de trabajo presunto fictamente, que determinadas
conductas de las partes incluyendo las omisivas pueden ser, a su vez, erigidas
en presunciones de otros elementos ms finos del vnculo (salario, tipo de tareas,
contingencias de la relacin).
En el marco de la norma en estudio, el silencio cabe asimilarlo, en algunos casos

judiciales, a la respuesta ambigua, evasiva o no atinente, ya que la finalidad legal
descansa en la pretensin de otorgar certeza a las posiciones que las partes
asuman en sus respectivas comunicaciones. Aspecto que suele denominarse "fijeza
o determinacin pre-judicial" de los trminos controvertidos.
Asimismo, para considerar la presencia o no de silencio en los trminos legales

(falta de respuesta oportuna en forma), puede resultar indiferente que haya existido
contestacin si sta se juzga extempornea. En general, la cuestin debe analizarse
a la luz del principio de buena fe que rige las relaciones laborales, aunque resulta
posible hacer algunas distinciones. Para comenzar, la norma fija un lmite
infranqueable: "nunca ser inferior a dos das hbiles". En relacin con este primer
problema relativo a la reaccin prematura o precipitada del trabajador, tenemos que
puede anidar en la falta de espera del vencimiento de ese plazo mnimo, o bien a
que la intimacin directamente lo sea bajo un emplazamiento inferior a ese trmino.
Igualmente debe apreciarse si pese a que en la comunicacin se consign un plazo
menor se respet el legal, pues en tal supuesto la presuncin de todos modos debe
operar, ya que lo contrario implicara un ritualismo formal excesivo y contrario a la
intencin legal. Si, en cambio, el plazo real otorgado fue inferior al de dos das, aun
cuando pueda entenderse vlida la intimacin por tal plazo menor, no puede
pretenderse que la falta de respuesta genere presuncin alguna, dado que el
agotamiento del tiempo prudente para elaborar una respuesta es un presupuesto del
reproche traducido en la referida presuncin.
En cualquier caso, la conducta posterior que las partes asumieran podra modificar
esta interpretacin, ya que en algunos aspectos ello no es irreversible, aunque en
otros sellar definitivamente la fijeza prejudicial de los hechos. Por ejemplo, un
desconocimiento o negativa tarda de ciertas modalidades del vnculo
deficientemente registrado, como ser aducir la jornada parcial, no sera obstculo a
su acreditacin por parte del empleador el silencio guardado en su momento; lo
mismo si se ha operado el auto-despido por falta de aclaracin de la situacin
laboral y a la postre el empleador invoca al contestar la demanda y acredita
fehacientemente que el vnculo se hallaba extinguido con bastante antelacin por
mutuo consentimiento tcito (art. 241, in fine , LCT), o despido verbal, sin que
mediase reingreso claro est. Por el contrario, ante el silencio guardado frente al
pedido de aclaracin de situacin laboral y brindar ocupacin efectiva, no se
neutraliza la injuria que ello trasunta por el hecho que una vez producido el distracto
se comunique un ofrecimiento de que se retracte y avenga a continuar en la

empresa. Ello est ntimamente relacionado con la obligacin de comunicar con
carga de claridad la/s circunstancias erigidas en causal/es de despido (o su revs, el
despido indirecto), y no poder modificar stas en juicio a l demandar o contestar
(ni tampoco extra-judicialmente), que responde a la finalidad de dar a la contraparte
la posibilidad de estructurar en forma adecuada su accin o defensa (art. 243 de
LCT y art. 18 CN).
Dado que la norma establece que el silencio puede subsistir durante un plazo
razonable, nunca inferior a dos das hbiles, subsiste el problema de fijar el plazo de
tolerancia que, prudentemente, pueda reputarse aceptable conforme a la naturaleza
de lo reclamado. En este sentido, el juicio de razonabilidad ser finalmente judicial,
aunque puede pensarse que la pauta legal mnima es aplicable a todos aquellos
casos de intimaciones claras o simples y de respuesta ms o menos expeditiva, con
lo que slo en algn caso especialmente complejo u oscuro podra justificarse la
ampliacin de tal plazo. As, podra atribuirse un plazo mayor a los supuestos en los
que fuera necesario, por ejemplo, revisar liquidaciones practicadas con anterioridad
o regularizar empleo no registrado de vieja data(616). Con relacin a este ltimo
supuesto, es til recordar que, el empleador goza de un plazo de 30 das corridos
(arts. 11, LNE, y 3, apart. 2, dec. 2725/1991). Si bien la ley prev que el plazo est
destinado a dar cumplimiento a la regularizacin pero no a responder si ser su
intencino no hacerlo, algunos autores han visto en ello un desplazamiento del
patrn temporal del art. 57 LCT, que tiende a estimular al empleador hasta ltimo
momento a regularizar el vnculo y cumplir con sus obligaciones laborales
permitindole una alongada meditacin que lo haga recapacitar al respecto(617).
Claro est que en los casos de negativa del vnculo (donde aparece desechada la
posibilidad de regularizacin) o donde se desconoce de modo expreso la pretensin
del trabajador no resulta necesaria la espera del fenecimiento de los treinta das
corridos, para colocarse en situacin de despido indirecto ni para accionar por las
multas respectivas (arts. 8 y 15, LNE). Por otra parte, la efectivizacin del
apercibimiento ante el silencio (art. 57, LCT), o respuesta insatisfactoria, no debe ser
extemporneo ni por precipitadoante tempus, ni por excesivamente tardo.
La ley 24.487, al regular el servicio de telegrama y carta documento enviados por el

trabajador al empleador de acuerdo a lo previsto en la ley 23.789, fij en su art. 1
que: "... el empleador est obligado a recibir las comunicaciones escritas que, por
asuntos referidos a una relacin de trabajo, le curse cualquier trabajador que se
encuentre vinculado a l por una relacin de dependencia". Esta obligacin alcanza
tambin a las comunicaciones que sean cursadas por el apoderado del trabajador o
por la entidad gremial que lo represente, de conformidad con lo establecido en la Ley
de Asociaciones Sindicales. En ambos supuestos, el empleador deber dejar
constancia de la entrega de la comunicacin cursada, indicando lugar, fecha y hora
de tal recepcin. Si bien esta obligacin legal siempre se consider implcita en el
marco de la buena fe, lo cierto es que ahora su incumplimiento constituye, adems,
una infraccin sancionable con multa de acuerdo al rgimen de polica del trabajo
(art. 1, ltimo prrafo).
Los efectos legales de las notificaciones dependern del resultado de la misma. Los
informes suministrados por las empresas postales no siempre resultan positivos,
generando dudas sobre la recepcin o sus efectos. Se trata de los casos en que se
hace referencia a "rehusada", "domicilio cerrado", "zona de riesgo", entre otras.

Frente a estos supuestos, la comunicacin tendr efectos o no, es decir, se tendr
por notificado al destinatario o no, segn las circunstancias fcticas y los principios
generales aplicables desarrollados por la jurisprudencia. El primer principio o regla
finca en verificar si la comunicacin ingres a la esfera de conocimiento de la otra
parte. Ello determinar la atribucin de responsabilidad y efectos propios de la
notificacin efectiva ante el aviso de "rehusada", como as tambin frente al de
"domicilio cerrado" porque ello implica que se dej aviso de visita en dos
oportunidades, en atencin a que se encuentra directamente ligado al principio de
buena fe que rige las relaciones laborales (art. 63 LCT). La siguiente regla que se
hace jugar en defecto de la anterior es que el remitente carga con la responsabilidad
por el medio elegido. Se ha entendido que el remitente es el nico responsable del
medio elegido para comunicar su declaracin de voluntad. Debe tenerse en cuenta
que el objetivo de la notificacin es lograr el efectivo conocimiento de la decisin por
la otra parte, y ello se vera prematuramente obstruido si el empleador utiliza un
medio comunicacional que no llega a destino porque es una "zona de riesgo". Sin
embargo, este principio general cede frente a distintos presupuestos, situaciones
fcticas y conductas de la otra parte. Al respecto de esto ltimo acotado, cobra
dirimencia la constante actualizacin del domicilio. Si bien esta obligacin rige para
ambas partes, en la prctica se plantean situaciones vinculadas mayormente con el
domicilio del trabajador, quien no siempre cumple con la obligacin de mantenerlo
actualizado en los registros del empleador (debe denunciarlo al ingresar y por su
propia seguridad notificar fehacientemente cualquier modificacin al respecto para
poder acreditarlo ante su eventual desconocimiento). En esta hiptesis resultarn
vlidas las notificaciones que el empleador le hubiera cursado al ltimo denunciado,
mxime si no figuran recibidos por destinatario desconocido o rehusados por
haberse mudado. Igualmente, aunque el resultado sea "destinatario desconocido" o
"se mud", se tendr por vlida la notificacin en la medida en que haya sido
cursada correctamente al domicilio real del trabajador, denunciado oportunamente y
no anoticiado su cambio; de lo contrario se colocara en indefensin al remitente
quien no sabra adnde dirigirse.
Carga patronal de explicarse. Silencio calificado
"Intimacin. Operatividad presuncin: El marco en el que transcurre tal presuncin

est dado por un contexto fctico esencial: la presencia de un contrato de trabajo y,
consecuentemente, el carcter de empleador de aquel sobre quien pesa la
obligacin de rplica. La jurisprudencia ha admitido este recaudo previo, ya que de
otro modo no existira una carga legal de contestar las comunicaciones
respectivas". (CNTrab., sala I, sent. def. 53.009, 28/7/1986, "Barrios, Silvio c. Olmos,
Noem"; sala III, sent. def. 63.602, 11/9/1992, "Marchetti, Erika c. Luna, Stella"; d.,
18/12/1992, DT, 1993-A, 633).
"Silencio patronal convalida reclamo epistolar: No controvertido el emplazamiento

efectuado, debido al silencio de la accionada a los requerimientos que le fueron
formulados, tengo como veraces, adems, el contenido de las misivas
remitidas". (CTrab., Crdoba, sala 1, 16/2/2004, "Nez Daro Gustavo c. Meynell

SA y otro s/demanda", Valds de Guardiola - Vergara - But).
"Cmputo del plazo segn das hbiles (laborables) para la empresa: Cuando el
art. 57 LCT se refiere a das hbiles, tal expresin no se refiere a da hbil procesal,
sino a da laboral en la empresa. Tales trminos variarn segn cada actividad, pues
en el comercio se trabaja de lunes a sbado, mientras que en algunos servicios el
ciclo se extiende de lunes a domingo. En todo caso, quien intima debe asegurarse
en qu da ingres la comunicacin a la esfera del intimado, ya que a partir del da
hbil siguiente comienza el plazo de razonabilidad expresado en la norma".
(CNTrab., sala VI, 12/12/1993, DT, 1994-B, 1204).
"Cmputo del plazo segn das hbiles (laborables) para la empresa: En relacin
con el modo de computar el tiempo, es decir, el problema de la definicin de das
hbiles, debe entenderse que tal calificacin est relacionada, por un lado, con los
das que sean laborables en la empresa, ya que resulta ms razonable sujetar el
cmputo de los plazos a los das en los que efectivamente se despliega la actividad
en el comercio de que se trate que estar a das hbiles procesales, y, por otro, con
las normas generales relativas a feriados nacionales y das no laborables, que
pueden no coincidir con la realidad laboral". (CNTrab., sala VI, sent. def. 39.508,
8/10/1993, "Ruiz Daz, Irma c. Establecimiento Cardi SRL s/despido").
"Falta de respuesta oportuna. Apreciacin judicial de la justificacin dada: A los

efectos de aplicar la presuncin prevista en el art. 57 LCT y ante la falta de prueba
en torno a una respuesta a la intimacin del trabajador dentro del plazo que prev la
norma, carece de sustento jurdico argumentar que no hubo tiempo material para
contestar oportunamente dada la cantidad de personas en la empresa y la
documentacin a revisar". (CNTrab., sala VII, 28/11/1995, DT, 1996-A, 1223).
"Falta de respuesta en forma. Apreciacin judicial de la contestacin ambigua: El

silencio a que hace referencia el art. 57 LCT no se configura nicamente ante la falta
de contestacin al telegrama, sino tambin cuando se da una respuesta ambigua
que no se refiere concretamente a las causas o motivos de la intimacin". (CNTrab.,
sala II, 18/12/1986, LT, XXXV-958, fallo 59).
"Falta de respuesta a la intimacin. Efecto de la presuncin ante conflicto de puro

derecho: La falta de respuesta a las intimaciones cursadas por el trabajador slo
constituye una presuncin iuris tantum, en contra del empleador, relativa al
cumplimiento o incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo,
pero no implica, por s sola, circunstancia definitoria de la solucin de un conflicto de
puro derecho". (CNTrab., sala X, 31/3/1998, TSS, 1998-794).
"Silencio patronal frente intimacin de regularizacin del empleo no registrado.

Innecesaridad de aguardar plazo de LNE: Si el actor intim simultneamente por
regularizacin de su vinculacin (art. 11, LNE) y por la negativa de trabajo dispuesta
por su empleador, ste debe responder necesariamente, porque su silencio
importara el reconocimiento de tal situacin (art. 57, LCT) y justificara la decisin
del trabajador de denunciar el contrato de trabajo. En tal sentido, no puede exigrsele
al dependiente que mantenga en suspenso durante treinta das' la ruptura del
vnculo, para hacerse acreedor a las multas previstas por la ley 24.013, pues el
silencio guardado por el principal ante el reclamo importa su clara intencin de no

regularizar la relacin laboral". (CNTrab., sala III, 29/10/1993, DT, 1994-A, 538).
"Silencio patronal frente intimacin de regularizacin del empleo no registrado.

Innecesaridad de aguardar plazo de LNE: El plazo que marca la LCT en su art. 57,
es independiente del que prev el art. 11 de la ley 24.013. En tal tesis, si ante la
trabajadora se manifiesta una justa causal de despido, sera totalmente arbitrario
que la ley requiriese una espera de treinta das para que las partes pudieran resolver
el ncleo contractual, mxime si el empleador guard silencio ante la intimacin
cursada por el dependiente". (CNTrab., sala II, 23/2/1994, DT, 1994-B, 1451).
"Deber de buena fe. Obligacin de dar pronta respuesta. Silencio patronal frente
intimacin de regularizacin del empleo no registrado. Innecesaridad de aguardar
plazo de LNE: El deber de buena fe impone al empleador la obligacin de dar
respuesta al reclamo del trabajador ante la intimacin que curse para la
regularizacin de los aspectos de la vinculacin contemplados en los arts. 8 a 10
LNE, por lo que si medi silencio por parte del empleador, aun cuando no haya
transcurrido el plazo previsto por el art. 11 de dicha normativa sino el mnimo plazo
legal del art. 57 LCT, su actitud configura una injuria justificante de denunciar el
contrato, y en modo alguno puede exigrsele al trabajador que mantenga la ruptura
en suspenso por treinta das para hacerse acreedor de las multas de la ley 24.013,
pues el silencio guardado ante el reclamo, aun durante ese mnimo plazo, importa la
clara decisin de no regularizar la relacin laboral". (CNTrab., sala III, 31/5/1996, DT,
1996-B, 2761).
"Deber de buena fe. Obligacin de dar pronta respuesta. Silencio patronal que
configura injuria suficiente para justificar el distracto: La falta de respuesta, el
silencio, del demandado constituye injuria y agravio suficiente para darse por
despedido con justa causa y culpa de su empleador, puesto que coloca al trabajador
en situacin tal de incgnita e inseguridad personal y jurdica, en grado que no le
deja ms alternativas que darse por despedido, sumado a que el empleador
incumple a las intimaciones formuladas dentro del marco legal. Las previsiones del
art. 63 LCT son para ambas partes, es decir que las conductas de uno y otro deben
ser tales que impliquen a simple observacin que son los propios de un buen
trabajador y de un buen empleador. Tal requisito no se cumple por parte del
empleador que ante la requisitoria de su trabajador hace silencio y no se manifiesta
a fin de que el mismo pueda comprender cul es su situacin laboral. En
consecuencia se da la situacin prevista por el art. 242 LCT, quedando el trabajador
habilitado razonablemente y justificado a darse por despedido ante el silencio de su
empleador".(CTrab., Crdoba, sala 10, 1/12/2004, "Fernndez, Pablo Sebastin c.
Gonzalo Arrieta", Unip. Costamagna).
"Viabilidad de intimaciones durante el procedimiento preventivo de crisis: La

circunstancia de que, al tiempo de las comunicaciones telegrficas, la empleadora
se encontrara llevando a cabo actuaciones, procedimientos y negociaciones con la
entidad sindical bajo el marco de lo dispuesto por la ley 24.013, no obstaculiza las
intimaciones cursadas por el trabajador en relacin con el contrato individual de
trabajo". (CNTrab., sala VII, 26/4/1999, DT, 2000-A, 404).
"Inidoneidad del silencio patronal para subsanar deficiente reclamo salarial: Si la

deuda salarial invocada en respaldo de la decisin de considerarse despedido fue
planteada con ausencia de precisin en el emplazamiento, ello priva al reclamo de
virtualidad a la luz de lo normado por el art. 63 LCT". (CNTrab., sala VIII, 29/11/1991,
DT, 1992-B, 1446).
"Inoperatividad del silencio patronal. Errnea intimacin del trabajador. Falta de

claridad y buena fe al hacerlo encriptadamente bajo apercibimientos de ley': No
puede tener igual suerte la pretensin del actor en su reclamo del bloque
indemnizatorio y esto porque segn surge de la correspondencia enviada, el
emplazamiento fue hecho bajo apercibimientos de ley, y el apercibimiento efectuado
en esa forma no cumple con la carga de claridad que impone el principio de buena fe
que debe imperar entre las partes antes, durante y despus de la finalizacin del
contrato de trabajo. Es en aras a dicho principio que el apercibimiento debe ser
claro, preciso y contundente en el sentido de que si no se cumple con el
emplazamiento la consecuencia ser el distracto. Al no haber sido formulado
correctamente, la disolucin del vnculo no puede ser imputada a la
demandada". (CTrab., Crdoba, sala 11, 10/8/2004, "Castro, Gabriel A. c. El Coliseo
Disco y/u Otros - Dda".; Unip: Bonetto de Rizzi).
"Inoperatividad del silencio patronal. Actitud precipitada del trabajador: Incumple el

actor con la directiva impuesta por el art. 57 LCT, si del almanaque surge que el da
treinta y uno de diciembre fue domingo y el primero de enero es feriado, por lo cual
el telegrama de distracto' entr en conocimiento de los demandados ante tempus.
No olvidemos en tal sentido que resulta de aplicacin pacfica y unnime la doctrina
recepticia sobre el intercambio epistolar entre los contendientes". (CTrab., Crdoba,
sala 7, sent. 26, 14/3/2003, "Coto, Vctor Manuel c. Logstica La Serensima SA y
otro - Demanda").
"Respuesta oportuna. Actitud precipitada del trabajador: No opera la presuncin del

art. 57 LCT si el emplazamiento formulado por el dependiente al principal fue
contestado y recibido por aqul dentro del plazo de dos das hbiles que vence a la
medianoche del da de su vencimiento, segn el art. 24 CC". (SCBA, 21/5/1991, DT,
1991-B, 1484).
"Respuesta oportuna. Actitud precipitada del trabajador: El trabajador que pretende

notificar a su empleador de la extincin del vnculo, debe ocuparse concretamente
de verificar que la comunicacin que a tal fin remita llegue a conocimiento del
destinatario". (SCBA, 23/7/1991, "Vargas, Luis c. Mongiello Hnos. SA"; TSS, 1991-
1091).
"Inexistencia de silencio patronal. Conducta obstruccionista del destinatario a la

respuesta del empleador. Devolucin al remitente, primero por rehusado a recibir';
luego, por domicilio cerrado' y, finalmente, por domicilio desconocido': Si el
trabajador se rehus a recibir la primera contestacin que le enva el empleador,
mientras la segunda no fue retirada y la tercera es devuelta por domicilio
desconocido [al no figurar nmero a la vista], debe concluirse que se ha contestado
las intimaciones que aqul no quiso recibir, por lo cual no existi silencio por parte de
este ltimo. Por imperio de lo dispuesto en el art. 63 LCT, el trabajador debi haber
aceptado las respuestas sin obstaculizar su recepcin, mxime en estos momentos
sociales donde no cabe exigir ms al empleador que reitera la contestacin en varias

ocasiones as frustradas". (CNTrab., sala VI, 4/10/2002, "Velsquez, Arnaldo R. c.
Tecno Wash SRL").
"Comunicaciones entre partes. Notificacin al trabajador en domicilio denunciado: El

principio general que rige el tema de las comunicaciones que se cursan durante la
vigencia del contrato de trabajo y aun, en ciertos casos, con posterioridad a su
expiracin, es que el trabajador debe ser notificado en el domicilio real, denunciado
a la empresa en el momento de formalizarse el contrato de trabajo, el que
corresponde sea actualizado cada vez que haya sufrido un cambio". (CNTrab., sala
VII, 19/9/1989, DT, 1990-A, 69).
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido. Negligencia del destinatario:
No es posible hacer recaer sobre el remitente de un telegrama, por el solo hecho de
haber elegido el medio de transmisin de la declaracin de voluntad, las
consecuencias que no derivan del medio escogido sino de la negligencia del
destinatario". (CNTrab., sala II, 31/10/1979, DT, 1980-223).
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido a cargo del remitente ante
circunstancias ajenas al destinatario: El declarante debe soportar los riesgos de la
falta de notificacin cuando la declaracin de voluntad ha carecido de efectos por su
propia culpa o como consecuencia de circunstancias extraas a las partes (prdida
de una carta, huelga del servicio, etctera).
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido. Negligencia del destinatario.
Intimacin del trabajador que se domicilia fuera del radio' de distribucin: Un
trabajador que se domicilia fuera del radio de distribucin de telegramas pero intima
l por telegrama, sabiendo o debiendo saber que su domicilio est fuera del radio del
que hace reparto el correo, debe actuar con responsabilidad y poner la diligencia
adecuada para enterarse de la respuesta concurriendo diariamente a la sucursal de
correos respectiva (estafeta). Por lo que no se justifica su actitud rescisoria si la
respuesta de la empleadora no pudo entregarse porque el domicilio denunciado en
la empresa por aqul, se encontraba fuera de radio'". (CNTrab., sala IV, 27/10/1997,
DT, 1999-B, 2553; sala II, 28/10/1970, LT, XIX-68).
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido frente a su entrega tarda.
Negligencia del destinatario que se domicilia fuera del radio' de distribucin
domiciliaria: Al margen de que quien elige un medio para comunicar [el remitente] es
responsable por la entrega tarda de dicha comunicacin, cuando no existe reparto
de correspondencia en el domicilio del trabajador, y sabiendo ste que deba esperar
respuesta a sus intimaciones, la conducta que debe adoptar en virtud del principio
de buena fe (art. 63 LCT.) es concurrir diariamente a retirar la correspondencia que
le hubiese sido destinada". (CNTrab., sala IV, 1/1/1997, "Cerezuela, Eduardo c.
Pucar SA").
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido frente a su entrega tarda.
Negligencia del destinatario que se domicilia fuera del radio' de distribucin
domiciliaria: Si se da aviso del libramiento del telegrama de ruptura y se trata de
destino sin reparto domiciliario de correo, pesa en cabeza del dependiente la
obligacin de concurrir oportunamente a tomar conocimiento del mismo con toda la
diligencia del caso (art. 63 LCT.), sin que la demora pueda beneficiarlo cuando no
acredita impedimento que obstaculizara un anoticiamiento anterior". (CNTrab., sala
VIII, 22/11/1991, "Ortiz, Alcibades c. Librera Hachette SA").
"Comunicaciones entre partes. Domicilio epistolar convalidado por coincidir con

aquel en que se notifica positivamente la demanda: Quien elige un medio de
comunicacin corre con los riesgos que ello implica pero, si las intimaciones fueron
enviadas infructuosamente a un domicilio en el que luego se dio traslado de la
demanda con resultado positivo, cabe tener por correctamente dirigidas dichas
intimaciones y, ante la falta de respuesta, aplicarle la presuncin del
art. 57 LCT". (CNTrab., sala VII, 16/11/1998, DT, 1999-B, 2097).
"Comunicaciones entre partes. Domicilio epistolar invalidado por no coincidir con

aquel en que se notifica positivamente la demanda. Irrelevancia del reconocimiento
de la recepcin de un telegrama enviado al mismo domicilio: Si en la audiencia de
exhibicin la demandada desconoce la recepcin del telegrama remitido por el
trabajador intimando la registracin correcta de su fecha de ingreso, por indicar que
est enviada a un domicilio errneo, ello no se subsana porque contrariamente
reconoce un telegrama posterior enviado a idntico domicilio rechazando el despido
comunicado en fecha coincidente al aviso de recepcin del primero. A su vez, del
correspondiente aviso de recepcin si bien surge que la pieza postal fue diligenciada
en ese distinto domicilio al que se notific la demanda y donde se realiz la pericia
contable, es del caso que nadie la recibi toda vez que en el espacio existente sobre
la leyenda Firma destinatario' y destinado a tal fin no existe firma alguna; est en
blanco. Abajo, en el espacio destinado a la Aclaracin firma destinatario' tan slo
aparece escrito en letras maysculas de imprenta y en bolgrafo color azul
GUZMAN', y debajo, en el espacio sobre la leyenda Firma empleado que entrega y
nro. de Legajo', aparece una media firma ilegible en bolgrafo color negro, el mismo
con que se manuscribi la fecha de entrega, que sera la media firma del empleado
que realiz la entrega. A esta deficiencia del requisito de la intimacin previa del
art. 11 LNE se intent subsanarla tanto con el informe a la empresa postal, como con
los testigos que declararon en oportunidad de la vista de la causa, pero resultaron
estriles. En cuanto al primero, porque nada agrega toda vez que certifica Recibi:
GUZMAN'; pero no se sabe que significa la inscripcin manuscrita del patronmico
Guzmn' en el aviso de recepcin toda vez que si no hay firma alguna en el espacio
destinado a tal fin mal puede ser interpretado como su aclaracin; y al carecer del
nombre de pila resulta totalmente genrico e impreciso. Por otra parte, el error del
instrumento pblico no puede ser subsanado mediante declaracin testimonial, lo
que no vara por el hecho de que un dependiente por treinta aos de la demandada
haya afirmado que una persona con ese apellido se desempeaba en la central
telefnica del Sindicato del los empleados de la E.P.E.C., que estaba en la planta
baja del edificio donde solan recibir la correspondencia tanto del Sindicato como de
la Mutual, y que se acostumbraba a que luego la gente de la central telefnica
llamaba al sindicato o a la mutual y entregaba todo lo que reciba. No habindose
demostrado que la comunicacin postal en anlisis haya sido dirigida al domicilio de
la demandada ni acreditado que sta, no obstante ello, la recibi de todos modos, al
verificarse la falta de exactitud del domicilio de destino corresponde entender que no
se ha cumplido con el requisito de la intimacin previa que exige el art. 11 LNE para
que procedan las multas de los arts. 9 y 15 ib". (CTrab., Cba. sala 6, sent. 96,
10/10/2002, "Cuevas Juan C. c. Soc. Unin Elctrica y otro - despido", Unip.:

Eppstein).
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido. Deficiencia en la

identificacin del destinatario (SRL) suplida por haber ingresado a su esfera de
conocimiento bajo su denominacin de fantasa. Verdad real: Aunque no fue dirigida
a la persona jurdica, lo cierto es que la misiva lleg a la esfera de conocimiento de
sta, conforme surge del domicilio a que fue enviada la correspondencia (lugar
donde funciona la disco) y al estar dirigida al nombre de fantasa con que se operaba
en el rubro la sociedad. Pretender en tal contexto que el emplazamiento no fue
conocido, es poner las formas por encima de la sustancia, por lo que en virtud del
principio de verdad real, corresponde convalidar el emplazamiento que lleg a la
esfera de conocimiento de la SRL". (CTrab., Cba., sala II, 10/8/2004, "Castro,
Gabriel A. c. El Coliseo Disco y/u Otros - Dda".; Unip: Bonetto de Rizzi).
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido. Validez ficta de la cursada al
ltimo domicilio denunciado por el trabajador. Relatividad. Mudanza o recepcin por
desconocido. Eficacia frente negligencia del destinatario ante aviso de visita: Cuando
se acredite que los telegramas fueron enviados al domicilio denunciado por el
trabajador y no figuran recepcionados por destinatario desconocido o por haberse
mudado, debe considerarse realizada la intimacin. Si la notificacin se frustra por
causas imputables a quien eligi el medio telegrfico, ser ste quien debe cargar
con las consecuencias emergentes, pero cuando la intimacin fue dirigida al correcto
domicilio del trabajador y no llega a destino por circunstancias imputables a su
inactividad [no concurrir a su retiro ante el aviso de visita], no parece razonable
hacer responsable al principal". (CNTrab., sala II, 4/9/1985, "Barrios, Mara A. c. San
Sebastin SA").
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido. Devolucin al remitente por
rehusado' por convivientes del destinatario. Causa imputable al remitente vs.
negligencia del destinatario: No es posible hacer recaer sobre el remitente de un
telegramaen el caso aquel por el cual notifica el preaviso por el solo hecho de
haber elegido el medio de transmisin de la declaracin de voluntad, las
consecuencias que se derivan no de fallas del medio escogido sino de la negligencia
del destinatario. Si ste ha establecido su domicilio en el sitio al que le fue
encaminado el telegrama, ha fijado un lugar al que se le dirigirn las comunicaciones
que se pretende poner en conocimiento, por lo que debe disponer lo necesario para
que quienes con l conviven no rechacen documentacin alguna que lo tiene como
destinatario". (CNTrab., sala II, 31/10/1979, "Battilana Bollini, R. c. Clarn Arte
Grfico Editorial Argentina SA").
destinatario desconocido-se mud'. Causa imputable al remitente vs. negligencia del
destinatario: Si los telegramas enviados por el empleador fueron devueltos por
destinatario desconocido o por haberse mudado y luego el trabajador denuncia el
mismo domicilio al demandar, debe considerarse realizada la intimacin. Ello as
porque es distinto el caso en que los despachos hubieran sido devueltos por
circunstancias en que la falta de entrega pueda imputarse a quien eligi el medio. En
este caso los telegramas llegaron a destino, y cabe admitir que pudo haber negativa
a recibirlos cuando stos ya haban entrado en la rbita de conocimientodomicilio
real y por ende, haban cumplido su finalidad".(CNTrab., sala IV, 24/7/1980,

"Felyla, Estanislao R. c. Frigorfico y Matadero Argentino SA").
destinatario desconocido-se mud'. Causa imputable al remitente vs. negligencia del
destinatario: Si bien es cierto que, en principio, quin elige un medio de notificacin
corre con el riesgo de que el mismo no llegue a destino, ha de considerarse recibido
el telegrama remitido al domicilio real del trabajador no entregado, a causa de
informarse all que el destinatario era desconocido". (CNTrab., sala V, 17/3/1986,
"Soria, Mara E. c. Manar SA").
destinatario desconocido-se mud' (Empresa). Causa imputable al remitente vs.
negligencia del destinatario: Es procedente la indemnizacin del art. 2 de la
ley 25.323 toda vez que el actor curs oportunamente la intimacin fehaciente
exigida por la norma y la misma no fue entregada a la destinataria pues sta se
habra mudado. Tal circunstancia no sera oponible al accionante en especial en este
caso, en que en la misiva enviada por la empresa al trabajador, antes de que ste
remitiera la suya, se consign el mismo domicilio". (CNTrab., sala III, 27/4/2004,
"Carabajal, Luis Ral c. La Internacional SA y otro s/despido").
rehusado a recibir' (Empresa). Conducta obstruccionista: Por su parte, los
telegramas dirigidos al domicilio del empleador y devueltos con menciones errneas
o por rehusarse su recepcin no impiden la validez de las notificaciones e
intimaciones que se efecten, y quien con su conducta ha frustrado la consolidacin
y certeza de ellas debe cargar con la responsabilidad emergente". (Trib. Trab. nro. 3,
Lomas de Zamora, 26/6/1995, "Draz, Alejandro H. y otro c. Calvente, Nstor y otro").
rehusado a recibir'. Eficacia ficta' con indiferencia de no ser el destinatario quien lo
hizo personalmente: Si el telegrama fue correctamente remitido al domicilio del
destinatario pero fue devuelto con la observacin rehusado a recibir', aunque no se
haya probado que el actor personalmente haya rehusado esa recepcin, debe
tenerse por cumplida la notificacin. En materia de transmisin de una declaracin
de voluntad recepticia, debe privar el criterio de la simple recepcin por encima del
de conocimiento personal, o sea que debe ser suficiente el hecho de que la
recepcin haya tenido lugar en condiciones tales que el destinatario debiese, usando
una diligencia normal, tener conocimiento de la comunicacin que le ha sido
dirigida", (CNTrab., sala II, 31/10/1979, "Battilana Bollini, R. c. Clarn Arte Grfico
Editorial Argentina SA").
domicilio cerrado'. Causa imputable al remitente vs. negligencia del destinatario: Si
se ha probado la distribucin del telegrama y el aviso respectivo por encontrarse el
domicilio cerrado, la notificacin debe considerarse perfeccionada". (CNTrab., sala I,
2/4/2003, "Aguilera Lino, Mercedes c. Lactona SA").
Cerrado con aviso'. Negligencia del destinatario: Cuando un telegrama
correctamente enviado es devuelto por el personal distribuidor de la compaa de

correos con la atestacin de domicilio cerrado', se considera que se ha cumplido el
fin que persigue la pieza postal, pues la falta de entrega es imputable slo al
destinatario que ha impedido la efectividad del medio empleado". (CNTrab., sala X,
25/2/1999, "Gimnez, Oscar c. Editorial Atlntida SA").
Cerrado con aviso'. Causa imputable al remitente vs. negligencia del destinatario.
Carcter recepticio de la extincin de la relacin: En principio, la falta de recepcin
del mensaje impide la extincin de la relacin. Sin embargo, existen circunstancias
que, de acuerdo con la carga de la recepcin, determinan que deba admitirse la
validez de la notificacin cuando sta entra en la esfera de conocimiento del
denunciado y ste no lo recibe por su culpa, dolo o falta de diligencia. Es decir que el
carcter recepticio de la denuncia del contrato de trabajo no exige que
necesariamente el destinatario tenga conocimiento efectivo de la comunicacin. Es
suficiente para ello que el mensaje habra podido llegar a destino si aqul hubiera
obrado con la diligencia necesaria a esos fines. Por ello, es vlida y eficaz la
comunicacin dirigida a un domicilio que fue devuelta por el correo con la atestacin
cerrado con aviso'". (CNTrab., sala V, 24/10/1997, "Lannutti, Mnica y otros c. Furba
SRL y otros").
Cerrado con aviso'. Causa imputable al remitente vs. negligencia del destinatario.
Carcter recepticio de la extincin de la relacin. Fecha en que se reputa
perfeccionada: Debe considerarse operada la comunicacin del preaviso el da en
que se devolvi el despacho telegrfico remitido a aquel fin con la observacin
cerrado con aviso'. Lo contrario llevara a concluir que si una persona cierra su
domicilio, la recepcin del preaviso recin se operara cuando voluntariamente
reabriese el lugar, doctrina por cierto irrazonable. Si la comunicacin telegrfica del
preaviso fue remitida por el empleador y sacada a reparto por el servicio postal en
tiempo oportuno y fue devuelta con la observacin cerrado con aviso, por no haber
sido materialmente aprehendida por alguien del domicilio de destino, ello es
producto no de la voluntad de la empleadora, o del correo, sino de los residentes en
l, de tal modo que el cierre, atribuible a los moradores, no puede por cierto
beneficiarlos, ni perjudicar a quien envi el telegrama".(C.Lab. Rosario, sala
l, 18/2/1985, "Borda, ngel H. y otro c. Consorcio de Propietarios del Edificio Santa
Fe").
Cerrado con aviso': Si bien es cierto que quien utiliza un medio de comunicacin es
responsable del riesgo propio de dicho medio, tal principio no resulta aplicable
cuando se utiliz un medio comn para este tipo de comunicaciones (telegrama) y la
noticia no lleg a cumplir su cometido por domicilio cerrado'. En tal caso, el fracaso
de la comunicacin slo es imputable al destinatario en tanto el domicilio al cual se
envi el despacho era el correcto". (CNTrab., sala III, 16/8/1995, "Garca, Raquel c.
Weidgans, Jorge").
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido. Causa imputable al

remitente. Devolucin sin aviso por Zona de riesgo': Si el correo no ha entregado el
telegrama mediante el cual se constitua en mora al trabajador porque su domicilio
se halla en zona de riesgo' (villa de emergencia), hacer caer la consecuencia de la

falta de entrega en el destinatario del mensaje luce sin sentido, porque quien elige
un medio de comunicacin corre con los problemas y limitaciones que el mismo
presenta". (CNTrab., sala VI, 13/12/1999, "Moreno, Poblete M. c. Clean Master SA").
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido. Causa imputable al

remitente. Devolucin sin aviso por Zona de riesgo'. Factor de discriminacin: La
calificacin de zona de riesgo por el correo para justificar que la comunicacin no se
haya entregado al trabajador por vivir en una villa es insostenible en una democracia
ya que ese criterio puede conducir a que el domicilio del trabajador se constituya en
un nuevo obstculo para lograr empleo porque el empleador difcilmente celebrara
un contrato de trabajo con quien viva en una zona riesgosa en la que las
comunicaciones que remita no seran entregadas o no se pueda asegurar que lo
hayan sido".(CNTrab., sala VI, 4/10/2002, "Velsquez, Arnaldo R. c. Tecno Wash
SRL").
"Comunicacin entre partes. Riesgo del medio elegido. Causa imputable al remitente
vs. ajenidad en su frustracin. Error del correo en la entrega': Si el correo, por error,
entreg el telegrama a una unidad postal diferente de la que corresponda por zona
al domicilio del destinatario, ste queda librado de toda responsabilidad al respecto.
Es el remitente quien, al elegir el medio de comunicacin, carga con la
responsabilidad en caso de falta de notificacin, sin perjuicio de los eventuales
reclamos que pudiera realizar a la empresa de correos por los daos que pudieren
haberse derivado de tal situacin". (CNTrab., sala V, 17/7/1998, "Jara, Augusto c.
Farmogrfica SA").
"Falta de prueba de la oportuna notificacin del auto-despido. Insustitubilidad por

Demanda judicial. Improcedencia por violacin del art. 243 LCT: El trabajador que
pretende notificar a su empleador de la extincin del vnculo, debe ocuparse
concretamente de verificar que la comunicacin que a tal fin remita llegue a
conocimiento del destinatario. Esto es as por la importancia del carcter recepticio
de la notificacin para producir los efectos extintivos y cancelatorios del contrato. Por
ello, al quedar demostrado que no se remiti ni fue recibido por la empleadora el
telegrama mediante el cual el trabajador denunciaba el contrato de trabajo, las
formalidades exigidas por el art. 243LCT no han sido cumplimentadas y no pueden
suplirse con la interposicin del escrito de demanda, desde que ello resulta violatorio
del mencionado precepto legal". (CNTrab., sala II, 10/9/2001, "Prez, Horacio c. El
Hogar Obrero Cooperativa de Consumo, Edificacin y Crdito Ltda. y otro").
"Comunicacin del inicio de temporada. Eleccin del medio comunicacional.

Variacin intempestiva de la habitual notificacin personal a cambio de publicacin
de aviso: Cuando el art. 98 LCT autoriza la notificacin por medios pblicos idneos'
a los trabajadores, de su intencin de reiterar la relacin, incluye a los medios
periodsticos de mayor circulacin, entre los que se encuentra el diario La Nacin'.
La suposicin de que los trabajadores no leen ese diario porque prefieren otros,
constituye una apreciacin subjetiva, aun cuando su valor de verdad sea elevado.
Pero, cualquiera fuera el medio utilizado, la demandada debi, obrando de buena fe
(art. 1198 CC, arts. 62 y 63 LCT) hacer saber a los trabajadores cul era el diario
que se propona usar. Por otra parte, si habitualmente se anoticia a los trabajadores
del inicio del ciclo o temporada mediante notificacin personal (telegrama, carta
documento, etc.), debe continuarse con ese tipo de medio de comunicacin. La

publicacin de un aviso en el diario resulta de dificultosa lectura para un trabajador, y
no permite colegir que est destinada a cumplir su fin: evidenciar la voluntad de
continuar con el vnculo, a menos que los trabajadores estuvieran advertidos de que
en determinadas fechas y por determinado medio pueden ser anoticiados".
(CNTrab., sala VIII, sent. 29.091, 7/7/2000, "Gmez, Juan c. Senz Briones y CIA.
SA"; d., sala X, "Vitro, Diego J. c. Casa Piano Viajes y Turismo SA").
"Comunicacin del inicio de temporada. Eleccin del medio comunicacional.

Notificacin personal: En el contrato por temporada el dependiente tiene derecho a
ocupar su puesto de trabajo en el ciclo siguiente a aqulla en que inici sus
actividades, y as sucesivamente hasta que el contrato se extinga por alguna de las
causales previstas para el contrato por tiempo indeterminado. La ley 24.013,
modific el art. 98 LCT imponiendo al empleador la carga de la notificacin personal
al trabajador en forma fehaciente, expresando su voluntad de reiterar el vnculo de
trabajo. Ante la ausencia de prueba en ese sentido, debe correr el principal con las
consecuencias de la extincin del vnculo". (CNTrab., sala X, sent. 5869, 23/3/1999,
"Magyar, Andrs c. U.O.M.R.A").
"Intimacin previa y aspectos sustanciales frente al distracto: claridad, suficiencia e

invariabilidad de la causa comunicada. Fijeza pre-judicial: El requisito legal de
expresin suficientemente clara de los motivos en que se funda la ruptura del
contrato' no tiene carcter ad solemnitatem sino ad probationem, por ello cuando por
las circunstancias que rodean al hecho el trabajador no puede ignorar la verdadera
causal invocada surte sus efectos de modo pleno".(CNTrab., sala VI, 12/9/1979, DT,
1979-1161).
"Intimacin previa y aspectos sustanciales frente al distracto: claridad, suficiencia e

invariabilidad de la causa comunicada. Fijeza pre-judicial. Pluridad causal: En
definitiva, se tiene fundamentalmente en cuenta que la defensa del dependiente se
encuentre suficientemente asegurada lo cual aqu aparece respetado y acorde al
principio constitucional sentado en el art. 18 de nuestra Carta Magna. Cierto es que
en la misiva rescisoria se advierten imputados diversos incumplimientos al
trabajador, ms cabe poner de manifiesto que, con acreditar uno o alguno de ellos
se entender ajustada a derecho la disolucin del vnculo siempre que resulte
suficientemente injurioso a la luz de lo normado por el art. 242 LCT". (CNTrab., sala
X, 13/8/2003, "Garca Delia Mara Del Rosario c. YPF Yacimientos Petrolferos
Fiscales SA s/despido").
"Destinatarios frente a la pretensin de aplicacin del desreegard: Los telegramas de

emplazamiento remitidos por el actor fueron dirigidos a la empresa, no as a los
demandados a ttulo personal, y de la documentacin laboral exhibida en la causa
por la citada empresa surgi la registracin del actor bajo su exclusiva dependencia.
Es as que no existe en el expediente constancia alguna que haga referencia a la
existencia de vnculo laboral con los demandados a ttulo personal. Las constancias
obrantes en la causa dan cuenta que el empleador era la persona jurdica
demandada, que como tal es independiente de las personas que conforman su
rgano directivo societario, omitiendo el accionante la invocacin de las razones que
justificaran la desestimacin de la persona jurdica y la posible condena solidaria de
sus socios o directores y administradores, siendo a sus efectos insuficientes las
declaraciones unilaterales de ste y lo expuesto por los testigos. En funcin a ello, la

demanda interpuesta en forma personal en contra de las personas fsicas, debe ser
desestimada en todos sus trminos, toda vez que no se explicit en modo alguno
por qu se involucr de manera personal a los socios gerentes de la razn social
que tampoco fueron debidamente notificados ni al domicilio de la sociedad ni al real
personal". (CTrab., Cba., sala 10, 28/2/2003, "Madero Juan J. c. Industria LV
estructuras metlicas y/u otros").
"Denuncia de siniestro. Silencio de la ART que implica aceptacin de la pretensin

indemnizatoria: El primer prrafo del art. 6 del dec. 717/1996 establece que la
Aseguradora de Riesgos del Trabajo no puede negarse a recibir la denuncia, y en
todos los casos deber expedirse expresamente aceptando o rechazando la
pretensin y notificar fehacientemente la decisin tanto al trabajador como a su
empleador. A su vez, el segundo prrafo del referido artculo, sustituido por el art. 22
del dec. 491/1997, imperativamente dispone que: el silencio de la aseguradora se
entender como aceptacin de la pretensin transcurrido diez das de recibida la
denuncia'. Tampoco la hace variar la situacin la res. de la Superintendencia de
Riesgos del Trabajo 45/1997, que en el primer prrafo del Captulo Primero del
Manual de Procedimientos introduce como motivo para pedir la intervencin de las
Comisiones Mdicas el silencio de la aseguradora, pues esta disposicin, por su
jerarqua normativa, no puede contradecir la expresa disposicin del dec. 717/1996.
En consecuencia, en tanto no se verifica controversia a tratar por la Comisin
mdica, su intervencin y el trmite que a partir de su decisin regula la ley no estn
previstos para el supuesto en examen". (CTrab., Crdoba, sala 2, 25/6/2004, "Forro
Carlos Manuel c. La Caja ART"; sala 6, 5/6/2003, "Abaca Fernando M. c. La Caja
ART y otro - Incapacidad").
"Denuncia de siniestro. Silencio de la ART que implica aceptacin de la pretensin

indemnizatoria. Accin judicial directa tendiente a su percepcin. Improcedencia del
trmite ante las Comisiones Mdicas: El actor invoca el silencio de la aseguradora
ante su denuncia, pero no demand el cumplimiento de las prestaciones de la
ley 24.557como hubiera podido hacerlo de darse la hiptesis del art. 6, dec.
717/1996, sino que acudi ante la comisin mdica, y habiendo recado una
decisin contraria a sus pretensiones, vino a apelar o recurrir' el dictamen de la
comisin. Su propia actividad obsta a que en tales condiciones pueda pretenderse
que se aplique el apercibimiento previsto en el art. 6 citado, ya que fue el propio
actor quien con su comportamiento anterior no se conform con tal circunstancia y
acudi ante la comisin mdica". (CTrab., Crdoba, sala 6, sent. 80, 29/9/2004,
"Soria Vctor Fabin c. Consolidar ART SA - Incap".; sala 3, sent. 1, 8/2/2005,
"Garzn, Luis E. c. Consolidar ART", Unip. Cipolla; sala 8, sent. 227, 27/10/2004,
"Ahumada Aldo Amrico c. La Caja ART SA", Incapacidad", Unip. Rzquin).
"Intimaciones al empleador. Silencio. Incumplimientos formales carentes de

virtualidad: Es arbitraria la sentencia que restituy al cargo de conductor de trenes
subterrneos a quien no haba superado la renovacin de su licencia, con
fundamento en presunciones en razn del silencio o respuestas tardas del
empleador a emplazamientos del dependiente a los fines de la reposicin
pretendida, aplicando inadecuadamente el art. 57 de la LCT, cuando lo esencial y
decisivo para la solucin de la causa era determinar si el accionante recuper su
aptitud para el desempeo de la funcin y ello deba dilucidarse en forma exclusiva
sobre la base de elementos de juicio cientficosen el caso psicolgicos y no

sobre incumplimientos formales carentes de virtualidad". (CSJN, 15/3/2011,
"Avanzato, Adrin Orlando c. Metrovas SA", cita Online: AR/JUR/4600/2011,
publicado en: DT, 2011 [mayo], 1125, con nota de Etala, Juan Jos [h.]; LA LEY
10/5/2011, 6, con nota de Filiberto, Claudia Marcela; DJ, 18/5/2011, 29).
"Intimaciones al empleador. Domicilio laboral: Deben tenerse por vlidos los

telegramas por los cuales la trabajadora intim la restitucin de sus condiciones
habituales de labor bajo apercibimiento de considerarse despedida por ejercicio
abusivo del ius ilibertart. 66, LCT y la pieza posterior por la que, ante el silencio
de la emplazada, hizo efectivo el apercibimiento; ya que si bien ambas misivas
fueron devueltas por el correo con la atestacin domicilio desconocido' dicha
circunstancia es imputable al destinatario que consignun domicilio errneo en los
recibos de sueldo, lo cual indujo el error de la dependiente e impidi la efectividad
del medio de comunicacin empleado".(CNTrab., sala II, 22/4/2008, "Fedalto, Elisa
Isabel c. Rinland SA", cita Online: AR/JUR/2234/2008, publicado en: DJ 4/3/2009,
497, con nota de Discenza, Luis A. ; DT, 2009 [mayo], 526).
"Intimaciones al empleador. Silencio. Presuncin: Si el empleador guard silencio

ante reclamos fehacientes del trabajador y no logr acreditar que el correo que
supuestamente habra empleado dej aviso de la correspondencia enviada por su
parte, como respuesta, debe tenerse por configurado su silencio frente a las
intimaciones del dependiente y resulta, por ello, operativa la presuncin consagrada
en el art. 57 de la ley de contrato de trabajo 20.744 (DT, t.o. 1976-238)". (CNTrab.,
sala IV, 23/5/2007, "Gmez, Mara Olimpia c. Lessiver SRL", Cita Online:
AR/JUR/2354/2007 Publicado en: La Ley Online).
"Cmputo del plazo de silencio: Si al demandar la trabajadora sostuvo que trabajaba

de lunes a viernes y es sabido que las dependencias pblicas no laboran los das
sbados, resulta razonable, computar el plazo establecido por el art. 57 de la Ley de
Contrato de Trabajo, los das en los que efectivamente se despliega la actividad de
la empleadora, sin incluir los das sbados". (CNTrab., sala VIII, 12/4/2011, "Luna
Galli, Greta Carolina c. Granillo, Adriana Mercedes y otro", cita Online:
"Cmputo del plazo de silencio. Multa art. 2 ley 25.323: El art. 2 de la ley 25.323 no
dispone plazo alguno para efectuar la interpelacin all requerida, con lo cual basta
con que el requirente instrumente la intimacin fehaciente luego de considerarse
despedido aunque sea en la misma comunicacin rescisoria, fijando un plazo
razonable para ello, el que nunca podr ser inferior al de dos das hbiles por
aplicacin de lo dispuesto en el art. 57 de la Ley de Contrato de Trabajo". (CNTrab.,
sala X, 31/3/2011, "Perretta, Laura Viviana c. Atento Argentina SA", cita Online:
"Plazo mnimo. Despido indirecto prematuro: La situacin de despido en que se

coloc una trabajadora resulta injustificada, en tanto hizo efectivo el apercibimiento
sin respetar el plazo mnimo del art. 57 de la LCT, que impone que nunca ser
inferior a dos das hbiles, en resguardo del principio de buena fe tutelado por el
art. 63 del citado cuerpo legal (Del voto de la Dra. Gonzlez)". (CNTrab., sala X,
29/10/2010, "lvarez, Daniel Narciso c. Mazzitelli, Mariana y otro" 11, 89).
"Intimaciones al empleador. Silencio: Corresponde rechazar las indemnizaciones

previstas por las leyes 15.323,25.561, 25.013, 20.744 y 25.345, en tanto el actor no
acredit vlidamente la existencia de un vnculo laboral que lo uniera a la accionada,
lo cual impide que se torne operativa la presuncin prevista por el art. 57 de la Ley
de Contrato de Trabajo que fuera invocada por su parte". (CNTrab., sala X,
29/10/2010, "lvarez, Daniel Narciso c. Mazzitelli, Mariana y otro" 11, 89).
"Plazo mnimo. Abandono de trabajo: No resulta exiguo el plazo de 24 horas que la

empresa otorg al trabajador para que se reintegrara al empleo, pues tal plazo no es
asimilable por va analgica al supuesto contemplado en el art. 57 de la LCT, toda
vez que el abandono de trabajo se encuentra regulado en el art. 244 del mismo texto
legal, el cual no fija trmino alguno para que el trabajador retome las tareas: la
razonabilidad de dicho plazo depender de las modalidades que resulten de cada
caso'. Para ms, si la prestacin es diaria, no existe motivo alguno para que el
empleado tenga un perodo de gracia que se agrega al que se ha tomado por s en
concepto de licencia ilcita, dada su inasistencia al empleo". (CNTrab., sala IV,
27/8/2010, "Jara, Mario Oscar c. Buenos Ayres Refrescos SA y otro", cita Online:
"Intimaciones al empleador. Silencio. Categora laboral del trabajo: De acuerdo con

el art. 57 de la Ley de Contrato de Trabajo, el silencio de la demandada respecto de
la categora laboral denunciada por el trabajador genera una presuncin favorable a
la afirmacin de este actor relativa a la categora que invoc en su
intimacin". (CNTrab., sala II, 10/8/2010, "Cuffia, Jos H. c. Alba Ca. Argentina de
Seguros SA", cita Online: AR/JUR/50142/2010, publicado en: DJ, 6/4/2011, 19, con
nota de Mansilla, Alberto).
"Intimaciones al empleador. Silencio. Presuncin: No habindose aportado

elementos probatorios tendientes a desvirtuar el silencio atribuido a la patronal, ni a
demostrar la extemporaneidad que se imputa a la comunicacin rescisoria, la que no
surge de la comparacin entre las fechas de la primer intimacin efectuada por la
dependiente, en tanto se ha demostrado que ha habido en el caso un plazo
razonable, no inferior a dos das hbiles, extremo que se ajusta a lo dispuesto en el
art. 57 de la LCT, corresponde desestimar los agravios deducidos por el empleador
al respecto". (CNTrab., sala II, 3/8/2010, "Cisneros, Andrea Soledad c. Sushi Puerto
Madero SRL", cita Online: AR/JUR/50038/2010, publicado en: Exclusivo Derecho del
Trabajo Online).
"Intimaciones al empleador. Ausencia de prueba informativa del correo. Presuncin:

Toda vez que el trabajador ha desconocido la recepcin de las cartas documentos y
telegramas acompaados por la demandada y no habiendo esta ltima instado a la
produccin de la prueba informativa, cobra operatividad la presuncin emanada del
art. 57 de la LCT en contra del empleador y respecto de la falta de dacin de tareas
por parte del mismo que fuera invocada en la intimacin efectuada por el
trabajador". (CNTrab., sala X, 28/4/2010, "Arrieta, Mirta Elizabeth c. Jardn del Pilar
SA", cita Online: AR/JUR/17548/2010, publicado en: Exclusivo Derecho del Trabajo
Online).
"Plazo mnimo. Despido indirecto prematuro: Debe rechazarse la demanda

promovida por un trabajador que se consider despedido ante el silencio del
empleador frente a la intimacin cursada a los fines de que aclarara su situacin

laboral si el plazo establecido en el art. 57 de la Ley de Contrato de Trabajo an no
se encontraba vencido al momento en que se consider, en tanto venca en la
medianoche de ese da". (CNTrab., sala I, 22/4/2010, "Mussini, Marcelo Roberto c.
Obra Social del Personal de Direccin de Accin Social ASE", cita Online:
"Plazo mnimo. Despido indirecto prematuro: Resulta injustificada, por prematura, la

decisin del trabajador de extinguir la relacin laboral en virtud del silencio de la
patronal ante la misiva cursada para que aclarase su situacin laboral, toda vez que
este ltimo respondi tal requerimiento dentro del plazo previsto en el art. 57 de la
20.744, y la actora no arbitr los medios probatorios pertinentes para acreditar que
hubiera recibido la respuesta una vez vencido dicho trmino". (CNTrab., sala II,
26/2/2010, "Bonada, Mara Valeria c. Asociacin Civil Hospital Alemn", cita Online:
AR/JUR/4075/2010, Publicado en: La Ley Online).
"Plazo. Excepcin. Responsable solidario: Es inatendible la queja, en cuanto

pretende la aplicacin al caso de la presuncin del art. 57 LCT, dado que dicha
norma solamente prev una presuncin respecto del empleador, carcter que no ha
sido atribuido en este caso al consorcio codemandado, que fue demandado con
fundamento en lo dispuesto por el art. 30 LCT". (CNTrab., sala VI, 27/11/2009,
"Monzn, Jorge Enrique y otro c. Central Seguridad SA y otros", cita Online:
"Intimaciones al empleador. Presuncin iuris tantum: La presuncin del art. 57 de

la Ley de Contrato de Trabajo es una presuncin iuris tantum que nace del silencio
patronal y cede ante la prueba en contrario". (CNTrab., sala II, 18/11/2009, "Gaitn,
Vanesa Gabriela c. Huang Bingzhu", cita Online: AR/JUR/47699/2009, publicado en:
La Ley Online).
"Plazo mnimo. Configuracin en cada intimacin: Si bien el silencio del empleador

frente a la intimacin del trabajador accionante injustificado y activ la presuncin
establecida en el art. 57 de la LCT, en el caso resulta difcil la aplicacin misma de la
presuncin contenida en la norma, ya que el reclamante no precis en ninguna de
sus comunicaciones a qu comisiones adeudadas aluda, cul habra sido el hecho
generador del concepto, cules sus pautas de liquidacin, o al menos qu
operaciones no le habran sido abonadas con comisiones, mxime si se tiene en
cuenta que no se prob la percepcin de comisiones ni su falta de pago". (CNTrab.,
sala III, 18/11/2009, "Portillo, Elida Ester c. Actionline de Argentina SA y otro", cita
Online: AR/JUR/48270/2009, publicado en: Exclusivo Derecho del Trabajo Online).
"Plazo mnimo. Despido indirecto: Corresponde confirmar la sentencia que consider

procedente el despido indirecto en el que se coloco la trabajadora, por cuanto intim
a los codemandados a que aclararan su situacin laboral y stos no respondieron en
el plazo que les fue otorgado en la requisitoria, lo cual hizo operativa la presuncin
prevista en el art. 57 LCT en relacin a las afirmaciones del actor relativas a la fecha
de ingreso". (CNTrab., sala II, 29/7/2009, "Ayala Stumpfs, Francisca Beatriz c.
Repblica de Aca S.He. Integ. Por Lioy, Aldo Hugo y Lioy, Juan Pablo y otros", cita
"Cmputo del plazo de silencio. Licencia sin goce de sueldo: Resulta ajustada a
derecho la situacin de despido indirecto en que se coloc una trabajadora, pues si
bien en el momento en que la actora intim la dacin de tareas se encontraba en
licencia sin goce de haberes solicitada por ella misma, el deber de buena fe que
debe primar en el vnculo laboral impona a la empleadora dar respuesta oportuna a
los requerimientos de la trabajadora, en tanto su silencio torna aplicable la
presuncin del art. 57 de la Ley de Contrato de Trabajo, mxime cuando el silencio
se mantuvo ante dos intimaciones". (CNTrab., sala III, 27/3/2009, "Rey, Constanza
Valeria c. Asociacin Civil Colegio Villa Devoto", cita Online: AR/JUR/6178/2009,
publicado en: La Ley Online).
"Intimaciones al empleador. Silencio. Presuncin: El silencio guardado por el

demandado frente al emplazamiento del trabajador para que se aclare su situacin
laboral, torna aplicable la presuncin prevista en el art. 57 LCT cuando se encuentra
acreditada previamente la existencia del contrato de trabajo ya que, la valoracin del
silencio no es eficaz para tener por probada la existencia misma del vnculo
laboral". (CNTrab., sala II, 3/3/2009, "Alvez, Teresa Carolina y Otros c. Kim Gi Wan y
Otros", cit. Online: AR/JUR/7131/2009, publicado en: La Ley Online).
Renuncia al empleo. Exclusin de presunciones a su respecto
Art. 58.No se admitirn presunciones en contra del trabajador ni derivadas de la

ley ni de las convenciones colectivas de trabajo, que conduzcan a sostener la
renuncia al empleo o a cualquier otro derecho, sea que las mismas deriven de su
silencio o de cualquier otro modo que no implique una forma de comportamiento
inequvoco en aquel sentido.
Sumario: A) Inviabilidad de presunciones en contra del trabajador que

impliquen cualquier tipo de renuncia a sus derechos adquiridos o al empleo. B)
Comportamiento inequvoco y orden pblico laboral.
Concordancias: arts. 10, 12, 15, 23, 60, 98, 131, 145, 240, 241 y 260, LCT. Normas
relacionadas: art. 1030, CC.
A) Inviabilidad de presunciones en contra del trabajador que impliquen

cualquier tipo de renuncia a sus derechos adquiridos o al empleo
A contrario de lo que sucede con el empleador cuyo silencio, omisin de llevar

determinados libros o registros, incumplimientos formales o dems situaciones
fcticas tabuladas legalmente (omisin de exhibir la documentacin pertinente,
reconocimiento de la prestacin de servicios, etc.), le generan consecuencias
presuntivas no valiosas, la ley expresamente ha vedado tal tcnica en perjuicio del
trabajador. Aqu est bien claro el juego del principio de proteccin que genera
desequilibrios para igualar. Para el empleador el silencio es una presuncin en su
contra, en cambio respecto del trabajador estn proscriptas las presunciones
basadas en dicha exclusiva circunstancia siempre que derive en la prdida de sus
derechos. Ello guarda coherencia con el principio de irrenunciabilidad e
indisponibilidad receptado de modo general en el art. 12 LCT, que neutraliza actos

en que incluso existe su manifestacin expresa; concordante con casos individuales
recogidos por distintas normas desperdigadas a lo largo de toda la LCT (arts. 145,
240, 260, etctera).
Tan caro es al derecho del trabajo la franca y genuina concretizacin del principio de
proteccin que justifica, informa y da sentido a esta rama de la regulacin de
conductas vinculadas al trabajo (art. 14 bis CN), que el mandato legal da cuenta de
una desconfianza generalizada que invade tambin al propio poder legislador, y por
ello prohbe de antemano (auto-limitndose) que no slo por CCT sino que tampoco
por ley sea permitido disponer lo contrario. Sin embargo, en estos ltimos aos
flexibilizadores cuya curva ascendente en el marco nacional actualmente se halla
en franca retirada por el giro copernicano gubernamental, trasladado a la cabeza del
poder judicial (71), se ha considerado que la falta de reclamo de rubros salariales,
tanto en lo que hace a diferencias de haberes como en lo que respecta al pago de
aguinaldo, constituira un comportamiento inequvoco en contra del trabajador e
incluso en varios de esos supuestos se ha utilizado la mal trada a la disciplina
laboral teora de los actos propios como mecanismo de convalidacin de renuncia a
derechos laborales; lo que ha sido severamente censurado por la corrientes
eclcticas y antagnicas, fundamentalmente enrostrndose sobre aquellos aspectos
vinculados al salario que se omite la consideracin del principio establecido por el
art. 260 LCT en cuanto a que el pago insuficiente de obligaciones laborales debe ser
considerado como pago a cuenta y no extintivo aunque haya sido recibido sin
reserva por el trabajador, debidamente conjugado con el art. 256 ib., que seala que
el acreedor podr reclamar por todo el tiempo de prescripcin de la accin no
cumplido (dos aos a partir del hecho generador del derecho a litigar, con las
salvedades de plazos an mayores para casos puntuales ver comentario a la
norma citada). No pareciera que pueda predicarse ello respecto del reclamo ante
el ejercicio abusivo del ius variandi, donde no se percibe otra limitacin temporal que
el plazo de prescripcin salvo, en todo caso, para verificar en el caso concreto que
no se produzca un ejercicio a su vez "abusivo" por extemporneo de la accin
de restitucin al estado anterior y medida de no innovar que fuera recientemente
incorporada por la ley 26.086 (ver comentario al art. 259 LCT).
Los autores enrolados en la tesitura restrictiva, en el sentido de que la renuncia por

medio de comportamiento inequvoco slo puede referirse a la renuncia al empleo,
descartanper seque ello pueda extenderse a la renuncia de cualquier otro derecho
del trabajador; por ser incompatible con el principio de irrenunciabilidad consagrado
por el art. 12 LCT, sin hacer distingos entre derechos afectados por el orden pblico
laboral y otros que fueran disponibles(618).
B) Comportamiento inequvoco y orden pblico laboral
El art. 58 LCT se inscribe en la lnea de los arts. 873 y 874 CC y, si bien en principio
proscribe la admisin del silencio como modo de renuncia, admite una declaracin
inequvoca de la voluntad en tal sentido. Ello implica integrarlo con la exgesis legal
que se comulgue respecto del art. 12, LCT, que consagra el principio de
irrenunciabilidad de los derechos otorgados por el ordenamiento laboral. Lo cierto es
que dejando al margen la semntica gramatical poco feliz de la norma en anlisis

que, ab initio parece excluir en trminos absolutos las presunciones en perjuicio del
sujeto de preferente tutela legal, pero que en rigor termina prescribiendo su
relatividad plasmando una pauta para apreciar los efectos de la propia conducta del
trabajador (su consentimiento expreso, la posibilidad de juzgar su consentimiento
tcito), y a plantear sin otro criterio que el emergente de los arts. 9, 12, 14, 145, 260
y concordantes de la LCT, el problema de la concurrencia de presunciones legales
que pueden afectar al trabajador a partir de su conducta.
No obstante ello, el art. 58 LCT debe ser visto en su primera parte como el marco
genrico en el que se inscriben otras normas que tienden a restar todo valor,
siquiera indiciario, como renuncia, a determinados actos puntuales de la vida laboral.
Por ejemplo el art. 145 ib., prohbe que los recibos contengan renuncias; el art. 240
ib., impone determinadas modalidades a la renuncia del empleo; el art. 260 ib.,
considera como pago a cuenta n o liberatorio las sumas parciales que el
trabajador pudiera recibir de su empleador aunque lo haga sin reservas.
El arduo debate que introduce la norma es el del silencio y su interpretacin judicial

como consentimiento tcito de ciertas modificaciones in peiusde modalidades
esenciales del contrato de trabajo que, oportunamente, pudieron invocarse como un
ejercicio abusivo del ius variandi injuriante (art. 66, LCT). En este sentido, es
oportuno recordar que elart. 1145 CC admite la manifestacin tcita del
consentimiento, que resulta "de hechos, o de actos que lo presupongan, o que
autorice a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin
expresa de la voluntad". La confusa redaccin para una parte de la doctrina habilita
juzgar el silencio en el contexto en el que transcurre y valorar algunos elementos
como constitutivos del comportamiento inequvoco (la prolongacin del silencio en el
tiempo, las caractersticas del trabajador); otro sector, en cambio, entiende que el
comportamiento del trabajador debe evaluarse a partir de una conducta
circunstanciada de acuerdo a la naturaleza de la relacin(619)(ver comentario al
art. 12, LCT).
La complejidad del problema que aqu se discute, su relevancia prctica y la

vaguedad de los trminos legales involucrados aconsejan un repaso de las
decisiones judiciales del mximo tribunal sobre la cuestin.
El criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en puridad tcnica, no lleg

con la sentencia dictada en la causa "Bariain, Narciso c. Mercedes Benz"
(7/10/1986), pese a la repercusin que cobr dicho precedente. Ello as, porque se
limit a revocar la decisin de la sala VI (CNAT) bajo el reproche de verificarse un
vicio in procedendo, al considerar que el juzgamiento se haba sustentado "en
pautas de excesiva latitud que no conducen a una interpretacin razonable del
derecho aplicable". Fue recin en la causa "Padn Capella c. Litho Formas" (Fallos:
310:558), que la Corte abord el tpico al juzgar el caso de un trabajador que
reingres a la empresa con un contrato en el que se le garantizaba un salario fijo, de
actualizacin trimestral; donde contrariamente a la directriz inferida por un sector de
aquel anterior precedente, el Alto Cuerpo cuestion el argumento relativo a la
presuncin de la aceptacin de la novacin objetiva de las clusulas contractuales
en el entendimiento de que ello "conduce a admitir la presuncin de renuncias a
derechos privados del contrato de trabajo, en abierta contradiccin con el principio
de irrenunciabilidad que emana de los arts. 12, 58 y concordantes de la LCT".

Empero, esa generosa doctrina judicial, a posteriori fue acotada de modo expreso en
la causa "Felauto, Miguel c. Mercedes Benz" (Fallos: 314:253), al sostener la
necesidad de un perjuicio concreto al momento de decidir sobre la aplicacin de lo
dispuesto en los arts. 12 y 58 LCT. Hasta que finalmente, en un avance ms en la
direccin regresiva de la tutela del trabajador, el 11 de junio de 1998 volvi a
pronunciarse en la causa "Zorzin, Vctor c. YPF" (Fallos: 321:1696); al revocar un
fallo que haba confirmado el acogimiento de la demanda en el entendimiento de que
el trabajador tena derecho a cobrar la retribucin de acuerdo a las tareas de mayor
jerarqua realmente desempeadas; donde el voto de los jueces Molin O'Connor,
Lpez, Belluscio y Bossert, adverta que: "si bien es cierto que el silencio del
trabajador no puede ser concebido como renuncia a sus derechos, no menos lo es
que tal principio cede a la exigencia de la seguridad jurdica, por una parte, en
atencin a circunstancias relativas a las personas y, por otra, cuando ha transcurrido
un tiempo suficiente para entender que la situacin ha sido consentida". Se reforz
tal consideracin en la relevancia de las circunstancias personales del trabajador,
dada "su calidad profesional y ser un alto directivo". Sin embargo, es menester poner
sobre relieve que el voto concurrente de Nazareno, Fayt y Boggiano fund la
descalificacin del fallo en un argumento no afn, estrictamente procesal (el
apartamiento de los trminos de la litis), por lo que aun cuando la resolucin prima
facie cont con mayora, no puede predicarse lo mismo desde la ptica de los
argumentos que la avalaron. A ello cabe agregar, claro est, que el debate queda
abierto a partir de la nueva integracin del mximo Tribunal.
En definitiva, sobre lo que existe consenso es que la regla indica que son
irrenunciables los derechos conferidos por las leyes a los trabajadores, tanto en
forma expresa o tcita, con mayor razn si pretende derivarse ello por guardar
silencio durante un tiempo dado, y tambin lo es el status mismo de trabajador
dependiente que est formado por el conjunto de derechos y obligaciones que esa
condicin implica. Luego, se bifurcan las posturas respecto al contenido mnimo o
ntegro del mentado conjunto de derechos tutelados de modo especial y, conforme a
la tesitura asumida al respecto, a partir de ello predicar la viabilidado no del
silencio como acto de renuncia implcita o consentimiento tcito del trabajador por
fuera de los casos expresamentetaxativos para unos previstos por la ley.
En efecto, la ley de contrato establece formas determinadas para la renuncia al

empleo. Una de ellas se perfecciona por despacho telegrfico gratuito realizado en
forma personal por el trabajador quien debe suscribirlo ante la oficina postal previa
acreditacin de su identidad. Sin embargo, esta misma norma admite una forma de
comportamiento inequvoca del trabajador que permita reputar la renuncia al empleo,
por ejemplo haber comenzado a trabajar para otro empleador con incompatibilidad
horaria. Pero, en caso de duda debe estarse por la continuidad de la relacin laboral,
aunque en su caso no se halla devengado salario por el tiempo en que estuvo
interrumpida la relacin sin que mediase impedimento o negativa patronal a la
ocupacin efectiva.
La sintaxis del texto legal, especialmente al armonizar la parte final que se erige
como puntual excepcin a la directriz enfatizada de modo general y abstracto por la
norma, no permite colegir que se estuviera consagrando un salvoconducto al
principio de irrenunciabilidad que se extienda a cualquier derecho, sino slo a la
prdida del empleo del sujeto de preferente tutela legal. Refuerza la exgesis
precedente el que, amn del principio receptado en el art. 12 LCT, consistentemente
existen tres normas que representan tres hiptesis distintas de extincin del vnculo
p ero de ningn otro derecho pivoteando en la cautelada "autonoma de
voluntad del trabajador", manifestada de dismiles formas. A saber: abandono de
trabajo, configurado ante su silencio mantenido luego de ser intimado a
reincorporarse (art. 244 LCT); la renuncia presentada por el trabajador en la forma
sacramental exigida (art. 240, ib.); la extincin por mutuo acuerdo, ya sea celebrado
de modo expreso y solemne (art. 241 ib., primer supuesto), ya sea determinado por
el comportamiento concluyente y recproco de los sujetos laborales que hace
presumir la extincin del vnculo por mutuo consentimiento tcito en abandonar la
relacin (art. 241 ib., segundo supuesto). Dentro de cuyo sistema parece claro se
inserta la previsin final del art. 58 en comentario, es decir, a modo de concordancia
o ratificacin de la hiptesis prescripta por el art. 241, 2 supuesto, tal como se
observara supra que hace el art. 50 respecto del art. 23, ib., en una tcnica
legislativa que en todo caso podr adolecer del vicio de la redundancia. De esta
manera, cabra concluir que el intrprete es guiado por la normativa a comprender la
asignacin de significado a las conductas del trabajador, a travs de los conceptos
jurdicos definidos legalmente; no pudiendo incurrirse en creaciones pretorianas de
otros supuestos de silencio calificado respecto del trabajador, carentes de todo
respaldo jurdico. De all que es harto polmico dotar su comportamiento (lase:
resignacin, falta de oposicin, conformidad tcita viciada o indisponible) de efectos
equivalentes a su consentimiento libre y vlido, merced a una interpretacin contra
legem que implique ampliar el catlogo de supuestos abrevando en el instituto de la
caducidad judicial, que debe ser restrictivamente aplicado en el mbito de un
derecho de proteccin de alguien que se seala como hiposuficiente.
A) Inviabilidad de presunciones en contra del trabajador que impliquen

cualquier tipo de renuncia a sus derechos adquiridos o al empleo
"Irrelevancia del silencio del trabajador para desvirtuar fecha de ingreso real:
Controvertida la fecha de ingreso del trabajador para desempearse a las rdenes
del demandado y no existiendo elementos idneos que permitan determinarla ante la
ausencia de la documentacin que establece el art. 52 LCT, cobra virtualidad la
presuncin que establece el art. 55 del citado cuerpo legal, por lo que debe tenerse
por cierto la denunciada en el escrito de demanda, sin que corresponda adjudicar
virtualidad probatoria a los recibos acompaados por las partes si, precisamente, la
fecha consignada en ellos fue desconocida por el accionante desde el inicio, ni debe
valorarse el silencio previo del trabajador en violacin de lo prescripto por el
art. 58 LCT". (SCBA, 29/10/1985, "Silva Gmez, Rodolfo Guillermo c. Dumrauf,
Agustn s/Indemnizacin por despido, etc"., Salas - Ghione - Cavagna Martnez -
Negri - San Martn, AyS, 1985 III, 324; dem, 5/8/1986, "Spagnoli de Malfa, Haydee
c. Club Defensores de Banfield s/despido", TSS, 1987-314; DJBA, 131-333; AyS,
1986-II, 325).
"Omisin de exhibir Libro del art. 52 LCT. Fecha de ingreso consignada en recibos
no desvirta presuncin art. 55 ib.Irrelevancia del silencio del trabajador: El libro que
prescribe el art. 52 LCT debe ser llevado por todo empleador sin excepcin y
cualquiera sea el nmero de dependientes que ocupe, por lo que la falta de
exhibicin del mismo debe ser tenida como presuncin a favor de las afirmaciones
del actor respecto de las circunstancias que deban contar en tales asientos
conforme el art. 55 de la mencionada normativa. En lo referente al ingreso del
trabajador, y sin perjuicio de lo aportado al proceso por otras vas probatorias (v.gr.
testimoniales) la falta de exhibicin aludida hace que rija en plenitud la presuncin
contenida en el art. 55 LCT. En consecuencia, no corresponde adjudicar ninguna
virtualidad probatoria a las fechas de ingreso consignadas en los recibos o sus
duplicados si las mismas fueron cuestionadas por el accionante, y por tal motivo
debe admitirse la fecha de inicio invocada inicialmente por el trabajador. Igualmente,
carece de significacin que el dependiente no hubiera cuestionado la data
consignada en los recibos que suscriba, puesto que los arts. 12 y 58 de la
mencionada normativa, tornan irrelevante el silencio del trabajador". (CNTrab., sala
X, 16/9/2003, "Giojelli, Oscar A. c. Amendola Motors SA", LA LEY, 2004-B, 215 - IMP,
2004-A, 1081; d., 21/6/2001, "Gallego, Jos A. c. Club Comunicaciones", LA LEY,
16/5/2002, 3 - LA LEY, 2002-C, 599; SCBA, 5/8/1986, TSS, 1987, p. 313).
"Ineficacia probatoria de recibo en formulario legal pero sin contener las retenciones
de ley. Irrenunciabilidad e indisponibilidad relativa a la imputacin de los pagos as
instrumentados. Especficas condiciones para su validez: En el caso de que la
patronal traiga al proceso recibos (con la finalidad de acreditar el pago
remuneratorio) ello debe merituarse sin perder de vista que se imponen ciertos
principios de orden pblico, que encuentran sustento en la irrenunciabilidad e
indisponibilidad de derechos como modo de combatir el fraude laboral. Con tal
respaldo conceptual, el recibo de haberes constituye un autntico documento
laboral' para el trabajador y como tal se erige en un instrumento antifraude; sa es la
razn por la cual la ley lo somete a especficas condiciones para su validez, las que
surgen de los arts. 140 y 139, LCT. Es el requisito del doble ejemplar lo que le
confiere certeza al documento, desde que es obvio que un recibo de un nico
ejemplar queda en sus modalidades sujeto al completo arbitrio del empleador quien
puede as confeccionarlo, llenarlo como desee, sin control alguno del trabajador una
vez firmado. En consecuencia, si lo que se trae como material probatorio (y con la
finalidad sealada) es una serie de recibos que carecen del principal requisito que
los valida como autnticos documentos laborales, cual es el correspondiente a las
retenciones, por ms que su fisonoma se corresponda con la de aquellos que se
acostumbra a utilizar para liquidar las remuneraciones, su virtualidad probatoria
queda en gran medida neutralizada, desde que pueden adquirirse en cualquier
comercio dedicado a la venta de papeles de comercio o escritorio. Por ello, son las
retencionesespecificadas en el documento las que en definitiva le confieren total
validez legal, desde que a partir de ellas el empleador incurre realmente en las
responsabilidades propias del agente de retencin, para con el Estado en lo
referente a la seguridad social y sistema de salud de obras sociales y eventualmente
para con los derechos sindicales del trabajador si manifiesta su voluntad afilindose
a un gremio. Luego, sien el recibo no figura ninguna retencin, ste no pasa de ser
un mero recibo comn por ms que se use un formulario legal para la consignacin
de algunos datos. La validez probatoria de este tipo de recibo sobre cuya eficacia la
ley faculta al juzgador para apreciarart. 142, LCT, es nula a los fines de
acreditar el cumplimiento de lo que contiene, ya que slo es recibo de haberes aquel
que rene todos los requisitos que los artculos indicados imponen (Cfr. Recibos y
otros comprobantes de pago. La imputacin del pago', por Mara Cristina Vzquez,
en Revista de Derecho Laboral, ao 2004-2, Remuneraciones - I, ps. 318/319). En
definitiva, debe considerarse no acreditado el pago cuando lo acompaado son
meros recibos comunes y aqul no ha sido ha sido demostrado a travs de otro
medio probatorio por la demandada". (CTrab., San Francisco [Crdoba], sent. 57,
6/12/2005, "Manassero Vctor Egidio c. Productos Forestales SRL y/o Hugo A. Lujn
y Luis A. A. Cceres"; "Semanario Jurdico", fasc. nro. 1542, 26/1/2006, t. 93, 2006-
A; p. 75).
"Excepcin a la regla. Caducidad judicialmente declarada del derecho a

indemnizacin de las vacaciones no gozadas preteridas: Debe rechazarse el rubro
vacaciones si ha vencido el trmino establecido por el art. 154 LCTpara su efectivo
goce, esto es, en el caso: entre el 1 de octubre del ao 2000 y el 30 de abril del ao
2001. De modo que el emplazamiento para que se le otorguen dichas vacaciones
que realiza el actor en el TCL de fecha 31/5/2001, haciendo uso del derecho
consagrado en el art. 157 del mismo cuerpo legal, resulta extemporneo. Debi
efectuar la comunicacin al empleador de manera tal que, vista la fecha de
comienzo de sus vacaciones, permita que stas concluyan antes del 31 de mayo del
ao siguiente a las que pertenecen, o sea que resultan improcedente si deban
fenecer justamente cuando se intima su otorgamiento. Habiendo vencido los
perodos respectivos y no siendo los das de descanso compensables en dinero,
pues lo que la ley persigue es el efectivo reposo del trabajador (art. 162 ib.), este
rubro debe ser rechazado'". (CTrab., Cba., sala 10, sent. 8, 18/3/2004, "Carranza
Juan A. c. Andrea F. Torrecilla y/o prop. establecimiento Los tres hermanos' -
laboral", Unip. Pia. En el mismo sentido: SCBA, 26/10/1999, DT, 2000-A, 619;
CNTrab., sala VII, 24/6/1988, DT, 1989-A, 81).
B) Comportamiento inequvoco y orden pblico laboral
"Silencio del trabajador. Seguridad Jurdica. Transcurso de tiempo suficiente que

justifica caducidad judicial: Si bien es cierto que el silencio del trabajador no puede
ser concebido como renuncia a sus derechos, tambin lo es que tal principio cede a
la exigencia de seguridad jurdica, por una parte, en atencin a circunstancias
relativas a las personas y por otra, cuando ha transcurrido un tiempo suficiente para
entender que la situacin ha sido consentida'".(CSJN, Fallos: 321:1696 [11/6/1998,
"Zorzin, Vctor R. c. YPF SA", TSS, 1998-974]; del voto de los ministros: Molin
O'Connor, Lpez, Belluscio y Bossert. Se reforz tal consideracin en la relevancia
de las circunstancias personales del trabajador, dada su calidad profesional y ser un
alto directivo [ver nota a dicho fallo desarrollada al comentar el presente artculo]).
"Invalidez de la modificacin basada en Silencio del trabajador. Perjuicio: Es

necesario la constatacin de un perjuicio concreto al momento de decidir sobre la
aplicacin de lo dispuesto en los arts. 12 y 58 LCT". (CSJN, Fallos: 314:253
["Felauto, Miguel c. Mercedes Benz"]).
"Invalidez de la modificacin basada en Silencio del trabajador: El argumento relativo

a la presuncin de la aceptacin de la novacin objetiva de las clusulas
contractuales, conduce a admitir la presuncin de renuncias a derechos privados del
contrato de trabajo, en abierta contradiccin con el principio de irrenunciabilidad que
emana de los arts. 12, 58 y concordantes de la LCT". (CSJN, Fallos: 310:558 ["Padn
Capella c. Litho Formas"]).
"Vicio del consentimiento: lesin subjetiva (ligereza) y lesin objetiva (ventaja

patrimonial desproporcionada e injustificada para la empleadora): No corresponde
hacer hincapi en la ausencia de pruebas acerca de las amenazas, privacin de la
libertad y riesgos insoslayables, cuando se trata de aspectos que, si bien fueron
mencionados en el libelo inicial, no encuentran puntos de coincidencia con el
supuesto de hecho verificado en la causa. Tampoco corresponde abundar en
argumentos dirigidos a que el actor debi asesorarse, tomar previsiones y estar
alerta al momento de prestar su conformidad expresa, si justamente colisionan con
el estado que aleg al solicitar la aplicacin del art. 954, segundo prrafo, CC.
Priorizar la formalidad del instrumento pblico que document la extincin del
contrato por mutuo acuerdo, implica dejar de lado el principio de seguridad jurdica y
no a la inversa. De las circunstancias de la causa surge la explotacin del estado
ligereza en que se encontraba el actor con la consiguiente ventaja patrimonial
desproporcionada e injustificada para la empleadora. En ese sentido la perito
psicloga concluy que el actor se encontraba dificultado de actuar con la
racionalidad y estabilidad psicolgica de una persona en pleno uso de sus
facultades. A su vez, el perito mdico dictamin que la hipertensin arterial, como
toda enfermedad crnica, se transforma en factor agravante por la ruta de la
dinmica emocional, modificando la vida diaria, destruyendo hbitos, rompiendo
relaciones, creando el temor a la muerte por el miedo, la ansiedad y la depresin,
donde las complicaciones neurolgicas agravan los cambios de carcter, de
temperamento y de personalidad de los pacientes, argumentos que apoyan las
conclusiones de la pericia psicolgica. De este modo se configura plenamente el
estado de disminucin que califica a la ligereza, lo que no necesariamente implica
privacin del discernimiento. Por otro lado, surge evidente la desproporcionalidad
objetiva a que refiere el dispositivo de que se trata toda vez que el accionante recibi
slo cuatro mil pesos por veintisiete aos de trabajo. Tal pulverizacin de la
indemnizacin por despido, hace presumir la explotacin por parte de la demandada
de la situacin del trabajador". (TSJ Crdoba, sala Laboral, sent. 7, 11/3/2003,
"Correa Domingo R. c. John Wyeth Laboratorios SA"; Rubio - Kaller Orchansky -
Lafranconi).
"Vicio del consentimiento: lesin objetiva. Limitacin subjetiva presumida por

hiposuficiencia del empleado: Frente a la necesaria existencia para la lesin del
derecho comn, tanto del elemento objetivo, es decir de la desproporcin de las
prestaciones, como de dos elementos subjetivos, tales como inferioridad de la
vctima y aprovechamiento de la otra parte. El acto lesivo en el derecho laboral no
exigir en ningn momento que el empleado pruebe su situacin de inferioridad ni
tampoco que demuestre el nimo de explotacin de parte del empleador, sino que
ser suficiente con el quebrantamiento de los topes que efectivamente se han fijado
para protegerlo. Se exime as de probar los elementos subjetivos y se atiende
nicamente a elementos objetivos de fcil comprobacin, dado que es incontestable
que el derecho laboral al establecer el protectorio lo que ha hecho es determinar
presuncionalmente, y a favor del trabajador, su inferioridad en tanto vctima y la
posibilidad del aprovechamiento de la otra parte. se es el esencial basamento de la
forma tutelar prevista en el derecho laboral. Siendo ello as, lo que debe
establecerse en la causa es el elemento objetivo, es decir si existe desproporcin de
las prestaciones. Para ello se requiere la subsistencia de tal situacin al momento

del reclamo. No se observa con la claridad que requiere la normativa la
desproporcin a que hace referencia la parte actora si, en definitiva, percibe un
monto equivalente a la situacin de despido en funcin del art. 245 LCT, sumado a
que durante un ao en perodo de suspensin continu percibiendo un porcentaje de
su remuneracin. Tampoco corresponde sacar de contexto la situacin, pues ha sido
de pblico y notorio cual era la situacin del pas en trminos econmicos y sociales
a fines del ao 2001 y durante el ao 2002, en donde hubo un situacin extrema al
producirse la renuncia presidencial por reclamos populares, con perodos de
transiciones presidenciales que generaban incertidumbres en lo econmico para
toda la poblacin por igual. La crisis lleg a extremos inimaginables, de modo tal que
tanto empresas como trabajadores vivan la afectacin directa de ese proceso.
Colocados en ese marco, la situacin imperante se haca crtica y no resulta
irrazonable que para aquellos tiempos debiera recurrirse necesariamente a acuerdos
que evidentemente imponan desventajas para los derechos y pretensiones de
ambas partes. Para el trabajador, frente a la situacin del desempleo con todas las
consecuencias que eso trae aparejado y que deba de algn modo preservar a l
mismo y a su familia. Para la empresa, porque ms all del hecho de que en la
Argentina se hiciese slo el armado de los vehculos, no es menos cierto que con las
disposiciones legales del denominado corralito' y dems normas de emergencia, se
produjo una necesaria retraccin en las ventas en general y de los vehculos
automotores en particular, es decir que estbamos ante un pas sumergido en una
parlisis generalizada as como un gran desconcierto. De modo tal que no aparece
rrito ni carente de razonabilidad los trminos del acuerdo, porque en realidad lo
abonado, que fue percibido por el actor segn constancias bancarias, importa un
monto equivalente a la indemnizacin simple, y la indemnizacin doble o agravada
(art. 16 ley 25.561) resultaba improcedente frente a la utilizacin del mecanismo del
procedimiento preventivo de crisis (art. 1 del dec. 264/2002 y 4 del dec. 265/2002).
Por lo que no se observa, conforme a las previsiones del art. 954 CC, que exista
evidente desproporcin de la prestacin". (CTrab., Cba., sala 10, 14/4/2005,
"Chocobares Hugo Roberto c. Renault Argentina SA", Unip.: Costamagna).
"Clusulas del contrato de trabajo. Novacin objetiva. Mnimos inderogables nicos

derechos adquiridos de modo irrenunciable. Comportamiento inequvoco: Nada
empece a que las partes modifiquen hacia el futuro las condiciones inicialmente
pactadas, siempre que ello no signifique derogar los mnimos establecidos por las
leyes o convenios colectivos aplicables, ya que la novacin objetiva de las clusulas
contractuales no afecta derechos adquiridos, y que debe presumirse la existencia de
tal novacin cuando, luego de la modificacin, las partes han mantenido sin
objeciones la vigencia del vnculo durante un lapso prolongado, pues ello constituye
el comportamiento inequvoco a que hace referencia el art. 58 LCT".(CNTrab., sala I,
27/9/1991, DT, 1992-B, 1648; reiterado en precedentes posteriores: 9/9/1993, DT,
1994-A, 947; 27/11/1998, DT, 1999-A, 1135, etctera).
"Eficacia probatoria de recibos no reconocidos en juicio. Corroboracin de su

autenticidad por va del silencio del trabajador: Las partes pueden, despus de
respetados los lmites imperativos, convenir libremente la modificacin de las
condiciones de trabajo, por cuanto el trabajador estara renunciando a los derechos
conferidos por las normas no imperativas que rigen la relacin (art. 12 LCT), salvo
que la alteracin cause un perjuicio al trabajador, en cuyo caso el acuerdo respectivo
carecer de todo valor. Asimismo, para determinar si la modificacin convenida

resulta o no perjudicial para el trabajador deber efectuarse una comparacin global,
de conjunto, entre las condiciones anteriores al acuerdo y las posteriores. De la
prueba receptada surge que a causa de la modificacin contractual concretada el
actor no ha sufrido ningn perjuicio ni, por lo tanto, renunciado a ningn derecho. El
a quo fund el rechazo del reclamo de horas extras al verificar que el trabajador no
sufri ningn perjuicio al dejarse de abonar el trabajo extraordinario que efectuaba,
ya que como compensacin la accionada le increment su sueldo hasta superar
incluso los importes que el trabajador perciba con anterioridad, incluidas las horas
extras. Entendi para ello han que tuvieron un rol decisivo los recibos de haberes de
los que surgi que estos incrementos se produjeron durante un perodo en el cual
los salarios se encontraban congelados por la ley de convertibilidad, por lo que
resulta evidente que dichos aumentos constituyeron una compensacin de las horas
extras que se dejaron de abonar, demostrndose as que no sufri ningn perjuicio
con la alteracin contractual. Ante ese criterio se alz el trabajador, agraviado por
que el a quo haya acordado pleno valor probatorio a los aludidos recibos, teniendo
en cuenta que los mismos no fueron reconocidos por l en el juicio. Si bien los
recibos no tienen, por s solos, eficacia probatoria, s constituyen un valioso
elemento cuya autenticidad resulta confirmada por otras pruebas, como ser su
similitud con los que usa la empresa, la coincidencia de sus datos con los que
surgen de otros elementos incorporados a la causa (por ejemplo, el mismo actor
reconoci que las horas extras se dejaron de abonar en un determinado mes), y el
silencio del mismo trabajador durante ocho aos sin reclamar por la sustancial
rebaja de sus haberes, teniendo en cuenta que el mismo era un alto empleado con
delicadas funciones a su cargo, revela que hubo conformidad suya por la
modificacin contractual efectuada". (CNTrab., sala VI, 13/3/2003, "Sabbadini Mauro
c. Neumticos Goodyear SRL s/despido"; del voto en mayora de De la Fuente al
que adhiere Fernndez Madrid excepto en lo relativo al silencio).
"Eficacia probatoria de recibos no reconocidos en juicio. Inviabilidad de asignar

efectos convalidatorios al silencio del trabajador: La rebaja unilateral de salarios por
parte del empleador al dejar de abonar las horas extras trabajadas por el accionante
no se inscribe en la facultad de modificar aspectos del contrato de trabajo
(LCT art. 66), ya que el ius variandi no puede ejercerse sobre el ncleo del contrato,
dentro del cual la remuneracin es fundamental al permitirle al trabajador desarrollar
su vida personal y familiar. Al respecto, esta sala ha afirmado que ejercicio de la
facultad modificadora slo es posible cuando se refiere a elementos accidentales de
la relacin y siempre que la modificacin sea funcional y no dae al trabajador. Se
desprende inmediatamente que, si el cambio refiere a aspectos estructurales, es
funcionalidad' o de dao', en este caso. Se trata, simplemente, de estructura'. Slo
podr observarse la funcionalidad y la ausencia de dao cuando el cambio refiera a
aspectos coyunturales o accidentales de la relacin (Cfr. Petersen c. Bonafide',
24/5/1989). El empleador que deja de abonar las horas suplementarias laboradas,
modifica el contrato de trabajo incumpliendo una de las obligaciones que pesan en
su esfera. El trabajador, al no pesar en su esfera la carga de oponerse a la injusticia
y no ser obligado por el qui facet, puede guardar silencio y, oportunamente, reclamar
las diferencias salariales no prescriptas. El pago insuficiente del salario es,
simplemente, un pago a cuenta (LCTart. 260). Como se aprecia, no se trata de
consentimiento tcito o de acuerdo novatorio sino de incumplimiento del empleador
frente al cual la vctima guard silencio y reclam las diferencias a la

desvinculacin". (CNTrab., sala VI, 13/3/2003, "Sabbadini Mauro c. Neumticos
Goodyear SRL s/despido"; del voto en disidencia de Capn Filas).
"Modificaciones contractuales. Comportamiento inequvoco. Remuneracin. Tareas

efectivamente prestadas: La admisin por parte del empleado del cambio de
funciones y de la remuneracin correspondiente a su nueva tarea que ya no inclua
el adicional por comisiones que devengaba cuando se desempe en sus anteriores
labores, situacin que se mantuvo por varios aos sin que mediara impugnacin del
trabajador en tiempo oportuno, implica una forma de comportamiento inequvoco en
favor de la aceptacin por aqul de la modificacin de las condiciones contractuales
en cuanto a sus funciones y remuneraciones asignadas". (SCBA, 31/7/1984, DT,
1984-B, 1812).
"Silencio del trabajador. Efectos convalidantes: Es inadmisible controvertir a travs

de una accin judicial una supuesta variacin esencialart. 66 de la Ley de Contrato
de Trabajo que habra tenido lugar hace siete aos, toda vez que existe una
secuela temporal prolongada frente a la modificacin de las condiciones laborales y
que del escrito de inicio surge que se materializ una novacin objetiva del contrato
que implic la renegociacin del ncleo de derechos y obligaciones". (CNTrab., sala
I, 30/6/2010, "Muiz Silvio Mariano c. Ferrocarril General Belgrano SA", cita Online:
AR/JUR/32292/2010, publicado en: DT 2011 [enero], 52, con nota de Karpiuk, Hctor
Horacio).
"Silencio del trabajador. Comisiones: El silencio guardado por la trabajadora durante

la relacin laboral consintiendo el modo en que se abonaban la comisiones, en nada
puede perjudicarla a la luz de lo normado en los arts. 58 y 260 de la Ley de Contrato
de Trabajo, en tanto la ley no le acuerda relevancia jurdica al silencio guardado
frente a defectos formales e incumplimientos ocurridos en el transcurso de la
relacin de trabajo". (CNTrab., sala VII, 17/11/2010, "Filiberti, Marta Margarita c.
Mxima SA AFJP", cita Online: AR/JUR/79905/2010).
"Silencio del trabajador. Irrelevancia. Plazo para el inicio de los trmites jubilatorios:
Corresponde confirmar la sentencia que sostuvo que la empleadora no suministr al
trabajador en debida forma las certificaciones de servicios, aportes y
remuneraciones necesarias a fin de obtener las prestaciones de la ley 24.241, dado
que expidi varios certificados, y algunos de ellos con posterioridad a la intimacin
que curs al trabajador a fin de iniciar los trmites jubilatorios y ello deja sin sostn el
argumento expuesto respecto a que el actor no se opuso ni curs intimacin alguna
a fin de prorrogar o dejar de lado el plazo contemplado por el art. 252 de la Ley de
Contrato de Trabajo, mxime en virtud de lo previsto en el art. 58 de dicho cuerpo
normativo". (CNTrab., sala IX, 15/7/2010, "Torre, Vctor Lujn c. Empresa de
Transportes Don Pedro SRL", cita Online: AR/JUR/42754/2010, publicado en: La Ley
Online).
"Silencio del trabajador. Principio de irrenunciabilidad: La ausencia de reclamos del

trabajador durante la relacin laboral no puede interpretarse como un consentimiento
de su situacin irregular, ni puede derivar en la aplicacin de la teora de los actos
propios, puesto que de aceptarse tal postura se vulnerara el principio de
irrenunciabilidad que mereci consagracin legislativa en el art. 58 de la ley 20.744
(t.o. 1976)".(CNTrab., sala IV, 31/5/2010, "Surez, Natalia Soledad c. Proseres SRL y
otro", cita Online: AR/JUR/24347/2010, publicado en: LA LEY, 21/7/2010, 10 - LA
LEY, 2010-D, 485 - IMP, 2010-11, 242).
"Silencio del trabajador. Irrelevancia. Rubros salariales adeudados: El hecho de que

hubiere transcurrido un lapso prolongado desde que el empleador incurri en mora
hasta que el trabajador reclam los rubros salariales adeudados, no obsta a la
procedencia del despido indirecto decidido ante la negativa del demandado a abonar
lo reclamado, ya que, conforme a lo establecido en el art. 58 LCT (t.o. 1976), el
silencio del trabajador no puede constituir presuncin en su contra, ni alterar
derechos expresamente otorgados por la ley respecto a los plazos de
pago". (CNTrab., sala V, 9/6/2009, "Mndez Villagmez, Jos Antonio c. Clnica
Privada Independencia SA", cita Online: AR/JUR/18230/2009, publicado en: LA LEY,
14/8/2009, 3, con nota de Gabet, Emiliano A.; Gabet, Alejandro; LA LEY, 2009-E, 94,
con nota de Gabet, Emiliano A.; Gabet, Alejandro; IMP, 2009-17 [setiembre], 1396).
"Silencio del trabajador. Irrelevancia. Contrato a plazo fijo: El aparente silencio del
trabajador entre la finalizacin del plazo consignado en el contrato de trabajo a plazo
fijo y la fecha en la que aqul requiri el pago de la indemnizaciones derivadas del
despido, no puede considerarse como un consentimiento de la situacin creada por
el empleador, ni puede derivar en la aplicacin de la teora de los actos propios
pues, ello implicara vulnerar el principio de irrenunciabilidad previsto en el
art. 58 LCT". (CNTrab., sala IV, 11/5/2009, "Ciollaro, Cristian Alejandro c. Prima SA
s/despido", cita Online: AR/JUR/14698/2009, publicado en: La Ley Online).
"Silencio del trabajador. Irrelevancia. Firma en blanco: Si bien el trabajador reconoci

su firma en el contrato de plazo determinado presentado por el empleador y
denunci que lo haba firmado en blanco, este reconocimiento no puede perjudicarlo,
ya que no puede considerarse que hubo consentimiento de aqul ante dicha
situacin por el solo hecho de no haberlo cuestionado en ese momento, pues el
paso del tiempo y el silencio del trabajador no pueden ser valorados como renuncia
a sus derechos". (CNTrab., sala V, 17/8/2007, "Barrios, Silvina Mara c. E. J. L"., cita
"Silencio del trabajador. Irrelevancia. Fecha de ingreso: Demostrada que la fecha de

ingreso del trabajador estaba mal registrada, por aplicacin de la presuncin del
art. 55 de la ley 20.744, resulta lgico que se ponga en duda o se consideren
ineficaces las restantes registraciones, sin que cobre importancia que el dependiente
lo consintiera e que incluso haya firmado los recibos, pues conforme el art. 58 de la
citada ley no se admiten presunciones en contra del trabajador que deriven de su
silencio o de cualquier otro modo que no implique de comportamiento inequvoco".
(CNTrab., sala V, 17/8/2007, "Barrios, Silvina Mara c. E. J. L"., cita Online:
Firma. Impresin digital
Art. 59. La firma es condicin esencial en todos los actos extendidos bajo forma
privada, con motivo del contrato de trabajo. Se exceptan aquellos casos en que se
demostrara que el trabajador no sabe o no ha podido firmar, en cuyo caso bastar la

individualizacin mediante impresin digital, pero la validez del acto depender de
los restantes elementos de prueba que acrediten la efectiva realizacin del mismo.
Sumario: La firma del trabajador y del empleador.
Concordancias: arts. 48, 52, 125, 129, 2 prr., 138, 139 y 144, LCT. Normas
relacionadas: arts. 1012, 1014, 1026, 1031 a 1036, 1206, 1208 y 3639, CC.
La firma del trabajador y del empleador
La firma, tanto del empleador como del trabajador, es requisito esencial de los
instrumentos utilizados durante la relacin laboral para su validez; comprende el
momento de la celebracin del contrato de trabajo y todos aquellos actos vinculados
con su ejecucin o extincin en los que se requiere la firma del trabajador (p. ej.,
recibo de pago, art. 138, LCT; interlineaciones, raspaduras o enmiendas salvadas en
el libro especial, art. 52, inc. 3, ib.). Ello es as no slo para los actos extendidos
bajo forma privada con motivo del contrato de trabajo, como pareciera surgir de la
literalidad de la norma, sino tambin respecto de aquellos celebrados ante la
autoridad administrativa o judicial que requieren su ratificacin personal (art. 15 y
277 LCT). En principio son aplicables las disposiciones de los arts. 1016, 1026 y
1028 del Cd. Civil que determinan que el reconocimiento judicial de la firma hace
tambin tener por vlido o reconocido el contenido, con la importante salvedad que
en materia laboral se permite el cuestionamiento de aquellos documentos cuya
suscripcin haya sido efectuada por el trabajador sin ser llenado previamente su
contenido, es decir total o parcialmente "en blanco". Naturalmente que siempre cabe
la posibilidad de impugnarlo tambin frente a la denuncia de su adulteracin,
demostrando que lo que all figura no se ajusta a la realidad de los hechos
evidenciando la insinceridad de lo escrito.
La firma deja de ser "una condicin esencial" en los documentos privados cuando se
acredita que el trabajador no sabe o no ha podido firmar, y en tales supuestos se
acreditar el acto con la impresin digital. Pero, en tal supuesto, para perfeccionar la
validez del acto depender tambin de los restantes elementos de prueba que
acrediten la efectiva realizacin del mismo. Se ha resuelto que quien dibuja la firma
es equiparable al analfabeto (arts. 1012 y 1014, CC), por lo que el juzgador debe
acudir al resto de la prueba para verificar la veracidad del contenido del recibo en
cuestin. Este sistema es coherente con los arts. 1206 y 1208 Cd. Civil, que slo
crean presunciones iuris tantum. Adems ello debe correlacionarse con lo
establecido respecto del pago bancario (art. 125, LCT), y para aquellas hiptesis en
que el trabajador se encuentra imposibilitado de concurrir a su retiro (art. 129, 2
prr., ib.).
De acuerdo al principio general del art. 1012 CC, la firma es un requisito de validez
de los instrumentos privados aunque tal recaudo puede sustituirse por la impresin
digital, prctica originalmente surgida de la costumbre cuando rega an la
obligacin de la firma a ruego. El art. 1014, ib., es tambin aplicable supletoriamente,
en cuanto establece que: "ninguna persona puede ser obligada a reconocer un

instrumento que est slo firmado por iniciales o signos, pero si el que as lo hubiese
firmado lo reconociera voluntariamente, las iniciales o signos valen como la
verdadera firma". El concepto legal de firma debe integrarse con la norma del
egregio codificador cordobs (art. 3639) que prescribe que: "La firma no es la simple
escritura que una persona hace de su nombre y apellido: es el nombre escrito de
una manera particular, segn el modo habitual seguido por la persona en diversos
actos sometidos a esta formalidad". Ms all de la severidad inicial del precepto,
conforme el cierre del enunciado legal se colige suficiente que la rbrica sea puesta
del modo habitual en el que, justamente, la firma es escrita; siendo indiferente que
sea incompleta porque no lleve el nombre y apellido, ni siquiera es menester que
sea legible o que se individualicen las letras, o se consigne al pie la aclaracin, basta
que sea el modo habitual con que la persona suscribe. En esa inteligencia se ha
convalidado la firma mediante la consignacin de las iniciales del nombre y apellido;
claro est que no es recomendable por la impracticabilidad de una pericia caligrfica
que determine su autenticidad frente al desconocimiento insincero por parte del
autor, a la vez que es un riesgo para ste por la facilidad de su falsificacin(620) .
Otra prctica comn, y en este caso lisa y llanamente irregular, es la entrega al
trabajador del ejemplar respectivo del recibo de haberes sin la firma del empleador o
persona autorizada en original, siendo impresa sin ningn elemento que garantice la
autenticidad del documento.
En el caso de imposibilidad material (impedimento fsico o analfabetismo), el acto se

sustituye con la impresin digital, mecanismo de mayor certeza que la propia firma.
Se descarta toda posibilidad de firma a ruego, severamente apostrofada por la
doctrina civil, dado que nuestro ordenamiento prev de forma expresa la impresin
digital que de este modo se constituye en la nica alternativa a la firma de puo y
letra(621) . Cierto es que, entre quienes estn imposibilitados de firmar, los que no
saben leer ni escribir se encuentran adems imposibilitados de controlar de modo
personal el contenido del documento que suscriben. Por esa razn surge como
cautela ineludible corroborar con "los restantes elementos de prueba" la validez del
acto suscripto mediante la impresin digital del trabajador. A tal fin puede recurrirse a
la totalidad de los medios probatorios admitidos, que sern valorados de acuerdo a
las reglas generales de apreciacin de la prueba. Para sostener la validez del
instrumento donde conste la impresin digito pulgar o de cualquier otro dedo de su
mano(622) , no basta con que el empleador tenga en su poder el recibo de sueldo
que acredita que le pag la remuneracin al trabajador que no sabe firmar (y mucho
ms si aparte no sabe leer ni escribir), si no acompaa adems algn elemento
corroborante de que efectivamente el pago fue realizado, como ser las
registraciones contables (libro caja o bancos, segn el pago haya sido realizado con
dinero en efectivo o en cheque).
A) La firma del trabajador y del empleador
"Firma dibujada equiparable a la falta de firma por analfabeto: Quien dibuja la firma
en un recibo de jornales es equiparable al analfabeto, por lo que le es aplicable el
art. 59 LCT. Vale decir, que el juzgador debe acudir al resto de la prueba para
verificar la veracidad del contenido del recibo en cuestin. Este sistema es coherente
con los arts. 1206 y 1208 CC, que slo crean presunciones iuris tantum". (SCJ
Mendoza, sala 2, 23/4/1991, "Gimnez Carlos Miguel c. Bodegas y Viedos Crotta").
"Inviabilidad de reconocimiento ficto de recibos con omisiones formales.

Inoponibilidad ante falta de firma aunque obrase impresin dactilar. Reforzado dicho
criterio por tratarse de analfabeto: Violenta la sana crtica racional la decisin del
Tribunal de mrito en cuanto asigna plena eficacia probatoria a recibos que carecen
de la firma, el nombre y hasta la impresin digital del independiente, por el mero
escapismo de considerarlos fictamente reconocidos. La ficcin legal no puede ser
absoluta. Mxime en el mbito del proceso laboral y cuando se trata de un
trabajador que no sabe leer ni escribir. Tales instrumentos no son susceptibles de ser
objeto de reconocimiento (art. 1014 Cd. Civil), aun cuando constituyera un principio
de prueba por escrito. La presuncin que generan jams puede hacer plena prueba
sin sustento en otros elementos independientes. De lo contrario se destruye el
equilibrio procesal entre las partes, pues se hace prevalecer una ficcin adversa al
trabajador por sobre aqullas de similar tenor que lo favorecieron. Es dogmtico
establecer que el asalariado que no sabe leer ni escribir, entreg recibos de haberes
que no llevan inserto su nombre, firma, sello, ni su impresin dactilar, a la vez que se
dejan de apelar los apercibimientos con que la ley pena la actitud renuente del
empleador que neg el vnculo, no compareci a absolver posiciones, ni exhibi los
registros laborales pertinentes por la ley. El art. 10 de la ley 22.248 exige firmao al
menos la marca de la huella dactilar del dependiente como un requisito esencial
del recibo de haberes. Bsicamente el acto procesal de reconocimiento de huellas
dactilares es, en s, sumamente dudoso. Por ende no es acertado equipararlo a los
instrumentos privados susceptibles de ser reconocidos en juicio (art. 1014 Cd.
Civil)". (TSJ Crdoba, sala Laboral, 29/5/2003, "Navarro Miguel Alfredo c. Alfonso
Giliberti - demanda - recurso directo"; Rubio - Kaller Orchansky - Lafranconi).
Firma en blanco. Invalidez. Modos de oposicin
Art. 60. La firma no puede ser otorgada en blanco por el trabajador, y ste podr
oponerse al contenido del acto, demostrando que las declaraciones insertas en el
documento no son reales.
Sumario: Posibilidad de impugnar contenido ante firma en blanco.
Concordancias: arts. 7, 12 a 15, 62, 63 y 146, LCT. Normas relacionadas:

arts. 1016 a 1019, 1028 y 1029, CC.
Posibilidad de impugnar contenido ante firma en blanco
De esta manera la firma dada en blanco que es perfectamente lcita en el derecho

comn, se transforma en un acto ilcito en el campo de las relaciones jurdico-
laborales(623) . Ningn documento en materia laboral puede vlidamente ser
otorgado en blanco por el trabajador, separndose as del derecho privado. El
trabajador podr oponerse al contenido del documento, corriendo a su cargo la

demostracin de la falsedad. Si bien la reforma suprimi la referencia "a cualquier
medio de prueba", es doctrina pacficamente recibida que no se ha cerrado el
camino para ello, deviniendo as inaplicable el art. 1017 CC que impide acudir a tal
propsito a prueba testimonial(624) . En definitiva, la valoracin judicial analizar la
prueba rendida, para lo que ayudar incluso la utilizacin del principio in dubio pro
operario factis(625) .
Esta norma, por una parte, permite al trabajador a demostrar que firm en blanco
para eludir las consecuencias jurdicas automticas del reconocimiento de la firma
segn lo dispuesto en el art. 1028 CC, esto es, que ello implica tambin el
reconocimiento de su contenido. De este modo, el particularismo legal anida en que
se lo habilita a demostrar la falsedad de las declaraciones insertas en el documento.
Y, por otra parte, la firma en blanco permitida en el derecho comn, donde
generalmente se le asigna el sentido de un mandato, es prohibida por el derecho
laboral. En efecto, el art. 1016 CC autoriza la dacin de firma en blanco antes de la
redaccin por escrito; por su parte, el art. 1026 ib. equipara al instrumento pblico el
privado reconocido en juicio; el art. 1028 ib. traslada el reconocimiento judicial de la
firma al del cuerpo del instrumento, que queda as tambin reconocido, y el art. 1017
ib. impide probar por testigos que el contenido "formal" del acto difiere con el que ha
tenido intencin de establecer. Todas estas normas contradicen abiertamente no slo
el art. 60 LCT, que implica una herramienta anti-abusiva de la firma en blanco y fija
reglas procesales para desvirtuar tal abuso, sino que adems resultan incompatibles
con el principio procesal de primaca de la realidad por sobre la verdad formal que
embebe a todo el articulado de la LCT y cdigos rituales que le dan forma (p. ej.,
art. 33 ley 7987, de Procedimiento laboral en Crdoba).
A) Posibilidad de impugnar contenido ante firma en blanco
"Prohibicin de la firma en blanco en el mbito laboral: La firma en blanco permitida

en el derecho comn donde generalmente se le asigna el sentido de un mandato, no
es receptada por el derecho laboral". (CNTrab., sala VIII, 30/4/1994, DT, 1995-B,
1260).
"Recibos en blanco suscriptos al inicio del vnculo. Acumulacin de conceptos

cancelatorios graciables' en un mismo recibo. Apreciacin a favor del trabajador.
Invalidez: Esta contradictoria conducta (de negar adeudar conceptos y luego
acompaar recibos de su pago) no aparece corroborada con ninguna
documentacin que avale que el pago efectivamente se realiz, con el agravante
para la demandada, que los dos testigos que fueron compaeros de trabajo del
accionante, en la misma fecha que l relataron que haban firmado al ingreso a
trabajar recibos en blanco, que al extinguirse el vnculo laboral no les fueron
devueltos. Estas declaraciones denotan la extraa actitud de la accionada, y
explican el conteniendo de algunos de los recibos en que obran consignados ms de
un concepto cancelatorio, que conforme el art. 61 LCT deben apreciarse por el
Juzgador a favor del trabajador, descalificando la validez de estos recibos
supuestamente abonados en forma graciable'con una relacin laboral extinguida y
sin la intervencin de la autoridad de aplicacin para convalidar el acto". (CTrab.,

Crdoba, sala 10, 14/5/1999, "Cornejo Luis R. c. Alejandro Rayneri").
"Recibos suscriptos en blanco. Invalidez. Pautas para su demostracin: Carecen de

validez probatoria de los pagos de los crditos correspondientes los recibos de
haberes que han sido firmados en blanco por el trabajador y llenados posteriormente
por el patrn. Ello se corrobora si se han producido en el caso las siguientes
circunstancias: esos recibos llevan todos como fecha un nmero igual de da de
cada mes; el principal no present en juicio la documental laboral y contable
respaldatoria; en uno de los recibos constan como abonados rubros que el patrn
reconoci judicialmente adeudar y la comprobacin que el patrn hizo firmar recibo
en blanco a otro empleado".(CTrab., San Francisco [Crdoba], 14/4/1980, "Gerbaldo
Mara E. c. Vilosio, Csar y/ u otra", LA LEY, 981-27).
"Reconocimiento de firma. Presuncin de veracidad del contenido salvo prueba de

insercin en blanco o bajo presin: La firma inserta en un instrumento hace presumir
la veracidad de su contenido (art. 1028 CC, y art. 60, LCT), si no se prueba que fue
puesta bajo presin o en blanco". (CNTrab., sala VIII, 6/6/1991, DT, 1991-B, 2225).
"Prueba de la autenticidad de la firma. Presuncin iuris tantum de veracidad del

contenido: Probado o reconocido que la firma pertenece a una de las partes, a sta
corresponde acreditar de manera fehaciente su invocacin de haber suscripto el
instrumento en blanco". (CNTrab., sala V, 25/2/1992, DT, 1992-B, 1228).
"Firma en blanco. Falta de lugar, fecha de pago y nuevo formulario: Constituye una
presuncin grave que permite tener por acreditado el abuso de firma en blanco por
parte del empleadora los fines de la procedencia de la indemnizacin por despido
, el hecho que el documento cuestionado no contenga ni lugar ni fecha de pago y
que se encuentre confeccionado en un formulario muy diferente a aqul con el que
se instrumentaban los pagos de salarios al actor, mxime si intimado al pago aqul
guard silencio al respecto". (CNTrab., sala I, 30/8/2002, "Durn, Carlos A. c.
Custodia Investigaciones y Auditoras SA y otro", cita Online: AR/JUR/2204/2002,
publicado en: DJ, 18/12/2002, 1126 - DJ, 2002-3, 1126).
"Firma en blanco. Carga de la prueba: La norma contenida en el art. 60 de la ley de

contrato de trabajo (DT, 1976-238) es clara en el sentido de que la carga de la
prueba para desvirtuar el instrumento impugnado es de la parte actora, cuando sta
invoca que la firma fue otorgada en blanco por el trabajador". (CNTrab., sala I,
31/12/1997, "Borda, Rodolfo A. c. Des Nogueira Adolfo", cita
Online: AR/JUR/423/1997).
"Firma en blanco. Contrato a plazo: Si bien el trabajador reconoci su firma en el

contrato de plazo determinado presentado por el empleador y denunci que lo haba
firmado en blanco, este reconocimiento no puede perjudicarlo, ya que no puede
considerarse que hubo consentimiento de aqul ante dicha situacin por el solo
hecho de no haberlo cuestionado en ese momento, pues el paso del tiempo y el
silencio del trabajador no pueden ser valorados como renuncia a sus
derechos". (CNTrab., sala III, 28/9/2007, "Furusho, Martn Ariel c. Derudder Hnos.
SRL", cita Online: AR/JUR/6312/2007, publicado en: La Ley Online).
"Firma en blanco. Ficha de ingreso. Fecha de ingreso: Si bien la ficha de ingreso

suscripta por el trabajador podra revestir cierto valor probatorio a los fines de
acreditar su fecha de ingreso pues coincide con lo registrado en los libros laborales y
la firma all inserta fue reconocida por el trabajador como propia, su eficacia
probatoria se ve empobrecida toda vez que su contenido fue efectuado de puo y
letra por el demandado, por lo que podra presumirse la existencia de un abuso de
firma en blanco". (CNTrab., sala V, 23/9/2004, "Santos, Mariano J. c. Chun Hae
Kyung", cita Online: AR/JUR/3511/2004, publicado en: LA LEY, 2005-B, 12).
"Firma en blanco. Prueba. Testigo: Si el empleado desconoci el contenido de un

documento pero sostuvo haberlo suscripto en blanco, le incumbe la carga de la
prueba, y tal extremo se encuentra acreditado cuando la totalidad de los testigos que
declararon en la causa coinciden en que la demandada impona como condicin
para acceder al puesto de trabajo, la suscripcin de recibos y documentacin en
blanco, mxime si adems qued probado que los sueldos eran abonados a travs
de cajero automtico, y la liquidacin concerniente al documento aludido no fue
depositada en la caja de ahorros del actor". (CNTrab., sala VII, 23/2/2004, "Talamo,
Ana M. c. Line Service SA", cita Online: AR/JUR/2018/2004, publicado en: DT, 2004
[octubre], 1368).
"Firma en blanco.: Si la demandada acompaa un reciborespecto al cual se ha

acreditado que fue suscripto en blanco por el trabajador no cabe sino considerar
que ello indica el reconocimiento de su parte de la existencia de la deuda sin que
demuestre su cancelacin (conf. arts. 718 y 727 del Cd. Civil)". (CNTrab., sala VII,
23/2/2004, "Talamo, Ana M. c. Line Service SA", cita Online: AR/JUR/2018/2004,
publicado en: DT, 2004 [octubre], 1368).
"Firma en blanco. Recio de sueldo: Para privar de eficacia al contenido de los

recibos de pago que el trabajador reconoci haber firmado en blanco, ste debe
demostrar la falsedad de las declaraciones insertas en ellos, segn lo establece el
art. 60 de la ley de contrato de trabajo, siendo insuficiente para acreditar este
presupuesto la prueba de testigos". (CNTrab., sala VIII, 30/5/2003, "Pares, Lorena c.
Selecto SA y otro", cita Online: AR/JUR/969/2003, publicado en: DJ, 2003-2, 1018 -
IMP, 2003-B, 2611).
"Firma en blanco. Invalidez. Modo de oposicin: Para privar de eficacia al recibo que
instrumenta el pago el trabajador debe demostrar que firm en blanco (art. 60 de la
Ley de contrato de Trabajo), para eludir las consecuencias del art. 1028 del Cd.
Civil otorga al reconocimiento de la firma, y una vez acreditado dicho extremo debe
demostrar que las declaraciones insertas en el documento no son reales, ya que
pudo haber sido completado por su tenedor con probidad". (CNTrab., sala VIII,
6/2/2002, "Volta, Adrin Gustavo c. M. y L. Catering Service SRL y otro" , cita
Online: AR/JUR/6983/2002).
"Firma en blanco. Prueba: Con fundamento en el art. 1028 del Cd. Civil,
corresponde acordar probatoria a los vales acompaados por la demandada a fin de
acreditar el pago de salarios pues habindose probado que las firmas obrantes en
los documentos pertenecan al trabajador a ste le corresponda acreditar de
manera fehaciente su invocacin de haber suscripto dichos instrumentos en blanco,
extremo que no se encuentra configurado". (CNTrab., sala X, 5/7/2004, "Bazn,
Claudio A. c. Plaza Corrientes SRL y otro", cita Online: AR/JUR/3139/2004,

publicado en: DT, 2005 (marzo), 325 - IMP, 2005-A, 333).
Formularios
Art. 61. Las clusulas o rubros insertos en formularios dispuestos o utilizados por
el empleador, que no correspondan al impreso, la incorporacin a los mismos de
declaraciones o cantidades, cancelatorias o liberatorias por ms de un concepto u
obligacin, o diferentes perodos acumulados, se apreciarn por los jueces, en cada
caso, en favor del trabajador.
Sumario: Apreciacin judicial de los agregados a formularios predispuestos.
Concordancias: arts. 7, 9, 12 a 15, 62, 63, 141 y 142, LCT. Normas relacionadas:
arts. 1016 a 1019, 1028 y 1029, CC.
Apreciacin judicial de los agregados a formularios predispuestos
La norma seala un mecanismo de interpretacin administrativa y judicial de

aquellos formularios extendidos por el empleador que contengan clusulas o rubros
adicionales incorporados o intercalados, sean declaraciones o cantidades diferentes
de los que constan estandarizados en el pro-forma impreso, incluso contrastado con
los respectivos a los perodos anteriores; o contengan un pago cancelatorio o
liberatorio por ms de un concepto u obligacin (bajo leyendas del tipo: "nada ms
tendr que reclamar con motivo de la relacin laboral extinguida"; "compensable con
cualquier otra suma...", etc.); o involucren diferentes perodos acumulados, vale
decir, que en la constancia de pago de un rubro correspondiente a determinado
lapso se le agreguen relativos a otros perodos. En esos casos, las constancias
emanadas de dichos instrumentos sern apreciados a favor del trabajador. Es decir,
ser el juez el que va a evaluar la validez de esos otros conceptos haciendo jugar la
presuncin a favor de lo sostenido por el trabajador, siempre que ste cuestionara
estos supuestos pagos o las clusulas no salariales contenidas en los formularios,
naciendo as la carga del empleador de acreditar la veracidad de lo all establecido.
Cabe advertir que aunque el caso ms frecuente es el de la simulacin de pagos, el
artculo comentado extiende la prevencin a todos los aspectos de la relacin
laboral, incluidas declaraciones o cantidades referidas a cualquier etapa de su
desarrollo que obre en cualquier documento (p. ej., contrato de trabajo a tiempo
parcial o plazo fijo en que las clusulas referidas al quantum horario o vencimiento
del mismo a veces oblicuamente buscado manipulando la fecha de suscripcin de
varios a la vez simulando una correlatividad, respectivamente, son llenadas con
diferente tinta o de cualquier modo que evidencie una textura distinta; en su caso, la
hiptesis engastar conjuntamente en el art. 60 LCT).
La ley no le quita valor probatorio a las clusulas o rubros insertos en los formularios
utilizados por el empleador, sino que impone a los jueces un mayor rigor en su
apreciacin. En tal anlisis, dos criterios centrales deben considerarse: si las
clusulas insertas son favorables al trabajador y si, en todo caso, tales agregados se
encuentran salvados con su firma. ste es un caso individual tpico de la aplicacin
del in dubio pro operario en materia probatoria. Es un supuesto donde la duda no es
sobre el derecho sino sobre la prueba.
Los magistrados pueden apreciar como dudosas dichas constancias y no

considerarlas, por s solas, prueba suficiente de las clusulas o los pagos que
expresen. As, ante la falta de documentacin legal correlativa que refuerce esas
clusulas o pagos debe considerarse tales menciones como ineficaces para surtir
efectos en las obligaciones laborales. Empero, si se verifica tal correspondencia no
implica necesariamente la eficacia probatoria dado que rige la mxima relativa al
valor relativo de "los libros de comercio", extensible a toda la documentacin laboral
confeccionada unilateralmente por el empleador o en base a declaraciones de ste
(p. ej., al solicitar la CAT; en la nmina de la plantilla denunciada a la ART, etc.).
Mxime en estas situaciones en que, si bien no se invalida la prctica viciosa, se
establece una determinada pauta interpretativa desfavorable para el empleador que
utiliza este medio de prueba. Es decir, la apreciacin de la documentacin
confeccionada de este modo irregular o al menos sospechoso, ya ni siquiera es
neutra sino que por expreso mandato legal debe ser favorable al trabajador. Ello
significa que los jueces pueden estimar como no integrantes de la prueba
documental propiamente dicha las constancias que resultan dudosas a que se
refiere el artculo, y considerarlas no escritas (ccte. art. 14, LCT).
No obstante ello, esos recibos o documentos aunque no resulten eficaces para

oponerlos a la contraparte del juicio, y aun cuando no fueran sometidos al
reconocimiento de sta, s tienen eficacia probatoria para la misma parte que los
propone en su carcter de emisora. Es por ello que pueden ser rescatados como
documentacin probatoria para indicar que entre las partes existi un vnculo laboral
(por ejemplo ante la leyenda "sueldo"), pero sin embargo, no resultar idneos para
dar por sentado que las modalidades de la relacin eran las que emergen de los
mismos, ni asignarle poder cancelatorio alguno.
Apreciacin judicial de los agregados a formularios predispuestos
"Acumulacin de conceptos cancelatorios indemnizatorios y diferencia salarial' en un

mismo recibo. Deber de extender recibo por separado. Apreciacin a favor del
trabajador. Invalidez: El recibo firmado por el trabajador carece de valor y eficacia
probatoria para acreditar el pago de todos los conceptos contenidos en el mismo, si
supuestamente se abonan importes indemnizatorios por la extincin del contrato de
trabajo, junto con remuneraciones por vacaciones y comisiones impagas, que era la
remuneracin ordinaria del accionante, cuando dichos pagos deban instrumentarse
conforme en recibos por separado, sin haberse acreditado tampoco por parte de la
firma demandada autorizacin administrativa para usar un recibo nico". (C1 CC
Tucumn, 14/12/1979, "Yunes Jorge c. Spezzi Repuestos SA", LA LEY, 980-393).
"Acumulacin de conceptos cancelatorios graciables' en un mismo recibo.

Apreciacin a favor del trabajador. Invalidez: El conteniendo de los recibos en que
obran consignados ms de un concepto cancelatorio, conforme el art. 61 LCT deben

apreciarse por el Juzgador a favor del trabajador, descalificando la validez de estos
recibos supuestamente abonados en forma graciable' con una relacin laboral
extinguida y sin la intervencin de la autoridad de aplicacin para convalidar el
acto". (CTrab., Cba., sala 10, 14/5/1999, "Cornejo Luis R. c. Alejandro Rayneri").
"Recibos no sometidos a reconocimiento del trabajador. Apreciacin como prueba en

contra del emisor: Si bien el interesado no requiri a la contraparte el reconocimiento
judicial, y en consecuencia se trata de instrumentos privados no reconocidos, para
algunos efectos no carecen de valor probatorio, ya que deben ser analizados como
instrumentos producidos por la propia parte que los ha emitido y los intenta oponer
frente a la pretensin contraria. Vale decir, esos recibos o documentos no resultan
eficaces para oponerlos a la contraparte del juicio, pero s tienen eficacia probatoria
para la misma parte que los propone. Es por ello que pueden ser rescatados como
documentacin probatoria para indicar que entre las partes existi un vnculo laboral
al documentar un pago bajo la imputacin legal sueldo' (indicativa de que se est
frente a una prestacin de trabajo subordinado), pero sin embargo, no resultar
idneos para dar por sentado que la suma que el trabajador percibi era la que
figura en los mismos estando ello contradicho y estos recibos no fueron por l
reconocidos, al igual que no sirven para sostener que las modalidades de la relacin
eran las que emergen de los mismos". (CTrab., Cba., sala 9, 19/8/2005, "Surez
Valeria Fernanda c. Instituto terciario Garca Lorca y otro").
Notas:
(568)Etala, Carlos A., Contrato de trabajo, 3 ed. actualizada, Astrea, julio 2000, p. 152.
(569)Lpez, Centeno y Fernndez Madrid, Ley de Contrato de Trabajo, t. I, Ediciones Contabilidad Moderna,
Buenos Aires, 1977, p. 443.
(570) (529 bis) Ojeda, Ral, Nuevas fronteras del derecho del trabajo. La crisis de las notas de la dependencia,
Alveroni, Crdoba, 2003, ps. 89/109.
(571)Meilij, Gustavo, Contrato de Trabajo, t. I, Depalma, Buenos Aires, p. 231.
(572) Respecto a este tema, importantes autores y destacados precedentes judiciales sostuvieron que la omisin
de dar de alta al trabajador ante los organismos respectivos, aun antes de la previsin legal expresa, implicaba
una renuncia tcita al perodo de prueba, mientras que la postura antagnica predicaba inocuidad al respecto.
Desde la primera ptica se argumentaba que la no registracin del trabajador constituye un acto por medio del
cual el empleador voluntariamente se sustrae al cumplimiento de las obligaciones legales, a la vez que esa
anomala configuraba un supuesto de renuncia tcita a la invocacin del perodo de prueba por parte del
empleador (arg. art. 873, CC), ya que de permitirse su invocacin al sujeto remiso en el cumplimiento de esos
deberes implicara adoptar una actitud complaciente con una conducta torticera, entronizando un fraude o un
abuso del derecho, que el plexo jurdico no tolera (arg. arts. 1071, 1109 y 1111, CC); reforzado ello con el
apotegma de que nadie puede alegar su propia torpeza para eximirse de las consecuencias legales por su
accionar antijurdico (nemo auditor propriam turpitudinem allegans) y menos an adoptar una posicin jurdica
que implique colocarse en contradiccin con sus propios actos anteriores (nemo potest contra factum venire), lo
cual se presenta cuando se oculta la relacin de trabajo omitiendo su registro, o se pretende disimularla
aparentando un vnculo no laboral, o se omite consignar ciertos aspectos de la relacin, y se pretenda luego
ampararse en los beneficios de la norma para liberarse de consecuencias econmicas de ndole impositiva o
laboral, precisamente por su accionar al margen de las disposiciones legales (Gerez, Oscar, "Problemtica del
perodo de prueba", DT, 1998-A, ps. 247 y 248; Karpiuk, Hctor y Murray, Cecilia M., "El perodo de prueba y el
principio de indeterminacin del plazo en el contrato de trabajo. Una relacin a veces conflictiva", DEL, nro. 176-
abril-2000). En el mismo sentido, se sostuvo que el perodo de prueba cobra vigencia siempre y cuando se haya
registrado [adems] en el Libro del art. 52, LCT, caso contrario el empleador no podr hacer valer la posibilidad
del perodo probatorio y el contrato surtir ab initio todos los efectos legales de un contrato de plazo
indeterminado (Montoro, Gil, "El art. 92 bis de la LCT: El instituto del preaviso y la indemnizacin por despido: Su
eventual aplicacin", DT, 1997-B, 1540). Sin embargo, en aquel entonces algunos autores y fallos judiciales
consideraban que el hecho de que el trabajador se encontrara sin registracin ("en negro") no obstaba a la
existencia del perodo de prueba, ni a las consecuencias que se derivan de la extincin del contrato de trabajo
durante esa etapa, excepto el derecho al cobro de las indemnizaciones especiales que contempla la ley
24.013(Ver: Guisado, Hctor C., "Las modificaciones al perodo de prueba en la ley 25.013", DEL, nro. 165-
mayo-1999; Ferreyra, Guillermo, "Existe el contrato de trabajo a prueba?", DT, 1995-B, ps. 1781 y ss.; Pose,
Carlos, "Anotaciones sobre la consagracin legislativa del perodo de prueba", DT, 1995-A, 972; Sappia, Jorge
J., Empleo y flexibilidad laboral, Astrea, 1996, p. 31). La reforma recoge esta dicotoma plasmando expresamente
en la norma la solucin propiciada por la primera postura para el caso de omisin de registro del trabajador
sujeto a un perodo de prueba.
(573)Caubet, Amanda B., "Perodo de prueba: algunos aspectos conflictivos", "Doctrina Laboral Errepar", DLE,
XV-mayo-2001. En contra: Maza, Miguel A., "Un sutil cambio del mbito de aplicacin del perodo de prueba",
DEL, XIV-diciembre-2000. Autor que no obstante coincidir en que el nuevo precepto suprimi la referencia al art.
52LCT y opt por una referencia derivativa al deber de registrar el contrato de trabajo, en clara remisin al art. 7,
LNE, y, por lo tanto, debe cumplirse con ambos registros para no preterir el perodo de prueba; en cambio,
entiende tal consecuencia jurdica ceida a la omisin de registrar(dentro de la que cabra incluir la hiptesis de
la pos-datacin, dado que implica la falta de registrar el perodo inicial cercenado).
(574) As surga de la costumbre administrativa de la Direccin Nacional de Polica del Trabajo del Ministerio de
Trabajo, asumida inveteradamente desde el trmite interno nro. 24.502/76 del 18/6/1976. Esta doctrina tena
recepcin jurisprudencial de vieja data (CNTrab., sala II, 13/11/1973, "Singer de Ralf, Expreso Singer
s/infraccin").
(575) De otro costado, la res. gral. 11/2004 de la Inspeccin General de Justicia (IGJ -Adla, 17/2004), reajust el
reglamento general para la individualizacin y rbrica de libros de comercio, llevados tanto por comerciantes
individuales, agentes auxiliares de comercio, sociedades comerciales, contratos de colaboracin empresaria
(UTE), entidades de bien pblico y dems sujetos legalmente obligados; modificando el anexo I de la res. gral.
7/1995 (IGJ), en virtud de haber detectado en la prctica situaciones problemticas no previstas en la norma.
Enumerando en sus considerando las relativas al uso similar de libros rubricados bajo denominaciones
diferentes, la rbrica de libros por UTEs con partcipes coincidentes total o parcialmente pero con objetos
diferentes, las solicitudes de rbrica efectuadas para entidades domiciliadas en extraa jurisdiccin y con
sucursal en la locala o viceversa, el cambio de la denominacin del sujeto o contrato antes de que se hayan
rubricado libros bajo la denominacin inicial, la rbrica de libros utilizados en la jurisdiccin del anterior domicilio
de la entidad y la de libros a utilizarse por sucursales ubicadas fuera de la jurisdiccin de dicho domicilio y la
deteccin de rbricas informadas como efectuadas pero que no se corresponden con las constancias y
antecedentes obrantes en la IGJ.
(576)Hierrezuelo, Ricardo D. y Ahuad, Ernesto J., "Resolucin de la AFIP 899/2000. Alta temprana del
trabajador", fasc. nro. 8, Rev. SADAL.
(577)Toselli, Carlos A., Derecho del trabajo y de la seguridad social, t. I, 2 ed., Alveroni, 2005, p. 187.
(578)Pl Rodrguez, Amrico, Los Principios del Derecho del Trabajo, 3ra. ed. actualizada, Depalma, p. 313.
Trabajo, Jurez Dover-Altamira Gigena-Sappia (Directores), Informe Laboral, 1977, ps. 177/181.
(580)Spreafico, Sonia, "La omisin de los exmenes mdicos pre-ocupacionales en la Ley de Riesgos del
Trabajo", Revista La Causa Laboral, nro. 22, junio/2006, ps. 30 a 31. En sentido contrario, ver: Comadira,
Guillermo L., "Aproximacin al contenido de la resolucin 4397", en DT, 1997-B, p. 1491.
(581) Sobre el punto puede consultarse para profundizar: Aldao Zapiola, Carlos M., "El tiempo de trabajo y su
tratamiento en los convenios colectivos de trabajo", en obra colectiva Jornadas y descansos, Rubinzal-Culzoni,
RDL, ao 2006-1, ps. 337/380.
(582)Saad de Bianciotti, Carla, "Consideraciones sobre la prueba en el fuero laboral. Etapa administrativa y
judicial" en Cuadernos de la Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo, Filial Crdoba, ao 3, nro. 4, 2003, p.
36.
(583) Sobre el punto puede consultarse para profundizar: Pia, Mara del Carmen, "Camioneros. Transporte,
jornadas, horas extras, y lo nocivo por lo crnico", en obra colectivaJornadas y descansos, Rubinzal-Culzoni,
RDL, ao 2006-1, ps. 257/271.
(584)Lpez,Justo, Centeno, Norberto O. y Fernndez Madrid, Juan C., Ley de contrato de trabajo comentada, t. I,
Ediciones Contabilidad Moderna, 1977, p. 451.
(585) Ello si se acepta que: "los hombres necesitados no son hombres libres", Franklin Roosevelt (citado
por Courtis, Christian, "Los derechos sociales como derechos", en Los derechos fundamentales, SELA 2001,
Editores del Puerto SRL, Buenos Aires, 2003, nota 25, p. 204).
(586)Perugini, Eduardo R., DT, 1994-B, 1374. En el mismo sentido viene cobrando fuerza el reclamo de parte de
la doctrina especializada de que se tome debida razn de lo cada vez ms utpico del paradigma de la jornada
de 8 horas diarias y 48 semanales conjugado con el carcter "voluntario" del trabajo en tiempo excedente.
Especialmente puede consultarse por su elocuencia y profundizacin del tpico el artculo de Elas,Jorge,
"Patologa de la jornada de trabajo", en obra colectiva Jornadas y Descansos, Rubinzal-Culzoni, RDL, ao 2006-
1, ps. 153/180. Tambin ver: Cantard, Albor ngel, "Horas extraordinarias", ibdem, ps. 141/151; Andino, Claudio
E., RDLSS, Lexis, 2004-22-1654.
(587)Rodrguez Fernndez, Liliana, ley de Contrato de Trabajo comentada, Vzquez Vialard,

Antonio (dir.), OJEDA, Ral (Coord.), Rubinzal Culzoni, 2005, cap. VI, p. 424.
(588) El art. 6, ley 11.544, dispone que es obligacin del patrn "a) Hacer conocer por medio de avisos
colocados en lugares visibles en su establecimiento o en cualquier otro sitio conveniente, las horas en que
comienza o termina el trabajo... c) Inscribir en un registro todas las horas suplementarias de trabajo hechas
efectivas a mrito de lo dispuesto por los arts. 3, 4 y 5 de esta ley".
(589) La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que: "Si bien el legislador es soberano en la sancin
de la ley, el juez no lo es menos en la apreciacin y valoracin de los hechos y si no puede ste, en principio,
juzgar de la equidad de la ley no slo puede, sino que debe juzgar con equidad en los casos particulares
sometidos a su decisin. De lo contrario, aplicar la ley se convertira en una tarea mecnica, reida con la
naturaleza misma del derecho" (Fallos: 302:1611).
(590)CSJN, 22/10/1991, "Blasco, Manuel Osvaldo c. Barce Mazzarella y Ca. SRL", Fallos: 314:1322.
(591)Arese, Csar, "Extincin del contrato de trabajo. Diversos supuestos", en obra colectivaEstudios de Derecho
Prctico Laboral (Dir. Tosto, Gabriel), Nuevo Enfoque Jurdico, t. I, Crdoba, 2005, cap. X, ps. 531/532.
(592) Se ha explicado que: "Ms frecuentemente la actividad judicial estar encaminada a corregir montos o
formas salariales que no se adecuan a las prescripciones de la ley". (Lpez, Justo - Centeno, Norberto O. -
Fernndez Madrid, Juan C., Ley de contrato de trabajo comentada, t. II, Contabilidad Moderna, Buenos Aires,
1977, p. 523).
(593) "Ley de Contrato de Trabajo", Manuales de Jurisprudencia, La Ley, Buenos Aires, 2000, ps. 178/179;
320/321. Sardegna, Miguel ngel, Ley de contrato de trabajo y sus reformas, Universidad, Buenos Aires, 2003,
ps. 177/178; 307/308. "Ley de Contrato de Trabajo", Digesto Prctico, t. 1, La Ley, Buenos Aires, 2003, ps.
465/468; t. 2, 117/120; Ojeda, Ral Horacio, "Sntesis de Jurisprudencia", en Vzquez Vialard, Antonio - Rubio,
Valentn, Remuneraciones I, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2004, ps. 347/486 y Ojeda, Ral
Horacio, Jurisprudencia Laboral de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, Rubinzal-
Culzoni, Buenos Aires, 2002, ps. 126, 212/214.
(594)Litterio, Liliana H., en Rodrguez Mancini, Jorge, Curso de derecho del trabajo y de la seguridad social,
Astrea, 2000, p. 271.
(595)Capn Filas, Rodolfo, Derecho del Trabajo, Platense, La Plata, 1998, ps. 695/696.
(596)CSJN, Fallos: 308:1078 (10/7/1986, "Carlos Ortega c. Seven Up Concesiones"). CNTrab., sala I, 24/8/1992,
"Codino, Rodolfo B. c. Zotalis, Juana C"., DT, 1993-A, 190.
(597) TTrab. Lans, nro. 2, 22/12/1997, "Aguayo Gamarra, Gilda c. Goleen Cuer SRL y otros", DT, 1998-B, 2093.
(598) TTrab. nro. 3 Bragado, 16/5/1990, "Abelando, Rubn F. c. Aceros Bragado, SA" (DT, 1990-B, 1753). "Para
fijar la tarifa (art. 245, LCT) el legislador tuvo en cuenta dos parmetros: la antigedad del trabajador y la
remuneracin [...]. [...] La ley 21.297, al fijar la base de la mejor remuneracin mensual normal y habitual,
estableca que 'no podr exceder el equivalente a tres veces el importe mensual del salario mnimo, vital, vigente
al tiempo de la extincin del contrato'. Es historia conocida que los violentos picos inflacionarios que sufri
nuestra moneda impactaron en este tope, erosionndolo de tal forma que qued reducido prcticamente a sumas
irrisorias, lo que motiv que la jurisprudencia reparara tal iniquidad". (Cfr.: Bonetto de Rizzi, Nevy "Pasado y
futuro del artculo 245 de la Ley de Contrato de Trabajo", Rev. Factor, nro. 43, 2005, p. 3) (nfasis agregado).
(599) "El art. 7 de la ley 14.546, en su primera parte, establece como forma obligatoria de retribucin la comisin
a porcentaje sobre el precio de la mercadera vendida por intermedio del viajante [...]". (Cfr.: Lpez, Justo -
Centeno, Norberto O. Fernndez Madrid, Juan C., cit., t. II, p. 483). De la misma forma, "[...] la actividad
jurisdiccional ha de consistir en la estimacin del monto del salario abonado en especie". (ibdem, p. 523).
(600)CNTrab., sala VI, sent. 57.607, 12/11/2002, "Morales Washington Manuel c. Teradys SA s/despido".
(601)CNTrab., sala VI, sent. 57.742, 30/12/2004, "Snchez Mara Laura c. Seller Editora SRL s/despido".
(602) "La fundamentacin de las resoluciones [...] requiere la concurrencia de dos condiciones. Por un lado, debe
consignarse, expresamente, el material probatorio en el que se fundan las conclusiones a que se arriba,
describiendo el contenido de cada elemento de prueba. Por otro, es preciso demostrar su ligazn racional con las
afirmaciones o negaciones que se admiten en el fallo. Ambos aspectos deben concurrir simultneamente para
que pueda considerarse que la sentencia se encuentra motivada. Cualquiera de ellos que falte (tanto el
descriptivo como el intelectual) lo privar de la debida fundamentacin. El segundo requisito requiere para que la
fundamentacin de la sentencia sea vlida, no slo que el tribunal de juicio funde sus conclusiones en pruebas
de valor decisivo, sino tambin, que stas no sean contradictorias entre s, ni ilegales y que en su valoracin se
observen las reglas fundamentales de la lgica (principio de no contradiccin, de identidad, tercero excluido y
razn suficiente". (TSJ, Crdoba, sala Penal, sent. 9, 30/8/1988, "Juarez" (SJ, TLV, p. J-49); TSJ, Crdoba, sala
Laboral, sent. 19, 14/4/1989, "Gmez" y TSJ, Crdoba, sala Civil, "Jara" (LLCba, 1992-1004). Cfr.: Sergio Ferrer,
"Casacin por arbitrariedad de sentencia", LLCba., Ao XII, nro. 2, 1995, p. 124; Fernndez, Ral E., "Control de
logicidad (Vas impugnativas aptas)" en Ghirardi, Olsen A. - Andruet (h.), Armando S. - Rueda, Luis R. -
Fernndez, Ral E., Teora y prctica del razonamiento forense, Advocatus, Crdoba, 1999, ps. 121/142).
(603) Ver la jurisprudencia citada en: Etala, Carlos Alberto, Contrato de trabajo, Astrea, Buenos Aires, 2002, p.
180; y Ojeda, Ral Horacio, Jurisprudencia Laboral de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos
Aires, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2002, p. 126.
(604)Mantaras, Luis M., en Gigena, Ral Altamira (coordinador), Ley de contrato de trabajo. Comentada, anotada
y concordada, t. 2, Astrea, Buenos Aires, 1981, p. 30.
(605)Toselli, Carlos Alberto, Derecho del trabajo y de la seguridad social, t. 1, Alveroni, Crdoba, 2002, p. 413.
(606)CNTrab., sala I, 24/8/1992, "Codino, Rodolfo B. c. Zotalis, Juana C"., DT, 1993-A, 190.
(607)CNTrab., sala VIII, 31/3/1993, "Acevedo, Oscar A. c. Autolatina Argentina", DT, 1993-B, 1785.
(608) TTrab. nro. 3 Bragado, 16/5/1990, "Abelando, Rubn F. c. Aceros Bragado, SA", DT, 1990-B, 1753.
(609) Para ampliar el estudio del tpico: ver Tosto, Gabriel, "La determinacin de la remuneracin por los jueces
y la decisin judicial (aproximacin a un modelo)", en obra colectiva Remuneraciones II, Rubinzal-Culzoni, RDL,
2005-1, ps. 99/147.
(610)Lpez - Centeno - Fernndez Madrid,Ley de contrato de trabajo, cit., t. I, p. 455.
(611) Este principio surge en el derecho romano en dos situaciones jurdicas: la mancipatio y la jure cessio. El
derecho cannico, posteriormente, lo aplica en forma general. Por su parte,Betti, Emilio afirma: "el silencio puede
ser hecho significativo, objetivamente, por una costumbre dominante en un determinado sector social, o bien,
subjetivamente, por una prctica introducida o por un acuerdo establecido entre los interesados". (Betti, Emilio,
"Teora general del negocio jurdico", trad. de Martn Prez, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1959, p. 112.
(612)Guibourg, Ricardo, Aspectos procesales de la Ley de Contrato de Trabajo, cit., p. 978.
(613)Etala, CarlosA.,Contrato de Trabajo, cit., p. 161.
(614)Lpez - Centeno - Fernndez Madrid, Ley de contrato de trabajo, cit., t. I, p. 453.

(615)Meilij, Contrato de trabajo, cit., t. I, p. 238.
(616)Rodrguez Fernndez, Liliana, cit., p. 428.
(617)Etala, Carlos A., Contrato de Trabajo, cit., ps. 162 y 163; Rodrguez Fernndez, Liliana, cit., p. 428.
(619)Etala, Carlos A., "El orden pblico laboral, la revisin del contrato y el vicio de lesin", LT, XXXIII-561.
(620)Centeno, Roberto, "Validez del recibo firmado con iniciales", TSS, 1973/ 4-545.
(622)Meilij, Contrato de trabajo, cit., t. I, p. 247; De Diego, Julin A., "La firma del trabajador", DT, 1978-453.
(623)Meilij, Contrato de trabajo, cit., t. I, p. 248.
(624) Ibdem.
Trabajo; Jurez Dover - Altamira Gigena - Sappia (Directores); Informe Laboral, 1977, p. 184
Inicio de Captulo VII - De los derechos y deberes de las partes, Por Carlos A.
Livellara
Captulo VII
De los derechos y deberes de las partes
Por Carlos A. Livellara

Obligacin genrica de las partes
Art. 62.Las partes estn obligadas, activa y pasivamente, no slo a lo que resulta
expresamente de los trminos del contrato, sino a todos aquellos comportamientos
que sean consecuencia del mismo, resulten de esta ley, de los estatutos
profesionales o convenciones colectivas de trabajo, apreciados con criterio de
colaboracin y solidaridad.
Principio de la buena fe
Art. 63. Las partes estn obligadas a obrar de buena fe, ajustando su conducta a
lo que es propio de un buen empleador y de un buen trabajador, tanto al celebrar,
ejecutar o extinguir el contrato o la relacin de trabajo.
Sumario: A) Introduccin. B) Las obligaciones de cumplimiento y los

imperativos de conducta. C) Deberes comunes de las partes. a) Principio
rector: la buena fe contractual. b) La buena fe contractual en el Cdigo Civil. c)
La buena fe en el contrato de trabajo. i) Antes de concertarse el contrato de
trabajo. a) Derecho a la intimidad: su reconocimiento. b) Derecho a la intimidad
del trabajador y su deber de veracidad en la etapa precontractual. ii) Durante la
ejecucin del contrato de trabajo. iii) En el momento de extinguirse el contrato
de trabajo. iv) Despus de extinguido el contrato de trabajo. d) Solidaridad y
colaboracin. Diligencia de las partes.
Concordancias: Cdigo Civil: art. 1198. LCT: arts. 7, 9, 11, 12, 14, 17, 23, 25, 26,
45, 57, 68, 70, 74, 78, 79, 81, 83, 84, 85, 86, 87, 88, 89, 178, 181, 209 y 275.
A) Introduccin
En la vinculacin laboral, el conjunto de derechos y deberes que recprocamente

interrelacionan a las partes, constituye el ncleo central de aqulla y se proyecta
sobre las conductas de stas, dando marco al contenido tico-jurdico del contrato
de trabajo (626).
El negocio jurdico laboral, cualquiera que sea la forma que se emplee para su
concrecin (expresa o tcita), da origen a un complejo de relaciones, no slo
jurdicas, sino tambin econmicas y morales. Al respecto, Alonso Garca seala que
el contenido del contrato de trabajo est dado por el conjunto de derechos y deberes
recprocos de ambas partes del mismo, que se manifiestan como una consecuencia
o serie de consecuencias de la relacin que vincula a aqullas. A su juicio, el
contenido del contrato de trabajo puede ser desglosado en tres aspectos diferentes:
1) patrimonial, referido a la valoracin econmica de las prestaciones del trabajador
y del empresario, y por ende, a las prestaciones mismas; 2) tico, que comprende el
modo en que estas prestaciones han de hacerse efectivas; y 3) jurdico, que se
refiere a la titularidad de los resultados del trabajo o servicios realizados (627).
Otro aspecto que caracteriza a la vinculacin laboral, es que tiene su mbito

restringido por la ley (LCT), estatutos especiales y los convenios colectivos, que
actan como normas de orden pblico laboral, en cuanto mnimo de beneficios
inderogables en perjuicio del trabajador. Dentro de ese mbito, lo concertado por las
partes (de carcter bilateral) determina un complejo normativo que regula la relacin
jurdica, en la que aqullas tienen un status, una posicin determinada, una funcin
que cumplir. De esa anudacin de las voluntades, que determina el "papel" de cada
una de ellas, surgen derechos y deberes que deben ellas cumplir en la ejecucin y
materializacin del negocio (en el caso, poner la capacidad de trabajo a disposicin
de otro que la recibe, dirige y tiene derecho a "explotarla", a cambio de lo cual l
asume el riesgo y debe remunerarla). Esa vinculacin no slo da lugar a una
relacin de cambio-trabajo por un lado, salario por el otro, sino, lo ms importante,
una relacin personal humana, en la cual el trabajador, sus compaeros de tareas y
el empleador, "se integran", no slo externamente, sino que en ello comprometen
sus vidas (y en esa relacin "pasan" gran parte de su vida) en una comunidad
(empresa), en la cual no actan como terceros, sino que son partes (participan)(628)
.
De ah que los deberes y derechos que nacen en cabeza de cada una de las partes
a consecuencia de la relacin laboral, se presentan como el anverso y el reverso de
una misma moneda (629), y deben ser considerados en su proyeccin a las
conductas concretas de aqullas.
A partir de estos lineamientos, hemos de referirnos a las obligaciones de

cumplimiento y los imperativos de conducta, para luego detenernos en el anlisis de
los deberes comunes de las partes, en el mbito demarcado por los artculos
comentados.
B) Las obligaciones de cumplimiento y los imperativos de conducta
Dentro de ese complejo paquete de obligaciones recprocas, cabe distinguir las

que se refieren a la ejecucin del acuerdo, llamadas de cumplimiento (poner la
capacidad de trabajo a disposicin de la otra parte, recibirla, abonar el salario, etc.)
de las de conducta o ticas, que se refieren al modo o forma de hacerlo y se
traducen en determinados imperativos de orden moral (abstenerse recprocamente
de actuaciones contrarias a la buena fe y a la equidad, la mutua tolerancia, no
agravar la situacin de la otra parte, tanto en lo biolgico, como en lo psicolgico y
econmico, dar los avisos oportunos para evitar daos, prestar colaboracin y hasta
servicios extraordinarios en las emergencias que se planteen, etc.), a los que estn
comprometidas ambas partes(630) .
Si bien los imperativos de conducta aparecen como complementarios de las

obligaciones de cumplimiento, no por eso dejan de tener su real importancia, ya que
entran a gravitar otros aspectos que ataen al respeto mutuo y recproca lealtad que
deben brindarse los integrantes de la comunidad laboral, reconociendo en definitiva,
su dignidad de seres humanos. Ocurre que el contrato de trabajo, por ser de tracto
sucesivo e implicar en la realidad un trato personal entre quienes desarrollan su
actividad laboral en la empresa, no slo entre empleador y trabajador, sino entre

stos entre s y con los dems trabajadores, exige que esas relaciones se
desarrollen dentro de pautas mnimas de tica, de mutua tolerancia, equidad y
buena fe, para asegurar la convivencia y posibilitar el desarrollo de los integrantes
del grupo, tanto en sus calidades personales como profesionales.
Aun aquellos que se resisten a ver la empresa como una comunidad de personas,
deben admitir la necesidad de resaltar la existencia de los deberes de conducta
entre quienes comparten su actividad cotidiana en la empresa, para posibilitar que la
mera vinculacin existencial se desarrolle normalmente.
De ah que en la actualidad se le asigna verdadera trascendencia al conjunto de

esas conductas, activas y pasivas, que traducen el contenido tico de la vinculacin
laboral, habiendo la jurisprudencia receptado numerosos casos en los cuales se
reconoci entidad injuriosa al incumplimiento grave de tales deberes.
C) Deberes comunes de las partes
Dentro de esas pautas, la LCT establece reglas generales sobre la actuacin a que
se deben sujetar las partes, en el ejercicio de sus derechos y en el cumplimiento de
sus obligaciones. Por de pronto, ambas estn obligadas, no slo a lo que surge de
los trminos expresos del contrato, sino a "todos aquellos comportamientos" que
sean consecuencia de l, de los estatutos profesionales o convenciones colectivas,
"apreciados con criterios de colaboracin y solidaridad" (art. 62, LCT). Pero, adems
estn obligadas a obrar de buena fe, "ajustando su conducta a lo que es propio de
un buen empleador y de un buen trabajador, tanto al celebrar, ejecutar o extinguir el
contrato o la relacin de trabajo", art. 63, LCT).
Con estas premisas la ley da la orientacin que debe regir las relaciones en la
empresa. Por ms que sean partes que pueden tener intereses contrapuestos, no
son enemigos que deban buscar la destruccin recproca, sino que, como
integrantes de aqulla, tienen que colaborar solidariamente, cumpliendo su rol
especfico, para lograr un objetivo comn ("hacia afuera"): la produccin de bienes y
servicios para la comunidad. Pero esta relacin tiene tambin una faz interna ("hacia
adentro"), en la que los respectivos derechos y facultades que surgen del complejo
normativo creado por el negocio jurdico, deben "cumplirse" de manera que no se
viole la buena fe, espritu de colaboracin, solidaridad y dignidad de los miembros de
la comunidad, ya que stos como he dicho tienen que encontrar en ese
ambiente el medio apropiado para desarrollar su personalidad (631).
En la relacin se supera la mera vinculacin econmica, para dar paso a una

vinculacin existencial en la comunidad laboral (empresa), entre el empleador y los
trabajadores. En ella conviven seres humanos la mayor cantidad de horas de su
vida: no es una relacin ocasional, sino constante y duradera (632). Por ello,
corresponde afirmar que la relacin laboral debe desarrollarse de acuerdo con
pautas mnimas de tica que posibiliten la convivencia y enriquezcan espiritualmente
a sus integrantes. Igualmente, tanto los derechos, como las obligaciones, deben
ejercerse y cumplirse con carcter funcional, o sea, adecuando la conducta a lo que
requiere la marcha de la empresa, pero salvaguardando la dignidad de los que all
trabajan.
a) Principio rector: la buena fe contractual. En la actualidad, la buena fe no es una

simple norma de la cual derivan diversas obligaciones, sino que asume el carcter
de un principio jurdico fundamental, que informa la totalidad del ordenamiento
jurdico, y aflora expresamente en mltiples y diferentes normas, aunque no siempre
se le mencione en forma expresa(633) .
A diferencia de los juristas de la antigedad, que slo admitan los efectos de la

buena fe en los casos en que expresa y literalmente el ordenamiento jurdico aluda
a ella, "se la ve ahora como principio general, informante de la totalidad de la
regulacin con caractersticas de postulado moral y jurdico"(634) .
La ley de contrato de trabajo incorpora explcitamente el principio de la buena fe

contractual, como principio rector de la actuacin de ambas partes. Tanto el
empleador como el trabajador deben ajustar su conducta a esa regla general, al
celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o la relacin de trabajo (art. 63, LCT) (635).
En ello sigue la tcnica legislativa iniciada por la ley 17.711, que hizo lo propio con el
Cdigo Civil, por medio de la reforma del art. 1198, y continuada ms adelante por la
ley de sociedades comerciales (art. 59, ley 19.550).
De ah que considere menester referirme primeramente a la buena fe en la

legislacin civil, como antecedente de aplicacin supletoria en materia laboral, para
despus considerar la regulacin especfica de la LCT.
b) La buena fe contractual en el Cdigo Civil. Es bien sabido que Vlez Sarsfield no

incluy expresamente el "principio rector de la Buena fe", el cual fue incorporado en
el texto normativo por la reforma de 1968, al establecer el nuevo art. 1198
expresamente en su primer prrafo: "los contratos deben celebrarse, interpretarse y
ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes
entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin".
A pesar de ello, antes de la reforma tanto la doctrina como la jurisprudencia nacional

estimaban implcito tal principio en el ordenamiento jurdico, y consideraban, sin
discrepancias, que la buena fe deba presidir la conducta de las partes, tanto en el
proceso formativo del contrato como durante su vigencia y posterior extincin.
Mosset Iturraspe seala que la nocin de "buena fe" es difcil de perfilar cuando la
exposicin no se detiene en un concepto simplista y mnimo. No es suficiente afirmar
que el comportamiento de buena fe se opone al de mala fe, a los procederes
desleales o deshonestos; a los comportamientos faltos de honradez y probidad,
arteros, torcidos, etc. Si esto fuera todo, la referencia expresa a la "buena fe" sera
sobreabundante. Por ello considera que: "el concepto encierra algo ms que una
referencia a la correccin en las relaciones entre deudor y acreedor, que un llamado
al fiel cumplimiento de la obligacin pactada", estimando que hay que darle una
interpretacin amplia, comprensiva tanto de la buena fe objetiva (lealtad y probidad),
como de la buena fe subjetiva (creencia o confianza). As la primera recibe amparo
cuando se la considera tanto en su aspecto compromisorio (reclamando del deudor
el fiel cumplimiento de la obligacin) como en el eximente o absolutorio (en auxilio
de un deudor que debe enfrentar a un acreedor abusivo). En cambio, la segunda
logra amparo cuando, por ejemplo, para la formacin del consentimiento y la
interpretacin del contrato se atiende a los trminos que surgen de la declaracin y

no a "los que permanecen guardados en la conciencia de los celebrantes"(636). De
ah que d ese alcance a la segunda parte del prrafo inicial del art. 1198 del Cd.
Civil ("...y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron
entender, obrando con cuidado y previsin"). Las partes slo entendieron (o pudieron
entender) puntualiza lo que conocieron (o pudieron conocer); es decir,
bsicamente, lo declarado o exteriorizado (637).
Por su parte, Spota destaca que el antiguo art. 1198 haba llegado a omitir,
inexplicablemente, toda referencia a la buena fe, aunque al incluir las consecuencias
virtuales del acuerdo de las partes, no hizo ms que acoger un corolario de la buena
fe contractual. Comentando esta norma Spota considera que el nuevo texto incluye
el estndar jurdico (o "regla flexible". inherente a la "conducta social media") de la
buena fe-lealtad y de la buena fe creencia, pero exigiendo una buena fe-diligente, o
sea debiendo el contratante actuar con cuidado y previsin y aprehendindose la
subdirectiva de la verosimilitud (el contrato obliga a lo que las partes no slo
entendieron, sino a lo que con diligencia debieron y pudieron entender) (638).
Por buena fe-creencia entiende "la conviccin razonada y diligente del contratante
que se atiene a lo que surge de la apariencia, de lo externo, porque existe una
situacin invencible para poner de resalto la verdad jurdica (art. 1198, parte 1ra.)" y
en cuenta a la buena fe-lealtad considera que: "los contratantes deben someterse a
lo pactado como una suerte de lex privada...". Pero, as como no cabe desvirtuar los
fines sociales y econmicos en cuya virtud la ley (o derecho objetivo) ampara el
ejercicio de los derechos subjetivos (prerrogativas o facultades jurdicas), si no se
quiere incurrir en abuso del derecho (art. 1071), as tambin los contratantes deben
abstenerse de caer en un falta de lealtad o probidad en el cumplimiento de las
obligaciones asumidas. Esto, so pena de la sancin que el ordenamiento legal
establece; ya al someter al incumpliente a las consecuencias de la rescisin
culpable; ya al brindar legitimidad a la excepcin de incumplimiento deducida por la
contraparte; ya al autorizar la pertinente condena resarcitoria de daos y
perjuicios(639) .
En resumen, podemos sealar que la buena fe en los negocios jurdicos se presenta

como una actitud interior del agente, de valor espiritual, que se traduce en un
determinado comportamiento: la honestidad, honradez, veracidad y lealtad en el
comercio jurdico. Ello lleva implcita la plena conciencia de no engaar, ni perjudicar,
ni daar, as como tambin la buena disposicin tendiente a que las obligaciones
contractuales se cumplan normalmente, de modo que se brinde a la contraparte el
resultado til perseguido en el negocio jurdico concertado.
Pero no basta la mera creencia o conviccin del agente (aspecto subjetivo) para que
exista la buena fe, sino que es necesario acudir a un parmetro constituido por la
conciencia social media (aspecto objetivo) que permita demostrar que actu con la
diligencia y el esfuerzo necesarios para interiorizarse de la verdadera situacin
existente, y obr en consecuencia. Por ello se acude a lo que interpreta la
generalidad de la comunidad como las conductas normales, usuales (no fuera de lo
comn o extraordinarias), la diligencia que pone en sus negocios el buen padre de
familia, o si se quiere, en una terminologa ms actual: el hombre medio normal(640)
.
c) La buena fe en el contrato de trabajo. El principio de buena fe tiene en el derecho

laboral una significacin muy especial, por el componente personal que existe en
esta rama jurdica. El contrato de trabajo, como he sealado, no crea slo derechos
y obligaciones de orden exclusivamente patrimonial, sino tambin una vinculacin
personal, que, al prolongarse en el tiempo, necesita de la confianza y lealtad
recproca de las partes, quienes deben actuar de buena fe para lograr el normal y
armnico desarrollo de la relacin (641).
Por eso Pl Rodrguez dice que: "la justificacin y la aplicacin de este principio en
el contrato de trabajo tiene una significacin, una duracin y una necesidad muy
superiores a la que puede tener en contratos que se agotan en un intercambio nico
de prestaciones o en una simple correspondencia de prestaciones materiales"(642) .
La ley de contrato de trabajo, en la formulacin relativa al principio de la buena fe

contractual, adopta tambin un estndar jurdico, o sea frmulas de carcter general,
de las que los jueces harn aplicacin segn las circunstancias de cada caso, y que
a su vez posibilitan suficientemente la flexibilidad interpretativa, como para adecuar
tales exigencias a la evolucin de las valoraciones de la comunidad, que los usos
sociales y las buenas costumbres reflejan (643). As, el ya citado art. 63 exige a las
partes que adecuen sus conductas a los tipos sociales medios de buen empleador y
de buen trabajador (644).
Las figuras genricas adoptadas por la LCT, con su contenido moralizador de la

relacin, permiten confrontar las mltiples situaciones que se pueden presentar, con
los referidos "tipos", que responden a la conciencia social media, teniendo presente
que tambin en materia laboral, el principio de la buena fe contractual es
comprensivo tanto de la buena fe objetiva (lealtad y probidad), que exige un
"honesto y escrupuloso" cumplimiento de las obligaciones contractuales, como de la
buena fe subjetiva (creencia o confianza), que los orienta a actuar verosmilmente de
acuerdo con lo que entendieron o pudieron entender(645) .
De este modo la buena fe aparece como mdulo regulador de la conducta de ambas

partes, siendo tan importante la buena fe que debe demostrar el empleador como la
que debe inspirar al trabajador. Consecuentemente, esta idea directriz que debe
presidir la conducta de ambos, comprende, explcita y respalda todas las
obligaciones que emanan de su contenido, pero las trasciende, porque sirve para
orientar al intrprete, y de algn modo tambin viene a suplir, en los casos
concretos, las omisiones en que pudo incurrir el legislador (646).
De lo expuesto surge la imposibilidad de agrupar o resumir todas las obligaciones o

conductas posibles derivadas del deber comn de buena fe. Sin perjuicio de ello,
hemos considerado de inters ejemplificar los casos ms importantes que se pueden
presentar en los siguientes momentos: antes, durante la ejecucin del contrato, en
oportunidad de disponer su extincin o despus de ella.
i) Antes de concertarse el contrato de trabajo. Mientras se desarrollan las

negociaciones previas al acuerdo de voluntades, la buena fe debe orientar a ambas
partes en el sentido de brindarse recprocamente la informacin necesaria y
adecuada, que permita apreciar las caractersticas propias del otro contratante. El
trabajador, adems de sus datos de identificacin, deber hacer conocer sus

antecedentes laborales, sus conocimientos tcnicos y/o ttulos habilitantes que
posea (647), o igualmente, en el examen preocupacional, deber brindar la
informacin que se le requiera sobre su salud; y en cuanto al empleador, tambin
tendr que hacer saber las condiciones en las que se desarrollar la prestacin
laboral (tipo de tareas a ejecutar, lugar de trabajo, retribucin, etctera).
Ello se relaciona con las investigaciones o averiguaciones que realizan las empresas
en forma previa al ingreso de nuevo personal, procurando reunir elementos de juicio
que permitan evaluar adecuadamente las condiciones y aptitudes del postulante
(648), donde entran en juego por una parte, el derecho a la intimidad del trabajador y
por la otra, su deber de veracidad derivado de la buena fe.
a) Derecho a la intimidad: su reconocimiento. La Constitucin Nacional Argentina,

en su primera parte, no reformada en 1994, incluye algunos preceptos que pueden
ser considerados como reconocedores del derecho a la intimidad dentro de un
concepto tradicional. As, el art. 18 declara inviolable al domicilio, a la
correspondencia epistolar y a los papeles privados. Por su parte, el art. 19 admite un
mbito de privacidad de los ciudadanos al consagrar que: "las acciones privadas de
los hombres que de ningn modo ofenden al orden y a la moral pblica, ni
perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de
los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no
manda la ley ni privado de lo que ella no prohbe".
En doctrina, algunos autores consideran que estos artculos receptan el derecho a la

intimidad en su concepcin tradicional (649); en cambio para otros, antes de la
reforma de 1994, este derecho deba ubicarse entre aquellos derechos no
enumerados por la Constitucin Nacional (650).
Con la reforma constitucional de 1994, el derecho a la intimidad adquiere un

reconocimiento expreso, por su inclusin en diversos tratados de derechos
humanos, incorporados en el art. 75, inc. 22, CN (651).
Adems, dentro de las garantas constitucionales introducidas por la reforma

constitucional de 1994, se incorpora como novedad el "hbeas data" o derecho de
toda persona a interponer la accin de amparo "para tomar conocimiento de los
datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos
pblicos, o los privados destinados a proveer informes y en caso de falsedad o
discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin
de aqullos" (tercer apartado del art. 43, CN). Esta garanta constitucional est
implementada legislativamente a travs de la ley 25.326 de proteccin de los datos
personales.
En cuanto a las normas de derecho privado, sobre el tema, el Cdigo Civil vigente
desde 1871 nada prevea respecto al derecho a la intimidad de las personas. Recin
en 1974 se introdujo primero como art. 32 bis y luego por la ley 21.173 se lo
incorpor como art. 1071 bis, del Cd., que dispone: "el que arbitrariamente se
entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo correspondencia,
mortificando a otro en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de cualquier
modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en
tales actividades, si antes no hubiere cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar
equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias; adems, podr ste, a
pedido del agraviado, ordenar la publicacin de la sentencia en un diario o peridico
del lugar, si esta medida fuera procedente para una adecuada reparacin".
A partir de la existencia de esta normativa de derecho privado, en nuestro pas se ha

ido desarrollando una importante jurisprudencia y una amplia bibliografa sobre el
tema (652).
No obstante que en general se sealan las dificultades de resumir en un solo

concepto el derecho a la privacidad o a la intimidad, en la doctrina civilista argentina,
que se ha desarrollado sobre todo a partir de la incorporacin del art. 1071 bis del
Cd. Civil, ha ido elaborando diversas definiciones que coinciden en sus aspectos
esenciales. As, para Daz Molina, "es el derecho personal que compete a toda
persona de sensibilidad ordinaria, de no permitir que los aspectos privados de su
vida, de su persona, de su conducta y de sus empresas, sean llevados al comentario
pblico o con fines comerciales, cuando no exista un legtimo inters por parte del
estado o de la sociedad"(653) . Para Goldenberg, es el derecho que permite al
individuo preservar, mediante acciones legales su intimidad, es decir la parte no
comunicable de su existencia (654). A su vez, Cifuentes destaca que este derecho
personalsimo "permite sustraer a la persona de la publicidad o de otras turbaciones
de su vida privada, el cual est limitado por las necesidades sociales y los intereses
pblicos"(655). Tambin, Zavala de Gonzlez pone de manifiesto que es un derecho
personalsimo que protege la reserva espiritual de la vida del hombre, asegurando
su libre desenvolvimiento en lo personal, en sus expresiones y en sus afectos (656).
La Corte Suprema de Justicia Nacional considera que el derecho a la intimidad

"protege jurdicamente un mbito de autonoma individual constituida por los
sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin
econmica, las creencias religiosas, la salud mental y fsica y, en suma las acciones,
hechos o datos que, teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la
comunidad, estn reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgacin
por los extraos significa un peligro real o potencial para la intimidad"(657) , y que:
"comprende no slo a la esfera domstica y al crculo familiar y de amistad, sino a
otros aspectos de la personalidad espiritual o fsica de las personas tales como la
integridad corporal o la imagen, nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una
persona ni violar reas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su
consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello y slo por ley podr
justificarse la intromisin, siempre que medie un inters superior en resguardo de la
libertad de los otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la
persecucin del crimen"(658) . Tambin la Corte ha dicho que el derecho a la
intimidad "acta contra toda injerencia" o "intromisin", "arbitraria" o "abusiva" en la
"vida privada" de los afectados (Cfr. arts. 75 inc. 22, CN; 12 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos; 11 inc. 2 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y 1071 bis, CC)"(659).
b) Derecho a la intimidad del trabajador y su deber de veracidad en la etapa

precontractual. Dentro del obrar genrico de buena fe (arts. 62, 63, LCT) y por
respeto a la privacidad del trabajador se considera que el empleador debe requerir
slo la informacin que sea necesaria y relacionada con la funcin a cumplir, y debe
valerse de medios lcitos para su obtencin, ya sea que se la solicite al propio

postulante o en caso de acudir a terceros, tal circunstancia debera ser puesta en
conocimiento previo de aqul.
Dado que en la mayora de los casos la informacin le ser requerida al propio

interesado, cabe preguntarse sobre la extensin de su deber de informar, en
salvaguarda de su derecho a la intimidad. En otros trminos, si debe revelar tambin
aquellos antecedentes que de ser conocidos por el empleador, podran inducirlo a
desistir de la contratacin. Evidentemente, la solucin no puede ser igual en todos
los casos. Por ello estimamos pertinente la distincin que al efecto realiza Vzquez
Vialard para quien el deber de veracidad en la etapa precontractual, tiene especial
importancia, fundamentalmente en dos supuestos: a) en aquellas relaciones en que
el trabajador inviste una representacin y delegacin de funciones de jerarqua,
propias del empresario, en las cuales, es necesario el conocimiento de
circunstancias de su vida que se relacionen con la actividad a desarrollar, y b) si los
datos requeridos se refieren a condiciones esenciales de la relacin laboral:
nacionalidad, habilitacin, condiciones de salud, etc. exigidos por disposiciones de
carcter legal o administrativas, cuya falsedad puede traer aparejada la nulidad del
contrato por error en la empresa o en los atributos necesarios que se consideran
esenciales para el cumplimiento de la funcin(660) . En estos supuestos hay un
inters justificado de la empresa, en conocer tales datos, por la ndole de las
funciones, responsabilidades a ejercer o condiciones especiales requeridas para el
cargo, y en caso de omisin injustificada o falsedad en la informacin, cuando se
detecte tal incumplimiento grave al deber de buena fe se podr disponer la rescisin
justificada del contrato (arts. 62, 63, 242, LCT).
Por ello, la jurisprudencia ha considerado justificado el despido, en los siguientes

casos: a) de un dependiente a quien, al requerrsele, a su ingreso en la empresa,
datos sobre su situacin anterior, ocult haber sido sujeto de tres procesos en sede
criminal y exoneracin de la Polica Federal, antecedentes inconvenientes respecto
de las tareas para las cuales fue contratado y especialmente para las que fue
posteriormente ascendido, tareas de vigilancia o de supervigilancia(661) ; b) de un
trabajador contratado como conductor, que incurri en mala fe, ya que padeciendo
daltonismo congnito consigui ingresar amparado por un documento habilitante
obtenido con engao o simulacin que posteriormente no pudo renovar(662) ; c) de
quien ocult su condicin de extranjero inhabilitado para trabajar, si el engao se
puso de manifiesto al transcurrir los plazos que la patronal le otorg sin que
presentara la documentacin habilitante del caso(663) ; d) del trabajador que
ostentando un ttulo universitario que no tena, acept que se lo tratase como
profesional dentro y fuera de la empresa, ejerciendo un cargo y recibiendo un plus
por ttulo, que se sustentaba en su supuesta profesionalidad, sin que tal proceder
pueda ser disculpado por no haberle la empresa exigido que acreditase su condicin
de universitario(664) .
En cambio, en los dems casos, sobre aspectos que no son esenciales o

directamente relacionados con el cargo a desempear, resultan ms aceptables las
reticencias u omisiones en que incurra el trabajador, en la etapa precontractual,
amparado en su privacidad, con relacin a ciertos hechos que podran daar su
imagen y antecedentes, e incluso, convertirse en un inconveniente para la admisin
en el empleo ofertado (665).
Con relacin a la posibilidad de interrogar al trabajador sobre su estado civil, y otros

aspectos familiares, dado que en nuestro pas, existe un sistema de seguridad
social, para la cobertura de las cargas de familia, mediante el pago de las
asignaciones familiares que fijan las regulaciones especficas (ley 24.714 y sus
reglamentaciones), dentro de los diez das de su ingreso el trabajador debe suscribir
una declaracin jurada donde conste su estado civil, y denuncie los familiares a su
cargo, para poder determinarse las asignaciones familiares a las cuales tendr
derecho. Dentro de este contexto resulta admisible que se interrogue sobre su
estado civil y sus cargas de familia, porque se est cumpliendo una normativa legal,
en beneficio del propio trabajador. Tambin sobre sus antecedentes en materia de
aportes al sistema previsional. Otros aspectos de su situacin familiar puede ser
motivo de un requerimiento de informacin especfica, segn el tipo de tareas a
desarrollar o por el lugar donde se cumplirn o incluso por la flexibilidad horaria que
se puede convenir, presentndose supuestos en los cuales puede ser preferible un
trabajador soltero a uno casado con hijos (p. ej., en el caso especfico de las
azafatas de aviones, que son preferidas a su ingreso las postulantes solteras, debido
al tipo de trabajo que exige pernoctar fuera del hogar, y una gran movilidad horario y
de destinos, que resulta incompatible con la debida atencin de los deberes
familiares de la trabajadora casada). Sin embargo, hay un aspecto que ha quedado
expresamente a salvaguardo en la legislacin argentina que es el relativo a la
imposicin de prohibiciones a la trabajadora de contraer matrimonio, ya que en la
LCT se declara expresamente que "sern nulos y sin valor los actos o contratos de
cualquier naturaleza que se celebren entre las partes o las reglamentaciones
internas que se dicten, que establezcan para su personal el despido por causa de
matrimonio" (art. 180, LCT).
Una consideracin especial merece lo relativo a la pesquisa sobre preferencias

polticas, creencias religiosas, afiliacin sindical o el origen tnico. En la legislacin
argentina, adems de la prohibicin general de discriminar entre los trabajadores por
motivos de sexo, raza, nacionalidad, religiosos, polticos, gremiales o de edad (art.
17, LCT), existe una norma complementaria que prohbe al empleador, durante la
duracin del contrato de trabajo o con vista a su disolucin, obligar al trabajador a
manifestar sus opiniones polticas, religiosas o sindicales (art. 73, LCT). Sin
embargo, la doctrina se plantea la legitimidad de las pesquisas sobre opiniones
personales en las organizaciones ideolgicas, cuando se deban cubrir cargos que
son inseparables de la ideologa propia de aqullas (un editorialista de un diario de
determinado partido poltico, no podra pertenecer a otro opositor al mismo; en una
escuela juda o catlica no ser conveniente la actuacin de docentes declarados
ateos, etc.). En tales supuestos, Fernndez Madrid se pronuncia por la licitud de
efectuar una indagatoria inicial acerca de la ideologa de la persona que quiere el
puesto y si lo obtiene en base a una falsedad (declaracin que perteneca a la
ideologa de la organizacin), podr invocarse que la voluntad del empresario
contratante estuvo viciada. Claro est, que deja a salvo los cargos neutros desde el
punto de vista de la ideologa (cadetes, maestranzas, jardineros, etc.), para cuya
cobertura la idoneidad ser la nica razn de su ingreso, y no se podr invocar su
ideologa para justiciar su despido (666).
ii) Durante la ejecucin del contrato de trabajo. Durante el curso de la ejecucin del
contrato de trabajo es cuando ms ocasiones se presentan para el comportamiento
recproco de buena fe. El trabajador deber prestar su actividad laboral del modo
que mejor resulte a los fines de la empresa. Cuanto mayor es la jerarqua del
trabajador dentro de la empresa, mayores son las obligaciones que debe asumir
frente a sta con relacin a sus deberes de conducta y resulta ilegtimo que violente
los presupuestos de buena fe, de colaboracin y de solidaridad (arts. 62 y 63, LCT)
(667).
De las mltiples conductas que se dan en la realidad, podemos sealar como

comportamientos que responden en definitiva a la figura genrica del "buen
trabajador", entre otros, las siguientes:
a) actuar con diligencia y colaboracin, prestando el servicio con puntualidad,

asistencia regular y dedicacin adecuada a las caractersticas de su empleo y a los
medios instrumentales que se le provean (art. 84, LCT). Al respecto, se ha
considerado como derivado de su deber de buena fe y de diligencia para con la
empresa el deber a cargo del dependiente de hacer conocer toda alteracin
aunque sea accidental de su domicilio real, asumiendo las debidas consecuencias
en caso de no proceder de tal manera (668);
b) observar todos aquellos deberes de fidelidad que deriven de la ndole de las

tareas que tengan asignadas, guardando reserva o secreto de las informaciones a
que tenga acceso y que exijan tal comportamiento de su parte (art. 85, LCT);
c) observar las rdenes e instrucciones que se le impartan sobre el modo de

ejecucin del trabajo, ya sea por el empleador o sus representantes (art. 86, parte
1, LCT);
d) conservar los instrumentos o tiles que se le provean para la realizacin del

trabajo (art. 86, parte 2, LCT);
e) abstenerse de ejecutar negociaciones por cuenta propia o ajena, que pudieran

lesionar los intereses del empleador (art. 88, LCT);
f) prestar los auxilios o las ayudas extraordinarias que se le requieran, en caso de

peligro grave o inminente para las personas o para las cosas incorporadas a la
empresa (art. 89, LCT);
g) dar oportuno aviso, en el transcurso de la primera jornada de trabajo, de la

enfermedad, accidente (art. 209, LCT) o cualquier otro evento que le impida
concurrir a su trabajo, para que el empleador pueda ejercer su derecho de contralor
sobre la enfermedad o accidente (art. 210, LCT), y adoptar las medidas necesarias
para evitar que por tales ausencias se resienta el normal desarrollo de la produccin
en la empresa (669).
h) aceptar el ejercicio de las facultades jerrquicas del empleador, que se ajusten a

la funcionabilidad y razonabilidad, que la propia legislacin laboral establece (arts.
64 a 68, LCT), debiendo tolerar entre otros casos que se suspenda la prestacin
de sus servicios, con motivo de la investigacin de su conducta, tanto derivada de
una imputacin penal en su contra (art. 224, LCT) como de actuaciones sumariales
internas de la empresa;
i) la doctrina y la jurisprudencia sealan que dentro de un obrar de buena fe, el

trabajador deber intimar al empleador, antes de considerarse en situacin de
despido indirecto (art. 246, LCT), reclamando el cumplimiento, en los casos de falta
de pago de la remuneracin (art. 74 y concs., LCT) o en otros incumplimientos de los
deberes de aqul (ocupacin, art. 78; higiene y seguridad en el trabajo, art. 75, LCT;
etc.), que de suyo no impidan que contine el contrato(670) .
En cuanto al empresario, tambin la misma LCT le fija los principales

comportamientos, propios de un "buen empleador":
a) satisfacer el pago de la remuneracin debida al trabajador en los plazos y

condiciones previstos en la ley (art. 74, LCT) (671);
b) observar las normas legales sobre higiene y seguridad en el trabajo, adoptando

las medidas segn el tipo del trabajo, la experiencia y la tcnica que sean necesarias
para tutelar la integridad psicofsica y la dignidad de los trabajadores, debiendo
especialmente observar las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes (art.
75, LCT, ley 19.587 y dec. regl. 351/1979, ley 24.557; y dems reglamentaciones
aplicables) (672);
c) prestar proteccin a la vida y bienes del trabajador cuando ste habite en el

establecimiento y si se le provee de alimentacin y vivienda, aqulla deber ser sana
y suficiente, y sta adecuada a las necesidades del trabajador y su familia (art. 77,
LCT);
d) observar las obligaciones legales frente a los organismos sindicales y de la

seguridad social, de modo que se permita al trabajador el goce ntegro y oportuno de
los beneficios que tales disposiciones le otorgan (arts. 79 y 80, LCT);
e) dispensar a todos los trabajadores igual trato en idnticas de situaciones, (art. 81,
LCT) (673);
f) ejercer las facultades de direccin, organizacin y de modificar las formas y

modalidades del trabajo con carcter funcional (arts. 64, 65 y 66, LCT), y todas sus
facultades jerrquicas, incluidas las disciplinarias, respetando la dignidad del
trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda forma de abuso de
derecho (arts. 67, 68 y 69, LCT)(674) ;
g) antes de disponer el despido del trabajador por abandono de trabajo, deber

intimarlo fehacientemente a que se reintegre al trabajo, por "el plazo que impongan
las modalidades que resulten de cada caso" (art. 244, LCT).
iii) En el momento de extinguirse el contrato de trabajo. En el momento de la

extincin de contrato, por aplicacin del principio de la buena fe, se impone a ambas
partes la carga de comunicar la causa del despido.
As, tanto "el despido por justa causa, dispuesto por el empleador como la denuncia
del contrato de trabajo fundada en justa causa que hiciera el trabajador, debern
comunicarse por escrito, con expresin suficientemente clara de los motivos en que
se funda la ruptura del contrato" (art. 243, LCT).
La finalidad de esta norma es evitar que luego, judicialmente, se incluya otra causa
de despido, con lo cual se retacee la posibilidad al trabajador (o en su caso, al
empleador) de ofrecer prueba que acredite que el hecho que despus se invoca no
es cierto (675).
iv) Despus de extinguido el contrato de trabajo. Una vez extinguido el contrato de

trabajo, la buena fe impone al empleador, fundamentalmente, no slo el pago de los
haberes adeudados y de las indemnizaciones que correspondan segn los casos,
sino tambin la obligacin de entregar al trabajador un certificado de trabajo (art. 80
in fine , LCT), destinado a acreditar sus antecedentes laborales con miras al logro de
otro nuevo empleo, y en orden a posibilitar que el trabajador obtenga su jubilacin,
deber extender la certificacin de servicios exigida por el ordenamiento previsional
(art. 12, inc. g) ley 24.241). Adems deber entregar toda otra documentacin
retenida al trabajador con motivo del contrato de trabajo (libreta de aportes para el
fondo de desempleo en la industria de la construccin, libreta de trabajo a domicilio).
Por su parte, el trabajador tendr que restituir los elementos de trabajo que hubiera
recibido (herramientas, indumentarias de seguridad, uniformes, credenciales, etc.);
la vivienda, en su caso, y deber abstenerse de difundir los secretos profesionales o
informaciones reservadas de la empresa, a las cuales ha tenido acceso con ocasin
de su prestacin laboral y que de ser revelados podran perjudicar a la empresa.
Igualmente, dentro de un obrar de buena fe, del mismo modo que el trabajador
deber guardar reserva o secreto de las informaciones a que tuvo acceso durante la
relacin laboral (art. 85, LCT), el empleador deber hacer lo propio respecto a los
antecedentes o falencias del trabajador.
En ambos casos, como el contrato laboral est ya extinguido, la reparacin de los

daos derivados del incumplimiento de tales conductas por parte del empleador o
del trabajador, deber ser encuadrado dentro de la responsabilidad de carcter
extra-contractual (art. 1109 y concs., Cd. Civil).
d) Solidaridad y colaboracin. Diligencia de las partes. La buena fe, dentro de la

relacin laboral, es una buena fe calificada, pues ambos sujetos no slo han de
atenerse a las reglas propias de todo negocio jurdico, sino que adems han de
comportarse de acuerdo con los principios de colaboracin y solidaridad (art. 62,
LCT).
Partiendo de la concepcin de la empresa como comunidad de personas, podremos

aclarar el alcance que se debe dar a estos valores, ya que tanto el empresario como
los trabajadores, deben ajustarse a ellos, para el logro de los fines de aqulla.
En efecto, la buena fe es una conviccin ntima, de conciencia (aspecto subjetivo),

que se debe traducir en un actuar sincero, leal, veraz, honesto, de acuerdo con la
conciencia social media (aspecto objetivo), con respecto a la otra parte del negocio
jurdico, que en el contrato de trabajo por sus caractersticas de prolongarse en el
tiempo e incorporar el trabajador a una comunidad de personas, presenta las notas
calificantes de colaboracin y solidaridad. Ya en la exposicin de motivos de la LCT

se indica que la colaboracin y la solidaridad, son las notas que definen el criterio de
la ley sobre la posicin y la actitud de las partes en cuanto al cumplimiento de la
relacin de empleo. La colaboracin califica a la buena fe, en tanto las partes del
contrato de trabajo no se limitan al mero cambio de trabajo por remuneracin, sino
que est comprometidas en un proyecto comn: la obtencin de bienes y servicios.
Su actuar debe ser de cooperacin en la obra comn, sintindose partcipes de la
comunidad laboral que integran, lo cual implica que deben representar un papel
activo, ya que no son ajenos a la actividad comn (676). Tambin la solidaridad
califica a la buena fe, en cuanto cada parte debe sentirse responsable
(comprometido con el fin comn) en el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de
sus deberes como la mejor forma de posibilitar que la empresa cumpla sus fines
(producir bienes y servicios en condiciones econmicas). Pero, en el logro de esos
objetivos (bien comn de la empresa), no debe olvidarse el bien individual de los
integrantes de la comunidad, procurando que el trabajo se realice en mejores
condiciones (ms dignas), y que los trabajadores encuentren en la empresa el
ambiente adecuado (orden, respeto mutuo, promocin de los integrantes de la
comunidad, etc.) que permita su perfeccionamiento como seres humanos (677).
Ahora bien, la buena fe calificada por las notas de colaboracin y solidaridad, se

debe cumplir en la relacin laboral por medio de la diligencia. Ese actuar leal,
sincero, con nimo de cooperacin y responsabilidad, se debe traducir en el
cumplimiento activo, oportuno y eficaz de los deberes de cada parte, ya que ese
actuar diligente, colaborador y solidario del trabajador implica, no slo "prestar el
servicio con puntualidad, asistencia regular y dedicacin adecuada a las
caractersticas de su empleo y a los medios instrumentales que se le provean" (art.
84, LCT), sino adoptar una actitud activa en la defensa de los intereses de la
empresa a la que se pertenece, denunciando ante el empresario o sus
representantes todo hecho que pueda alterar el desarrollo de la actividad productiva;
prestando auxilios o ayudas extraordinarios "en caso de peligro grave o inminente
para las personas o para las cosas incorporadas a la empresa" (art. 89, LCT),
incluso en tareas que no corresponde a su categora profesional o en horas
suplementarias (art. 203, LCT); aceptando el ejercicio de las facultades jerrquicas
del empleador, que se ajusten a las pautas de funcionalidad y razonabilidad que
establece la normativa laboral (arts. 64 a 68, LCT), aunque de ello se siga la
privacin de meras comodidades particulares, que deben ceder ante un inters
colectivo prevalente, y abstenindose de conductas que impliquen violaciones al
deber de fidelidad con la empresa (guarda del secreto o reserva sobre las
informaciones de la empresa que merezcan tal conducta, no concurrencia desleal y
no aceptacin de sobornos o ddivas). En cuanto al empleador, su actuar diligente,
solidario y colaborador lo lleva no slo a "satisfacer el pago de la remuneracin
debida al trabajador en los plazos y condiciones previstos" legalmente (art. 74, LCT),
sino al cumplimiento de una serie de deberes protectorios del trabajador, que velan
por su integridad psicofsica, el respeto a su dignidad y posibilitan el desarrollo pleno
de su personalidad: observar las normas legales sobre higiene y seguridad en el
trabajo (art. 75, LCT), dar ocupacin efectiva y adecuada (art. 78, LCT), respetar la
libre expresin del trabajador y su dignidad personal (art. 73, LCT); cumplir con sus
obligaciones legales o convencionales a fin de posibilitar al trabajador el goce
ntegro y oportuno de los beneficios que tales normas le otorgan (art. 79); dispensar
igual trato a todos los trabajadores en situaciones idnticas (art. 81, LCT); y en el
ejercicio de sus facultades directrices se deber cuidar de "satisfacer las exigencias

de la organizacin del trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del
trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda forma del abuso del
derecho" (art. 68, LCT)(678) .
C) Deberes comunes de las partes
c) La buena fe en el contrato de trabajo
"Del principio de buena fe puede extraerse como directiva general a la cual han de
adecuar su conducta tanto empleadora como dependiente, el deber de actuar con
claridad teniendo en mira la subsistencia del vnculo contractual y adems
acordando siempre a la otra parte la posibilidad de que enmiende el error en que
pueda haber incurrido la otra parte". (TTrab. La Matanza n. 2, 18/3/1996, "Surez,
Jos c. Frigorfico y Matadero La ForestaS CA", LLBA, 1996-489).
"El principio de buena fe contemplado en el art. 63 de ley de contrato de trabajo, al

que deben ajustarse las partes tanto al celebrar ejecutar o extinguir el contrato, tiene
como propsito flexibilizar en parte la aplicacin de las distintas instituciones
reguladas por ella misma para lograr con ello mayor plenitud en el cumplimiento de
las finalidades para las que han sido previstas". (TTrab. La Matanza, nro. 2,
18/3/1996, "Surez, Jos c. Frigorfico y Matadero La Foresta SCA", LLBA, 1996-
489).
"La buena fe-lealtad supone una posicin de honestidad y honradez en el comercio

jurdico en cuanto lleva implcita la plena conciencia de no engaar ni perjudicar ni
daar. Ms an, implica la conviccin de que las transacciones se cumplen
normalmente, sin trampas ni abusos ni desvirtuaciones (en el caso se trata de un
contrato de trabajo)". (TTrab. Lomas de Zamora, nro. 2, 27/4/1983, "Bernrdez,
Jorge E. c. Experto Lomas, SA", LA LEY, 1984-A, 330).
"La ley no ampara el ejercicio abusivo de derechos, considerando como tal el que
estara reido con los lmites estatuidos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres". (CNTrab., sala V, 14/3/1995, "Rodrguez, Guillermo F. c. Empesur SA",
DT, 1995-A, 1031 - DJ, 1995-2-248).
"La buena fe tiene especial preponderancia en el contrato de trabajo debido a la

naturaleza de la vinculacin eminentemente personal que asumen dependientes y
empleadores, influida por factores ticos y morales subsumidos en los deberes de
colaboracin y previsin". (CLaboral y Paz Corrientes, 3/3/2000, "Paiva, Ramn S. c.
El Tigre SA", DT, 2001-B, 1963 - LLLitoral, 2001-660).
"El principio de buena fe, funciona como regla de interpretacin del contrato y como
pauta de conducta de los contratantes. Para stos, de la aplicacin de este principio
se derivan cargas, entre las cuales, y en la emergencia, interesan destacar las de
conocimiento y claridad". (C5Trab. Mendoza, 14/12/1989, "Gmez lvarez, Juan C.

y otros c. Asociacin Mutual de Polica de Crdoba", LLC, 1990-211).
"La teora de los actos propios, que sanciona la inadmisibilidad de la conducta

contradictoria, importa un verdadero principio de derecho y constituye una regla que
admite un principio superior del cual deriva el principio general de buena fe,
fundndose en el deber de actuar coherentemente". (CNTrab., sala VIII, 20/2/1995,
"Sosa, Pedro J. y otros c. Agencia Privada de Prevencin SRL", DT, 1995-B, 1557").
(CNTrab., sala VIII, 2/2/1996, "Simeonoff, Carlos c. Manliba SA y otro", DT, 1996-A,
1345 - DJ, 1996-2-606).
i) Antes de concertarse el contrato de trabajo
a) Derecho a la intimidad: su reconocimiento
"El derecho a la privacidad comprende no slo a la esfera domstica y al crculo

familiar y de amistad, sino a otros aspectos de la personalidad espiritual o fsica de
las personas tales como la integridad corporal o la imagen, nadie puede inmiscuirse
en la vida privada de una persona ni violar reas de su actividad no destinadas a ser
difundidas, sin su consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello y slo
por ley podr justificarse la intromisin, siempre que medie un inters superior en
resguardo de la libertad de los otros, la defensa de la sociedad, las buenas
costumbres o la persecucin del crimen". (CSJN, 15/4/1993, "Gutheim, Federico c.
Alemann, Juan", JA, Rep. 1997-662).
"El derecho a la privacidad e intimidad encuentran su fundamento en el art. 19 CN y,

en relacin directa con la libertad individual, protege jurdicamente un mbito de
autonoma individual constituida por los sentimientos, hbitos y costumbres, las
relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias religiosas, las salud
mental y fsica y, en suma, las acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta las
formas de vida aceptadas por la comunidad estn reservadas al propio individuo".
(CSJN, 15/4/1993, "Gutheim, Federico c. Alemann, Juan", JA, Rep. 1997-662).
"El derecho a la intimidad protege jurdicamente un mbito de autonoma individual

constituida por los sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la
situacin econmica, las creencias religiosas, la salud mental y fsica y, en suma, las
acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por
la comunidad, estn reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y
divulgacin por los extraos significa un peligro real o potencial para la intimidad".
(CSJN, 15/4/1993, "Gutheim, Federico c. Alemann, Juan", JA, Rep. 1997-662).
"El derecho a la intimidad acta contra toda injerencia' o intromisin', arbitraria'o

abusiva' en la vida privada' de los afectados (conf. arts. 75 inc. 22 CN; 12 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; 11 inc. 2 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y 1071 bis, CC)". (CSJN, 15/4/1993, "Gutheim, Federico
c. Alemann, Juan", JA, Rep. 1997-662).
"El resguardo de la intimidad de las personas exigido por el art. 2 inc. d) ley 23.798
de lucha con el SIDA no supone una cortapisa al ejercicio de los poderes y
facultades de la Polica Federal de ponderar la salud de sus agentes: art. 312 inc. c)
dec.1866/1983. (Con nota de Santos Cifuentes)". (CSJN, 17/12/1996, "B., R.E. c.

Polica Federal Argentina", JA, 1997-IV-329).
"La ley 23.798 de lucha contra el SIDA no constituye bice para que la Polica
Federal someta a su personal a la deteccin obligatoria del virus que causa el SIDA.
(Con nota de Santos Cifuentes)". (CSJN, 17/12/1996, "B., R.E. c. Polica Federal
Argentina", JA, 1997-IV-329).
"Aceptar que la relacin de sujecin especial que mantienen los agentes con la
Polica Federal supone algunas limitaciones al derecho a la intimidad en beneficio de
los fines propios de la institucin, no autoriza a cohonestar la pulverizacin de ese
derechodel voto en disidencia parcial del doctor Fayt. (Con nota de Santos
Cifuentes)". (CSJN, 17/12/1996, "B., R. E. c. Polica Federal Argentina", JA, 1997-IV-
329).
"La proteccin del mbito de privacidad resulta uno de los mayores valores del
respeto a la dignidad del ser humano y un rasgo esencial de diferencia entre el
estado de derecho y las formas autoritarias de gobiernodel voto en disidencia
parcial del doctor Fayt. (Con nota de Santos Cifuentes)". (CSJN, 17/12/1996, "B.,
R.E. c. Polica Federal Argentina", JA, 1997-IV-329).
"Lo resuelto por los jueces de la causa, al declarar la inconstitucionalidad de la ley

25.873arts. 1 y 2 y del dec. 1563/2004en cuanto autorizan la intervencin de
las comunicaciones telefnicas y por Internet sin determinar "en qu casos y con qu
justificativos, se ajusta a los requisitos del estndar enunciado por la Corte
Suprema respecto de la inviolabilidad de la correspondenciasupuesto que cabe
extender al caso y que imponen la aplicacin de criterios de interpretacin
restrictivos en el examen de las intercepciones de las comunicaciones personales,
pues resulta evidente que las normas cuestionadas establecieron una restriccin que
afecta una de las facetas del mbito de la autonoma individual que constituye el
derecho a la intimidad, al no distinguir ni precisar las oportunidades y situaciones en
que aqullas operan, como tampoco especifican el tratamiento del trfico de
informacin de Internet en cuyo contexto los datos de navegacin anudan a los
contenidos". (CSJN, "Halabi, Ernesto c. P.E.N. ley 25.873 dec. 1563/2004",
24/2/2009 - LA LEY 2009-B, 157 - La Ley Online).
b) Derecho a la intimidad del trabajador y su deber de veracidad en la etapa

precontractual
"El deber de obrar de buena fe se manifiesta con mayor intensidad al celebrar el

contrato laboral pues ste se caracteriza por configurar un vnculo eminentemente
personal y por consiguiente, desde las primeras tratativas tendientes a concertar el
contrato de trabajo las partes deben ceir su conducta a las pautas receptadas por
los arts. 62 y 63 de la ley de contrato de trabajo y el art. 1198 del Cd. Civil. Esta
obligacin se manifiesta con distinto rigor ya que, en virtud de su desigual posicin,
el trabajador slo pedir informacin sobre las caractersticas del puesto de trabajo y
la cuanta de la remuneracin, mientras que el empleador solicitar datos al
postulante ya sea en forma directainterrogatorio, exmenes mdicos o indirecta
(informes de terceros)". (CNTrab., sala III, 20/2/1997, "Montoya, Napolen G. c.
Marifran SA", DT, 1998-A, 36, con nota de Pose, Carlos).
"Resulta legtimo el despido impuesto al dependiente que al momento de su ingreso

denunci haber sido exceptuado del servicio militar, a pesar de que, precisamente,
haba peticionado su postergacin, si la empleadora le haba hecho saber que uno
de los requisitos de su incorporacin era que tuviera sus obligaciones militares
realizadas, ya que existe violacin del deber de buena fe y de veracidad susceptible
de reproche jurdico". (CNTrab., sala II, 31/8/1990, "Corbo, Osvaldo O. c. Dos
Muecas SA", DT, 1991-B, 2211, con nota de Pose, Carlos).
"El obrar de buena fe, contemplado por el art. 63 de la Ley de contrato de trabajo
resulta de aplicacin para ambas partes en el contrato de trabajo y, quien firma un
Instrumento sin acreditar la existencia de vicios que Invalidaran su voluntad de
hacerlo, debe respetar sus trminos". (CNTrab., sala VIII, 31/10/1994, "Pilotto
Nelson, Obdulio c. Banco de la Nacin Argentina", DT, 1995-A, 84 - DJ, 1995-2-5613
- dem, dem, 21/5/1993, "Kasangian, Rubn R. c. Medilab SRL", DJ, 1995-2-1219
SJ. 862-dem, d., 24/8/1995, "Vizcano, Carlos A. y otros c. Banco de la Nacin
Argentina", DT, 1996-A, 461 - dem, d., 15/3/1995, "Deluca, Jos M. c. Banco de la
Nacin Argentina, DT, 1995-B, 1651 - dem, d., 6/5/1996, "Echeverra, Luis T. c.
Argentina Televisora Color S. A", DT, 1996-B, 2115 - DJ, 1996-2-1311 - dem, d.,
2/5/1997, "Alonso, Mara A. y otros c. Banco de la Ciudad de Buenos Aires, DT,
1997-B, 2491).
"Es justificado el despido del dependiente que, faltando a elementales deberes de

probidad y buena fe, al requerirse, a su ingreso a la empresa, datos sobre su
situacin anterior, ocult haber sido sujeto de tres procesos en sede criminal y
exoneracin de la Polica Federal; antecedentes inconvenientes respecto de las
tareas para las que fue contratado y especialmente para las que fue posteriormente
ascendido". (CNTrab., sala V, 21/9/1968, "Caprile, Hctor J. c. Mercedez Benz
Argentina SA", DT, 1968-612).
"Incurri en mala fe al contratar el trabajador que, padeciendo de daltonismo

congnito, consigui ingresar como chofer a una empresa de transporte amparado
por un documento obtenido mediante engao y simulacin". (CNTrab., sala VI,
29/4/1977, "Pintos A. c. Empresa Gral. Jos de San Martn", LT, XXV-825).
"Viola abiertamente el principio de buena fe y, por ende puede vlidamente ser

despedido sin derecho a indemnizacin alguna el trabajador que al suscribir el
contrato laboral invoc una profesinmdico que no tena en ese entonces".
(CNTrab., sala I, 23/11/1981, "Apstolo, Claudio c. Club Atltico Defensores de
Belgrano").
"Puede legtimamente despedirse al trabajador que al ingresar denunci ser oficial

mecnico ajustador y como tal fue contratado, pese a lo cual se revel como
incompetente para desempear las tareas acordes con sus supuestas condiciones
profesionales".(CNTrab., sala VII, 30/11/1981, "Metlica, Estanislao c. Cayetano Gerli
SRL", LT, XXX-332).
"El deber de buena fe previsto por el art. 63 LCT tambin comprende el momento de
celebrar el contrato. El dependiente que estuviere vinculado en un perodo anterior
con su actual empleador y se le hubiesen adeudado rubros salariales, no puede,
luego de entablado nuevo contrato laboral, considerarse injuriado por aquellos

crditos. Mediante su consentimiento para renovar el vnculo demostr que no
exista imposibilidad de continuar la relacin". (CNTrab., sala II, 30/6/1982, "Surez,
Hctor E. c. Carella, Carmello y otro").
"Puede legtimamente despedirse al trabajador que, a su ingreso, false sus datos

personales en el informe presentado para su incorporacin". (CNTrab., sala VIII,
24/9/1982, "Ortega Espejo, Eduardo c. Caballe Aguilar, Emilio").
"Constituye injuria el ocultamiento que hizo el trabajador, al ingresar a su empleo en

una empresa estatal, de que haba sido prescindido de una entidad pblica (en el
caso DGI) alegando, como excusa, de que se haba enterado que se declar la
inconstitucionalidad del artculo que impeda el reingreso, puesto que tal declaracin
es de carcter particular y no general". (CNTrab., sala VII, 19/8/1983, "Ciccone,
Enrique N c. Agua y Energa Elctrica Soc. del Estado").
ii) Durante la ejecucin del contrato de trabajo
"En concepto romano de buen padre de familia ms o menos diligente'referido por el

codificador en la nota al art. 512 del Cd. Civil, se proyecta al art. 63 del t.o. del
rgimen del contrato de trabajo, cuando habla de la conducta de un buen trabajador,
que como todo concepto general y abstracto obliga a atender a las circunstancias de
personas, tiempo y lugar de acuerdo a la frmula usada en la redaccin del art. 512
citado y a dejar de lado la divisin de la culpas en diferentes clases". (CNTrab., sala
IV, 14/8/1995, "Lorenzo, Jos A. c. La Oxigena SA y otro", DT, 1996-A, 578).
"La buena fe que impone al trabajador el art. 63 de la ley 20.744, debe existir tanto al
celebrarse, ejecutar o extinguir el contrato o relacin de trabajo, como hacerse
extensiva tambin a todos aquellos comportamientos que sean consecuencia del
mismo". (CTrab., Crdoba, sala 2, 2/8/1991, "Restivo, Sergio G. c. Esso AS", LLC,
1993-31).
"La buena fe adquiere especial preponderancia en el contrato de trabajo, por la

naturaleza de la vinculacin que ste genera, eminentemente personal e influida por
factores ticos y morales subsumidos en los deberes de colaboracin y previsin
que asumen dependientes y empleadores, respectivamente, imponindoles por igual
claridad y definicin de manera que ninguna duda pueda caber sobre las posiciones
que adopten y sus pretensiones. Cuanto ms conocimientos, cuanto ms educacin,
cuanto ms cultura, cuanto ms importantes sean los servicios, cuanto ms
conocimientos tenga el trabajador, ms debe ajustar su conducta a la buena fe y a la
moral que deben predominar en las relaciones humanas y en los contratos de
trabajo". (CTrab., Crdoba, sala 2, 2/8/1991, "Restivo, Sergio G. c. Esso SA", LLC,
1993-31).
"La prdida de confianza en el trabajador es un factor subjetivo que justifica la

ruptura del contrato si deriva de un hecho objetivo incompatible con los principios de
buena fe que deben primar en todo vnculo laboral". (CNTrab., sala II, 29/4/1993,
"Daz, Ral c. TELAMSA", DT, 1993-A, 769).
"Un principio elemental de lgica y fundamentalmente de buena fe (arts. 62 y 63 de

la ley de contrato de trabajo), impone el deber a cargo del dependiente de hacer
conocer toda alteracinaunque sea accidental de su domicilio real, asumiendo
las debidas consecuencias en caso de no haber procedido de tal manera". (CNTrab.,
sala VII, 19/9/1989, "Ibarra Bobadilla, Graciela c. Pujol, Mara T"., DT, 1990-A, 69 -
DJ, 1990-2-157).
"El principio de buena fe consagrado en el art. 63 de la ley de contrato de trabajo

impone el deber al trabajador de intimar previamente el cese de los incumplimientos
calificados de injuriosos, apercibiendo de las consecuencias a generarse". (CNTrab.,
sala VIII, 12/5/1997, "D., R. V. c. A, C. A. y otro", DT, 1998-A, 310).
"Frente a la falta de pago de salarios debe distinguirse entre la mora' y la injuria'.

Para hacer valer la falta de pago de haberes como justa causa del distracto, se
requiere la previa intimacin formal del pago, apercibindose al empleador de las
consecuencias jurdicas que se producirn en caso de mantenerse tal actitud. Se
trata de una carga' fundada en los principios de buena fe y continuidad, sin cuyo
cumplimiento el despido indirecto deviene incausado". (CNTrab., sala I, 18/6/1991,
"Krawczyk, Esther c. Difusora Bibliogrfica Dibisa SA y otros", DT, 1992-A, 260).
"Integra el derecho de proceder de buena fe el requerimiento al empleador previo a

resolver el vnculo, puesto que el deber de tender a la conservacin del empleo con
base en la norma del art. 10 de la ley de contrato de trabajo, se impone a travs de
la compaginacin de dicha norma con la de los arts. 62 y 63". (CNTrab., sala VII,
21/5/1993, "Kasangian, Rubn R. c. Medilab SRL", DT, 1994-B, 2149).
"Para que se configure injuria en el caso de demora en abonar la remuneracin, se

requiere la intimacin previa de pago, y ello no porque sea necesario constituir en
mora al principal, sino por el carcter subjetivo de la injuria y por la buena fe que
debe observarse en el cumplimiento de contrato de trabajo". (CNTrab., sala IV,
27/5/1980, "Reynoso, Vicente M. c. Asociacin Francesa Filantrpica de
Beneficencia", DT, 1980-1328).
"Si la deuda salarial invocada en respaldo de la decisin de considerarse despedido

fue planteada con ausencia de precisin en el emplazamiento. Ello priva al reclamo
de virtualidad a la luz de lo normado por el art. 63 del rgimen de contrato de trabajo,
t.o". (CNTrab., sala VIII, 29/11/1991, "Pinedo, Jorge c. Editorial Abril SA", DT, 1992-
B, 1446 - DJ, 1992-2-522).
"Si algn motivo tena el empleado para no concurrir a trabajar, debi comunicarlo al
empleador el primer da siguiente al de su ausencia, dado el criterio de buena fe que
debe presidir el cumplimiento de la relacin contractual". (CNTrab., sala III,
27/9/1978, "Mendoza Riveros, Vctor S. c. Italtextil, SA", LA LEY, 1979-B, 418", DJ,
979/09/16, sum. 26).
"Es procedente el despido del trabajador que, contemporneamente a la prestacin

de tareas para su empleador, realiz similares trabajos para un contratista de ste
en el caso, empleado de una empresa prestadora del servicio telefnico que efectu
tareas de empalme de cables, pues ello importa una violacin del deber de lealtad
y buena fe". (CLaboral y Paz Corrientes, 5/4/2000, "Gogliolo, Benito R. c. Telecom

Argentina S tet France Telecom SA", DT, 2001-A, 100 - LLLitoral, 2001-9243).
"El poder de direccin debe ejercerse dentro de lmites razonables y atendiendo

siempre al principio de buena fe". (CNTrab., sala III, 17/12/1981, "Blinder, Ricardo D.
c. Frigorfico y Matadero La Foresta, DT, 1982-285).
"El empleador tiene y ejerce el poder de direccin aun durante el lapso del preaviso,
por lo que no es ajustado al deber de buena fe y de comportamiento de buen
empleador' al haber dejado librado al trabajador a que se atreviera a tomarse por s y
como l mismo quisiera la pausa diaria a la que se refiere el art. 232 de la ley de
contrato de trabajo, sin antes ponerlo en conocimiento de cul era el momento de la
jornada adecuado para hacerlo (art. 63, LCT)". (CNTrab., sala VII, 30/6/1992,
"Gualtieri, Carlos J. c. Organizacin Clearing Argentino SA", DT, 1992-B, 1664 - DJ,
1993-2-743).
"No podra decirse que el pago en negro encubre en este caso la consecucin de
fines extra societarios, puesto que el principal fin de una sociedad comercial es el
rubro; pero s que constituye un recurso para violar la ley, el orden pblico (el orden
pblico laboral expresado en los arts. 7, 12, 13 y 14, LCT), la buena fe (que obliga
al empresario a ajustar su conducta a o que es propio de un buen empleador, art. 63,
LCT) y para frustrar derechos de terceros (a saber, el trabajador, el sistema
previsional, los integrantes del sector pasivo y la comunidad empresaria)". (CNTrab.,
sala III, 19/2/1998, "Duquelsy, Silvia c. Fuar SA y otro", DT, 1998-A, 715.
"El incumplimiento de la normativa sobre higiene y seguridad y prevencin de

riesgos laboralesleyes 19.587, 24.557 y sus respectivas reglamentaciones,
atenta contra los deberes que tiene el empleador de actuar de buena fe y brindar
seguridad a sus trabajadoresarts. 62 y 63, ley de contrato de trabajo 20.744,
obrando con cuidado y previsin". (TTrab. La Matanza nro. 3, 2/7/2001, "S. V., J. c.
Incico SRL", LLBA, 2001-1490).
"En el marco de lo previsto por el art. 81 de la ley de contrato de trabajo, el

empleador tiene facultad para asignar un diferente tratamiento a los trabajadores en
base a la mayor eficacia, laboriosidad o contraccin a sus tareas, es por ello que
cuestionado el diferente tratamiento brindado al trabajador es el empleador quien
debe acreditar la objetividad y razonabilidad del ejercicio de tal facultad, que no es
otra que la potestad que dimana de los art. 64 y ss., de la ley de contrato de trabajo
enmarcada en los comportamientos tanto activos como pasivos de los arts. 62 y 63
de la citada ley". (CNTrab., sala II, 23/12/1999, "Carrizo, Marcelo D. c. Argencard
SA", DT, 2000-B, 1990).
"El lmite del ejercicio del ius variandi por el principal nace de la propia razn de ser
del derecho del trabajo y de sus finalidades tuitivas. Es inadmisible, una facultad
omnmoda. As se desprende del art. 4 de la Ley de Contrato de Trabajo, al
caracterizar el trabajo'; del 17 en tanto prohbe discriminar; del 37, en cuanto vincula
la facultad en cuestin con la categora profesional del empleado; del 38, que pone
un valladar a la prestacin que puede exigirse al dependiente; del 62, al establecer
una directiva por ambas partes, de profundo sentido moral y hondo contenido
profesional, del 63, que obliga a los contratantes a obrar de buena fe: del 66, que
enclava un marco al amplio espectroscopio patronal de modificar las formas y

modalidades del trabajo; y, como ltima consideracin que es de la esencia del
derecho del trabajo; la prohibicin de injuriar que consagra el art. 242".(ST Entre
Ros,sala penal y del trabajo, 10/4/1979, "Hernndez, Horacio T. c. La Unin
Gremial, Compaa de Seguros", Z, 979-18-95).
"La razonabilidad es de la esencia del ejercicio del ius variandi, que consagra el art.
66 de la ley de contrato de trabajo, por lo que el empresario no la puede soslayar de
manera alguna y, en consecuencia, arbitrar los medios que se ajustan a los
principios que le imponen los arts. 62 y 63 de la ley de contrato de trabajo".
(CNTrab., sala VII, 17/11/1989, "Fernndez, Miriam G. c. Brahim Hnos., SA", DT,
1990-A, 401).
"Si se ha probado la existencia de deuda por comisiones, que tanto por la

importancia de su monto, como por el carcter alimentario del salario justifican la
existencia de injuria' impeditiva de la continuacin del contrato (arts. 62, 63, 74, 242,
246 y conc. ley de contrato de trabajo), corresponde hacer lugar a las
Indemnizaciones por despido". (CNTrab., sala I, 19/9/1991, "Bliajor, Edgardo S. c.
Nestl SA", DT, 1992-A, 1035).
iii) En el momento de extinguirse el contrato de trabajo
"La ausencia de invocacin oportuna por parte del empleador de los motivos
determinantes de la rescisin no puede suplirse con la contestacin de la demanda,
pues el principio de buena fe obliga al principal que despide a decir en ese momento
por que lo hace, ya que de lo contrario se privara al trabajador de la posibilidad de
rebatir la falta que, se le imputa al interponer la accin, nico momento en que
puede hacerlo". (TTrab. Lomas de Zamora, nro. 3, en pleno, 20/2/1985, "Axotiadis de
Curcho, Patricia A. c. Asociacin Cooperadora del Hospital Gregorio Aroz Alfaro",
DT, 1985-A, 656).
"La norma del art. 243 Ley de Contrato de Trabajo, esto es con las reformas
introducidas por la ley 21.297, encuentran su fundamento en la buena fe que debe
regir la conducta de las partes, no slo al celebrar o ejecutar el contrato de trabajo,
sino tambin al momento de su extincin (art. 68), querindose evitar con ella el uso
tanto de parte del trabajador como del patrn, de frmulas anodinas, tendientes a
reservar para la demanda o su contestacin segn el caso la justificacin de sus
respectivas conductas". (CTrab., San Francisco, 6/10/1980, "Crdoba, Edelmiro M. y
otro C. Sancor Cooperativas Unidas Limitada", JA, 981-I-668).
"El art. 243, Ley de contrato de trabajo, establece un rgimen marcadamente formal,
en resguardo de la buena fe y del derecho de defensa del denunciado, por lo que se
han considerado inoficiosas las enunciaciones extremadamente ambiguas o
amplias, que no permiten conocer con certeza la motivacin del denunciante, ni
posibilitan que ste acomode sus defensas, con cierta latitud, a los trminos de la
demanda". (CNTrab., sala VI, 31/5/1988, "Ferrari, Fernando L. c. Lnea 10, SA", DT,
1988-B, 2148).
"Si durante toda la relacin laboral el actor acept las modalidades del trabajo
impuestas por la patronal sin formular ningn reclamo al respecto, por todo ese
tiempo, debe estimarse la existencia de una conformidad tcita en su situacin

laboral, una forma de liquidacin de sus remuneraciones, sin cuestionar las
modalidades del trabajo, un elemental deber de buena fe hace que no pueda
modificarse dicha relacin una vez finalizada la relacin laboral (art. 63, ley de
contrato de trabajo)". (TTrab. Trenque Lauquen, 26/12/1994, "Pablos, Nstor c.
Ferias del Oeste SRL", LLBA, 1995-904).
iv) Despus de extinguido el contrato de trabajo
"Producida la extincin contractual, el empleador debe librar y poner a disposicin

del obrero una certificacin con las indicaciones legales que especifiquen la
naturaleza, el tiempo, remuneraciones percibidas y de las contribuciones y aportes
efectuados con destino a los organismos de la seguridad social". (C6a. Trab.
Mendoza, 7/9/2000, "Jaleff, Daniela L. c. High Tec Ingeniera SRL", LL Gran Cuyo,
2001-355).
"La obligacin de entregar el certificado de trabajoart. 80, ley 20.744, nace a partir
del momento en que se extingue la relacin laboralen el caso, por despido directo
, producindose la mora del empleador aun cuando no medie peticin del
dependiente o la autoridad administrativa en tal sentido". (CNTrab., sala VII,
1/7/1999, "Pragmtico SA c. Ministerio de Trabajo", LA LEY, 2000-E 443, con nota de
Vzquez Vialard, Antonio - DJ, 2000-3-709 - dem, sala VII, 26/10/2000, "Lpez,
Mercedes G. c. Transportes Furlong SA y otro", LA LEY, 2001-E, 717, con nota de
Redaccin).
"Producido el distracto, el empleador debe intimar al trabajador a retirar la

documentacin correspondiente a la certificacin que debe otorgarse en funcin de
lo previsto en el art. 80, ltimo prrafo, de la Ley de Contrato de Trabajo". (CCiv.
Com. Trab. y Familia Cruz del Eje, 11/10/1995, "Fontana, Marta A. c. Provecord SA
y/o quien resulte su propietario", LLC, 1996-499).
"Si la demandada, voluntariamente, hizo un reconocimiento parcial de la antigedad

del personal que se hubiese desempeado en otros entes del Estado nacional,
aclarando que slo lo hizo a los efectos remuneratorios y no indemnizatorios, pero
no obstante ello se acredita que era habitual que reconociese dicha antigedad
tambin a los efectos de la extincin del contrato de trabajo, cabe concluir que tal
procedimiento constituye fuente de derecho (art. 46, inc. e) in fine, ley de contrato de
trabajoDT, 1976-238), mxime cuando la normativa laboral impone el respeto
del principio de buena fe en todas las instancias contractuales y la igualdad de trato
en identidad de situaciones (arts. 63, 17 y 81, ley citada)". (CNTrab., sala VII,
11/7/1996, "Ryser, Alejandro M. c. Yacimientos Petrolferos Fiscales SA", DT, 1996-B,
2398).
d) Solidaridad y colaboracin. Diligencia de las partes
"El trabajador empeado en la conservacin del contrato e inspirado en el principio

de buena fe y deber de colaboracin. Debe interpretar con pareja y correlativa
elasticidad el razonable ejercicio de la facultad del empleador, mxime cuando la
nueva exigencia se funda en el atraso de las labores, debiendo el dependiente
alertar a la patronal tempestivamente si entenda que la demora le era ajena".
(TTrab. La Plata, nro. 2, 17/9/1993, "Olivero, Ornar E. c. Distribuidora Platense de

Repuestos - LLBA, 1994-68).
"La intensidad del deber de colaboracin que, como medio personal de la empresa,
pesa sobre el sujeto trabajador como consecuencia de la estructura del contrato de
trabajo, admite diferentes grados, siendo mayor la exigencia cuando ms alta es la
jerarqua y ms prximo se encuentra el dependiente del nivel directivo. (Del voto del
doctor Morando)". (CNTrab., sala VI, 30/6/1987, "Coffey, Jorge R. c. Mercedes Benz
Argentina", DT, 1988-A, 260.
"El trabajador al par que goza de una extensa gama de derechos (verbigracia,
conservacin del empleo, retribucin justa, trato igualitario, etc.), tiene deberes a
cumplir entre los cuales se encuentra el de diligencia; previsto en el art. 84 de la ley
de contrato de trabajo, t.o., o sea, la observancia de prestar su dacin de trabajo con
puntualidad, asistencia regular y dedicacin, conforme a las caractersticas de su
empleo. Diligencia y colaboracin no son nociones diferentes, sino que estos
vocablos tienen como connotacin una ntima conexin en orden a la finalidad que
persiguen, pues es imposible concebir diligencia sin colaboracin o a sta realizada
con negligencia o mala voluntad". (CCiv. Com. Trab. y Paz Bell Ville, 20/10/1983,
"Massa de Actis, Iris E. c. Corporacin Mdica Unin, SRL", LLC, 1984-922 [73-R]).
"El principio de buena fe (arts. 62 y 63, ley de contrato de trabajo. Y especialmente el

deber de diligencia y lealtad, nsito en normas de derecho comn (arts. 512, 625,
902, 909 y conc., Cd. Civil), son inescindibles de la debida calificacin del
comportamiento que corresponde al trabajador". (CNTrab., sala I, 29/2/2000,
"Leguisamo, Jos L. c. Transportes Chevallier SA", DT, 2000-B, 1592).
"El deber de previsin del art. 75 de la ley de contrato de trabajo, se convierte en un

deber activo del patrono, no limitado al simple cumplimiento de ciertos preceptos
bsicos en materia de higiene y seguridad, sino extensivo a todas las obligaciones
implcitamente asumidas por el buen empleador', que debe velar por la seguridad
psicofsica de sus dependientes, aun en un mbito ajeno al establecimiento
empresario (arts. 62. 63 y 75, Ley de contrato de trabajo), enlazando el sistema de
responsabilidad objetiva (art. 1113, Cd. Civil), con disposiciones propias de
responsabilidad subjetiva (arts. 1109, Cd. Civil y 75, ley de contrato de trabajo),
para enriquecer la nocin de guarda de la cosa dentro del complejo mbito de las
relaciones laborales". (CNTrab., sala VI, 11/8/1995, "Florentn, Humberto c. Pedacci
Mao SA", DT, 1996-A, 364).
Facultad de organizacin
Art. 64. El empleador tiene facultades suficientes para organizar econmica y

tcnicamente la empresa, explotacin o establecimiento.
Facultad de direccin
Art. 65. Las facultades de direccin que asisten al empleador debern ejercitarse
con carcter funcional, atendiendo a los fines de la empresa, a las exigencias de la
produccin, sin perjuicio de la preservacin y mejora de los derechos personales y

patrimoniales del trabajador.
Sumario: A) Introduccin. B) Fundamento: 1) Teora contractualista; 2) Teora

institucionalista (o institucional); 3) la teora intermedia y la complejidad de su
fundamento: a) Desarrollo de Justo Lpez; b) Opinin del autor. C) Titularidad.
D) Facultad de direccin-organizacin: 1) Concepto. 2) Contenido. 3) Lmites.
Concordancias: LCT: arts. 5, 6, 21, 26, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 73, 74 , 76, 77, 78,
79, 81, 86, 197 y 210.
A) Introduccin
La doctrina tradicional, principalmente francesa, reconoce al empresario tres

facultades o poderes jerrquicos: poder directivo, poder reglamentario y poder
disciplinario(679) , y conceptualiza el poder directivo como un poder de dar rdenes
e instrucciones, el reglamentario como un poder de legislar dentro de la empresa, y
el disciplinario, como un poder de imponer sanciones laborales(680) .
Incluso estrechando la analoga entre el grupo laboral y la comunidad poltica, se los

ha comparado, respectivamente, con los poderes ejecutivo, legislativo y judicial del
Estado (681).
Entre esta divisin tripartita y la regulacin realizada por la LCT argentina, la

diferencia radica en que la segunda "sustituye el poder reglamentario por el poder de
organizacin, que va a lo ms hondo, como una suerte de poder constituyente de la
empresa"(682).
La expresin facultades jerrquicas o de direccin, tiene un doble significado:
a) en sentido amplio, comprensivo de la totalidad de las facultades o poderes

jerrquicos del empresario (direccin, organizacin, disciplinario); tal alcance se ve
en la conceptualizacin que hace la LCT, del trmino "empresario", entendiendo por
tal "a quien dirige la empresa por s, o por medio de otras personas, y con el cual se
relacionan jerrquicamente los trabajadores" (art. 5, LCT); y.
b) en sentido restringido o ms estricto, se refiere nicamente a uno de esos

atributos, el directivo, que se traduce en la facultad de dirigir concretamente la
empresa, impartiendo rdenes generales o particulares, de acuerdo con las
necesidades y circunstancias que se van planteando. En este ltimo sentido lo
emplea la LCT, en el captulo VII, del ttulo II, cuando regula la facultad de direccin
(art. 65), junto a la de organizacin (art. 64), la de modificar las formas y
modalidades del trabajo (art. 66) y la disciplinaria (art. 67) (683).
B) Fundamento
A travs de la evolucin del derecho del trabajo, diversas teoras han tratado de
brindar el fundamento que justifique la atribucin de facultades jerrquicas al
empleador, ya considerndolas en su conjunto, ya hacindolo ms concretamente,
respecto de alguna de ellas (684).
Las teoras que ms consenso tienen son fundamentalmente tres: a) teora

contractualista; b) teora institucionalista; c) teora intermedia.
1) Teora contractualista. Quienes sustentan esta teora sostienen que las facultades
del empresario surgen del propio contrato laboral, que regula los derechos y deberes
de las partes. En la realidad puede ocurrir que tales facultades estn reconocidas en
la ley o en los convenios colectivos, pero su aplicacin surge del contrato individual,
pues mediante ste el trabajador acepta el poder jerrquico del empleador.
Se puede sealar tambin que dentro de esta corriente se admiten pequeas

variantes. Mientras algunos autores afirman que existe un estado de subordinacin
originario en la relacin contractual, al cual est sometido el trabajador, otros
destacan que tambin existe un poder jerrquicopor parte del empleador, que
nace del contrato mismo. En consecuencia, para algunos, el deber de obediencia
parte de un status subjectonisy, para otros, de un poder de mando, originados
ambos en el contrato laboral (685).
Riva Sanseverino afirma que: "Aun en materia de sanciones disciplinarias, las

disposiciones contenidas al respecto en la ley sobre contrato de empleo privado y en
varios convenios colectivos de trabajo son, en definitiva, parte integrante de la
regulacin objetiva de los contratos individuales de trabajo; la base de estas
sanciones disciplinarias est siempre dada por el contrato"; para agregar a
continuacin que: "la estructura jurdica de la obligacin de disciplina a la que est
constreido el trabajador subordinado, se base en dos elementos que fueron ya
explicados: la derivacin de esta obligacin de un contrato y la estrecha conexin de
la obligacin de disciplina con las otras obligaciones complementarias y, en
particular, con la obligacin de jerarqua tcnica"(686) .
En igual sentido se pronuncia Barassi, quien al referirse en un amplio estudio al

poder disciplinario, lo considera derivado "del estado contractual de
subordinacin"(687).
Para Benito Prez, la relacin de subordinacin "es condicin esencial del contrato
de trabajo; de ese estado de subordinacin puede surgir el ejercicio del poder
jerrquico o facultad de mando para el empleador, y el deber de obediencia para el
trabajador". "De todo lo cual se infiere puntualiza que la facultad de mando,
ejercida por el empleador, tiene como base el contrato de trabajo, dado que su
ejercicio no puede negar la naturaleza contractual de tal facultad, la que no llega a
destruir la igualdad de las partes en el contrato, si bien, a primera vista, sta podra
aparecer incompatible con el ejercicio de aquella autoridad". Para luego agregar, con
referencia al ejercicio de la facultad disciplinaria del empleador, que: "surge del
estado contractual de subordinacin en que el obrero se obliga a prestarla conforme
a rdenes impartidas por el empleador dentro del mbito de la empresa"(688).
Por su parte, Machera ratifica tambin el origen contractual de las facultades del
empresario. Desde su punto de vista, "del contrato de trabajo, de cambio,
sinalagmtico, conmutativo, slo pueden surgir facultades, como bien las denomina
la LCT. En ejercicio de las mismas el empleador, cuando se transgreden sus
rdenes, sanciona los actos de transgresin y lo mismo har cuando el normal
desarrollo de las relaciones de trabajo en el mbito de la empresa se resienta por la
conducta imputable al trabajador subordinado. Pero subordinado a una facultad
legalmente reconocida y limitada (Cfr. arts. 67 y 68, LCT). El empleador no ejerce un
poder similar al poder judiciario-sancionador del Estado y la facultad de que usa est
ahora reconocida en la ley, la que, al reconocerla, la limita"(689).
2) Teora institucionalista (o institucional). Correspondi A. Legal y J. Brethe de la

Gressaye adecuar los postulados de la teora de la institucin de Maurice Hauriou,
para fundamentar el origen de los poderes del empresario, en especial lo atinente al
poder disciplinario dentro de la empresa. Despus fue seguida, entre otros, por
Durand y Jaussaud, de Mesquita y Garca Abelln.
Legal y Brethe de la Gressaye afirman que: "la institucin (empresa-establecimiento)

es una agrupacin de personas reunidas en torno de una idea, pudiendo realizar
sta mediante una organizacin permanente. Esa asociacin tiene sus leyes, que
son los estatutos y el poder que confieren esos estatutos a los rganos de dicha
asociacin es un derecho-funcin igual que el que tienen los rganos del Estado
, que se diferencia netamente del derecho-inters que se manifiesta en las
relaciones individuales entre s"(690) .
Para Durand y Jaussaud el poder disciplinario del empleador no tiene su fuente en el

contrato individual, pues "se ejerce aun si no ha sido especialmente previsto en l", y
adems, "las penas disciplinarias pueden ser aplicadas a miembros de la empresa
que no estn ligados por una relacin contractual", dando como ejemplo, entre otros,
"los trabajadores cuyo contrato de trabajo est afectado de nulidad, en tanto que
estn ocupados en el establecimiento". Por el contrario, el poder disciplinario es "una
cualidad inherente al jefe de la empresa" por ser "el complemento necesario del
derecho de direccin; la vida de un cuerpo social estara comprometida si la
autoridad responsable no pudiera sancionar las reglas de conducta impuestas a los
miembros del grupo". Por eso, "el poder disciplinario se forma espontneamente en
todas las instituciones, pblicas o privadas: la familia, las asociaciones, la empresa
patronal"(691).
De Mesquita resume las consecuencias de la aplicacin de la teora institucional, en

los siguientes puntos: "1) debe haber un poder o autoridad, pues ste es inherente
a toda institucin; 2) ese poder es social y no individual, pues se ejerce, no para un
bien particular, sino para el bien de la colectividad; 3) tal poder debe disponer de los
medios necesarios para realizar su finalidad, esto es, debe disponer de penas o
sanciones disciplinarias"(692) .
Por su parte, Garca Abelln considera que: "el trabajo, como hecho econmico-
social permanente, va agrupando en su torno complejos de relaciones, que, al crecer
y entrecruzarse, permiten sin forzar la conclusin, advertir cmo, ms all de la
relacin laboral, permanecen unos fenmenos constantes y susceptibles de
aislamiento (vida sindical, empresarial, seguridad social de asalariados, etc.). La
ordenacin de estos fenmenos sociales, as como el cuidado por su

desenvolvimiento normal, es tarea del derecho, que, desde la ley formalmente
promulgada a los usos y costumbres, cuida constantemente de regular el entramado
de relaciones, unas veces con el fin de proteccin y tutela de la sociedad; otras, las
ms, del trabajo mismo. Se institucionaliza, pues, el trabajo, y al hacerse objeto de
normatividad puede recibir, como propias, las palabras con que Hauriou define la
institucin: idea de una obra o empresa que se realiza y perdura en un medio social.
Y el trabajo, en cuanto institucin a travs del orden empresarial, y aun del orden
econmico de la produccin nacional, sirve para justificar la naturaleza jurdica del
derecho penal disciplinario laboral"(693).
Entre otros, se han adherido a la tesis institucionalista, Stefanelli (694); Ruprecht

(695) y Marc (696).
3) La teora intermedia y la complejidad de su fundamento. Estudiaremos ahora la

posicin de Lpez, Justo, uno de los ms esclarecidos ius laboralistas argentinos,
para despus dejar sentada nuestra posicin sobre el tema.
a) Desarrollo de Justo Lpez. En la dcada de los aos sesenta, Justo Lpez, en un

trabajo que hoy se considera clsico sobre los fundamentos del poder disciplinario,
puso de manifiesto su complejidad (697). Luego retoma el tema en 1979, en su
Informe previo elaborado como relator de la Comisin Primera del VI Congreso
Nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, y expone ntegramente su
teora, tomando en cuenta los elementos aportados por los trabajos presentados por
los participantes de dicho encuentro. Parte de la valoracin de tres datos bsicos: 1)
por un lado, un aporte contractual de actividad subordinada a la actividad total de la
empresa misma, como actividad humana compleja y organizada, productora de
bienes o servicios que, tratndose de una empresa laboral requiere, necesariamente
y por definicin, la actividad de una pluralidad de personas (por lo menos dos: el
empresario o un representante suyo y el trabajador subordinado); 2)
por otro lado la empresa misma, como esa actividad compleja de un grupo de
personas, es decir, la empresa como "grupo social organizado para la produccin de
bienes y servicios"; y todava; 3) por otra parte, la existencia de un inters pblico en
el buen funcionamiento de la empresa, como unidad productiva. "Estos datos a
firma no son inventados ni son meras construcciones tericas; estn tomados de
la realidad y ninguna teora valedera puede excluir ninguno de ellos sino que, por el
contrario, debe dar satisfactoriamente cuenta de ellos"(698).
Su exposicin puede resumirse en los siguientes puntos:
i) El contrato de trabajo que, como negocio jurdico, es un acto instantneo e l

acuerdo de partes, constituye una relacin duradera de cambio trabajo-
remuneracin que, precisamente, tipifica la relacin de trabajo. Y esta relacin
compleja, que incluye como elemento tipificante esa reciprocidad trabajo-
remuneracin, permanece como tal despus de la incorporacin a la empresa (no
deja de ser tpicamente una relacin de intercambio y no pasa a convertirse en una
pura relacin de contenido asociativo). Por el contrario puntualiza la relacin
trabajo-remuneracin corresponde a la posicin tpica de las partes, en la cual el
trabajador se asegura un ingreso por la prestacin de su trabajo al margen de
cualquier lea o riesgo sustancial.
ii) Por el mismo contrato de trabajo, el trabajador se incorpora a un grupo altamente

organizado (la comunidad de actividad laboral que es la empresa), puesto que en l
se da una autoridad diferenciada, titular precisamente de los poderes
jerrquicos. Pero la empresa no se constituye como tal por un acto fundacional
colectivo, sino mediante una pluralidad de contratos individuales de aportacin de
trabajo. En cuanto al ordenamiento estatal: los poderes jerrquicos, que con esa
pluralidad de contratos individuales de aportacin de trabajo, hacen una
organizacin de actividades humanas, estn explcitamente reconocidos y limitados
por los arts. 5, 64, 65, 66, 67 y 68, entre otros, de la LCT. Son los poderes de un
rgano del grupo organizado como comunidad de trabajo, que es la empresa laboral.
iii) Esto quiere decir que el contrato o pluralidad de contratos individuales sufren
alguna modificacin que, sin alterar sustancialmente su estructura de cambio,
permite constituirlos, al mismo tiempo, en actos de incorporacin a un todo colectivo,
a ese grupo altamente organizado que es la empresa laboral. Lo cual no cabe
explicar si no se reconoce que a la relacin de intercambio tpica (contrato de
trabajo) se sobrepone una relacin colectiva. Por ello el autor considera que en el
negocio bsico laboral (contrato de trabajo), hay una conexin a un fin comn, que
no alterndolo sustancialmente permite constituir, sobre la base de l, ese todo
colectivo que es la empresa, con una autoridad diferenciada, titular de los poderes
jerrquicos del empresario (699).
iv) Estudia el tercer dato irrecusable: el inters pblico en la buena marcha de la

empresa. Estima que la ley 11.729 y el dec. 33.302/1945 constituyeron el
reconocimiento implcito por el ordenamiento jurdico estatal del carcter comunitario
de la empresa, puesto que implicaban el reconocimiento de esos poderes
jerrquicos del empresario. Cabe destacar que los poderes de que se trata y la
autoridad que determinan, siguen siendo privados slo que el ordenamiento estatal,
por su inters en el buen funcionamiento de las comunidades privadas para las que
rigen, sin crearlos ni delegarlos, simplemente los reconoce y los limita. Se trata,
pues, de una muy importante aplicacin del principio de subsidiaridad.
v) En definitiva, Justo Lpez resume su pensamiento en estos trminos: "Tendramos

entonces sobre la base de un contrato con estructura tpica de cambio (el contrato
de trabajo) alterada pero no sustancialmente, de modo que no desaparezca esa
estructura, la constitucin de una comunidad privada desarrollada, es decir, con
estratificacin autoridad subordinacin productora de bienes y servicios, cuyo
correcto funcionamiento interesa a la comunidad pblica (Estado) y por ello
simultneamente reconoce y limita (sin crear ni delegar) los poderes jerrquicos que
la rigen"(700) .
b) Opinin del autor. Personalmente me adhiero a la teora intermedia, que recepta

la complejidad del fundamento de las facultades jerrquicas del empleador (701).
Considero que la atribucin de tales facultades tiene un fundamento complejo, por
cuanto deriva de tres aspectos fundamentales:
i) de la facultad del empleador de especificar el crdito emergente del contrato de

trabajo:
Il) del carcter de "coordinador y responsable" de la comunidad laboral del

empleador; y,
ll) del reconocimiento que hace el Estado, por estar interesado el bien comn de la
sociedad.
El primer aspecto surge de la peculiaridad misma de la estructura sociolgica y

jurdica de la relacin laboral, donde no slo se da un vnculo de carcter
obligacional, sino que tambin predomina una relacin personal subordinada, que al
prolongarse en el tiempo y estar sujeta a las variaciones que las circunstancias
impongan, necesita ser especificada en concreto. De ah la particularidad del
derecho de crdito del empleador, que no se reduce a la posibilidad de recibir la
prestacin del trabajador, sino que tambin lo faculta para dirigirla, organizarla y
hasta variarla, dentro de ciertas restricciones. Por ello, al ejercer sus facultades
jerrquicas, el empleador actualiza y especifica su crdito en prestaciones
concretas, lo cual ha permitido decir a Montoya Melgar que: "el derecho de crdito
del empresario se corresponde con una obligacin del trabajador, normalmente de
carcter genrico, cuya especificacin' compete al propio empresario"(702). Con ello
el derecho de trabajo ha receptado un medio contemplado por el derecho de las
obligaciones para especificar la prestacin genrica: la especificacin por voluntad
del acreedor (703). En consecuencia, la circunstancia de que el crdito derivado del
contrato de trabajo lo haga acreedor al trabajo y lo autorice a su especificacin, nos
da un primer sustento de las facultades del empleador.
Pero la sola visin del contrato de trabajo como base de las facultades jerrquicas,
parcializa la realidad e ignora una cuestin fundamental, cual es la incorporacin del
trabajador a la comunidad laboral. Cualquiera que sea la concepcin que se tenga
sobre la empresa, es innegable que ella representa la existencia de una
organizacin de elementos humanos, espirituales y materiales, que requiere la
existencia de una autoridad que le imprima un orden y una direccin para el logro de
sus fines especficos. Claro est que si, adems de ello, profundizamos el estudio
sobre la empresa, terminaremos por considerarla una comunidad de personas y
tenderemos a lograr una revalorizacin del hombre, respetando el funcionamiento de
los ambientes naturales que lo nutren y le brindan el clima propicio para su
desarrollo (704). Es que la empresa, no slo es una yuxtaposicin de contratos
(civiles, comerciales o laborales), como se la consideraba desde un punto de vista
meramente individualista, sino un ambiente (una comunidad humana), que se
proyecta al mundo exterior, en cuanto produce bienes y servicios, y en lo interno
est destinada a lograr condiciones de convivencia, que permitan un desarrollo de la
produccin, donde se considere, adems de los aspectos econmicos o rentables,
que los hombres (personas) que la integran, cualquiera que sea su funcin o
jerarqua, encuentren en ella el ambiente propicio que posibilite su desarrollo integral
como seres humanos (bien individual).
La aplicacin del concepto de la empresa como comunidad de personas no implica

la desaparicin de la autoridad necesaria para la subsistencia de la organizacin y el
logro de sus fines, sino que da un nuevo fundamento a las facultades jerrquicas del
empleador. En efecto, desde ese punto de vista, como seala Vzquez Vialard, sus
funciones directrices se fundamentan no tanto en el hecho de ser dueo (o
representante de ste) de los bienes y derechos que constituyen la infraestructura
empresaria, sino en el de haber sido su organizador (a travs de una creacin) y

tener a su cargo la coordinacin de los diversos elementos necesarios para alcanzar
el objetivo social (la produccin de bienes y servicios) (705). De este modo, se da
una nueva dimensin a las facultades del empresario, que se reconocen para que
pueda llevar adelante su responsabilidad de organizador y coordinador del grupo
humano que integra la comunidad laboral, las que deber ejercer con un criterio de
razonabilidad, que respete la personalidad de sus integrantes.
Y es precisamente, en ese encauzamiento de las facultades del empleador, donde

aflora el tercer aspecto, que hay que tener en cuenta en su fundamentacin: el
inters social (bien comn). Creo que deben desecharse tanto las doctrinas que
pretenden asignar al Estado la funcin de creacin de tales facultades, como
quienes ven en ellas a una delegacin de funciones pblicas. En definitiva, lo que
hace el Estado, como responsable del bien comn, frente a una realidad sociolgica:
la existencia de la empresa (comunidad de personas), con el empresario como titular
por ser el organizador y coordinador de ella, es reconocerle las facultades
jerrquicas necesarias para que cumpla sus funciones y establecer pautas que
ordenan su ejercicio, evitando la discrecionalidad y la arbitrariedad, porque interesa
a la sociedad que las relaciones que se instauran y observan en esa comunidad
intermedia se cumplan en condiciones normales, posibilitando tanto la produccin de
bienes y servicios, como que se respeten los derechos de sus integrantes.
En conclusin, las facultades directrices encuentran su fundamento en la accin

armnica, no slo del derecho de crdito derivado del contrato de trabajo de
especificar la prestacin laboral, sino de la titularidad que corresponde al empleador
como organizador y coordinador de la comunidad laboral (empresa), que el Estado
reconoce y restringe, por estar comprometido el inters social de la comunidad
mayor (bien comn).
C) Titularidad
La titularidad de los poderes jerrquicos corresponde al empresario, que es quien

dirige la empresa por s, o, por medio de otras personas, y con el cual se relacionan
jerrquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participacin que las leyes
asignen a stos en la gestin y direccin de la empresa (art. 5, LCT). Como seala
Fernndez Madrid, en la empresa el trabajo est dirigido por el empresario por s o
por medio de otras personas y con l se relacionan jerrquicamente los trabajadores
(art. 5, LCT), y a partir de tal circunstancia se origina "un poder directivo empresarial
en la medida en que la posicin de las partes no es igualitaria, sino jerrquica"(706).
En definitiva, lo que justifica la titularidad de los poderes jerrquicos por el

empresario es la circunstancia de ser el fundador u organizador de la empresa,
habiendo agrupado y coordinado todos los elementos necesarios y convenientes
para la realizacin de su fin productivo de bienes y servicios, y el hecho de seguir
siendo el responsable de la marcha y coordinacin de todos esos elementos (707).
D) Facultad de direccin-organizacin
El estudio de la naturaleza, lmites y contenido de esta facultad, permite valorar la

compatibilidad lograda por la legislacin laboral, entre el derecho del empleador de
especificar el crdito emergente del contrato de trabajo (la prestacin laboral) y el
respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos personales y
patrimoniales.
1) Concepto. Nuestra LCT no define expresamente la facultad de direccin, dentro

de las prescripciones del captulo VII. Sin embargo, en varias normas se habla de la
facultad del empleador de dar rdenes, instrucciones y directivas (708) y
conceptualiza, como una de sus facetas ms importantes, la de organizacin al decir
que: "el empleador tiene facultades suficientes para organizar econmica y
tcnicamente la empresa, explotacin o establecimiento" (art. 64, LCT).
A nivel doctrinario se analiza si la facultad de organizacin del empresario es una

potestad dotada de autonoma, o si, por el contrario, se trata de una atribucin
incluida en el contenido del poder de direccin. Montoya Melgar (709), considera que
no hay ninguna diferencia sustancial entre ambos, ya que no existe ningn poder de
organizacin laboral que no sea al mismo tiempo y bsicamente, poder de direccin.
A su juicio, lo que en realidad sucede no es que existan dos poderes distintos, tan
distintos como lo pueden ser el de direccin y el disciplinario, que stos s son
independientes, sino que, en rigor, slo hay un poder directivo, uno de cuyos
aspectos se refiere a la organizacin laboral de la empresa. Considera que el
llamado poder de organizacin viene a quedar convertido en una simple facultad del
poder de direccin, condicionado en su ejercicio por la existencia de una empresa.
Para Barris (710) la potestad jerrquica del empleador, sustancialmente slo
contiene dos potestades fundamentales: la de dirigir (poder directivo) y la de aplicar
sanciones (poder disciplinario). Son dos poderes que corresponden al empleador en
todos los casos, aunque slo hubiera un solo dependiente. Pero uno y otro alcanzan
su eficacia particular sobre todo cuando los dependientes son muchos. En cambio,
para Justo Lpez (711), el poder de organizacin aparece como algo ms bsico y
fundamental que el llamado poder reglamentario que corrientemente tiene en vista el
llamado reglamento de empresa o reglamento de taller, no siempre explicitado como
acto aparte de la organizacin fundamental de la empresa. Considera que el
precepto legal (art. 64), con su simple existencia, destaca dos cosas: a) el carcter
fundamental y, por as decir, constituyente o constitutivo respecto de la empresa
misma que tiene ejercicio de este poder de organizacin con el cual la empresa se
origina a modo de creacin humana o proyecto realizado y se mantiene, y; b) el
carcter privado y no pblico de ese poder que la ley le atribuye al empleador, es
decir, a un sujeto privado o que acta como privado (si se trata de una empresa del
Estado). Afirma luego que del poder de organizacin depende la estructura bsica
de la empresa, estimando que el poder directivo en sentido estricto es el que hace a
la ejecucin del proyecto que es la empresa, montado por el poder de organizacin.
A partir de la regulacin formulada en la LCT se puede deducir que la facultad de

direccin comprende el conjunto de atribuciones jurdicas que el ordenamiento
estatal reconoce al empleador para que pueda organizar econmica y tcnicamente
la empresa (explotacin o establecimiento), que se traduce fundamentalmente en la
posibilidad de emitir rdenes, instrucciones y directivas, de acatamiento obligatorio
para el trabajador, sobre el modo de ejecutar el trabajo y dems aspectos
concernientes a la marcha de aqulla, para el logro de sus objetivos (arts. 4, 5, 27,
64 a 67 y 86, LCT), debiendo su ejercicio hacerse "con carcter funcional,

atendiendo a los fines de la empresa, a las exigencias de la produccin, sin perjuicio
de la preservacin y mejora de los derechos personales y patrimoniales del
trabajador" (art. 65, LCT)(712) .
2) Contenido. La facultad directiva del empleador, abarca, fundamentalmente, tres

tipos de funciones: decisorias o ejecutivas; ordenatorias o de instruccin, y las de
control (713):
a) Las primeras, las funciones decisorias o ejecutivas, abarcan una amplia gama,
que se manifiesta a diario en las mltiples determinaciones concretas que debe
tomar el empresario. La primera y ms definida manifestacin del poder de direccin
del empresario es la de decidir la organizacin del trabajo mediante actos puramente
constitutivos, como cuando por ejemplo, fija los turnos de trabajo o de vacaciones
del personal (realiza un acto de direccin laboral), pero tales actos no ordenan
inmediatamente ninguna conducta a los trabajadores, sino que se limitan a constituir
una situacin que luego necesitar de las respectivas rdenes e instrucciones (714).
b) En cuantos a las segundas, las funciones ordenadoras o de instruccin,

acompaan las funciones decisorias, pues como queda sealado stas
requieren su implementacin prctica a travs del dictado de rdenes e
instrucciones. Al respecto, hay que diferenciar estas ltimas: la orden tiene un
carcter imperativo que falta en la instruccin, la cual consiste esencialmente en una
recomendacin de carcter tcnico (715).
c) Por ltimo, la facultad de direccin del empleador comprende las funciones de

control, que fundamentalmente se refieren a tres aspectos: control y vigilancia de la
realizacin del trabajo, por los trabajadores; adoptar sistemas de contralor, para
evitar sustracciones, y controles mdicos: tanto los de cumplimiento de las normas
sobre higiene y seguridad en el trabajo (ley 19.587 y dec. 3 51/1979), como los
relativos a la suspensin del trabajo por causa de enfermedad o accidente o por
razn de embarazo del personal femenino.
A su vez, las rdenes e instrucciones (716) del empleador pueden revestir carcter
general (de contenido impersonal y abstracto, van dirigidas a un grupo de
trabajadores) o particular (se dirigen a trabajadores determinados). Las rdenes
generales se exteriorizan a travs de los reglamentos de empresa(717) , los avisos,
los carteles y otros medios anlogos, dirigidos a la totalidad del personal; y las
particulares se manifiestan directamente al destinatario, en forma verbal o escrita,
cuando las circunstancias lo requieran(718) .
d) Lmites. Dentro de las particularidades del contrato de trabajo, que lo diferencia de

otros contratos del derecho privado, aparece la figura del empleador, que como
contraparte del contrato, asume los riesgos de la explotacin, tiene amplias
facultades directrices y recibe los beneficios o resultados de la explotacin, y por el
otro, el trabajador que est sujeto a tales directivas, y recibe a cambio de su
prestacin laboral el salario. Al decir de Montoya Melgar, "el esquema del contrato de
trabajo es simple: el empresario es el promotor del proyecto empresarial, el titular de
los medios de produccin (del capital: inmuebles, muebles, dinero...) y el sujeto que
asume el riesgo del negocio; y el trabajador es quien aporta la prestacin laboral
productiva. La combinacin de ambos factores produce un beneficio econmico con

el que se paga al capital (en forma de intereses, dividendos y dems rentas) y al
trabajo (en forma de salario)"(719). Para el catedrtico espaol citado si el Derecho
contemporneo tiene la funcin de eliminar la arbitrariedad del poder tanto de los
particulares como de los poderes pblicos, el Derecho del Trabajo dedica la mayor
parte de sus normas a reconocer derechos de los trabajadores, que operan como
lmites al poder de los empresarios; el respeto de estos lmites determina la
"regularidad" del ejercicio del poder, exigida por la legislacin laboral. Puntualiza que
el Derecho del Trabajo, acomete dos operaciones concurrentes en este dominio:
reconoce el poder organizador del empresario (con lo cual atiende una elemental
exigencia econmico-productiva) y fija sus lmites (con lo cual atiende a una no
menos elemental exigencia socio-jurdica). De donde concluye que la ley fija esos
lmites tanto directamente (supeditando el ejercicio del poder a razones objetivas, a
requisitos de procedimiento, a controles administrativos y judiciales, y permitiendo
incluso el derecho de resistencia frente a ciertos mandatos), como indirectamente
(estableciendo un vasto espacio de derechos de los trabajadores que el empresario
debe necesariamente respetar) (720).
Para evitar que la libertad de empresa y la discrecionalidad del poder empresarial,

se tornen en mera arbitrariedad, al igual que los dems derechos, deben adecuarse
a las limitaciones fijadas por el ordenamiento jurdico, que operan tanto en el mbito
del Derecho Pblico como del privado.
Por ello, el poder organizador del empresario, est sujeto a mltiples lmites, que
encausan su ejercicio, dentro de los parmetros de la buena fe contractual (arts.
62/63, LCT) y de la razonabilidad (arts. 66, 68 y conc. LCT).
La legislacin laboral ofrece diversos ejemplos de sujecin del poder de direccin

empresarial a lmites de naturaleza econmico-productiva; pinsese en los motivos
econmicos, tcnicos, organizativos o de produccin que tienen que fundamentar
determinados supuestos de movilidad funcional, ciertas suspensiones contractuales
o despidos colectivos.
El reconocimiento de los derechos de los trabajadores, por diversas fuentes, ya sea

de carcter heternomo (leyes y estatutos especiales), o derivadas de la autonoma
colectiva o individual, implica limitaciones a las facultades jerrquicas del empleador.
Por de pronto, el art. 12 de la LCT, luego de la reforma de la ley 26.574 declara la
irrenunciabilidad de los derechos derivados de leyes, estatutos profesionales,
convenios colectivos o individuales.
Adems la propia LCT, reconoce tales facultades al empleador, pero estableciendo

diversas limitaciones (arts. 64, 65, 66, 67 y 68, LCT) y su ejercicio debe ejecutarse
dentro de los carriles de la obligacin comn de las partes de obrar de buena fe, que
en el caso, se traduce en obrar como "buen empleador" (arts. 62 y 63, LCT).
Igualmente la legislacin exige que en determinados supuestos, que el empleador al

adoptar determinadas decisiones lo debe hacer dando fundamentos objetivos:
suspensiones por falta de trabajo fuerza mayor (arts. 218 a 223, LCT); despidos por
causales similares (art. 247, LCT); acudir al procedimiento preventivo de crisis (arts.
98 a 105, ley 24.023, etc. lo que la doctrina espaola denomina "lmites econmicos
productivos" a facultades del empleador (721).
En la actualidad, luego que la reforma constitucional de 1994, incorporara

determinados tratados de Derechos Humanos al art. 75, inc. 22, CN, deben
considerarse tambin las limitaciones a las facultades del empleador, derivadas del
reconocimiento de los derechos fundamentales del trabajador por el orden
constitucional argentino.
Igualmente debe analizarse las implicancias de la aplicacin al mbito laboral de

leyes generales o no especficamente laborales, en cuanto traduzcan limitaciones a
las facultades directrices del empleador.
Tal supuesto se presenta con relacin a la ley 23.592. La primera cuestin a dilucidar
es si esta ley, que es de alcance general y posterior a la LCT, resulta aplicable al
mbito de las relaciones laborales. En principio corresponde una respuesta
afirmativa, por cuanto de los trminos de dicha normativa no surge una exclusin de
los supuestos de discriminaciones sufridas por trabajadores en el mbito de su
vinculacin laboral(722) .En cambio, el aspecto controversial esta dado por la
aplicacin de la ley 23.592 al despido discriminatorio, con declaracin de nulidad del
acto y posibilidad de reincorporacin del trabajador afectado por el acto
discriminatorio, cuyo anlisis se formula en el comentario al art. 17.
Una situacin similar surge con la reforma al Cdigo Penal, implementada por la ley
26.388 (BO del 25/6/2008), que incluye diversas figuras relativas al acceso indebido
a comunicaciones electrnicas de terceros, que han puesto en tela de juicio la
facultad del empleador de controlar el correo electrnico suministrado por la
empresa a su personal, conforme se analiza en el comentario a los arts. 70-72.
Dada la amplitud de la temtica relativa al anlisis de los lmites que el ordenamiento

jurdico argentino presenta, hemos considerado de inters, slo detenernos en los
que consideramos ms relevantes, sin que ello implique desconocer la existencia de
otras limitaciones.
I. Limitaciones que surgen de la propia regulacin del contrato de trabajo.
La Ley de Contrato de Trabajo (en adelante LCT), de 1974 (ley 20.744 y sus
reformas), contiene varias normas tendientes a asegurar el respeto debido a la
dignidad del trabajador, la preservacin y mejora de sus "derechos personales", as
como para evitar todo dao, no slo en su salud fsica, sino tambin en su
personalidad moral, e igualmente se pondera el aspecto familiar del trabajador, todo
lo cual sirve para delimitar el mbito de actuacin de ambas partes del contrato de
trabajo.
Al respecto podemos mencionar los siguientes aspectos:
1) En primer lugar, es de destacar que el art. 4de la LCT, determina que el contrato
de trabajo tiene como principal objeto a actividad productiva y creadora del hombre
en s(trabajo en sentido subjetivo), y slo despus "ha de entenderse que media
entre las partes una relacin de intercambio y un fin econmico" (trabajo en sentido
objetivo). De este modo se da prioridad al aspecto personal del trabajo, como

perfeccionador del propio sujeto que lo ejecuta, por encima del mero aspecto
objetivo (contribucin al proceso productivo).
2) Luego en el ttulo II, captulo VII, en lo relativo a los derechos y deberes de las
partes, es donde mejor se aprecian las notas que el legislador ha impreso al
complejo de relaciones que vinculan al empleador y al trabajador, para mejor lograr
aquellas metas:
I. Se ponderan los deberes ticos o de conducta de las partes al establecer la buena

fe, la colaboracin y solidaridad como premisas fundamentales que deben orientar el
actuar de ambas partes del contrato de trabajo (arts. 62, 63 y concs., LCT).
La LCT se ha ajustado a estos principios, al establecer las reglas generales sobre la

actuacin de las partes del contrato de trabajo, en el ejercicio de sus derechos y en
el cumplimiento de sus obligaciones. Por de pronto, ambas estn obligadas, no slo
a lo que surge de los trminos expresos del contrato, sino a "todos aquellos
comportamientos" que sean consecuencia de l, de los estatutos profesionales o
convenciones colectivas "apreciados con criterio de colaboracin y solidaridad" (art.
62, LCT). Pero, adems, estn obligadas a obrar de buena fe, "ajustando su
conducta a lo que es propios de un buen empleador y de un buen trabajador, tanto al
celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o la relacin de trabajo" (art. 63, LCT).
En la actualidad, la buena fe no es una simple norma de la cual se sigan diversas

obligaciones, sino que asume el carcter de un principio jurdico fundamental, que
informa la totalidad del ordenamiento jurdico y aflora expresamente en mltiples y
diferentes normas, aunque no siempre se le mencione en forma expresa.
La LCT al igual que lo que ocurre con el Cdigo Civil (art. 1198), incorpora
explcitamente el principio de la buena fe contractual, como principio rector de la
actuacin de ambas partes. Tanto el empleador como el trabajador deben ajustar su
comportamiento a esa regla general, al celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o
relacin de trabajo (art. 63, LCT).
Es que la buena fe tiene, en el derecho laboral, una trascendencia muy especial, por
el componente personal que existe en esta rama jurdica. El contrato de trabajo, no
crea slo derechos y obligaciones de orden exclusivamente patrimonial, sino
tambin personal, en una relacin estable y continuada, en la cual se exige la
confianza recproca en mltiples planos, en encontradas direcciones y sobre todo
por un perodo prolongado de tiempo. Para el debido cumplimiento de esas
obligaciones y el adecuado mantenimiento de esas relaciones es importantsimo que
ambas partes acten de buena fe.
La LCT, en la formulacin relativa al principio de la buena fe contractual, adopta

tambin un estndar jurdico, o sea, frmulas de carcter general, de las que los
jueces harn aplicacin segn las circunstancias de cada caso, y que a su vez
posibiliten suficientemente la flexibilidad interpretativa, como para adecuar tales
exigencias a la evolucin de las valoraciones de la comunidad, que los usos sociales
y las buenas costumbres reflejan. As, el ya citado art. 63 exige a las partes que
adecuen sus conductas a los mdulos sociales medios de buen empleador y de

buen trabajador (723).
Las figuras genricas, adoptadas por la LCT, con su contenido moralizador de la

relacin, permiten confrontar las mltiples situaciones que se pueden presentar, con
los mencionados "mdulos", que responden a la conciencia social media, teniendo
presente que tambin en materia laboral, el principio de la buena fe contractual es
comprensivo tanto de la buena fe objetiva, lealtad y probidad, que exige un "honesto
y escrupuloso" cumplimiento de las obligaciones contractuales, como de la buena fe
subjetiva (creencia o confianza), que los induce a actuar verosmilmente de acuerdo
con lo que entendieron o pudieron entender.
De este modo la buena fe aparece como mdulo regulador de la conducta de ambas

partes, siendo tan importante la buena fe que debe mostrar el empleador como la
que debe inspirar al trabajador. Consecuentemente, esta idea directriz que tiene que
presidir la conducta de ambos, comprende, explcita y respalda todas las
obligaciones que emanan de su contenido, pero las trasciende, porque sirve para
orientar al intrprete y, de algn modo tambin viene a suplir, en los casos concretos,
las omisiones en que hubiere incurrido el legislador. Por ello, con relacin al derecho
a la intimidad del trabajador, su reconocimiento y respeto, encuentra en la buena fe
contractual el fundamento que sirve para delimitar el actuar del empleador en
salvaguarda de aqul.
II. Tambin la LCT reconoce al empleador las facultades jerrquicas que le competen
como titular y responsable de la empresa, pero encauzando su ejercicio dentro de
pautas de razonabilidad y prudencia, en salvaguarda de la dignidad del trabajador.
La facultad de direccin, que se le reconoce al empleador, no es absoluta, sino que

debe estar encaminada al normal desarrollo de la actividad, para que la empresa
cumpla sus objetivos. De ah que la LCT, en el art. 65, fije algunas pautas para
delimitar su ejercicio, que debe hacerse de acuerdo con ellas (724):
i) Con carcter funcional: lo cual significa un ejercicio normal, adecuado a las

necesidades de la empresa, evitando decisiones arbitrarias o abusivas, contrarias a
la buena fe. Tal alcance de la expresin legal es ponderado por la doctrina.
Vzquez Vialard nos recuerda que el marco de accin del empresario debe
adecuarse al espritu que surge de los principios de colaboracin, solidaridad y
buena fe, as como el respeto de los derechos del trabajador que no pueden ser
modificados en forma unilateral (la variacin admitida no puede modificar los
trminos de referencia del contrato)(725) . Por su parte, Fernndez Madrid, remarca
que el empresario debe ejercer las facultades de direccin que se le confieren de
modo funcional, lo que implica la exclusin de su voluntad arbitraria y la justificacin
del empresario en los fines de la empresa. Su actuacin est condicionada por la
consideracin que merece el trabajador como persona humana y por la que debe
acordarse al trabajo como actividad "productiva y creadora del hombre" (art. 4, LCT)
(726).
ii) Atendiendo a los fines de la empresa, con lo cual se procura evitar desviaciones
en el ejercicio del poder directivo, como ocurre cuando el empleador se aparta de
tales objetivos, y usa de sus atribuciones con fines persecutorios o discriminatorios

hacia determinados trabajadores o por mero capricho (727). La jurisprudencia seala
que el empleador tiene facultades suficientes de organizacin, direccin y
disciplinarias para atender la finalidad lucrativa de la empresa mientras que las
limitaciones a tales facultades tienden a un ejercicio funcional de las mismas y a
descartar un ejercicio irrazonable para no alterar las modalidades esenciales del
contrato, con la finalidad, asimismo, de preservar y mejorar los derechos personales
y patrimoniales del trabajador de modo que los cambios no le causen un perjuicio
material ni moral(728) .
iii) Dentro de las exigencias de la produccin, tambin restringe la actuacin del

empresario a lo que sea necesario para la realizacin de la prestacin laboral y el
logro de los resultados perseguidos, de manera que si el empleador dicta rdenes e
instrucciones que no se orientan razonablemente al cumplimiento de las
necesidades del servicio, cae en el campo de lo arbitrario o abusivo, excedindose
de las atribuciones normativas.
iv) Sin perjuicio de la preservacin y mejora de los derechos personales y

patrimoniales del trabajador : es sta una importante reserva que se impone al
empleador, quien deber compatibilizar su facultad de direccin con la persona y los
derechos de los trabajadores, cuya dignidad moral, as como sus derechos
patrimoniales no pueden ser desconocidos(729) . Por ello la jurisprudencia destaca
que las facultades de direccin, organizacin y de modificacin de las formas y
modalidades de trabajo reconocidas al empleador "deben ejercitarse racional y
prudentemente, pues si bien en general, se justifican por atendible y legtima
vocacin de optimizar el funcionamiento y los logros de la empresa, reconocen como
lmite la preservacin y mejora de los derechos personales y patrimoniales del
trabajador"(730).
En cuanto a la facultad de modificar las formas y modalidades del trabajo (ius

variandi), se establece que no podrn hacerse cambios que importen "un ejercicio
irrazonable de esa facultad, ni alteren modalidades esenciales del contrato, ni
causen perjuicio material ni moral al trabajador" (art. 66, LCT). La aplicacin de
medidas disciplinarias deber ser proporcionada a" las faltas o incumplimientos
demostrados por el trabajador" (art. 67, LCT). En el ejercicio de todas estas
facultades, adems de cumplir las normas que la propia ley, los estatutos
profesionales, las convenciones colectivas y los reglamentos internos de las
empresas contengan, "se cuidar de satisfacer las exigencias de la organizacin del
trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos
patrimoniales, excluyendo toda forma de abuso del derecho" (art. 68 LCT). Por otra
parte, con relacin a los controles personales que puede establecer la empresa en
proteccin de sus bienes y para evitar sustracciones por parte del personal,
"debern siempre salvaguardar la dignidad del trabajador y debern practicarse con
discrecin y se harn por medios de seleccin automtica destinados a la totalidad
del personal", exigiendo que los controles al personal femenino sean
cumplimentados por personas de su mismo sexo (arts. 70 y ss. LCT).
Tales limitaciones adquieren trascendencia particular con relacin a las facultades

empresariales de contralor, porque est de por medio el derecho a la intimidad del
trabajador, que tiene jerarqua constitucional despus de la reforma constitucional de
1994. Por ello se ha dicho con acierto que "la lesin a la intimidad que el trabajador
est obligado a tolerar por razn del control de la actividad del trabajo no debe
traspasar los lmites de la subordinacin tcnica esto es, se autoriza un parcial
desprendimiento de los derechos de la intimidad por parte del trabajador, si bien a
condicin de que la intromisin venga impuesta por las exigencias de la prestacin
laboral. De forma que ninguna constriccin de la esfera de reserva del trabajador
que sea irrelevante al normal ejercicio de la actividad puede ser tenida en cuenta por
el empresario"(731).
II. Limitaciones derivadas del reconocimiento de derechos fundamentales del

trabajador por el orden constitucional argentino
Indudablemente, uno de los aspectos ms trascendentes y significativos de la

reforma constitucional argentina de 1994, es la constitucionalizacin de los tratados
y declaraciones internacionales, referidos a los derechos humanos, al haber incluido
un listado taxativo de tales instrumentos en el texto del art. 75, inc. 22 CN,
confirindole jerarqua constitucional. Con ello nuestro pas se ha incorporado al
grupo de naciones, que ha optado por darle carcter normativo a nivel constitucional
al reconocimiento d e los derechos humanos, como una forma de vigorizar su
vigencia real, porque evidentemente, aqullos "son la tica social de nuestro
tiempo"(732) .
Cuando se habla de los derechos fundamentales (DF) de los trabajadores en la

empresa, suele aludirse a aquellos derechos especficamente laborales, como los
enumerados por el art. 14 bis, CN (Condiciones dignas y equitativas de labor,
jornada limitada, descanso y vacaciones pagas, retribucin justa, igual remuneracin
por igual tarea, participacin en las ganancias, la proteccin contra el despido
arbitrario, estabilidad del empleado pblico, la libertad sindical, derecho a la
negociacin colectiva y de recurrir a la conciliacin y al arbitraje y el derecho de
huelga, entre otros)(733) .
Pero junto a estos derechos especficos, existen otros, llamados inespecficos

laborizados, que no despliegan sus efectos exclusivos, y a veces ni siquiera
principales, en el marco de las relaciones de trabajo (734). Es decir, los titulares de
estos derechos fundamentales son todos los ciudadanos, no slo los trabajadores.
El Tribunal Constitucional de Espaa lo ha puesto de manifiesto al sealar que: "la
celebracin de un contrato de trabajo no implica en modo alguno la privacin para
una de las partes, el trabajador, de los derechos que la Constitucin le reconoce
como ciudadano"(735): Dicho de otra manera, la empresa no es un lugar
impermeable y ajeno a la aplicacin universal de los derechos fundamentales de los
ciudadanos. Dentro de los derechos fundamentales de los trabajadores
"inespecficos" laborizados la doctrina incluye entre otros al derecho al honor; a la
intimidad personal y a la propia imagen; a la igualdad de trato y a la no
discriminacin, libertad ideolgica y de pensamiento; libertad de expresin y de
informacin; el derecho a la tutela judicial efectiva, etctera(736) .
Lo propio corresponde sealar con relacin a los derechos fundamentales del

empleador. Como seala Rodrguez Mancini la extensin amplia que se ha
reconocido a aqullos, cuya titularidad resulta de la amplitud de la proteccin a todos
los habitantes, obliga a considerar la posicin de los empleadores en su relacin
laboral, pues "de ello seguramente derivar cules debern ser las reglas a las que
habr que atenerse a la hora de confrontar la exigencia del respeto de un DF
invocado por un trabajador". Para este autor, debe mencionarse en primer lugar que
el de propiedad es un DF del empresario-empleador, con las limitaciones expresas
que establece la Constitucin nacional (arts. 14 y 17); y el de iniciativa privada,
derivado del reconocimiento del derecho de ejercer toda industria lcita (art. 14),
explicitado y desarrollado por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin (Fallos: 302:319, 1486; 304:335, entre otros) (737).
Aparece as un conflicto de derechos fundamentales entre aquellos reconocidos a

los trabajadores, como ciudadanos, y aquellos otros, tambin constitucionales, que
corresponden al empleador. Adems, junto a esta oposicin entre derechos
subjetivos, las obligaciones contractuales permiten modulaciones, o lmites
adicionales. En este complejo entramado de intereses contrapuestos, no se impone,
con rotundidad, ninguno de los derechos fundamentales en conflicto. Por un lado, los
trabajadores pueden ver como sus derechos fundamentales son limitados en alguna
medida, y por el otro, pese a la proteccin constitucional de las facultades
empresariales, ni la libertad de empresa y ni las facultades de direccin del titular del
aparato productivo permiten, en ningn caso, segn el tribunal Constitucional de
Espaa, "despojos transitorios o limitaciones injustificadas de sus derechos
fundamentales y libertades pblicas (de los trabajadores)"(738).
El conflicto deber resolverse mediante una ponderacin de los intereses en juego.

Dicho de otra manera, la vigencia en la empresa de los derechos fundamentales de
los empresarios y de los trabajadores obligar a un respeto ponderado, que no
menoscabe de manera absoluta a ninguno de los dos.
Rodrguez Mancini seala que en cuanto al tema particular de la violacin del DF de

respeto de la intimidad, "no pueden establecerse lneas fijas y absolutas para hacer
prevalecer el DF del trabajador sobre el del empleador, como un enunciado de que
las garantas constitucionales proceden de modo de limitar las facultades del
empleador en el contrato, ni tampoco admitir de modo irrestricto el uso de estas
ltimas para avasallar la intimidad del trabajador. Como sucede siempre, ser
necesario que el juez valore la prueba rendida acerca del comportamiento de ambas
partes y de la misma forma considere si en el caso d onde debidamente se haya
probado la conducta que se le impura al trabajador como violatoria del deber de uso
limitado de los bienes confiados para cumplir la prestacin la sancin y eventual
denuncia del contrato por el empleador resulta proporcionada a la falla"(739).
En la mayora de los casos, los autores descartan la aplicacin ilimitada de los

derechos fundamentales del trabajador en la empresa, es decir, sin correctivos en su
ejercicio. De igual manera, se desecha, por lo general, la facultad plena de direccin
empresarial en estos casos. Se seala que parece lo ms razonable, buscar una
ponderacin, un equilibrio entre los derechos fundamentales opuestos, ambos
previstos y garantizados en la Constitucin (740).
Consecuentemente con lo expuesto, surge que del reconocimiento actual que el

ordenamiento constitucional argentino hace de los derechos fundamentales de los
trabajadores, surgen limitaciones a las facultades directrices del empleador.
Al respecto, la Corte Suprema, en el voto de la mayora en "lvarez, Maximiliano c.

Cencosud SA", del 7/12/2010, ha dicho: "que admitir que los poderes del empleador
determinen la medida y alcances de los derechos humanos del trabajador
importara, pura y simplemente, invertir la legalidad que nos rige como Nacin
organizada y como pueblo esperanzado en las instituciones, derechos, libertades y
garantas que adopt a travs de la Constitucin Nacional. Por lo contrario, son
dichos poderes los que habrn de adaptarse a los moldes fundamentales que
representan la Constitucin Nacional y el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos de jerarqua constitucional, bajo pena de caer en la ilegalidad"
(considerando 10).
D) Facultad de direccin-organizacin
1) Concepto
"El empleador goza de ciertos poderes derivados de la situacin de dependencia o

subordinacin en que se encuentra el trabajador, entre ellos, los de direccin y
organizacin, que deben ejercerse dentro de los lmites fijados por la ley (arts. 64,
65, 66, 68 y concs., ley de contrato de trabajo)". (CNTrab., sala I, 31/10/1997, "Moze,
Rodolfo F. c. Ministerio de Economa y Servicios Pblicos", DT, 1998-A, 710).
"El empleador tiene facultades suficientes de organizacin, direccin y disciplinarias

para atender la finalidad lucrativa de la empresa mientras que las limitaciones a tales
facultades tienden a un ejercicio funcional de las mismas y a descartar un ejercicio
irrazonable para no alterar las modalidades esenciales del contrato, con la finalidad,
asimismo, de preservar y mejorar los derechos personales y patrimoniales del
trabajador de modo que los cambios no le causen un perjuicio material ni moral".
(CNTrab., sala II, 23/12/1999, "Carrizo, Marcelo D. c. Argencard SA", DT, 2000-B,
1990).
2) Contenido
"Mediante el ejercicio del poder directivo el empleador imprime un destino concreto

en cuanto al espacio, al tiempo y al modo a la energa que el trabajador pone en
bloque a su disposicin". (CNTrab., sala I, 29/5/1992, "Taboada, Ral c. Empresa
Obras Sanitarias de la Nacin", DT, 1992-B, 2280 - dem, dem, 31/10/1997, "Moze,
Rodolfo F. c. Ministerio de Economa y Servicios Pblicos - DT, 1998-A, 710).
"El principal, a cambio de una remuneracin, asume la facultad de dispone sobre la

forma de utilizar la energa de trabajo dejando intacta, claro est, la persona misma
del trabajador". (CNTrab., sala I, 29/5/1992, "Taboada, Ral c. Empresa Obras
Sanitarias de la Nacin", DT, 1992-B, 2280 - dem, dem, 31/10/1997, "Moze, Rodolfo
F. c. Ministerio de Economa y Servicios Pblicos" - DT, 1998-A, 710).
"La direccin y control, con imposicin de horarios y modalidad de trabajo por parte
de la demandada, son propios del contrato de trabajo". (CNTrab., sala VII, 6/4/1999,
"Scotti, Graciela G. c. Fundacin Argentina de Lucha contra el Mal de Chagas Tte. 1
doctor Salvador Mazza", DT, 1999-B, 2101).
3) Lmites
"El empleador tiene facultades suficientes de organizacin, direccin y disciplinarias

para atender la finalidad lucrativa de la empresa mientras que las limitaciones a tales
facultades tienden a un ejercicio funcional de las mismas y a descartar un ejercicio
irrazonable para no alterar las modalidades esenciales del contrato, con la finalidad,
asimismo, de preservar y mejorar los derechos personales y patrimoniales del
trabajador de modo que los cambios no le causen un perjuicio material ni moral".
(CNTrab., sala II, 23/12/1999, "Carrizo, Marcelo D. c. Argencard SA", DT, 2000-B,
1990).
"En los arts. 64 y 65 ley de contrato de trabajo se ve reflejado el respeto que merece
el hombre. La organizacin es tcnica y econmica, ms la direccin debe hacerse
funcionalmente, segn los fines de la empresa, las exigencias de produccin, sin
perjuicio y mejorando los derechos personales y patrimoniales del trabajador. Y esto
se repite con ms especificidad en e) art. 66 de la ley de contrato de trabajo, en
tanto le da derecho al empleador a modificar la forma y modalidad de la prestacin,
en tanto el cambio no sea irrazonable, ni altere esencialmente el contrato, ni causen
perjuicio material ni moral al trabajador. (Del voto de la mayora)". (C1Trab.
Mendoza, 14/9/1998, "Santander, Eduardo A. c. Sociedad Espaola de Socorros
Mutuos". - LL Gran Cuyo, 2000-73).
"Las facultades de direccin, organizacin y de modificacin de las formas y

modalidades de trabajo reconocidas al empleador deben ejercitarse racional y
prudentemente, pues si bien en general, se justifican por atendible y legtima
vocacin de optimizar el funcionamiento y los logros de la empresa, reconocen como
lmite la preservacin y mejora de los derechos personales y patrimoniales del
trabajador". (CCiv. Com. Trab. y Familia Villa Dolores, 28/8/1997, "Domnguez, Juan
C. c. Guardia, Daniel y otros", LA LEY, 1998-E, 765 4 0.805-S).
"Sabido que la empleadora dirige y organiza el trabajo, pero sta no es una potestad
absoluta. Su lmite est esencialmente en el arto 4 de la ley de contrato de trabajo,
en tanto el objeto principal del contrato de trabajo es la actividad productiva y
creadora del hombre en s y despus deviene el carcter econmico del contrato.
(Del voto de la mayora)". (C1Trab. Mendoza, 14/9/1998, "Santander, Eduardo A. c.
Sociedad Espaola de Socorros Mutuos", LL Gran Cuyo, 2000-73).
"La ley laboral acuerda importantes facultades al empleador en materia de direccin

y organizacin, pero veda toda modificacin del contrato que pueda perjudicar
material o moralmente al trabajador, aun cuando esa modificacin pueda
considerarse justificada por razones objetivas". (CNTrab., sala V, 17/3/1986, "Pereira
Coman, Daniel E. c. Asociacin Obrera de Socorros Mutuos", DT, 1986-A, 693).
"El poder de direccin del empleador reconocido en el art. 66 de la ley de contrato de

trabajo, tiene lmites especficos de orden contractual, toda vez que deben
respetarse los elementos esenciales del contrato de trabajo y de orden funcional ya
que no debe ejercerse arbitrariamente, sino que el cambio debe estar vinculado al fin
comn de la empresa y los derivados del deber de indemnidad, es decir, respecto de
los intereses materiales y morales del trabajador". (CNTrab., sala IX, 24/3/1998,
"Resales, Toms N. c. Papelera Pacar SA", DT, 1998-B, 1856).
Facultad de modificar las formas y modalidades del trabajo
Art. 66(Texto segn ley 26.088).El empleador est facultado para introducir todos
aquellos cambios relativos a la forma y modalidades de la prestacin del trabajo, en
tanto esos cambios no importen un ejercicio irrazonable de esa facultad, ni alteren
modalidades esenciales del contrato, ni causen perjuicio material ni moral al
trabajador.
Cuando el empleador disponga medidas vedadas por este artculo, al trabajador le

asistir la posibilidad de optar por considerarse despedido sin causa o accionar
persiguiendo el restablecimiento de las condiciones alteradas. En este ltimo
supuesto la accin se substanciar por el procedimiento sumarsimo, no pudindose
innovar en las condiciones y modalidades de trabajo, salvo que stas sean
generales para el establecimiento o seccin, hasta que recaiga sentencia definitiva.
Sumario: A) Introduccin. B) Caracterizacin. C) Lmites. 1. Razonabilidad. 2.

Inalterabilidad de condiciones esenciales del contrato. 3. Intangibilidad de
intereses del trabajador. D) Pautas que orientan su ejercicio. E) Movilidad "
interna" de la relacin laboral. 1. Movilidad funcional. 2. Movilidad geogrfica.
3. Movilidad horaria. F) Respuestas del trabajador al ejercicio del ius variandi.
1. Consentimiento expreso o tcito. 2. Cuestionamiento: diversas alternativas.
Concordancias:LCT: arts. 21, 37,62, 63, 64, 65, 67, 68, 69, 78, 81, 86, 242 y 246.
A) Introduccin
En la evolucin actual del derecho del trabajo, se admite sin discusin, que a
diferencia de lo que sucede en el derecho civil comn s segn el cual los contratos
producen efectos obligatorios en sus propios trminos, de modo que cualquier
modificacin posterior, incluso parcial, requiere de un nuevo acuerdo entre las partes
en el marco de la relacin de trabajo una de sus partes, el empleador, dispone de
un poder (o facultad) de direccin (del que es contrapartida un deber de obediencia
del trabajador, consecuencia de su estado de dependencia) que le permite introducir
ciertas variaciones en el contenido de la prestacin laboral(741) .
Evidentemente, las necesidades de la empresa frente a la actual organizacin

econmico-social, tan compleja, variada y llena de matices, no puede quedar
supeditada a una inmovilidad que impida al empresario realizar los cambios que
requiera. El trabajador pone su capacidad laboral a disposicin del empleador para
que l la dirija de la manera, en el tiempo, modo y condiciones que ms convenga
para el cumplimiento de la finalidad que motiv el contrato, dentro de la empresa de
que forma parte. Tal circunstancia posibilitar que dentro de la evolucin propia de la
empresa, experimente los cambios razonables y admisibles que disponga el
empleador para el logro de tales objetivos. En cambio, el trabajador no podr por s

slo cambiar las condiciones en que presta su trabajo. A lo sumo, podr plantear al
empleador su aspiracin hacia determinadas modificaciones, que para poder
concretarse requerirn imprescindiblemente el consentimiento patronal(742) .
De ah que el llamado ius variandi sea reconocido exclusivamente al empleador,

como atribucin derivada de su facultad de direccin(743) debiendo ejercerla dentro
de ciertos lmites, derivados de los mrgenes contractual y legislativamente
reconocidos.
B) Caracterizacin
La legislacin argentina reconoce al empleador el derecho de "introducir todos

aquellos cambios relativos a la forma y modalidades de la prestacin" y luego
demarca esta facultad como limitada, al sealar expresamente que esos cambios no
deben importar un ejercicio irrazonable de esa facultad, ni alterar modalidades
esenciales del contrato, ni causar perjuicio material ni moral al trabajador (art. 66,
LCT). De tal modo se recepta el ius variandi, aceptado tradicionalmente por nuestra
doctrina y jurisprudencia, incluso con anterioridad a su formulacin legislativa por la
LCT (744).
Esta facultad del empleador se traduce en la posibilidad de modificar por s, la forma,

modo o lugar de la prestacin laboral de sus dependientes (745), ya que el
empresario es el nico a quien corresponde decidir cules son las medidas de orden
interno que es necesario adoptar cuando se encuentra con nuevos requerimientos o
dificultades en la marcha de la empresa (746).
Se la caracteriza como una facultad residual del empleador en la medida en que se

encuentra sumamente restringida por el ordenamiento jurdico, ya que, a los
requisitos de funcionalidad (razonabilidad) se agregan los relativos a que no se
altere ninguna clusula esencial del contrato y a que no se cause ningn perjuicio
material ni moral al trabajador (747). De donde, el ejercicio del ius variandi tiene
lmites especficos: de orden contractual (deben respetarse los elementos esenciales
del contrato de trabajo), de orden funcional (no debe ejercerse arbitrariamente sino
que el cambio debe estar vinculado al fin comn de la empresa) y derivados del
deber de indemnidad (respeto de los intereses materiales y morales del trabajador)
(748).
C) Lmites (749)
Tomando como base los lineamientos sentados por la doctrina y la jurisprudencia,

despus de reconocer al empleador la facultad de introducir todos los cambios
concernientes a la forma y modalidades de la prestacin, la LCT delimita su ejercicio,
para que esos cambios "no importen un ejercicio irrazonable de esa facultad, ni
alteren modalidades esenciales del contrato, ni causen perjuicio material ni moral al
trabajador" (art. 66, LCT).
Del texto mencionado surge el reconocimiento expreso que hace la ley del ius
variandi del empleador, siempre que la medida sea necesaria para asegurar el
mantenimiento o mejor desenvolvimiento de la actividad empresaria, sobre la base
de que no importe arbitrariedad o introducir cambios sustanciales en el contrato
vigente o produzca injurias al trabajador. De ah que la LCT haya receptado tres
limitaciones fundamentales al ejercicio del ius variandi.
1) Razonabilidad. La razonabilidad en el ejercicio del ius variandi significa que el

empleador deber hacer de esta atribucin un uso funcional, en respuesta a
verdaderas necesidades tcnicas, administrativas o econmicas de la empresa,
excluyendo toda conducta abusiva, arbitraria o contraria a la buena fe, que debe
regular todas las relaciones entre las partes del contrato de trabajo.
La propia LCT, al determinar las modalidades del ejercicio de todas las facultades
del empleador, establece que "...siempre se cuidar de satisfacer las exigencias de
la organizacin del trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del
trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda forma de abuso del
derecho" (art. 68, LCT)(750) .
Por eso la jurisprudencia ha dicho que el "la facultad de introducir cambios en la

relacin laboral est consustanciada con el carcter eminentemente dinmico y
progresista de la empresa, pero debe ser ejercido con razonabilidad, como
resultante de una necesidad objetiva de la estructura empresaria, dejando a salvo la
dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales"(751) , que la razonabilidad
exigida por el art. 66, excluye un uso arbitrario del ius variandi(752) y que la decisin
del empleador no debe ser arbitraria e injustificada y debe responder a "necesidades
del servicio"(753) .
Cualquier ejercicio caprichoso o negligente del derecho es irregular y antifuncional, y

debe ser desechado (754).
En consecuencia, al excluirse toda arbitrariedad, el cambio habr de estar justificado

en verdaderas necesidades de la empresa, como cuando obedece al propsito de
dotar al establecimiento de mayores comodidades, a la intensificacin de la
produccin, a una mejor distribucin de los trabajos, o incluso, a imposiciones de los
poderes pblicos (755).
2) Inalterabilidad de condiciones esenciales del contrato de trabajo. Consideramos

sta la valla ms importante del ius variandi, pues el empleador slo puede introducir
modificaciones accidentales en la relacin individual. El ius variandi no puede
concebirse sino como limitado, puesto que la relacin de trabajo se constituye y
regula sobre la base de un negocio jurdico bilateral. La posibilidad de modificacin
unilateral por el empleador de las condiciones de trabajo "no puede ser sino
secundaria no sustancial ni esencial sin perjuicio de otras limitaciones derivadas
de la necesaria fundamentacin de la medida"(756).
Las modificaciones esenciales vedadas pueden referirse al sujeto, al objeto o a las

condiciones del contrato. En cuanto al sujeto, es imposible que el empleador ordene
una sustitucin definitiva, ya que ello implicara el despido. Igualmente es difcil
aceptar que se cambie el objeto del contrato por decisin unilateral del empresario,
salvo que no afecte mayormente al contrato. Y lo mismo tambin se puede decir con
relacin a otras clusulas esenciales del contrato, que son los denominados
elementos estructurales de la relacin: la categora, la remuneracin, el horario y el
lugar de trabajo, que no pueden ser modificados unilateralmente por el empleador
(757).
En cambio, los aspectos accesorios o coyunturales, s pueden modificarse frente a

necesidades de la empresa (758). Tales cambios pueden referirse a la organizacin
del trabajo en la empresa; conformacin de equipos de trabajo; utilizacin de
mquinas o instrumentos de produccin; variaciones en el lugar de trabajo dentro de
la empresa; modificaciones menores sobre el horario de trabajo (ingresar una hora
ms tarde o ms temprano), etctera.
Por ello la LCT diferencia entre modificaciones y alteraciones del contrato de trabajo.
Las primeras, las simples modificaciones, los cambios no esenciales, son aceptables
dentro del mbito propio del ius variandi. En cambio, las segundas, las alteraciones,
afectan a condiciones o modalidades esenciales del contrato, implicando un ejercicio
inadmisible del ius variandi, en cuanto facultad unilateral del empleador. Un claro
ejemplo de estas ltimas sera la rebaja del salario, que por ser un elemento
esencial del contrato no puede ser alterado por decisin unilateral del empleador
(759).
Ahora bien, la apreciacin de si al ejercer el ius variandi el empleador ha alterado

sustancialmente el contenido del contrato individual, frente a la multiplicidad de
casos y situaciones particulares que se pueden presentar, habr de quedar librada al
prudente arbitrio judicial (760).
3) Intangibilidad de los intereses del trabajador. En el ejercicio del ius variandi,

adems de desecharse la arbitrariedad y respetarse lo sustancial de lo convenido
por las partes, es necesario que no se violen o lesionen los intereses materiales o
morales del empleado, su salud fsica o moral o valores de anloga jerarqua (761).
Es lo que se ha dado en llamar la consagracin del principio de indemnidad del

trabajador, que se deriva del deber de previsin, uno de cuyos contenidos
especficos es precisamente el de evitar que el trabajador sufra daos en su persona
o en sus bienes.
Los repertorios jurisprudenciales muestran con amplitud los principales casos en que
los tribunales del trabajo han considerado injurioso el ejercicio del ius variandi por
haberse lesionado con l los intereses de los trabajadores (762).
Con todo, podemos ejemplificar como casos del ius variandi que lesionan el inters
material o econmico del trabajador, la rebaja de la remuneracin, los mayores
gastos de traslado, la imposibilidad de ejercer otro empleo, etc.; el cambio de tareas
o de lugar de trabajo puede llegar a perjudicarle en su salud fsica; o si se lo saca de
las tareas propias de su especialidad o categora profesional y se lo cambia a otras
que le sean ajenas, se lo lesionar tambin moralmente (763).
Dado que no siempre surgir con nitidez la existencia o no del perjuicio, que torne
abusivo e injurioso el ius variandi, consideramos pertinente distinguir los siguientes
supuestos:
a) Si el hecho o la modificacin que se invoca como perjudicial fue tenida en cuenta

al concertarse el negocio jurdico: si en el contrato se fijaron que determinados
cambios no podan hacerse (p. Ej., se le asegur un determinado horario), y el
empleador realiza la modificacin, la existencia del perjuicio ser fcilmente
acreditable; en cambio, si contractualmente se facult al empleador para realizar
modificaciones (p. ej., traslados), en principio la convencin ser legtima y vlida, y
admisibles aqullas, sin perjuicio de lo cual el empleador "no podr actuar
arbitrariamente ni de manera tal, que perjudique moral o materialmente al
trabajador"(764) , pues tales derechos reconocidos legalmente al empleado no
pueden ser alterados por acuerdo de partes en virtud de lo dispuesto por el art. 7 de
la LCT y de ser perjudicial, el convenio ser nulo por aplicacin de lo dispuesto por el
art. 12 LCT(765) .
b) Si el hecho o la modificacin que se invoca como perjudicial no fue tenida en

cuenta al concertarse el negocio jurdico, tambin debemos diferenciar: si el
trabajador dentro de la disponibilidad de su tiempo libre contrajo otras obligaciones o
compromiso (empleos, estudios, etc.), que de algn modo impediran un ejercicio
futuro del ius variandi por el empleador, y ste en conocimiento de esas
circunstancias, las toler sin invocar los intereses prevalentes de la empresa, no
podr luego introducir tales cambios perjudiciales a aqul(766) ; en cambio, ser
contraria la solucin, si el trabajador invoca la situacin cuando se le notifica el
cambio que de suyo es legtimo, y el empleador desconoca tales antecedentes(767)
.
D) Pautas que orientan su ejercicio
El ejercicio del ius variandi por parte del empleador plantea muchas dificultades,
particularmente delicados problemas de lmites y preeminencias, ya que no siempre
correspondern las mismas soluciones.
Por ello, junto a los principios generales que delimitan el ius variandi, en cuanto a
que no importe un ejercicio irrazonable de esa facultad, ni altere modalidades
esenciales del contrato, ni cause perjuicio material ni moral al trabajador,
consagrados por la legislacin (art. 66, LCT), la doctrina ha elaborado ciertas pautas,
que orientan en la multiplicidad de situaciones que se pueden presentar y que
podemos enunciar del modo siguiente:
1) Hay que distinguir entre el ius variandi normal y el ius variandi excepcional. Por el
ius variandi normal se permite al empleador introducir los cambios o variaciones de
menor importancia, que conciernan al ejercicio normal de sus facultades de
organizacin y direccin de la empresa. En cambio, el ius variandi excepcional se
refiere a las modificaciones que puede introducir en situaciones de emergencia o
imprevistas. En tales situaciones el empleador tendr un margen mayor para el
ejercicio de su facultad, porque est de por medio el inters colectivo. En la
evaluacin del alcance del ius variandi, habr que conciliar ambos intereses: el
individual del trabajador y el colectivo de la empresa. En las situaciones
excepcionales, ser ms digno de consideracin el inters colectivo, cediendo el

inters particular del trabajador, al ejercicio del ius variandi. Por ello se acepta
generalmente su uso en situaciones de emergencia en que se cumplan dos
condiciones: a) fuerte inters colectivo, en cuyo dao o peligro consiste la
emergencia, y b) reducida perturbacin del inters individual, por la corta duracin y
transitoriedad que tambin son propios de estas situaciones (768).
2) Son ms aceptables los cambios provisionales o temporales, que los definitivos.

Los primeros, por su aplicacin restringida en el tiempo, frente a circunstancias
sobrevinientes, implican un menor perjuicio para el trabajador, y deben ser
aceptados por l, como una consecuencia de sus deberes de colaboracin y
solidaridad (art. 62, LCT), as como tambin la obligacin de prestar los auxilios o
ayudas extraordinarias que la empresa requiera (art. 89, LCT). En definitiva, el
trabajador no puede oponerse a simples cambios pasajeros impuestos por las
necesidades del proceso econmico-industrial o por las oscilaciones de la demanda
en el mercado o con motivo de cualquier circunstancia imprevista. Sin embargo, en
tales casos, el trabajador tendr derecho a que se le indemnice por los daos que el
cambio le cause, as como a exigir que se ponga trmino al rgimen transitorio
cuando hayan desaparecido en realidad las causas que lo determinaron, o cuando
stas llegan a crear una situacin demasiado prolongada (769).
3) Tambin la doctrina ha proclamado el principio del mnimo perjuicio posible. As,

frente a los cambios definitivos, dentro de la pauta general de no causar perjuicio
material o moral al trabajador, surge la consecuencia de que en el caso de tener que
causarle alguno, sea el mnimo perjuicio posible, por lo cual en muchas situaciones
se exigir al empleador una compensacin, cuando la variacin resulta inevitable
(770).
4) Predomina la tendencia a vedar el ejercicio del ius variandi con fines

disciplinarios. Mientras se acepta como ejercicio normal de esta facultad cuando se
la emplea realizando los cambios necesarios, por razones de mejor organizacin o
procurando un mayor rendimiento, se rechaza su ejercicio para aplicar sanciones
disciplinarias.
En nuestro derecho se prohbe expresamente aplicar sanciones disciplinarias que:

"constituyan una modificacin del contrato de trabajo" (art. 69, LCT).
E) La movilidad "interna" de la relacin laboral
Dentro de las mltiples y variadas circunstancias que se pueden presentar hemos de

considerar los aspectos ms significativos que plantean la movilidad funcional, la
movilidad geogrfica y la movilidad horaria, que integran la denominada "movilidad
interna" (que son los cambios que se producen "dentro" de la relacin laboral, que
subsiste no obstante aqullos), para diferenciarla de la "movilidad externa", que
conlleva la extincin de la relacin laboral.
1) Movilidad funcional. La "movilidad funcional" se refiere a la posibilidad de

modificar el contenido de la prestacin laboral. De ah que nos referiremos por
separado a la determinacin de su mbito propio, y a la movilidad funcional vertical

descendente y ascendente.
a) Determinacin de su mbito propio. Aplicando los lineamientos generales, ya

considerados, el empleador tiene facultades para introducir los cambios de tareas de
sus dependientes, que considere funcionalmente adecuados, siempre que no alteren
las condiciones o modalidades esenciales del contrato de trabajo ni perjudiquen
patrimonial o moralmente al trabajador.
El empleador que deba hacer un cambio de tareas tendr que tener en cuenta una
limitacin fundamental, que es la calificacin contractual. En efecto, sta fija para el
trabajador la naturaleza de sus derechos y obligaciones frente a la empresa. Por ello
podemos afirmar que el empleador slo actuar vlidamente dentro de la esfera o
mbito determinado por la calificacin contractual. Tal marco no puede ser dejado de
lado, ya que su modificacin o cambio definitivo implicara una alteracin esencial
del contrato de trabajo (771).
Slo se pueden aceptar servicios fuera de la calificacin contractual en las ya

consideradas situaciones de emergencia, y sin que haya propsito de perjudicar al
trabajador.
Ahora bien, la referencia a la calificacin contractual se hace para diferenciarla de la

aptitud personal del empleado (que puede estar calificada por una habilitacin
profesional), para desempear determinado trabajo, y que puede o no haber sido
tenida en cuenta en el contrato. En el ltimo caso, en principio, el empleado no
estar obligado a prestaciones derivadas de tal especializacin. Con todo, frente a
situaciones de emergencia, peligro o necesidad, el trabajador no podr negar el
aporte de sus conocimientos o habilidades particulares, como consecuencia de sus
deberes de buena fe, colaboracin y solidaridad para con la empresa.
En opinin de Lpez, Justo, la calificacin puede comprender cualquiera de estos

aspectos: i) una funcin genrica: empleado directivo, simple empleado, obrero, etc.
ii) una funcin especfica: es la calificacin propiamente dicha o categora, como se
dice habitualmente: pen albail, medio oficial, oficial, etc. y iii) eventualmente,
puede conferir un grado o participacin delegada en el poder jerrquico: capataz,
jefe de oficina, etctera (772).
En la legislacin argentina, el art. 37 de la LCT alude al concepto de "categora

profesional", y as luego de referenciar que el contrato de trabajo tendr por objeto la
prestacin de una actividad personal e infungible, indeterminada o determinada,
remite "a la categora profesional del trabajador si se la hubiese tomado en
consideracin al tiempo de celebrar el contrato o en el curso de la relacin de
acuerdo a lo que prevean los estatutos profesionales y convenciones colectivas de
trabajo".
En consideracin a lo expuesto, podemos establecer las siguientes bases, que

habrn de tenerse en cuenta para los cambios de tareas:
i) No habr posibilidad de ius variandi respecto de la determinacin (expresa o

tcita) esencial de la prestacin del trabajo, o sea la calificacin contractual. Slo
podr admitirse tal cambio transitoriamente y en situaciones de emergencia, con la

salvedad de que, al cesar los motivos que justificaron el cambio en defensa de los
intereses colectivos, se haga retornar al trabajador a su prestacin laboral anterior.
ii) Tambin tiene gravitacin la naturaleza intelectual o material de la tarea. Ser

mayor el margen de desplazamiento, cuando el cambio de tareas sea, de las
prevalentemente materiales a las prevalentemente intelectuales. En cambio, lo
contrario ser cada vez ms restringido, porque est de por medio la personalidad
intelectual o profesional del trabajador, que puede aparecer como sujeto pasivo de
una actitud injuriosa del empleador (773).
En tal sentido, puede sealarse que nuestro ordenamiento legal no incorpora

expresamente la llamada polivalencia funcional (como posibilidad de asignar al
trabajador funciones incluidas total o parcialmente en el mbito de varias
categoras). Sin embargo, por va convencional colectiva, la mayora de los
convenios celebrados en los ltimos aos van receptando dicha atribucin al
empleador.
iii) En cambio, sern del mbito propio del ius variandi por cambio de tareas los otros
aspectos contingentes de la determinacin del trabajo, por ser susceptibles de recibir
configuraciones distintas sin alterar los lmites de la calificacin contractual. As,
considero admisible el cambio que no sea lesivo de la dignidad del trabajador ni
conlleve una disminucin de su categora laboral, o incluso, si pasa de realizar
tareas insalubres a cumplir otras de carcter salubre.
b) Movilidad funcional vertical descendente y ascendente. Merece una consideracin

especial los supuestos de movilidad funcional vertical descendente (cambio a
funciones correspondientes a categora profesional inferior a la contratada
inicialmente) y de movilidad funcional vertical ascendente (cambio a funciones de
categora profesional superior a la reconocida anteriormente).
En cuanto a la primera, la jurisprudencia tiene establecido, que: "no es admisible en

nuestro ordenamiento la rebaja de categora, ya que no est prevista por la ley e
implica un ejercicio del ius variandi que altera sustancialmente el contrato de
trabajo"(774).
Un supuesto especial de cambio de tareas, donde resulta admisible la asignacin de

tareas de inferior categora, menor responsabilidad o simplemente ms livianas, lo
constituye el caso de la incapacidad (relativa) sobreviniente del trabajador, a
consecuencia de una enfermedad o accidente (inculpable o profesional) (art. 212,
LCT). Es ste un ius variandi "al revs": el cambio se origina, no en necesidades de
la empresa, sino en la necesidad de salvaguardar la salud fsica y mental del
trabajador, en cumplimiento del deber de previsin del empleador (art. 75, LCT), y
respondiendo al principio de solidaridad que une a los integrantes de la comunidad
laboral (art. 62, LCT). La ley declara que el cambio tiene que hacerse a tareas que
pueda realizar el trabajador sin disminucin de su remuneracin, y sanciona la mala
fe del empleador que estando en condiciones hacerlo, no realiza el cambio, con el
pago de la indemnizacin por despido injustificado del art. 245. En cambio, el
empleador, que no pudiera dar cumplimiento a esta obligacin por causa no
imputable, deber abonar al trabajador una media indemnizacin igual a la prevista
en el art. 247 (art. 212, LCT). Tambin a travs de convenios colectivos, se han
admitido algunas excepciones de movilidad vertical descendente, ya sean en forma
transitoria (775); o con comunicacin previa a la comisin interna (776); o para
supuestos muy especficos (777) o con reconocimiento de una compensacin
especial (778).
En cuanto a la movilidad funcional vertical ascendente, para el cambio hacia

categoras superiores, se plantea el interrogante si le asiste posibilidad al trabajador
de resistirse a aceptar un ascenso otorgado por la empresa. Se han pronunciado
contradictoriamente las salas II y V de la CNTrab. As, la primera de ellas ha
considerado que el trabajador tiene derecho a rechazar un ascenso partiendo del
principio de que la calificacin contractual constituye un elemento esencial, que no
puede ser modificado unilateralmente(779) , mientras que la sala V, por su parte,
estima que el empresario tiene derecho de valerse de los mayores conocimientos y
aptitudes adquiridos por sus dependientes en el curso de la relacin laboral y stos
no pueden, por tanto, rechazar los ascensos que se les ofrezcan(780) .
En doctrina, Vzquez Vialard, aprecia que no est incluida dentro de los derechos
del empleador la posibilidad de ascender a un trabajador si no media aceptacin por
parte de ste. Si bien la situacin es difcil que se presente, pueden darse casos de
altos empleados que no quieran asumir nuevas responsabilidades por razones de
carcter, de salud u otros motivos, tambin atendibles. La negativa no significar una
violacin del deber de colaboracin y buena fe. Para el mencionado autor, en la
medida en que las consecuencias no fueran muy graves, como el taponamiento en
el escalafn, hay que admitir la negativa; y en tal circunstancias, los trabajadores de
menor categora, podran saltar sobre el que se niega a ascender, sin que ello
constituya violacin del principio de trabajo igual en igualdad de circunstancias (781).
Por su parte, Lpez, Justo, observa que la categora es un aspecto esencial del
contrato de trabajo y la ley (art. 66, prr. 1) slo admite los cambios que no "alteren
modalidades esenciales del contrato". La categora, dice, es esencial porque as
como la duracin de la jornada de trabajo determina la cantidad de trabajo que debe
prestar el trabajador (por lo menos la mnima, incluso en el supuesto del trabajo a
destajo), dicha categora determina la calidad, es decir, la clase de trabajo que hay
que prestar. Y ese cambio esencial se produce tanto en el caso de rebaja de
categora como en el de ascenso. A su juicio si el contrato (la relacin contractual) no
desaparece borrado, por as decir, por una relacin puramente comunitaria
(exclusivamente comunitaria); ese contrato (relacin contractual) de cambio parece
que no puede ser dejado de lado por decisin unilateral del empleador en forma
absoluta, como ocurrira en caso de cambio de clase de trabajo que debiera ser
prestado, aunque fuera por ascenso (782).
Por mi parte estimo que se puede lograr una conciliacin entre las distintas
opiniones, o por lo menos sentar como premisas generales las siguientes
(783):
i) En principio, el trabajador se puede negar a un ascenso cuando ese ascenso

implique para l un cambio esencial desfavorable o perjudicial. Diversos pueden ser
los perjuicios que un ascenso puede originar: ya por suponer un mayor riesgo fsico,
derivado de las nuevas funciones o de la falta de aptitud tcnica del empleado; o por
perjudicarlo en su salud fsica o espiritual, ya por los nuevos esfuerzos o

responsabilidades que le exija, o porque el empleado no se encuentre capacitado
para asumirlas. Ello sin dejar de mencionar otros aspectos relativos a la dignidad
personal o profesional del trabajador, que tambin pueden verse afectados.
ii) En cambio, no sera admisible la oposicin arbitraria del dependiente, que no sufre
ningn perjuicio, sino que lo hace por razones de mera comodidad o incluso, en el
peor de los casos, con el nimo de perjudicar a la empresa. En tales supuestos, su
comportamiento sera abusivo y de mala fe, pues tal conducta no es propia de un
buen trabajador (art. 63, LCT).
A ello hay que agregar que la LCT argentina prev que si el trabajador fuese
destinado a tareas superiores, distintas de aquellas para las que fue contratado,
tendr derecho a percibir la remuneracin correspondiente por el tiempo de su
desempeo, si la asignacin fuese de carcter transitorio. Y a su vez, reputa a las
nuevas tareas o funciones como definitivas si desaparecieren las causas que dieron
lugar a la suplencia y el trabajador continuase en su desempeo o transcurrieran los
plazos que se fijen al efecto en los estatutos profesionales o las convenciones
colectivas, de trabajo (art. 78, LCT). Ello ha llevado a que en numerosas
convenciones colectivas, se prevea la posibilidad del desplazamiento de un
trabajador a funciones total o parcialmente encuadradas en categoras superiores,
ya sea para supuestos transitorios o determinando cuando se adquiere la categora
superior en forma definitiva, y a la vez, fijando la compensacin salarial que rige
cada caso.
2) Movilidad geogrfica. Se ha observado con acierto que el tema de la movilidad

geogrfica del trabajador se relaciona con la dinmica de la localizacin de las
empresas, destacndose que aqulla ser ms relevante en la medida que se
acente la movilidad geogrfica de las ltimas en un determinado aparato productivo
(784).
A su vez, la movilidad geogrfica de las empresas se presenta fundamentalmente,

cuando se cierra un centro y se abre otro en un lugar distinto o cuando se trata de
empresas con pluralidad de centros de localizacin (785).
Los diferentes supuestos de "movilidad geogrfica" son (786):
a) Micromovilidad: cuando el cambio del lugar de trabajo se produce dentro del

mismo establecimiento. Son los llamados "cambios de seccin", y sern
perfectamente factibles, que los disponga el empleador, en ejercicio de sus
facultades directrices (arts. 64, 65, 66, LCT), salvo que en vez de responder a
necesidades funcionales de la empresa, obedezcan a un trato discriminatorio,
desfavorable al trabajador.
b) Movilidad geogrfica "interior": cuando los cambios en la localizacin del centro

del trabajo no implican un cambio en la residencia habitual del trabajador, se han
considerado admisibles en las medidas que la empresa acte por una causa
suficiente y asuma los mayores gastos que irrogue el cambio al dependiente.
c) Movilidad geogrfica "exterior": est referida a los cambios de localizacin del

centro de trabajo que exijan un cambio en la residencia habitual del trabajador. Para
una adecuada dilucidacin de los casos que se puedan presentar, habr que partir
de la consideracin del contrato individual (787); de las caractersticas o
modalidades propias de la actividad (788), de las normas especficas de los
estatutos particulares (789); o incluso, de los convenios colectivos de trabajo (790); a
fin de determinar si es o no posible la realizacin de los cambios planteados.
Por otra parte, la jurisprudencia admite como pauta general la obligacin del
empleador de compensar los mayores gastos, que cause el cambio, ya sea el costo
del traslado, el tiempo que exija el viaje, etc., dado que aqul no debe irrogar
perjuicios al dependiente(791) .
Sin embargo, no obstante la compensacin de los perjuicios econmicos directos, el

traslado podra ser inadmisible , como dispuesto unilateralmente por el empleador,
bien porque significa una alteracin substancial de las condiciones (expresas o
tcitas) del contrato individual (p. ej., por la prolongacin excesiva de la duracin del
viaje); bien porque cause perjuicios indirectos no compensables o no susceptibles de
adecuada evaluacin econmica (prdida de otra ocupacin, o alteracin de las
condiciones de vida individual o familiar)(792) o signific la supresin de la vivienda,
proporcionada por el empleador e integrante de la remuneracin(793) o porque no
se demostraron las razones que lo motivaron, ni que el mismo respondiera al mejor y
adecuado ordenamiento econmico y tcnico de la empresa(794) , o el caso de
trabajador que ejecuta tareas en su domicilio y se lo pasa a desempear en la sede
de la empresa(795) .
En definitiva, la apreciacin de cundo un cambio de lugar de trabajo altera las

bases esenciales del contrato o causa un perjuicio inadmisible deber quedar librada
a la apreciacin judicial.
3) Movilidad horaria. Para delimitar el mbito propio de actuacin del llamado ius
variandi temporal, relativo a los cambios que en cuanto al tiempo de cumplimiento de
la prestacin laboral puede desarrollar el empleador, tenemos que distinguir entre la
extensin de la jornada, y la distribucin del tiempo de trabajo.
a) Duracin del tiempo de trabajo. Lo referente a la extensin de la jornada (la

cantidad de horas diarias, semanales o mensuales, que debe cumplir el trabajador),
es un aspecto que atae a las condiciones esenciales del contrato (determina la
medida del tiempo del negocio jurdico laboral), por lo cual el ius variandi est
restringido a su mnima expresin. De ah que la llamada "movilidad aumentativa",
que intenta elevar la duracin de la jornada, sera inadmisible por la va del ius
variandi, y slo procedera cuando medie un acuerdo con el trabajador que
contemple una mejora en las condiciones econmicas. As la jurisprudencia ha
considerado que si las partes estipulan un contrato por jornada determinada (p. ej., 7
horas), la imposicin de una distinta por parte del empleador, aunque ello responda
a razones de racionalizacin, no es una variacin o modificacin admisible, sino un
cambio esencial (796).
Respecto a la "movilidad reductiva", que intenta la reduccin de la jornada, la

solucin variar segn el tratamiento que se d a los salarios: si se los mantiene,
dado su carcter beneficioso para el trabajador, podr ser dispuesta tanto

unilateralmente por el empleador (ius variandi ), como con acuerdo del trabajador; en
cambio, si tambin se reduce el salario proporcionalmente, estimo que se afecta una
condicin esencial de la contratacin, y por ms que medie conformidad del
trabajador, entra a jugar el principio de irrenunciabilidad plena del art. 12, LCT y no
obstante el consentimiento dado, el trabajador podr demandar la restitucin de la
condicin alterada (reduccin de la jornada) y la diferencia salarial correspondiente
por el trmino de la prescripcin (art. 256, LCT)(797) . A su vez, si la reduccin se
refiere a la supresin del trabajo en tiempo suplementario (horas extras) la tendencia
jurisprudencial prevalente se inclina por considerar que por tratarse de trabajo
extraordinario, que en principio no es obligatorio para el trabajador (art. 203, LCT) la
decisin del empleador que lo elimina, suspende o reduce no resulta injuriosa para
el dependiente (798).
b) Distribucin del tiempo de trabajo. En cuanto a la distribucin de las horas de

trabajo, el art. 197, LCT, en su prr. 3, establece que: "La distribucin de las horas
de trabajo ser facultad privativa del empleador y la diagramacin de los horarios,
sea por el sistema de turnos fijos o bajo el sistema rotativo de trabajo por equipos no
estar sujeto a la previa autorizacin administrativa, pero aqul deber hacerlos
conocer mediante anuncios colocados en lugares visible del establecimiento para
conocimiento pblico de los trabajadores". La ley reconoce al empleador la facultad
de distribuir las horas de trabajo y de diagramar los horarios, teniendo en cuenta las
necesidades de la empresa y de la produccin, habiendo quedado eliminada la
intervencin de la autoridad de aplicacin (de polica del trabajo), que antes tena
que aprobar previamente las planillas de horarios y descansos. Con todo, la
expresin facultad privativa debe interpretarse en su justo alcance, pues se la podr
ejercer con toda amplitud nicamente al realizar la contratacin (el empleador
requiere el trabajo y establece las condiciones temporales de la prestacin). Pero
luego, durante el desarrollo de la relacin laboral, quedar sujeto a las limitaciones
propias del ius variandi (art. 66, LCT).
En consecuencia, los cambios que pueda introducir en ejercicio del ius variandi
temporal, se relacionan con la distribucin del tiempo de trabajo (cambio de horario).
Tal facultad est sujeta a los condicionamientos generales de razonabilidad, no
alteracin de condiciones esenciales y que no cause perjuicios al trabajador. Entre
las consecuencias perjudiciales al trabajador se pueden sealar: la alteracin de los
horarios familiares (almuerzo, cena, posibilidad del encuentro familiar, etc.), impedir
la realizacin de otras tareas o compromisos de importancia para el trabajador
(cursos escolares, otro empleo, etc.), o incluso, comprometer su salud.
Tambin en cuanto a la admisibilidad del cambio, habr que tener en cuenta su

importancia: si es de corta duracin o llega al extremo del cambio de turno, as como
si es transitorio o definitivo, apareciendo ms justificados los primeros, en ambos
casos (799).
Por otra parte, si el cambio o modificacin en el horario proviene de una decisin del
poder pblico, no podrn oponerse a ella las partes del contrato de trabajo (800).
Finalmente, como situacin especial se presenta el caso de haberse previsto al

contratar la posibilidad de cambios de horarios futuros, de conformidad con las
necesidades de la empresa. Al respecto la jurisprudencia considera que el

empleador, al contratar a una persona puede poner como condicin que la tarea
deber desempearse en turnos segn las necesidades de la empresa, pero no
puede hacer uso abusivo de ese derecho. La comunidad empresaria exige a sus
integrante (no slo al empleador, que acta como coordinador de ella) ciertas
obligaciones, entre las cuales puede incluirse el cambio de horario cuando se lo ha
pactado y resultado necesario efectuarlo, haciendo un uso razonable y legtimo de
tal posibilidad.
Si se ha pactado el cambio posible del horario de una empresa, el trabajador no

puede negarse a aceptar el nuevo horario invocando circunstancias personas
sobrevinientes al mencionado acuerdo (801).
F) Respuestas del trabajador al ejercicio del ius variandi
1) Consentimiento expreso o tcito. En el desarrollo de la actividad de las empresas

se producen a diario numerosos cambios dispuestos unilateralmente por aquellas
que cuentan con el consentimiento expreso o tcito del trabajador. Sin embargo, la
cuestin plantea sus dificultades cuando se considera el silencio del trabajador como
forma de manifestar su consentimiento tcito y a la vez, que ello no implique admitir
presunciones en su contra que deriven en renuncia a sus derechos.
Con anterioridad a la sancin de la ley 20.744 la CNTrab., a travs de dos plenarios

sent su doctrina al respecto. As, en 1970, en el plenario "Morillo" se consider que:
"el trabajador que sin reserva inmediata acept el cambio de lugar de trabajo
prestando servicios en su nuevo destino, en igualdad de condiciones, no tiene
derecho a compensacin por gastos daos o perjuicios que le haya causado el
traslado"(802) , y en 1972, en el plenario "Serra" se estableci que: "en caso de que
el trabajador se le rebaje unilateralmente de categora, si opt por mantener el
vnculo, slo tiene derecho a percibir la remuneracin fijada para aquella en la cual
efectivamente prest servicios"(803) .
La jurisprudencia posterior a la vigencia de la LCT ha girado en la bsqueda de

compatibilizar la plena aplicacin del principio de irrenunciabilidad (art. 12, LCT) y la
directiva que sobre el tema da el art. 58, LCT, con la necesidad de dar seguridad
jurdica a las relaciones laborales (804). El art. 58 LCT, determina que: "no se
admitirn presunciones en contra del trabajador ni derivadas de la ley ni de las
convenciones colectivas de trabajo, que conduzcan a sostener la renuncia al empleo
o a cualquier otro derecho, sea que las mismas deriven de su silencio o de cualquier
otro modo que no implique una forma de comportamiento inequvoco en aquel
sentido". Lo que se contrapone con lo normado en el art. 57, LCT que obliga al
empleador a manifestarse frente a los requerimientos efectuados por el trabajador
con relacin al cumplimiento y/o incumplimiento de las obligaciones derivadas del
negocio jurdico laboral, bajo apercibimiento de crear una importante presuncin en
su contra tomando como cierto lo expresado por el dependiente(805) .
Sobre el alcance e interpretacin del art. 58, LCT debo sealar que la Corte
Suprema presenta una evolucin en su doctrina, mientras en la dcada del 80
propici una interpretacin lata de tal norma, en un pronunciamiento posterior de la
dcada siguiente se inclina por un criterio ms flexible al respecto. En efecto, en
"Padin Capella", el Superior Tribunal de la Nacin, al descalificar va recurso

extraordinario un fallo de la CNTrab. que haba considerado, sobre la base del
silencio del operario, la existencia de una novacin objetiva de la relacin de trabajo
seal que: "el argumento de que medi en el caso una novacin objetiva de las
clusulas contractuales con apoyo en el silencio del trabajador por el lapso anterior a
la prescripcin, conduce a admitir la presuncin de renuncias a derechos derivados
del contrato de trabajo, en abierta contradiccin con el principio de irrenunciabilidad
que emana de los arts. 12, 58 y concordantes de la ley de contrato de trabajo. A ello
no obsta la circunstancia de que el empleado haya esperado a la finalizacin de la
relacin laboral para efectuar su reclamo, puesto que atento lo preceptuado por los
arts. 256, 259 y 269 del mismo cuerpo legal, no estaba obligado a hacerlo hasta el
agotamiento del plazo establecido en la citada normativa, mxime cuando el pago
insuficiente de las obligaciones originadas en las relaciones de trabajo debe ser
considerado como entrega a cuenta del total adeudado aunque se reciba sin
reservas" (consid. 5 del mencionado fallo)(806) .
Posteriormente, el mismo Tribunal, analiza nuevamente el art. 58, LCT, y al adecuar

su postura anterior afirma que: "si bien es cierto que el silencio del trabajador no
puede ser concebido como renuncia a sus derechos, no menos lo es que tal
principio cede a la exigencia de la seguridad jurdica, por una parte, en atencin a
las circunstancias relativas a las personas y, por otra, cuando ha transcurrido un
tiempo suficiente para entender que tal situacin ha sido consentida. Por ello resulta
arbitrario el pronunciamiento judicial que recept el reclamo de diferencias salariales
del actor afectado por un cambio de tareas, sin tener presente que en su calidad de
profesional y alto directivo de la empresa, poda comprender los alcances de la
decisin patronal y su posibilidad de resistirla, y no lo hizo cumpliendo las nuevas
tareas sin formular cuestionamiento alguno"(807).
Con esta resolucin, la Corte adopta un criterio flexible, compatibilizando las

directivas del art. 58, LCT con el principio de seguridad jurdica, admitiendo que
puede mediar un consentimiento tcito del trabajador, que afecte sus derechos, a
partir de la existencia de un "comportamiento inequvoco" de aceptacin de las
nuevas condiciones de trabajo (novacin objetiva de la relacin laboral)(808) .
La sancin de la ley 26.574 (BO del 29/12/2009), que modific el art. 12, LCT,
haciendo extensivo el alcance del principio de irrenunciabilidad a los derechos del
trabajador que tuvieran origen en el convenio individual, produce una trascendente
reforma que marca un antes y un despus en el derecho del trabajo argentino.
Frente a ello estimo que la doctrina de los plenarios de la CNTrab "Morillo" y "Serra",
como as la de la Corte Suprema en "Zorzn" deber ser reconsiderada para
adecuarla a las nuevas directivas del artculo reformado por la ley 26.574. En tal
sentido considero que en tales situaciones se debe aplicar la irrenunciabilidad plena
del art. 12, LCT y no resultarn vlidas renuncias basadas en el silencio del
trabajador como forma de consentimiento tcito (809).
2) Cuestionamiento: diversas alternativas
a) Antecedentes. El legislador de 1974, frente al ejercicio de medidas vedadas por la

ley, en el texto primitivo de la LCT (art. 71), reconoca al trabajador la doble
posibilidad de optar: por darse por despedido sin causa, en la medida en que la
decisin objetada fuera de suyo injuriosa; o accionar judicialmente, persiguiendo el

restablecimiento de las condiciones alteradas. En este segundo caso, la accin
deba sustanciarse por el procedimiento sumarsimo, no pudiendo innovarse en las
condiciones y modalidades del trabajo, salvo que stas fueran generales para el
establecimiento o seccin, hasta que recayera sentencia definitiva.
En general, se puede decir que esta segunda posibilidad, fue bien recibida por la
doctrina que coment la ley 20.744(810).
Sin embargo, la reforma de 1976 de la ley 21.297 elimin la segunda alternativa del
texto expreso, quedando en la formulacin legal nicamente la posibilidad del
trabajador, frente a medidas vedadas dispuestas por el empleador, de considerarse
despedido sin causa.
Ante esta supresin se suscit una interesante discusin doctrinaria sobre las
facultades que tena el trabajador frente al ejercicio abusivo del ius variandi. Mientras
algunos autores se inclinaron por considerar que a partir de la reforma, el trabajador
slo poda optar por considerarse despedido (811); otros, en cambio, afirmaron que
la supresin de la reforma no vedaba el ejercicio de la accin tendiente al
restablecimiento de las condiciones alteradas (812).
Por mi parte, tuve oportunidad de adherirme a esta ltima corriente, porque

consider viable el ejercicio de la accin de restablecimiento, sin necesidad de
disolver el vnculo (813) a partir de la circunstancia que la ley no prohiba que se
planteara el restablecimiento de las condiciones alteradas; simplemente se refera a
otra alternativa, a la posibilidad de darse por despedido sin causa, lo cual no
implicaba desechar otras vas, como la sugerida. Adems porque tal solucin era la
que ms se ajustaba al principio que contempla la continuidad o subsistencia del
contrato (art. 10, LCT).
A nivel jurisprudencial se desarroll en los primeros aos posteriores a la reforma de

1976, una tendencia que consider como nica opcin del trabajador la posibilidad
de considerarse en situacin de despido (814) y luego en los ltimos aos, se fue
admitiendo tambin la posibilidad de acudir a la retencin de las tareas por
aplicacin de la exceptio non adimpleti contractus (arts. 510 y 1201, Cd. Civil)
(815), tendencia que se ve consolidada por la decisin de la Suprema Corte de
Buenos Aires, de modificar su doctrina anterior restrictiva y admitir tambin la
procedencia de la suspensin indirecta individual aludida (816).
En el 2006, por la ley 26.088 se modifica nuevamente el art. 66, LCT y se restaura
su texto original, admitiendo nuevamente que: "cuando el empleador disponga
medidas vedadas por este artculo, al trabajador le asistir la posibilidad de optar por
considerarse despedido sin causa o accionar persiguiendo el restablecimiento de las
condiciones alteradas. En este ltimo supuesto la accin se substanciar por el
procedimiento sumarsimo, no pudindose innovar en las condiciones y modalidades
de trabajo, salvo que stas sean generales para el establecimiento o seccin, hasta
que recaiga sentencia definitiva"(817).
En la reforma de la ley 26.088, se restablece legalmente a favor del trabajador la

posibilidad de accionar judicialmente para obtener el restablecimiento de las
condiciones alteradas.
Como he sealado precedentemente, en su momento, consider que esa alternativa

era valiosa para el trabajador. Sin embargo, 30 aos despus, el nuevo contexto de
las relaciones laborales de nuestro pas, con un porcentaje todava elevado de
desempleo y un 40% de trabajadores no registrados, me lleva a reconsiderar tal
posicin en el sentido que el legislador del 2006 pudo haber implementado otro
mecanismo que hubiera tendido a la superacin del conflicto y no a judicializar la
controversia (818).
Adems, coincido con Guisado en el sentido que la ley 26.088 no ha innovado en

materia de extincin del contrato, de manera que, si el empleador considera que el
mantenimiento del contrato en las condiciones originarias resulta inviable (o, al
menos, inconveniente para sus intereses), conserva siempre la posibilidad de
despedir al trabajador, antes, durante o despus de la accin del art. 66 de la LCT
(819). Frente a ello, el trabajador que acuda a la accin de restablecimiento de las
condiciones alteradas, deber evaluar que por tal camino puede poner en peligro su
continuidad laboral, anlisis que llevar a muchos a prescindir de esta alternativa
para no poner en riesgo su empleo (820). De donde, si bien en los fundamentos del
proyecto que dieron origen a la ley 26.088 se seala que esta opcin tiende a
obtener "una mayor estabilidad", la norma no le garantiza el mantenimiento de su
empleo, y en muchos casos, su ejercicio puede desencadenar la decisin del
empleador de poner final al vnculo laboral con el trabajador.
b) Opciones actuales del trabajador. Luego de la reforma de la ley 26.088, frente al

ejercicio abusivo por parte del empleador del ius variandi, considero que le
corresponden al trabajador, las siguientes alternativas
i) En primer lugar, el trabajador que considere que el cambio le es perjudicial, deber

manifestar su oposicin ante el empleador y requerir se deje sin efecto el mismo.
Dentro del contenido propio del deber de buena fe del trabajador, aparece como la
conducta indicada la reclamacin previa ante el empleador (821), antes de accionar
judicialmente por el restablecimiento de las condiciones alteradas u optar por la
resolucin del contrato. En consecuencia, una vez notificado del cambio, el
trabajador antes de ejercer las opciones del art. 66, LCT, deber comunicar al
empleador su oposicin, indicando los perjuicios que le causa y solicitando que no
efectivice el mismo(822) .
Si el empleador insiste en el cambio, el trabajador quedar habilitado para ejercer

alguna de las opciones del art. 66, LCT.
ii) Si el trabajador opta por el pedido de restablecimiento de las condiciones

alteradas, deber notificarle al empleador que ejercer tal accin y lo emplazar a
que le mantenga las condiciones contractuales mientras se realiza el trmite judicial.
La empresa debera aceptar suspender la medida hasta el fin del trmite. Si en

cambio, insiste en su cumplimiento, el trabajador podr acudir a la exceptio non
adimpleti contractus (art. 1201, Cd. Civil) hasta lograr la medida judicial de no
innovar.
En caso que el empleador se incline por suspender el cambio a las resultas de la

decisin judicial, se plantea el interrogante hasta cundo debe esperar, frente a la
posibilidad que el trabajador demore la iniciacin del trmite o no lo realice.
Pensamos que esperar un trmino mnimo de 30 das aparece como razonable
(823). Incluso podr emplazar al trabajador a acreditar el inicio del trmite judicial y
si no lo acredita el empleador podr insistir en la medida.
Si el trabajador acciona judicialmente por el restablecimiento de las condiciones

alteradas, el trmite "se substanciar por el proceso sumarsimo", que se encuentra
reglado por el art. 498 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin o el que
corresponda segn el ordenamiento procesal de cada provincia (824).
El aspecto ms trascendente de la reforma radica en que con la promocin la accin

se requerir que el Tribunal disponga no "innovar en las condiciones y modalidades
de trabajo, salvo que stas sean generales para el establecimiento o seccin, hasta
que recaiga sentencia definitiva"(825).
De tal modo proceder el mantenimiento de las condiciones anteriores hasta que

recaiga sentencia definitiva, sin siquiera requerir la acreditacin de la "verosimilitud
del derecho" y del "peligro en la demora", como lo exigen el Cdigo Procesal Civil de
la Nacin (art. 230) y los diversos ordenamientos provinciales. A juicio de Guisado la
norma debera haber dejado mayor libertad al juez para conceder o denegar la
medida cautelar, previa verificacin de la concurrencia de esos requisitos (o, al
menos, del primero de ellos).
Sin embargo, seala que su redaccin es categrica y no deja lugar a dudas: ante el
solo pedido del trabajador, el juez deber dispone sin ms trmite la prohibicin de
innovar, en tanto no surja de la demanda que se trate de una modificacin de
carcter general (es decir que afecte a todo "el establecimiento o seccin", como
dice el precepto). De todas maneras, como la medida no causa estado y es
provisoria, si el empleador acredita que se trata de un cambio de alcance general, el
juez deber revocarla (826).
La jurisprudencia prevaleciente considera que se trata de una medida cautelar

consagrada en una norma sustancial que no requiere para su viabilidad los
requisitos exigidos por las normas procesales aplicables en cada jurisdiccin,
puntualizndose que ante la alegacin de un ejercicio ilegtimo del ius variandi
corresponde decretar, a pedido del trabajador en el proceso sumarsimo pertinente,
la citada medida cautelar, la que deber ser concedida salvo que de la misma
peticin o de otras constancias de la causa surja que la decisin empresarial
cuestionada sea general para el establecimiento o seccin (827) .
Con la decisin definitiva del Tribunal, acogiendo o rechazando el reclamo del

trabajador, quedar dilucidada la procedencia del cambio dispuesto por el empleador
o su improcedencia por tratarse de algunas de las medidas vedadas por el art. 66,
LCT.
Sin embargo, debo reiterar que considero que ni el inicio de la accin, ni la

prohibicin de innovar, ni aun una eventual sentencia favorable al trabajador, afectan
la facultad de disolucin del contrato que la LCT reconoce al empleador (828).
iii) Por ltimo, queda al trabajador la posibilidad extrema de la resolucin contractual,

por la actitud injuriosa del empleador al adoptar medidas vedadas, que impidan la
continuidad del vnculo ni aun a ttulo provisorio (arts. 66 y 242, LCT).
A) Introduccin
"El ius variandi consiste en la potestad de modificar unilateral y razonablemente la

relacin de trabajo en ejercicio del poder de organizacin y direccin de la empresa
(art. 66, ley de contrato de trabajo)". (CNTrab., sala VII, 24/5/1995, "Godoy Silveria,
Mara c. Laboratorio Medicinal Roux Ocera SA", DT, 1995-B, 1648).
"El carcter dinmico del contrato obliga a la modificacin constante de las formas
de prestacin de tareas por parte del empleador, arbitrando los medios para
responder a los requerimientos que se van planteando en orden a las necesidades
del personal o a los problemas derivados de los recursos instrumentales de que se
vale". (CNTrab., sala VII, 17/11/1989, "Fernndez Miriam G. c. Brahim Hnos. SA",
DT, 1990-A, 401).
"El poder del empresario de introducir cambios relativos a la forma y modalidades de

la prestacin del trabajo (art. 66, ley de contrato de trabajo), consecuencia de las
facultades de direccin que se le acuerdan, tiene como elemento esencial su
unilateralidad, de manera que el cambio introducido por el patrono con cumplimiento
de las condiciones legales no est sujeto a la aceptacin del dependiente". (TTrab.
nro. 1 San Nicols, 8/2/1995, "Surn, Daniel A. c. Papel Prensa SA", LLBA, 1996-
112).
B) Caracterizacin
"El art. 66 de la ley de contrato de trabajo, establece que el empleador est facultado
para introducir todos aquellos cambios relativos a la forma y modalidades de la
prestacin del trabajo, en tanto esos cambios no importen un ejercicio irrazonable de
esa facultad, ni alteren modalidades esenciales del contrato, ni causen perjuicio
material ni moral". (CNTrab., sala I, 20/5/1991, "Corda, Juan C. c. Organizacin
Coordinadora Argentina SA", DT, 1991-B, 1849).
"El ius variandi como derivacin del poder de direccin del empresario no es un
derecho discrecional o absoluto de ste sino que debe ser ejercitado en forma
prudente pues tratar de imponer al trabajador la prestacin de servicios en tiempo,
lugar o condiciones distintas a las pactadas al momento de su contratacin, sin su
consentimiento afecta su derecho contractual". (TTrab. 2 La Matanza, 19/2/1996,
"Moreno, Julio c. Productos Solmar SA", DT, 1996-B, 1486 - LLBA, 1996-378).
"El ius variandi es una atribucin del empleador derivada de su facultad de direccin
que debe ser ejercida dentro de ciertos lmites, de acuerdo a los mrgenes
contractuales y legislativamente reconocidos, en la medida que sea necesario para
asegurar al mantenimiento o mejor desenvolvimiento de la actividad empresaria, y
siempre que no importe arbitrariedad o introducir cambios sustanciales en el contrato
vigente o injurias al trabajador". (CCiv. Com. Familia y Trab. Marcos Jurez,
8/9/1994, "Ceci, Carlos A. c. Banco Ludicor Litoral Coop. Ltdo"., LLC, 1995-634).
C) Lmites
"Cuando se trata del ejercicio del denominado ius variandi cabe tener en cuenta, de
acuerdo al rgimen de contrato de trabajo art. 66, que la modificacin es vlida si: 1.
Incide slo en los elementos coyunturales de la relacin (No alteren modalidades
esenciales del contrato'); 2. Responde a criterio de razonabilidad (En tanto esos
cambios no importen un ejercicio irrazonable de esa facultad'); 3. No daa, en el
supuesto de ser razonable (Ni causen perjuicio material ni moral al trabajador')".
(CNTrab., sala VI, 6/7/1998, "lvarez, Marcos G. c. Clnica y Maternidad Santa
Isabel", DT, 1998-B, 2271).
"El art. 66 de la ley de contrato de trabajo autoriza al empleador a introducir cambios
en la forma y modalidades de la prestacin de trabajo', siempre que los cambios no
sean irrazonables, no alteren modalidades esenciales ni causen perjuicio al
trabajador. Esta facultad, llamada ius variandi, se refiere exclusivamente a
decisiones unilaterales del empresario, a cuyo poder de direccin fija lmites
estrictos, pero es inaplicable a los casos en los que media un acuerdo bilateral, ya
que una modificacin concertada de los trminos del contrato no puede identificarse,
al menos en condiciones normales, con el poder patronal de direccin". (CNTrab.,
sala III, 27/10/1999, "Prinetti, Jorge M. c. Bagley SA", DT, 2000-B, 1429).
"Las partes pueden modificar las condiciones del contrato (novacin objetiva) en
tanto se mantengan por encima de los mnimos garantizados por la Constitucin, las
leyes y los convenios colectivos". (CNTrab., sala III, 24/2/1992, "Loyato, Hugo A. c.
Sudamtex, SA Textil Sudamericana", TySS, 1992-965).
"Las modalidades introducidas al contrato de trabajo deben ser analizadas en forma

global, para determinar si en conjunto benefician, perjudican al trabajador o
simplemente son neutras, porque se compensan ventajas otorgadas por un lado y
desventajas resultantes de otro; en caso de resultar perjuicios, la modificacin debe
ser considerada contraria al orden pblico laboral, que protege el status conseguido
y no slo el piso mnimo otorga o por la ley o convencin colectiva". (C6Trab.
Mendoza, 1/12/1999, "Rodrguez de Martnez, Mabel G. c. Instituto Primario Rodeo
del Medio", DT, 2001-A, 653).
"El ejercicio de la facultad modificadora slo es posible cuando se refiere a

elementos accidentales de la relacin y siempre que la modificacin sea funcional y
no dae al trabajador, Entonces, si el cambio refiere a aspectos estructurales, es
funcionalidad' o de dao', se trata, simplemente, de estructura'. Slo podr
observarse la funcionalidad y la ausencia de dao cuando el cambio refiera a
aspectos coyunturales o accidentales de la relacin". (CNAT, sala VI, 10/11/2004,
"Esmerian, Ezequiel Bernardo c. Amonio Delfino SA s/Despido",

www.rubinzalonline.com.ar , Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC, J 2290/2006).
"El ejercicio del ius variandi slo es posible cuando no se refiera a elementos
estructurales del contrato de trabajo, tales como: la calificacin profesional, la
remuneracin, el lugar de trabajo y el horario asignado al operario a su ingreso. Por
tanto, su ejercicio slo seda posible cuando se refiera a elementos accidentales de
la relacin, siempre que la modificacin sea funcional y no dae al trabajador".
(CTrab. de San Francisco, 13/6/2006, "Bravino, Omilda Alba Soledad c. Daz. Mara
del Carmen s/Diferencia de haberes y otros",www.rubinzalonline.com.ar,
Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 3799/2008).
"Las modificaciones que el empleador puede realizar al contrato de trabajo de modo

unilateral deben recaer sobre aspectos no esenciales de la relacin no deben causar
perjuicio material ni moral al empleado y deben ser funcionales, vale decir, obedecer
a razones objetivas". (CNAT, sala IlI, 22/11/2006), "Stier, Federico Ismael c.
Calembel SA y otro s/Despido", www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Dere-
cho Laboral, RC J 451/2007).
"El ejercicio unilateral del ius variandi slo es posible cuando se refiere a elementos
circunstanciales de la relacin, siempre que la modificacin sea funcional y no dae
al trabajador; podr considerarse la funcionalidad y ausencia de dao cuando la
modificacin se refiera a aspectos coyunturales o accidentales de la relacin. Por el
contrario, si el cambio de las condiciones de trabajo se refiere a aspectos
estructurales de la relacin laboral, es imposible que el empleador proceda
unilateralmente sobre ellos. En el caso el trabajador no slo no prest su
conformidad al traslado del lugar habitual de tareas, sino que se opuso al mismo
mediante intimacin dirigida a su empleador". (CNAT, sala I, 21/7/2006, "Caride,
Jorge Alberto c. Obra Social Bancaria Argentina s/Despido",
www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 2202/2006).
"Para que el ejercicio del ius variandi no resulte abusivo, no slo no debe causarse
ningn perjuicio material ni moral al embajador' (art, 66. LCT), sino que adems
tampoco puede alterar ninguna modalidad esencial del contrato de trabajo, y en este
sentido la categora laboral reviste tal entidad. En el caso, el trabajador se coloc en
situacin de despido indirecto frente a la disposicin del empleador de que pasara
de desempear funciones correspondientes a la categora de gerente operativo a
cumplimentar las de gerente de local, las cuales ya haba desarrollado antes de ser
ascendido al ltimo cargo". (CNAT, sala V. 6/3/2007, "Maurin Lpez, Ctnudlo Horacio
c. Disco SA y otro s/Despido", www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Dere-
cho Laboral, RC J 4189/2007).
a) Razonabilidad
"El derecho que concede el art. 66 de la ley de contrato de trabajo debe ser ejercido
con razonabilidad, lmite que se encuentra consignado en el art. 68 de la ley de
contrato de trabajo al establecer que se cuidar de satisfacer las exigencias de la
organizacin del trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del
trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda forma de abuso de
derecho". (CNTrab., sala VII, 17/11/1989, "Fernndez Miriam G. c. Brahim Hnos.,

SA", DT, 1990-A, 401).
"El instituto del ius variandi halla su fundamento en la facultad de direccin que tiene
el empleador (conf. art. 65, ley de contrato de trabajo) pero dicha facultad no es
absoluta, encuentra su lmite en la ausencia de perjuicio moral y material para el
trabajador, por lo cual el ejercicio de ese derecho se condiciona a una razonabilidad
en el cambio que se pretende imprimir a la modalidad de la prestacin del servicio
(conf. arg. arts. 66 y 68, ley citada)". (CNTrab., sala VII, 31/3/1998, "Snchez,
Claudio J. c. Arcos Dorados SA", DT, 1998-B, 1475).
"La facultad de introducir cambios en la relacin laboral est consustanciada con el

carcter eminentemente dinmico y progresista de la empresa, pero debe ser
ejercido con razonabilidad, como resultante de una necesidad objetiva de la
estructura empresaria, dejando a salvo la dignidad del trabajador y sus derechos
patrimoniales". (C6 Trab. Mendoza, 1/12/1999, "Rodrguez de Martnez, Mabel G. c.
Instituto Primario Rodeo del Medio", DT, 2001-A, 653).
"La razonabilidad exigida por el art. 66 de la ley de contrato de trabajo, no es otra

que el cambio responda a necesidades de produccin de bienes y servicios, es
decir, que excluye un uso arbitrario del ius variandi". (CNTrab., sala VIII, 17/12/1991,
"Crespo, Oscar A. c. Clnica Nabara SA", DT, 1992-B, 2072).
"Si bien es cierto que el empleador tiene reconocidas facultades para disponer la
organizacin de su actividad empresarial, va de suyo que paralelamente a la
posibilidad de tal ejercicio, la ley le impone una limitacin sustancial, exigiendo la
debida razonabilidad en el obrar que se debe implementar en todo supuesto, para
que no exista alteracin alguna derivada de ello, que impacte la esencialidad de las
modalidades del contrato y resguarde la indemnidad del trabajador, quien durante la
vigencia de la relacin laboral, debe permanecer al margen de todo perjuicio material
y moral". (TTrab. nro. 3 La Plata, 13/4/1994, "Olivetto, Hugo H. c. Zagaglia, Hctor",
LLBA, 1994-587).
"Una variacin del tipo de producto que se espera del desempeo del trabajador no
es en principio ajeno a la facultad de ius variandi, cuando ella no importa un mayor
horario, un traslado fsico o perjudicial, una disminucin de salario o categora o una
alteracin de los derechos morales del trabajador, como su posicin dentro de la
empresa, su prestigio frente a sus compaeros de tarea y su especialidad laboral. La
vulneracin de estos derechos debe juzgarse dentro de ciertos lmites o umbrales de
razonabilidad". (CNTrab., sala III, 19/3/1990, "Folgueira, Marcelo A. y otro c. La
Razn, SA", DT, 1990-B, 1387).
"Si bien el art. 66 de la ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238) admite la

modificacin de ciertas formas y modalidades contractuales que dispone el
empleador, su decisin no debe ser arbitraria e injustificada y debe responder a
necesidades del servicio'". (CNTrab., sala VII, 31/3/1998, "Snchez, Claudio J. c.
Arcos Dorados SA", DT, 1998-B, 1475).
b) Inalterabilidad de condiciones esenciales del contrato

"El horario y lugar de trabajo, la calificacin del trabajador y su remuneracin son

elementos estructurales de la relacin laboral que no pueden ser modificados
unilateralmente por el empleador". (CLaboral y Paz Corrientes, 17/3/2000, "Quiroz,
Juan O. c. Alpargatas SA y/u otros", DT, 2001-B, 1960 - LLLitoral, 2001-656).
"El trabajador se incorpora a la produccin en una categora y por una remuneracin

establecida, en un horario y lugar determinado, teniendo derecho a permanecer en
tales condiciones". (CNTrab., sala VII, 12/7/1996, "Herrera, Gabriel A. c. Comalfri
SA", DT, 1996-B, 2771).
"Entre los elementos estructurales de la relacin de trabajo se encuentran el horario,

la calificacin, la remuneracin y el lugar de trabajo". (CNTrab., sala VII, 12/7/1996,
"Herrera, Gabriel A. c. Comalfri SA", DT, 1996-B, 2771).
"Si el cambio de las condiciones de trabajo se refiere a aspectos estructurales de la

relacin laboral, es imposible que el empleador proceda unilateralmente sobre ellos".
(CNTrab., sala VII, 12/7/1996, "Herrera, Gabriel A. c. Comalfri SA", DT, 1996-B,
2771).
"Es jurdicamente imposible que el cambio unilateral dispuesto por el empleador ( ius
variandi) se refiera a aspectos estructurales de la relacin, aunque dicha
modificacin sea funcional y no dae, circunstancias que debern cumplirse en los
supuestos en que sea posible la modificacin, esto es, cuando el cambio se refiera a
aspectos coyunturales o accidentales de la relacin". (CNTrab., sala VI, 6/7/1998,
"lvarez, Marcos G. c. Clnica y Maternidad Santa Isabel", DT, 1998-B, 2271).
"La existencia o no de perjuicio para el trabajador, est fuera del anlisis cuando se
trata de la modificacin unilateral de elementos estructurales de la relacin laboral".
(Del voto del doctor Capn Filas). (CNTrab., sala VI, 22/10/1990, "Rodrguez, Miguel
A. c. Nael y Ca. SA", DT, 1991-A, 622 - DJ, 1991-1-979).
"El llamado ius variandi receptado en el art. 66 de la ley de contrato de trabajo

20.744 se refiere a formas no sustanciales de la relacin contractual, por lo que la
modificacin del salario se halla fuera del mbito de ajuste, referido a disposiciones
no fundamentales de la relacin laboral". (CNTrab., sala l, 28/3/2000, "Gonzlez,
Olga F. c. Sparkling SA", DT, 2000-A, 1038).
"El salario, en cuanto elemento esencial del contrato, no puede ser modificado por
decisin unilateral del empleador, pues excede el mbito del ius variandi, por lo que
no es aceptable la reduccin directa de los ingresos del actor provocada por la
empleadora al derogar la clusula de actualizacin mensual de los haberes segn
costo de vida". (CNTrab., sala VI, 21/11/1994, "Meyer, Alfredo c. Mannesmann
Rexroth SA", DT, 1995-A, 1036 - DJ, 1995-2-254).
"La facultad acordada al empleador por el art. 66 de la ley contrato de trabajo no es

vlida en relacin a la disminucin de la remuneracin de los trabajadores pues ella
sola contraria a lo dispuesto en el art. 260 de ley de contrato de trabajo". (CNTrab.,
sala VII, 6/5/1988, "Zangari, Francisco y otros c. Tintorera Flores, SA", DT, 1988-B,
1292).
"La materia salarial se halla excluida de la potestad de la empleadora de variar las

condiciones o modos de trabajo puesto que se trata de una modalidad esencial del
contrato' que no puede ser alterada unilateralmente por esa va pues, de lo contrario,
el trabajador tiene motivo suficiente para decidir la ruptura del vnculo (arts. 62, 63,
74 y 242, ley de contrato de trabajo)". (CNTrab., sala VII, 31/3/1998, "Snchez,
Claudio J c. Arcos Dorados SA", DT, 1998-B, 1475).
"Para la comparacin entre dos esquemas retributivos deben analizarse ambos en

su totalidad pues no resulta una metodologa apropiada tomar ciertos elementos del
nuevo esquema y agregarle los ms favorables del antiguo, sino que deben
cotejarse ambos sistemas para determinar si ha mediado o no una efectiva
reduccin salarial". (CNTrab., sala I, 31/3/1998, "Delcastillo, Daniel E. y otros c.
Micro mnibus Quilmes SA", DT, 1998-B, 1849).
"La modificacin del salario no constituye un ejercicio del ius variandi sino una
modificacin de las condiciones de la relacin contractual, con vigencia hacia el
futuro, que no puede ser interpretada como una renuncia de derechos, ya que slo
puede renunciarse a lo que, previamente, se ha incorporado al patrimonio de la
persona. (CNTrab., sala I, 28/3/2000, "Gonzlez, Olga F. c. Sparkling SA", DT, 2000-
A, 1038).
"Resulta nulo de nulidad absoluta el acuerdo novatario de las relaciones de trabajo

en virtud del cual al dependiente se le rebaja la categora y el salario sin obtener
ventaja y/o beneficia alguna del cambio de las condiciones de trabajo y ello por violar
el principio de irrenunciabilidad". (CNTrab., sala VI, 14/10/1998, "Velazco, Hctor D.
c. Celulosa Jujuy SA", DT, 1999-A, 506).
"El empleado puede pactar con su empleador el cambio de las condiciones de

trabajoen el caso, sistema remunerativo, mientras no se demuestre que con dicha
modifica, con se incurri en alteracin de principios irrenunciables por el trabajador
al extremo de suprimir o reducir los derechos emergentes de la ley y de las otras
fuentes de la materia del trabajo". (TTrab. Lans, 27/4/1999, "Ibez, Hctor O. y
otros c. Liggett Argentina SA", DT, 2000-B, 263 - LLBA, 2000-881).
"El ejercicio unilateral del ius variandi, es posible siempre y cuando dicha
modificacin sea funcional y referida a elementos accidentales de la relacin, pero si
el cambio refiere a aspectos estructuralescomnmente denominados formas y
modalidades de la prestacin del trabajo', es imposible que el empleador preceda
unilateralmente sobre el tema, aunque dicho cambio sea funcional y no resulte
daoso. (Del voto del doctor Capn Filas, en mayora)". (CNTrab., sala VI, s.d.
40.541, 31/5/1994, "Espinosa, Graciela c. Can-Car, SA", Manual de Jurisprudencia,
Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002-250).
c) Intangibilidad de intereses del trabajador
"Las leyes se presumen conocidas y no puede ignorarse que hay uso abusivo' del
derecho de variar las condiciones del contrato de trabajo, cuando se causa con su
ejercicio un dao material y moral al trabajador (art. 66, ley de contrato de trabajo)".
(CNTrab., sala VII, 23/10/1992, "Santos, Ramona c. Seventeen de Juan C. Bagdadi
y otro", DT, 1993-B, 1109).
"Puede ser que la medida de variacin en las modalidades del trabajo adoptada por
la empleadora en ejercicio de su ius variandi, reconozca una poderosa razn que la
determina, empero, si se causa con ella un dao moral o material al trabajador sera
abusiva y dejar abierto al dependiente el camino para tenerse por injuriado y
resolver el contrato con las consecuencias del caso, ello se funda en que no es un
resultado querido por la ley que el trabajador asuma en detrimento de sus intereses
o su dignidad la respuesta a las exigencias de la empresa". (TTrab. Trenque
Lauquen, 10/6/1999, "Agrazar, Jos L. c. Banco de La Pampa", DT, 2000-A, 62).
"El empleador est facultado para introducir todos aquellos cambios que entienda
como necesarios para una buena organizacin empresaria, pero evitando que los
mismos puedan causar algn perjuicio moral o patrimonial al trabajador". (CCiv.
Com. Trab. y Minas Catamarca, 1 Nom., 28/2/1997, "Crdoba, Jos L. c. Alpargatas
SA", LA LEY, 1998-F, 874-41.062-S - LLNOA, 1998-325).
"La materia salarial se halla excluida de la potestad de la empleadora de variar las

condiciones o modo de trabajo, puesto que se trata de una modalidad esencial del
contrato que no puede ser alterada unilateralmente por dicha va, pues de lo
contrario el trabajador tiene motivo suficiente para decidir la ruptura del vinculo
(CNAT, sala VII, 31398, DT, 1998-B, 1475). Ante cualquier modificacin del contrato
de trabajo que perjudique al trabajador, su silencio no puede interpretarse como
consentimiento en los trminos de la LCT: art. 58. Esto es as porque cuando se trata
de una modificacin in pejus del contrato de trabajo el consentimiento del trabajador
y en especial los alcances de su silencio, deben interpretarse restrictivamente
(CNAT, sala IV, 304.99, DT, 1999-6- 1866). Por ello. la conducta del trabajador que
consinti la prosecucin de la relacin laboral a pesar de la rebaja salarial no tiene
ningn efecto porque se hallan en juego disposiciones de la LCT: arts. 66 y 131 que
determina que se trata de un acto nulo, de nulidad absoluta (CNAT. sala VI,
27/4/2001, DT, 2002-A, 108). Cabe precisar, que la reduccin de la remuneracin
excede el mbito del ius variandi reglado por la LCT: art. 66, por lo que aun cuando
el trabajador no hiciera uso de la facultad de considerarse despedido sin causa, se
encuentra habilitado para reclamar las diferencias salariales a que se considere con
derecho en los trminos del art. 260 del rgimen de contrato de trabajo. Ello as,
atendiendo a la proteccin integral del salario, en tanto convalidar la prdida del
derecho a accionar por la diferencia, sera como consagrar un verdadero
enriquecimiento sin causa (en la especie, se hizo lugar a la pretensin del
incidentista tendiente al reconocimiento de diferencias salariales originadas en la
reduccin de haberes)". (CNCom, sala B. 16/12/2005, "Ostrilion SA s/Concurso
preventivo. Incidente de revisin", Prosecretara de Jurisprudencia de la CNCom.
"El principio de indemnidad no se encuentra orientado exclusivamente al aspecto

material, sino tambin al aspecto moral. La negativa de la empleadora a restablecer
al trabajador en sus funciones de personal jerrquico y la modificacin unilateral del
tipo de trabajo comprometido habilitaron a disolver el vnculo contractual.
"El empleador que rebaja de categora a un empleado jerarquizado de dilatada

antigedad, en desmedro de su profesin, incurre en la responsabilidad
comprendida en los arts. 1072, 1078 y1109, Cd. Civil, que aun con total
prescindencia del contrato de trabajo que ha servido de con texto compromete a su

autor a la responsabilidad prevista por dao moral, sin perjuicio del pago de la
indemnizacin tarifada que corresponde al mbito de los incumplimientos
contractuales, ello por cuanto no es indispensable que haya mediado atribucin de
dolo o culpa penal para que se otorgue tal resarcimiento por dao moral".
(C.Nac.Trab., sala 8, 19/5/2009, "Castellanos, Fernando A. c. Cmara Argentina de
Comercio", Manual de jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011, Rev. de Derecho
Laboral y Seguridad Social).
E) Movilidad "interna" de la relacin laboral
a) Movilidad funcional
i) Determinacin de su mbito propio.
"La categora del trabajador es una estipulacin esencial del contrato, en cuanto
define la posicin funcional de aqul en la organizacin empresaria y el tipo de
tareas que debe cumplir, por lo que se encuentra fuera del mbito de disposicin del
empleador diseado por el art. 66 de la ley de contrato de trabajo y slo
consensualmente puede ser modificada". (CNTrab., sala VIII, 29/5/2003, "Bustos,
Alfredo D. c. Bagley SA", DT, 2003-B, 1247).
"Cuando la categora es modificada y mantenida durante un largo perodo hasta la

finalizacin de la relacin (en el caso, 3 aos), cabe estimar que el silencio del
trabajador constituy aceptacin tcita de la propuesta de cambio, consentimiento
que excluye la injuria tardamente invocada". (CNTrab., sala VIII, 29/5/2003, "Bustos,
Alfredo D. c. Bagley SA", DT, 2003-B, 1247).
"Configura ejercicio abusivo del ius variandi la asignacin a un conductor televisivo

de las tareas y la remuneracin correspondientes a un redactor, mxime si se tiene
en cuenta que la funcin del conductor es calificadaart. 46, inc. 2, convenio
colectivo de la actividad y que ste percibe un sobresueldo del cuarenta por
ciento". (CTrab., Crdoba, sala 10, 11/10/2002, "Dal Pra, Fabiana c. Compaa
Surera de Inversiones SA", DT, 2003-A, 86).
"En el caso de que al trabajador se le rebaje unilateralmente de categora, si opt

por mantener el vnculo slo tiene derecho a percibir la remuneracin fijada para
aqulla en la cual efectivamente prest servicios". (CNTrab., en pleno nro. 177,
22/5/1972, "Serra, Hctor Victorio c. Empresa Ferrocarriles del Estado Argentino
(EFA)", DT, 1972-450).
"Ante un ejercicio abusivo del ius variandi, al trabajador slo le cabe rechazar el
cambio y solicitar sea dejado sin efecto y, en caso de persistir el mismo, darse por
despedido sin que sea admisible la pretensin de obtener del empleador, por va
judicial, que se lo coloque en una determinada categora laboral a la que se cree con
derecho". (CNTrab., sala I, 7/8/1992, "Benadussi, Mabel A. c. Sados Obra Social de
la Armada Argentina, Sastreras y Almacenes de Obra Social y otro", DT, 1994-A,
517).
"Si el trabajador rebajado en su categora y remuneracin no hizo en su momento

uso de la opcin que le brinda el art. 66 de la ley de contrato de trabajo, no le
corresponden diferencias salariales calculadas con respecto al cargo que no
desempe, porque fue retribuido de acuerdo a la categora que se le asign y las
tareas que desarroll". (CNTrab., sala II, 26/3/1990, "Snchez, Manuel P. c. Obra
Social Personal de Obras Sanitarias de la Nacin", DT, 1990-A, 1196).
"La categora del trabajador es un elemento esencial del contrato de trabajo. Define
la posicin funcional de aqul en la organizacin empresaria y el tipo de tareas que
debe cumplir. Se encuentra, por definicin, fuera del mbito de disposicin del
empleador diseado por el art. 66, LCT y slo consensualmente puede ser
modificado. (Del voto del doctor Morando)". (CNTrab., sala VI, s.d. 34.664,
14/12/1990, "Olives, Olga c. Sanatorio Gemes, SA", Manual de Jurisprudencia, Ley
de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002, 253).
"No resulta justificada la resolucin del vnculo laboral dispuesta por el trabajador,
basada en los perjuicios que le ocasionaba el cambio de horario y seccin, pues en
virtud del deber de obrar de buena fe que impone el art. 63 de la LCT y el principio
de continuidad del contrato normado en el art. 10 del mismo cuerpo normativo, debi
previamente intimar a su empleadora para revisar tal medida". (CNTrab., sala I, s.d.
63.591, 27/8/1993, "Gianepaoli, Juan c. Vigna, Herman, SA", Manual de
Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002-254).
"Es ilegtima la modificacin dispuesta por el principal al pretender que un

dependiente que se desempe durante ms de 24 aos realizando una misma
tarea (tcnico de televisin a domicilio), sin sujecin a horarios rgidos, pasara a
desempearse en su taller, cumpliendo un horario fijo y en tareas que, si bien en
principio son anlogas, requieren algo ms de especializacin y en las que el
accionante debera utilizar instrumental de mayor precisin que el utilizado en los
servicios domiciliarios". (CNTrab., sala VII, 7/8/1989, "Muoz, Jorge c. Boris
Garfunkel SA (BGH)", TySS, 1991-340).
"Relegar al trabajador a cumplir tareas de mecnica cuando con anterioridad

desempeaba funciones organizativas y de mando, implica uso abusivo del ius
variandi, sin perjuicio de que dichas tareas de mecnica formaran parte del contrato
anterior atendiendo a la calificacin profesional de aqul y que el cambio no
implicara un perjuicio econmico, ya que, en todo caso, si la empleadora decidi no
despedirlo, debi separarlo de la atencin a los clientes ante la presuncin de
competencia ilegal, pero no retirarle las facultades jerrquicas". (CNTrab., sala X,
30/9/1997, "Prieto, Roberto J. c. Eurocrati SA y otros", DT, 1998-A, 921).
"Si el traslado a otro sector, con la consecuente disminucin de autoridad, rango y

facultades, le traa aparejada al trabajador un sensible cambio en su situacin
personal en el ambiente de su trabajo, particularmente a causa de la
desjerarquizacin que sufra al disminuir su imagen frente al resto de la comunidad
laboral, cabe concluir que al disponer el cambio, la empleadora no cumpli con el
requisito de indemnidad (ausencia de perjuicio moral o material)". (CNTrab., sala VII,
10/10/1997, "Rocca, Jos M. c. Roux Ocefa SA", DT, 1998-A, 720).
"Si la modificacin dispuesta por la empleadora caus perjuicio a los accionantes, en

tanto stos eran redactores deportivos, o sea que realizaban una tarea para la cual
se haban especializado, y fueron destinados a la seccin general. Tal circunstancia.
Aun sin mediar perjuicio econmico. Implic una actitud injuriosa que justific el
despido indirecto en tanto afect en forma indudable una carrera periodstica que
vena desarrollndose en un mbito especfico y en cuyo desenvolvimiento los
actores haban adquirido una determinada capacitacin". (De la disidencia del doctor
Lasarte)". (CNTrab., sala III, 19/3/1990, "Folgueira, Marcelo c. La Razn SA", DT,
1990-B, 1387 - TySS, 1990-716).
"Cabe considerar que el principal excede las atribuciones que corresponden al

empleador conforme las directivas contenidas en el art. 66 de la ley de contrato de
trabajo, al disponer unilateralmente el cambio de sector del trabajador con prdida
de la especializacin que ejercitaba desde su ingreso y en su mrito, la expectativa
de proceso en una actividad especfica y sus posibilidades de desarrollo futuro,
siendo indiferente que hubiera cumplido funciones durante cuatro das luego de la
modificacin introducida en su contrato de trabajo, antes de intimar en forma
fehaciente para que se reviera la actitud, pues ello slo se traduce en el hecho de
que necesit un escaso lapso temporal para analizar la decisin a adoptar sobre el
particular". (CNTrab., sala VIII, 17/12/1991, "Crespo, Oscar A. c. Clnica Nabara SA",
DT, 1992-B, 2072).
ii) Movilidad funcional vertical descendente y ascendente. "El trabajador tiene

derecho a rechazar un ascenso partiendo del principio de que la calificacin
contractual constituye un elemento esencial, que no puede ser modificado
unilateralmente". (CNTrab., sala II, 12/2/1970, LT, XVIII-342).
"El empresario tiene derecho de valerse de los mayores conocimientos y aptitudes

adquiridos por sus dependientes en el curso de la relacin laboral y stos no
pueden, por tanto, rechazar los ascensos que se les ofrezcan". (CNTrab., sala V,
22/10/1968, LT, XVIII-339).
b) Movilidad geogrfica
"Aun cuando el actor, al ingresar a la empresa, haya suscripto la conformidad con

que su lugar de trabajo poda ser cambiado, esa condicin, que encuadra en el
concepto de ius variandi, slo es vlida si es razonable, no altera una modalidad
esencial del contrato, ni causa perjuicio material ni moral al trabajador (art. 66, ley de
contrato de trabajo) y, adems satisface la exigencia del art. 68 de la ley de contrato
de trabajo (t.o. DT, 1976-238)". (CNTrab., sala VII, 20/12/1999, "Domnguez, Jorge A.
c. Emsel SA", DT, 2000-A, 1259).
"La aceptacin anticipada de traslados indeterminados no son en principio vlidas a

menos que se invoquen circunstancias que justifiquen objetivamente tal previsin".
(CNTrab., sala II, 22/3/1989, "Noriega, Irma M. c. Organizacin Alfa, SRL - TySS,
1989-520).
"La suscripcin por parte del trabajador al momento de su ingreso en la empresa de

clusulas de aceptacin anticipada de traslados indeterminados, no resulta en
principio vlida y le es inoponible, a menos que se invoquen circunstancias que
justifiquen objetivamente tal previsin, como aquellas tareas en las que la movilidad
est en la naturaleza del contrato". (CNTrab., sala II, 22/8/1994, "Monteleone, Sergio
C. c. Asociacin de Cooperativas Argentinas Coop. Ltda"., DT, 1994-B, 2327).
"En principio, la aceptacin anticipada de cambios de elementos de la relacin de

trabajo resulta vlida en los casos de empresas que habitualmente cambian los
destinos de trabajo (como son las empresas de limpieza), pero las modificaciones
siempre deben ser razonables (en el caso, se consider que no haba racionalidad
en el cambio de destino debido a la gran distancia y al cambio de horario)".
(CNTrab., sala VI, 24/3/2003, "Romero, Juan P. c. Linser SA", DT, 2003-A, 841).
"Si la empleadora brinda servicios a numerosos usuarios en distintos lugares del

pas y se ha acreditado que al incorporarse los trabajadores tenan conocimiento de
ello, as como de la posibilidad de ser destinados a desarrollar tareas en el interior
una vez concluida la etapa de capacitacin, debe considerarse que la movilidad
geogrfica estaba nsita en la naturaleza de la contratacin, por lo que la negativa
del trabajador a prestar servicios en una localidad del interior slo podra fundarse
en una intencin persecutoria o discriminatoria de la empleadora, pero no en la
invalidez de la regla contractual". (CNTrab., sala II, 22/8/1994, "Monteleone, Sergio
C. c. Asociacin de Cooperativas Argentinas Coop. Ltda"., DT, 1994-B, 2327 - DJ,
1995-1-364).
"Si por las particulares caractersticas de la empleadora, compaa de aviacin, del

trabajador que ocupa un cargo importante en la empresa (Jefe de base), convinieron
en que ste podra ser trasladado de lugar, corresponde descartar que el
dependiente tenga un derecho adquirido a la permanencia en su ltimo destino si, en
el contrato firmado entre las partes, la empresa se reserv la facultad de disponer el
traslado en virtud de las necesidades funcionales que pudieran presentarse".
(CNTrab., sala VI, 22/2/1996, "Yaez Nielsen, Arturo R. c. Lan Chile SA", DT, 1996-
B, 3012).
"El trabajador que sin reserva inmediata acept el cambio de lugar de trabajo
derecho a compensacin por gastos, daos o perjuicios que le haya causado el
traslado". (CNTrab., en pleno, 4/6/1970, "Morillo, Carlos c. Frigorfico Armour de La
Plata", DT, 1970-475).
"Si bien el lugar de trabajo constituye un elemento fundamental del contrato de

trabajo, no es inmutable, de modo que la legitimidad de su modificacin depende de
las circunstancias objetivas determinantes del cambio respectivo. En el caso, el
trabajador debi acreditar los perjuicios que dijo haber sufrido como consecuencia
de tal modificacin, pues en estas situaciones debe actuar de buena fe, tendiendo a
la conservacin del contrato, y no denunciar apresuradamente los perjuicios y
colocarse en situacin de despido indirecto simultneamente". (CNTrab., sala VI,
7/4/1997, "Pacheco Palacios, Juan C. c. Virulana SA", LA LEY, 1997-D, 788).
"El cambio de lugar de trabajo, en principio, no es modalidad esencial del contrato de

trabajo y disponer su modificacin entre dentro de las razonables prerrogativas
patronales del art. 66, LCT (t.o.). Este uso discrecional del ius variandi slo tiene
relevancia en los supuestos en que el traslado implique para el dependiente
sacrificios desmedidos o serias mortificaciones para aceptar nueva situacin".

(CNTrab., sala VIII, s.d. 19.056, 29/9/1993, "Silva de Herrero c. Comercio
Internacional SA", Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., LA
LEY, 2002-256).
"Si el empleador necesita, por razones objetivas, trasladar la planta fabril a otro lugar
debe negociar con el o los trabajadores y ha de contar con su consentimiento
expreso, determinando las condiciones del traslado (reconocimiento de mayores
gastos, consideracin del mayor tiempo de viaje como hora suplementaria, etc.),
pero nunca podr disponer unilateralmente el cambio, ya que esa medida se halla
fuera del contenido del ius variandi". (CNTrab., sala VI, 13/8/1996, "Palacios, ngel
J. c. Vasile y Ca"., DT, 1997-A, 752).
"El lugar de trabajo es un elemento estructural de la relacin laboral, pues el

trabajador se incorpora al ritmo de produccin de un sitio determinado, de acuerdo al
cual organiza su vida personal y familiar respecto de horario de salida y llegada,
lugar de compras, colegio de los hijos, posibilidades educacionales, deportivas,
religiosas, afectivas. Por ello, el cambio de lugar de trabajo no se encuentra dentro
de las posibilidades del ius variandi, razn por la cual analizar si el cambio daa o no
al trabajador es irrelevante. (Del voto en disidencia del doctor Capn Filas)".
(CNTrab., sala VI, 7/4/1997, "Pacheco Palacios, Juan C. c. Virulana SA", LA LEY,
1997-D, 788 - DJ, 1997-3-712).
"El lugar de trabajo es un elemento estructural de la relacin laboral porque el

trabajador se incorpora al ritmo de produccin en un sitio determinado, de acuerdo al
cual organiza su vida personal y familiar, por lo que no se encuentra dentro de las
posibilidades del ius variandi". (CNTrab., sala VI, 13/8/1996, "Palacios, ngel J. c.
Vasile y Ca. SA", DT, 1997-A, 752 - dem, TTrab. Trenque Lauquen, 1999/06/10,
"Agrazar, Jos L. c. Banco de La Pampa", DT, 2000-A, 62 - LLBA, 1999-1385).
"Resulta obvio el dao moral causado al actor al disponer su traslado modificando el

lugar de trabajo, puesto que ello implicaba el alejamiento de su familia o en su caso
el trastrocamiento de la actividad de los integrantes del grupo familiar, por ello el
cambio slo es posible cuando existe conformidad expresa del trabajo, ya que se
trata del cambio de un aspecto estructural de la relacin laboral que el empleador no
puede decidir unilateralmente, consecuentemente el actor ha tenido motivos
fundados para considerarse injuriado y darse por despedido como lo hizo (arts. 66,
242 y 246, ley de contrato de trabajo)". (TTrab. Trenque Lauquen, 10/6/1999,
"Agrazar, Jos L. c. Banco de La Pampa", DT, 2000-A, 62 - LLBA, 1999-1385).
traslado. El trabajador ante un cambio de lugar de trabajo debe expresar con
claridad, en forma inequvoca y en tiempo, oportuno su aspiracin a recibir una
compensacin por los supuestos daos que el traslado le ocasiona". (CNTrab ., sala
III, 19/12/2007, "Reinhold, Jorgelina c. Arcos Dorados SA", Manual de jurisprudencia
de derecho del Trabajo, 2011, Rev. de Derecho Laboral y Seguridad Social).
c) Movilidad horaria
"El cambio de horario puede significar una alteracin esencial del contrato de trabajo
o, por el contrario, conceptualizarse como una modificacin accidental (no
estructural) de las condiciones de labor, lo que ha de depender de la magnitud y
calidad de la variacin impuesta, por lo que la variacin en dos horas y media entre
el primitivo horario de labor y el que la empresa fij con posterioridad, implica una
alteracin de las condiciones de vida del dependiente y un ejercicio abusivo de la
facultad prevista en el art. 66 de la ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238),
mxime si el empleador no acredita la necesidad del cambio y el trabajador se
desempe durante un extenso perodo en el horario que la demandada intent
rectificar arbitrariamente". (CNTrab., sala V, 23/9/1996, "Olivera, Osvaldo C. c. La
Saltea SA", DT, 1997-A, 526).
"Habiendo el empleado trabajado con consentimiento de la empleadora en horario

reducido por ms de 6 aos, no es adecuado a la realidad ni a los valores jurdicos
en juego que la misma, unilateralmente, pretenda ampliar dicho horario. Tal
pretensin se encuentra fuera de los lmites del denominado ius variandi, porque
ste slo puede ejercerse respecto de los elementos coyunturales del contrato de
trabajo, pero nunca respecto de las estructurales, entre los cuales so encuentra el
horario de trabajo". (CNTrab., sala VI, 14/10/1992, "Martnez, lvaro c. Academia
Nac. de Medicina", JA, 1994-I-386).
"El trabajo durante tres aos con el mismo sistema de francos semanales (sbado y
domingo) revela que aquella jornada y aquel sistema de descanso constituan
condiciones esenciales del contrato de trabajo y que su modificacin signific un
ejercicio abusivo del ius variandi dado el perjuicio evidente que implica a un
trabajador gozar de francos rotativos que coincidan slo en las oportunidades as
diagramadas con un fin de semana". (CNTrab., sala III, 28/6/1991, "Torres, Pascual
L. c. Hoteles Argentinos SA", TySS, 1992-698).
"Si la modificacin dispuesta por la demandada no slo implic para el trabajador un

cambio parcial del horario sino un cambio de turno, cabe concluir que constituy una
modificacin esencial del contrato de trabajo". (CNTrab., sala VII, 13/9/1996,
"Gmez, Jess V. c. Kantor SA", DT, 1997-A, 313).
"La jornada constituye una modalidad esencial del contrato de trabajo, integra su
ncleo, por lo que no puede ser modificada unilateralmente por el empleador (art.
66, ley de contrato de trabajo), salvo que se trate de una modificacin nfima que no
cause perjuicio al dependiente". (CNTrab., sala VI, 5/8/1993, "Gorrochategui,
Eduardo A. c. Amato Hnos. SRL", DT, 1993-B, 1424).
"El cambio de horario y la ampliacin de la jornada dispuestas unilateralmente por la

empleadora constituyen una grave injuria a los intereses morales y materiales del
trabajador, adems importan la alteracin en las modalidades esenciales del
contrato y tornan a la medida totalmente arbitraria por lo que es vlido denunciar el
contrato de trabajo". (TTrab. 2 La Matanza, 19/2/1996, "Moreno, Julio c. Productos
Solmar SA", DT, 1996-B, 1486 - LLBA, 1996-378).
"El empleador puede modificar el horario de prestacin del trabajo siempre que ello
no implique una alteracin sustancial de las condiciones convenidas, por cuanto el
horario se incorpora como condicin del contrato cuando por su duracin se ha

convenido en estable o permanente, circunstancia en la cual integra el patrimonio
del dependiente". (CLaboral y Paz Corrientes, 29/11/1999, "Barrios, Roberto c.
Alpargatas SA y otros", DT, 2000-B, 2369 - LLLitoral, 2000-1070).
"El horario de trabajo es una estipulacin esencial del contrato de trabajo sustrada a
la potestad modificatoria del art. 66 de la ley de contrato de trabajo y si bien, en
algunas ocasiones, se ha considerado injustificada la resistencia del trabajador a
una alteracin menor de la jornada de trabajo, ello es en los casos en que exista una
alteracin insignificante y no cuando se pretende una alteracin estructural como el
cambio de horario matutino a vespertino". (CNTrab ., sala VI, 14/2/1997, "vila, Julio
M. c. Berazadi, Carmen A. de y Javier A. Soc. de Hecho", DT, 1997-A, 1106).
"Si bien muchas veces los trabajadores prefieren el horario diurno al nocturno y
juzgan beneficioso cambiar el segundo por el primero, tal actitud es contingente y
depende de las reales preferencias del trabajador, ste es el dueo de su tiempo
libre y, salvo pacto expreso (o implcito en las condiciones particulares de la
actividad) no est obligado a aceptar modificaciones unilaterales sustanciales, aun si
no invocara ni probara que ellas le irrogasen perjuicio econmico o familiar. (Del voto
del doctor Guibourg)". (CNTrab., sala III, s.d. 68.370, 31/10/1994, "Ibarra, Mara c.
Kent, SRL", Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4 e d., LA LEY,
2002, 254).
"Al trabajador que se le redujo el horario a los lmites previstos en la ley 11.544 ante
su reclamo de pago por horas extras, no lo asiste el derecho a invocar un ejercicio
abusivo del ius variandi (art. 66, Ley de Contrato de Trabajo - DT, 1976-238) ya que
la jornada legal de la prestacin laboral constituye por s misma la proteccin legal
bsica a la cual necesariamente deben, tanto la patronal como la parte obrera,
someterse inexorablemente". (SC Mendoza, sala II, Penal y Laboral, 28/8/2000,
"D'Angelo, Jos c. Milln SA", DT, 2000-B, 2340, con nota de Porras, Alfredo R. - LL
Gran Cuyo, 2001-322).
"El horario y el lugar de trabajo son elementos estructurales de la relacin laboral al

incidir en el tiempo libre y en la organizacin espacio temporal que, respecto a su
vida personal ha diseado el trabajador y, por ello, se encuentran fuera del ius
variandi, que slo puede ejercerse sobre los aspectos coyunturales de la relacin,
por lo que el trabajador puede negarse a trabajar en el nuevo horario y/o en el nuevo
lugar sin siquiera alegar perjuicio. (Del voto del doctor Capn Filas)". (CNTrab., sala
VI, 4/3/1996, "Rivera, Mara c. Limpiolux SA", DT, 1996-B, 2395).
"El solo hecho de que el trabajador realizara horas extras despus de las 15 no
basta para que acepte en el futuro la modificacin de su horario hasta las 19 horas.
Fuera de la jornada pactada originariamente, el trabajador es dueo de disponer de
su tiempo como mejor le convenga. En consecuencia, todo cambio que el empleador
introduzca en la jornada, si no est justificado para el cumplimiento de los fines de la
empresa y adems causa un perjuicio al dependiente, constituye un ejercicio
abusivo del ius variandi y lo autoriza a considerarse despedido (art. 66, LCT)".
(CNTrab., sala III, s.d. 61.193, 26/3/1991, "Domnguez, Carlos c. Heresford Meat,
SA", Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002-
255).
"El tiempo de trabajo limita con el tiempo libre o de ocio que es organizado por el
trabajador y no existe razn por la cual el empleador pueda, unilateralmente,
modificar su ocio, por lo que si las necesidades del ritmo de produccin hicieran
necesario el cambio, antes de proceder a ello se deber recabar la expresa
conformidad del operario". (CNTrab., sala V, 23/9/1996, "Olivera, Osvaldo C. c. La
Saltea SA", DT, 1997-A, 526).
"La modificacin del horario de trabajo que importa un cambio sustancial de las
condiciones de vida del trabajadoren el caso, pas de un horario fijo a uno
rotativo, con eliminacin de adicionales por trabajo nocturno y horas extras en das
inhbiles excede el marco en el que puede ejercerse el ius variandi y configura
injuria laboral". (CLaboral y Paz Corrientes, 17/3/2000, "Quiroz, Juan O. c.
Alpargatas SA y/u otros", DT, 2001-B, 1960 - LLLitoral, 2001-656).
"Si bien el trabajador resulta ser el dueo de su tiempo libre, y nadie puede discutir
tal aseveracin, debe recordarse que de acuerdo con los arts. 62 y 63, LCT, ambas
partes estn obligadas a obrar de acuerdo con los principios de colaboracin,
solidaridad y buena fe,tanto al celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o la relacin
de trabajo'. Al respecto especfica el art. 63 que debern ajustar su conducta a lo que
es propio del buen empleador y del buen trabajador', por lo que en modo alguno
puede entenderse como la posesin del trabajador de una suerte de carta blanca
para obstruir el funcionamiento de la empresa un solo arbitrio y sin una razn
suficiente. (Del voto del doctor Eiras)". (CNTrab., sala III, s.d. 68.370, 31/10/1994,
"Ibarra, Mara c. Kent, SRL", Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo,
4 ed., LA LEY, 2002-254).
"As como el incumplimiento de las prestaciones extraordinarias por parte del

trabajadoraunque stas sean normales y habituales no puede configurar una
situacin injuriosa que justifique la denuncia del contrato, as tampoco la reduccin o
supresin de las horas extras decidida unilateralmente por la empleadora, puede
conformar el presupuesto jurdico de un ejercicio abusivo del ius variandi". (CLab.
San Luis, 12/12/1996, "Jurez, Juan C. c. Hersutex San Luis SA", DT, 1998-B, 1488 -
DJ, 1998-2-256).
"El trabajo cumplido en horario extraordinario tiene un carcter circunstancial y

aleatorio, aun en los casos en que su prestacin sea normal y habitual lo que impide,
que su reduccin o supresin implique una modificacin sobre los aspectos
estructurales de contrato de trabajo". (CLab, San Luis, 12/12/1996, "Jurez. Juan C.
c. Hersutex San Luis SA", DT, 1998-B, 1488 - DJ, 1998-2-256).
"El trabajo diario prestado por los dependientes en forma habitual y luego de
concluido el horario legal plantea una situacin que excede propiamente a las horas
extras, en tanto se trata de una verdadera modificacin del contrato de trabajo, ajena
al marco creado por la ley 20.744". (CCiv. Com. Lab. y Paz Curuz Cuati,
22/11/1996, "Morzilli, Carlos M. c. Rodrguez, Jorge R. y/u otro", DT, 1997-B, 157 -
LLLitoral, 1997-3442).
"El cambio del horario de prestacin de las tareas del trabajador, disponiendo uno
rotativo en lugar del horario fijo establecido, configura una modificacin que autoriza
al dependiente a retener su prestacin hasta tanto se resuelva la cuestin suscitada

con motivo de dicha modificacin". (CLaboral y Paz Corrientes, 29/11/1999, "Barrios,
Roberto c. Alpargatas SA y otros", DT, 2000-B, 2369 - LLLitoral, 2000-1070).
"La falta de dacin por parte empresaria de trabajo extraordinario no implica una
alteracin de la condicin estructural de la relacin de trabajo por lo que los
operarios no tienen derecho al cobro de diferencias salariales por un servicio que no
han prestado. (Del voto del doctor Capn Filas, en minora)". (CNTrab., sala VI,
20/11/2000, "Quinteros, Alberto y otro c. Firestone de la Argentina SA", DT, 2000-A,
438, con nota de Carlos Pose).
"Resulta violatorio de las directivas del art. 66 de la ley de contrato de trabajo (DT,
1974-805, t.o. 1976-238), la decisin empresaria de no otorgar a sus dependientes
la posibilidad de efectuar prestaciones extraordinarias causndoles perjuicio
patrimonial al reducir su nivel remuneratorio de modo unilateral e inconsulto y alterar
una modalidad esencial del contrato de trabajo". (CNTrab., sala VI, 20/11/2000,
"Quinteros, Albero y otro c. Firestone de la Argentina SA", DT, 2001-A, 438, con nota
de Carlos Pose).
"En trabajo desplegado en horario extraordinario, responde a una convencin entre

el sector empresario y obrero que al exceder el lapso de la jornada limitada y
mxima prevista en la ley 11.544, no es por consecuencia de un requisito
fundamental ni exigible, a punto tal que la prestacin en estas condiciones tiene
como contrapartida el pago de una remuneracin tambin extraordinaria. Por ello, el
trabajador a quien se le redujo el horario de trabajo acotndolo a ese lmite legal no
puede invocar un ejercicio abusivo del ius variandi' aun cuando el trabajo
extraordinario lo haya prestado en forma habitual (conf. arts. 201 y 203, Ley de
contrato de trabajo y ley 11.544), mientras que, de lo contrario, se restringiran
ilegalmente las facultades de direccin y organizacin de la empresa". ( SC
Mendoza, sala II, 28/8/2000, "D'Angelo, Jos c. Milln SA", DT, 2000-B, 2340).
"La dacin de horas extra depende de las necesidades y requerimientos de la

empresa y no existe ni un derecho adquirido del trabajador a realizar tareas
extraordinarias, aun cuando la realizacin de ellas tuviere el carcter de habitual' ni
la obligacin de llevarlas a cabo. La supresin de las horas extra no constituye una
rebaja salarial ni una alteracin de las condiciones esenciales del contrato de trabajo
y, por tanto, tal hecho no configura injuria en los trminos de los arts. 242 y 246, LCT,
por lo que deviene injustificada la decisin adoptada por el trabajador al colocarse en
situacin de despido indirecto". (CNTrab., sala 10, 20/8/2010, "Cons. Propietarios
Bartolom Mitre 2373/93 c. Duarte, Luis", Manual de Jurisprudencia de Derecho del
Trabajo, 2011, Rev. de Derecho Laboral y Seguridad Social).
F) Respuestas del trabajador al ejercicio del ius variandi
a) Consentimiento expreso o tcito
"El argumento de que medi en el caso una novacin objetiva de las clusulas
contractuales con apoyo en el silencio del trabajador por un lapso anterior a la
prescripcin, conduce a admitir la presuncin de renuncias a derechos derivados del
Contrato de trabajo, en abierta contradiccin con el art. 58, LCT". (CSJN, 12/3/1987,
"Padn Capella c. Litho Formas", TySS, 1987-790).
"Si bien es cierto que el silencio del trabajador no puede ser concebido como
renuncia a sus derechos, no menos lo es que tal principio cede a la exigencia de la
seguridad jurdica, por una parte, en atencin a las circunstancias relativas a las
personas y, por otra, cuando ha transcurrido un tiempo suficiente para entender que
tal situacin ha sido consentida. Por ello resulta arbitrario el pronunciamiento judicial
que recept el reclamo de diferencias salariales del actor afectado por un cambio de
tareas, sin tener presente que en su calidad de profesional y alto directivo de la
empresa, poda comprender los alcances de la decisin patronal y su posibilidad de
resistida, y no lo hizo cumpliendo las nuevas tareas sin formular cuestionamiento
alguno". (CSJN, 11/6/1998, "Zorzin, Vctor R. c. YPF SA", DT, 1998-B, 1652).
traslado". (CNTrab., en pleno, 4/6/1970, "Morillo, Carlos A. c. Frigorfico Armour de
La Plata SA", DT, 1970-475).
"En el caso de que al trabajador se le rebaje unilateralmente de categora, si opt

por mantener el vnculo slo tiene derecho a percibir la remuneracin fijada para
aquella en la cual efectivamente prest servicios". (CNTrab., en Pleno, 25/4/1972,
"Serra, Hctor V. c. Empresa Ferrocarriles del Estado Argentino E FEA", DT,
1972-450).
"El art. 66 de la ley de contrato de trabajo, integra el orden pblico laboral y limita la
posibilidad de modificaciones unilaterales de las condiciones de trabajo, las quesin
embargo pueden ser fruto de la voluntad bilateral de los contratantes, lo que
sucede si el trabajador consiente el cambio impuesto, sea en forma expresa o
implcita". (CNTrab., sala II, 25/2/1991, "Fernndez, Mximo T. c. Rosil SA", DT,
1991-B, 1194 - DJ, 1991-2-629).
"La asuncin del nuevo cargo del trabajador, y la percepcin de los haberes de
acuerdo a las nuevas funciones durante tres mesesen el caso, reduccin de las
horas laborales de un docente con la implementacin del plan de adecuamiento al
EGB 3 creado por la Ley Federal de Educacin 24.195 importa un consentimiento
tcito a las modificaciones dispuestas por el trabajador en los trminos del ius
variandi y toma inoportuna y extempornea la impugnacin de las mismas". (CTrab.,
Tucumn, sala I, 31/8/2000, "Caballero, Emma c. Miranda, Csar R"., LL NOA, 2001-
137).
"La falta de reclamo por parte del actor durante un lapso considerable, en el caso
concreto 4 aos, revela una forma de comportamiento inequvoco' (art. 58, LCT), de
su voluntad de aceptar las nuevas condiciones que regulaban la relacin contractual.
(Del voto en disidencia del doctor Vzquez Vialard)". (CNTrab., sala III, s.d. 60.498,
28/9/1990, "Paolucci, Luis c. Editorial Kapeluz, SA", Manual de Jurisprudencia. Ley
de Contrato de Trabajo, 4 e d., LA LEY, 2002-51).
"Si bien el trabajador puede prestar vlidamente su consentimiento para disminuir

hacia el futuro un derecho del que antes gozaba, esa voluntad debe manifestarse en
un comportamiento positivo' distinto del mero silencio. (Del voto del doctor Guibourg,
integrante de la mayora)". (CNTrab., sala III, s.d. 60.498, 28/9/1990, "Paolucci, Luis
c. Editorial Kapeluz. SA", Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4
ed., LA LEY, 2002-251).
"En virtud del principio de irrenunciabilidad (arts. 12 y 58, rgimen de contrato de

trabajo), el mero silencio del trabajador no alcanza para presumir la renuncia de
derechos, pero ante la materializacin de dos contratos que contenan el nuevo
rgimen de ajuste, medi algo ms que el mero silencio del cual se puede presumir
renuncia, pues existi un comportamiento concluyente revelador de la intencin de
las partes de producir una novacin objetiva, que no suprimi derechos adquiridos
sino que modific las formas y modalidades de la prestacin del contrato de ajuste".
(CNTrab., sala I, 14/6/1994, "Rodrguez, Hctor C. c. Nate Navegacin y Tecnologa
Martima SA", DT, 1995-A, 827 - DJ, 1995-2-215).
"El presunto silencio guardado por el trabajador por un breve lapso ante un acto
lesivo a sus intereses no puede ser interpretado como consentimiento tcito de la
modificacin de las condiciones de trabajo". (CNTrab., sala X, 30/9/1997, "Prieto,
Roberto J. c. Eurocraft SA y otros", DT, 1998-A, 921).
"El silencio mantenido por el trabajador durante un ao y medio luego de que le

disminuy su horario y consecuentemente su remuneracin no le impide reclamar
posteriormente las diferencias de salarios, pues no puede considerarse tal actitud de
su parte como consentimiento tcito del ius variandi. (Del voto de la mayora)".
(CNTrab, sala IV, 30/4/1999, "Kraisman, Alejandro Gabriel c. Vilguad SA", ED, 188-
280).
"Es improcedente la novacin objetiva de las clusulas contractuales con apoyo en

el silencio del trabajador por el lapso anterior a la prescripcin, pues ello conduce a
aceptar la presuncin de renuncias a derechos derivados del contrato de trabajo en
abierta contradiccin con el principio de irrenunciabilidad que emana de los arts. 12,
58 y concs. de la ley de contrato de trabajo (CSJN, sent. del 12/3/1987, "Padin
Capella c. Litho Formas SA"). (CNTrab., sala X, 30/9/1997, "Prieto, Roberto J. c.
Eurocraft SA y otros", DT, 1998-A, 921).
"Corresponde presuponer el tcito asentimiento del trabajador si ste no se opuso al

nuevo rgimen de ajuste en forma expresa y personal ya que, por tratarse de un
acto que ejerce indudable gravitacin en la relacin laboral, la oposicin debe ser
exteriorizada en forma oportuna e inequvoca". (CNTrab., sala I, 14/6/1994,
"Rodrguez, Hctor C. c. Nate Navegacin y Tecnologa Martima SA", DT, 1995-A,
827 - DJ, 1995-2-215).
"El silencio mantenido por el trabajador durante un ao y medio luego que le

disminuy su horario de labor y consecuentemente su remuneracin, debe
considerarse como consentimiento tcito del ius variandi. (Del voto en disidencia del
doctor Julio C. Morani)". (CNTrab., sala IV, 30/4/1999, "Kraisman, Alejandro Gabriel
c. Vilguad SA", ED, 188-280).
"Para que pueda considerarse afectado el derecho a la invariabilidad de la

prestacin de trabajo el cambio debe ser rechazado por el empleado en el momento
en que la medida es comunicada pues su cumplimiento por parte del trabajador
importa su reconocimiento tcito". (CNTrab., sala II, 26/3/1990, "Snchez, Manuel P.
c. Obra Social Personal de Obras Sanitarias de la Nacin", DT, 1990-A, 1196).
"Si bien es cierto que el empleador cambi las modalidades de trabajo al actor
tambin lo es que el mismo se desempe en la nueva funcin durante un ao
hasta su despido, sin aparente oposicin y conservando su sueldo y categora
segn el convenio colectivo de trabajo 85/1989, y lo nico que se dejo de liquidar en
sus sueldos fueron los viticos porque ya no se desempeaba como chofer de larga
distancia, pero cuando haca viajes se le reintegraban los gastos y en la nueva
modalidad la empresa le suministraba desayuno y almuerzo, por ello no sufri
mengua en sus remuneraciones y sise desempe en otra categora consinti dicha
situacin, por lo que no se ha configurado injuria laboral (art. 242, ley de contrato de
trabajo) que le permita considerarse despedido". (TTrab., nro. 3 Mar del Plata,
23/12/1997, "Echanda, Omar A. c. Resero SA", LLBA, 1998-396).
"Existe un comportamiento concluyente y revelador de la intencin de las partes de

producir una novacin objetiva si durante ms de ocho meses el trabajador efectu
una jornada distinta y percibi una remuneracin que se hallaba en funcin directa
con la extensin de la misma, sin expresar disconformidad alguna. Esto es as en
tanto el cambio en las condiciones esenciales del contrato de trabajo impuestas
unilateralmente por el empleador, impone al trabajador una obligacin de expedirse,
basada en el deber de buena fe (Arbs. 62 y 63, LCT) a la luz del cual debe juzgarse
el comportamiento de las partes incluso en lo que hace al ejercicio de derechos que
tienen carcter irrenunciable". (CNTrab., sala I, s.d. 59.366, 28/12/1990, "Di Tomasi,
Eduardo c. Juan Fiori, SA", Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo,
4 ed., LA LEY, 2002-251).
b) Cuestionamiento: diversas alternativas
ii) Opciones actuales del trabajador.
"La ley 21.297 introduce un cambio fundamental respecto de lo prescripto en el art.

71 de la LCT, toda vez que en el texto originario el trabajador poda optar por el
despido o por la accin de restablecimiento de las condiciones alteradas, en tanto
que ahora slo se admite lo primero". (CSJN, 26/7/1977, "Nieva, Nora Raquel y otros
c. Austral", LT, XXV-103).
"Aun en el supuesto de ejercicio abusivo del ius variandi la conducta autorizada por
la ley respecto del trabajador es disolver el contrato por culpa del empleador, pero no
negarse indefinidamente a cumplir las rdenes impartidas por ste pues, ante dicha
hiptesis, al trabajador slo le cabe rechazar el cambio y solicitar sea dejado sin
efecto y, en caso de persistir el mismo, darse por despedido, sin que sea admisible
que pretenda continuar prestando su dbito como lo haca anteriormente".(CNTrab.,
sala l, 30/4/1992, "Sosa, Lzaro D. c. Nobleza Piccardo SA", DT, 1992-B., 2057 - DJ,
1993-2-225).
"Luego de la reforma introducida por la ley 21.297, el art. 66 de la ley de contrato de

trabajo, el trabajador que se considera afectado por un cambio de tareas carece de
otra posibilidad que considerarse despedido". (CNTrab., sala II, 8/5/1990, "Tost,
Graciela c. Estado nacional. Lotera Nacional. Hipdromo Argentino", DT, 1990-B,
2569).
"Si el incumplimiento que se atribuy al empleador fue negativa de trabajo',

consistente en que se habra condicionado la ocupacin efectiva al cumplimiento del
nuevo horario unificado' cabe considerar que dicha conducta, lejos de imposibilitar la
continuacin de la relacin, constitua una razonable exigencia del empleador.
Frente a la cual slo caban dos opciones: acatarla o, si el trabajador entenda que el
cambio constitua ejercicio abusivo del ius variandi, ventilar su discrepancia en el
marco del art. 66 de la ley de contrato de trabajo, pero no considerarse despedido ya
que no exista una injuria actual". (CNTrab., sala VI, 14/10/1991, "Durl, Rodolfo M. c.
Casa Berra SA", DT, 1992-A, 275 - DJ, 1992-1-1135).
"Aun en el supuesto de ejercicio abusivo del ius variandi la nica conducta

autorizada por ley respecto del trabajador es disolver el contrato por culpa del
empleador". (CNTrab., sala I, 7/8/1992, "Benadussi, Mabel A. c. Sados Obra Social
de la Armada Argentina, Sastreras y Almacenes de Obra Social y otro", DT, 1994-A,
517).
"El despido indirecto del trabajador es justificado, toda vez que la decisin de la
empleadora de modificar el horario del demandantecronista mvil que apareca en
el aire configura un ejercicio abusivo del ius variandi, pues conforme el art. 66 de
la ley de contrato de trabajo, expresamente se excluye la alteracin de las
estipulaciones esenciales del contrato". (CNTrab., sala VIII, 28/5/2001, "B., J. A. c.
LS4 Radio Continental SA (Hechos)", LA LEY, 2001-F, 858 - DJ, 2001-3-769).
"Parala apreciacin de la legitimidad del ius variandi y, en su caso, para justificar el

resarcimiento de sus consecuencias, es necesario determinar la existencia de un
perjuicio comprobable al momento en que fue ejercido. Por ende, si la remuneracin
de las nuevas tareas mantuvo en un principio el mismo nivel que el que
corresponda a las anteriormente desarrolladas por el trabajador, ste no puede
pretender el cobro de diferencias salariales invocando una aplicacin abusiva do las
directivas del art. 66 de la ley de contrato de trabajo (DT, 1976-230)". (CSJN,
11/6/1998, "Zorzin, Vctor R. c. YPF SA", DT, 1998-B, 1652).
"Las facultades que confiere al empleador el art. 66 de la LCT, que tienen su origen
en su poder de direccin y organizacin empresaria, son privativas de aqul y
puede, ejercerlas unilateralmente, con sujecin a los alcances que la misma norma
legal establece. Pero cuando se transgreden los lmites impuestos por adoptar el
principal medidas vedadas, al dependiente, en principio, slo le asiste el derecho de
considerarse despedido". (SCBA, 25/6/1991, "Duperre, Osvaldo R. y otro c. Lever y
Asociados, SA", TySS, 1991-802).
"Cuando el art. 66 de la LCT se refiere a que: al trabajador le asistir la posibilidad

de considerarse despedido sin causa', est indicando la voluntad del legislador de
retener para aqul el arbitrio de valorar sobre la forma de proteger mejor sus
derechos, cuestionando la medida adoptada por su empleador a travs de otros
instrumentos jurdicos, como por ejemplo la exceptio del art. 1201 del Cd. Civil, o
recurrir a la extrema solucin del despido indirecto mediando la reparacin
agravada". (SCBA, 29/9/2004, "Quiroga, Jos R. c. Consigna SRL", TySS, 2004-
874).
"Los principios del Cdigo Civil que hace a la figura llamada exceptio in adimpleti
contractus son aplicables al caso de un operario a quien se pretende imponer un ius
variandi que considera abusivo y en tanto razonablemente se discuten con su
empleador las condiciones del cambio". (CNTrab., sala IV, 27/5/1991, "Stella, Dora L.
c. Federacin de Obreros y Empleados Telefnicos de la Repblica Argentina",
TySS, 1991-1007).
"Si los trabajadores comunicaron a la empleadora su determinacin de hacer

retencin de sus dbitos con fundamento en el art. 1201 del Cd. Civil frente al
ejercicio de un ius variandi que consideraron abusivo, la imputacin de abandono
formulada para despedir, no se corresponde con la realidad, por lo que resultan
viables las reclamaciones indemnizatorias, con independencia de la eventual
regularidad de las medidas modificatorias en debate". (CNTrab., sala VIII, 18/8/1995,
"Wheeler, Walter J. y otros c. Vandenfil SA", DT, 1996-A. 278 - DJ, 1996-1-694).
"Aun en el supuesto del art. 66 de la LCT, la posibilidad del despido indirecto no

impide al trabajador resistir el cambio mediante la exceptio non adiplenti contractus,
ni tampoco le dificulta la accin para perseguir lo que se le est adeudando. Por otra
parte, deducir el consentimiento del trabajador por el solo hecho de no darse por
despedido le impone una carga no prevista normativamente, vulnerando de ese
modo el art. 19 de la CN. (Del voto del doctor Capn Filas)". (CNTrab., sala VI,
7/3/2000, "Sierra, Luis c. Trenes de Buenos Aires SA s/diferencias de salarios",
BCNTrab., 202-2000).
"El art. 66, LCT, modificado por ley 26.088, en tanto establece la posibilidad de que
el trabajador interponga una pretensin tendiente al restablecimiento de las
condiciones alteradas', cie sus lmites a las hiptesis en las cuales el empleador
decida una modificacin de las condiciones contractuales originarias que hacen al
objeto mismo del vnculo; por lo tanto, la accin sumarsima no puede tener por
finalidad la reformulacin del ncleo de la relacin sino el restablecimiento' de la
condicin alterada (Del dictamen del Procurador General del Trabajo que el Tribunal
comparte)" . (CNTrab., sala IV, 20/6/2006, "Asociacin de Empleados de Farmacia
Adef y otro c. Farmacia Albatros SCS s/juicio sumarsimo", TySS, 2006-780, RDLSS,
2006, 17-1561).
"No se da la hiptesis singularsima del art. 66 LCT, modificado, si no se advierte una

va de hecho que imponga de manera unilateral un cambio que debe ser
restablecido', sino un conflicto entre las partes sobre el tiempo posible de trabajo y
sus lmites a raz de la maternidad de la trabajadora (Del dictamen del Procurador
General del Trabajo que el Tribunal comparte) (En el caso se debate entre las partes
acerca de cmo adecuar el horario de lactancia de la dependiente dentro de su
jornada de trabajo)" (CNTrab., sala IV, 20/6/2006, "Asociacin de Empleados de
Farmacia Adef y otro c. Farmacia Albatros SCS s/juicio sumarsimo", TySS, 2006-
780, RDLSS, 2006, 17-1561).
"Aun cuando al momento del traslado del lugar de trabajo no estuviera vigente la ley
26.088, es aplicable al caso si la conflictividad que origin en los contratantes
presenta una secuela sobre la cual no oper el consumo jurdico y no es posible
considerar que el alegado ejercicio del ius variandi constituy una cuestin pretrita
dados los intercambios telegrficos y el denunciado intento de modificacin (Del
dictamen del Procurador General del Trabajo que el Tribunal comparte)". (CNTrab.,
sala V, 9/8/2006, "Rombola, Antonio O. c. Coca Cola Femsa s/juicio sumarsimo",
TySS, 2006-968, RDLSS, 2006, 19-1771).
"No mediando un debate esencial acerca de la existencia del cambio en s e

implicando la decisin de la empleadora un alejamiento geogrfico del trabajador del
lugar en el que habra iniciado una militancia sindical, hay indicios vehementes de
que no se trata del ejercicio del derecho a introducir cambios con sustento en la
facultad de organizacin y de direccin, por lo que cabra tener por acreditados los
requisitos procesales de procedencia de la medida cautelar (Del dictamen del
Procurador General del Trabajo que el Tribunal comparte)". (CNTrab., sala V,
9/8/2006, "Rombola, Antonio O. c. Coca Cola Femsa s/juicio sumarsimo", TySS,
2006-968, RDLSS, 2006, 19-1771).
"Para el dictado de la medida cautelar contemplada en el art. 66, LCT, texto segn
ley 26.088, no se exige el cumplimiento de los recaudos previstos para las medidas
cautelares, sino simplemente acreditar la existencia de un cambio en las condiciones
de trabajo, en cuyo caso opera automticamente". (CNTrab., sala V, 9/8/2006,
"Rombola, Antonio O. c. Coca Cola Femsa s/juicio sumarsimo", TySS, 2006-968,
RDLSS, 2006, 19-1771).
"El anlisis de la impugnacin constitucional de la ley 26.088 no es formalmente

viable en el proceso cautelar". (CNTrab., sala V, 9/8/2006, "Rombola, Antonio O. c.
Coca Cola Femsa s/juicio sumarsimo", TySS, 2006-968, RDLSS, 2006, 19-1771).
"Si bien el art. 66 de la LCT, en su redaccin anterior a la reforma, no contemplaba

expresamente la posibilidad de reclamar el restablecimiento de las condiciones
alteradas, tampoco lo prohiba, por lo que, aplicar el texto segn ley 26.088 a causas
regidas por aqul, no opera en desmedro de lo dispuesto por el art. 3 del Cd.
Civil". (CNTrab., sala VII, 6/9/2006, "Caratti, Carlos N. c. Estado Nacional - AFIP-DGI
s/nulidad e inconstitucionalidad de resolucin", TySS, 2006-980).
"A fin de dictar la medida de no innovar prevista por el art. 66, LCT (texto conforme
ley 26.088), deben comprobarse las condiciones y requisitos establecidos por los
arts. 195, 230 y concs., Cd. Civ. y Com. de la Nacin. Corresponde ordenar al
empleador que, hasta tanto recaiga sentencia definitiva en el proceso principal, man-
tenga las condiciones de trabajo del actor en cuanto a su horario y remuneracin".
(Juzg. Nac. Trab., n. 14, 8/5/2006, "Aon, Daniel Marcelo c. Radio Continental SA -
Sentencia firme", Manual de jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011, Rev. de
Derecho Laboral y Seguridad Social).
"Conforme lo normado por el art. 66, LCT, reformado por la ley 26.088, en todos los
casos, objetivamente comprobada la modificacin indebida de las condiciones de
trabajo que no tenga carcter general, resulta procedente el dictado de una orden,
de naturaleza cautelar, de no innovar o, en su caso, de restituir el status quo ante".
(CNTrab., sala 8, 30/11/2006 "Galrraga, Ignacio L. c. Aerolneas Argentinas SA",

Manual de jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011, Rev. de Derecho Laboral y
Seguridad Social).
"Ante la alegacin de un ejercicio ilcito del ius variandi corresponde decretar, a

pedido del trabajador en el proceso sumarsimo pertinente, la medida cautelar de no
innovar, cuando se aporten elementos que denotenverosmilmente que se
produjo una alteracin unilateral de las condiciones de trabajo, salvo que la decisin
empresarial cuestionada pudiera calificarse como general para el establecimiento o
seccin". (CNTrab., sala 2, 20/12/2006 "Romo, Armando c. Aerolneas Argentinas
SA", Manual de jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011, Rev. de Derecho
"Debe desestimarse el planteo de inconstitucionalidad del prr. 2, art. 66, LCT,

segn la redaccin introducida por la ley 26.088". (CNTrab., sala 10, 20/11/2008,
"Cano, Alejandro S. c. Trenes de Buenos Aires SA", Manual de jurisprudencia de
derecho del Trabajo, 2011, Rev. de Derecho Laboral y Seguridad Social).
"El art. 66, LCT (texto segn ley 26.088) no requiere la acreditacin de la
verosimilitud del derecho' y del peligro en la demora', ya que la prohibicin de
innovar procede cuando el empleador disponga medidas vedadas por este artculo'.
Para el dictado de la medida contemplada en el art. 66, LCT, no es exigible el
cumplimiento de los recaudos previstos para las medidas cautelares, sino
simplemente acreditar la existencia de un cambio en las condiciones de trabajo, en
cuyo caso opera automticamente". (CNTrab., sala 4, 10/2/2010, "Morales,
Edmundo J. c. Ugofe SA", Manual de jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011,
Rev. de Derecho Laboral y Seguridad Social).
"Si el trabajador considera que tanto la intimacin a iniciar los trmites destinados a
jubilarse como su eximicin de prestar tareas han sido hechos discriminatorios, el
conflicto que se ventila no guarda relacin con una modificacin en las condiciones
de trabajo (art. 66, LCT) del actor sino con el ejercicio de la potestad prevista en el
art. 252, LCT. Una medida precautoria como la solicitada slo podra tener sentido
cuando hubiera un efectivo peligro en la demora en resolver la accin judicial de
fondo". (CNTrab., sala 10, 25/3/2010, "Silva Font, Carlos A c. Aerolneas Argentina
SA", Manual de jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011, Rev. de Derecho
"Para el dictado de la medida cautelar contemplada en el art. 66. LCT (texto segn
ley 26.088) no es exigible el cumplimiento de los recaudos previstos para las
medidas cautelares, sino simplemente acreditar la existencia de un cambio en ras
condiciones de trabajo, en cuyo caso opera automticamente". (CNAT. sala V.
25/7/2008, "Fontana. Cristian Abelardo y otros c. Aerolneas Argentinas SA s/Juicio
sumarsimo", Oficina de Jurisprudencia de la CNAT. www.rubinzalonline.com.ar,
"Para el dictado de una medida cautelar no se requiere la prueba de certeza del

derecho que se invoca, sino slo la verosimilitud de que le asista razn al
reclamante. En el caso, ms all del carcter transitorio de la asignacin de tareas
fuera del pas, plazo que fue prorrogado una vez vencido, resulta prima facie
justificada la pretensin de suspender el traslado, mxime si se tiene en cuenta que

la actora contrajo matrimonio en Brasil y al momento del planteo se encontraba
embarazada (del voto en disidencia del Dr. Maza).
"La medida precautoria establecida en el artculo 66, LCT, requiere que se invoque y
se demuestreal menos sumariamente que se ha producido una alteracin de las
condiciones esenciales del contrato que exceda el marco de las facultades de
direccin y organizacin propias del sujeto empleador. Desde tal perspectiva, y aun
cuando tratndose de una mera cautela, el ordenamiento no exija un examen de
certeza acerca del derecho invocado, el peticionario debe acercar al juzgador los
elementos que denoten verosmilmente la configuracin de una modificacin
esencial y que pueda resultar lesiva a sus intereses en el marco de las limitaciones
impuestas en el artculo ut supra mencionado. En el caso, si bien la actora reconoci
el carcter transitorio de la asignacin de tareas fuera del pas, solicit la suspensin
del traslado denunciando la existencia de maniobras fraudulentas en su contra.
Finalmente, la Cmara confirm el rechazo de la medida cautelar dispuesto en
primera instancia sosteniendo que el carcter esencial de la modificacin dispuesta
no surga evidente, y por tanto, no se hallaba cumplido el requisito de verosimilitud
del derecho". (CNAT, sala Il, 16/11/2010, "Medici. Mima Viviana c. Petrobras
Argentina SA s/Medida cautelar", www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de
Derecho Laboral, RC J 1623/2011).
Facultades disciplinarias. Limitacin
Art. 67. El empleador podr aplicar medidas disciplinarias proporcionadas a las

faltas o incumplimientos demostrados por el trabajador. Dentro de los 30 das
corridos de notificada la medida, el trabajador podr cuestionar su procedencia y el
tipo o extensin de la misma, para que se la suprima, sustituya por otra o limite
segn los casos. Vencido dicho trmino se tendr por consentida la sancin
disciplinaria.
Modalidades de su ejercicio
Art. 68. El empleador, en todos los casos, deber ejercitar las facultades que le
estn conferidas en los artculos anteriores, as como la de disponer suspensiones
por razones econmicas, en los lmites y con arreglo a las condiciones fijadas por la
ley, los estatutos profesionales, las convenciones colectivas de trabajo, los consejos
de empresa y, silos hubiere, los reglamentos internos que stos dictaren. Siempre se
cuidar de satisfacer las exigencias de la organizacin del trabajo en la empresa y el
respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales,
excluyendo toda forma de abuso del derecho.
Modificacin del contrato de trabajo. Su exclusin como sancin disciplinaria
Art. 69. No podrn aplicarse sanciones disciplinarias que constituyan una

modificacin del contrato de trabajo.
Sumario: A) Introduccin. B) Nociones generales. C) Pautas ordenadoras de

las facultades disciplinarias. D) Faltas disciplinarias. E) Sanciones
disciplinarias. 1) Clasificaciones. 2) Sanciones aplicables en nuestro derecho.
a) Sanciones morales. b) La suspensin disciplinaria. c) El despido. F)
Revisin de las sanciones disciplinarias. 1) Antecedentes. 2) Problemtica de
la revisin. a) Naturaleza jurdica y carcter del plazo legal. b) Ante quin se
debe cuestionar la medida disciplinaria.
Concordancias: LCT: arts. 5, 21, 62, 63, 64, 65, 66, 68, 69, 81, 84, 85, 86, 131, 218,
219, 220 , 222, 223 y 246. Leyes: 22.248; 12.908; 20.160. Decs.-ley: 13.839/1946;
14.954/1946; 22.212/1945.
A) Introduccin
Una de las instituciones que ha sufrido mayores vicisitudes en nuestro derecho del
trabajo, ha sido la referente a la potestad disciplinaria laboral (829).
Desde el rechazo inicial de las facultades disciplinarias del empleador, hasta su

reconocimiento legislativo expreso, hubo de recorrer un largo camino, no exento de
marchas y contramarchas (830).
Evidentemente, la discusin se centr respecto de la aplicacin de la suspensin

disciplinaria, y las divergencias surgieron ante la falta de disposiciones expresas
dentro de la normativa vigente.
Con todo, frente a la aplicacin que hacan los empresarios de la suspensin

disciplinaria, la jurisprudencia tuvo que encuadrarla dentro de las normas legales
existentes. As, el fallo plenario nro. 2 de la CNTrab., en el juicio "Daz, Florentino c.
Caminos, Manuel", 8/4/1948, fij como requisitos de validez para la suspensin, la
justa causa y el plazo fijo, y comprendi dentro del primero la suspensin impuesta
por causas disciplinarias (831).
Tiempo despus, el fallo plenario 114 del 26/3/1968, en autos "Andrade, Elena c.
Penillas, Priscila", consider que: "en los plazos de suspensin admitidos por el art.
66 del dec.-ley 33.302/1945 corresponde computar las suspensiones
disciplinarias"(832).
Con la sancin de la ley de contrato de trabajo, por la ley 20.744, y su reforma por la
ley 21.297, se reconoce expresamente las facultades disciplinarias del empleador,
fijando ciertas pautas o criterios rectores a su ejercicio, y regulando una forma de
sancin disciplinaria: la suspensin (833).
B) Nociones generales
En la prestacin de su actividad personal, el trabajador puede incurrir en acciones u

omisiones que impliquen transgresiones a sus obligaciones, alterando el
desenvolvimiento de la empresa o el rendimiento normal de la produccin, o

perturbando el buen funcionamiento y la disciplina que debe reinar en toda
comunidad de personas para el logro de sus fines especficos. Frente a esas
conductas, el empleador est dotado de facultades suficientes para restablecer el
orden y sancionar las faltas e incumplimientos de sus dependientes. Tales
atribuciones integran la potestad disciplinaria del empleador, institucin que
constituye uno de los elementos esenciales del moderno derecho del trabajo (834).
En un principio, en pocas lejas, los empresarios se atribuyeron estas facultades en

forma absoluta. Pero con la evolucin del derecho del trabajo, se fue reduciendo su
potestad a sus justos lmites, reconocindoseles facultades slo en lo que atae al
cumplimiento de los fines de la empresa, con la posibilidad para quien resulte
sancionado de recurrir la medida aplicada(835) .
Por consiguiente, como seala Ruprecht, "el poder disciplinario en su estado actual
es perfectamente justificable y necesario para poder desempearse la empresa sin
tropiezos y en condiciones efectivas"(836).
Su finalidad es mantener el orden en la empresa, defendindolo antes de ser

lesionado, y una vez perturbado, tratar de restituirlo a su estado normal por la
aplicacin de medidas disciplinarias. Adems, tiene como fin secundario la enmienda
del culpable y la prevencin contra la indisciplina de los dems trabajadores,
mediante la sancin del que incurri en la falta (837). Tambin el reconocimiento de
la facultad disciplinaria al empleador se justifica para privilegiar el principio de
continuidad de la relacin de trabajo (art. 10, LCT) y permitir al empleador dirigir su
empresa y no verse en la alternativa de tener que despedir al menor incumplimiento
(838).
Dentro de estas ideas podemos conceptualizar las facultades disciplinarias como las
atribuciones que la ley reconoce a los empleadores para aplicar sanciones a los
trabajadores por sus acciones u omisiones que impliquen faltas o incumplimientos a
sus obligaciones dentro del mbito del contrato de trabajo, para asegurar o preservar
los fines de la empresa.
Evidentemente, no se concibe una autoridad, ni en la esfera privada ni en la pblica,

que no cuente con medios idneos para hacer cumplir sus rdenes y suscitar la
obediencia (839). De donde tambin en la empresa, el empleador como titular
responsable de su marcha, tiene el reconocimiento legislativo de las facultades
disciplinarias tendientes a ordenar la conducta del trabajador dentro de su mbito.
As, las facultades disciplinarias complementan las directrices del empresario. Sin
potestad disciplinaria, aqullas seran meramente tericas, sin vigencia en la
realidad cotidiana.
En conclusin, prescindiendo de las antiguas ideas jurdicas, el derecho del trabajo,

en su evolucin actual, admite plenamente la existencia de las facultades
disciplinarias laborales (840), justificada por la necesidad de conservar el orden y la
disciplina dentro de la empresa, para el cumplimiento de sus fines.
C) Pautas ordenadoras de las facultades disciplinarias
Las facultades disciplinarias del empleador debern ejercerse dentro de ciertos

lmites (no puede modificarse el contrato, art. 69, LCT) y de acuerdo con pautas
dadas por la ley (con carcter funcional, a fin de "satisfacer las exigencias de la
organizacin del trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del
trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda forma de abuso del
derecho", art. 68, LCT), los convenios colectivos, los estatutos profesionales, el
propio contrato individual y las reglamentaciones internas de la empresa, si las
hubiere (art. 68, LCT), cuya observancia est asegurada por el contralor
jurisprudencial del estado.
Antes de la sancin de la LCT, la doctrina y la jurisprudencia fueron elaborando una

serie de principios orientadores para juzgar la equidad de la medida aplicada y
restringir el ejercicio del atributo disciplinario del empleador.
Podemos resumir tales principios, en los siguientes puntos (841):
1) Principio de contemporaneidad o inmediatez: la sancin debe ser contempornea

con la transgresin que se imputa al dependiente. As, el empresario que, ante una
falta del trabajador, no lo sanciona de inmediato, dentro de un lapso razonable,
pierde la oportunidad de hacerlo, lo cual no significa que pierda su potestad
disciplinaria ni la posibilidad de sancionar en el futuro otras faltas que se
cometan(842) .
2) Proporcionalidad: la sancin aplicada debe ser proporcional a la falta cometida.
3) Transitoriedad: la medida disciplinaria debe ser de duracin transitoria, o sea que

subsistiendo la relacin laboral no pueden admitirse sanciones de carcter
permanente.
4) Finalmente, se considera que un mismo hecho no puede ser susceptible de ms

de una sancin. Principio ste, que constituye la traslacin al plano laboral de la
conocida mxima non bis in dem, vigente en materia penal.
La ley 20.744 slo parcialmente se ajust a estos principios, ya que no consagr

explcitamente ni la contemporaneidad ni el non bis idem (843).
Por otra parte, de la serie de pautas o limitaciones establecidas en el primitivo texto

de la LCT, algunas fueron eliminadas por la reforma de la ley 21.297, subsistiendo
las siguientes:
a) Las medidas disciplinarias debern ser proporcionadas a las faltas o

incumplimientos demostrados por el trabajador. La disposicin legal (art. 67, prr. 1)
ha dado carcter normativo al principio de proporcionalidad entre la falta y su
correspondiente sancin, reconocido como hemos dicho por la doctrina y
jurisprudencia anterior a la LCT. As, por una falta leve, no puede aplicarse una
sancin grave: no podra sancionarse con el despido una simple tardanza de
minutos (844).
Por otra parte, en esto de la proporcionalidad, tambin deben gravitar las

circunstancias de tiempo, modo y lugar, ya que la gravedad de las acciones u
omisiones de los trabajadores depender de la calidad y naturaleza de todos esos
factores (845).
No se puede concebir, pues, la facultad disciplinaria como un poder arbitrario, ya que

el derecho a sancionar debe estar de acuerdo con los principios de justicia y de
equidad. Por eso, como aclara Jorge Enrique Marc, siguiendo a Paul Durand, "debe
mantenerse tan equidistante de lo arbitrario como de lo impotente, puesto que el
desorden puede resultar tanto de la falta de autoridad como de la injusticia de las
sanciones"(846).
b) El empleador, en todos los casos ejercitar sus facultades disciplinarias, en los

lmites y con arreglo a las condiciones fijadas por la ley, los estatutos profesionales,
las convenciones colectivas de trabajo, los consejos de empresa y, si los hubiere, los
reglamentos internos que estos dictaren, conforme lo establece el art. 68, parte 1,
LCT.
Las facultades disciplinarias del empleador, se encuentra reguladas ante todo por la
propia LCT. As, la ley determina los lmites y modalidades a que ha de ajustarse su
ejercicio (arts. 67 y 68, LCT), prohbe algunas sanciones (art. 69, LCT) y reglamenta
los requisitos de validez y dems aspectos relativos a una forma de sancin: la
suspensin disciplinaria (arts. 218 y ss., LCT).
Por su parte, los estatutos profesionales (847) y las convenciones colectivas pueden
contener disposiciones restrictivas, ya estableciendo un procedimiento especial o
determinadas condiciones para la aplicacin de una sancin admisible segn el
ordenamiento general sin tales recaudos, lo cual ser perfectamente vlido siempre
que sea ms favorable al trabajador (848).
En cuanto a los reglamentos de empresa, tradicionalmente la doctrina y la

jurisprudencia nacional han reconocido la validez y obligatoriedad de los
reglamentos de empresa o reglamentos internos, dictados por el empleador, aunque
no existieran normas legales al respecto y siempre que no afecten normas
imperativas (arts. 12, 13, 14 y conc. LCT). Despus de la sancin de la LCT, si bien
ni el texto primitivo establecido por la ley 20.744, ni su reforma por la ley 21.297,
regulan expresamente todo lo relativo a esta clase de reglamentaciones, la
posibilidad de su dictado y validez legal surgen de varias normas (arts. 68, 86, 172
prr. 1, 180, 197 prr. 3, LCT). De donde, este tipo de reglamentaciones tambin
puede resultar un instrumento de inestimable valor en lo concerniente al orden
disciplinario interno de la empresa (849).
En cambio, en nuestro pas, los consejos de empresa son una institucin todava no
muy arraigada. No obstante, el texto normativo prev que, en caso de existir, su
participacin o las limitaciones impuestas por los reglamentos que aqullos dicten
sern obligatorias para el empleador en el ejercicio de su potestad disciplinaria. En
realidad, la participacin de los consejos de empresa, como rgano del personal, en
el procedimiento o en la imposicin de la sancin, no son limitaciones del poder
disciplinario como tal, sino de su ejercicio unilateral por el empleador (850).
Evidentemente, la LCT se ha pronunciado por la tendencia moderna de democratizar

las facultades jerrquicas, mediante la participacin del consejo de empresa en la
decisin, o por lo menos, siendo escuchado por el empleador antes de aplicar la
sancin. Tales ideas se infieren de la exposicin de motivos, que dice: "Se ha
considerado que tanto en lo referente al ius variandi , como a las facultades
disciplinarias, no basta el derecho de impugnacin judicial que reconoce a los
trabajadores, sino que la adopcin de adecuados procedimientos de queja, a la vez
que los orientan con el sentido funcional que le asigna el art. 73, excluye las formas
arcaicas de autocracia patronal para ingresar a la apertura de los sistemas de
coparticipacin y transformacin de la empresa"(851) .
c) Siempre se cuidar de satisfacer las exigencias de la organizacin del trabajo en

la empresa. Esta disposicin (art. 68, prr. 2, parte 1, LCT) significa que en la
ponderacin de la falta, su gravedad y la sancin a aplicar se deber tener en cuenta
la lesin que ha producido a los legtimos intereses de la empresa, evaluando si se
ha lesionado o no el orden u organizacin del trabajo que debe existir en ella(852) .
Tambin considero que con esta restriccin el legislador ha querido descartar toda
pretensin de disciplinar la conducta extra profesional del trabajador o hacerla servir
al inters particular del empresario, por escapar a las exigencias del trabajo en la
empresa (853).
d) Deber tenerse en cuenta el respeto debido a la dignidad del trabajador y sus

derechos patrimoniales. Por ms legtima que sea la sancin disciplinaria, no puede
afectar nunca a la dignidad del dependiente (art. 68, parte 2, LCT) (854); en el caso
contrario implicara una injuria, con derecho para el trabajador de resolver el contrato
de trabajo (arts. 242 y 246, LCT) (855).
La referencia a la necesidad de respetar los derechos patrimoniales del empleado,

ha planteado dudas acerca de la posibilidad de aplicar una suspensin que trae
aparejada por s el no goce de los haberes. Para salvar esta situacin los autores
interpretan que lo que la ley ha querido decir es que no se causen otros perjuicios al
trabajador que los que no sean consecuencia exclusiva de la falta de pago del
salario durante la suspensin (856).
e) Debe excluirse toda forma de abuso del derecho. El art. 68, parte 2, in fine,
estipula que adems del respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos
patrimoniales queda excluida toda forma del abuso del derecho.
La doctrina del abuso del derecho se fue abriendo paso lentamente en el

pensamiento jurdico contemporneo, frente a la resistencia formulada por los
juristas liberales, defensores incondicionales de los textos legales (857).
En nuestro derecho positivo, el art. 1071 del Cd. Civil, segn la redaccin dada por
Vlez Srsfield, al disponer que: "el ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento
de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto", implic
durante mucho tiempo el rechazo total del abuso del derecho. Pero fue la
jurisprudencia la que con sus decisiones, acordes a las nuevas ideas, permiti su
reconocimiento (858); y finalmente con la reforma introducida por la ley 17.711 al
Cd. Civil, tuvo consagracin normativa, al agregarse al citado art. 1071, el siguiente
prrafo: "...L a ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal
al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda
los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres".
Tales principios son de aplicacin al tema que nos ocupa. Estimo que cuando la LCT
excluye toda forma de abuso del derecho en la aplicacin de sanciones
disciplinarias, quiere que el empleador haga un "ejercicio regular", es decir, justo,
legtimo, normal, de su potestades, de acuerdo con los fines perseguidos por la LCT
al reconocer tal derecho, y evitando que se excedan los lmites impuestos por la
buena fe, la moral y las buenas costumbres (859).
Por ello son de aplicacin las consideraciones de Paul Durand, cuando afirma que:
"la sentencia disciplinaria debe tener una causa: una falta disciplinaria; y debe tener
como motivo real la necesidad de reprimir en inters de la empresa la falta cometida,
sin que se pueda tildar la sancin de abuso de poder. Tampoco debe ser de una
severidad que no guarde proporcin con la falta cometida, sin la cual la sancin
representara un abuso de poderes"(860).
Al respecto, la Suprema Corte de Buenos Aires consider que: "la sancin

disciplinaria, consistente en una suspensin de medio mes a un operario, sin
antecedentes y con ms de 13 aos de servicios en una empresa, por haberse
alejado de su puesto de trabajo, constituye un tpico ejemplo de uso abusivo de las
facultades disciplinarias del empleador, por la notoria desproporcin existente entre
el incumplimiento y la sancin, donde no media adecuada graduacin ni se mide el
desmedro econmico que sufre el trabajador en su ingreso, violatorio de los
principios contenidos en los arts. 67, 68 y 69 de la LCT"(861).
f) No podrn aplicarse sanciones disciplinarias que constituyan modificacin

del contrato de trabajo, as lo establece el art. 69, LCT.
La aplicacin de sanciones disciplinarias puede alterar el curso de la relacin laboral,

pero sin llegar a constituir una modificacin o alteracin sustancial del contrato de
trabajo. Dentro de los lmites de alteracin no esencial, la admisibilidad de la sancin
deber ser juzgada, ya no en funcin de las necesidades o conveniencias de la
empresa, sino considerando si implica o no una forma ideada por el empleador para
no cumplir sus obligaciones contractuales (862).
Es decir que la ley excluye el ius variandi disciplinario. As, no se podr cambiar al
trabajador de categora (863), ni trasladarlo (864); ni reducirle su remuneracin, ni
imponerle el aumento de horas de trabajo, etc., como sancin disciplinaria. En
definitiva, por ese medio se elimina la posibilidad de que el empleador, a pretexto de
aplicar una medida disciplinaria, intente el cambio unilateral de las condiciones
contractuales vigentes (865).
Al respecto, la exposicin de motivos de la LCT aclara que las sanciones

disciplinarias no podrn llevar aparejada una modificacin del contrato de trabajo,
porque ello equivaldra a una degradacin del trabajador (866).
g) Limitaciones derogadas por la ley 21.297. Pasando al estudio de las restricciones

al rgimen disciplinario de la empresa que han dejado de tener vigencia normativa,
despus de la reforma de la ley 21.297, podemos enumerar las siguientes
i) Se ha derogado el art. 75 (texto original), que estableca que: "transcurridos doce

(12) meses de la aplicacin de una sancin disciplinaria no se la podr tener en
cuenta a ningn efecto".
Por esta disposicin de la LCT, se haba prohibido toda consideracin de los

antecedentes disciplinarios del trabajador anteriores a los ltimos doce meses. Pero
tal norma mereci duras crticas de la doctrina, debido a que se prestaba para que
algunos trabajadores pudieran especular con la reiteracin de sus faltas graves
(867).
Al suprimir la ley 21.297 el art. 75 (t. original) de la LCT, elimin aquella restriccin al
poder disciplinario, volviendo a los principios sentados por la doctrina y la
jurisprudencia anteriores de que una falta slo puede dar lugar a una sancin, sin
perjuicio de que, a los fines de la graduacin de la medida, se puedan tener en
cuenta los antecedentes disciplinarios del trabajador.
Sin embargo, el 27 de junio de 2012, la Cmara de Diputados aprob un proyecto

tendiente a restablecer el texto que fuera suprimido en la reforma de la ley 21.297 e
incorporarlo como art. 86 bis (868), cuya viabilidad futura queda condicionada a su
tratamiento y aprobacin por el Senado y ulterior promulgacin por el Poder
Ejecutivo.
ii) Otra restriccin que ha sido eliminada es la que surga del art. 259 (t. original) al
establecer que: "durante el transcurso del preaviso subsistirn las obligaciones
emergentes del contrato de trabajo, pero las facultades disciplinarias que pudiese
ejercer el empleador debern apreciarse con criterio restrictivo, de modo de
garantizar al trabajador la ntegra percepcin de sus retribuciones durante los plazos
respectivos". El fundamento de esta norma era evitar que durante esos perodos que
pueden ser de cierta tirantez, o por lo menos no tan cordiales, debido precisamente
al despido preavisado por el empleador, ste tratara de aplicarle sanciones, como
alguna suspensin, para privar al trabajador de su remuneracin normal, o en el
peor de los casos, tratara de "perseguirlo" a fin de encontrar algn motivo justificado
para disponer su despido con causa, sin tener que indemnizarlo.
La ley 21.297 suprimi tal restriccin al ejercicio del poder disciplinario, dejando
nicamente del citado artculo el principio general de que: "durante el transcurso del
preaviso subsistirn las obligaciones emergentes del contrato de trabajo" (art. 238,
t.o. 1976).
Evidentemente, el legislador de la reforma ha preferido que en caso de

cuestionamiento de la actuacin del empleador durante ese lapso del preaviso, sean
los jueces quienes hagan la pertinente valoracin.
iii) Tambin se ha dejado de lado la exigencia de la "audiencia previa al trabajador

antes de la aplicacin de una sancin disciplinaria" establecida por la ley 20.744.
La aplicacin de las medidas disciplinarias debe ir acompaada por el cumplimiento

de algunas formalidades como garanta de plena justicia. Como hemos visto, puede
ocurrir que el procedimiento est reglamentado e impuesto obligatoriamente al
empleador, por los estatutos especiales, los convenios colectivos o el propio

reglamento interno de la empresa. A falta de tales normas particulares, la ley 20.744
haba establecido algunos recaudos mnimos, tendientes a establecer la garanta del
"debido proceso", dentro del reducido mbito interno de la empresa.
En efecto, el primitivo texto de la LCT consagraba el derecho del trabajador a ser

escuchado, como garanta para su mejor defensa. As, el art. 72 (t. original) despus
de establecer que el empleador poda aplicar medidas disciplinarias proporcionales a
las faltas o incumplimientos demostrados por el trabajador, deca que: "para que ello
sea procedente deber orse previamente al trabajador", y el art. 240 (t. original),
dentro del captulo de las suspensiones, hablaba de la necesidad de dar "audiencia
al trabajador en el caso de sanciones disciplinarias". Como consecuencia de tales
normas no se poda aplicar ninguna sancin disciplinaria sin haberle dado
oportunidad al trabajador de presentar su descargo o defensa. La ley slo
determinaba la obligacin de dar posibilidad al trabajador de ser escuchado sin
sujecin a ninguna formalidad, por lo cual poda hacrselo tanto por escrito como
verbalmente, sin perjuicio de la ventaja probatoria que significa el primer medio.
Tal previsin de la LCT no fue censurada por la doctrina, sino muy al contrario,
encontr eco favorable, pues no slo estaba fundada en el respeto a la dignidad de
la persona humana, sino tambin en elementales razones de equidad y justicia.
Incluso, antes de la sancin de la ley 20.744 los autores del derecho del trabajo
argentino se haban pronunciado en favor de algn sistema que permitiera al
trabajador la oportunidad de defensa, antes de la aplicacin de sanciones
disciplinarias (869).
Sin embargo, la reforma de la ley 21.297 elimin aquella obligacin del empleador.
De la enunciacin de sus propsitos, no se puede inferir el verdadero sentido de tal
supresin. Con todo, estimo que el motivo pudo ser la circunstancia de que muchos
empleadores o los propios trabajadores, ante la falta de la oportuna reglamentacin
de la LCT, no haban sabido interpretar en su justo alcance la simple y elemental
posibilidad de defensa que implicaba la normativa anterior. Por ello, me inclino por
sealar que en una futura reforma o de sancionarse el Cdigo del Trabajo (ley
21.297, art. 7, inc. 4), ser menester incluir un adecuado mecanismo que otorgue
al trabajador la posibilidad de defensa, previa a la aplicacin de las sanciones
disciplinarias (870).
Despus de aprobada la LCT, si bien en su texto slo se recepta el principio de

proporcionalidad entre la medida disciplinaria y la falta o incumplimiento del
trabajador (art. 67, prr. 1, LCT), tanto la doctrina (871), como la jurisprudencia se
inclinan por la aplicabilidad de los principios de inmediatez o contemporaneidad
(872); y denon bis in idem (873), como una forma de implementacin del principio
genrico de legalidad que debe orientar el rgimen disciplinario de las empresas.
Algunos autores agregan a tales recaudos el de la notificacin por escrito, que
aunque slo prescripto expresamente para las suspensiones econmicas y
disciplinarias (art. 218, LCT), lo consideran aplicable a cualquier tipo de sancin, por
la necesidad de precisar los hechos y la posicin de las partes frente a ellos de
manera, en el caso del trabajador, de poder ejercer plenamente su derecho de
defensa y cuestionar eventualmente la medida (874).
D) Faltas disciplinarias
Al decir de Cabanellas, "se considera falta disciplinaria toda accin u omisin

voluntaria, tanto dolosa como culposa (intencional o por negligencia) cometida por
un trabajador que se encuentre al servicio de la empresa y que por tal proceder
perjudique o pueda perjudicar a los intereses de la produccin o a las conveniencias
de la actividad a que se encuentre afectado"(875).
Para la constitucin de la falta disciplinaria tienen que darse tres elementos: 1) uno
material: la accin u omisin del trabajador; 2) otro personal o subjetivo: que le sea
atribuible por su dolo (intencin de daar) o culpa (negligencia, impericia,
imprudencia, etc.); y 3) un resultado: el perjuicio efectivo o potencial para la
produccin o actividad (876).
Frente a la amplia gama de posibilidades y circunstancias que rodean las relaciones

laborales, sera imposible enumerar todas las posibles faltas disciplinarias (877).
Con todo, a modo de ejemplo, mencionaremos como las faltas disciplinarias ms

importantes, las siguientes: la insubordinacin (art. 86, LCT), el sabotaje (art. 87,
LCT), la falta injustificada y sin aviso al trabajo (arts. 84 y 209, LCT), el abandono del
trabajo (arts. 84 y 244, LCT), mal desempeo de las tareas asignadas (arts. 84 y 86,
LCT), falta de puntualidad (art. 84, LCT), faltas contra los deberes de diligencia y
colaboracin (art. 84, LCT), falta al deber de fidelidad con la empresa (art. 85, LCT),
ejecutar negociaciones por cuenta propia o ajena contra los intereses del empleador
(art. 88, LCT), negarse injustificadamente a prestar ayudas o auxilios extraordinarios
(art. 89, LCT), mal uso de las mquinas y tiles de trabajo (arts. 86 y 87, LCT), y en
general, todas las transgresiones o incumplimientos a sus deberes, en especial, los
derivados de la buena fe que debe regir la conducta del trabajador al celebrar,
ejecutar o extinguir el contrato o relacin de trabajo (art. 63).
E) Sanciones disciplinarias
La sancin disciplinaria la impone el empresario como la consecuencia que recae

sobre el trabajador que ha cometido una infraccin laboral.
En cualquier caso el poder disciplinario concede al empresario una capacidad de

maniobra sobre el contrato de trabajo cuyo sujeto pasivo es el trabajador; estas
facultades se circunscriben al mbito del contrato de trabajo y se conceden de
manera que delimitan las parcelas que pueden ser afectadas, prohibiendo
determinadas sanciones.
Se considera que "la sancin es el tipo de consecuencia jurdica anormal que el

ordenamiento jurdico vincula a un acto o a una conducta jurdicamente
irregulares"(878), y esta consecuencia anormal se circunscribe al contrato de trabajo
ya que en puridad es una "facultad contractual del empresario".
Con el objeto de delimitar de manera ms precisa el concepto de sancin

disciplinaria conviene analizar las diferencias y compatibilidades que existen entre
sta y otro tipo de sanciones (879).
a) En relacin con su naturaleza jurdica, las sanciones penales son de naturaleza

pblica, al igual que las de Derecho Administrativo, lo que sirve para diferenciarlas
de las laborales que se desarrollan en el mbito privado del contrato de trabajo. Ello
es fundamental que sea aclarado por cuanto, la aplicacin de alguno de los
principios penales en el mbito laboral (non bis in dem) responde ms bien a las
similitudes que se puede apreciar en determinadas circunstancias (ambos tipos de
sanciones comparten naturaleza preventiva y correctiva) con ese sistema
interpretativo, lo que no quiere decir que el poder disciplinario empresarial forme
parte del Derecho Penal (880).
b) Una diferencia relevante entre una sancin penal y una disciplinaria es que es la
primera se pretende castigar el ilcito en el mbito de la sociedad mientras que la
sancin disciplinaria se limita al seno de la empresa. En todo caso el empresario
podr ejercer su poder disciplinario para castigar conductas tipificadas en la
legislacin penal siempre que stas constituyan tambin infracciones laborales y la
sancin impuesta por el empresario se circunscriba al mbito de la relacin
laboral(881) .
c) Otro aspecto diferencial relevante radica en los sujetos legitimados para

sancionar. En el Derecho Penal, al igual que ocurre en el Derecho Administrativo, va
a ser el Estado el que goza del ejercicio del ius puniendo , mientras que en el mbito
laboral ser el empresario quien tenga reconocida la facultad sancionadora
precisamente porque se restringe al ordenamiento jurdico privado.
d) La tipificacin de las conductas punibles, que se da en el ordenamiento penal y en

el administrativo, no se presenta en el ordenamiento laboral. En efecto, en el
derecho penal slo son punibles los delitos tipificados penalmente y en el derecho
administrativo laboral, la ley 25.212 tambin tipifica las distintas infracciones
sancionables administrativamente. En cambio, en el derecho laboral el legislador
emplea una frmula genrica en el art. 67, LCT al disponer que "el empleador podr
aplicar medidas disciplinarias proporcionadas a las faltas o incumplimientos
demostrados por el trabajador". Con ello se da un amplio margen al empleador sobre
la determinacin de las faltas disciplinarias sancionables, que abarcan todos los
posibles incumplimientos del trabajador a sus deberes contractuales.
e) Igualmente deben diferenciarse los tipos de penas impuestas en los mbitos del
Derecho Pblico y la tipologa de las sanciones laborales. Resulta evidente esta
enorme divergencia respecto de las penas tipificadas en el ordenamiento penal, en
especial si se piensa en la privacin de libertad. Por lo que se refiere al Derecho
Administrativo conviene hacer alguna puntualizacin. En este mbito jurdico se
utiliza preferentemente como elemento sancionador la multa la cual est prohibida
para el empleador porque el art. 131 de la LCT asegura la intangibilidad del salario y
prohbe expresamente imponer multas al trabajador.
f) El grado de culpabilidad exigido en unas y otras nos plantea otra diferenciacin.

Para la imposicin de una sancin penal se exige que exista culpa del infractor de la
legislacin penal, lo que resultar un requisito muy importante para la valoracin en

el momento de Imponer la pena considerndose agravante segn el grado de
intencionalidad del penado. En Derecho Laboral no existe una consideracin tan
estricta pero desde luego se trata de un elemento necesario para imponer la
sancin. A su vez, en el Derecho Administrativo la culpabilidad no es indispensable,
ya que se castiga la infraccin objetivamente considerada, independientemente de la
voluntariedad del infractor y nicamente se tendr en cuenta como posible
agravante.
g) Las garantas procedimentales al momento de imponer la sancin plantea otra

pauta distintiva. As, no slo en materia penal la aplicacin de las penas por los
delitos est sujeta a un procedimiento especial ante los Tribunales penales
competentes, sino que tambin el proceso sancionador en la autoridad
administrativa laboral est envuelto en un mayor nmero de garantas que el
procedimiento que sigue el empresario para sancionar al trabajador. De manera que
la autoridad administrativa laboral, no puede castigar sin instruir previamente un
procedimiento en el que se demuestre la comisin de la infraccin que se pretende
castigar. En cambio, en principio, en el Derecho Laboral argentino, a partir de la
normativa que integra el ordenamiento general de la LCT no se exige ningn
procedimiento especfico para que el empresario pueda imponer una sancin; sin
perjuicio de dejar a salvo lo que podra ser establecido en los estatutos especiales o
en los convenios colectivos.
Por ltimo, conforme lo sealado precedentemente, por tratarse de ordenamientos

jurdicos diferenciados, es posible la compatibilidad de las sanciones penal y laboral
por una misma infraccin, dado que su distinta finalidad y naturaleza jurdica hace
posible esa doble correccin, ya que estn protegidos intereses distintos.
1) Clasificaciones. Al respecto he de referirme a las principales clasificaciones que

se conocen en doctrina, para luego efectuar la consideracin especfica de las
sanciones disciplinarias aplicables en el derecho argentino.
Las sanciones disciplinarias han sido clasificadas de diversas maneras, segn el

criterio rector que se ha tomado en cuenta. As, los espaoles Bayn Chacn y
Prez Botija, partiendo de la gravedad de la medida, las clasifican en: a) sanciones
leves: amonestacin verbal; dem por escrito, con inclusin de hoja de servicio;
multa hasta de un da de haber, suspensin de empleo y sueldo hasta dos das; b)
sanciones graves: disminucin de las vacaciones retribuidas, multa de varios das de
haber, suspensin de empleo y sueldo hasta quince das, privacin de los aumentos
peridicos por aos de servicios, inhabilitacin para ascensos, traslados; y c)
sanciones muy graves: suspensin de empleo y sueldo por plazo mayor de 15 das;
prdida de puestos en el escalafn, destinos forzosos a distinta localidad sin
derecho a indemnizacin alguna; represin pblica, despido con prdida total de
todos los derechos(882) .
Otro autores prefieren seguir una clasificacin muy difundida, de los franceses
Durand y Jaussaud, que dividen las sanciones disciplinarias en tres grupos: a)
sanciones morales: la advertencia, el llamado de atencin y la represin. Se las
puede anotar en la foja de servicios del trabajador y la publicidad de la medida
implica por s otra sancin moral; b) sanciones pecuniarias: multa, confiscacin (de
un objeto introducido indebidamente en el establecimiento), prdida de algn

derecho patrimonial y privacin de derechos jubilatorios; c) sanciones relativas a la
actividad profesional: rebaja de categora, postergacin para el ascenso, traslado,
suspensin y despido (883).
2) Sanciones aplicables en nuestro derecho. En nuestro pas, en virtud de la

legislacin estudiada, y en especial, por imperio de los arts. 69 (que excluye toda
sancin que constituya una modificacin del contrato de trabajo) y 131 (que asegura
la intangibilidad del salario y prohbe expresamente imponer multas al trabajador), de
la LCT, consideramos, slo podrn aplicarse, como medidas disciplinarias las
sanciones morales y la suspensin. En cuanto al despido, debemos admitir que en
nuestro derecho, al no haber sido expresamente regulado por la LCT como sancin
disciplinaria, reviste el carcter de una forma de resolucin contractual por
incumplimiento del trabajador.
a) Sanciones morales. Se consideran sanciones morales las que no ocasionan un

dao patrimonial, y afectan exclusivamente al "honor profesional" del empleado.
Dentro de este grupo tenemos: i) la advertencia: que es la ms leve y constituye un
aviso previo, sobre alguna irregularidad observada en la prestacin del trabajo o
imperfeccin tcnica, que en las etapas de aprendizaje no pasa de ser un consejo
tcnico, pero despus, cuando implique un incumplimiento, asume la forma de
sancin disciplinaria; ii) el llamado de atencin: implica un grado superior, y, reprocha
ms enrgica y especficamente que la "advertencia", una manifiesta inobservancia
de rdenes o reglas establecidas y tiene carcter de intimacin o constitucin en
mora, con el objeto de que el trabajador no pueda alegar una tolerancia a su
comportamiento, a la vez que l o previene de que en caso de reincidir, la sancin
ser de mayor gravedad(884) , y iii) la represin: es la ms vehemente de las
reprobaciones verbales o escritas, revistiendo la forma de una censura enrgica del
mal comportamiento o falta del trabajador(885) .
b) La suspensin disciplinaria. En la prctica se presenta como la sancin

disciplinaria ms importante, pues adems de corregir la inconducta del trabajador,
permite la subsistencia del vnculo laboral. La ley 20.744 puso trmino a las
dificultades anteriores relativas al reconocimiento de la facultad del empleador de
imponer esta clase de sanciones. En efecto, la suspensin disciplinaria fue regulada
expresamente en la LCT, junto a las suspensiones fundadas en razones
econmicas. En lo concerniente al tema que estudiamos, despus de la ley 21.297,
toda suspensin disciplinaria dispuesta por el empleador, para que se considere
vlida, deber: i) fundarse en justa causa (o sea, que exista una falta disciplinaria,
que merezca esta clase de sancin); ii) tener un plazo fijo; iii) ser notificada por
escrito al trabajador, y iv) no exceder de treinta das en un ao, contados a partir de
la primera suspensin (arts. 218 a 220). De este modo, se han consagrado
legislativamente los requisitos exigidos por la doctrina y jurisprudencia, para
asegurar la legalidad de la medida.
Por otra parte, toda suspensin disciplinaria que exceda de treinta das, o en su
conjunto, con otras de distinta causa (fuerza mayor o falta de trabajo), supere los
noventa das en un ao, computados desde la primera suspensin, y no aceptada
por el trabajador, le dar derecho a considerarse despedido (art. 222), sin perjuicio
de poder reclamar los salarios por el tiempo de la suspensin, derecho este ltimo
, que la ley le concede especficamente para los casos en que no se hayan

observado los recaudos legales sobre causa, plazo y notificacin al trabajador,
siempre que la hubiere impugnado (art. 223)(886) .
c) El despido. Corresponde analizar la posibilidad de incluir el despido (por

incumplimiento del trabajador), dentro de las sanciones disciplinarias. La cuestin
puede encararse desde una consideracin estrictamente terico-doctrinaria y con
referencia a un ordenamiento legislativo determinado.
i) Desde el primer punto de vista, estimo que debe darse al despido, adems de su
inclusin como un caso de resolucin contractual por incumplimiento (887), el
carcter de medida disciplinaria.
Concordantemente con la fundamentacin que diera de las facultades jerrquicas,

es en lo concerniente a los atributos disciplinarios del empleador, donde el desarrollo
formulado adquiere su real significacin. La sola visin del contrato de trabajo como
fundamento de las facultades jerrquicas, suscita serias dificultades para justificar la
potestad disciplinaria de un cocontratante (empleador) sobre el otro (trabajador). En
cambio, si al aspecto contractual se le agrega la incorporacin del trabajador a una
organizacin (comunidad de personas), veremos la necesidad de la existencia de
una autoridad que le imprima un orden y una direccin para el logro de sus fines
especficos. De ah que el Estado reconozca al empleador la titularidad de las
facultades jerrquicas, entre ellas las disciplinarias, como organizador y coordinador
de la comunidad laboral (empresa), encauzando su ejercicio dentro de la
razonabilidad y funcionalidad, por estar comprometido el inters social de la
comunidad mayor.
Partiendo de estas ideas, viene a ser aceptable la inclusin del despido como
sancin disciplinaria. En efecto, en tales circunstancias el empleador acta en su
doble carcter de cocontratante y de responsable del orden disciplinario de la
empresa. Bajo esta ltima investidura, aplicar el despido, que no slo implica la
resolucin del contrato, sino una serie de consecuencias que sancionan gravemente
al trabajador (888). Es que la empresa, la comunidad laboral, rebasa la mera
relacin individual de las partes, y necesita para el cumplimiento de sus fines de una
potestad disciplinaria capaz de mantener el orden y la disciplina, dotada de una
sancin mxima, como el despido, que sirva de prevencin contra el mal
comportamiento de los dems trabajadores. El empleador, como responsable de
ella, puede y debe excluir de la misma a quienes realicen actos capaces de
perturbar gravemente el orden interno (889).
En tal sentido, Justo Lpez afirma que hay que admitir que el despido por falta
("injuria") del trabajador puede interpretarse tanto como un acto de resolucin por
incumplimiento como una sancin disciplinaria. "Esto corresponde seala a la
doble posicin del trabajador subordinado: parte de una relacin individual de trabajo
(relacin tpica de cambio) y parte de un ente colectivo (la empresa). Desde esta
perspectiva debe interpretarse el despido por culpa (injuria') del trabajador como un
acto de resolucin por incumplimiento y (acumulativamente) como una sancin
disciplinaria"(890).
Por otra parte, la inclusin del despido como sancin disciplinaria, no slo es en
favor del empleador, al poner a su disposicin tal medida, sino que el trabajador
contar en su beneficio con el encauzamiento de las facultades del empresario
dentro de las pautas y limitaciones que establece la legislacin, lo cual en definitiva
servir para precisar y circunscribir aquellos hechos que pueden dar lugar al despido
como sancin. De ah que considere, que para que el despido asuma tambin ese
carcter, es necesario que legislativamente se lo regule como tal (891).
ii) En cambio, pasando a la consideracin concreta de la legislacin laboral

argentina, por medio de la LCT, tenemos que admitir que ni la ley 20.744 ni su
reforma por la ley 21.297 han regulado el despido como sancin disciplinaria; lo cual
hubiera requerido una normativa expresa. Incluso, si no obstante tal falta de
regulacin, se quisiera obviar la omisin aplicando extensivamente los principios
ordenadores de las facultades disciplinarias del empleador al despido, llegaramos a
situaciones verdaderamente incompatibles. En efecto, baste como ejemplo la
hiptesis del silencio del trabajador durante treinta das posteriores a la medida de
cesanta. Si se hace valer el art. 67, LCT, tal consentimiento implicara la prdida del
derecho de demandar las indemnizaciones por despido injustificado (arts. 232 y 245,
LCT), lo cual es realmente inadmisible (892).
Por todo ello, dejamos la inclusin del despido dentro de las medidas disciplinarias,
como una simple aspiracin doctrinaria, conducente a su implementacin futura en
forma expresa y armnica, con las dems disposiciones aplicables.
F) Revisin de las sanciones disciplinarias
El tratamiento de la problemtica sobre la revisin de las sanciones disciplinarias ha

dado lugar a encontradas posiciones en la doctrina, las que pasaremos a considerar.
1) Antecedentes. De los distintos aspectos concernientes a las facultades

disciplinarias, una de las cuestiones que dio lugar a una ardua polmica doctrinaria
fue la posibilidad o no de revisin judicial de las sanciones. Ante la falta de
disposiciones expresas, si bien la mayora de los autores nacionales admitan que
los jueces eran los encargados de examinar la legalidad de la medida adoptada por
el empleador, algunos consideraban que aqullos no podan reducirla o sustituirla, si
la estimaban excesiva, porque ello implicaba salir de la rbita de sus atribuciones y
entrar dentro del mbito propio de la potestad disciplinaria, cuyo nico y exclusivo
representante era el empleador (893).
Sin embargo, la mayora de los tratadistas fueron admitiendo, con diferencias de

matices, la posibilidad de revisin judicial de las sanciones disciplinarias (894),
predominando en la jurisprudencia la tesis que reconoce a los jueces, no slo el
control de legitimidad, sino tambin la facultad de disminuir o sustituir las medidas
impuestas (895).
Con la sancin de la LCT, se consagr legislativamente la posibilidad de revisin

judicial amplia. En efecto, ello surge expresamente, tanto del primitivo art. 72
("...ste podr cuestionar ante los organismos competentes la procedencia, el tipo o
extensin de la medida aplicada, para que la suprima, sustituya por otra o limite,
segn los casos"), como del actual texto del art. 67, prr. 2 (t.o. 1976), segn la
reforma de la ley 21.297, que dice: "Dentro de los treinta (30) das corridos de
notificada la medida, el trabajador podr cuestionar su procedencia y el tipo o

extensin de la misma, para que se la suprima, sustituya por otra o limite, segn los
casos. Vencido dicho trmino se tendr por consentida la sancin disciplinaria".
2) Problemtica de la revisin. En la actualidad, la problemtica de la revisin de las

sanciones disciplinarias, presenta dos aspectos fundamentales: a) naturaleza
jurdica y carcter del plazo legal, y b) ante quin se deben cuestionar las medidas
disciplinarias.
a) Naturaleza jurdica y carcter del plazo legal. El plazo de treinta das establecido
por el art. 67, LCT, para el cuestionamiento de las medidas disciplinarias ha
merecido diversas interpretaciones en la doctrina nacional, dispares y
contradictorias.
Para Guillermo Lpez, no se trata de un plazo de caducidad, pues "los mismos se

refieren al ejercicio perentorio de la accin, en plazo breves, en atencin al grado de
inters social comprometido", sacando como consecuencia que: "no cabe otro
camino que concluir que se trata de una presuncin", a la que le asigna el carcter
de iuris tantum, ante la ausencia de una disposicin legal expresa que la catalogue
como iuris et de iure; lo cual en definitiva a su entender es contrario al principio
contenido en el art. 58 LCT, de que no se presume la renuncia de derechos del
trabajador, para terminar diciendo que: "la disposicin que comentamos ha incurrido
en la paradoja jurdica de admitir la renuncia tcita de derechos
irrenunciables"(896) .
Por su parte, Allocati estima que ese plazo lo concede la ley a fin de que el afectado
cuestione ante el empleador, que impuso la sancin disciplinaria sin obligacin de
orlo previamente. Expresando seguidamente que: "en modo alguno se trata de un
plazo de caducidad de la accin y basta advertir, para as afirmarlo, que la reforma
no alude al cuestionamiento ante los organismos competentes". "En sntesis
concluye el plazo es fijado para reclamar a quien impuso la sancin. La posible
accin que se intentare no tiene plazo de caducidad"(897).
En cambio, Vzquez Vialard (898), Carcavallo (899), Brito Peret, Goldin e Izquierdo
(900), entre otros, se pronuncian por que el plazo del art. 67, es un verdadero plazo
de caducidad.
Personalmente me inclino por esta ltima interpretacin (901), pues estimo que el
sentido de la reforma fue posibilitar que esas situaciones conflictivas, que se
producen como lgica consecuencia de una medida disciplinaria que aplica el
empleador a un trabajador, tengan pronta dilucidacin (902).
Adems, considero que la caracterizacin jurdica que emerge del art. 67, es
esencialmente la de un plazo de caducidad. Al decir de Spota, "la caducidad es una
causa extintiva del derecho subjetivo o del derecho potestativo por no sobrevenir su
hecho impeditivo durante el plazo prefijado por la ley o por la convencin"(903).
Dejando a salvo que dentro del mbito del contrato de trabajo, "no hay otros modos
de caducidad que los que resultan" de la LCT (art. 259), de la definicin transcripta
se infiere que para el advenimiento de la caducidad se requiere que exista un
supuesto de hecho, que debe consistir: en el no ejercicio del hecho o de la potestad

jurdica, y en el transcurso del trmino legal. La consecuencia o efecto lo constituye
la prdida o extincin del derecho o potestad no ejercida (904).
Aplicando estas pautas al supuesto del art. 67, tenemos que para que caduque la
facultad de plantear la revisin de una sancin disciplinaria, tienen que darse los dos
requisitos: a) no ejercicio de la potestad de cuestionar ante quien tenga poder de
revisin, y b) que transcurra el trmino de treinta das corridos desde la notificacin
de la sancin.
En otras palabras, el ejercicio del derecho que constituye la causa impeditiva de la

caducidad, es slo el acto que la ley ha previsto para que esa extincin no se
produzca; o sea, el cuestionamiento de la sancin dentro del trmino prefijado
legalmente (905).
Por ltimo, tambin hay pronunciamientos judiciales que han considerado que: "el
plazo de 30 das del art. 67, parte 2, de la LCT, para cuestionar una medida
disciplinaria, es de caducidad"(906) .
b) Ante quin se debe cuestionar la medida disciplinaria. Dentro de la temtica

propia de las facultades disciplinarias del empleador, como he sealado, ha
merecido un debate propio en la doctrina tanto de los autores como la judicial, lo
relativo al cuestionamiento y posibilidad de revisin de las medidas o sanciones
disciplinarias(907) . Al respecto, el art. 67 de la LCT en su segundo prrafo,
reconoce al trabajador, dentro de los treinta (30) das corridos de notificada la
medida, la facultad de cuestionar su procedencia y el tipo o extensin de la misma,
para que se la suprima, sustituya por otra o limite segn los casos. Concluyendo el
texto citado que: "vencido dicho trmino se tendr por consentida la sancin
disciplinaria". Ante la circunstancia que la norma no aclara ante quien debe
efectuarse el reclamo, la mayora de la doctrina y la tendencia jurisprudencial
prevalente se inclin por considerar que el trabajador cuestionando la sancin dentro
del plazo de 30 das, ante el empleador que se la impuso, conserva su derecho por
el plazo de prescripcin de dos aos (art. 256, LCT)(908) .
Sin embargo, la sala II de la Suprema Corte de Mendoza, con fecha 2/6/1977, en la

causa "Daz, Juan G. c. Automotores Matienzo SA", sostuvo la necesidad de que el
cuestionamiento de las sanciones disciplinarias se efectivizara judicialmente o ante
rganos instituidos por convenios colectivos o de empresa al afirmar que: "en la
hiptesis contemplada por el art. 67, parte 2, de la ley 21.297, nicamente hay un
solo cuestionamiento vlido respecto de la procedencia, tipo o extensin de la
sancin disciplinaria aplicada por el empleador, esto es el planteado ante un rgano
competente, aunque esta mencin ha desaparecido en la redaccin de la actual
norma. Ello porque solamente esa clase de rganos d entro de la cual estn
comprendidos los judiciales y los instituidos por los convenios colectivos o de
empresa, a objeto del contralor del poder disciplinario reconocido al empleador
est en condiciones de suprimir, sustituir o limitar la sancin a travs de decisiones
de acatamiento obligatorio para las partes"(909) . Al comentar este fallo, ponder
que la mayora del tribunal mendocino, hubiera fundado su decisin en
consideraciones de carcter teleolgico, al merituar que el legislador al establecer un
plazo para el cuestionamiento de las medidas disciplinarias procur la resolucin

rpida de las situaciones antagnicas que pueden plantearse con motivo de la
aplicacin de estas medidas, como una forma de facilitar la continuidad de la
relacin laboral, y que esta finalidad no se lograra si una vez realizado el reclamo
ante el empleador, el trabajador contara, con el plazo de prescripcin de dos aos
(art. 256, LCT ), para intentar la revisin judicial(910) . En cambio, Goldn en una
nota crtica al mismo fallo, puntualiz que la doctrina all sentada importaba forzar a
todo trabajador a quien la sancin le pareciera injusta a acudir ante los tribunales,
para lo cual planteaba la duda si normalmente se contara con los "nimos, medios y
adecuado patrocinio para abordar la presurosa iniciacin de estas acciones de tan
modesta entidad dentro de los treinta das de aplicada la sancin", como as tambin
que estos "mini juicios", contribuiran a agravar la falencias del sistema judicial(911) .
Luego el mismo Tribunal, en el fallo "Torres Roa, Mariluz c. Fernndez y Otin", con
fecha 1/6/1993, con distinta integracin, modifica la doctrina anteriormente reseada,
y adhirindose a la tendencia jurisprudencial mayoritaria, considera que el
cuestionamiento de la medida disciplinaria formulada ante el propio empleador
dentro de los treinta (30) das corridos de notificada la misma, es til a fin de evitar la
caducidad de su derecho. En la fundamentacin del decisorio se afirma que lo que la
ley pretende del trabajador es que no consienta la sancin, o sea, "una
manifestacin clara y concreta de voluntad que implique disenso y con lo cual
preserva sus derechos". Como consecuencia de ello, se seala que la manifestacin
del disenso del trabajador advierte al empleador que la no revisin de la medida en
su oportunidad lo puede exponer a un ulterior reclamo judicial dentro del trmino de
la prescripcin para los crditos laborales(912) .
Por ltimo, por aplicacin del art. 67, LCT el trabajador podr demandar ante los
jueces del trabajo: por la procedencia de la sancin; el tipo de medida aplicada
(sancin moral o suspensin) o su extensin (por ejemplo, los das de suspensin
impuestos). Frente al cuestionamiento, los magistrados podrn declarar que la
medida ha sido correctamente aplicada y mantenerla; dejarla sin efecto, por
ilegtima; sustituirla por la que consideren que corresponde o reducirla en su
extensin, admitiendo en su caso, la procedencia del derecho a los salarios cados
durante el tiempo del "exceso".
B) Nociones generales
"Para juzgar configurado el acto de indisciplina del trabajador, corresponde

pronunciarse previamente sobre los alcances de las facultades disciplinarias del
empleador" (Del voto en disidencia de los doctores Molin O'Connor, Fayt y
Lpez). (CSJN, 30/4/1996, "Brizuela, Rubn D. c. La Plata Cereal Company", TySS,
1996-777, con comentario de Antonio Vzquez Vialard, El mbito temporal del
llamado "poder disciplinario" del empleador, TySS, 1996-810).
"Cuestionada la causal de despido por haberse producido en ocasin de un partido

de ftbol organizado por la empleadora en el campo deportivo del establecimiento y
fuera del horario de trabajo, el juzgador debi expedirse con relacin a si, aun en
esa circunstancias, aqulla conservaba el poder disciplinario que la hubiera
legitimado a aplicar la sancin" (Del voto en disidencia de los doctores Molin

O'Connor, Fayt y Lpez). (CSJN, 30/4/1996, "Brizuela, Rubn D. c. La Plata Cereal
Company", TySS, 1996-777, con comentario de Antonio Vzquez Vialard, El mbito
temporal del llamado "poder disciplinario" del empleador, TySS, 1996-810).
"Si bien toda relacin jerrquica que se instaura en una comunidad de trabajo
permite definir los roles y responsabilidades de sus integrantes, tambin hace
posible el ejercicio de un poder disciplinario a fin de hacer cumplir las normas
generales vigentes en la organizacin". (CNTrab., sala VIII, 23/6/1997, "Pettinari,
Marcelo G. c. Sociedad Italiana de Beneficencia Hospital Italiano y otro",DT, 1998-A,
313).
"La facultad de aplicarse sanciones colectivas por parte del empleador existe y
emana del poder disciplinario de que aqul goza. Su filiacin jurdica enraza en los
poderes de direccin, que al patrn como dueo de la empresa le
corresponde". (TTrab. Olavarra, 13/11/1978, "Caldironi, Mara A. c. Cooperativa
Limitada de Consumo de Electricidad", SP LA LEY, 1980-65).
"El derecho que la normativa laboral reconoce al empleador para suspender

unilateralmente la relacin de trabajo se encuentra limitadopara su ejercicio a
los requisitos de existencia de justa causa, tener plazo fijo y ser notificado al
trabajador por escrito. Para el caso en que el empleador no observa las referidas
prescripciones, el R.C.T., otorga al trabajador el derecho a percibir la remuneracin
que corresponda al lapso de suspensin, adems del que surge del
art. 222". (CNTrab., sala II, 5/7/1982, "Makale, Toms N. c. Borgward Argentina, SA",
LA LEY, 1983-A, 175).
"Las limitaciones previstas en la ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238) a las

facultades disciplinarias otorgadas al empleador, como as a las asignadas para
organizar y dirigir la empresa y organizar el trabajo en aras de atender la finalidad
lucrativa de la mismatambin contempladas en dicho organismo slo resultan
un medio para equilibrar los poderes en una sociedad democrtica, donde el
empleador es llamado a demostrar la racionalidad y razonabilidad de los poderes de
disposicin sobre otros hombresiguales a l mismo que la ley le otorg".
(CNTrab., sala II, 23/12/1999, "Carrizo, Marcelo O. c. Argencard SA", DT, 2000-B,
1990).
"Cuando la empleadora, no ejerce el derecho a aplicar sanciones, tal omisin

permite presumir que ha declinado el ejercicio de la potestad disciplinaria, y para
recuperarla, si el trabajador persiste en la conducta cuestionada, es
desproporcionada la actitud de aplicar graves sancionescomo el despido,
debindose proceder con un criterio gradualista privilegiando la relacin
laboral". (CTrab., San Francisco, 17/4/1998, "Vagliente, Hctor A. c. Sociedad
Importadora Sanyser S.H. y otros", LA LEY, 2000-B, 822 4 2.422-S).
"El poder disciplinario es una facultad que el empresario, su titular, es libre de utilizar
o no, pero que su implantacin anmala en el marco de una ley regulatoria de un
contrato de cambio, sugiere que fue intencin del legislador que una inteligente
utilizacin de esa facultad, inductiva de la modificacin de conductas disvaliosas y
de la mejor adaptacin del trabajador a la realidad colectiva de la empresa,
excluyera a la denuncia como nica reaccin posible ante incumplimientos que, por
s mismos, no poseen virtualidad imposibilitante requerida por el art. 242 de la ley de
contrato de trabajo (DT, 1976-238)". (CNTrab., sala VIII, 11/8/1998, "Ubalton, Patricia
N. c. Encote SA", DT, 1999-A, 691).
"La potestad disciplinaria no es una creacin artificial nacida al conjuro de una

posicin de superioridad, sino una necesidad emanada de un sistema tcnico que se
impone imperativamente y que se revela como idneo para asegurar la continuidad
laboral y castigar al dependiente incumplidor, por lo que, sobre tal base ante la duda
sobre la gravedad de un incidente, el empleador debe respetar el principio de
continuidad de la relacin de trabajo y aplicar una sancin ms benigna al
dependiente en lugar del despido que es la mxima prevista por el ordenamiento
legal". (CNTrab., sala V, 12/12/1996, "Piazza, Jorge A c. Banca Nazionale del Lavoro
SA", DT, 1997-B, 1382).
C) Pautas ordenadoras de las facultades disciplinarias
"La sancin disciplinaria, consistente en una suspensin de medio mes a un

operario, sin antecedentes y con ms de 13 aos de servicios en una empresa, por
haberse alejado de su puesto de trabajo, constituye un tpico ejemplo de uso abusivo
de las facultades disciplinarias del empleador, por la notoria desproporcin existente
entre el incumplimiento y la sancin, donde no media adecuada graduacin ni se
mide el desmedro econmico que sufre el trabajador en su ingreso, violatorio de los
principios contenidos en los arts. 67, 68 y 69 de la LCT". (SCBA, 21/12/1982, TySS,
1983-550).
"El poder sancionador del empleador que deriva de su facultad de direccin de la

empresa laboral no puede ejercerse en forma absoluta y mucho menos
indiscriminada y arbitrariamente, ya que entre otros caracteres se encuentra el de la
proporcionalidad o razonabilidad entre la falta y la pena que recibir el dependiente,
que siempre y en cada caso es de doble carcter, pues al aspecto moral que implica
toda sancin se agrega la prdida de salarios". (CNTrab., sala VII, 26/12/1988,
TySS, 1989-263).
"La potestad disciplinaria no puede ser ejercida sin una razonable contemporaneidad
entre los hechos que se imputan al trabajador y la sancin disciplinaria que se le
aplica". (CNTrab., sala VI, 30/12/1980, TySS, 1981-159).
"Cuando la investigacin del hecho que motiva la sancin del trabajador requiere
cierto tiempo, es dable admitir que aqulla no sea la inmediata respuesta a la falta
cometida por el dependiente". (CCiv., Com. y Laboral, Reconquista, 2/12/1996,
"Kees, Miguel c. Telecom Argentina Stet-France Telecom SA", DT, 1998-A, 565).
"El requisito de contemporaneidad entre el hecho y la sancin dispuesta por el

empleador, no significa inmediatez sino relacin lgica en el tiempo entre uno y otro,
la cual debe ser juzgada segn las circunstancias de cada caso". (CCiv., Com. y
Laboral, Reconquista, 2/12/1996, "Kees, Miguel c. Telecom Argentina StetFrance
Telecom SA", DT, 1998-A, 565).
"La valoracin del requisito de contemporaneidad entre el hecho y la sancin

impuesta al trabajador debe ser efectuada por los jueces teniendo en cuenta el
momento en el cual la comisin de aqul ha llegado a conocimiento del
empleador". (CCiv., Com. y Laboral, Reconquista, 2/12/1996, "Kees, Miguel c.
Telecom Argentina Stet-France Telecom SA", DT, 1998-A, 565).
"De conformidad a lo establecido en el art. 68 de la ley de contrato de trabajo, las

sanciones impuestas por el empleador al trabajador en el mbito de sus facultades
disciplinarias, deben ser proporcionadas a las faltas y en tal contexto deben
satisfacer el respeto a la dignidad del dependiente y sus derechos patrimoniales
para no incurrir en abuso de derecho". (CNTrab., sala II, 23/12/1999, "Carrizo,
Marcelo D. c. Argencard SA", DT, 2000-B, 1990).
"La graduacin en la aplicacin de sanciones exige que los incumplimientos en que

incurra el trabajador sean susceptibles del ejercicio del poder disciplinario
evidenciado en la aplicacin de sanciones acordes con la gravedad de la falta
cometida". (CNTrab., sala I, 6/10/1989, "Mascazzini, Viviana M. c. Microonda, SA",
DT, 1990-A, 65 - DJ, 1990-2-159).
"Se viola el principio non bis in idem si se suspende al trabajador argumentando que
ha sido objeto de una sancin menor ya aplicada con antelacin. En efecto, si bien el
principio de gradualidad importa respetar un orden creciente en el ejercicio del poder
disciplinario, deben concurrir nuevos incumplimientos precisos e identificados para
que en funcin de los mismos se ejerza, el poder disciplinario en gradacin
ascendente, y no sancionar con suspensin la acumulacin de
amonestaciones". (CTrab., Crdoba, sala 2, 14/10/1994, "Surez, Andrea M. c.
Proteo SA", LLC, 1995-426).
"Si las faltas en que incurri anteriormente el trabajador fueron sancionadas, no

pueden en base a ellas disponerse el cese del contrato de trabajo, sino que debe
existir un hecho posterior, concomitante con la cesanta, que tenga entidad suficiente
como para considerarlo injurioso". (CNTrab., sala I, 20/5/1991, "Navarrete, Pedro A.
c. Liftvan Internacional Co. SA", DT, 1991-B, 2013).
"La cmara de apelaciones tiene facultades para declarar arbitrario un despido, con
sustento en la violacin del principio que veda la reiteracin de sanciones por un
mismo hecho, aun cuando en forma simultnea anule por injustificado el
apercibimiento impuesto al trabajador con anterioridad al distracto". (Corte Casacin
Francia, sala con Competencia en Derecho Social, 27/6/2001, "SA d'installations
lectriques Bogdanski (SIEB) c. Zeze", DT, 2002-A, 437).
E) Sanciones disciplinarias
2) Sanciones aplicables en nuestro derecho
b) La suspensin disciplinaria
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 218/220 y 222, LCT.
c) El despido
Ver jurisprudencia reseada en el comentario al art. 242, LCT
F) Revisin de las sanciones disciplinarias
2) Problemtica de la revisin
a) Naturaleza jurdica y carcter del plazo legal
"El art. 67, 2 parte, de la LCT debe entenderse como plazo de caducidad a los fines
de manifestar el asentimiento a la medida disciplinaria, a partir del cual comienza el
plazo de prescripcin comn a todos los crditos laborales". (SC Mendoza, sala II,
1/6/1993, "Daz, Juan G. c. Automotores Matienzo SA", TySS, 1993-820).
"La finalidad del art. 67, 2 parte, de la LCT es suministrar estabilidad y seguridad a
las relaciones laborales: para el empleador, porque la manifestacin del disenso lo
expone a juicio, dentro del plazo de prescripcin, de no revisar la medida; para el
trabajador, porque evita que se coloque en situacin de despido por acumulacin de
suspensiones".(SC Mendoza, sala II, 1/6/1993, "Daz, Juan G. c. Automotores
Matienzo SA", TySS, 1993-820).
"El art. 67, 2 parte de la LCT debe entenderse como plazo de caducidad a los fines
de manifestar el asentimiento a la medida disciplinaria, a partir del cual comienza el
plazo de prescripcin comn a todos los crditos laborales". (SC Mendoza, sala II,
1/6/1993, "Torres Roa, Mariluz c. Fernndez y Otin", TySS, 1994-821).
b) Ante quin se debe cuestionar la medida disciplinaria
"En la hiptesis contemplada por el art. 67, parte 2, de la ley 21.297, nicamente
hay un solo cuestionamiento vlido respecto de la procedencia, tipo o extensin de
la sancin disciplinaria aplicada por el empleador, esto es el planteado ante un
rgano competente, aunque esta mencin ha desaparecido en la redaccin de la
actual norma. Ello porque solamente esa clase de rganosdentro de la cual estn
comprendidos los judiciales y los instituidos por los convenios colectivos o de
empresa, a objeto del contralor del poder disciplinario reconocido al empleador
est en condiciones de suprimir, sustituir o limitar la sancin a travs de decisiones
de acatamiento obligatorio para las partes". (SCMendoza, sala II, 2/6/1977, "Daz,
Juan G. c. Automotores Matienzo SA", LA LEY, 1977-D, 382, con nota a fallo de
Livellara, "La revisin de las sanciones disciplinarias", TySS, V-550, con nota crtica
de Goldin, Adrin O., "La impugnacin de la sancin disciplinaria").
"El derecho a cuestionar una sancin disciplinaria caduca si dentro del plazo legal no
se expresa en forma clara y concreta la disconformidad ante el propio
empleador". (SC Mendoza, sala II, 1/6/1993, "Torres Roa, Mariluz c. Fernndez y
Otn", TySS, 1994-821).
"El cuestionamiento del trabajador a que se refiere el art. 67, LCT, puede formularse,
tambin, ante el empleador, quedando habilitado, si as lo hiciere dentro del plazo de
treinta das, para controvertirla juridicialmente dentro del plazo de prescripcin". (ST
Entre Ros, sala Penal y del Trabajo, 21/10/1980, "Sarli, F. y otro c. Frigorfico
Yuquer", Z, 981-23-108).
"La finalidad del art. 67, 2 parte de la LCT es suministrar estabilidad y seguridad a
las relaciones laborales: para el empleador, porque la manifestacin del disenso lo
expone a juicio, dentro del plazo de prescripcin, de no revisar la medida; para el
trabajador, porque evita que se coloque en situacin de despido por acumulacin de
suspensiones".(SC Mendoza, sala II, 1/6/1993, "Torres Roa, Mariluz c. Fernndez y
Otin", TySS, 1994-821).
Controles personales
Art. 70. Los sistemas de controles personales del trabajador destinados a la

proteccin de los bienes del empleador debern siempre salvaguardar la dignidad
del trabajador y debern practicarse con discrecin y se harn por medios de
seleccin automtica destinados a la totalidad del personal.
Los controles del personal femenino debern estar reservados exclusivamente a

personas de su mismo sexo.
Conocimiento
Art. 71. Los sistemas, en todos los casos, debern ser puestos en conocimiento
de la autoridad de aplicacin.
Verificacin
Art. 72. La autoridad de aplicacin est facultada para verificar que los sistemas
de control empleados por la empresa no afecten en forma manifiesta y discriminada
la dignidad del trabajador.
Sumario: A. Introduccin. B. Diversos tipos de contralor. 1) Contralor sobre la

presencia fsica del trabajado. 2) Contralor de la actividad laboral del
trabajador. 3) Controles personales del trabajador en resguardo de los bienes
de la empresa. 4) Controles derivados de las normas sobre higiene y seguridad
en el trabajo. 5) Controles mdicos referentes a la suspensin del trabajo por
causa de enfermedad, accidentes o embarazo. 6) Control empresarial sobre
comportamientos extralaborales del trabajador. C. Vas procesales por las
violaciones al derecho de la intimidad del trabajador derivadas del contralor
empresarial.
Concordancias:Cdigo Civil: art. 1071, bis.Ley 23.592. LCT: arts. 17, 62, 63, 68,
70, 71, 72, 81.
A) Introduccin
Uno de los aspectos que ataen al contenido propio de las facultades jerrquicas del
empleador (arts. 64, 65 y conc., LCT), es el relativo a sus funciones o facultades de
control.
En efecto, para asegurarse el empleador de que los trabajos sean realizados en el

tiempo, forma y condiciones pertinentes, cuenta con facultades suficientes para
adoptar las medidas funcionales que mejor posibiliten el contralor y vigilancia de su
cumplimiento. Los controles puede ejercerlos el propio empleador por s mismo o por
medio de sus representantes (por ejemplo supervisores), pudiendo distinguirse un
control genrico (verificar si el trabajador cumple su prestacin: concurre con
asistencia regular y puntualidad, est en su puesto de trabajo y realiza la tarea
encomendada), y un control tcnico, referido ms especficamente a la forma como
se ejecuta el trabajo. Dentro del control genrico, se incluyen todos los mtodos
propios de la fiscalizacin laboral, como los libros y relojes de asistencia y
puntualidad, que registran el ingreso, el egreso y las salidas de los trabajadores
durante la jornada laboral. Igualmente, se podrn adoptar otras medidas para
controlar la efectiva actividad del trabajador.
El contralor del trabajo puede verse desdibujado o relativizado por la ndole de las
tareas (como, p. ej., el trabajo de los viajantes) o en algunos supuestos, del personal
altamente especializado o servicios prestados por profesionales, donde por esas
circunstancias, las directivas tcnicas del empleador, se delegan o confan
precisamente a quien ejecuta el trabajo. A pesar de lo cual, la funcin controladora
del empleador se ejercer sobre los resultados del trabajo, segn que se ajuste o no
a lo contratado.
En todos los casos, cualquiera que sea el mtodo, la forma o los instrumentos
materiales y/o personales que se empleen para controlar la efectiva realizacin o
prestacin del trabajo, de conformidad con las pautas generales fijadas por la LCT al
ejercicio de las facultades del empleador, se deber cuidar de "satisfacer las
exigencias de la organizacin del trabajo en la empresa y el respeto debido a la
dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda forma de
abuso del derecho" (art. 68, LCT). Tales limitaciones adquieren trascendencia
particular con relacin a las facultades empresariales de contralor, porque est de
por medio el derecho a la intimidad del trabajador, que como he sealado, tiene
jerarqua constitucional despus de la reforma constitucional de 1994. Por ello se ha
dicho con acierto que: "la lesin a la intimidad que el trabajador est obligado a
tolerar por razn del control de la actividad del trabajo no debe traspasar los lmites
de la subordinacin tcnica' esto es, se autoriza un parcial desprendimiento de los
derechos de la intimidad por parte del trabajador, si bien a condicin de que la
intromisin venga impuesta por las exigencias de la prestacin laboral. De forma que
ninguna constriccin de la esfera de reserva del trabajador que sea irrelevante al
normal ejercicio de la actividad puede ser tenida en cuenta por el empresario"(913) .
Si bien la LCT argentina se refiere especficamente en los arts. 70/72 a los controles
personales de los trabajadores, en salvaguarda de los bienes de la empresa, la
facultad de contralor del empleador tiene en la actualidad un alcance mucho ms
amplio y merece un anlisis particularizado de los siguientes aspectos: 1) contralor
sobre la presencia fsica del trabajador: 2) contralor de la actividad laboral del
trabajador; 3) controles personales del trabajador en resguardo de los bienes de la
empresa; 4) controles derivados de las normas sobre higiene y seguridad en el
trabajo; 5) controles mdicos referentes a la suspensin del trabajo por causa de
enfermedad, accidente o embarazo; 6) control empresarial sobre los
comportamientos extralaborales del trabajador.
Seguidamente considerar en particular cada uno de esas facetas de la

facultad de contralor del empleador.
B) Diversos tipos de contralor
1) Contralor sobre la presencia fsica del trabajador
Una de las cuestiones que ha sido motivo de controversia jurisprudencial, es con

relacin a las exigencias que el empleador puede establecer respecto a la presencia
fsica del trabajador acorde con las tareas a cumplir.
Para Guillermo Cabanellas, "la prestacin debe ser de acuerdo con la naturaleza del
trabajo y guardar relacin con el mismo tanto en los modales como en la forma de
presentarse y vestirse. Hay prestaciones en que el aseo personal del Trabajador
constituye una obligacin inherente al contrato de trabajo, esta obligacin puede
exigirla el patrn: su incumplimiento conducira incluso a la rescisin del contrato de
trabajo, por hecho imputable al trabajador"(914) .
En igual sentido, Meilij seala que el derecho de organizar la explotacin permite

que el empleador disponga los requisitos que debe cumplir quien pretenda
relacionarse laboralmente como empleado, como el sexo, edad, ttulos habilitantes,
idntico derecho tiene a exigirle ciertas condiciones de trabajo, como horario, modo
de realizar la tarea, forma de vestir, etc. As podr requerir entonces que prestacin
laboral realizada por empleadas sea hecha vistiendo con polleras y vedando el uso
de pantalones(915) .
A su vez, la jurisprudencia ha considerado que es vlida y no afecta ningn derecho

personal de la trabajadora la exigencia por sta aceptada al momento de su
contratacin de usar polleras y abstenerse de usa pantalones, por lo que la
dependiente no puede excusarse del cumplimiento de tal obligacin(916) , y que si el
uniforme, cualquiera sea la opinin que desde el punto de vista esttico merezca su
diseo, slo debe ser utilizado en el lugar de trabajo, la circunstancia de que lleve
estampada la denominacin del empleador, no constituye un menoscabo moral para
el trabajador(917) .
Tambin con relacin a la prohibicin del uso de barba nuestros tribunales han ido
perfilando algunas ideas directrices(918) . As, se consider:
a) que la exigencia del empleador constituy un ejercicio irrazonable del ius

variandi , y que la irrazonabilidad fue tal porque no fue condicin del contrato ,
porque el actor haba usado barba durante mucho tiempo sin haber recibido
observacin alguna, y porque sus tareas no justificaban la prohibicin, ni por razones
de imagen empresaria (dado que no atenda al pblico), ni tampoco por razones de
higiene o salubridad (como podra acontecer en establecimientos asistenciales,
sanitarios, de ventas de productos alimenticios, o restaurantes) (919) ;
b) en otro caso en que el despido directo se bas en la negativa del trabajador a

respetar una prohibicin existente respecto al uso de barba, el tribunal confirm la
sentencia de primera instancia que acogi la demanda del trabajador, por considerar
que no se demostr que existiera reglamentacin interna que lo prohibiera y que el

actor no atenda al pblico sino que se dedicaba a tareas internas. Se juzg que la
imposicin del empleador fue irrazonable, y adems abusiva, porque no se
fundament en el poder de organizacin, debido a que no tuvo sustento en norma
legal alguna(920) ;
c) tambin se ha sealado que el uso de barba por el actor no fue "incompatible con
la ejecucin de los servicios que se le podan asignar", porque no se prob que la
clientela haya rechazado sus servicios por ese motivo; tampoco se acredit que la
prohibicin figurara expresamente en alguno de los contratos suscriptos con los
receptores de los servicios de seguridad (los bancos); y porque el lugar donde poda
ser destinado el actor a prestar servicios no tornaba per se incompatible el uso de
barba, siempre y cuando la misma estuviera cuidada y no revistiera caractersticas
inslitas. En cambio, se estim que hubo injuria en los trminos del art. 242 de la
LCT que justific el despido del actor, debido a que el mismo obr de manera
provocativa al presentarse a trabajar repetidas veces con una indumentaria (jeans,
zapatillas y camisa sport) que si bien no calific de indecorosa, sostuvo que no fue
adecuada(921) ;
d) se calific arbitrario el despido impuesto a un trabajador que se neg a rasurarse

la barba, destacando que "la resolucin de la comisin directiva de la patronal
suscripta por el empleado que impeda usar barba, invade abiertamente la esfera de
libertad personal del mismo, resultando un acto jurdico contrario a la libertad de las
acciones o de la conciencia, tal como lo prev el art. 953 del Cd. Civil,
constituyendo a dems una conducta violatoria de los arts. 14 bis y 19 de la
CN"(922) .
e) Igualmente se ha considerado que la barba forma parte del arreglo personal de

cada sujeto y es determinacin individual y privada usarla o no. La imposicin
patronal de no usarla resulta, en principio, arbitraria salvo que tal requisito est
establecido en las condiciones del contrato o que la exigencia responda a motivos
que, razonablemente apreciados en funcin de la tarea asignada o el lugar de
desempeo, lo justifica (en el caso se calific ilegtimo el despido impuesto a un
chofer de colectivos) (923) .
Luego de la resea precedente, considero menester sealar que la cuestin

planteada enfrenta el derecho a la intimidad e imagen del trabajador con el derecho
de la empresa a exigir una determinada presencia fsica o imagen del trabajador en
el cumplimiento de sus tareas.
En efecto, por una parte debe reconocerse que el derecho a la propia

imagen implica la facultad de determinar cmo vestirse; el uso no de barba, el
corte de pelo, y dems aspectos que hacen a la esttica de una persona y que como
tal integra un derecho fundamental de toda persona, incluso cuando esa
personalidad debe ser respetada por su condicin de trabajador, todo lo cual implica
una restriccin a la facultad del empleador de determinar la poltica de la empresa
sobre la presencia fsica de sus empleados.
Sin embargo, tambin es dable aceptar que ese derecho fundamental del trabajador
sufra razonables restricciones cuando entra en juego el derecho de la empresa
(pblica o privada) a determinar que la presencia fsica y las condiciones de higiene

y aseo personal sean acordes con las tareas que cumple. Las particularidades de la
actividad a desarrollar el trabajador pueden justificar tales restricciones: segn que
sean o no con atencin al pblico; se elabore o manipule alimentos; cuando la
"imagen" de la empresa en el mercado as lo exija o si el trabajador representa
pblicamente a la misma o contribuye especialmente a brindar un estilo especfico
de aqulla, etc. Tales circunstancias pueden tornar razonablemente aceptable que
se establezcan ciertas condiciones estticas o de presencia fsica al trabajador como
las de prestar servicio afeitado, usar saco y corbata, usar uniforme, etctera(924).
En la evaluacin de la procedencia o no de las directivas de la empresa sobre la

presencia fsica del trabajador y por ende, en la resolucin del conflicto planteado, se
debern analizar las particularidades del caso y los intereses en juego, teniendo
especialmente en cuenta las pautas que brinda la legislacin argentina, sobre el
deber recproco de buena fe (arts. 62 y 63, LCT); la razonabilidad de la decisin
(art. 66, LCT) y que con tales decisiones empresarias "siempre se cuidar de
satisfacer las exigencias de la organizacin del trabajo en la empresa y el respeto
debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales, excluyendo toda
forma de abuso de derecho" (art. 68, LCT).
Por ltimo, tales restricciones o condicionamientos que ataen a la presencia fsica

del trabajador, deben ser puestas en su conocimiento por el empleador al momento
del inicio de la relacin laboral , por aplicacin del principio de la buena fe
contractual (arts. 62 y 63 LCT) y en sentido contrario, salvo circunstancias
sobrevivientes que justifiquen razonablemente su determinacin durante la vigencia
del contrato, (por ejemplo por razones de higiene y seguridad o por determinacin de
autoridades competentes), no sera aceptable su imposicin, porque implicara un
ejercicio vedado del ius variandi ((art. 66 LCT). Consecuentemente, tampoco sera
admisible el despido del trabajador fundado en la transgresin a tales directivas
cuando stas no han sido expresamente pactadas; no se violan normas de higiene y
salubridad; no se atenta contra la imagen de la empresa(925) , o se ha tolerado una
conducta distinta del trabajador con anterioridad.
2) Contralor de la actividad laboral del trabajador
Al respecto, he de considerar algunos procedimientos o mtodos especiales

de contralor de la actividad laboral del trabajador:
a) Control por medios audiovisuales. Con relacin a los medios audiovisuales, que
suelen utilizarse para el control de la actividad del trabajador, no existen normas
expresas, como en otras legislaciones, que regulen su implementacin. Sin
embargo, a partir de las pautas de la buena fe y del respeto a la dignidad del
trabajador, tales medios de contralor debern estar justificados en la medida que
resulten necesarios para la organizacin del trabajo y la produccin de la empresa o
por razones de seguridad (por ejemplo en bancos, supermercados, etc.), pero nunca
implicar una persecucin o desmedro a la privacidad del trabajador(926) .
De acuerdo a la informacin suministrada por la OIT a nivel internacional se han

desarrollado diversos mecanismos de contralor de la actividad laboral de los
trabajadores por razones de seguridad, salud laboral y para asegurar la calidad del
servicio. En Estados Unidos, hay algunos sectores como el bancario, de

telecomunicaciones y de seguros en los cuales un 80% de trabajadores son
observados por va telefnica o por medios informticos. En Japn est en aumento
la vigilancia mediante cmaras en fbricas y comercios. No obstante ello, el informe
de la OIT seala la tendencia hacia una mayor proteccin de la vida privada de los
trabajadores est ganando terreno en todo el mundo, sobre la base de una encuesta
en 19 pases industrializados. En Italia, Noruega y Suecia los abusos cometidos en
el lugar de trabajo han provocado la imposicin de restricciones especficas a la
vigilancia de los trabajadores por equipos de vdeo y audio. Por otro lado, en Austria,
Blgica, Alemania, Holanda y Suecia, el uso de medios tcnicos para supervisar el
comportamiento y rendimiento de los trabajadores requiere el acuerdo o la consulta
previa con el trabajador. En Francia, la alarma suscitada por las investigaciones
realizadas por las empresas durante el proceso de seleccin de personal llev a
reformar el cdigo del trabajo a fin de proteger el mbito privado de los aspirantes a
un empleo(927) .
En la jurisprudencia espaola, se registra un caso, que lleg a decisin del Tribunal

Constitucional, por va de un amparo promovido por un trabajador afectado, en su
propio nombre y en representacin del Comit de empresa del Casino de la Toja
SA(928). Los antecedentes del caso refieren que la empresa dispuso, por motivos
de seguridad la instalacin en la caja de dos micrfonos para poder tener, al igual
que la filmacin, prueba audible en caso de reclamacin de algn cliente. En igual
sentido instal varios micrfonos en la sala de juego. El recurso se haba planteado
contra la sentencia de la sala de lo social del TSJ de Galicia que revocando un fallo
de la instancia anterior (Juzgado de Pontevedia) haba declarado que la instalacin
de micrfonos en determinadas dependencias del centro de trabajo no vulnera
derecho fundamental alguno de los trabajadores. El Tribunal Constitucional de
Espaa, hizo lugar al amparo, declarando que se haba afectado el derecho a la
intimidad del Trabajador, revoc lo resuelto por el TST de Galicia. De su amplia
fundamentacin, merecen sealarse las siguientes consideraciones:
i) que dado que no existe normativa especfica que regule la instalacin y utilizacin
de los mecanismos de control y vigilancia consistentes en sistemas de captacin de
imgenes o grabacin de sonidos dentro de los centros de trabajo, los rganos
jurisdiccionales deben ponderar en cada concreto en qu circunstancias es legtimo
su uso por parte del empresario, al amparo del poder de direccin que le reconoce el
art. 20 de la LET, atendiendo a los derechos fundamentales del trabajador,
especialmente a la intimidad personalart. 18.11 Constitucin Espaola de
acuerdo con el principio de proporcionalidad;
ii) que para que la instalacin de sistemas audiovisuales de control por parte del
empresario no resulte lesiva del derecho a la intimidad del trabajadorart. 18.1 de la
Constitucin Espaola no slo debe tenerse en cuenta el lugar elegido n o
corresponde en zonas donde no se desempeen tareas profesionales sino otros
elementos de juicio tales como si aqulla es indiscriminada y masiva, si los sistemas
son visibles o se han colocado subrepticiamente, la finalidad real perseguida, las
razones de seguridad que puedan justificar dicha implantacin, etctera;
iii) que el necesario equilibrio que se deriva del contrato de trabajo supone que las
facultades organizativas empresariales encuentren lmite en los derechos
fundamentales del trabajador e n el caso, el derecho a la intimidad consagrado por

el art. 18.1 de la Constitucin Espaola a los que el empleador est obligado a
respetar pues prevalecen a las facultades empresariales, salvo que la propia
naturaleza del trabajo implique la restriccin del derecho o que una acreditada
necesidad o inters de la organizacin lo justifique sin que sea suficiente su mera
invocacin;
iv) que la implantacin de un sistema de audicin y grabacin en la caja y la ruleta

francesa de un casino no responde a los principios de proporcionalidad y de mnima
intervencin que rigen la modulacin de los derechos fundamentales por los
requerimientos propios del inters de la organizacin empresarial, pues su finalidad
dar un plus de seguridad, especialmente ante eventuales reclamos de los clientes
resulta desproporcionada para el sacrificio que implica del derecho a la intimidad
de los trabajadoresart. 18.1, Constitucin Espaola, constituyendo una
intromisin ilegtima a la privacidad; y,
v) que si bien la instalacin de aparatos de captacin y grabacin del sonido de dos

zonas concretas de un casino como son la caja y la ruleta francesa, no carece de
utilidad para la organizacin empresarial, ello no legitima sin ms dicha implantacin,
dado que la empresa contaba con otros sistemas de seguridad a los que pretendan
complementar mediante la audicin continua e indiscriminada de todo tipo de
conversaciones tanto de los propios trabajadores, como de los clientes, configurando
una actuacin que rebasa las facultades que otorga el art. 20.3, LET al empresario y
supone una intromisin ilegtima en el derecho a la intimidadart. 18.1 Constitucin
Espaola.
Me he detenido en la transcripcin de estas argumentaciones porque estimo pueden

ser aplicables en la merituacin de las situaciones que se pueden plantear en
nuestro pas. As, habr que analizar las circunstancias de cada caso, y
compatibilizar los derechos de la empresa al adecuado cumplimiento de las
prestaciones laborales y la seguridad de sus bienes, con la prioritaria defensa y
salvaguarda de la dignidad de los trabajadores que presten servicios en la misma.
Dentro de un obrar de buena fe, la empresa deber poner previamente en
conocimiento del trabajador que ha adoptado determinados medios audiovisuales de
contralor, y que los mismos debern estar fundados en reales necesidades de la
actividad, y siempre que implique un menoscabo a su dignidad, una intimidacin a
su libre expresin o una violacin a su intimidad, el trabajador o trabajadores
afectados podrn resistirse invocando las normativas de la legislacin laboral que
impiden al empleador introducir todo cambio que los afecte no slo material sino
tambin moralmente, y los autoriza a considerarse en situacin de despido indirecto
(arts. 66 y 246, LCT).
Tambin por la va del Derecho Civil podr reclamar el cese de la actividad violatoria
a la intimidad con ms una indemnizacin que fijar el Juez (art. 1071 bis, Cd. Civil)
(929) .
Claro est que si el medio audiovisual, ha sido implementado razonablemente y por

motivos fundados (seguridad, contralor de la actividad laboral, etc.) podr ser
utilizado para constatar incumplimientos del trabajador, habindose considerado por
la jurisprudencia nacional legtimo el despido impuesto por abandono del puesto de
trabajo si la falta cometida por el trabajador fue detectada accidentalmente mediante

un sistema de vigilancia flmica que era ejercitado sobre distintas reas del
establecimiento en forma lcita y razonable(930) .
b) Contralor del uso efectuado por el trabajador del correo electrnico o e-mail
suministrado por la empresa.
Una cuestin que suscita un debate significativo es el relativo a si la empresa puede

controlar o verificar el uso efectuado por el trabajador del correo electrnico o e-mail,
suministrado por aqulla con fines laborales o si ello implicara una intromisin
ilegtima en la privacidad del trabajador(931) .
i) Planteo de la cuestin. En la actualidad, el correo electrnico se ha transformado

en una herramienta de trabajo indispensable para la mayora de la empresas, para
facilitar la comunicacin entre su personal o con relacin a terceros (clientes,
proveedores, etc.), dentro del mbito de la actividad y necesidades propias de las
tareas encomendadas al trabajador(932) .
Sin embargo, el correo electrnico suministrado por la empresa, no debera ser

utilizado para cuestiones particulares (lo que afectara su productividad), ni en forma
abusiva o negligente, que pudiera acarrear alteraciones al sistema (p. ej.,
incorporacin de virus o salida de informacin reservada de la empresa, etctera)
(933) .
ii) Algunas experiencias del derecho comparado. A nivel internacional se registran

algunas experiencias que resultan ilustrativas. Una investigacin realizada por
la American Management Asociation (Asociacin de Administraciones Empresarias
de los Estados Unidos), de Nueva York, que incluy a 1626 pequeas y medianas
empresas norteamericanas, determin que casi el 80% de ellas habitualmente
controla el correo electrnico de sus empleados, as como sus llamadas telefnicas
y sus conexiones a Internet. Se observ que las compaas tendan ms a realizar
controles al azar en determinados sectores, en lugar de vigilar durante las 24 horas
la emisin y recepcin de mensajes o llamadas telefnicas, o el uso de
Internet(934) . A su vez, la jurisprudencia de los distintos pases presenta diversos
enfoques. En Francia, la Corte de Casacin con competencia en Derecho Social
declar que: "un empresario no puede tener conocimiento de los mensajes
personales enviados por un empleado y recibidos por ste a travs de una
herramienta informtica puesta a disposicin para su trabajo", sin violar el secreto de
su correspondencia, ni siquiera en los casos en que el empleador "haya prohibido la
utilizacin no profesional de la computadora"(935) . En cambio, en Espaa, el
Tribunal Superior de Justicia Regional de Catalua, sala social, registra
pronunciamientos en los cuales se ha considerado justificado el despido de
trabajadores, en un caso, por emplear reiteradamente con fines personales el correo
electrnico provisto por la empresa, comprometiendo la actividad laboral de otros
empleados(936) , y en otro, por acceder durante la jornada laboral a pginas de ocio
en Internet, si tanto por su frecuencia como por su contenido ajeno a la finalidad de
sus cometidos profesionales, no puede considerarse como un instrumento de
bsqueda de informacin sino por el contrario una forma lcida de ocupar el tiempo
de trabajo(937) .
Otro antecedente digno de mencin son las normas dictadas en el Reino Unido que
permiten el control de los correos electrnicos de los empleados por parte de las
empresas. As, el 24 de octubre de 2000 entraron en vigor las Lawful Business
Practices Regulations, en desarrollo de la Regulation of Investigatory Power Act
2000, aprobada por el parlamento britnico en el mes de julio de dicho ao, que
autorizan a la empresa a controlar y gravar cualquier llamada telefnica, correo
electrnico o la navegacin por internet sin consentimiento del trabajador, siempre
que la finalidad de tal intercepcin encaje en alguno de los supuestos que
establecen. Entre otros, comprobar el cumplimiento de los cdigos de conducta
establecidos por la empresa respecto a las comunicaciones, detectar si las
comunicaciones recibidas son privadas o de trabajo, el inters de la seguridad
nacional, la prevencin de delitos o investigar el uso incorrecto de los sistemas de
telecomunicaciones. Como condicin para la legalidad de la actuacin se impone
que el controlador del sistema de las telecomunicaciones haya realizado todos los
esfuerzos razonables para informar a los potenciales usuarios de la posible
interceptacin. En cuanto a la interceptacin consentida por el trabajador, nada se
dice puesto que se entiende autorizada(938).
iii) Anteproyecto de ley de Proteccin Jurdica del correo Informtico. En nuestro pas
existe un anteproyecto de ley de Proteccin Jurdica del Correo Informtico, que por
res. 333/2001 de la Secretara de Comunicaciones ha sido remitido en consulta a
diversas instituciones especializadas como la Facultad de Derecho de la Universidad
de Buenos Aires, el Colegio Pblico de Abogados, la Cmara de Informtica y
Comunicaciones de la Repblica Argentina, etc. En tal documento se considera
correo informtico toda correspondencia, mensaje, archivo, dato u otra informacin
electrnica que se transmite a una o ms personas por medio de una red de
interconexin entre computadoras (art. 1) y que a tales efectos el correo electrnico
se equipara a la correspondencia epistolar. Se determina, adems, que la proteccin
abarca su creacin, transmisin y almacenamiento (art. 2). En el art. 3 se establece
que cuando el correo electrnico sea provisto por el empleador al trabajador en
funcin de una relacin laboral, se entender que la titularidad del mismo
corresponde al empleador, independientemente del nombre y clave de acceso que
sean necesarios para su uso. El empleador est facultado para controlar la
informacin que se transmita por medio de dicho correo y, en su caso, prohibir su
uso para fines personales (art. 3, prr. 2). Por ltimo, el anteproyecto determina
que el ejercicio de estas facultades por parte del empleador, as como las
condiciones de uso y acceso al correo electrnico laboral, debern ser notificados
por medio fehaciente al trabajador al momento de poner a su disposicin el correo
electrnico o en cualquier oportunidad posterior como requisito previo a su ejercicio
(art. 3, prr. 3)(939) .
iv) Aplicacin de la ley 26.388 a las relaciones laborales. La reforma al Cdigo Penal,
implementada por la ley 26.388 (BO del 25/6/2008), incluye diversas figuras relativas
al acceso indebido a comunicaciones electrnicas de terceros, que han puesto en
tela de juicio la facultad del empleador de controlar el correo electrnico
suministrado por la empresa a su personal.
El nuevo art. 153 del Cd. Penal, conforme texto de la reforma de la ley 26.388
dispone: "Ser reprimido con prisin de quince (15) das a seis (6) meses el que
abriere o accediere indebidamente a una comunicacin electrnica, una carta, un
pliego cerrado, un despacho telegrfico, telefnico o de otra naturaleza, que no le

est dirigido; o se apoderare indebidamente de una comunicacin electrnica, una
carta, un pliego, un despacho u otro papel privado, aunque no est cerrado; o
indebidamente suprimiere o desviare de su destino una correspondencia o una
comunicacin electrnica que no le est dirigida. En la misma pena incurrir el que
indebidamente interceptare o captare comunicaciones electrnicas o
telecomunicaciones provenientes de cualquier sistema de carcter privado o de
acceso restringido. La pena ser de prisin de un (1) mes a un (1) ao, si el autor
adems comunicare a otro o publicare el contenido de la carta, escrito, despacho o
comunicacin electrnica. Si el hecho lo cometiere un funcionario pblico que
abusare de sus funciones, sufrir adems, inhabilitacin especial por el doble del
tiempo de la condena".
De donde con relacin a la violacin de secretos y de privacidad de las

comunicaciones electrnicas, el art. 153 del Cd. Penal (ley 26.388), reprime con
prisin de quince (15) das a seis (6) meses, los siguientes supuestos:
a) El que abriere o accediere indebidamente a una comunicacin electrnica, que no

le est dirigida;
b) Se apoderare indebidamente de una comunicacin electrnica;
c) Indebidamente suprimiere o desviare de su destino una comunicacin electrnica

que no le est dirigida. En la misma pena incurrir el que indebidamente interceptare
o captare comunicaciones electrnicas provenientes de cualquier sistema de
carcter privado o de acceso restringido. La norma considerada tambin establece
que la pena ser de prisin de un (1) mes a un (1) ao, si el autor adems
comunicare a otro o publicare el contenido de la comunicacin electrnica, y que "si
el hecho lo cometiere un funcionario pblico que abusare de sus funciones, sufrir
adems, inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena".
A partir de la sancin de la ley 26.388, se plantea el interrogante si el monitoreo

empresarial del correo electrnico, que en muchos casos se ejerce mediante la
apertura de los e-mails, encuadra dentro de las previsiones del art. 153,
fundamentalmente si la apertura de un e-mail de un trabajador por parte de su
empleador es o no "indebida" en los trminos del mentado artculo.
En opinin de Martn Carranza Torres, Macarena Pereyra Rozas y Horacio

Bruera(940) la nueva ley no cambia el estado de cosas actual, atento a que, previo a
su sancin la jurisprudencia ya haba equiparado el correo electrnico con la
correspondencia epistolar y, contemporneamente, haba reconocido el derecho de
la empresa a monitorear las comunicaciones electrnicas de sus empleados. Es que
el ejercicio de un derecho, siempre y cuando no sea abusivo, nunca puede ser
catalogado como accin indebida
Frente a ello, es necesario analizar si luego de la reforma penal aludida, el

empleador conserva la facultad de contralor, con relacin al uso que hace el
trabajador del correo electrnico o de Internet suministrado por la empresa, y en su
caso, cul ser el "uso debido" de esa facultad para no incurrir en la tipologa penal
de la ley 26.388.
v) Principales orientaciones jurisprudenciales. Ha habido diversos enfoques en las

orientaciones jurisprudenciales relativas al contralor empresario sobre el uso de los
instrumentos informticos, ya que en algunos casos los tribunales pusieron de
manifiesto la necesidad prioritaria de salvaguardar el derecho a la intimidad,
considerando especialmente si la empresa tena una poltica o directivas sobre la
utilizacin de esos medios y si haba sido razonablemente progresiva en la
aplicacin de sanciones previas al despido causado. En cambio, en otros
pronunciamientos judiciales, sin dejar de salvaguardar el derecho a la intimidad del
trabajador, se ha dado paso al anlisis concreto si en el caso ha mediado un uso
indebido del trabajador de los instrumentos informticos que traduzcan
incumplimientos contractuales graves y no admitan la prosecucin del vnculo laboral
(art. 242, LCT).
Dado que en anteriores estudios sobre este tema hemos referenciado tales
orientaciones(941), en esta ocasin nos parece ms atinente al tema en anlisis
mencionar los pronunciamientos judiciales que han discernido segn que la empresa
haya establecido o no, una reglamentacin sobre el uso del correo electrnico e
internet suministrado a su personal.
I) Inexistencia de reglamento o normas para su utilizacin y omisin de advertencia

previa sobre el correcto uso de las herramientas laborales
La jurisprudencia ha sealado que si la empresa no dict ninguna normaescrita o

verbal sobre el uso que deban hacer los empleados del correo electrnico de la
misma, con el agravante de que procedi a despedir al trabajador en forma directa,
sin hacerle ninguna advertencia previa sobre el uso particular del correo electrnico,
el despido no se ajusta a derecho(942) ; que el uso por el trabajador del correo
electrnico que le provey el empleador, efectuado para fines personales, no
configura injuria de tal magnitud que justifique el despido en los trminos del art. 242
de la ley de contrato de trabajo 20.744 (t.o. 1976), si no tena antecedentes
disciplinarios ni exista reglamento alguno sobre el uso de las herramientas
laborales, considerando que la concesin de una clave personal de acceso permite
inferir que exista cierta expectativa de privacidad en cuanto al uso del correo
electrnico(943) ; que resulta excesivo e injustificado el despido del trabajador por la
causal de utilizacin del sistema informtico para fines personales y extralaborales,
si la implementacin de una poltica de control de internet y de intranet por parte del
empleador, para impedir a los dependientes la utilizacin del sistema para los fines
mencionados, se habra llevado a cabo con posterioridad al despido del
trabajador(944) , y tambin que es injustificado el despido del trabajador por la
causal de utilizacin del sistema informtico para fines personales y extralaborales,
si durante el tiempo de prestacin de servicios no tuvo conocimiento ni le fue
entregado ningn material relativo a poltica ni seguridad informtica ni fue notificado
de ningn cdigo de tica informtica de la empresa(945) .
II) Existencia de reglamentaciones o normas para la utilizacin del correo electrnico

e internet suministrado por la empresa
La orientacin jurisprudencial que recepta como injurioso el uso indebido de los

instrumentos informticos suministrados por la empresa, cuando sta ha
reglamentado previamente su uso, se encuentra plasmada, entre otros, en dos
pronunciamientos de la CNTrab., de la sala VII, "Viloria Myrian c. Aseguradora de

Crditos y Garantas SA" (11/7/2007)(946) y de la sala IV, "Lodigiani, Roberto
Horacio c. Central Multiservicios SRL" (31/3/2009).
El caso "Viloria" se trataba de un trabajador que fue despedido por haber enviado
correo electrnico con datos confidenciales a una empresa competidora del
empleador y que luego inici demanda solicitando las indemnizaciones
correspondientes por despido incausado. La sentencia de grado admiti la
pretensin. La Cmara consider que existi justa causa y slo declar procedente
la indemnizacin del art. 80 de la ley de contrato de trabajo.
En su voto el Dr. Rodrguez Brunengo consider acreditado el obrar injurioso del

trabajador, entre otros, por los siguientes elementos: 1) la suscripcin de un
documento titulado "Cumplimiento Seguridad Informtica" por parte de aqul; y 2)
tres actas notariales inherentes a lo siguiente: a) la constatacin por parte de un
escribano pblico del acceso de un tcnico del sistema informtico a la informacin
vertida en Servidor Central de la firma, labor que le fuera encomendado por una
apoderada de empresa; b) otra constatacin en la cual se procedi a imprimir la
informacin recopilada en el procedimiento anterior; respecto de los mails enviados
por la actora, dirigidos al dominio de la empresa Afianzadora Latinoamericana SA
(afianzadora.com.ar); y c) la notificacin de la decisin del despido a la dependiente,
atribuyndosele el haber faltado a los deberes de fidelidad y no concurrencia de los
arts. 85 y 88 de la Ley de Contrato de Trabajo.
A su juicio, la documentacin reseada permite arribar a la conclusin de que la

actora estableci un intercambio de correo electrnico con personal de la firma
"Afianzadora", que gira en plaza tambin en el mercado de los seguros, y que
evidencia precisamente la falta de conducta imputada a la dependiente, puesto que
el envo de informacin confidencial de la empresa por correo electrnico a otra
firma no es compatible con la prosecucin de la relacin laboral, ya que de esa
forma ha violado las ms elementales pautas de una relacin de trabajo. Al respecto
advierte que al vnculo bajo subordinacin y seguridad que la ley impone al
empleador respecto del trabajador (art. 65, 66, 68, 75 y 80 LCT, entre otros), estn
como contrapartida los deberes de lealtad, fidelidad y discrecin que la ley impone al
trabajador y que traen aparejada una postergacin de ciertos intereses cuando stos
entran en colisin con los de su empleador en lo especficamente vinculado con el
medio laboral que comparten.
Por ello seala que en el caso, "al haber remitido informacin respecto de las
operaciones, valores y dems datos de clientes que surgen de la documentacin
agregada en los anexos de las actas de constatacin, datos propios de la firma, y
enviados a otra (sindicada como competidora) del mbito del seguro, a cambio de
recompensar, no tengo la menor cavilacin al concluir que la actora incurri en una
conducta injuriante y contraria a la que se espera de un dependiente, quien debe
cumplir con los deberes de lealtad y reserva impuestos por la ley (art. 85 y 88 de la
ley de contrato de trabajo)".
Con ello el Tribunal pone de manifiesto que tambin en el uso de los instrumentos
informativos suministrados por la empresa, el trabajador no los puede utilizar para
afectar los intereses de aqulla, como lo es con una deslealtad como la analizada.
Adems, en el caso "Viloria", se ponen de relieve dos aspectos significativos, a la luz

de la evolucin jurisprudencial reseada sobre el tema: la existencia de normativa
especfica de la empresa sobre el uso de los medios informativos y se deja a salvo el
resguardo del derecho a la intimidad del trabajador.
Sobre el primer aspecto se seala que la actora no puede invocar el haberse visto
sorprendida por el proceder de la empresa, cuanto suscribi un documento titulado
"Cumplimiento de Seguridad Informtica", que le adverta, mediante la asuncin de
un compromiso de confidencialidad, acerca de la cautela y celo con el que deba
resguardar tanto la utilizacin de los accesos al sistema como la informacin que de
ellos surgiere; referenciando el Tribunal que el art. 902 del Cd. Civil impone el
deber de mayor diligencia cuando las circunstancias lo impongan.
Por ltimo, respecto al derecho a la intimidad de la actora, considera que el proceder

de la empresa respecto de cotejar los registros y constancias de la informacin que
contena su servidor, en la cual a l menos en lo esperable no deba ser del
mbito personal de la actora sino perteneciente a la firma, mediante una inspeccin
limitada prudentemente a verificar las comunicaciones dirigidas por parte de la
trabajadora a otra empresa competidora (se advierte que de los 940 correos
enviados por la actora se procedi a la seleccin de aqullos 35 enviados al dominio
"afianzadora.com.ar"), dej perfectamente salvaguardada su intimidad, sin que por
ello se hubiera menoscabado su esfera ms ntima ni tampoco violado su
correspondencia personal (art. 386 del Cd. Procesal).
Tambin la sala IV de la CNAT en la causa "Lodigiani Roberto Horacio c.Central

Multiservicios SRL s/despido"(31/3/2009), consider justificado el despido del
reclamante porque "utiliz la computadora y el correo electrnico para enviar un
mensaje ajeno a cuestiones laborales que contena alusiones sexistas, difamatorias
y despectivas acerca de algunos compaeros de trabajo. No se trat de una broma
inocente sino de un comentario denigrante elaborado con expresiones soeces que
claramente viol la poltica de la empresa con respecto al uso de las herramientas
de trabajo, en el caso el correo electrnico laboral y el sistema informtico brindado
por la demandada al actor para la ejecucin diaria de sus tareas". Al respecto en su
voto el Dr. Hctor Guisado seala que el actor se encontraba debidamente notificado
del "Manual de Conducta" de la accionada que establece claras delimitaciones
acerca del uso del correo electrnico y del acceso a Internet ("...el correo electrnico
y el acceso a Internet deben usarse primordialmente para cuestiones de trabajo y en
ningn caso podrn los mensajes de correo electrnico...contener lenguaje,
imgenes o sonidos que sean acosadores, intimidatorios, calumniosos, difamatorios
o discriminatorios..".: ver fs. 64) como as tambin pautas de conductas entre
compaeros de trabajo (se prohbe"...cualquier conducta que menosprecie la
dignidad de un empleado como los comentarios o conductas sexuales insultantes,
degradantes, las bromas denigrantes..".: ver fs. 64), y que la demandada no actu
en contravencin a los derechos a la inviolabilidad de la correspondencia personal
(art. 18CN) y a la intimidad (art. 19CN) ya que actu de conformidad con una poltica
de uso claramente establecida y conocida por el actor con anterioridad a la poca
del envo del referido mensaje. Asimismo, en la causa la parte actora no alegni
mucho menos prob que la revisin de la cuenta electrnica del empleado a
travs de la investigacin llevada a cabo por la demandada no se hubiera limitado
nicamente a constatar la existencia y autora del correo electrnico cuestionado.
De lo expuesto podemos concluir, que las medidas de contralor empresario con

relacin a las comunicaciones informticas, caern dentro de la aplicabilidad de las
figuras delictivas previstas en el art. 153 del Cd. Penal, surgido de la reforma de la
ley 26.388, slo cuando estemos frente a las intromisiones indebidas descriptas en
tal normativa.
A fin de evitar cualquier tipo de responsabilidad penal, se considera que las

empresas debern adoptar las medidas del caso, tales como la reglamentacin del
uso de las herramientas informticas, la advertencia en tiempo y forma sobre el uso
del e-mail en el mbito laboral, la debida notificacin acerca de los medios a emplear
para llevar a cabo el monitoreo, la no realizacin unilateral de auditoras, las
capacitacin y actualizacin permanente del personal y el establecimiento y puesta
en prctica de una poltica de privacidad. En definitiva, teniendo en cuenta los
criterios adoptados por las jurisprudencia, la manera de evitar que el monitoreo
laboral devenga en el delito de violacin de comunicacin electrnica es
reglamentado el funcionamiento de las herramientas informticas de manera tal que
se elimine la legtima expectativa de privacidad de la que, en principio, goza ese tipo
de comunicacin (947).
De modo que en trminos generales, habr "uso debido" de las facultades de

contralor del empleador, cuando el correo informtico o el acceso a Internet, es
suministrado por la empresa, y sta ha reglamentado su utilizacin slo para el
cumplimiento de las tareas asignadas, reservndose la facultad de controlar su uso,
y las medidas que adopte al efecto sean ejercidas dentro de las pautas generales de
la legislacin laboral, de buena fe y razonabilidad (arts. 62, 63, 68, 70, 71 y 72, LCT).
vi) Pautas a tener en cuenta. Esta breve resea de antecedentes nos hace ver que
estamos frente a intereses contrapuestos, que deben ser adecuadamente
merituados a la hora de evaluar los casos concretos. Por un lado, habr que
considerar las prerrogativas de los empleadores encaminadas a vigilar el
comportamiento de su personal, que en el tema que nos ocupa se traduce en el
empleo de los medios pertinentes para constatar el uso efectuado por el trabajador
del correo electrnico puesto a su servicio con fines laborales. Pero tambin, habr
que tener en cuenta el derecho a la intimidad de los empleados, y que por aquella
va no se vulnere la reserva y privacidad de su correspondencia particular (948). Por
ello, para dilucidar los casos habr que analizar las conductas de las partes, dentro
de los carriles de la buena fe contractual (arts. 62, 63 y conc., LCT) y de la
razonabilidad, buscando de conciliar los reales intereses de ambos, evitando
conductas discriminatorias y abusivas (949).
Al efecto, resulta aconsejable que la empresa notifique al empleado la prohibicin o

limitacin de la utilizacin del correo electrnico para cuestiones particulares, y que
se reserva la facultad de controlar tal uso por los medios tcnicos a su alcance. Y
luego, al implementar el contralor, se deber de evitar molestias o invasiones
innecesarias a la intimidad del trabajador.
Sin perjuicio de considerar que el ordenamiento general actual (LCT), dentro de los
parmetros de la buena fe contractual y las obligaciones recprocas de las partes, da
elementos normativos suficientes para dirimir las situaciones que se puedan
presentar, me inclino por sealar la importancia de lograr a nivel legislativo una
respuesta amplia que regule la utilizacin del correo electrnico dentro de las
empresas. En tal sentido las pautas del anteproyecto elaborado por la Secretara de
Comunicaciones, resultan aceptables.
Mientras no se logre una regulacin legal especfica, propicio que las propias
empresas, en ejercicio de sus facultades directrices, reglamenten el uso de los
medios informticos brindados a su personal. Incluso a la hora de dirimir los casos
que se planteen la solucin ser distinta segn haya o no reglamentacin del
empleador. Adems, una de las hiptesis a considerar es la salvaguarda del derecho
a la intimidad del trabajador no slo respecto al empleador sino con relacin al resto
del personal.
En definitiva, hoy nadie discute la importancia que tiene la introduccin de los

medios informticos en los sistemas de produccin, pero frente a la repercusin de
su utilizacin en la vinculacin entre el empleador y sus trabajadores, y de stos
entre s, debemos acudir a las pautas generales que brinda el ordenamiento jurdico
aplicable, sin perjuicio de considerar la conveniencia de implementar regulaciones
especficas a nivel legislativo o interno de las empresas, para un mejor resguardo de
los derechos y garantas de las partes(950) .
3) Controles personales del trabajador en resguardo de los bienes de la

empresa.
a) Regulacin actual.
La empresa puede verse lesionada en sus bienes por las sustracciones ("robos
hormiga") de materiales empleados en la produccin o de los productos que elabora
o vende, cometidos por los propios trabajadores. Para evitar tales hechos, la LCT
admite que el empleador adopte sistemas de controles personales, siempre que se
ajusten a las pautas de razonabilidad y de indemnidad del trabajador, que la ley
determina (arts. 70 a 72, LCT) (951), y que pueden ser resumidas en los siguientes
puntos:
i) deben ser "destinados a la proteccin de los bienes del empleador"; no seran

admisibles, por tanto, si se establecieran controles personales, con otras finalidades,
declaradas o encubiertas, como si se las instituyera a pesar de que, por las
caractersticas del trabajo, no hubiera ni la posibilidad siquiera de sustraccin;
ii) no podrn herir la dignidad (fsica y moral) del trabajador;
iii) debern "practicarse con discrecin", evitando situaciones de violencia o choque

con el personal; incluso, con respecto al personal femenino, "debern estar
reservados exclusivamente a personas del mismo sexo";
iv) para evitar que sea discriminatorio, se tendrn que hacer "por medios de
seleccin automtica destinados a la totalidad del personal"; por ello, muchos
establecimientos, con numeroso personal, han adoptado el sistema de control a la
salida del personal, por medio de los llamados "marcadores con cacheo", sistemas
mecnicos que al determinar por azar la persona que debe ser controlada, garantiza
la generalidad y no discriminacin del control;
v) cualquiera que sea el sistema que se adopte, en todos los casos se los deber
poner en conocimiento de la autoridad administrativa laboral, quien est facultada
para "verificar que los sistemas de control empleados por la empresa no afecten en
forma manifiesta y discriminada la dignidad del trabajador". Frente a la posibilidad de
que la autoridad de aplicacin reciba la comunicacin, pero no realice
oportunamente la verificacin del sistema, se plantea la duda acerca de si la
empresa podr o no ponerlo en prctica. Considero que el recaudo legal est
referido a la obligacin de ponerlo "en conocimiento de la autoridad de aplicacin"
(art. 71), y no exige su aprobacin previa. Por ello, la empresa cumple tal dispositivo
si con una razonable anticipacin hace conocer el sistema que piensa implantar; si
luego, la autoridad administrativa, realiza o no la verificacin, escapa ya a la
responsabilidad de la empresa, quien en la fecha prevista podr poner en marcha el
sistema de control adoptado. En el supuesto de que la autoridad de aplicacin
verifique el control, y determine que no se ajusta a las condiciones sealadas,
deber disponer el cese inmediato de su empleo (art. 72).
El trabajador est obligado a admitir el control si ste se mantiene dentro de los

lmites legales, en virtud de su deber de lealtad y de colaboracin (952).
En tal sentido, la jurisprudencia ha dicho que, "en el respeto del sistema de controles
de salida reposa la seguridad de la empresa, por lo que su violacin constituye falta
grave que justifica el despido, aunque no se concrete un perjuicio material a la
empresa en razn de dicha violacin"(953) , y que la violacin del control de salida
es causal suficiente de despido, pues los controles establecidos "garantizan a la
empresa contra posibles conductas desleales y fraudulentas", y "el trabajador que
burla la vigilancia no solamente hace que se sospeche con fundamento sobre su
conducta sino que pone en peligro parte de la estructura empresaria"(954) .
Slo se podr negar a dejarse revisar si el sistema utilizado o las personas que lo
realizan (por ejemplo, contralor de una trabajadora por personal masculino), lastiman
su dignidad personal o moral, o se lo emplea discriminatoriamente. En tales casos,
en la medida en que la exigencia constituya una injuria grave, aqul podr
considerarse en situacin de despido indirecto (art. 246, LCT).
b) Proyectos de reformas
Sobre este tipo de contralor, "destinados a la proteccin de los bienes del

empleador", dos proyectos de reformas parciales a la LCT, han obtenido media
sancin de la Cmara de Diputados, y su aprobacin definitiva quedar a
consideracin de la Cmara de Senadores y a la posterior promulgacin del Poder
Ejecutivo.
Por el primero, que tuvo media sancin el 23 de mayo de 2012, se propone modificar
el art. 71, por el siguiente texto:"Art. 71: Conocimiento. Los sistemas de control
referidos en el artculo anterior, as como los relativos a la actividad del trabajador,
debern ser conocidos por stos y por la autoridad administrativa del trabajo". Con
respecto al texto actual se incorpora la exigencia del conocimiento previo a su
implementacin de los sistemas de control, por parte del trabajador, receptando la
opinin de la doctrina, que al respecto ha venido sealando tal exigencia como

derivada del principio de buena fe contractual (arts. 62 y 63, LCT).
Por el segundo Proyecto, que obtuvo media sancin el 27 de junio de 2012, se

propone la modificacin del texto del art. 72 de la LCT por el siguiente: "Art. 72:
Aprobacin y verificacin. Los sistemas de control en todos los casos debern tener
la aprobacin de la autoridad administrativa del trabajo, la que consultar a la
asociacin sindical representativa de los trabajadores. La autoridad administrativa
del trabajo est facultada para verificar que los sistemas de control empleados por la
empresa no afecten en forma manifiesta y discriminada la dignidad del trabajador"
Con relacin al texto vigente, se incorpora la exigencia que en todos los casos, con
relacin a los sistemas de control, debe mediar la aprobacin de la autoridad
administrativa, la que previo a expedirse deber consultar con el sindicato que
represente a los trabajadores de la empresa. Sobre este proyecto sus autores
consideran que la aprobacin por la autoridad de aplicacin con consulta previa
sindical "configuran lmites necesarios en salvaguardad de la dignidad" del
trabajador, y se evita la implementacin de sistemas abusivos. En cambio, quienes
se oponen a la reforma y defiende el rgimen actual, sealan que aqulla se
presenta como "una excesiva reglamentacin y burocratizacin del asunto".
4. Controles derivados de las normas sobre higiene y seguridad en el trabajo.
Dentro de los objetivos de la ley 19.587, sobre higiene y seguridad en el trabajo, se

destaca la sancin de normas tcnicas y medidas sanitarias a fin de: a) proteger la
vida, preservar y mantener la integridad psicofsica de los trabajadores; b) prevenir,
reducir, eliminar o aislar los riesgos de los distintos centros o puestos de trabajo, y c)
estimular y desarrollar una actitud positiva respecto de la prevencin de los
accidentes o enfermedades que puedan seguirse de la actividad laboral (art. 4). A
tales fines, dentro de los principios y mtodos de ejecucin, se prev la "realizacin
de exmenes mdicos preocupacionales y peridicos, de acuerdo a las normas que
se establezcan en las respectivas reglamentaciones" (art. 5, inc. o). En tal sentido el
art. 9 del dec. 1338/1996, reglamentario de la ley 24.557, de riesgos del trabajo,
atribuye a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo la facultad de determinar los
exmenes mdicos que las Aseguradoras, o los empleadores debern realizar
obligatoriamente a los trabajadores, y dicho organismo primero por la res. SRT
43/1997, vigente a partir del 1/7/1997, y luego por la res. SRT 37/2010 (14/1/2010)
estableci que los exmenes mdicos incluidos en el sistema de riesgos del
trabajador son los siguientes: preocupacionales o de ingreso, peridicos, previos a
una transferencia de actividad, posteriores a una ausencia prolongada y previos a la
terminacin de la relacin laboral o de egreso (art. 1, res. 37/2010). Adems, por la
citada resolucin tambin se establece la obligatoriedad de esos exmenes mdicos
para el trabajador, quien deber asimismo, proporcionar con carcter de declaracin
jurada la informacin sobre antecedentes mdicos patolgicos que lo afectan y de
los que tenga conocimiento.
De estos exmenes, el de ingreso tiene una particular importancia, porque en la ley

de riesgos del trabajo, se excluyen del mbito de cobertura del rgimen a "las
incapacidades del trabajador preexistentes a la iniciacin de la relacin laboral y
acreditadas en el examen preocupacional efectuado segn las pautas establecidas
por la autoridad de aplicacin" (art. 6, inc. 3; b), ley 24.557). De ah que la res. SRT
37/2010, dispone la obligatoriedad de su realizacin en forma previa al inicio de la

relacin laboral, estableciendo al efecto la responsabilidad del empleador en su
cumplimiento, sin perjuicio que aqul pueda convenir con su ART la realizacin del
mismo.
Evidentemente, la realizacin de estos exmenes mdicos trae aparejada una

considerable intromisin en la esfera privada e ntima del trabajador, que ste se ve
obligado a aceptar en la medida que con ello se salvaguarda en definitiva su propia
salud y la de los dems integrantes de la empresa. Sin embargo, la doctrina
considera que en resguardo de su derecho a la intimidad el trabajador podra
negarse a que se le practiquen determinados estudios mdicos o psquicos, como p.
ej., un aspirante negarse a que se lo someta a un anlisis de laboratorio tendiente a
determinar si est afectado del Sndrome de Inmuno Deficiencia Adquirida (SIDA) o,
en el caso de una mujer que se le pretenda realizar un examen ginecolgico, con la
salvedad que en determinados casos concretos, podra resultar aceptable la prueba
para detectar el SIDA, si se trata de incorporar personal profesional del arte curar,
como un hematlogo, a un centro asistencial o un examen psquico a quien pretenda
ingresar como piloto de aeronaves(955) . Incluso, a nivel jurisprudencial, la propia
Corte Suprema consider que los exmenes o anlisis clnicos que la Polica
Federal efecte para constatar la buena salud del personal a fin de decidir su
ascenso, involucran el ejercicio de una actividad discrecional que, en principio, no
admite revisin judicial y que la ley 23.798 de lucha contra el SIDA no constituye un
obstculo para que aqulla someta a su personal a la deteccin obligatoria del virus
que causa SIDA (956).
En salvaguarda de su propia dignidad, el trabajador tendr derecho a ser informado

del resultado y de las dolencias que se le detecten en los exmenes mdicos y/o
estudios que se le efecten, y podr obtener del empleador o de la ART, a su pedido,
una copia de los mismos (art. 7, apart. 1, res. 37/2010). Adems, por aplicacin de
la ley 26.529 de "derechos del paciente en su relacin con profesionales de la
salud, los mdicos y dems profesionales que intervengan en aqullos debern
mantener debida reserva con relacin a aspectos confidenciales o que afecten la
privacidad del trabajador. Claro est que no siempre los lmites de qu ser
informable y qu no, surgen con precisin, mxime que quien encarg el examen e
invoca un inters en su resultado es el propio empresario. Frente a ello creemos que
los casos habr que analizarlos en concreto, con las pautas de la buena fe y con
criterio de razonabilidad, y en el supuesto que se considere justificado el inters del
empresario en los resultados o en determinada informacin que pudiera afectar la
intimidad del trabajador, aqul asumir la obligacin de reserva frente a otros
operarios y terceros, y ser responsable por los daos y perjuicios que cause al
trabajador la difusin indebida de aspectos de su intimidad.
5)Controles mdicos referentes a la suspensin del trabajo por causa de

enfermedad, accidente o embarazo.
Tanto en los casos de enfermedades o accidentes inculpables (ajenos al trabajo)

(art. 210, LCT), como de las enfermedades profesionales o accidentes del trabajo
(ley 24.557), corresponde al empleador la facultad de controlar por medio del mdico
que designe la empresa, la existencia de los impedimentos de salud que
imposibiliten la normal prestacin del trabajo, as como, cuando, una vez
recuperado, el trabajador solicita su alta. En estos controles, que muchas veces son
domiciliarios cuando la dolencia impide el desplazamiento del trabajador, el mdico
se limita a verificar la existencia o no de la enfermedad y el tiempo que demandar
su recuperacin, en su caso. Si el trabajador est impedido de dialogar con el
profesional que verifica el control, podr hablar con los familiares y/o quienes lo
asistan. Al disponer el art. 210 de la LCT que el contralor del ausentismo se realice
por el mdico que designe la empresa, est salvaguardando la intimidad del
trabajador, al asegurarle que un aspecto de su privacidad como es el relativo a su
salud sea verificado por un personal tcnico especializado, y no por personas no
habilitadas profesionalmente.
Igualmente, frente a la comunicacin del estado de embarazo de una trabajadora, si

ella presenta certificado mdico, el empleador tendr derecho a ejercer el contralor
por su mdico, y slo en el caso de que aqulla lo solicite, hacer comprobar tal
estado. La norma especfica protectoria de la maternidad de la trabajadora establece
la obligacin de "comunicar fehacientemente su embarazo al empleador con
presentacin de certificado mdico en el que conste la fecha presunta del parto" (art.
177, LCT). De donde queda salvaguardada la intimidad de la trabajadora, de elegir
el mdico que certificar su estado, quedando para la empresa, por medio del
mdico que designe, slo la constatacin de que tal certificacin sea correcta.
6) Control empresarial sobre los comportamientos extralaborales del

trabajador.
Si bien la LCT argentina se refiere especficamente en los arts. 70/72 a los controles
personales de los trabajadores, en salvaguarda de los bienes de la empresa, la
facultad de contralor del empleador tiene en la actualidad un alcance mucho ms
amplio, y puede ser considerada desde dos mbitos: a)contralor de la actividad
laboral del trabajador; que adems del especfico contralor del cumplimiento del
dbito laboral, se refiere a los controles personales del trabajador en resguardo de
los bienes de la empresa; a los controles derivados de las normas sobre higiene y
seguridad en el trabajo, y a los controles mdicos referentes a la suspensin del
trabajo por causa de enfermedad, accidente o embarazo; b)control empresarial
sobre los comportamientos extralaborales del trabajador, que si bien se parte de la
premisa general de su exclusin, es necesario analizar diversas situaciones de
excepcin que admiten la procedencia de tal contralor. En efecto, la consideracin
de esta faceta del control empresarial reviste extraordinaria importancia, porque se
trata de aquellas conductas observadas fuera de la sede fsica habitual de
desenvolvimiento de la prestacin, o sea los comportamientos considerados
extralaborales o privados del trabajador, y se procura delimitar los hechos, que no
obstante ser extralaborales puedan ser considerados relevantes al desarrollo de la
prestacin, y por ende sujetos al contralor y poder disciplinario del empleador. En
otros trminos, se debe profundizar el anlisis de los lmites al inters extra-
contractual del empresario a investigar en la vida privada (extralaboral) del
trabajador, y eventualmente de saber en qu medida es estimable o apreciable
disciplinariamente a efectos laborales un determinado comportamiento particular del
trabajador(957).
a) La exclusin del contralor extralaboral del trabajador como pauta general. El

trabajador, en cuanto ser humano, tiene derecho a que se le respete su privacidad
(acciones u omisiones que hacen a su intimidad personal y/o familiar), tambin con
relacin a las conductas que desarrolle fuera del mbito de las obligaciones de
cumplimiento y de conducta que ha asumido con motivo de su vinculacin laboral.
Se trata de los comportamientos extralaborales o privados del trabajador , cuyo
mbito de proteccin est garantizado por la propia Constitucin Nacional argentina,
tanto en su texto originario, al disponer el art. 19 que "las acciones privadas de los
hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a
un tercero, estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los
magistrados.."., como luego de la reforma constitucional de 1994, que incorpor al
texto constitucional los tratados de derechos humanos (art. 75, inc. 22 CN), que
receptan expresamente el derecho a la intimidad (Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre (art. V); Declaracin Universal de Derechos
Humanos (art. 12); Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 11, apart.
2 y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos [art. 17]).
A ello debemos agregar que por la citada reforma tambin ha adquirido jerarqua
constitucional, el derecho al tiempo libre (Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre (art. XV); Declaracin Universal de Derechos Humanos (art.
24), y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos [art. 7]) (958) El "tiempo
libre" es el lapso de tiempo que el trabajador goza fuera de su jornada de trabajo y
del que puede disponer discrecionalmente segn su propia voluntad. Como
contenido propio del "tiempo libre" se incluyen los siguientes aspectos: a) actividades
de conservacin personal (el descanso, la higiene personal, el cuidado de la salud.
etc.); b) las ocupaciones domsticas (tareas del hogar, cra de animales, jardinera.
etc.): e) el cumplimiento de obligaciones de orden familiar, sindical, poltico, religioso,
y dems actividades de ndole comunitaria, y d) la realizacin de estudios de
capacitacin profesional, de perfeccionamiento o de especializacin.
De ah que se pueda sealar que el "tiempo libre" cumple a la vez diversas

funciones. En primer lugar, su funcin bsica y fundamental es la de permitir el
descanso y que el trabajador recupere sus energas. Adems, posibilita la
distraccin que lo libera del aburrimiento, de las preocupaciones diarias y del
sentimiento de frustracin que en muchos causa el trabajo, ya sea por su monotona
o por no obtener los resultados econmicos esperados. El otro aspecto destacado
que facilita el "tiempo libre" al hombre es el de desarrollar plenamente su
personalidad y enriquecer su vida interior, como as sus aptitudes de relacin,
participando en la vida comunitaria y en la cultura de su tiempo (959)
A partir de estas ideas, podemos sealar que, en principio, todos aquellos

comportamientos o conductas que el trabajador desarrolle extra laboralmente,
quedan excluidos de la posibilidad del contralor empresarial (960). Ello implica que
resulta inadmisible pretender que el comportamiento exigido al trabajador durante la
prestacin de trabajo se prolongue una vez concluida aqulla, sobre su vida extra
profesional, y que por ende, tal actividad extralaboral se vea limitada o constreida
por sus deberes profesionales. En tal sentido, la propia LCT delimita el mbito propio
de la injuria que autoriza el despido por justa causa, a la inobservancia grave del
trabajador de las obligaciones resultantes del contrato de trabajo (art. 242, LCT), por
lo que en principio, no corresponde proyectar fuera del trabajo las conductas
exigidas durante el tiempo de prestacin del servicio. En definitiva, el trabajador en
su vida privada no est obligado a comportarse segn sus obligaciones laborales

contractuales, sino que podr disponer con total libertad de su vida y de su tiempo
libre, y en cuanto al empleador, queda circunscripto al perodo durante el cual el
trabajador presta sus servicios para adoptar las medidas de control inherentes y
necesarias al normal desarrollo de la prestacin, permaneciendo sujeto fuera de esa
rea a la exigencia inderogable del respeto a la libertad individual y al derecho a la
vida privada(961) .
b) La laboralizacin de la conducta privada del trabajador y el excepcional contralor

del empleador. Sin embargo, la pauta general de exclusin del contralor del
empleador sobre el comportamiento extralaboral del trabajador, reconoce algunas
excepciones cuando se produce el fenmeno que la doctrina espaola denomina la
laboralizacin de la conducta privada del trabajador(962) , que se presenta cuando
el actuar privado del trabajador asume proyecciones o repercusiones perjudiciales
con relacin a su vnculo laboral. Como seala Goi Sein, "no puede negarse que
ciertos actos en la vida privada, extraos a la esfera contractual, pueden incidir
negativamente sobre la imagen o el grado de aceptacin del trabajador en el sentido
de perder la confianza depositada en su conducta por el empresario en el momento
de la constitucin de la relacin de trabajo"(963).
Dada la multiplicidad de casos y situaciones que se pueden presentar, estimamos

menester, plantear algunas ideas directrices que posibiliten determinar qu
conductas extralaborales del trabajador pueden ser incluidas dentro del restringido
mbito del contralor empresarial. Debe remarcarse que por ser supuestos
excepcionales se impone una interpretacin restrictiva, y la bsqueda de pautas
objetivas que orienten a la hora de delimitar tal mbito.
i) Un primer agrupamiento de conductas extralaborales sujetas al contralor

empresarial queda determinado por los compromisos expresos o implcitamente
asumidos contractualmente. El empleador puede requerir un determinado perfil del
trabajador en su conducta privada al momento de la contratacin, y establecer por
escrito determinadas exigencias, limitaciones o prohibiciones al respecto, que al ser
aceptadas por el trabajador y no implicar una renuncia a sus derechos
irrenunciables, sern plenamente vlidas. Pero tambin puede surgir implcitamente
tal exigencia por la especial naturaleza de algunas relaciones de trabajo que impone
determinado comportamiento en la vida privada del trabajador conforme a los
compromisos contrados en su contratacin. Ello resulta como consecuencia del
principio de la buena fe contractual, que ordena su conducta a lo que es dable exigir
a "un buen trabajador", no slo de lo que resulta expresamente establecido, por ley o
convenio, sino tambin de las consecuencias que implcitamente estn incluidas en
la relacin contractual (arts. 62 y 63, LCT) y del deber de fidelidad de abstenerse de
toda actividad daosa o potencialmente lesiva a la empresa (art. 85, LCT) (964).
Dentro de este grupo deben sealarse los casos de los altos empleados, que llevan
la representacin pblica de la empresa (gerentes, directores, etc.) o que por las
funciones que cumplen (manejo de fondos), su conducta debe ser evaluada a partir
de su mayor compromiso con la empresa (art. 902, Cd. Civil), y por ende, sus
"desrdenes" privados pueden llegar a repercutir negativamente en aqulla (965).
Vzquez Vialard seala como conductas incompatibles con el ejercicio de ciertos
cargos de jerarqua funcional: la asidua concurrencia a salas de juego en las que
hace fuertes apuestas; una vida disoluta; no honrar obligaciones fundamentales, ya

de orden familiar o social; ejercer ciertas y determinadas actividades incompatibles
con los criterios estndar de moralidad que prevalecen en la comunidad, etc.)(966)
Otro tanto puede sealarse respecto a las exigencias particulares de ciertas
actividades, como la de los deportistas, a los que se les requiere una vida privada
ordenada y metdica, para preservar su normal rendimiento profesional. Igualmente
la circunstancia de pertenecer a las denominadas empresas ideolgicas o de
tendencia, que incluyen los partidos polticos, los sindicatos, las confesiones
religiosas y dems empresas o entidades que se presentan hacia el exterior, como
portadoras y difusoras de una determinada ideologa poltica, religiosa o sindical
puede traducirse en una exigencia a sus trabajadores de no adoptar
comportamientos extralaborales contrarios al ideario de la organizacin (967).
En la jurisprudencia nacional se registra el caso "Hermans, Sebastin c. Aerolneas

Argentinas SA", donde se tuvieron en cuenta estos parmetros a la hora de dilucidar
si era procedente el despido del actor por parte de la empresa demanda por haber
participado en un programa televisivo en el cual realiz su fantasa ertica como
tripulante de una aeronave, por considerar que haba actuado sin autorizacin y que
su participacin en ese programa televisivo haba perjudicado la imagen de la
empresa, con escenas provocativas de contenido ertico, y que la fantasa cumplida
"importaba transmitir al pblico en general y al cliente de adoptar actitudes
totalmente ajenas y contrarias a los fines y objetivos de la compaa, mxime
cuando algn elemento del vestuario permitira una identificacin directa con ella,
situacin que se vera agravada si, incluso los pasajeros habituales lo reconocieran
como dependiente" La sala II de la Cmara Nacional del Trabajo confirm la
sentencia recurrida que haba hecho lugar al reclamo indemnizatorio del trabajador.
En su voto el Dr. Jorge Bermdez, remarc los siguientes aspectos:
"que en principio y de acuerdo al mbito de reserva que cabe reconocerse a todos

los habitantes del pas por la garanta consagrada en los arts. 19 de la CN y 17 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 75, inc. 22], CN) y
tratndose inequvocamente de un comportamiento desarrollado totalmente fuera de
la actividad funcional de la empresa, su restriccin, aun por va contractual, debera
ser evaluada en forma restrictiva y salvo que mediaren razones fundamentales que
hicieran a la finalidad de la institucin, como podra ser el caso de una organizacin
confesional en la cual la conducta particular del dependiente podra tener alguna
relevancia, pero de ninguna manera tal directriz puede aplicarse a quien slo cumple
el rol de empresa de transporte aerocomercial".
que a partir de tal premisa, "resulta sumamente dudoso admitir sus vehementes
reproches a la decisin del trabajador, que no es un directivo o un representante de
la empresa, para descalificar su participacin en un programa masivo cuyas
caractersticas no excederan los laxos marcos en que se desenvuelve la actividad
televisiva en esta poca e, incluso, transcurre la vida normal en lugares de
esparcimiento y veraneo, donde la exhibicin del cuerpo, aun en forma parcial, no es
objeto ya de reprobacin social general y si ello se produce en un programa
televisivo, dirigido especialmente a mostrar las eventuales fantasas erticas de los
seres humanos, la accionada adopta la calidad de censora que incluso en el Siglo
XXI pretendera vedar toda clase de expresiones erticas, cuyo impacto y valoracin
corresponde a la voluntad y deseo del espectador".
a manera de reflexin seala "la notoriedad con que diversas empresas en la

publicidad de sus productos acuden en ms de una vez a imgenes que van ms
all de lo ertico o recurren a la exhibicin de crueldad extrema para provocar el
inters de futuros clientes, por lo que si bien particularmente a la empresa
demandada le pudo resultar desagradable o no, acorde con su enfoque, lo actuado
por Hermans, l no estaba realizando un programa ms que como individuo y no
como trabajador de ella, ya que slo se lo presenta como un tripulante de un servicio
areo sin denominacin y la forzadas inferencias que se pretenden extraer de
algunas limitadas coincidencias del vestuario nada claras de identificar, segn el
vdeo que se acompaara y que fuera objeto de anlisis en primera instancia y en
esta Alzada en oportunidad de evaluar la prueba, hacen que la atribucin efectuada
carezca de objetividad"(968) .
ii) Otro agrupamiento, se presenta cuando hechos extraos a la relacin laboral

asumen grave repercusiones en la reputacin y prestigio de la empresa o afectan la
propia convivencia laboral. En este caso, no interesa el lugar que el trabajador ocupe
en la empresa, si en su actuacin extralaboral incurre en hechos de grave
repercusin social o que por su proyeccin dentro del mbito de la propia empresa
afectan su normal actividad, llegando a configurar su actuar una injuria grave, se
podr llegar a rescindir justificadamente su vnculo laboral (art. 242, LCT). La
jurisprudencia recepta como ejemplos de ello, el caso de un empleado jerarquizado
que fue procesado por corrupcin de una menor, hecho que trascendi entre sus
compaeros que se resistieron a seguir trabajando con l, lo que llev a la empresa
a su despido causado, que luego fue tenido por legtimo en sede judicial por haberse
lesionado la imagen de la empresa y la del grupo laboral(969) , o el pronunciamiento
judicial que consider justificado el despido de una trabajadora condenada en sede
penal por delitos cometidos contra uno de los directivos de la demandada, con quien
mantena una ntima amistad, atento a que el mantenimiento del vnculo hubiera
afectado la convivencia dentro de la empresa(970) . Tambin podemos considerar
dentro del agrupamiento planteado los casos de denuncias por "acoso sexual"
realizado por un empleado en perjuicio de otro, en especial cuando ste resulta
"subordinado" del primero. El tema del "acoso sexual" ha merecido una respuesta
con relacin a los empleados pblicos, existiendo una reglamentacin dictada por el
Poder Ejecutivo Nacional, que regula el procedimiento a seguir en estos casos (dec.
2385 del 18/11/1993). Dentro de la actividad privada todava no hay normas que
determinen un mecanismo similar. Sin embargo, dentro de un obrar diligente y de
buena fe del empleador (arts. 62, 63, LCT) se impondr que recepte la denuncia y
disponga las investigaciones pertinentes. Si se llega a establecer la verdad de la
denuncia, deber aplicar a los responsables las medidas disciplinarias que pudieran
corresponder, o incluso llegar al despido justificado (art. 242, LCT) (971). En sentido
contrario, y a partir de un interpretacin restrictiva que limita la injuria laboral del art.
242, LCT a la inobservancia grave de las obligaciones contractuales, se consider
que la conducta social reprochable del trabajador en una cena organizada por la
empresa (habra ingerido bebidas alcohlicas en exceso y luego provocado un
desorden de proporciones) no justific el despido dispuesto por la empresa basado
en tales hechos (972).
iii) Una de las situaciones que puede tener una mayor repercusin negativa con
relacin a la empresa, por su conducta extralaboral, es cuando el trabajador es
denunciado penalmente. Al respecto he tenido ocasin de sealar (973) que la

cuestin se puede resumir en tres alternativas fundamentales:
I. Si frente a un hecho presumiblemente delictivo del trabajador, el empleador se

encuentra en condiciones de demostrar que el mismo es realmente injurioso a sus
intereses, que es una causa justificada para rescindir el contrato no necesita esperar
el resultado del juicio penal. Puede ser que el hecho cause un perjuicio directo a la
empresa por la categora profesional del empleado o las funciones que cumple,
resultando incompatible e intolerable que siga perteneciendo la misma. Por ejemplo
un empleado bancario que es procesado por malversacin de fondos en la
cooperadora del colegio de su hija que administraba. Ante la gravedad de tal hecho,
la empresa puede obrar de inmediato despidindolo por justa causa, sin esperar el
resultado incierto del proceso penal.
II. Si los hechos imputados en la denuncia penal formulada contra el trabajador son
irrelevantes para su vinculacin laboral, como por ejemplo, la imputacin a un
tornero de usurpacin de ttulos y honores (art. 246, Cd. Penal), o un proceso por
lesiones leves (art. 89, Cd. Penal) derivado de un accidente de trnsito ajeno a la
actividad laboral; o un proceso seguido al trabajador por calumnias o injurias
(penales) (arts. 109 a 117, Cd. Penal). Estamos frente a hechos imputados al
trabajador, que aunque se llegue a su condena en sede penal, no se traducen en
una injuria laboral, y consecuentemente no proceder ni la suspensin preventiva
(art. 224, LCT), ni su despido fundado en tal causal (art. 242, LCT).
III. Puede ocurrir que los hechos imputados al trabajador no traduzcan en s una
conducta injuriosa hacia la empresa, pero que por su categora o la gravedad de
tales hechos, de resultar condenado se tornen injuriosos para su vinculacin laboral.
En tales supuestos, habr que mantenerlo en su puesto hasta que exista un
pronunciamiento penal en su contra, para luego invocar la condena criminal como
fundamento del despido.
iv) Un agrupamiento especial merecen ciertos hechos de la vida privada del

trabajador que repercuten negativamente en el cumplimiento de su obligacin de
prestar el servicio en condiciones adecuadas a las caractersticas de su empleo (art
84, LCT). Tal el caso del trabajador que no duerme de noche o lo hace en forma
insuficiente para su debido descanso reparador, tales conductas son decisiones
personales ajenas al empleador, pero en la medida que ello perjudique su
rendimiento y su trabajo en la empresa, sta lo podr sancionar por el
incumplimiento de sus obligaciones laborales, sin entrar a considerar las causas.
v) Para completar este muestreo de conductas extra laborales, que pueden

repercutir en su vinculacin laboral con la empresa, debo referirse a la embriaguez o
la toxicomana del trabajador en su vida privada. Cuando estas conductas, tanto la
embriaguez como la intoxicacin por drogas tienen lugar fuera del mbito laboral, en
principio deben considerarse dentro de la rbita de la privacidad del trabajador, y por
ende, ajenas al contralor empresarial. Claro est, que si estos comportamientos
asumen una proyeccin o repercusin negativa para la empresa, ya sea porque el
trabajador se presenta al trabajo en estado incompatible para el cumplimiento de su
prestacin laboral (ya sea porque concurre a su labor en estado de embriaguez o
bajo los efectos del consumo de drogas, como cuando sufre las "secuelas" de su
estado anterior en esas condiciones), o cuando su conducta en estado de

embriaguez habitual o por el consumo de drogas, causa un dao a la reputacin o
imagen de la empresa, sta podr aplicarle medidas disciplinarias, proporcionadas a
los incumplimientos en que incurra (art. 67, LCT), o en su caso, si resulta
incompatible la prosecucin del vnculo laboral, disponer su despido por justa causa
(art. 242, LCT)(974) . Al respecto a nivel jurisprudencial hay casos en los cuales se
ha considerado a la embriaguez del trabajador como causal de injuria laboral (art.
242, LCT). As se ha dicho que "la circunstancia de haber sido el trabajador
sorprendido en estado de ebriedad en lugar y horario de trabajo, conduciendo a
excesiva velocidad un auto elevador con las uas elevadas innecesariamente a dos
metros de altura, portando una pesada chapa de hierro, poniendo en peligro la
integridad fsica de otros trabajadores e incluso la del propio despedido y dados los
antecedentes de ebriedad del trabajador por los que haba sido sancionado,
justifican el despido dispuesto por el empleador"(975) , y que "la embriaguez habitual
constituye causal autnoma de injuria laboral. Si la empresa agot los medios
tendientes a lograr una rehabilitacin del trabajador no puede dubitarse de la
legitimidad del despido impuesto, aun cuando nos encontramos en presencia de un
buen operario, padre de familia y con buena antigedad en la empresa"(976). En
sentido contrario, se ha sealado que "el estado provocado por la excesiva ingestin
de bebida alcohlica no constituye por s solo una falta grave de suficiente entidad
como para justificar el despido de una empleada, salvo que la ebriedad signifique un
serio riesgo segn la funcin que la trabajadora debiera desempear"(977) que "los
antecedentes negativos del empleado de consorcio y su aficin a la bebida no
justifican la decisin rescisoria si no se prob la existencia de un nuevo hecho de
embriaguez coetneo al despido"(978) y que "si no se hizo ningn anlisis en la
persona del trabajador para probar la ebriedad que se la imputa, no cabe considerar
que sta pueda deducirse del simple olor a alcohol que, como tal es subjetivo, ni que
la cada que sufri al ingresar a trabajar pueda deberse a la ingesta de
alcohol"(979) .
En los ltimos tiempos se han planteado diversos casos de accidentes de trabajo, en

los cuales uno de los factores que posibilitaron su produccin, fue que el trabajador
se encontraba alcoholizado y por ende, no gozaba en plenitud de sus facultades y
reflejos, y tal vez de no haber estado en esas condiciones el siniestro se podra
haber evitado.
Ello ha llevado a plantearse a algunas empresas la posibilidad de acudir al control de

alcoholemia antes del ingreso del personal, para asegurarse que preste el servicio
en condiciones adecuadas. En otros casos, la propia actividad puede facilitar que el
trabajador consuma bebidas alcohlicas durante su horario de labor (por ejemplo, el
trabajo en Bodegas), de donde es viable el contralor en momentos que est
cumpliendo su labor. En algunas actividades, el control de alcoholemia, puede estar
impuesto por reglamentaciones estatales, como es la actividad de los choferes de
transporte pblico de pasajeros.
Consideramos que la cuestin reviste su complejidad, por cuanto si bien las

empresa cuentan con facultades suficientes de contralor, respaldadas en normas
legales expresas (arts. 64/65, LCT), en la implementacin del control de alcoholemia
debern observar algunas pautas que eviten afectar gravemente o innecesariamente
el derecho a la intimidad del trabajador, que como lo he sealado luego de la
reforma constitucional de 1994, tiene jerarqua constitucional a travs de la

constitucionalidad de los tratados de derechos humanos, incorporados al art. 75 inc.
22, CN (980).
Teniendo en cuenta las pautas existentes con relacin a los controles personales
(arts. 70 a 72, LCT) y las referencias formuladas respecto a los exmenes mdicos,
estimo que las empresas podran adoptar la decisin de realizar exmenes
peridicos de control de alcoholemia, siempre que operen dentro de los carriles de la
buena fe contractual (arts. 62, 63, LCT), acten con razonabilidad y eviten su
utilizacin con fines discriminatorios o persecutorios. El trabajador estar obligado a
admitir el control si ste se mantiene dentro de los lmites sealados, en virtud de su
deber de lealtad y de colaboracin. Slo se podr negar a dejarse examinar si el
sistema utilizado o las personas que lo realizan (por ejemplo, contralor de una
trabajadora por personal masculino), lastiman su dignidad personal o moral, o se lo
emplea discriminatoriamente. En tales casos, en la medida en que la exigencia
constituya una injuria grave, aqul previo emplazamiento para que cese la medida
podr considerarse en situacin de despido indirecto (art. 246, LCT).
Adems, en salvaguarda de los derechos de los trabajadores, se impone que la

empresa dentro de un obrar de buena fe, le comunique a aqullos, previo a su
implementacin, que realizar esos controles e igualmente deber informar de ello al
organismo administrativo laboral de aplicacin de la legislacin laboral (Ministerio de
Trabajo, en el orden nacional o en los respectivos organismos provinciales).
De resultar positiva la medicin de alcoholemia, la empresa podr aplicar sanciones

disciplinarias atendiendo a las circunstancias del caso (art. 67, LCT), y si por su
gravedad o ser reiterativo de situaciones similares, no admitiera la prosecucin del
vnculo, acudir al despido por justa causa (art. 242, LCT).
Por ltimo, en muchas situaciones, se estar ante trabajadores que tienen una
adiccin al consumo de alcohol y la empresa, obrando de buena fe y con solidaridad
hacia sus dependientes, deber desarrollar los mecanismos a su alcance para
posibilitar la rehabilitacin de aqullos.
C) Vas procesales por las violaciones al derecho a la intimidad del trabajador

derivadas del contralor empresarial
El trabajador que ve afectado su derecho a la intimidad con motivo del contralor de

la empresa, tiene fundamentalmente dos caminos:
1) por la va del derecho civil, para reclamar por el cese de las actividades violatorias
del derecho a la intimidad con ms una indemnizacin que fijar equitativamente el
juez, y la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar, en su caso,
(art. 1071 bis, del Cd. Civil)(981) , o si tal violacin encuentra como causa un acto
discriminatorio, su accin podr estar encaminada a que se deje sin efecto tal acto o
se cese en su realizacin como as a la reparacin del dao moral, y material
ocasionados (ley 23.592); y,
2) por la va laboral, si la violacin al derecho a la intimidad configura una injuria, que

por su gravedad no consienta la prosecucin de la relacin laboral, el trabajador se
puede considerar en situacin de despido indirecto, con derecho al cobro de las
indemnizaciones por falta de preaviso y por antigedad (arts. 242 y 246, LCT).
B) Diversos tipos de contralor
2) Contralor de la actividad laboral del trabajador
a) Control por medios audiovisuales
"Dado que no existe normativa especfica que regule la instalacin y utilizacin de

los mecanismos de control y vigilancia consistentes en sistemas de captacin de
imgenes o grabacin de sonidos dentro de los centros de trabajo, los rganos
jurisdiccionales deben ponderar en cada concreto en qu circunstancias es legtimo
su uso por parte del empresario, al amparo del poder de direccin que le reconoce el
art. 20 de la LET, atendiendo a los derechos fundamentales del trabajador,
especialmente a la intimidad personalart. 18.11 Constitucin Espaola de
acuerdo con el principio de proporcionalidad". (TConstitucional Espaa, sala 1,
10/4/2000, "S., A. G", DT, 2000-B, 2209).
"Para que la instalacin de sistemas audio visuales de control por parte del
empresario no resulte lesiva del derecho a la intimidad del trabajadoart. 18.1 de la
Constitucin Espaola no slo debe tenerse en cuenta el lugar elegidono
corresponde en zonas donde no se desempeen tareas profesionales sino otros
elementos de juicio tales como si aqulla es indiscriminada y masiva, si los sistemas
son visibles o se han colocado subrepticiamente, la finalidad real perseguida, las
razones de seguridad que puedan justificar dicha implantacin, etctera".
(TConstitucional Espaa, sala 1, 10/4/2000. "S., A. C"., DT, 2000-B, 2209).
"El derecho a la intimidad, en cuanto derivacin de la dignidad de la persona que

reconoce el art. 10 de la Constitucin Espaola, implica la existencia de un mbito
propio y reservado frente a la accin y el conocimiento de las dems personas,
necesario para mantener una calidad mnima de vida humana, segn las pautas de
nuestra cultura". (TConstitucional Espaa, sala 1, 10/4/2000, "S., A. C"., DT, 2000-B,
2209).
"El necesario equilibrio que se deriva del contrato de trabajo supone que las
facultades organizativas empresariales encuentren lmite en los derechos
fundamentales del trabajadoren el caso, el derecho a la intimidad consagrado por
el art. 18.1 de la Constitucin Espaola a los que el empleador est obligado a
respetar pues prevalecen a las facultades empresariales, salvo que la propia
naturaleza del trabajo implique la restriccin del derecho o que una acreditada
necesidad o inters de la organizacin lo justifique sin que sea suficiente su mera
invocacin". (TConstitucional Espaa, sala 1, 10/4/2000. "S., A. C"., DT, 2000-B,
2209).
"No corresponde limitar el alcance del derecho a la intimidad de los trabajadores

18.1, Constitucin Espaola a las zonas del centro de trabajo donde no se
desempeen los cometidos propios de la actividad profesionalvestuarios, lavabos,
etc., dado que pueden producirse intromisiones ilegtimas en el citado derecho por
parte del empresario dentro del mbito de desempeo de las tareas profesionales,
como por ejemplo, la grabacin de conversaciones entre un trabajador y un cliente, o
entre los propios trabajadores, en las que se aborden cuestiones ajenas a la relacin
laboral y que integran la esfera propia de desenvolvimiento del individuo".
(TConstitucional Espaa, sala 1, 10/4/2000, "S., A. C"., DT, 2000-B, 2209).
"Las resoluciones judiciales en casos donde se controvierte la prevalencia de un

derecho fundamental del trabajador con respecto a las facultades empresariales con
relacin a ste en el caso, el derecho a la intimidad consagrado por el art. 18.1,
Constitucin Espaola, deben preservar el necesario equilibrio entre las obligaciones
que dimanan del contrato para el trabajador y el mbitomodulado por ste de su
libertad constitucional, pues dada la preeminencia de los derechos bsicos, esa
modulacin slo se produce en la medida estrictamente imprescindible para el
correcto y ordenado desenvolvimiento de la actividad productiva". (TConstitucional
Espaa, sala 1, 10/4/2000, "S., A. C"., DT, 2000-B, 2209).
"La implantacin de un sistema de audicin y grabacin en la caja y la ruleta

francesa de un casino no responde a los principios de proporcionalidad y de mnima
intervencin que rigen la modulacin de los derechos fundamentales por los
requerimientos propios del inters de la organizacin empresarial, pues su finalidad
dar un plus de seguridad, especialmente ante eventuales reclamos de los clientes
resulta desproporcionada para el sacrificio que implica del derecho a la intimidad
de los trabajadoresart. 18.1, Constitucin Espaola, constituyendo una
intromisin ilegtima a la privacidad)". (TConstitucional Espaa, sala 1, 10/4/2000,
"S., A. C"., DT, 2000-B, 2209).
"Si bien la instalacin de aparatos de captacin y grabacin del sonido en dos zonas
concretas de un casino como son la caja y la ruleta francesa, no carece de utilidad
para la organizacin empresarial, ello no legitima sin ms dicha implantacin, dado
que la empresa contaba con otros sistemas de seguridad a los que pretendan
complementar mediante la audicin continua e indiscriminada de todo tipo de
conversaciones tanto de los propios trabajadores, como de los clientes, configurando
una actuacin que rebasa las facultades que otorga el art. 20.3, LET al empresario y
supone una intromisin ilegtima en el derecho a la intimidadart. 18.1, Constitucin
Espaola". (TConstitucional Espaa, sala 1, 10/4/2000, "S., A. C"., DT, 2000-B,
2209).
b) Contralor del uso efectuado por el trabajador del correo electrnico o e-mail
suministrado por la empresa
Casustica jurisprudencial
"El trmino correspondencia' previsto en el art. 18 de la CN resulta abarcativo del

correo electrnicoen el caso, se decret la nulidad de la introduccin al proceso de
impresiones de los correos electrnicos del trabajador efectuada por el empleador
querellante, a cuyo respecto es aplicable la garanta de la inviolabilidad".
(CNCrim . y Correc., sala IV, 15/11/2004, "Redruello, Fabin L. y otros", JA, 2005-II,
fasc. nro. 10, p. 86).
"La prohibicin por parte del empleador de leer los e-mails no es otra cosa que la
proteccin del derecho de privacidad del trabajador, facultad que no comporta un
elemento configurador del dbito contractual y que, por ello, hace a la indiscutible e
impenetrable dignidad y autodeterminacin que como sujeto titulariza". (CNCrim. y
Correc., sala IV, 15/11/2004, "Redruello, Fabin L. y otros", JA, 2005-II, fasc. nro. 10,
p. 86).
"El correo electrnico es hoy una herramienta ms de trabajo y las cuestiones

relacionadas con el uso indebido deben analizarse de acuerdo a los derechos y
deberes de las partes (art. 62 de la ley de contrato de trabajo), al principio de buena
fe (art. 63 de la ley citada) y a la facultad del empleador de realizar los controles
personales destinados a la proteccin de los bienes de la empresa". (CNTrab., sala
VII, 27/3/2003, "Pereyra, Leandro R. c. Servicios de Almacn Fiscal Zona Franca y
Mandatos SA"). (DT, 2003-B, 1524, con nota de Martn I. De Virgiliis; LNL, 2003,
fasc. nro. 8, p. 546; TySS, 2004-22).
"Si una empresa no tiene una poltica clara relativa al uso del correo electrnico, no
advirtiendo al empleado que dicho uso debe ser realizado exclusivamente en funcin
de su actividad laboral, hacindole conocer el derecho de la compaa a controlar el
correcto uso del e-mail, podra crear una falsa expectativa de privacidad". (CNTrab.,
sala VII, 27/3/2003, "Pereyra, Leandro R. c. Servicios de Almacn Fiscal Zona
Franca y Mandatos SA", DT, 2003-B, 1524, con nota de Martn I. De Virgiliis; LNL,
2003, fasc. nro. 8, p. 546; TySS, 2004-22).
"Si bien resulta indudable que el acceso a un sistema informtico y al uso de internet
o de intranet provisto por una empresa, posee las caractersticas de una herramienta
de trabajo en el sentido del art. 84 de la Ley de Contrato de Trabajo, que debe ser
utilizada para el cumplimiento de la labor y no para fines personales, si fue la propia
principal quien concedi el uso de tales elementos y asign una clave personal de
acceso, no parece adecuado sostener que pudiera imponerse unilateralmente el uso
y las restricciones de aqul sin ninguna advertencia previa que posibilite, en caso de
cumplimiento, la aplicacin de una sancin de tipo disciplinaria al dependiente que
las infringiera". (CNTrab., sala X, 10/6/2005, "Zilberberg, Gustavo A. c. Total Austral
SA", expte. nro. 6264/04).
"El empleador que provey a su dependiente el servicio de correo electrnico

concedindole una clave personal de acceso no puede revisar la cuenta sin que el
empleado est presente, o brinde su consentimiento, o se le haya comunicado el
propsito y la necesidad de la apertura o exista algn peligro grave e inminente en
relacin al sistema informtico". (CNTrab., sala X, 17/11/2003, "Villarruel, Roxana I.
c. Vestiditos SA", LA LEY, 2004-C, 455; DJ, 2004-1-1006).
"La inconducta del trabajador consistente en navegar por internet durante la jornada
laboral no configura un incumplimiento de entidad suficiente como para justificar un
despido, mxime cuando se trata de un dependiente que carece de antecedentes
disciplinarios". (CNTrab., sala VIII, 30/6/2004, "Guilhem, Gastn D. c. Netpro SA"),
LA LEY, 20/7/2004, p. 7; DJ, 2004-2-995 - IMP, 2004-17, p. 160; LNL, 2004, fasc.
nro. 18, p. 1304; TySS, 2004, 613).
"La conducta negligente del trabajador consistente en usar la red informtica de la

empleadora para su beneficio particular y desatender a los clientes de stalo que
habra originado la prdida de confianza por parte de la empresa, cae
generalmente en la rbita del fuero ntimo del empleador y debe admitrsela como
fuertemente influenciada en lo subjetivo por el personal sentir del afectado; por tanto,
para ser admitida como basamento de decisin rupturista, debe alcanzar para
exceder de la mentada intimidad para que pueda ser analizada por aqul que le
corresponde valorarla".(CNTrab., sala VII, 27/3/2003, "Pereyra, Leandro R. c.
Servicios de Almacn Fiscal Zona Franca y Mandatos SA", DT, 2003-B,1524, con
nota de Martn I. De Virgiliis; LNL, 2003, fasc. nro. 8, p. 546; TySS, 2004-22).
"Es inadmisible el despido si no se ha invocado ni acreditado que el hecho de que la

dependiente redactara y enviara ciertos mail haya producido perjuicio a la empresa
en trminos de productividad o rendimiento de aqulla o de las compaeras con
quienes supuestamente se comunicara, ni que tales envos hayan incrementado el
costo operativo de la entidad". (CNTrab., sala III, 21/2/2005, "Acosta, Natalia M. c.
Disco SA", LA LEY, 2005-C, 312; JA, 2005-II, fasc. nro. 8, p. 94; LNL, 2005, fasc.
nro. 10, p. 810; TySS, 2005-337).
"El trfico informtico de material pornogrfico en el horario y lugar de trabajo no

constituye una injuria de entidad tal que torne procedente el despido del trabajador
implicado, toda vez que, ante la ausencia de sanciones previas, es evidente la falta
de proporcionalidad entre la sancin aplicada y la falta cometida, correspondiendo
en este supuesto la suspensin del trabajador por causas disciplinarias en virtud de
la prohibicin expresa de la empresa en cuanto a la conducta asumida por aqul".
(CNTrab., sala I, 10/4/2003, "Uhrin, Jorge A. c. Bayer Argentina SA", LA LEY, 2003-E,
391; DT, 2003-B, 1398).
"Si la empresa no dict ninguna normaescrita o verbal sobre el uso que deban
hacer los empleados del correo electrnico de la misma, con el agravante de que
procedi a despedir al trabajador en forma directa, sin hacerle ninguna advertencia
previa sobre el uso particular del correo electrnico, el despido no se ajusta a
derecho". (CNTrab., sala VII, 27/3/2003, " Pereyra, Leandro R. c. Servicios de
Almacn Fiscal Zona Franca y Mandatos SA",DT, 2003-B, 1524, con nota de Martn
I. De Virgiliis; LNL, 2003, fasc. nro. 8, p. 546; TySS, 2004, 22).
"Debe acogerse la demanda promovida por un trabajador que fue despedido por
haber usado el correo electrnico para fines personales, no habindosele imputado
dispendio del tiempo laboral, sino el volumen del material y su contenidoen el
caso, de carcter pornogrfico, pues no se le dio la oportunidad de rectificar su
comportamiento, aguardndose en silencio el transcurso del tiempo para que se
configurase o agravase la injuria, con omisin de toda advertencia sobre el uso
correcto del servicio, en tanto ello atenta contra el principio de buena fe que manda
actuar con claridad teniendo en miras la subsistencia del vnculo y no su disolucin".
(CNTrab., sala X, 17/11/2003, "Villarruel, Roxana I. c. Vestiditos SA", LA LEY, 2004-
C, 455; DJ, 2004-1-1006).
"El uso por el trabajador del correo electrnico que le provey el empleador,
efectuado para fines personales, no configura injuria de tal magnitud que justifique el
despido en los trminos del art. 242 de la ley de contrato de trabajo 20.744 (t.o.
1976), si no tena antecedentes disciplinarios ni exista reglamento alguno sobre el
uso de las herramientas laborales, considerando que la concesin de una clave
personal de acceso permite inferir que exista cierta expectativa de privacidad en
cuanto al uso del correo electrnico". (CNTrab., sala X, 17/11/2003, "Villarruel,
Roxana I. c. Vestiditos SA", LA LEY, 2004-C, 455; DJ, 2004-1-1006).
"El uso del correo electrnico no pudo implicar violacin de normas vigentes para su
utilizacin si no se invoc ni prob la existencia de tales normas, su aplicacin
respecto de la trabajadora y la violacin por parte de sta". (CNTrab., sala III,
21/2/2005, "Acosta, Natalia M. c. Disco SA", LA LEY, 2005-C, 312; JA, 2005-II, fasc.
nro. 8, p. 94; LNL, 2005, fasc. nro. 10, p. 810; TySS, 2005-337).
"No reviste entidad suficiente para justificar el despido la invocada utilizacin del
sistema informtico para fines personales y extralaborales, si la implementacin de
una poltica para impedir que los trabajadores ingresen a determinados sitios de
Internet se ejecut con posterioridad al despido del trabajador, entregando a los
dependientes un instructivo respecto del cual se les hizo firmar la constancia de
recepcin". (CNTrab., sala X, 10/6/2005, "Zilberberg, Gustavo A. c. Total Austral SA",
expte. nro. 6264/04).
"Resulta excesivo e injustificado el despido del trabajador por la causal de utilizacin

del sistema informtico para fines personales y extralaborales, si durante el tiempo
de prestacin de servicios no tuvo conocimiento ni le fue entregado ningn material
relativo a poltica ni seguridad informtica ni fue notificado de ningn cdigo de tica
informtica de la empresa". (CNTrab., sala X, 10/6/2005, "Zilberberg, Gustavo A. c.
Total Austral SA", expte. nro. 6264/04).
"Es improcedente el despido dispuesto, entre otras causales, por el uso hecho por el
dependiente de los servicios de e-mail e Internet para cuestiones personales, pues
ms all de no haber sido fehacientemente comprobada la conducta que se imputa,
aun de tenerse por cierta, no puede soslayarse que si bien el empleador goza de la
facultad de imponer sanciones disciplinarias al trabajador desobediente o
incumplidor, dicha potestad no debe ser abusivamente utilizada como alternativa
vlida del despido, no resultando ajustado a derecho que aplique la medida de
mayor gravedad en forma intempestiva y sin recurrir previamente a otros medios que
la ley le confiere a tal fin". (CNTrab., sala X, 23/8/2003, "Gimnez, Victoria c. Crear
Sistemas SA y otro", TySS, 2004-40).
"El despido del trabajador resulta arbitrario sien la notificacin del mismo no se
precisan cules seran las comunicaciones enviadas por la dependiente mediante el
correo electrnico de la empresa que no estaran relacionados con el trabajo, y
contendran expresiones que implicasen una falta de respeto a personal superior
que no se individualiza, ni se indica la fecha en que tales correos habran sido
enviados". (CNTrab., sala III, 21/2/2005, "Acosta, Natalia M. c. Disco SA", LA LEY,
2005-C, 312; JA, 2005-II, fasc. nro. 8, p. 94; LNL, 2005, fasc. nro. 10, p. 810; TySS,
2005-337).
"No obstante las buenas calificaciones y el excelente concepto tenido de un

trabajador por los resultados obtenidos en el desempeo de su tarea, la distraccin
de parte del tiempo de la jornada laboral en tareas ajenas a su dbitoen el caso,
contribucin al desarrollo de un sitio de Internet ajeno al empleador y la utilizacin
en forma impropia de un medio de comunicacin provisto por el principalcorreo
electrnico configuran causales de despido justificado que eximen de toda
responsabilidad a este ltimo". (CNTrab., sala X, 13/8/2003, "Garca, Delia M. c.
Yacimientos Petrolferos Fiscales SA", LA LEY, 2003-E, 926; TySS, 2004-29).
"El correo electrnico provisto por el empleador no est destinado al esparcimiento

ni puede utilizarse solapadamente para tareas paralelas a las del mbito laboralen
el caso, se tuvo por justificado un despido fundado en la infraccin a esta regla, ya
que es provisto para facilitar el cumplimiento del objeto del contrato de trabajo y, en
ltima instancia, para alguna comunicacin personal urgente". (CNTrab., sala X,
13/8/2003, "Garca, Delia M. c. Yacimientos Petrolferos Fiscales SA", LA LEY, 2003-
E, 926; TySS, 2004-29).
"Configura injuria que exime al empleador de toda responsabilidad por el despido, la

utilizacin durante el tiempo de trabajo de herramientas laborales para fines
personalesen el caso, correo electrnico, pues ello contrara los deberes que el
ordenamiento le impone al trabajador, tales como el de manejarse con diligencia,
poner la dedicacin adecuada segn las caractersticas del empleo y los medios
instrumentales provistos, cumplir su prestacin de buena fe y obrar con criterios de
colaboracin, solidaridad y fidelidadarts. 21, 62, 63, 84 y 85, ley de contrato de
trabajo 20.744". (CNTrab., sala X, 13/8/2003, "Garca, Delia M. c. Yacimientos
Petrolferos Fiscales SA", LA LEY, 2003-E, 926; TySS, 2004-29).
"Est justificado el despido de la trabajadora que pese a su excelente desempeo

ocupaba un cargo gerencial y que haba sido contratada por tiempo y no por
rendimiento, distrajo parte de ese tiempo en tareas ajenas y utiliz en forma impropia
un medio de comunicacin que le brindaba la empresa, el correo electrnico".
(CNTrab., sala X, 13/8/2003, "Garca, Delia M. c. Yacimientos Petrolferos Fiscales
SA", LA LEY, 2003-E, 926; TySS, 2004-29).
"Es justificado el despido de un trabajador que utiliz el correo electrnico, provisto

por su empleador, para enviar un mensaje que contena alusiones sexistas,
difamatorias y despectivas respecto de algunos de sus compaeros de trabajo, pues
se trat de una actuacin denigrante en clara violacin de la poltica de la empresa
referente al uso de las herramientas de trabajo y no ha existido por parte del
principal una violacin de la correspondencia epistolar al revisar su cuenta
electrnica, en tanto actu de conformidad con una poltica de uso claramente
establecida y conocida por el dependiente con anterioridad a la poca del envo del
referido mensaje". (CNTrab., sala IV, 31/3/2009, "Lodigiani, Roberto Horacio c.
Central Multiservicios SRL", La Ley Online).
3) Controles personales del trabajador en resguardo de los bienes de la

empresa
"El control de salida es un derecho establecido en la ley de contrato de trabajo, e

nsito en los poderes del empresario porque est referido a su derecho de propiedad
y a la consiguiente vigilancia sobre sus bienes". (CNTrab., sala IV, 28/2/1986, "Meza,
Osvaldo C. c. Pretex SA", DT, 1986-B, 83 - LA LEY, 1986-D, 6175).
"No es invocable como excusa para justificar la resistencia a ser revisado a la salida
del trabajo, el hecho de que slo ocasionalmente en un largo lapso no se haya
hecho efectivo dicho control, ms aun cuando como en el caso se avis que: en lo
sucesivo se iba a vigilar y esto ocurri antes del hecho que protagoniz el
dependiente". (CNTrab., sala IV, 28/2/1986, "Meza, Osvaldo C. c. Pretex SA", DT,
1986-B, 83 - LA LEY, 1986-D, 6175).
"Resulta legtimo el despido impuesto a la trabajadora que se neg a someterse al

control de salida, subordinando la exhibicin de su bolso a la presencia del personal
policial femenino, ya que el hecho no slo trae sospechas sobre su conducta, sino
que implica un desconocimiento de las facultades del empleador dirigidas al
funcionamiento interno del establecimiento". (CNTrab., sala III, 28/2/1992, "Corzo,
Patricia c. Mois Cham I. SA", DT, 1992-B, 1225, con nota de Pose, Carlos - DJ,
1992-2-366).
"El control del armario asignado al trabajador para guardar sus pertenencias, no
viola su dignidad ni importa humillacin o menoscabo alguno aun cuando haya sido
realizado en su ausencia". (CLab. y Paz, Corrientes, 22/3/2000, "Sosa, Norma L. c.
Clnica Maternal del Iber SA y/u otro", DT, 2001-B, 2132).
"Resulta legtimo el despido impuesto a la trabajadora que se neg a someterse al

control de salida, subordinando la exhibicin de su bolso a la presencia del personal
policial femenino, ya que el hecho no slo trae sospechas sobre su conducta, sino
que implica un desconocimiento de las facultades del empleador dirigidas al
funcionamiento interno del establecimiento". (CNTrab., sala III, 28/2/1992, "Corzo,
Patricia c. Mois Cham I. SA", DT, 1992-B, 1225, con nota de Pose, Carlos - DJ,
1992-2-366).
"Si el control de salida, implementado por la empresa (en el caso concreto,

revisacin del bolso que portaba el trabajador), no fue puesto en conocimiento ante
la autoridad de aplicacin, tal como lo dispone el art. 71, LCT la negativa de
delegado gremial a someterse a dicho control no constituye injuria alguna, en los
trminos del art. 242 LCT (Del voto del doctor Capn Filas, por la minora)".
(CNTrab., sala VI, 10/12/1992, "Arte Grfico Editorial Argentino SA c. Lonto, Pablo.
Manual de Jurisprudencia. Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002-628).
4) Controles derivados de las normas sobre higiene y seguridad en el trabajo
Ver jurisprudencia reseada en comentario al art. 75, LCT.
5) Controles mdicos referentes a la suspensin del trabajo por causa de

enfermedad, accidente o embarazo
"La obligacin del trabajador de someterse al control mdico que pretenda ejercer su
empleadorart. 210 de la ley 20.744 cesa si la facultad de control que posee el
principal exorbita arbitrariamente la dignidad e intimidad del dependiente o le impone
una conducta que excede por dems dicha obligacin". (CNTrab., sala IX,
27/10/2009, "Garca, Gustavo Leonardo c. Coto CICSA", DJ 14/4/2010 - 978).
6) Control empresarial sobre los comportamientos extralaborales del

trabajador.
a) Su exclusin como pauta general.
"En principio y de acuerdo al mbito de reserva que cabe reconocerse a todos los
habitantes del pas por la garanta consagrada en el art. 19 de la CN y en el art. 17
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 75 inc. 22, CN) y
el rol de empresa de transporte aerocomercial. A partir de tal premisa, resulta
sumamente dudoso admitir los vehementes reproches de la empresa a la decisin
del trabajador, que no es un directivo o un representante de la empresa, para
descalificar su participacin en un programa masivo cuyas caractersticas no
excederan los laxos marcos en que se desenvuelve la actividad televisiva en esta
poca e, incluso, transcurre la vida normal en lugares de esparcimiento y veraneo,
donde la exhibicin del cuerpo, aun en forma parcial, no es objeto ya de reprobacin
social general y si ello se produce en un programa televisivo, dirigido especialmente
a mostrar las eventuales fantasas erticas de los seres humanos, la accionada
adopta la calidad de censora que incluso en el siglo XXI pretendera vedar toda
clase de expresiones erticas, cuyo impacto y valoracin corresponde a la voluntad
y deseo del espectador. Lo actuado por el actor, l no estaba realizando un
programa ms que como individuo y no como trabajador de ella, ya que slo se lo
presenta como un tripulante de un servicio areo sin denominacin y las forzadas
inferencias que se pretenden extraer de algunas limitadas coincidencias del
vestuario nada claras de identificar, segn el vdeo que se acompaara y que fuera
objeto de anlisis en primera instancia y en la Alzada en oportunidad de evaluar la
prueba, hacen que la atribucin efectuada carezca de objetividad". (CNTrab., sala II,
23/11/2004, "Hermans, Sebastin c. Aerolneas Argentinas SA s/Despido", El Dial).
b) Trabajador denunciado penalmente
c) Embriaguez y toxicomana. Control de alcoholemia
"El despido del trabajador es arbitrario cuando su comportamiento no impeda

proseguir la relacin laboralen el caso, consumi una bebida alcohlica
perteneciente al empleador durante el horario de trabajo, y poda habrselo
sancionado con una medida disciplinaria de entidad menor". (CNTrab., sala VI,
16/6/2000, "O., A.D. c. Coto CICSA", LA LEY, 2001-C, 757 - DJ, 2001-1-1095).
"El juez debe apreciar con suma prudencia el despido directoen el caso, el
dependiente consumi una bebida alcohlica perteneciente a aqul durante el
horario de trabajo, tenindolo por justificado slo cuando la conducta del
trabajador impeda proseguir la relacin laboral, siquiera a ttulo provisorio, en virtud
de los principios de buena fe y conservacin del empleo, as como la proyeccin
personal que tiene el distracto en el actual contexto de conflictividad social y escasez
del empleo". (CNTrab., sala VI, 16/6/2000, "O., A.D. c. Coto CICSA", LA LEY, 2001-
C, 757 - DJ, 2001-1-1095).
"La circunstancia de haber sido el trabajador sorprendido en estado de ebriedad en

lugar y horario de trabajo, conduciendo a excesiva velocidad un autoelevador con las
uas elevadas innecesariamente a dos metros de altura, portando una pesada
chapa de hierro, poniendo en peligro la integridad fsica de otros trabajadores e
incluso la del propio despedido y dados los antecedentes de ebriedad del trabajador
por los que haba sido sancionado, justifican el despido dispuesto por el empleador".
(TTrab. San Isidro, nro. 1, 19/6/1997, "S., J. c. CADESA", DT, 1997-B, 2497 - LLBA,
1997-909).
"La embriaguez habitual constituye causal autnoma de injuria laboral. Si la empresa

agot los medios tendientes a lograr una rehabilitacin del trabajador no puede
dubitarse de la legitimidad del despido impuesto, aun cuando nos encontramos en
presencia de un buen operario, padre de familia y con buena antigedad en la
empresa". (CNTrab., sala III, 25/9/1990, "Prez, Abel A. c. Establecimiento Las
Maras SA", DT, 1991-B, 1853).
"El estado provocado por la excesiva ingestin de bebida alcohlica no constituye

por s slo una falta grave de suficiente entidad como para justificar el despido de
una empleada, salvo que la ebriedad signifique un serio riesgo segn la funcin que
la trabajadora debiera desempear". (CNTrab., sala VII, 23/9/1994, "Dalmas,
Magdalenas c. Filtrex AS", en Manual de Jurisprudencia. Ley de Contrato de Trabajo,
4 ed., LA LEY, 2002-628).
"La ebriedad, por s misma, no es injuria al empleador ya que se trata de un proceso

tantico en el sentido de estar orientado por tanatos, el instinto de muerte que para
nada refiere a la persona o a los intereses de la empresa como institucin social de
produccin, la Organizacin Mundial de la Salud califica la ebriedad como
enfermedad, y es una enfermedad inculpable a ser tratada como tal y no un
incumplimiento laboral, as como dice nadie quiere ser leproso o sidoso, as nadie
quiere ser alcohlico, y as como el leproso o sidoso son enfermos, as lo es el
alcohlico. (Del voto en disidencia del doctor Nuche)". (TTrab. nro. 1, San Isidro,
19/6/1997, "S., J. c. CADESA", DT, 1997-B, 2496).
"Los antecedentes negativos del empleado de consorcio y su aficin a la bebida no

justifican la decisin rescisoria si no se prob la existencia de un nuevo hecho de
embriaguez coetneo al despido". (CNTrab., sala V, 16/3/1989, "Gmez, Pedro I. c.
Consorcio de Propietarios Edificios calle Beruti 3502", TySS, 1989-536).
Encuestas y pesquisas. Prohibicin. Libertad de expresin
Art. 73. (Texto segn ley 26.911). El empleador no podr, ya sea al tiempo de su
contratacin, durante la duracin del contrato o con vista a su disolucin, realizar
encuestas o pesquisas sobre las opiniones polticas, religiosas, sindicales, culturales
o de preferencia sexual del trabajador. ste podr expresar libremente sus opiniones
sobre tales aspectos en los lugares de trabajo, en tanto ello no interfiera en el normal
desarrollo de las tareas".
Sumario: A) Introduccin. B) Respecto a la libertad de expresin en el mbito

laboral. a) En general. b) Con relacin a las organizaciones ideolgicas.
Concordancias: CN: arts. 14, 14 bis, 75, inc. 22. LCT: arts. 17, 62, 63, 64, 65, 66,
68, 242.
A) Introduccin
El trabajador, en cuanto ser humano, tiene derecho a que se le respete su

privacidad, su libertad de conciencia, su posibilidad de pensar o adherirse a las
creencias religiosas o a las doctrinas polticas, sociales o sindicales que estime
conveniente y de expresar libremente esas ideas. En tal sentido, la Constitucin
Nacional reconoce en general la libertad de conciencia ("...de profesar libremente su
culto", art. 14, Constitucin Nacional), y la libertad de expresin ("de publicar sus
ideas por la prensa sin censura previa...", art. 14, CN).
Antes de la reforma constitucional de 1994, Bidart Campos consideraba que la

Constitucin Nacional aluda slo a la "libertad de prensa" y no acoga a la libertad
de expresin en sentido lato. Sin embargo, al carecer de normas escritas que
regularan otras formas de expresin, se inclinaba por salvar esta "carencia histrica"
de norma que equivala a una laguna, por medio de la integracin que lleva a
elaborar la norma que falta, llegando a la aceptacin amplia de la libertad de
expresin, en sus diversas facetas (982).
Luego de la reforma aludida, con la constitucionalizacin de los tratados de derechos

humanos, incorporados al art. 75, inc. 22, CN, ha quedado receptado el derecho a la
libre expresin en su sentido amplio. As se reconoce el derecho a"...profesar
libremente una creencia religiosa y de manifestarla y practicarla en pblico y en
privado" (Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, artculo
III), como as tambin"...de opinin y de expresin y de difusin del pensamiento por
cualquier medio" (artculo IV). Luego se especifica que este derecho se traduce
en"...el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir
informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por
cualquier medio de expresin" (arts. 19, Declaracin Universal de Derechos
Humanos; 19, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y 13, Pacto de
San Jos de Costa Rica).
Seguidamente he de analizar la libertad de expresin en una de sus facetas

particulares: su desarrollo en el mbito laboral y la regulacin que al efecto formula
la LCT.
B) Respecto a la libertad de expresin en el mbito laboral
1) En general. El empleador, en el ejercicio de sus facultades directrices y de

contralor, debe respetar la dignidad del trabajador (art. 68, LCT), estndole
prohibido, dentro de un actuar de buena fe, cualquier clase de discriminacin por
motivos de sexo, raza, nacionalidad, religiosos, polticos, gremiales o de edad (art.
17, LCT). En la legislacin argentina, adems de esta prohibicin general, el art. 73,
LCT en forma complementaria, luego de la reforma de la ley 26.911 estatuye que: "El
empleador no podr, ya sea al tiempo de su contratacin, durante la duracin del
contrato o con vista a su disolucin, realizar encuestas o pesquisas sobre las
opiniones polticas, religiosas, sindicales, culturales o de preferencia sexual del
trabajador. ste podr expresar libremente sus opiniones sobre tales aspectos en los
lugares de trabajo, en tanto ello no interfiera en el normal desarrollo de las tareas".
Con ello la legislacin laboral procura evitar que el empleador realice investigaciones
o encuestas que violenten la privacidad del trabajador en cuanto a la expresin de
sus ideas (983), y a su vez, posibilita la libre expresin del trabajador respecto de
aqullas en el mbito laboral, en la medida que con ello no interfiera el normal
desarrollo de la actividad de la empresa.
En la evolucin normativa del texto en anlisis, debe sealarse que el art. 73, por la
reforma de la ley 26.911, ha vuelto a su redaccin original (antes 81 de la ley
20.744), anterior a la reforma de 1976, de la ley 21.297. Comparando el texto de la
reforma de 1976, con el actual, se advierte, que la norma en su texto vigente
restablece la prohibicin de pesquisas o encuestas al momento de la contratacin,
que haba sido suprimida por aqulla, al igual que lo referente al derecho de libertad
de expresin del trabajador en el mbito de la empresa, tambin suprimido por la
reforma de la ley 21.297.
En la fundamentacin del proyecto que sirvi de base a la ley 26.911 se seala que
el mismo "tiene por fin legislar dos cuestiones relacionadas con el principio de no
discriminacin consagrado en el art. 17, de la Ley de Contrato de Trabajo,
Constitucin Nacional y diversos tratados internacionales de jerarqua
constitucional". Y luego se agrega: "la reforma establece la prohibicin del
empleador de interrogar al trabajador, efectuar encuestas o pesquisas que
pretendan indagar acerca de la opinin poltica, sindical o creencia religiosa; pero a
diferencia del texto actual del artculo, establece que ello le est vedado al
empleador aun en la poca contempornea a la contratacin del personal, a fin de
resguardar la esfera de pensamiento del dependiente y que su posicin en diversos
aspectos, no pueda ser aprovechado por su empleador para decidir su contratacin,
o bien no efectuarla". Los legisladores que suscribieron el proyecto sealaron que
"de esta manera, se deja en claro que el futuro patrn no tiene derecho de indagar
sobre ciertas opiniones de su eventual futuro dependiente". Adems se agrega que
"la reforma tiene como antecedente ms importante el art. 16 de la Constitucin
Nacional, del cual busca ser su fiel aplicacin y correlato, donde se proclama la
igualdad y se expresa que todos los habitantes son ...admisibles en los empleos sin
otra condicin que su idoneidad'".
En lo atinente a la libertad de expresin del trabajador en la empresa, los autores del

proyecto, afirman que "la reforma viene a consagrar, tal como lo haca el texto
originario de la ley 20.744, el derecho del trabajador a expresar libremente sus
opiniones sobre tales aspectos en su lugar de trabajo, sin que ello pueda afectar su
relacin laboral. Se busca la consagracin en el mbito laboral de uno de los
derechos fundamentales de todo ser humano, que es el de expresar libremente sus
pensamientos sin que ello implique represalias ni aplicacin del poder disciplinario
del empleador. El nico lmite al mencionado derecho es que de la expresin de las
opiniones y pensamientos de los trabajadores en el lugar de trabajo, no se generen
conflictos o se entorpezca, a partir de dichas expresiones, el normal desempeo de
las tareas". Y se concluye afirmando que la "reforma busca profundizar la defensa de
la privacidad del trabajador, impidiendo que el empleador se exceda en los poderes
de direccin invadiendo la esfera y mbito privado del dependiente".
Mientras las normas constitucionales que he referido, tienden a garantizar el aspecto

positivo de la libertad de expresin, con la formulacin del art. 73, LCT dada por la
ley 26.911 el legislador ha positivizado, con relacin al mbito laboral, no slo
aquella faceta sino tambin un aspecto fundamental de la libertad de expresin,
como es la negativa, o sea, la libertad de no expresin o silencio, y que tutela el
derecho a no ser obligado a exteriorizar ideas, sentimientos, actitudes, etc., que la
conciencia rechaza o no comparte
En caso de que el empleador, incumpliendo lo previsto por el art. 73, LCT, exija al
trabajador que revele sus opiniones polticas, religiosas, sindicales, culturales o
preferencias sexuales, ste podr abstenerse de hacerlo, sin que ello implique
incumplimiento a sus deberes contractuales y de acuerdo con las circunstancias del
caso (insistencia del empleador o actitud injuriosa como consecuencia de la
abstencin del dependiente, etc.) se podr llegar a constituir una situacin de
despido indirecto (arts. 242 y 246, LCT). De los diversos supuestos contemplados en
la norma, que imposibilitan su indagacin por el empleador, la expresin "culturales"
pareciera que adolece del vicio de la vaguedad intelectual, que dificulta su aplicacin
concreta.
En cuanto al derecho que reconoce el actual art. 73, LCT que el trabajador puede
expresar libremente sus ideas, deber tenerse en cuenta la propia limitacin del
texto legal que implica que con ello no falte a sus deberes, o sea, que se constituya
en un factor de indisciplina o altere el normal desarrollo de las tareas.
2) Con relacin a las organizaciones ideolgicas. En ocasin de analizar la buena fe

en la etapa precontractual (art. 63, LCT) seal que resultan legtimas las pesquisas
sobre opiniones personales en las organizaciones ideolgicas, cuando se deban
cubrir cargos que son inseparables de la ideologa propia de aqullas (un
editorialista de un diario de determinado partido poltico no podra pertenecer a otro
opositor al mismo; en una escuela juda o catlica no ser conveniente la actuacin
de docentes declarados ateos, etc.). En tales supuestos, no obstante el texto del art.
73, LCT establecido por la ley 26.911, resulta aceptable una indagatoria inicial
acerca de la ideologa de la persona que aspira al puesto y luego durante la relacin,
se podr exigir que en el cumplimiento de las tareas, se ajuste a la misma. Ello

resulta justificado nicamente en la medida que la prestacin del trabajador no
pueda cumplirse plenamente con independencia de su actitud ideolgica. Al respecto
en la doctrina espaola , Rodrguez-Piero y Bravo-Ferrer ,sealan que la tutela del
pluralismo poltico, ideolgico y religioso no permite desconocer la existencia de
estas organizaciones de un inters constitucionalmente tutelable respecto de la
opcin ideolgica o confesional que est en la base misma de la organizacin
productiva a cuyo servicio el trabajo se presta y ese inters, que excede del
puramente patrimonial, justifica y legitima el establecimiento de lmites al ejercicio de
derechos fundamentales de expresin del trabajador y de defensa de sus propias
ideas, como consecuencia del ingreso voluntario en una organizacin productiva
especial(984). Las organizaciones ideolgicas o de tendencia pueden limitar as el
ejercicio de determinados derechos fundamentales de sus trabajadores, cuando
dicha limitacin resulte estrictamente necesaria para preservar el correcto
funcionamiento de la organizacin y en la medida en que sea inevitable e
imprescindible para salvaguardar la normal actividad de estos entes, garantizada
constitucionalmente(985).
Al revestir el aspecto ideolgico el carcter de condicionamiento esencial de la

contratacin, si durante el curso de la relacin surge que la manifestacin inicial de
pertenencia a esa ideologa fue fraguada a los fines de obtener el empleo o el
trabajador en la ejecucin de su trabajo, no se atiene a aqulla, en la medida que
ello redunde en un grave perjuicio para los intereses de la empresa, se podr
invocar como causal de justa causa de rescisin contractual (art. 242, LCT).
Con relacin a la aplicacin del art. 73, LCT respecto a empleados a los cuales se
les ha exigido determinada orientacin ideolgica, por las tareas a desempear,
estimo que la prohibicin de la norma, regir respecto a los dems aspectos no
incluidos en la exigencia inicial. En otros trminos, si el trabajador se lo ha
contratado, a partir de su adhesin a determinado culto religioso, no podr durante el
curso de la relacin ser requeridas sus opiniones polticas o sindicales. Por ltimo,
debe dejarse a salvo los cargos neutros desde el punto de vista de la ideologa
(cadetes, maestranzas, jardineros, etc.), para cuya cobertura la idoneidad ser la
nica razn de su ingreso, y no podrn ser requeridos tanto en el momento inicial
como durante el curso de la vinculacin laboral sobre sus opiniones polticas,
religiosas o sindicales, siendo plenamente aplicable la prohibicin del art. 73, LCT
(986).
B) Respecto a la libertad de expresin en el mbito laboral
2) Con relacin a las organizaciones ideolgicas
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 62, 63, 64, 65, 66 y
242, LCT.
Pago de la remuneracin
Art. 74. El empleador est obligado a satisfacer el pago de la remuneracin debida

al trabajador en los plazos y condiciones previstos en esta ley.
Sumario: A) Introduccin. B) Deber de pagar la remuneracin. C) Proyecciones

sobre la vinculacin contractual.
Concordancias: Cd. Civil: arts. 510, 1201. LCT: arts. 21, 22, 26, 62, 63, 103 a
124, 126 a 134, 136 a 143, 147, 148, 242, 246, 260.
A) Introduccin
Del complejo conjunto de derechos y deberes derivados del contrato de trabajo, si

quisiramos resumir el dbito a que se compromete el empleador, como parte o
sujeto del contrato, podramos sistematizarlo en tres deberes bsicos: el de retribuir,
el de dar ocupacin, y el de proteger al trabajador. El primero tiene propiamente
contenido patrimonial: es la contraprestacin pecuniaria a que tiene derecho el
trabajador por el hecho de haber puesto su capacidad de trabajo a disposicin del
empleador (art. 103, LCT). Por el deber de ocupacin la prestacin laboral deja de
ser considerada slo como una obligacin del trabajador, y pasa a ser un derecho
que posibilita el pleno desarrollo de su personalidad y su progreso profesional (art.
78, LCT). En cambio, el tercero se refiere a un agrupamiento de obligaciones que
encuentran su fundamento tanto en la connotacin "tuitiva" del derecho del trabajo,
como en el carcter personalsimo de la prestacin laboral: deberes de previsin,
seguridad, proteccin, respeto a la dignidad del trabajador, etc. (arts. 75, 76, 77 y
cc.).
He sealado esta triple faz obligacional que caracteriza el dbito del empleador para
destacar que muchas veces se presenta nicamente el pago de la remuneracin
como la principal y ms significativa obligacin del empleador. Sin desmerecer el
carcter esencial y la importancia que tiene la remuneracin para el trabajador por
su naturaleza "alimentaria", no es menos cierto que los otros deberes tienen un valor
similar y trascendente, porque ataen a la integridad psicofsica del trabajador y al
respeto a su dignidad, y posibilitan la realizacin plena de su personalidad. Es un
error no considerar ms que el contenido patrimonial de la relacin laboral,
relegando a segundo plano su carcter humano, cuando en realidad ste es, por lo
menos, tan importante como aqul(987) .
B) Deber de pagar la remuneracin
La legislacin argentina reafirma la importancia del pago del salario, al establecer en

el captulo VII del ttulo II ("De los derechos y deberes de las partes") de la LCT,
como primer deber del empleador, el de "satisfacer el pago de la remuneracin
debida al trabajador en los plazos y condiciones previstos en esta ley" (art. 74, LCT)
(988) .
Despus, en el ttulo IV, expone cul es ese deber (arts. 103 a 149), y crea un
sistema de garantas o seguridades mnimas, que posibilitan al trabajador percibir
efectivamente su remuneracin para hacer frente a sus necesidades vitales y las de

su familia (989). Sin entrar en el estudio pormenorizado de dicha normativa, por ser
motivo de anlisis en el comentario de los artculos respectivos, podemos sealar
como los aspectos ms importantes de ella, a los siguientes:
1) se consagra la onerosidad del trabajo subordinado, el que: "no se presume

gratuito" (art. 115, LCT);
2) se debe la remuneracin aunque el trabajador no preste servicios, "por la mera

circunstancia de haber puesto su fuerza de trabajo a disposicin de aqul" (art. 103,
LCT);
3) la remuneracin no puede ser inferior a los bsicos del convenio colectivo ni al

salario mnimo vital, y se prohbe abonar salarios inferiores a l, a la par que se
asegura la inembargabilidad del salario mnimo vital en la proporcin que se
reglamente (arts. 103 y 116 a 120, LCT);
4) los salarios que fijen las convenciones colectivas debern abonarse en dinero, y
los pagos en especie no se pueden imputar a ms del 20% de la remuneracin (art.
107, LCT);
5) se regula lo concerniente a las formas de pago y a las prestaciones

complementarias, reconocindose el derecho a solicitar la verificacin o inspeccin
de la documentacin de la empresa en los casos de comisiones, porcentajes sobre
ventas o participacin en utilidades (arts. 105 a 113, LCT);
6) si bien se admite la validez de diversos medios de pago, se asegura que: "en

todos los casos el trabajador podr exigir que su remuneracin le sea abonada en
efectivo" (art. 124 in fine, LCT);
7) el pago de las remuneraciones deber realizarse en uno de los siguientes

perodos (art. 126, LCT); a) al personal mensualizado, al vencer cada mes
calendario; b) al remunerado a jornal o por hora, por semana o quincena; y c) al
remunerado por pieza o medida, cada semana o quincena, respecto de los trabajos
concluidos en los referidos perodos, y una suma proporcional al valor del resto del
trabajo realizado, pudindose retener como garanta una cantidad no superior a la
tercera parte de dicha suma;
8) se determinan como plazos mximos de pagos: cuatro das hbiles para la

remuneracin mensual o quincenal y tres das hbiles para la semanal (art. 128,
LCT) y se consagra la mora automtica por el solo vencimiento de tales plazos (art.
137, LCT). Los plazos del art. 128, LCT son de aplicacin tambin para el pago de
las remuneraciones e indemnizaciones que correspondieren por la extincin del
contrato de trabajo, cualquiera sea su causa, computados desde la fecha de
extincin de la relacin laboral (art. 255 bis);
9) el pago de las remuneraciones debe hacerse en das hbiles, en el lugar de

trabajo y durante la prestacin de servicios (art. 129, LCT);
10) se regula minuciosamente lo concerniente a los adelantos, y la prohibicin de

hacer retenciones, deducciones o compensaciones sobre las remuneraciones que
no estn expresamente autorizadas (arts. 130 a 134, LCT);
11) tambin se incluyen normas sobre los recibos y dems comprobantes de pago
(arts. 138 a 146, LCT);
12) para asegurar el efectivo pago del salario se habilita al trabajador contratado por
contratistas o intermediarios a exigir al empleador principal solidario, que retenga, de
los que deben percibir aqullos, lo adeudado por remuneracin u otros derechos
apreciables en dinero provenientes de la relacin laboral (art. 136, LCT);
13) se consagra el principio de la solidaridad en los casos de empleadores

interpuestos, o delegacin en terceros de actividades propias de la empresa o
cuando se trate de empresas subordinadas o relacionadas (arts. 29, 30 y 31, LCT);
de transmisin de un fondo de comercio (arts. 225 y 228, LCT), de arrendamiento o
cesin transitoria del establecimiento (art. 227, LCT), etctera;
14) por ltimo, por aplicacin de los principios generales del ius variandi, el
empleador no podr rebajar unilateralmente la remuneracin (art. 66, LCT), y en
caso de que lo haga o que no pague en tiempo y forma los salarios, la doctrina y la
jurisprudencia son coincidentes en aceptar la procedencia del despido indirecto (arts.
242 y 246, LCT), previa intimacin realizada por el trabajador.
C) Proyecciones sobre la vinculacin contractual
A partir del carcter bilateral del contrato de trabajo, la obligacin del empleador del
pago del salario, se presenta como "la contraprestacin que debe percibir el
trabajador" como consecuencia de aqul, con la salvedad que se debe la
remuneracin, aunque: "no preste servicios, por la mera circunstancia de haber
puesto su fuerza de trabajo a disposicin de aqul" (art. 103, LCT). De donde si el
trabajador no presta sus tareas, ni tampoco est a disposicin del empleador, y su
ausencia no resulta justificada, por motivos legales o convencionales (que no
obstante la falta de prestacin del servicio, le aseguren el goce del salario, como ser
por enfermedad, licencias, etc.) el empleador queda liberado del deber de pagar la
remuneracin (990). Adems, en ejercicio de sus facultades disciplinarias, podr
aplicarse una medida proporcional al incumplimiento del trabajador (en este caso, al
nmero de ausencias injustificadas incurridas por el dependiente). Incluso, frente a
la reiteracin de estas conductas, que tornen imposible la continuidad del vnculo, el
empleador podr denunciarlo por justa causa (art. 242, LCT).
En materia de pago de remuneraciones rige la mora automtica (art. 137, LCT) por
el solo vencimiento de los plazos sealados en el art. 128, LCT. Sin embargo, la
repercusin de ese incumplimiento de la obligacin salarial respecto a la prestacin
laboral y a la continuidad del vnculo, a merita la consideracin de dos aspectos: 1) p
osibilidad del trabajador de acudir a la retencin de tareas, y 2) su invocacin como
causa de despido.
1) Posibilidad del trabajador de acudir a la retencin de tareas. Con relacin al

primer tema, la doctrina y jurisprudencia prevalente se inclinan por reconocer la
posibilidad del trabajador de acudir a la retencin de tareas, en ejercicio de la
facultad del art. 1201 del Cd. Civil, frente al incumplimiento contractual de la
obligacin salarial por parte del empleador y hasta tanto este ltimo no cumpla con
aqulla. Una tendencia doctrinaria mayoritaria, siguiendo las enseanzas de Lpez,
Justo, se inclina por considerar que se trata de un supuesto de suspensin indirecta
individual, con derecho a salario. As el autor citado afirma que el trabajador "ejercita
en dicha situacin un derecho potestativo de negar su prestacin equivalente al
derecho a la suspensin, pero dependiente del previo incumplimiento de la patronal.
La abstencin del trabajo en tanto dure el incumplimiento patronal no constituye un
incumplimiento del trabajador sino el ejercicio de una potestad especial de autotutela
que le reconoce el ordenamiento jurdico. En definitiva, concluye, que el trabajador
no deja de estar disponible para prestar servicios a la rdenes del empleador sino
que haciendo valer la excepcin de incumplimiento se niega a cumplirlo en tanto el
empleador no cumpla con la prestacin a su cargo"(991) .
En cambio, desde una ptica diferente, Ernesto Krotoschin seala que no se trata de
un caso de suspensin, porque el trabajador no se est a disposicin del empleador
y se condiciona la prestacin al cumplimiento de la otra parte, por lo que considera
debe ser sin goce de haberes. Al respecto considera que: "la situacin de que se
trata no tiene semejanza con la suspensin, pues cuando se reconoce al trabajador
el derecho al pago, en los supuestos en que la suspensin resulta injustificada se
deba a que el empleador est en mora de aceptacin, es decir, hay mora del
acreedor, porque el trabajo le es ofrecido y no lo quiere recibir. En cambio, cuando el
dependiente no trabaja, porque no se le paga, no est a disposicin del empleador
sino que condiciona la prestacin de sus servicios al cumplimiento de la otra parte.
En esta situacin puntualiza el acto omisivo del dependiente no puede ser
sancionado, esto es, no hay injuria, pero tampoco hay derecho a salarios por
servicios no prestados, pues la prdida de los salarios no deriva de la mora sino de
la actitud del propio trabajador, que si bien est facultado para retener su prestacin
futura de trabajo, tiene otras alternativas entre ellas la de seguir trabajando y
reclamar judicialmente el pago de las remuneraciones vencidas"(992).
Personalmente me inclino por la primera postura, porque considero que el trabajador

al acudir a la suspensin indirecta de la prestacin, lo hace en ejercicio de una
facultad que reconoce el ordenamiento general, de la exceptio non adimpleti
contractus (arts. 510 y 1201 del Cd. Civil), frente al incumplimiento de su
contraparte (no pago de salarios del empleador), y a su vez, estimo que debe ser
con goce de haberes, porque de lo contrario, frente a las necesidades alimentarias
del trabajador, si no se le devengaran salarios, no podra ejercer esta facultad, que
se transformara en una opcin ilusoria y de imposible ejercicio.
Las orientaciones doctrinarias sealadas, se han visto reflejadas en diversos

pronunciamientos judiciales. Si bien se admite la procedencia de la retencin de
tareas del trabajador frente al incumplimiento salarial del empleador y que por ende
la exceptio non adimpleti contractus tambin es aplicable en el contrato de trabajo
(993), se receptan decisiones judiciales que le niegan el derecho a cobrar salarios
por los servicios no prestados (994). En cambio, en sentido contrario, se ha
sostenido que el tiempo invertido en la exceptio non adimpleti contractus no puede
ser sancionado, en su perjuicio, con la prdida de haberes, y dado que el trabajador

no se ha entregado al cumplimiento de sus tareas por razones que le son ajenas: el
incumplimiento del empleador y la causa legal objetiva de la exceptio , y porque,
adems, desconocer el pago de los salarios sera condenar al prestador de servicios
por el ejercicio legtimo de un derecho reconocido; y que quien utiliza esta variable
de autotutela no puede verse perjudicado por el uso de un derecho
reconocido(995) . Otros fallos han condicionado la aplicabilidad de la excepcin de
incumplimiento contractual con la compatibilidad que dicho instituto tenga con la
actividad de que se trate (996).
2) Su invocacin con causa de despido. La falta de pago de los salarios por parte del
empleador, implica un grave incumplimiento a sus obligaciones contractuales, que
puede ser invocado por el trabajador para denunciar el contrato con justa causa (art.
242, LCT).
Por ello se ha resuelto que: "si la injuria que justifica la denuncia de la relacin de
trabajo despido directo o indirecto consiste en un incumplimiento de tal
gravedad que imposibilita la continuacin de la relacin (art. 242, LCT) es evidente
que la omisin de satisfacer en tiempo propio la obligacin del empleador, el pago de
la remuneracin, debe ser considerada como el paradigma de la injuria legitimante
del despido indirecto"(997).
Sin embargo, no debe confundirse la mora en el pago de los salarios, que es

automtica (art. 137, LCT), de la posibilidad de invocar tal causal como injuria, por
cuanto por aplicacin de los principios de buena fe (arts. 62, 63, LCT) y de
continuidad (art. 10, LCT), se considera pertinente que medie una emplazamiento
previo al empleador requirindole el pago de lo adeudado, advirtindole que caso de
no cumplimiento se proceder a la denuncia del contrato.
En tal sentido, la jurisprudencia seala que la falta de pago de los salarios no genera
en forma automtica el despido indirecto, sino para que se configure la injuria deben
cumplirse los siguientes extremos: a) una intimacin previa del trabajador para que
el patrn efectivice el pago en un plazo no menor de 2 das; b) la especificacin en el
mismo requerimiento de que la falta de concrecin del pago provocar la rescisin
del vnculo; c) la voluntad exteriorizada de darse por despedido una vez operado el
incumplimiento, siendo insuficiente un emplazamiento genrico a la patronal tal
como "bajo los apercibimientos de ley o de iniciar acciones legales"(998) .
B) Deber de pagar la remuneracin
"La principal obligacin de la empresa es abonar los salarios, razn por la cual el
trabajador enajena su trabajo, quedando por ello postergadas todas las supuestas
razones de que se pueda sentir asistida la empleadora para no cumplir con dicho
deber". (CNTrab., sala VII, 24/2/1988, "Rodella, Mara M. y otra c. Indumenti, SA",
DT, 1988-B, 786).
"La conducta que debe asumir la empresa frente a sus subordinados es la de un

buen empleador (art. 63, ley de contrato de trabajo), que no se cohonesta con
pretender hacerlas cargar con las consecuencias de su propio obrar, obligndoles a
hacer partcipes del riesgo empresario cuando ste tiene signo negativo, lo que
resulta rrito a la esencia del contrato de trabajo". (CNTrab., sala VII, 24/2/1988,
"Rodella, Mara M. y otra c. Indumenti, SA", DT, 1988-B, 786).
C) Proyecciones sobre la vinculacin contractual
"Si el trabajador no pone su fuerza de trabajo a disposicin del empleador, ste no

se encuentra obligado al pago de la remuneracin (el cumplimiento de la prestacin
laboral es el presupuesto de la exigibilidad de la prestacin remuneratoria). (Del voto
del doctor Morando)". (CNTrab., sala VI, 24/8/1988, "Contreras, Bernab y otros c.
Marshall Argentina, SA", DT, 1988-B, 1776).
"El trabajador tiene derecho a percibir los salarios por el perodo en que retiene
tareas, sin prestar efectivamente servicios, toda vez que el dependiente pone a
disposicin la fuerza del trabajo, no entregndose al mismo por razones que no le
son imputables, en el caso por el incumplimiento de la obligacin del principal de
pagar los salarios correspondientes". (TTrab. La Matanza, N 2, 19/4/1999,
"Domnguez, Dara R. c. Ganga, Gustavo J. - LLBA, 1999-936).
"No existe valladar legal que imponga la exclusin del contrato de trabajo del mbito
de aplicacin del art. 1201 del Cd. Civil, en consecuencia el trabajador no est
obligado a cumplir su prestacin hasta tanto el empleador incumpliente no satisfaga
los crditos salariales que le adeuda". (TTrab. La Matanza. N 2, 19/4/1999,
"Domnguez. Dara R. C. Ganga, Gustavo - LLBA, 1999-936).
"El acto omisivo del trabajador quien, en ejercicio de la facultad que le acuerda el art.
1201 del Cd. Civil exceptio non adimpleti contractus', retiene sus tareas hasta
tanto el empleador no cumpla con el pago de la remuneracin, no puede ser
sancionado, no pudiendo en ningn caso configurar tal conducta un abandono de
trabajo, el que como presupuesto requiere la violacin injustificada para el trabajador
de su obligacin de prestar efectivamente servicios". (TTrab. La Matanza, N 2,
19/4/1999, "Domnguez, Daro R. c. Ganga, Gustavo J. - LLBA, 1999-936).
"El empleador, incumpliendo los ms elementales principios de lealtad recproca que

gobiernan la relacin laboral, no slo no pag los sueldos al dependienteni hizo
oferta alguna de hacerlo, sino que adems le imput abandono de trabajo
poniendo fin al vnculo, decisin que no tuvo justa causa y fue arbitraria, dado que la
conducta del, trabajador fue el ejercicio lcito de la facultad que lo acuerda el art.
1201 del Cd. Civil". (TTrab. La Matanza, N 2, 19/4/1999, "Domnguez, Daro R. C.
Ganga, Gustavo J. - LLBA, 1999-936).
"La deuda salarial constituye incumplimiento grave de la relacin laboral, que

justifica el despido indirecto". (CNTrab., sala VI, 11/7/1990, "D'Amato, Silvia E. c.
Sanatario San Patricio - DT, 1990-B, 1903).
"Si la injuria que justifica la denuncia de la relacin de trabajodespido directo o

indirecto consiste en un incumplimiento de tal gravedad que imposibilita la
continuacin de la relacin (art. 242 de la LCT), es del todo evidente que la omisin
de satisfacer en tiempo propio la obligacin principal de empleador, el pago de la
remuneracin, debe ser considerada como el paradigma de la injuria legitimante del
despido indirecto". (CNTrab., sala VI, 30/4/1987, "Campi, Miguel A. y otro c. Gmez
Ferran Interamericana, SA, DT, 1987-A, 894).
"La falla de pago de salarios configura justa causa de despido indirecto ya que dada
su naturaleza la falla de satisfaccin en trmino coloca al trabajador en situacin de
indigencia y es inequitativo que se lo fuerce a tolerar incumplimientos del empleador
que destruyan la finalidad objetiva de las prestaciones que ha comprometido".
(CNTrab ., sala V, 25/2/1992, "Simoni, Carlos J. c. Mustang SA y otro", DT, 1992-B,
1439 - DJ, 1992-2-521).
"Frente a la falta de pago de salarios debe distinguirse entre la mora' y la injuria'.

Para hacer valer la falta de pago de haberes como justa causa del distracto, se
requiere la previa intimacin formal del pago, apercibindose al empleador de las
consecuencias jurdicas que se producirn en caso de mantenerse tal actitud. Se
trata de una carga' fundada en los principios de buena fe y continuidad, sin cuyo
cumplimiento el despido indirecto deviene incausado". (CNTrab ., sala I, 18/6/1991,
"Krawczyk, Esther c. Difusora Bibliogrfica Dibisa SA y otros", DT, 1992-A, 260).
"La falta de pago de los salarios y otros incumplimientos semejantes de la patronal

no generan en forma automtica el despido indirecto, sino para que se configure la
injuria deben cumplirse los siguientes extremos: a) una intimacin previa del
trabajador para que el patrn efectivice el pago en un plazo no menor de 2 das; b) la
especificacin en el mismo requerimiento de que la falta de concrecin del pago
provocar la rescisin del vnculo; c) la voluntad exteriorizada de darse por
despedido una vez operado el incumplimiento. Siendo insuficiente un emplazamiento
genrico a la patronal tal como bajo los apercibimientos de ley de iniciar acciones
legales'". (CCiv. Com. Familia y Trab. Marcos Jurez, 22/2/1996, "Beltritti, Juan A. C.
Frigorfico Marcos Jurez y otro", LLC, 1998-33).
"La mera existencia de diferencias salariales no importa causal vlida de despido si

no se explicit al deudor en forma fehaciente qu es lo que se reclama o en qu
consiste lo reclamado". (CNTrab., sala V. 29/12/1983, "Ferreyra. Mario R. C. Ins-Her.
SA", DT, 1984-A, 634).
"Aun cuando el empleador se encuentre en mora en el pago de remuneraciones, la

denuncia del contrato es apresurada si no transcurri el plazo previsto en el art. 57
de la L. C., desde la recepcin por la empresa de la intimacin remitida por el
trabajador". (CNTrab., sala V, 23/3/1987, "Jara, Norma G. c. Manufactura Algodonera
Argentina, SA", DT, 1987-A, 883).
"No es la mora en el pago de las remuneraciones en s misma lo que autoriza la

rescisin del contrato de trabajo, sino el carcter injurioso que puede tener la
negativa del empleador de cumplir con su obligacin o el atraso de la misma. La
injuria en tal supuesto debe ser de tal gravedad que no consienta la prosecucin de
la relacin laboral, debiendo evaluarse no como todo hecho aislado sino teniendo en
cuenta el conjunto de las circunstancias fcticas del caso". (CCiv. Com. Trab. y
Minas Catamarca. 1 Nom., 3/9/1998, "Gorostiaga, Leopoldo y otros c. Tuma Hnos.

Construcciones y/u otro", LLNOA, 1999-604).
Deber de seguridad
Art. 75. (Texto segn ley 24.557). 1. El empleador est obligado a observar las
normas legales sobre higiene y seguridad en el trabajo y a hacer observar las
pausas y limitaciones a la duracin del trabajo establecidas en el ordenamiento
legal. 2. Los daos que sufra el trabajador como consecuencia del incumplimiento de
las obligaciones del apart. anterior se regirn por las normas que regulan la
reparacin de los daos provocados por accidentes en el trabajo y enfermedades
profesionales, dando lugar nicamente a las prestaciones en ellas establecidas.
Sumario: A) Introduccin. B) Deber de seguridad personal. 1) Evolucin

legislativa. 2) Subsistencia del deber de seguridad. 3) Deber contractual. C)
Contenido del deber de seguridad. 1) Introduccin. 2) Normativa sobre higiene
y seguridad en el trabajo. a) Ley bsica de Higiene y Seguridad en el trabajo
(ley 19.587). i) Decreto reglamentario. ii) Evaluacin crtica. b) Nuevo marco
jurdico de la prevencin. c) Normas de jerarqua constitucional. d) Ley de
riesgos del trabajo (ley 24.557). i) La prevencin en el texto primitivo de la ley
24.557 y en la primera etapa de su implementacin. ii) Segunda etapa: el Dec.
1278/2000 y su reglamentacin. D) Responsabilidad del empleador por daos
causados al trabajador como consecuencia del incumplimiento del deber de
seguridad. E) Facultades del trabajador.
Concordancias:CN: arts. 14 bis y 75 , inc. 22. LCT: arts. 26, 62 a 65, 68, 76, 77,
150 a 164, 197 a 203, 204 a 207. Leyes 19.587, 24.557. Decretos 351/1979;
170/1996; 334/1996; 1278/2000.
A) Introduccin
Como una consecuencia del carcter fundamental tuitivo del derecho del trabajo, se
ha elaborado por la doctrina el reconocimiento de un deber general del empleador
de adoptar las medidas y precauciones tendientes a evitar que el trabajador sufra
daos en su persona o en sus bienes, contrapartida de la obligacin del trabajador
de brindar su prestacin en condiciones de buena fe, fidelidad, diligencia,
colaboracin y solidaridad. Tal deber ha sido denominado por algunos autores,
principalmente espaoles y alemanes, deber de proteccin del trabajador (999) y por
otros ms especficamente deber de previsin (1077).
Sin embargo, en todos predomina la idea central de que ese deber general se
traduce en un conjunto de obligaciones a cargo del empleador tendientes a proteger
la integridad del trabajador en su persona, bienes y derechos.
Hueck parte del concepto de que la relacin laboral, como "relacin comunitaria
jurdico-personal", est dominada por el principio de la lealtad recproca. De ah que
el autor alemn contraponga al deber de fidelidad del trabajador, un deber

semejante: el deber de proteccin del empleador. Por ello, el empleador est
obligado a "abogar" por el trabajador, a prestarle proteccin y asistencia y a suprimir
todo aquello que pueda causarle algn perjuicio en sus intereses. "Puesto que el
trabajador depende personalmente del empleador, el deber de lealtad de ste se
refleja, en amplia medida, en una proteccin dirigida al bienestar del trabajador; por
esta razn concluyese ha venido designando, en forma abreviada, al conjunto de los
deberes del empleador como deber de proteccin, frente al deber de fidelidad del
trabajador"(1000) .
En cambio, Krotoschin, en un sentido ms estricto o restringido, estima que el deber

de previsin no se confunde totalmente con el principio protectorio, sino que es "la
concrecin y desarrollo de este principio, con respecto a determinados aspectos de
la relacin de trabajo"(1001) , y lo define diciendo que es "la obligacin del patrono
de tomar las medidas adecuadas, conforme a las condiciones especiales del trabajo,
para evitar que el trabajador sufra daos en su persona o en sus bienes"(1002) .
Ms adelante, en otro de sus trabajos sobre el mismo tema, el autor citado
manifiesta que el deber de previsin significa que: "el empleador no slo debe omitir
todo lo que pueda perjudicar al trabajador, fsica, moral o materialmente l o mismo
que el trabajador est obligado a no perjudicar al patrono, sino que tambin
positivamente debe tratar que la dependencia personal del trabajador no afecte el
bienestar de este"(1003).
Estos conceptos nos permiten afirmar que ya sea desde el punto de vista genrico
de un deber de proteccin o dentro de la rbita ms restringida del deber de
previsin, estamos frente a un deber general nico del empleador, derivado de la
ndole tuitiva de la legislacin laboral, con mltiples manifestaciones en la relacin
laboral.
En el estado actual de nuestra legislacin, despus de la sancin de la LCT, no se

discute ya que el deber de previsin encuentra su fundamento en el principio
protectorio del derecho del trabajo y es de naturaleza contractual, como los dems
deberes puestos a cargo de las partes del contrato de trabajo. El trabajador que por
medio del contrato de trabajo se incorpora a la empresa, pone a disposicin de sta
su capacidad de trabajo, y se hace acreedor a que el empleador, como titular de
aqulla, le brinde proteccin adecuada en su persona y bienes. Como corolario del
principio de la buena fe contractual, que ordena su conducta a lo que es dable exigir
a un "buen empleador", no slo de lo que resulta expresamente establecido, por ley
o convenio, sino tambin de las consecuencias que implcitamente estn incluidas
en la relacin contractual (arts. 62 y 63, LCT), aparece el deber de previsin del
empleador, sntesis del conjunto de sus obligaciones derivadas del principio
protectorio, y reverso lgico del comportamiento exigido al dependiente de prestar su
dbito laboral como "buen trabajador", con las connotaciones especficas de
diligencia, colaboracin, solidaridad y fidelidad.
Si bien la LCT no lo menciona expresamente con esta denominacin, sus

disposiciones implican la concrecin legal de las distintas manifestaciones que la
doctrina ha sealado como contenido especfico del deber de previsin (1004).
Por ello creemos que se impone darle a este deber de carcter general y esencial
del contrato de trabajo, una formulacin acorde a la regulacin legal vigente. As,
estimamos que el deber de previsin se presenta, en nuestro tiempo, como el
complejo conjunto de obligaciones del empleador derivadas del contrato de trabajo,
tendientes a proteger al trabajador en su integridad psicofsica y su dignidad moral,
as como en sus bienes, evitando que la relacin laboral le cause alguna lesin en
sus legtimos derechos(1005) .
En la LCT encontramos como manifestaciones concretas ms importantes del

deber de previsin del empleador, las siguientes:
a) deber de brindar seguridad y condiciones dignas de trabajo, adoptando las

medidas necesarias para evitar daos a la persona y dignidad del trabajador,
debiendo observar especialmente las disposiciones vigentes en materia de
medicina, higiene y seguridad en el trabajo (art. 75, LCT y su correlacin con las
leyes 19.587 y 24.557 y el Dec. 351/1979);
b) deber de resarcir al trabajador de los daos sufridos en sus bienes por el hecho y
en ocasin del trabajo (art. 76);
c) deber del empleador de proteger la vida y bienes del trabajador cuando habite en
el establecimiento, y de darle alimentacin adecuada y vivienda digna cuando ello
est as previsto para situaciones especiales (art. 77);
d) deberes de diligencia e iniciativa del empleador hacia los organismos sindicales y

de la seguridad para posibilitar al trabajador recibir en tiempo oportuno los beneficios
que aqullos acuerdan (arts. 79 y 80); y.
e) obligacin de ejercer las facultades de direccin, ius variandi , disciplinarias y de

control, con prudencia y razonabilidad, dentro de los lmites y con arreglo a las
condiciones fijadas legal, estatutariamente o convencionalmente, con el respeto
debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales (arts. 64, 65, 66,
67, 68 y 70).
B) Deber de seguridad personal
La obligacin de seguridad personal del trabajador es una de las principales

manifestaciones del deber general de previsin del empleador, y lo obliga a adoptar
las medidas adecuadas de conformidad con las circunstancias de tiempo, modo y
lugar que rodean al trabajo de que se trate, para evitar que el trabajador sufra daos
en su persona, incluyendo tanto obligaciones impuestas por las normas de derecho
pblico, sancionadas en ejercicio del poder de polica del trabajo, como los deberes
privados de seguridad emergentes del propio contrato(1006) .
1) Evolucin legislativa. La norma en anlisis ha tenido la siguiente evolucin

legislativa: El art. 83 del texto aprobado por la ley 20.744 dispona que: "El
empleador debe hacer observar las pausas y limitaciones a la duracin del trabajo
establecidas en esta ley y dems normas reglamentarias y adoptar las medidas que
segn el tipo de trabajo, la experiencia y la tcnica sean necesarias para tutelar la
integridad psicofsica y la dignidad de los trabajadores, debiendo evitar los efectos

perniciosos de las tareas penosas, riesgosas o determinantes de vejez o
agotamiento prematuro, as tambin como los derivados de ambientes insalubres o
ruidosos.
"Est obligado a observar las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes

sobre higiene y seguridad en el trabajo. El trabajador podr rehusar la prestacin de
trabajo, sin que ello le ocasione prdida o disminucin de la remuneracin, si el
mismo le fuera exigido en transgresin a tales condiciones, siempre que exista
peligro inminente de dao o se hubiera configurado el incumplimiento de la
obligacin, mediante constitucin en mora o si habiendo el organismo competente
declarado la insalubridad del lugar, el empleador no realizara los trabajos o
proporcionara los elementos que dicha autoridad establezca".
Luego, la ley 21.297 modific dicha norma que lleva desde entonces el nmero 75 y
dispuso hasta su ltima modificacin por la ley 24.557, lo que sigue: Deber de
seguridad. El empleador debe hacer observar las pausas y limitaciones a la duracin
del trabajo establecidas en esta ley y dems normas reglamentarias, y adoptar las
medidas que segn el tipo de trabajo, la experiencia y la tcnica sean necesarias
para tutelar la integridad psicofsica y la dignidad de los trabajadores, debiendo
observar las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes sobre higiene y
seguridad del trabajo.
Finalmente, la disposicin adicional primera del art. 49 de la ley 24.557 sustituy el

art. 75 de la LCT por el siguiente texto: 1) El empleador est obligado a observar las
normas legales sobre higiene y seguridad en el trabajo, y a hacer observar las
pausas y limitaciones a la duracin del trabajo establecidas en el ordenamiento
legal. 2) Los daos que sufra el trabajador como consecuencia del incumplimiento
de las obligaciones del apart. anterior, se regirn por las normas que regulan la
reparacin de los daos provocados por accidentes en el trabajo y enfermedades
profesionales, dando lugar nicamente a las prestaciones en ellas establecidas.
2) Subsistencia del deber de seguridad. La evolucin legislativa reseada y en

especial la eliminacin del epgrafe Deber de seguridad y de la obligacin del
empleador de "adoptar las medidas que segn el tipo de trabajo, la tcnica y la
experiencia sean necesarias para tutelar la integridad psicofsica y la dignidad de los
trabajadores", del texto del art. 75, LCT, en la versin dispuesta por la ley 24.557,
han llevado a la doctrina a replantearse sobre la subsistencia del deber de
seguridad.
Incluso se ha llegado a sealar que si slo nos atenemos a una interpretacin literal
y aislada del art. 75, LCT, en su actual redaccin, ello nos llevara a limitar el alcance
del deber de seguridad a cargo del empleador a las siguientes prestaciones:
a) Observar las normas legales sobre higiene y seguridad en el trabajo.
b) Hacer observar las pausas y limitaciones a la duracin del trabajo establecidas en

el ordenamiento legal (1007).
Al igual que los diversos autores que se han pronunciado sobre el tema, me inclino
por afirmar la subsistencia del deber de seguridad en su plenitud, por los siguientes
fundamentos:
a) De orden constitucional. El art. 14, CN asegura al trabajador "condiciones dignas

y equitativas de labor", y a partir de la reforma constitucional de 1994, con la
incorporacin de diversos tratados de derechos humanos al art. 75, inc. 22, CN
como veremos ms adelante se ha dado jerarqua constitucional a la proteccin
de la vida, la salud y la integridad psicofsica y moral de los trabajadores (1008).
b) De orden normativo. La propia directiva del art. 75, LCT, sobre la observancia por
parte del empleador de las normas legales sobre higiene y seguridad en el trabajo,
remite al contenido obligacional de la ley 19.587, especfica sobre tal temtica, que
comprende "las normas tcnicas y medidas sanitarias, precautorias, de tutela o de
cualquier otra ndole que tengan por objeto" la proteccin de "la vida, preservar y
mantener la integridad psicofsicas de los trabajadores (art. 4, inc. b), ley 19.587), e
incluso estatuye expresamente que: "todo empleador debe adoptar y poner en
prctica las medidas adecuadas de higiene y seguridad para proteger la vida y la
integridad de los trabajadores..." (art. 8, ley 19.587)(1009).
A su vez, una limitacin en el alcance del deber de seguridad del art. 75, LCT resulta
contraria a normas expresas de la propia LCT que no han sido derogadas ni
modificadas y que aseguran la indemnidad del trabajador y ponen en cabeza del
empleador la obligacin amplia de adoptar medidas idneas para tutelar la integridad
fsica y mental del trabajador (arts. 4, 62, 63, 65, 66, 68, 70, 72, 73, 77 y 79, LCT)
(1010).
c) De orden contractual. Independientemente de la existencia de normas expresas al

respecto, se considera nsita en todo contrato de obligacin de seguridad, como
derivada del principio de la buena fe contractual (art. 1198, Cd. Civil). As se seala
que en todo contrato en que una de las partes comprometa su vida y su integridad
en el desarrollo de las relacin se supone implcita la obligacin del otro contratante
de adoptar todas las medidas tendientes a tutelar la indemnidad de aqul, y de omitir
las acciones que pudieran perjudicarlo (1011). Al respecto, aunque las partes no lo
hayan contemplado expresamente, surge a cargo de una de ellas la obligacin de
velar por la integridad de la persona y de los bienes del otro contratante. Esta
obligacin tcita de seguridad surge de interpretar el contrato conforme al principio
de buena fe impuesto por el art. 1198 del Cd. Civil (1012).
De donde, si esto se afirma respecto a contratos civiles y comerciales, con ms

razn corresponde su consideracin dentro del mbito del contrato de trabajo, donde
el compromiso de la vida e integridad fsica del trabajador es mayor. Incluso en la
poca anterior a la sancin de la LCT se consideraba el dbito de seguridad del
empleador dentro de su obligacin genrica de previsin. Por ello Vzquez Vialard,
estima que a pesar de la modificacin de la ley 24.557 al texto del art. 75, LCT,
subsiste como uno de los principales dbitos del empleador el de "realizar las
acciones pertinentes para resguardar la integridad psicofsica del empleado, lo que
en el mbito del Derecho del Trabajo, antes de la sancin de esa norma, se
designaba como deber de previsin o sea, actuar de manera tal que el cumplimiento
del contrato no le traiga aparejado al otro contratante asumir riesgos que van ms
all de los propios del hombre: envejecer (condicin que surge en toda relacin
contractual, del deber de actuar de buena fe, arg. art. 1198, Cd. Civil)"(1013).
En suma, a partir de los argumentos sealados de orden constitucional, normativo y

contractual, considero que, no obstante la modificacin del art. 75 de la LCT, el
deber de seguridad del empleador, en su existencia y contenido, no slo subsiste,
sino, adems y especialmente, no ha sido modificado por la LRT (1014).
3) Deber contractual. El empleador es deudor de un deber contractual de seguridad,

expresamente sancionado por la LCT (art. 75), y su responsabilidad por los daos
que sufra en su integridad fsica el trabajador y a sea por dolo o culpa de aqul
es de ndole contractual, por aplicacin del principio general del art. 1107 del Cd.
Civil, segn el cual no rigen las normas de la responsabilidad cuasi delictual en los
casos en que medie la inejecucin de una obligacin contractual, a menos que el
incumplimiento degenere en delitos de derecho criminal.
En general, podemos sealar que la responsabilidad contractual y extracontractual

son manifestaciones distintas de la responsabilidad civil, en virtud de la cual se
deben reparar los daos ocasionados a otra persona en sus intereses jurdicamente
protegidos. Su diferencia radica en los hechos que las originan y en los efectos
(consecuencias) que la ley les asigna. Mientras la responsabilidad extracontractual
(delictual o aquiliana) nace de la infraccin del deber general de no causar dao a
otro, en la contractual nace del incumplimiento de una obligacin originada en el
contrato (acuerdo de voluntades de las partes). En cuanto a la extensin de la
responsabilidad, en el cumplimiento contractual el deudor responde por los daos
que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la
obligacin (art. 520, Cd. Civil), salvo que: "la inejecucin de la obligacin fuese
maliciosa", en cuyo caso tambin comprende las "mediatas" (art. 521, Cd. Civil); en
cambio, en la responsabilidad aquiliana el dao resarcible es mayor: se deben, no
slo los daos que sean consecuencia inmediata, sino tambin los que sean
consecuencia mediata del acto ejecutado y que el autor previ o pudo prever
empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa (arts. 903, 904 y cc., Cd.
Civil), y puede alcanzar a las casuales cuando "debieron resultar, segn las miras
que (el autor) tuvo al ejecutar el hecho" (art. 905, Cd. Civil) (1015).
A nivel doctrinario, dentro del mbito del derecho del trabajo, se ha desarrollado un
debate acerca de la aplicacin o no de la teora que distingue entre las obligaciones
de medios y de resultado, sugerida por Demogue (1016), para apreciar la carga de
la prueba de la responsabilidad del deudor. De acuerdo con su formulacin
originaria, en las obligaciones de resultado (p. ej., la del transportador de conducir al
pasajero sano y salvo a su destino), el deudor se obliga a lograr una prestacin
determinada (resultado); en cambio, en las de medio (p. ej., un abogado de defender
diligentemente un juicio encomendado), el deudor se compromete a poner su
diligencia y cuidado para el cumplimiento de la obligacin asumida, pero no asegura
el buen resultado. Para quienes admiten la validez de esta clasificacin, su
importancia prctica radica en que en las obligaciones de medio el acreedor debe
acreditar la culpa del deudor (falta de diligencia); en cambio en las obligaciones de
resultado se insiste en la aplicacin del principio segn el cual basta acreditar el
incumplimiento del deudor (no obtencin del resultado comprometido), para que su
culpa se presuma y le corresponde a aqul demostrar las causas que lo exoneren de

responsabilidad (caso fortuito o fuerza mayor).
Si bien la mayor parte de la doctrina nacional ha aceptado la procedencia de esta

distincin (1017), hay autores que le niegan virtualidad para evaluar la carga de la
prueba de la culpa del deudor (1018), y otros consideran que no responde a un
criterio de carcter ontolgico (1019).
En cuanto al deber de seguridad, una corriente de opinin, encabezada por

Llambas, estima que tal obligacin ser de resultado por realizarse el trabajo
subordinado en un lugar controlado por el empleador y bajo su supervisin; en tal
caso, establecido el incumplimiento del deber de seguridad por la evidencia del
accidente, el trabajador est dispensado de probar la culpa del deudor, que la ley
presume: en cambio, excepcionalmente, cuando la ndole del trabajo queda excluida
de la inmediata vigilancia del empleador (p. ej., si se lo ejecuta en lugares que l no
controla, como el de los visitadores de mdicos), la obligacin de seguridad del
empleador es de medio, debiendo el accidentado demostrar que medi culpa del
deudor en la falta de prevencin del accidente(1020) . Otro sector de la doctrina,
entre quienes se destaca De la Fuente, consideran que como la ley no obliga al
empleador a un resultado (garantizar la integridad fsica del trabajador), sino a actuar
con la diligencia apropiada, el deber de seguridad es una obligacin de medio como
principio general, y por excepcin ser de resultado cuando las partes (por convenio
colectivo o individual) convengan en que el empleador habr de garantizar la
seguridad del trabajador o en casos especiales, como cuando el empleador se
compromete a trasportar al empleado o se le asignen tareas no habituales,
especialmente peligrosas(1021) . Por su parte, Vzquez Vialard, en su voto en la
causa "Pandiani, Jos Mara c. Intela SA", manifest que: "en realidad la obligacin
que asume el empleador" es la de "adoptar las medidas que segn el tipo de trabajo,
la experiencia y la tcnica sean necesarios para tutelar la integridad psicofsica..."
(no por supuesto, asegurar que el trabajador no se enfermar o accidentar). Si este
ltimo sufre un menoscabo en su salud relacionado con la prestacin de sus tareas,
ello es una prueba evidente de que aqul no ha adoptado los medios del caso para
impedir ese infortunio. De cualquier manera concluye el autor citado siempre le
queda expedita, a fin de destruir esa presuncin, la posibilidad de acreditar que
adopt las que correspondan de acuerdo con las exigencias y segn el nivel de
desarrollo de la medicina, higiene y seguridad del trabajo a ese momento o que el
hecho se debe a un caso fortuito o fuerza mayor por los que l no debe
responder"(1022). Tambin personalmente he manifestado mi adhesin a la postura
que sostiene que la obligacin de seguridad del empleador es de resultado,
aclarando que este ltimo no ha de identificarse con la garanta de que el trabajador
no se enfermar o no se accidentar, sino con la adopcin de las medidas que
segn la ndole del trabajo, la experiencia y la tcnica sean necesarias para tutelar la
integridad psicofsica del dependiente (art. 75, LCT); el resultado al que se obliga es,
en definitiva, a brindar las condiciones de seguridad en el trabajo que permitan evitar
los riesgos o peligros que puedan lesionar al trabajador(1023) .
En cambio, a nivel jurisprudencial la tendencia prevalente se inclina por identificar a

la obligacin de seguridad como una obligacin de medios (1024).
C) Contenido del deber de seguridad
1) Introduccin: Luego de la reforma de la ley 24.557, el contenido del deber de

seguridad ha quedado delimitado a dos aspectos: a) cumplimiento de las normas
sobre higiene y seguridad en el trabajo y b) hacer observar las pautas y limitaciones
a la duracin del trabajo.
Dado que el segundo aspecto, se analiza en esta obra al considerar los descansos
diarios (art. 197, LCT), semanal (arts. 204/207, LCT) y anual (arts. 150/164, LCT) y
lo relativo a la jornada de trabajo (arts. 197/203, LCT), remito a tales comentarios, y
me limitar a formular una breve referencia a las normas de higiene y seguridad en
el trabajo.
2) Normativa sobre higiene y seguridad en el trabajo.
a) Ley bsica de Higiene y Seguridad en el trabajo (ley 19.587). El 21 de abril de

1972, se sanciona y promulga la ley 19.587, como "ley bsica de la higiene y
seguridad en el trabajo"(1025).
En el mensaje de elevacin del proyecto, que luego fue sancionado como ley
19.587, se seala como "axioma insustituible" dentro de la filosofa del trabajo, que:
"la proteccin de la vida, de la salud y de la integridad psicofsica de los trabajadores
se presenta como una exigencia social y como un imperioso deber de la comunidad
industrial moderna".
A los fines de su aplicacin, la ley considera como bsicos, entre otros, los
siguientes principios y mtodos de ejecucin (art. 5).
1) Creacin de servicios de higiene y seguridad en el trabajo y de medicina del

trabajo de carcter preventivo y asistencial (inc. a).
2) Institucionalizacin gradual mediante reglamentaciones generales o particulares,

sectorizadas, distinguindose de acuerdo con el tipo de actividades (incs. b, c y d).
3) Investigacin de los factores determinantes de los accidentes y enfermedades del

trabajo, realizacin y centralizacin de estadsticas al respecto, estudio y adopcin
de medidas para proteger la salud y la vida del trabajador, y la aplicacin de tcnicas
de correccin de los ambientes de trabajo (incs. f, g, h e i).
4) Fijacin de principios orientadores en materia de seleccin e ingreso de personal

en funcin de los riesgos a que den lugar las respectivas actividades (inc. j).
5) Determinacin de condiciones mnimas de higiene y seguridad para autorizar el

funcionamiento de las empresas o establecimientos (inc. k).
6) Adopcin y aplicacin, por intermedio de la autoridad competente, de los medios

cientficos y tcnicos adecuados y actualizados que hagan a los objetivos de la ley
(inc. l).
7) Participacin en todos los programas de higiene y seguridad, de instituciones

pblicas y privadas (inc. m).
8) Observancia, difusin y publicidad de las recomendaciones y tcnicas

internacionales (incs. n y ).
9) Realizacin de exmenes mdicos preocupacionales y peridicos, de acuerdo

con las normas que se establezcan en las respectivas reglamentaciones (inc. o).
Por otra parte, se fijan directivas sobre las condiciones que se debern considerar
primordialmente en cuanto a la higiene (art. 6) y seguridad (art. 7) en el trabajo.
Tambin la ley 19.587 determina las obligaciones mnimas a que estn sujetas las
partes de la relacin laboral, con respecto a la higiene y seguridad en el trabajo,
dejando a salvo lo que se disponga por va reglamentaria.
As, con respecto al empleador, se exige que adopte y ponga en prctica "las
medidas adecuadas de higiene y seguridad para proteger la vida y la integridad de
los trabajadores", especialmente en cuanto a las caractersticas constructivas,
mantenimiento y resguardo de maquinarias, suministro de equipos de proteccin
personal, etc. (art. 8). Igualmente por el art. 9, en doce incisos, se enuncian una
serie de obligaciones del empleador referidas, fundamentalmente, al examen
preocupacional y revisaciones peridicas, primeros auxilios, capacitacin del
personal, denuncia de accidentes y enfermedades del trabajo, etc.
Tambin con relacin a los trabajadores, se fija la obligatoriedad de cumplir las

normas y recomendaciones que se les formulen sobre la materia, someterse a los
exmenes mdicos preventivos o peridicos, cuidado de avisos y carteles y
colaboracin en la organizacin de programas de capacitacin (art. 10).
i) Decreto reglamentario. La ley 19.587 fue reglamentada, en primer trmino, por el

Dec. 4160/1973 que, al efecto, contena 332 artculos. Su normativa no lleg nunca
a aplicarse totalmente por falta de los mecanismos institucionales adecuados y
deficiencias estructurales de las empresas, de diverso origen, que fueron demorando
su real implementacin.
Con fecha 5/2/1979 se dicta el Dec. 351/1979 (B.O. del 22/5/1979), por el que se
deroga la regulacin aprobada por el Dec. 4160/1973 (art. 3) y se aprueba una
nueva reglamentacin de 232 arts. y ocho anexos (art. 1), a la par que se autoriza al
Ministerio de Trabajo de la Nacin, cuando las circunstancias as lo justifiquen, a
otorgar plazos, modificar valores, condicionamientos y requisitos establecidos en la
reglamentacin y sus anexos (art. 2).
ii) Evaluacin crtica. Por diversas circunstancias, entre ellas la minuciosidad de sus
disposiciones; la falta de un adecuado protagonismo de los organismos de
aplicacin y contralor del sistema (la Direccin Nacional de Higiene y Seguridad en
el Trabajo, dependiente del Ministerio de Trabajo de la Nacin, y sus delegaciones
en las provincias); la falta de incentivos hacia su cumplimiento, etc., llevaron al
panorama anterior a la sancin de la ley 24.557, segn el cual el porcentaje de
empresas que cumplan integralmente toda la normativa prevencionista era bastante
bajo, mientras la mayora se limitaba formalmente a cumplir con lo mnimo, o en

muchos casos se ignoraban las normas especficas.
Al respecto, tuvimos oportunidad (1026) de sealar como principales falencias

del sistema prevencionista argentino a las siguientes:
1) Falta de un adecuado cumplimiento de los roles que corresponde a cada uno en

el programa de medicina, higiene y seguridad en el trabajo;
2) Diversas falencias que se observaban en el funcionamiento de los servicios a

cargo de las empresas (falta de independencia de los profesionales a cargo de los
servicios; incumplimiento con la misin y funciones de los servicios, etc.);
3) Falta de la debida planificacin y del ulterior desarrollo de la capacitacin

prevencionista;
4) Falta de publicitacin de los resultados de las estadsticas sobre accidentes y

enfermedades del trabajo;
5) No haber implementado en forma obligatoria una modalidad operativa que

garantizara la participacin y gestin dentro de la empresa de los representantes de
los trabajadores y de las organizaciones gremiales;
6) Falta de una decisiva actividad de la autoridad administrativa encargada de

educar, informar, asesorar y controlar el cumplimiento de la legislacin
prevencionista;
7) Insuficiente atencin de las organizaciones sindicales de trabajadores y de las

cmaras empresariales a la temtica prevencionista.
b) Nuevo marco jurdico de la prevencin. A partir de la reforma constitucional de

1994, y luego, principalmente con la sancin de la ley 24.557(1027) y sus diversas
reglamentaciones, se ha dado un nuevo marco jurdico a la prevencin en nuestro
pas, con normas de diverso rango y jerarqua, que hemos de resear brevemente
en los prrafos siguientes.
En efecto, si bien se mantiene la vigencia de la ley 19.587, como ley bsica de la

higiene y seguridad de nuestro pas, y del decreto reglamentario 351/1979, aunque
ste con las modificaciones, establecidas por el Dec. 1338/1996, a ello se deben
agregar las normas de jerarqua constitucional, la ley de riesgos del trabajo (ley
24.557), y sus reglamentaciones.
c) Normas de jerarqua constitucional. Adems de la amplia temtica comprendida

en la clusula del art. 14 bis de la CN que asegura al trabajador, "condiciones dignas
y equitativas de labor", con la constitucionalizacin de los tratados y declaraciones
internacionales de derechos humanos, que fueron incorporados al art. 75, inc. 22,
CN, por la reforma constitucional de 1994, se ha receptado expresamente a la
"higiene y seguridad en el trabajo", como derecho fundamental del trabajador, con
jerarqua constitucional. En efecto, los textos que aluden a tal temtica son:
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del hombre (Bogot, 1946). Art.
XIV: "Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas...";
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (N.U., 1966).

Art. 7: "Los Estados Parte en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le
aseguren en especial:... b- "la seguridad y la higiene en el trabajo". Art. 12:" 1- Los
Estados Parte en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute
del ms alto nivel posible de salud fsica y mental. 2- Entre las medidas que debern
adoptar los Estados Parte en el Pacto a fin de asegurar la plena efectividad de este
derecho, figuraran las necesarias para:..."; b- el mejoramiento en todos sus aspectos
de la higiene del trabajo y del medio ambiente; c- la prevencin y el tratamiento de
las enfermedades epidrmicas, endmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha
con ellas; d- la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y
servicios mdicos en caso de enfermedad"; y,
Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin

racial (Nueva York, 1967). Art. 5: "En conformidad con las obligaciones
fundamentales estipuladas en el art 1.2 de la presente Convencin, los Estados
Parte se comprometen a prohibir y eliminar la discriminacin racial en todas sus
formas y a garantizar el derecho de toda persona a la igualdad ante la ley, sin
distincin de raza, color y origen nacional o tnico, particularmente en el goce de los
derechos siguientes:... inc. i el derecho al trabajo, a la libre eleccin de trabajar en
condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo...".
Conforme lo hemos sealado, en el art. 14 bis de la CN, se incluye entre sus

clusulas, el reconocimiento de "condiciones dignas y equitativas de labor". Para
Bidart Campos, esta clusula es tan amplia que por s sola, abastece un contenido
que a lo mejor, hace superabundante otras partes del artculo. Puntualiza que
condiciones dignas y equitativas se refieren al ambiente, al lugar, al descanso, a la
retribucin, al trato respetuoso, a la ndole misma del servicio que se presta. Lo
justo, lo decente, lo decoroso, lo adecuado, es lo que prescribe la norma, no slo
durante el tiempo de trabajo y en el lugar de trabajo, sino an ms all para
asegurar, mediante las aludidas condiciones, la existencia de la persona
humana(1028) .
A su vez, la inclusin en los tratados internacionales de derechos humanos de

clusulas que aluden especficamente a la "higiene y seguridad en el trabajo", y su
constitucionalizacin en el ordenamiento legal argentino por obra de la reforma de
1994, estn dando muestras de la importancia que se le asigna en las sociedades
modernas a la proteccin de la vida, de la salud y de la integridad psicofsica de los
trabajadores (1029).
d) Ley de riesgos del trabajo (ley 24.557).
i) La prevencin en el texto primitivo de la ley 24.557 y en la primera etapa de su

implementacin. La ley 24.557, en uno de sus aspectos ms trascendentes, fija
como objetivos del nuevo rgimen: "a) Reducir la siniestralidad laboral a travs de la
prevencin de los riesgos derivados del trabajo; b) Reparar los daos derivados de
accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales, incluyendo la rehabilitacin
del trabajador damnificado; c) Promover la recalificacin y la recolocacin de los

trabajadores damnificados; d) Promover la negociacin colectiva laboral para la
mejora de las medidas de la prevencin y de las prestaciones reparadoras" (art. 1.2.
a); b); c) y d)).
Con ello se instaura un nuevo sistema que intenta dar una respuesta integral para
los infortunios laborales, incluyendo en forma coordinada sus distintas facetas.
Mientras en el sistema anterior, haba una desintegracin, porque la prevencin (Ley
19.587 y Dec. 351/1979) y la reparacin (leyes 9688- 24.028), funcionaban por
carriles separados, y la rehabilitacin, no se practicaba, el nuevo sistema asume
como objetivos propios toda esta temtica en forma integral y coordinada (1030).
Como vemos, la LRT, seala a la prevencin, como el primero de sus objetivos (art.
1. 2. a), y entre los mecanismos que utiliza para posibilitar su concrecin, deben
mencionarse (1031):
1) impone a las partes el deber de adoptar las medidas legalmente previstas para
prevenir eficazmente los riesgos del trabajo (art. 4. 1);
2) prev la incorporacin a los contratos que suscriban las ART (Aseguradoras de

Riesgos del Trabajo) con los empleadores, un plan de mejoramiento de las
condiciones de higiene y seguridad en el trabajo, que indicar las medidas y
modificaciones a cumplimentar por los empleadores en cada uno de sus
establecimientos, para adecuarlos a la normativa vigente, fijando el plazo mximo
para su ejecucin en 24 meses (art. 4. 2);
3) la ART debe controlar la ejecucin del plan de mejoramiento, y tienen obligacin

de denunciar sus incumplimientos a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo
(SRT) (arts. 4.4., y 31. 1. a);
4) a su vez, la SRT (Superintendencia de Riesgos del Trabajo) tiene a su cargo el

contralor del cumplimiento de la legislacin prevencionista (art. 36. a), dirime las
controversias entre las ART y los empleadores acerca de la ejecucin del plan de
mejoramiento (art. 4. 5), y est facultada para imponer una sancin agravada al
empleador si el accidente de trabajo o enfermedad profesional se hubiere producido
como consecuencia del incumplimiento de las normas de higiene y seguridad, cuyo
tope mximo se fija en $30.000 (art. 5);
5) tambin la ley 24.557 contempla la fijacin de la cotizacin del empleador sobre la

base de su siniestralidad presunta y efectiva (art. 24. 1) y,
6) determina las obligaciones especficas de las ART, los empleadores y los

trabajadores con relacin a las aludidas normas prevencionistas (art. 31).
Este rgimen fue reglamentado a travs del Dec. 170/1996 relativo a la

implementacin de los planes de mejoramiento, que clasific a los empleadores de
acuerdo al grado de cumplimiento de la normativa de higiene y seguridad y que tena
como meta el pleno cumplimiento en dos aos: en el 1er nivel se ubic a las
empresas que no cumplan con las obligaciones que la SRT especfico como bsicas
(por ej., de proteccin contra incendios; suministro de agua potable, etc.); en el 2do.
nivel: a quienes estaban cumpliendo las obligaciones bsicas; en el 3er. nivel:

aquellas que cumplan todas las obligaciones legales en materia de higiene y
seguridad, y en el 4to nivel: se deban ubicar las empresas que hubieran alcanzado
niveles de prevencin y de condiciones y medio ambiente de trabajo superiores a las
obligaciones legales en materia de higiene y seguridad en el trabajo
Tambin el Dec. 170/1996 estableca que el plan de mejoramiento se deba elaborar

en base a la evaluacin conjunta que deban hacer sobre el grado de cumplimiento
de la normativa respectiva, la empresa y la ART, facultando a esta ltima a requerir
al empleador que hiciera la evaluacin.
Uno de los aspectos ms controvertidos del sistema fue el relativo a que mientras el
empleador se encontraba ejecutando el Plan de Mejoramiento no poda ser
sancionado por incumplimiento de las normas de higiene y seguridad en el trabajo
(arts. 4, punto 3, ley 24.557 y 11, Dec. 170/1996), mxime si tenemos en cuenta
que de acuerdo a la informacin suministrada por la SRT, la distribucin de las
empresas argentinas, segn su autodiagnstico para el Plan de Mejoramiento fue el
siguiente: Nivel 1: 32,9%; Nivel 2: 64,1%; Nivel 3: 2,9% y Nivel 4: 0,1%. De donde en
ese momento, slo un 3% de las empresas cumpla con la totalidad de los
requerimientos en materia de higiene y seguridad en el trabajo
Posteriormente, en la prctica, la mayora de las empresas no implementaron los

planes de mejoramiento, y las ART, tampoco controlaron ni denunciaron tales
incumplimientos por temor de perder la clientela. Luego venci el plazo de los dos
aos, y se pas a una etapa de incertidumbre total, donde evidentemente las buenas
intenciones que se tuvo al poner en marcha el nuevo sistema, se vieron
desdibujadas en la realidad.
ii) Segunda etapa: el Dec. 1278/2000 y su reglamentacin. El Dec. 1278/2000

introdujo importantes modificaciones a la ley 24.557. En materia de prevencin, en
los considerandos del decreto, se dice que se advierte la necesidad de incorporar al
Sistema de Riesgos del Trabajo, mecanismos operativos eficaces, concebidos a
favor de la prevencin, asegurando la participacin de los actores sociales tanto a
nivel de la empresa como en el mbito de cada una de las actividades productivas.
Adems se seala que corresponde determinar las conductas exigibles a cada uno
de los actores del Sistema, fortalecer el esquema de fiscalizacin e introducir
condiciones que contemplen los desvos significativos en los ndices de
siniestralidad y el grado de cumplimiento de las normas sobre higiene y seguridad en
el trabajo.
Luego, se sustituyen los aparts. 2, 3, 4 y 5 del art. 4 de la ley 24.557 que haban
perdido vigencia prctica al cumplirse los dos aos fijados para el desarrollo de los
planes de mejoramiento. En su lugar se dispone que las Aseguradoras de Riesgos
del Trabajo tienen la obligacin de formular un Plan de Accin exclusivamente para
cada una de las empresas o establecimientos considerados crticos, de conformidad
a lo que determine la autoridad de aplicacin, que contemple el cumplimiento de las
siguientes medidas:
1) La evaluacin peridica de los riesgos existentes y su evolucin;

2) Visitas peridicas de control de cumplimiento de las normas de prevencin de

riesgos del trabajo y del plan de accin elaborado en cumplimiento de este artculo;
3) Definicin de las medidas correctivas que debern ejecutar las empresas para
reducir los riesgos identificados y la siniestralidad registrada;
4) Una propuesta de capacitacin para el empleador y los trabajadores en materia

de prevencin de riesgos del trabajo.
Seguidamente se dispone que las ART y los empleadores estarn obligados a

informar a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo o a las Administraciones de
Trabajo provinciales, segn corresponda, la formulacin y el desarrollo del plan de
accin mencionado. (Nuevo inc. 2 del art. 4, ley 24.557).
A los fines de la determinacin del concepto de "empresa crtica", se establece que

la autoridad de aplicacin deber considerar especialmente, entre otros parmetros;
1) el grado de cumplimiento de la normativa de higiene y seguridad en el trabajo y 2)
el ndice de siniestralidad de la empresa (nuevo inc. 3, art. 4).
Tambin se pone a cargo de la ART el contralor de la ejecucin del plan de accin y
la obligacin de denunciar los incumplimientos a la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo (nuevo inc. 4, art. 4). Este dispositivo se relaciona con el art. 31, inc. 1,
apartado a) de la LRT, que determina que las ART "denunciarn ante la SRT los
incumplimientos de sus afiliados de las normas de higiene y seguridad en el
trabajo...".
Por ltimo, el inc. 5 del art. 4 de la LRT dispone que las discrepancias acerca de la
ejecucin del plan de accin sern resueltas por la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo.
Frente a tales reformas, el primer aspecto a dilucidar es que se entiende por

"empresa crtica"(1032). Al respecto se ha interpretado que como la Res. 700/2000
de Superintendencia de Riesgos del Trabajo, que establece el programa
denominado "Trabajo seguro para todos" (TST), en el cual se introduce el concepto
de "empresa testigo" con un "Programa de reduccin de siniestralidad" (PRS), tena
la misma fecha (28-12-2000) que el Dec. 1278/2000, aqulla debe ser considerada
como reglamentaria del segundo, y en consecuencia se estima que cuando el
decreto habla de "empresa crtica", debe conceptualizarse por tal, aquella que la
Res. 700/2000 denomina como "empresa testigo" y califica como tal "a todas
aquellas que durante el ao 1999, con un promedio de trabajadores igual o mayor a
cincuenta (50), han registrado un ndice de incidencia de siniestralidad superior en
un diez por ciento (10%) al ndice de incidencia de siniestralidad del estrato al que
pertenecen segn su sector de actividad y tamao definido segn su cantidad de
trabajadores, con un rango de tolerancia al error de estimacin en ms-menos un
cinco por ciento (5%), sin contemplar los accidentes ocurrido sin itinere" (art. 3, Res.
SRT 700/2000).
Sin perjuicio de ello, en el art. 1 del Dec. 410/2001 reglamentario del art. 4 de la ley
24.557 se regula que: "la Superintendencia de Riesgos del Trabajo se encuentra
facultada para determinar los criterios y parmetros de calificacin de empresas o
establecimientos considerados crticos, disponiendo, a tal efecto, la implementacin
de programas especiales sobre prevencin de infortunios laborales. La mencionada

autoridad determinar, asimismo, para los restantes empleadores, la frecuencia y
condiciones para la realizacin de las actividades de prevencin y control, teniendo
en cuenta las necesidades de cada uno de los sectores de actividad".
Posteriormente, la Superintendencia de Riesgos del Trabajo, ha dictado entre otras

resoluciones, la 310/2002 (B.O. del 16/9/2002) por la cual se establece la obligacin
para las ART y los empleadores autoasegurados de entregar una credencial
identificatoria a los trabajadores cubiertos, consignando como datos mnimos el
nombre de la ART o empleador autoasegurado, su direccin y un telfono de acceso
gratuito para realizar denuncias de siniestros y solicitar asistencia, como as que
aqullos debern contar con un Centro de Atencin Permanente (CeCap), que
coordinar la atencin de los trabajadores accidentados y que debe ser asistido en
forma permanente por un profesional mdico, que ser el responsable de decidir el
prestador asistencial ms acorde a la patologa que presente el damnificado; y la
311/2002 (B.O. del 16/9/2002) por la que crea bajo su dependencia el Centro de
Informacin y Asesoramiento sobre Toxicologa Laboral, al que denomina
"PREVENTOX", con el objeto de constituir un eficaz mbito de consulta sobre las
sustancias qumicas peligrosas, denominadas txicos, persiguiendo incentivar el
mejoramiento progresivo de las condiciones de salud y seguridad en el mbito
laboral.
Con relacin al Dec. 351/1979, no obstante la sancin de la ley 24.557 y las

numerosas reglamentaciones dictadas en su implementacin, con algunas
modificaciones, mantiene su vigencia (1033).
D) Responsabilidad del empleador por daos causados al trabajador como

consecuencia del incumplimiento del deber de seguridad
El dispositivo del apart. 2 del nuevo art. 75 de la LCT, en cuanto establece que los
daos que sufra el trabajador como consecuencia del incumplimiento del deber de
seguridad "se regirn por las normas que regulan la reparacin de los daos
provocados por accidentes en el trabajo y enfermedades profesionales, dando lugar
nicamente a las prestaciones en ellas establecidas", plantea dos cuestiones a
dilucidar: si existe una accin de resarcimiento de daos laborales con fundamento
en el art. 75, LCT, independiente del sistema de la LRT (ley 24.557) y de acuerdo a
la conclusin arribada, determinar la extensin de ese resarcimiento.
El debate sobre la existencia de una accin autnoma derivada del art. 75, LCT no
es nuevo (1034) pero con la reforma de la ley 24.557, adquiere una proyeccin
especial por la remisin que se formula a la LRT para la reparacin de los daos
derivados de los incumplimientos al deber de seguridad.
Para un importante sector de la doctrina el art. 75, apart. 2 de la LCT ha puesto un

lmite cuantitativo al deber de reparar, pero no ha cerrado la va laboral. Al respecto,
Ackerman seala que: "parece claro que el apart. 2 del art. 75 de la LCT admite que
haya daos que reconozcan una causa (el sustantivo consecuencia evoca,
inequvocamente, una relacin causal) distinta de las contingencias del art. 6 de la
LRT. En estos trminos, la nueva norma aparece confirmando y dando consagracin
legislativa al derecho de reclamar una reparacin de daos por las omisiones del
empleador en el cumplimiento del deber de seguridad, con independencia de que se
haya producido un accidente de trabajo o una enfermedad profesional,
formalizndose as el reconocimiento, al art. 75 de la LCT, del carcter de fuente
autnoma de responsabilidad"(1035).
Tambin Vzquez Vialard habla de la va de carcter contractual para reclamar por

daos derivados del incumplimiento del deber de seguridad del art. 75 LCT. A su
juicio no obstante la modificacin operada por la ley 24.557, tal deber subsiste y para
los daos no incluidos en la LRT, ni en la ampliacin dada por el Dec. 1278/2000,
"en tanto el trabajador acredite la relacin causal adecuada entre el dao que sufre y
la actividad laboral desarrollada para su empleador (aunque en la misma tambin
haya intervenido otra causa)", estima "que ante la imposibilidad de accionar por la
va de la ley especial (que le cierra el acceso a la reparacin), podra hacerlo por va
contractual. Al efecto, deber acreditar que el demandado no adopt las medidas a
las que, en virtud de su deber de seguridad (previsin), lo obligaban las
circunstancias del caso". No obstante lo dispuesto en forma expresa por la ley que,
en su opinin es inconstitucional "en cuanto resulta irrazonable por ser lesiva de la
regla nemini non ladere que tiene raigambre constitucional, el trabajador tiene accin
contra su empleador (no contra la ART que ha subrogado sus obligaciones) para que
le indemnice el dao que ha sufrido"(1036).
En el mismo sentido, Grisola sostiene que: "...e l propsito del legislador fue
reconocer la existencia de una accin autnoma derivada del incumplimiento del
deber de seguridad, para limitar cuantitativamente la responsabilidad del empleador.
La nueva redaccin del art. 75 incluye ahora aquello de lo que antes careca
(convocando por supletoriedad al rgimen de los arts. 519/22, Cd. Civil), es decir,
un rgimen resarcitorio propio de la responsabilidad subjetiva contractual laboral".
En la fundamentacin de su postura agrega "que ninguna utilidad tendra sostener la
existencia de una accin autnoma por incumplimiento del deber de seguridad, si
slo se indemnizarn las contingencias derivadas de los accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales incluidas en el sistema cerrado creado por la LRT. En
ese caso, el apart. 2 del art. 75 no tendra razn de ser, ya que tanto los accidentes
como las enfermedades profesionales incluidas tienen la reparacin sistmica
independientemente de que fueran producidas por el incumplimiento del deber de
seguridad. Consecuentemente, slo se puede explicar la redaccin actual del apart.
2 si se acepta la posibilidad de reparar aquellos daos provocados como
consecuencia del incumplimiento del empleador del deber de seguridad que
reconozcan una causa distinta a las enfermedades profesionales incluidas en el
listado"(1037).
En cambio para otros autores, no habra espacio en el marco de la legislacin

vigente para una accin autnoma de reparacin por incumplimiento del deber de
seguridad (1038).
En opinin de Rodrguez Mancini, despus de la reforma de la ley 24.557 al art. 75

LCT, "la distincin entre la naturaleza contractual o extracontractual de la accin de
resarcimiento basada en el incumplimiento de las normas de higiene y seguridad se
torna ciertamente relativizada, ya que lo cierto y concreto es que el legislador ha
subsumido las posibilidades referidas a una reparacin de daos por incumplimiento
de las obligaciones impuestas por las normas de higiene y seguridad, as como la

inobservancia de las pausas y limitaciones a la duracin del trabajo, establecidas por
el ordenamiento legal, en la nica posibilidad de obtener las prestaciones
establecidas en el sistema de reparacin de daos provocados por accidentes en el
trabajo y enfermedades profesionales"(1039).
Sin embargo, los diversos autores, venan condicionando sus opiniones a una
eventual declaracin de inconstitucionalidad del ap. 1 del art. 39 de la LRT por la
Corte Suprema. Al respecto, Ackerman luego de sealar que la regla del apart. 2 del
art. 75 de la LCT, en su nueva redaccin, implica que los daos que sufra el
trabajador como consecuencia del incumplimiento del deber de seguridad, quedan
sometidos a la limitacin reparatoria cuantitativa de las prestaciones del sistema de
la LRT; que ello incluye necesariamente el apart. 1 del art. 39 de la LCT y que
segn las circunstancias, la omisin del empleador en el cumplimiento del deber de
seguridad podra configurar el supuesto de dolo eventual, hiptesis comprendida
tambin en el concepto del art. 1072 del Cd. Civil, puntualiz que: "a partir de la
remisin a las prestaciones del sistema, lo que supone una limitacin cuantitativa del
deber de reparar del empleador, en cuanto aqullas resulten insuficientes para
considerar adecuadamente reparado el dao, el apart. 2 del art. 75 de la LCT podra
caer tambin bajo el reproche de inconstitucionalidad dirigido al apart. 1 del art. 39
de la LRT" por su contradiccin con "las reglas constitucionales derivadas
inicialmente del art. 19 de nuestra Carta Magna, y hoy complementadas por los
preceptos de las normas internacionales incorporadas a ella en virtud del inc. 22 de
su art. 75, que consagran el llamado principio del alterum non laedere "(1040).
Posteriormente, con fecha 21 de septiembre de 2004 la Corte Suprema de Justicia

de la Nacin ha declarado la inconstitucional el art. 39 apart. 1 de la ley 24.557, en
autos "Aquino, Isacio c. Cargo servicios Industriales SA s/accidente ley 9688"(1041).
Este pronunciamiento es de notable trascendencia por las implicancias que acarrea

sobre el sistema implementado por la LRT (ley 24.557) y ha sido motivo de mltiples
comentarios (1042). Dado que un anlisis minucioso de "Aquino" excede el marco de
este comentario, he de detenernos slo en la fundamentacin dada con relacin a la
procedencia de la reparacin integral (civil) en materia de accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales.
De las diversas argumentaciones que formulan los ministros de la Corte, hay una
que resulta sustancial al momento de dirimir la inconstitucionalidad plateada y es la
de considerar que el principio del "alterum non laedere " (art. 19 CN) de acuerdo a
los propios precedentes de la Corte (1043), se encuentra "entraablemente
vinculado a la idea de reparacin" (consid. 3 de Petracchi y Zaffaroni; 6 de
Belluscio y Maqueda, y 6 de Highton de Nolasco). Dicho principio ha sido
reglamentado por el rgimen de responsabilidades que establece el Cd. Civil, que
si bien "no las arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el derecho privado,
sino que expresa un principio general que regula cualquier disciplina jurdica (Fallos:
308:1118)" (Consid. 6 de Highton de Nolasco), "vinculan el derecho a reclamar
judicialmente para obtener la reparacin integral de los daos" (Consid. 8, dem).
De acuerdo con la debida armona que debe existir entre "el precepto constitucional
que prohbe causar dao a terceros" y la condigna reparacin (mxime con respecto
a los trabajadores que gozan de una proteccin especial), sta debe hacerse
conforme a las normas del Cdigo Civil. Al efecto cabe conferirle al alterum "toda la
amplitud que ste admite y evitar la fijacin de limitaciones que impliquen alterar los
derechos reconocidos por la Constitucin Nacional" (consid. 10 del voto de la
doctora Highton de Nolasco). Por lo tanto, la LRT "al vedar la promocin de toda
accin judicial tendiente a poder demostrar la real existencia y dimensin de los
daos sufridos por el trabajador y disponer, adems, la exencin de responsabilidad
civil para el empleador, cercena de manera inconciliable con los principios
constitucionales, el derecho a obtener una reparacin ntegra. Esta restriccin
conceptual importa la frustracin de la finalidad esencial del resarcimiento por daos
sufridos a la integridad psicofsica del trabajador, pues la ley cuestionada no admite
la indemnizacin por otro dao que no sea la prdida de la capacidad de ganancia
del trabajador, la cual a su vez resulta mensurada de manera restringida" (consid.
11, dem).
Tambin en el voto considerado se seala que: "La invalidez constitucional que se

comprueba en el sub lite, atiende a la falta de adecuacin razonable entre la
disposicin que veda al trabajador acudir a la justicia para obtener la reparacin
integral de los daos sufridos, y los preceptos constitucionales que amparan
precisamente el derecho de lograrla. En el sub lite, ese desajuste se tradujo en la
manifiesta insuficiencia de la reparacin a que conduce la indemnizacin, tarifada,
frente a la magnitud de la que exige la reparacin integral acorde con las
circunstancias del caso" (consid. 17 del voto de la doctora Highton de Nolasco).
En el voto de los doctores Petracchi y Zaffaroni en la misma lnea argumental se

afirma que: "el art. 19 de la Constitucin Nacional establece el "principio general"
que: "prohbe a los hombres' perjudicar los derechos de un tercero": alterum non
laedere, que se encuentra "entraablemente vinculado a la idea de reparacin". A
ello se yuxtapone, que: "la responsabilidad que fijan los arts. 1109 y 1113 del Cd.
Civil slo consagra el [citado] principio general", de manera que la reglamentacin
que hace dicho cdigo en cuanto "a las personas y las responsabilidades
consecuentes no las arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el derecho
privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier disciplina
jurdica" ("Gunther c. Estado Nacional", Fallos: 308:1118, 1144, consid. 14;
asimismo: Fallos: 308:1109)".
De todo lo expuesto surge, que al establecer la Corte en "Aquino" que el derecho a

la reparacin integral tiene raigambre constitucional y que la reglamentacin que
formula al respecto el Cdigo Civil (arts. 1109 y 1113 Cd. Civil) expresa un principio
general que regula cualquier disciplina jurdica, tal doctrina judicial resulta tambin
aplicable a la hora de dilucidar la extensin del resarcimiento en lo atinente al deber
de seguridad (art. 75, LCT) (1044).
Por ello considero que con relacin a la reparacin de los daos causados por
incumplimientos al deber de seguridad del art. 75 LCT, proceder la respuesta
integral del Cdigo Civil, ya sea que se invoque aquella norma como fuente
autnoma de responsabilidad extra sistmica(1045) , o se plantee la
inconstitucionalidad de la limitacin cuantitativa del deber de reparar del apart. 2 del
art. 75, LCT, como as si se argumenta en base a la remisin que formula la norma al
sistema de la LRT, se podr invocar el dolo eventual de mediar incumplimiento al
deber de seguridad (art. 1072, Cd. Civil) (1046), o a partir de la doctrina de la Corte
Suprema, plantear la inconstitucionalidad de la limitacin reparatoria del texto del

apart. 1 del art. 39 de la ley 24.557.
E) Facultades del trabajador
Frente a la posibilidad de que el empleador no cumpla con su obligacin de brindar

las condiciones adecuadas de higiene y de seguridad en el trabajo, poniendo en
peligro la integridad fsica del trabajador, cabe a ste la posibilidad de suspender la
prestacin de su trabajo. En efecto, por aplicacin del principio general de la
exceptio non adimpleti contractus, reconocido por los arts. 510 y 1201 del Cd. Civil,
en los contratos bilaterales, con obligaciones recprocas, una de las partes puede
negar el cumplimiento de su prestacin cuando la otra no cumpla con la suya. En
derecho del trabajo, tal excepcin se denomina suspensin indirecta individual (o
retencin de tareas), e implica la legitimacin del trabajador de suspender la
prestacin de su trabajo, si el empleador no satisface diligentemente las condiciones
de higiene y seguridad, sin que ello se traduzca en un incumplimiento contractual.
El ejercicio de esta facultad por el trabajador deber graduarse dentro de las pautas
de la buena fe, diligencia, solidaridad y colaboracin. Considero que la medida de la
suspensin indirecta de la prestacin ser un remedio extremo excepcionalmente
aplicable en situaciones de peligro inminente (riesgo cierto y grave) para la
integridad del trabajador. Incluso, siempre que las circunstancias lo permitan, se
impone que el trabajador emplace previamente al empleador a adoptar las medidas
pertinentes, antes de acudir a la suspensin de su trabajo.
Por otra parte, como la suspensin indirecta ha sido provocada por el incumplimiento
del empleador, a l le corresponder cargar con las consecuencias de su obrar, y al
trabajador no se lo podr privar de su retribucin por el tiempo que dure tal
suspensin (1047).
Tambin el trabajador podr denunciar ante la autoridad administrativa del trabajo

las condiciones irregulares existentes, para que aqulla una vez agotado el trmite
respectivo, declare la insalubridad del ambiente de trabajo y ordene la reduccin
horaria de la jornada laborable (a 6 horas diarias o 36 horas semanales) (art. 200,
LCT).
Finalmente, si las condiciones del trabajo se tornan injuriosas, por el peligro que
impliquen a la salud psicofsica del dependiente, ste podr tambin acudir al
despido indirecto (arts. 242, 245 y 246, LCT), con derecho al cobro de
indemnizaciones por antigedad y preaviso (1048).
A) Introduccin
"El deber de previsin, nsito en el contrato de trabajo y que actualmente tiene

reconocimiento legal a travs de la ley de contrato de trabajo, es ms amplio que el
deber de seguridad establecido por el art. 75 del referido ordenamiento legal, ya que
si bien comprende la proteccin de la persona desde los puntos de vista fsico, moral
y econmico, as como de las cosas del trabajador que ste introduzca en el lugar
del trabajo o que use en ocasin del mismo (art. 76, LCT), adems, el de previsin
corresponde entenderlo como una proyeccin de la obligacin genrica de las partes
que establece el art. 62 y del principio de la buena fe que determina la conducta
tanto del buen empleador como del buen trabajador y obliga a un comportamiento
adecuado, comprensivo no slo de lo que resulta expresamente establecido por la
ley o por convenio, sino tambin de todas las consecuencias que quedan y deban
considerarse virtualmente incluidas en la relacin de trabajo". (CNTrab., sala I,
16/3/1984, "Barrionuevo, Rosario D. c. Bodegas y Viedos Santiago Graffigna Ltda".,
LLC, 1984-1069).
"El empleador debe velar irrestrictamente por la integridad psicofsica de sus

dependientes mientras se encuentren dentro del establecimiento y/o cumpliendo sus
tareas, obligaciones que dimanan del deber genrico de seguridad y del principio de
indemnidad; como as tambin debe preservar la dignidad del trabajador cuyo
fundamento no es otro que el dispositivo constitucional que le garantiza "condiciones
dignas y equitativas de labor" (art, 14 bis, CN). Es decir, el principal no slo se
encuentra legitimado para tomar medidas en resguardo de la integridad de sus
dependientes sino que ello constituye una exigencia derivada del principio de buena
fe exigible al buen empleador y es lo que se espera de ste (arts. 62 y 63, LCT)".
(CNAT, Sala II, 29-12-2010, "M., J. c. Coto SA" s/Despido",
www.rubinzalonline.com.ar , Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 3367/20 II).
"La obligacin genrica que pesa sobre todos de respetar a las personas y su
dignidad adquiere especial relevancia en aquellas relaciones privadas donde existe
desigualdad real como son las relaciones laborales e implica la tutela de la dignidad
humana en todas sus manifestaciones. Vale decir que toda persona debe ejercer sus
actos respetando a su vez el principio de neminen ladere (no debe causarse dao a
nadie); caso contrario debe indemnizarse dicho dao". (CNAT. sala I, 9-6-2011. "R.,
J. A. c. Consorcio de Propietarios del Edificio Las Heras 3787/89 s/Daos y
perjuicios", ", www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J
10.098/2011).
B) Deber de seguridad personal
"El art. 75 de la ley de contrato de trabajo no lleva implcita una garanta de

indemnidad para el dependiente, ni tienen referencia alguna a las consecuencias de
su incumplimiento, por lo que debe sancionarse su violacin teniendo en cuenta los
restantes presupuestos legales estatuidos al efecto". (CNTrab., sala VIII, 28/11/1988,
"Aguirre, Eduardo c. Banco Ro de la Plata SA", DT, 1989-A, 1052; TySS, 1989-270).
"El deber de seguridad normado por el art. 75 de la ley de contrato de trabajo,

constituye una derivacin especfica del principio general recogido por el art. 63 de la
ley de contrato de trabajo y configura un presupuesto operativo para todo reclamo
laboral (voto en disidencia del doctor Moroni)". (CNTrab., sala IV, 18/4/1994, -
Gimnez. Juan S. c. Entel", DT, 1994-A, 1103).
"El art. 75 de la ley de contrato de trabajo es slo punto de referencia para evaluar la
conducta que especficamente exige el contrato de trabajo, al igual que el art. 512
del Cd. Civil lo hace en forma genrica con respecto a las circunstancias por las
que debe graduarse la culpa de las obligaciones en general". (CNTrab., sala VIII,
28/11/1988, "Aguirre, Eduardo c. Banco Ro de la Plata, SA", DT, 1989-A, 1052;
TySS, 1989-270).
b) Subsistencia del deber de seguridad
"En todo contrato de trabajo se incluye implcitamente un deber de seguridad, cuyo

incumplimiento por el principal origina responsabilidad de ste en caso de
experimentar algn dao al trabajador subordinadoDel dictamen del procurador
general del Trabajo". (CNTrab., sala III, 18/6/1993, "Cevallos, Conrado E. c. YPF",
JA, 1994-III-366).
c) Deber contractual
"Si se invoca el incumplimiento al deber de previsin como sustento de la

responsabilidad contractual, el trabajador que pretende responsabilizar de tal suerte
al empleador del dao sufrido a consecuencia de un accidente de trabajo o
enfermedad accidente, debe acreditar la relacin del perjuicio sufrido con
incumplimiento concurrente del principal al deber contemplado en el art. 75 del
rgimen de contrato de trabajo, no bastando que pruebe la simple relacin con la
tarea que realizaba, ni que invoque en forma general que el dao se debera a
inobservancia del deber de seguridad". (CNTrab., sala I, 30/11/1990, "Sumillera de
Comesaa, Vicenta C. c. Cervecera y Maltera Quilmes SA", DT, 1991-B, 2088).
"El deber de seguridad es propio del empleador y no puede ni debe ser delegado en
sus dependientes, ni aun mnimamente". (TTrab. La Plata, N 3, 22/6/1995,
"Banegas, Juan G. c. Game SA y otros", DT, 1996-A, 1101).
"El empleador no puede eximirse total o parcialmente de responsabilidad

pretendiendo hacer recaer sobre el dependiente las consecuencias de su actuar
negligente ya que el deber de seguridad es propio del principal, y no puede ni debe
ser delegado en sus destinatarios". (TTrab. La Plata, N 3, 27/6/1995, "Cruz, Juvenal
c. Del Saz, Hctor O. - LLBA, 1995-1211).
"Si el empleador no cumpli con el deber de seguridad que le impone la ley, no

puede eximirse de responsabilidad pretendiendo hacer recaer sobre el dependiente
las consecuencias de un actuar negligente (art. 75, ley de contrato de trabajo - DT,
1976-238). (TTrab. La Plata, N 3, 22/6/1995, "Banegas. Juan G. c. Game S. A. y
otros", DT, 1996-A, 1101).
"Antes bien, en la especie se est en presencia de un episodio policial, que resulta

ajeno a la esfera de proteccin y resguardo de la vida de los trabajadores que la ley
ha puesto a cargo de los empleadores (art. 75, LCT); no incumbe a las personas la
obligacin de procurar protegerse por medio de la utilizacin de costosos sistemas
de seguridad y de dudosa eficacia para prever y prevenir sucesos como lo ocurrido
en la especie". (SCBA, 8/6/1999, "Gentile, Juan A. c. La Serensima SA", Idem,
SCBA, L. 73.197, 8/6/1999, "Gonzlez, Gabriela c. Errol's SA", Manual de
Jurisprudencia. Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-273).
"No configura una ilicitud imputable al principal el dao sufrido por la dependiente,
derivado de la conducta de un tercero extrao que ingres sorpresivamente al local
del demandado con un arma de fuego". (SCBA, 8/6/1999, "Gentile, Juan A. c. La
Serensima SA", Idem, SCBA, L. 73.197, 8/6/1999, "Gonzlez, Gabriela c. Errol's
SA", Manual de Jurisprudencia. Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-
273).
"Se trata de un episodio de ndole penal, ajeno a la esfera de proteccin y resguardo

que de la vida de los trabajadores la ley le impone al empleador (art. 75, LCT). Por el
contrario tal funcin es propia de los organismos oficiales competentes que tienen la
obligacin de garantizar la seguridad de las personas en cumplimiento de un servicio
esencial del Estado (conf. doct. causa L. 73.197, sentencia de la misma fecha)".
(SCBA, 8/6/1999, "Gentile, Juan A. c. La Serensima SA", Idem, SCBA, L. 73.197,
8/6/1999, "Gonzlez, Gabriela c. Errol's SA", Manual de Jurisprudencia. Ley de
Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-273).
"Tratndose de un dao sufrido por el dependiente derivado de la accin de un

tercero que ingres al lugar de trabajo con un arma de fuego y agredi al actor, el
mismo resulta ajeno a la esfera de proteccin y resguardo de la vida de los
trabajadores que la ley ha puesto a cargo de los empleadores; y no incumbe a las
personas la obligacin de procurar protegerse por medio de la utilizacin de
costosos sistemas de seguridad y de dudosa eficacia para prever y prevenir sucesos
como el ocurrido en la especie, por lo tanto no cabe atribuir responsabilidad al
empleador". (SCBA, 8/6/1999, "G., G. c. Errol's SAC. 73.197", DT, 1999-B, 2638 -
LLBA, 1999-922 -DJBA, 1563-955).
"Para que la responsabilidad sea contractual resulta indispensable que el dao

provenga de la inejecucin de una obligacin creada por un convenio, mientras que
la responsabilidad del empleador por el dao sufrido por su dependiente tiene
sustento en una obligacin legal preexistente a la propia relacin celebrada entre las
partes de resguardar la vida e integridad fsica del obrero (art. 75 de la LCT) y
precisamente la violacin de este deber jurdico constituye el fundamento de la
responsabilidad civil extracontractual". (SCBA, 26/10/1999, "Godoy, Jernimo F. c.
Tptes. La Perlita SA", Manual de Jurisprudencia. Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed.,
La Ley, 2002-274).
"El empresario es deudor de seguridad, no slo respecto de los trabajadores que

ocupa (art. 75, LCT) sino de las personas que, con su consentimiento, ingresan al
establecimiento. El trabajador por su parte est obligado a prestar el servicio con los
medios materiales que aqul lo provee. Es ms severa la exigencia que pesa sobre
aqul de conducirse con cuidado y previsin y, por lo mismo, en situacin de
concurrencia, mayor su responsabilidad (art. 902, Cd. Civil)". (CNTrab., sala VI,
5/6/1991, "Toledo, Hctor c. Cicson, SRL", SD, 35.449 - Manual de Jurisprudencia.
Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-272).
"Si bien es cierto que el estado de ebriedad del trabajador constituye una conducta
exculpatoria que exonera la responsabilidad de su principal, dicha exoneracin no es
absoluta si no existan en el mbito de trabajo las medidas de seguridad y el
empleador no advirti a su dependiente de los riesgos o impidi la accin peligrosa,
por lo que la asignacin de responsabilidades debe ser soportada por ambas partes
y no igualitariamente, recayendo en este caso el mayor porcentaje en el trabajador

por su estado de ebriedad pero sin dejar de considerar la falta de previsin del
empleador". (TTrab. Baha Blanca, 5/9/1996, "Olivero, Omar F. c. Alfano, Antonio y
otros", DT, 1997-A, 1271 - LLBA, 1996-1016).
"El art. 75 de la LCT, coloca en cabeza del principal una obligacin tendiente a
preservar la integridad psicofsica del trabajador, pero ello, no implica un deber de
resultado positivo en las medidas adoptadas". (CNTrab., sala V, 30/12/1992, "Prez
Felisa c. Tintorera Industrial - SD, 48.985 - Manual de Jurisprudencia, Ley de
"El art. 75, LCT es un derivado operativo del principio general del buen empleador'
(art. 63, LCT) y aqul, antes que una obligacin de "resultado" configura una
obligacin de "medio". Si del incumplimiento de tal obligacin resulta un dao, ello
puede presupuestar perfectamente una condena resarcitoria con fundamento
especfico en dicha norma y en armona con las disposiciones del derecho comn
(vgr. arts. 628, 629, 630 y cc., Cd. Civil). (Del voto del doctor Moroni). (CNTrab.,
sala IV, 25/2/1994, "Gonzlez, Juan c. Y.P.F. - SD, 69.930 - Manual de
Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-269).
"El deber de seguridad que establece el art. 75 de la ley de contrato de trabajo,

configura una obligacin contractual de medio que, en caso de incumplimiento,
puede provocar una injuria en los trminos de los arts. 242 y 246 de la ley de
contrato de trabajo, dar lugar a sanciones administrativas, o aun motivar una accin
tendiente a que se lo cumpla como obligacin de hacer, pero no habilita al reclamo
de una indemnizacin por accidente de trabajo o enfermedad-accidente". (CNTrab.,
sala IV, 18/4/1994, "Gimnez, Juan S. c. Entel", DT, 1994-A, 1103).
"El empleador tiene como obligacin principal la de satisfacer la prestacin

remuneratoria que tiene sustancia eminentemente patrimonial. Pero dentro del plexo
de poderes y deberes mutuos que la ley distribuy entre las partes, tambin es
deudor de la obligacin de seguridad (art. 75, LCT), Tal obligacin es de medio, no
de resultado y le impone adoptar todas las conductas positivas que segn el tipo de
trabajo, la experiencia y la tcnica, sean necesarias para tutelar la integridad
psicofsica del trabajador, genrica, imputacin de un deber de obrar con especial
prudencia y previsin (calificante segn los arts. 902 y 909 del Cd. Civil), de un
grado de previsibilidad superior al del hombre medio". (CNTrab., sala VII, 27/8/1993,
"Rivarola, Virgilio c. Antognoli, Carlos - SD, 22.083 - Manual de Jurisprudencia, Ley
de Contrato de Trabajo, 4 ed. La Ley, 2002-271).
"La empleadora asume la obligacin denominada de seguridad', por la cual debe

adoptar las medidas que segn el tipo de trabajo, la experiencia y la tcnica sean
necesarias para tutelar la integridad psicofsica y la dignidad de los trabajadores,
debiendo observar las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes sobre
higiene y seguridad industrial". (CNTrab., sala VIII, 31/3/1995, "Soria, Pablo V. c.
Halconfil SA y otro", DT, 1995-B, 1975).
"La obligacin de seguridad establecida por el art. 75 de la LCT es de medio, desde

que el empleador no se obliga a garantizar la salud del trabajador, sino a emplear los
medios que la ley exige para preservarla. Por ende, si el principal acredita el
cumplimiento de esta obligacin, en lo correspondiente, no puede ser

responsabilizado por el resultado daoso en el marco de su deber de seguridad, a
soslayo de sus eventuales responsabilidades por otras vas legales". (CNTrab., sala
I, 31/8/1988, "Gmez Vicente c. Consorcio de propietarios del edificio de Gernimo
Salguero 613, Cap. Federal", TySS, 1989-238).
"En el marco normativo del art. 75, LCT, t.o., la adopcin de las medidas de higiene y
seguridad para preservar la salud del trabajadorobligacin principal del empleador
ser de medio' y por tanto no podr ser responsabilizado por los daos en la
salud del dependiente si acredita la adopcin prudente y diligente de tales medidas,
sin perjuicio de su responsabilidad en otro mbito normativo, por el que deber optar
expresamente el trabajador, si sus lesiones vinculadas causal o concausalmente con
el trabajo, ocurrieron con motivo o en ocasin' del mismo". (CNTrab., sala II,
30/9/1981, "Mio Ramn c. Orgward Argentina SA", TySS, 1981-833).
"A fin de eximirse de responsabilidad en los trminos del art. 75 del R.C.T. el
empleador debe acreditar que adopt las medidas necesariasde acuerdo con las
caractersticas de la tarea y segn el desarrollo de la medicina, higiene y seguridad
del trabajo a la poca para evitar el infortunio, o bien que l se produjo por caso
fortuito o fuerza mayor por los que no debe responder. Al trabajador, en cambio, le
basta con invocar la omisin del empleador respecto de su dbito de seguridad y
acreditar la relacin causal entre el perjuicio sufrido y el desarrollo de sus tareas".
(CNTrab., sala III, 19/2/1980, "Pandiani Jos c. Intela SA", TySS, 1980-386).
"El art. 75 de la LCT es slo punto de referencia para evaluar la conducta que
especficamente exige el contrato de trabajo, al igual que el art. 512 del Cd. Civil lo
hace en forma genrica con respecto a las circunstancias por las que debe
graduarse la culpa en las obligaciones en general. No lleva implcita una garanta de
indemnidad para el dependiente ni tiene ninguna referencia a las consecuencias del
incumplimiento". (CNTrab., sala VIII, 28/11/1988, "Aguirre Eduardo c. Banco Ro de
la Plata SA", TySS, 1989-270).
"Incumplidas por el empleador las normas de la LCT referidas al deber de seguridad

(art. 75, t.o. 1976), corresponde reputar imprudente o al menos negligente la actitud
de aqul". (SCBA, 19/6/1979, "Gmez Roberto c. Establecimiento Metalrgico San
Martn SA", TySS, 1979-389).
"La obligacin que consagra el art. 75 de la LCT es de medio y no de resultado bajo

la ptica de la responsabilidad contractual". (CFed. Baha Blanca, 3/11/1989,
"Andreoli, Deovigildo c. YPF", TySS, 1990-343).
"El deber de seguridad impuesto al empleador es una obligacin de resultado y no

de medios (disidencia del doctor Cotter)". (CFed. Baha Blanca, 3/11/1989, "Andreoli,
Deovigildo c. YPF", TySS, 1990-343).
"El deber de previsin de mediosy tambin de provisin que consagra el art. 75

de la LCT no puede extenderse a casos no reglamentados o que no se intentaran
acreditar". (CFed. Baha Blanca, 3/11/1989, "Andreoli, Deovigildo c. YPF", TySS,
1990-343).
C) Contenido del deber de seguridad
a) Introduccin
"Omite cumplimentar el deber estrictamente legal puesto a su cargo por el art. 75 de

la Ley de Contrato de Trabajo de resguardar la vida e integridad psicofsicas del
trabajador, el empleador que no observa las pausas y limitaciones a la duracin del
trabajo impuestas legalmente". (SCBA, 3/9/1996, "Sedan, Sandra P. y otros c.
Organizacin Clearing Argentina SA O CASA y otra s/Indemnizacin daos y
perjuicios - DJBA, 151-299).
"Resulta aplicable la ley 24.557 a la relacin laboral agotada un ao antes de la

entrada en vigencia de la misma, por mandato del art. 75 de la ley de contrato de
trabajo, por ser la nica ley tarifada vigente para la reparacin de daos que
establece la prestacin resarcitoria". (CTrab., Crdoba, sala 10, 21/8/1998, "Pantoja,
Dardo A c. Barrado SA Manuel - La Ley, 1998-F, 855 -41.003-S-).
"Aun cuando la entidad bancaria demandada no sea empleadora sino de algunos de

los trabajadores que iniciaron la accin de amparo con fundamento en el
incumplimiento de medidas de seguridad, ello no conduce a concluir que no le quepa
obligacin alguna respecto de la seguridad de los dependientes, ya que, como
autoridad de aplicacin en materia de seguridad bancaria tiene el deber de velar por
la vigencia de medidas de proteccin que alcanzan, quizs primeramente a esos
empleados". (CNTrab., sala de feria, 6/1/2000, "Asociacin Bancaria SEB c. Banco
Central - DT, 2000-B, 1580, con nota de Ambesi, Leonardo J.)
"A partir de la sancin de la LCT, el empleador se halla obligado a adoptar las

medidas que segn el tipo de trabajo, la experiencia y la tcnica sean necesarias
para tutelar la integridad psicofsica y dignidad de los trabajadores'". (CNTrab., sala
III, 28/2/1985), "Fernndez Juan c. Massuh Saic", TySS, 1985-1134 (dem,
23/12/1986, "Apaza, Beatriz c. Complementos Empresarios SA"), TySS, 1987-324).
Si bien a partir de la sancin de la LCT se plasma legalmente la obligacin del

empleador de adoptar las medidas necesarias para resguardar la integridad
psicofsica y la dignidad de los trabajadores, con anterioridad a esa fecha, le caba la
misma obligacin en virtud del deber de previsin'". (CNTrab., sala III, 28/2/1985,
"TySS, 1985-1134).
"El art. 75 de la LCT se refiere a dos supuestos: 1) Aquellas medidas que no estn
taxativamente reglamentadas, pero que por bsicas o fundamentales son
sobreentendidas, y 2) aquellas tampoco incluidas en el reglamento, pero que, como
ms especficas y particulares, cabe sean probadas en juicio por medios procesales
idneos". (CFed. Baha Blanca, 3/11/1989, "Andreoli, Deovigildo c. YPF", TySS,
1990-343).
"El empleador debe adoptar las medidas que segn el tipo de trabajo, la experiencia
y la tcnica sean necesarias para tutelar la integridad psicofsica y la dignidad de los
trabajadores, debiendo observar las disposiciones legales y reglamentarias
pertinentes sobre higiene y seguridad del trabajo, lo que no lleva a inferir que el
empleador deba asegurar que el trabajador no enfermar ni se accidentar". (C3
Trab., 1 Circ. Judicial Mendoza, 19/9/1990, "Romero Juana c. Corcemar SA", TySS,
1990-939).
"La obligacin de seguridad del empleador consiste en la adopcin de aquellas

medidas tendientes a evitar el peligro tcnica o cientficamente evitable, capaz de
producir daos en la persona del trabajador". (C3 Trab., 1 Circ. Judicial Mendoza,
19/11/1990, "TySS, 1990-939).
b) Normativa sobre higiene y seguridad en el trabajo
"La falta de barandas en la planchada por la cual los estibadores cargan y descargan
de los camiones, genera la responsabilidad que seala el art. 75 de la LCT, por
constituir un elemento de seguridad indispensable para evitar cadas de personas".
(CNTrab., sala III, 30/6/1987, "Avila Carlos c. Ledesma SA"), TySS, 1987-804).
"El hecho de que la empresa demandada no entregara los instrumentos de

proteccin, o que los jefes no hicieran cumplir las normas de higiene y seguridad, no
puede constituir excusa para la responsabilidad de la vctima, quien debi cuidarse a
s mismo, exigiendo tales elementos (Del voto del doctor Capn Filas). (CNTrab.,
sala VI, 13/9/1991, "Blanco Carlos c. Mario Mapis e Hijos SRL", TySS, 1992-147).
"Si el empresario a travs del personal jerrquico y de supervisin no hace cumplir

las reglas de seguridad, asume una responsabilidad que excluye la de los
trabajadores (Del voto en disidencia del doctor Fernndez Madrid)". (CNTrab., sala
VI, setiembre 13/9/1991, "Blanco Carlos c. Mario Mapis e Hijos SRL", TySS, 1992-
147).
"Todo empleador tiene la obligacin genrica de proveer a la higiene y seguridad de

su establecimiento en la medida o con la modalidad y medios adecuados a la
naturaleza de la actividad que ejerza, y tratndose de estaciones de servicios que
atienden vehculos de gran tamao es norma elemental disponer avisos o
recomendaciones de prevencin en lugares visibles, o de alguna manera proveer lo
conducente a que los rodados, una vez puestos en el lugar de su atencin, no sean
de libre acceso sin previa advertencia de los operarios que los sirven". (CNTrab.,
sala VII, 21/2/1986, "Barboza Sebastin c. Martn Gndara SA", TySS, 1986-269).
"El art. 75, LCT, no regula una obligacin nacida o creada en el contrato de trabajo
sino que impone un deber legal de conducta de no daar a otros y que reconoce su
origen en el texto expreso de la ley, constituyendo su violacin el sustrato de la
responsabilidad civil extracontractual, en los trminos del art. 1109". (CCiv. (SCBA,
21/11/1995, "Lquez, Ismael L. c. Mares Sur SRL y otros", JA, 1996-IV, sntesis).
"El empleador no cumple con el deber de seguridad si no entrega los elementos de

proteccin al trabajador y no ejerce el necesario control en la utilizacin de los
mismos". (CNTrab., sala I, 29/12/1993, "Castillo, Carlos P. c. Camea SA", JA, 1996-I,
sntesis).
"La empleadora est obligada a exigir al actor los exmenes mdicos peridicos, en
cumplimiento de lo dispuesto no slo por las normas de higiene y seguridad sino
tambin por el art. 75 del rgimen de contrato de trabajo". (CNTrab., sala VI,
10/9/1991, "Scromeda, Juan C. c. Faglomad SA y otro", DT, 1991-B, 2092).
D) Responsabilidad del empleador por daos causados al trabajador como

consecuencia del incumplimiento del deber de seguridad
"De acuerdo la debida armona que debe existir entre el precepto constitucional que
prohbe causar dao a terceros' y la condigna reparacin (mxime con respecto a los
trabajadores que gozan de una proteccin especial), sta debe hacerse conforme a
las normas del Cdigo Civil. Al efecto cabe conferirle al alterum toda la amplitud que
ste admite y evitar la fijacin de limitaciones que impliquen alterar los derechos
reconocidos por la Constitucin Nacional' (consid. 10 del voto de la doctora Highton
de Nolasco). Por lo tanto, la LRT "al vedar la promocin de toda accin judicial
tendiente a poder demostrar la real existencia y dimensin de los daos sufridos por
el trabajador y disponer, adems, la exencin de responsabilidad civil para el
empleador, cercena de manera inconciliable con los principios constitucionales, el
derecho a obtener una reparacin ntegra. Esta restriccin conceptual importa la
frustracin de la finalidad esencial del resarcimiento por daos sufridos a la
integridad psicofsica del trabajador, pues la ley cuestionada no admite la
indemnizacin por otro dao que no sea la prdida de la capacidad de ganancia del
trabajador, la cual a su vez resulta mensurada de manera restringida' (consid. 11,
dem)". (CSJN, 21/9/1914, "Aquino, Isacio c. Cargo Servicios Industriales SA
s/accidente. Ley 9688", TySS, 2004-774).
"La invalidez constitucional que se comprueba en el sub lite, atiende a la falta de

adecuacin razonable entre la disposicin que veda al trabajador acudir a la justicia
para obtener la reparacin integral de los daos sufridos, y los preceptos
constitucionales que amparan precisamente el derecho de lograrla. En el sub lite,
ese desajuste se tradujo en la manifiesta insuficiencia de la reparacin a que
conduce la indemnizacin, tarifada, frente a la magnitud de la que exige la
reparacin integral acorde con las circunstancias del caso. (consid. 17 del voto de la
doctora Highton de Nolasco)". (CSJN, 21/9/1914, "Aquino, Isacio c. Cargo Servicios
Industriales SA s/accidente. Ley 9688", TySS, 2004-774).
"El art. 19 de la Constitucin Nacional establece el principio general' que: prohbe a

los hombres' perjudicar los derechos de un tercero': alterum non laedere, que se
encuentra entraablemente vinculado a la idea de reparacin'. A ello se yuxtapone,
que: la responsabilidad que fijan los arts. 1109 y 1113 del Cd. Civil slo consagra el
[citado] principio general', de manera que la reglamentacin que hace dicho cdigo
en cuanto a las personas y las responsabilidades consecuentes no las arraiga con
carcter exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que expresa un principio
general que regula cualquier disciplina jurdica' (Gunther c. Estado Nacional', Fallos:
308:1118, 1144, considerando 14; asimismo: Fallos: 308:1109).(CSJN, 21/9/1914,
"Aquino, Isacio c. Cargo Servicios Industriales SA s/accidente. Ley 9688", TySS,
2004-774).
"La LRT, al excluir, sin reemplazarla con anlogos alcances, la tutela de los arts.
1109 y 1113 del Cd. Civil, no se adecua a los lineamientos constitucionales antes
expuestos, a pesar de haber proclamado que tiene entre sus objetivos', en lo que
interesa, reparar los daos derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades
profesionales' (art. 1, inc. 2.b). Ha negado, a la hora de proteger la integridad

psquica, fsica y moral del trabajador, frente a supuestos regidos por el principio
alterum non laedere, la consideracin plena de la persona humana y los imperativos
de justicia de la reparacin, seguidos por nuestra Constitucin Nacional y, de
consiguiente, por esta Corte, que no deben cubrirse slo en apariencia (Fallos:
299:125, 126)'. El Tribunal no advierte la existencia de motivo alguno que pudiera
justificar no ya el abandono sino la simple atenuacin de la doctrina constitucional de
la que se ha hecho mrito; antes bien, las razones que sern expuestas en el
presente considerando, as como en los siguientes, imponen un celoso seguimiento
de aqulla". (CSJN, 21/9/1914, "Aquino, Isacio c. Cargo Servicios Industriales SA
s/accidente. Ley 9688", TySS, 2004-774).
"La LRT en particular su art. 39.1, ha anulado parte de la proteccin que

constitucionalmente corresponde al empleado contra la interferencia ilegal del
empleador en sus derechos y libertades individuales (arts. 18 y 19, CN) y en la
medida que esa desproteccin consiste en la imposibilidad de demandar
judicialmente indemnizacin por la prdida de su capacidad econmica, obligndole
as a soportar, total o parcialmente, el costo de las acciones ilcitas culposas del
empleador; tambin se encuentra involucrado el derecho de propiedad (art. 17, CN)
(Del voto de la doctora Argibay)". (CSJN, 7/3/2006, "Daz, Timoteo F. c. Vapia SA",
TySS, 2006-209).
"Si bien la proteccin prevista en el Cd. Civil no tiene por qu ser la nica
reglamentacin concebible de la Constitucin, mientras ellas no sea sustituida,
excluir a un grupo de personas de ese rgimen, implica privarlo de la proteccin que
la ley ha dispuesto de la libertad e integridad personal garantizadas en el art. 19 CN
(Del voto de la doctora Argibay)". (CSJN, 7/3/2006, "Daz, Timoteo F. c. Vapia SA",
TySS, 2006-209).
"Dado que en la LRT la culpa del empleador es tratada como un riesgo no

asegurado y no resarcible, debe concluirse que pone ese riesgo a cargo del que lo
sufre y no del que lo causa. Si es as, debe negrsele presuncin de
constitucionalidad, como a toda regla que obliga a afrontar el costo de daos
causados por otros, por ser contraria, en principio, al derecho de propiedad (Del voto
de la doctora Argibay)". (CSJN, 7/3/2006, "Daz, Timoteo F. c. Vapia SA", TySS,
2006-209).
"Resulta injustificado el rechazo del reclamo de la actora fundado en el

incumplimiento de los deberes de previsin y seguridad que pone a cargo del
empleador el art. 75 de la LCT, ya que si bien en la demanda no se mencion
expresamente dicha norma, surge claramente que la pretensin se enmarc tambin
en el rgimen de responsabilidad contractual, desde que ningn otro sentido cabe
atribuir a la presunta falta de previsin que, vinculada a la preservacin de la
trabajadora frente a un eventual dao, se imput a la accionada". (CSJN, 5/9/1985,
"Costa, Josefa c. Hilandera Algodonera Villa de Voto SA", TySS, 1986-729).
"Para la procedencia de la accin basada en el art. 75 de la LCT se requiere la

alegacin oportuna y la ulterior prueba de las siguientes circunstancias: a)
Incumplimiento de una norma precisa de seguridad encuadrable en el genrico
deber de previsin; b) el dao resarcible, y c) la relacin de causalidad directa o
inmediata entre el incumplimiento y el perjuicio cuyo resarcimiento se pretende, de

acuerdo con lo previsto por el art. 521 del Cd. Civil (Del dictamen del Procurador
General del Trabajo)". (CNTrab., sala III, 18/6/1993, "Ceballos, Conrado c. YPF").
"La accin del art. 75 de la LCT tiene la particularidad de que, al tratarse de un

espectro no aquiliano, la extensin de la responsabilidad es ms limitada, ya que se
cie a las consecuencias inmediatas y necesarias, y se desplazan los parmetros de
asuncin de los efectos inmediatos y causales, propios del mbito extracontractual
(Del dictamen del Procurador General del Trabajo)". (CNTrab., sala III, 19/6/1993,
"Ceballos, Conrado c. YPF", TySS, 1993-787).
"El art. 75 de la LCT es una obligacin legal generadora de responsabilidad de

naturaleza extracontractual". (SCBA, 15/3/1983, "Moreno, Santiago c. Elicegui,
Joaqun", TySS, 1984-44; dem, 19/02/1985, "TySS, 1985-945; d., 29/3/1988, "TySS,
1988-516).
"La obligacin que se impone al empleador de resguardar la vida e integridad fsica

del obrero (art. 75, LCT) es estrictamente legal y, precisamente, la violacin de este
tipo de deberes jurdicos constituye el fundamento de la responsabilidad civil
extracontractual".(SCBA, 5/8/1986, "Schneider, Angel c. Cristaleras Cattorini Hnos.
SA", TySS, 1987-519).
"La relacin contractual entre las partes del juicio no supone que necesariamente la
responsabilidad sea siempre de naturaleza contractual, porque entre personas
convencionalmente vinculadas entre s pueden acontecer hechos extraos al
contrato que aunque sucedan en ocasin o durante el desenvolvimiento de las
consecuencias del mismo, quedan marginadas de la relacin y de las eventuales
vicisitudes de un incumplimiento contractual". (SCBA, 29/3/1988, "Medina Eulogia c.
Clnica Gregorio Maraon SA", TySS, 1988-516).
"Para que la responsabilidad sea contractual resulta indispensable que el dao

provenga de la inejecucin de una obligacin creada por el contrato". (SCBA,
5/8/1986, "Schneider, Angel c. Cristaleras Cattorini Hnos. SA", TySS, 1987-519;
dem, 29/3/1988, "TySS, 1988-516).
"No cabe equiparar la perspectiva indemnizatoria contractual con la aquiliana (Del

dictamen del Procurador General del Trabajo)". (CNTrab., sala II, 18/6/1993,
"Ceballos, Conrado c. YPF", TySS, 1993-787).
"La accin resarcitoria fundada en el incumplimiento del deber de seguridad previsto

por el art. 75 LCT y las disposiciones de la ley 19.587 constituye una inequvoca
pretensin de naturaleza laboral, por lo que es de competencia de la justicia del
trabajo". (CNTrab., sala VII, 31/8/1994, "Araujo, Fermn c. Alpargatas SA", TySS,
1994-944).
"La adopcin de medidas que, segn el tipo de trabajo, la experiencia y la tcnica,

sean necesarios para tutelar la integridad psicofsica y la dignidad del trabajador,
segn lo ordena el art. 75 de la LCT, no faculta a calificar de culpable todo accidente
producido en ocasin del trabajo". (CFed. Baha Blanca, 3/11/1989, "Andreoli,
Deovigildo c. YPF", TySS, 1990-343).
"Si bien el empleador, como deudor de seguridad, debe imponer el uso de los
elementos de proteccin, incluso ejerciendo el poder disciplinario, ello no convierte al
trabajador en un ser sin voluntad propia; est obligado a poner la diligencia
adecuada en orden a la autopreservacin de su integridad fsica". (CNTrab., sala VI,
13/9/1991, "Blanco, Carlos c. Mario Mapis e Hijos SRL"), TySS, 1992-147).
"El trabajador que pretende responsabilidad contractualmente al empleador del dao

sufrido a consecuencia de un accidente del trabajo, o de una enfermedad accidente,
debe acreditar la relacin del perjuicio con un incumplimiento concreto del principal
al deber contemplado en el art. 75 de la LCT; no basta que pruebe la simple relacin
con la tarea realizada ni que invoque en forma general que el dao se debi a la
inobservancia del deber de seguridad". (CNTrab., sala I, 31/8/1988, "Gmez, Vicente
c. Consorcio de propietarios del edificio de Gernimo Salguero 613, Cap. Federal",
TySS, 1989-238).
"El art. 75 LCT, no constituye una fuente autnoma de responsabilidad por dao al
empleador". (CNTrab., sala I, 30/4/1993, "Cangelosi, Carlos c. Marengos SA", JA,
1994-III-371).
"No ejercida la opcin por el derecho civil a que se refiere el art. 17 de la ley 9688,
no es posible sustentar la reclamacin sobre la base de una accin autnoma de
carcter contractual fundada en el art. 75 de la LCT, porque el cdigo civil determina
un doble sistema de responsabilidad: el contractual y el extracontractual, pero no
consagra la posibilidad de que el interesado ejercite libremente y en funcin de una
decisin personal, una eleccin que le permita derivar las consecuencias del hecho
por el que demanda, a uno u otro de dichos sistemas". (SCBA, 29/3/1988, "Medina,
Eulogia c. Clnica Gregorio Maraon SA", TySS, 1988-516).
"Si al interponer la demanda no se ha hecho ninguna referencia a que pueda

razonablemente considerarse la responsabilidad con fundamento en el art. 75 de la
LCT, no puede valorarse dicho presupuesto al momento de dictar sentencia sin
incurrir en violacin al principio constitucional de defensa en juicio (art. 18, CN)".
(CNTrab., sala VIII, 24/4/1986, "Bustamante Paisa c. Ingeniera Tauro SA"), TySS,
1986-351).
"La circunstancia de que la accionante introdujera voluntariamente el dedo en la

mquina dando lugar al evento daoso, no altera la responsabilidad de la
empleadora que no adopt las medidas de previsin que impone el art. 75 de la LCT,
en cuanto a tutelar la integridad psicofsica de la trabajadora adjudicndole la
atencin de una mquina riesgosa, sin mecanismos de proteccin para evitar
accidentes, y sin darle la capacitacin adecuada para su uso". (CNTrab ., sala III,
23/12/1986, "Apasa Beatriz c. Complementos Empresarios SA", TySS, 1987-324).
"Aceptada por la accionada la relacin causal existente entre las tareas

desempeadas por el actor y la enfermedad-accidente que ste padece y detectada
Asimismo, dicha enfermedad por el servicio mdico hace ya varios aos, es
indudable que la demandada ha procedido con extrema negligencia y desinters en
el cuidado de la salud de su dependiente que deba preservar (obligacin legal del
art. 75, LCT, t.o.), al no asignarle otras tareas que evitaran el agravamiento de la
dolencia incapacitante que sufre el actor". (TTrab. N 2 Quilmes, 30/10/1981, "Prez

Luis c. SAIAR SA", TySS, 1982-493).
E) Facultades del trabajador
"El empleador carece del derecho a exigir que el trabajador preste servicios en
condiciones riesgosas para su salud o su seguridad, y ste puede rehusarse a
hacerla sin dejar, por ello, de encontrarse a disposicin del empleador, pues de ste
depende la remocin de la situacin que le impide ocuparlo efectivamente, y de no
hacerla, su conducta debe ser calificada como culposo (arts. 512 y 1189, Cd. Civil).
(Del voto del doctor Morando)". (CNTrab., sala VI, 24/8/1988, "Contreras, Bernab y
otros c. Marshall Argentina, SA", DT, 1988-B, 1776).
"Cuando el empleador incumple el deber de seguridad, puede oponerse la exceptio

non adimpleti contractus (art. 1201, Cd. Civil), pues el trabajador pone su fuerza de
trabajo a disposicin del empleador a condicin de que ste cumpla su obligacin de
dar ocupacin de acuerdo a los trminos de contrato (art. 78, ley de contrato de
trabajo)". (CNTrab., sala VI, 24/8/1988, "Contreras, Bernab y otros c. Marshall
Argentina, SA", DT, 1988-B, 1776).
"El incumplimiento del deber de seguridad (art. 75 ley de contrato de trabajo)

autoriza, en los trminos del art. 1201 del Cd. Civil, a la retencin de la prestacin
por parte del trabajador". (CNTrab., sala VI, 24/8/1988, "Contreras, Bernab y otros
c. Marshall Argentina, SA", DT, 1988-B, 1776).
"Si el empleador no satisface los recaudos referentes a condiciones de seguridad e

higiene, el trabajador est legitimado para suspender su prestacin, sin que ello
constituya incumplimiento contractual. En consecuencia, en tanto el hecho es
provocado por el empleador, queda a su cargo el pago de los salarios devengados
durante el tiempo de la interrupcin por esa causa o en concepto de indemnizacin,
si como resultado de la situacin, se produce el distracto". (CNTrab., sala III,
28/12/1990, "Navarro, Ramn c. Bonafide, SA", SD, 60.976. Manual de
Jurisprudencia. Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-272).
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 242 y 246, LCT.
Reintegro de gastos y resarcimiento de daos
Art. 76. El empleador deber reintegrar al trabajador los gastos suplidos por ste
para el cumplimiento adecuado del trabajo, y resarcirlo de los daos sufridos en sus
bienes por el hecho y en ocasin del mismo.
Sumario: A) Introduccin. B) Reintegro de gastos. C) Resarcimiento de daos.
Concordancias: LCT: arts. 4, 21, 62 a 65, 68.

A) Introduccin
El deber de previsin del empleador se proyecta tambin sobre los bienes del
trabajador y lo obliga al reintegro de gastos necesarios hechos por el dependiente en
el cumplimiento diligente de su trabajo, as como el de resarcir los daos que
pudiera sufrir en el ejercicio efectivo de sus labores. Ambos aspectos estn
regulados por el art. 76, LCT, que analizar en los prrafos siguientes.
B) Reintegro de gastos
El trabajador, con motivo de la ejecucin de la prestacin laboral, dentro de un obrar

de buena fe, solidario y diligente, puede realizar de su peculio particular gastos
necesarios "para el cumplimiento adecuado del trabajo", evitando interrupciones,
dilaciones o demoras perjudiciales a su normal actividad (compra de un repuesto,
reparacin de una herramienta, gastos de transporte, franqueo, etc.). Generalmente
sern pequeas erogaciones, a veces, surgidas de imprevisto, y que por ende no
han podido ser anticipadas por el empleador. Evidentemente, tiene que tratarse de
"gastos necesarios" y "relativos a la labor" que cumple el agente en la empresa, y no
de ndole particular, que por tanto, no estarn a cargo de aqulla (vestimenta,
alimentacin, etc.). De ah que se haya declarado que: "no todos los gastos o daos
en bienes del trabajador estn alcanzados por el deber de compensacin
establecido por el art. 76 de la ley de contrato de trabajo, ya que por ejemplo el
precio del transporte entre el domicilio del trabajador y el establecimiento, el mayor
costo de la alimentacin del dependiente por la imposibilidad de regresar a su casa,
el desgaste de la ropa propia usada para trabajar y la obsolescencia normal de las
herramientas de propiedad del trabajador son gastos o perjuicios que el trabajador
asume y afronta con su salario a menos que una disposicin convencional los
impongan a cargo del empleador"(1049) .
Por ello se ha sealado con razn que en todo caso, se trata de gastos que, como
indica la norma, son "suplidos" por el trabajador, y que no deben confundirse con los
viticos, desde que estos ltimos son considerados como remuneracin, excepto en
la parte efectivamente gastada y acreditada por medio de comprobantes (art. 106,
LCT). Incluso, los viticos que no revisten carcter remuneratorio son generalmente
anticipados por el principal a sus dependientes y estn sujetos a una rendicin de
cuentas (1050).
Tambin se han considerado excluidos del derecho a reintegro el desgaste del

vehculo de propiedad del trabajador, que ste empleaba en sus tareas(1051) , y los
gastos mdicos, por la atencin de enfermedades o accidentes inculpables (art. 208,
LCT)(1052) .
Distintos pronunciamientos judiciales han receptado diversas soluciones con relacin

a la entrega de ropa de trabajo. Se ha sealado que slo procede el reintegro de
gastos del art. 76 LCT, cuando la obligacin de entrega proviene del convenio
colectivo o del contrato individual(1053) ; se haya acreditado el gasto(1054) ; o
cuando la falta de entrega torne viable una compensacin por el mayor desgaste de
la ropa propia(1055) ; o si por la no entrega de la ropa de trabajo por la empresa el
trabajador debi afrontar de su propio peculio el gasto de adquirir la indumentaria

necesaria para el cumplimiento adecuado de su labor(1056) .
Igualmente, se ha declarado admisible la compensacin del art. 76, LCT por el uso
de herramientas propias, siempre que aqulla est prevista convencionalmente. En
tal caso, se ha considerado que la compensacin no reviste carcter salarial (1057).
En definitiva, considero que el empleador deber proceder al reintegro o

compensacin del gasto efectuado por el trabajador, siempre que se acredite,
adems de haberlo realizado, que el mismo era necesario para el adecuado
cumplimiento de la labor (art. 76, parte 1, LCT), quedando habilitado el dependiente
para accionar judicialmente en caso de negativa o demora de aqul en efectivizar el
reintegro. Excepcionalmente, si la suma es de verdadera importancia y la falta de
cumplimiento del reintegro causa un grave perjuicio al trabajador, podr llegarse a la
ruptura del contrato, previo emplazamiento, invocando la injuria causada (arts. 242 y
246, LCT).
C) Resarcimiento de daos
El deber de seguridad tambin se proyecta al resguardo de los bienes que el

trabajador lleve a la empresa, o pone a su disposicin para el cumplimiento de la
tarea (auto, equipos, herramientas, etc.) debiendo responder el empleador por los
daos sufridos en aqullos "por el hecho o en ocasin" del trabajo (art. 76, parte 2,
LCT). Lo que lleva a considerar que adems de los daos sufridos por el hecho
mismo del trabajo, el art. 76 de la LCT obliga a resarcir tales daos cuando los
mismos se producen "en ocasin" del trabajo. Esta ltima expresin, que tiene su
origen en el art. 1 de la vieja ley de Accidentes de Trabajo 9688, modificado por la
ley 12.631, delimita el mbito del deber de reparar los daos sufridos por el
trabajador en sus bienes, no slo a los que ocurren como consecuencia directa de la
prestacin laboral, sino tambin a aquellos que las propias circunstancias del trabajo
han facilitado la oportunidad de su concurrencia (1058). Vzquez Vialard puntualiza
que: "...no bastara acreditar una simple relacin de causalidad de tiempo y lugar
entre trabajador y el hecho que produjo el dao. Se requiere que medie una relacin
de causalidad adecuada, en el sentido de que el primero (trabajo) sea la causa que
expone al operario a un riesgo propio de la actividad o agrava la exposicin a un
riesgo genrico (1059).
El empleador, para dar una respuesta preventiva al deber de reparar daos del art.
76, LCT, no slo debe brindar al trabajador un lugar adecuado para que guarde sus
pertenencias, sino que tambin debe adoptar las medidas pertinentes de proteccin
que eviten su deterioro o prdida mientras el trabajador cumple sus tareas.
En la proteccin legal se incluyen todos los bienes (ms propiamente: "cosas", art.
2311, Cd. Civil), que el trabajador introduce en la empresa: ropa, pertenencias,
vehculo, instrumentos, herramientas, tiles de trabajo en general, etc., que se
relacionan normalmente con su trabajo, ya porque los necesita para su uso personal
o para la prestacin del trabajo que tiene que realizar (1060). Fernndez Madrid,
seala los siguientes supuestos: a) en ciertas actividades en que los trabajadores
debe utilizar una indumentaria especial (gastronmicos, jockeys, vendedoras de
tienda) dejan su propia ropa en armarios que le facilita el empleador; b) es propio de

algunas tareas que el trabajador (msico, albail) lleve al establecimiento sus
propios elementos de trabajo (guitarra, violn, cuchara, nivel, etc.); c) en otros casos
(fleteros, remiseros, viajantes, mensajeros) un vehculo (camin, camioneta, auto,
bicicleta, motocicleta) es necesario para cumplir con la tareas; y d) sin relacin
necesaria con la funcin el trabajador suele introducir con la conformidad del
empleador el vehculo de su propiedad que emplea para asistir al trabajo (bicicleta,
moto, auto) que queda en un lugar que el empleador tiene previsto al efecto y bajo
su guarda(1061) .
A partir de las situaciones sealadas, considero que se debe distinguir:
1) La proteccin legal est referida especficamente al resarcimiento de los daos

sufridos en elementos o cosas que el trabajador ingresa a la empresa para el
cumplimiento adecuado del trabajo. La norma protege los instrumentos,
herramientas y tiles de trabajo en general, cuya introduccin es necesaria o til a
los fines del cumplimiento de la prestacin (1062).
2) En cuanto a los vehculos propiedad del trabajador, no directamente afectados a

la tarea pero que sirven para su traslado (moto, automvil, etc.), que quedan bajo la
guarda del empleador en espacios de la empresa destinados a tal fin, coincido con
quienes sealan la responsabilidad del principal en caso de robo o daos de otro
orden, con fundamento en la obligacin que deriva de esa guarda material
expresamente aceptada por el empleador (1063).
3) En cambio estimo que no se podra hacer responsable al empresario por los

daos sufridos en los bienes que no tengan ninguna relacin con la actividad
profesional del trabajador, como podran ser ciertos elementos meramente
suntuosos (joyas de gran valor, aparatos electrnicos que no usa en el trabajo, etc.).
Al respecto, la disposicin legal encuentra su fundamento en el principio protectorio
y traduce en definitiva una manifestacin concreta del deber general de previsin del
empleador de proteger la persona y los bienes del trabajador, pero en tanto en
cuanto se vinculan con el trabajo (1064).
Tanto a nivel doctrinario como jurisprudencial hay consenso en encuadrar el art. 76,
LCT, en cuanto a los daos sufridos por el trabajador en sus bienes, dentro del
criterio de responsabilidad objetiva, semejante al seguido en su momento por las
leyes de accidentes del trabajo (leyes 9688/24.028) y actualmente por la Ley de
Riesgos del Trabajo (ley 24.557) y por el art. 1113 del Cd. Civil. De tal modo que el
trabajador que pretenda una indemnizacin amparado en la segunda parte del art.
76, deber acreditar: a) la introduccin de la cosa en el trabajo; b) el dao y c) la
relacin causal entre ambos. En cuanto al empleador, para eximirse de
responsabilidad, tendr que probar la culpa del trabajador (1065).
B) Reintegro de gastos
"Si no se acredit que se hubiese pactado el pago del desgaste del vehculo de la
propiedad del trabajador, que ste empleaba en sus tareas, es improcedente el
reclamo de tal concepto con fundamento en el art. 76 de la ley de contrato de
trabajo, pues el desgaste natural, provocado por el uso de un bien, no es de los
daos cuyo resarcimiento establece esa norma". (CNTrab., sala III, 26/6/1991,
"Carollo, Alberto c. Empresa de Transportes Rabbione SA", DT, 1991-B, 1652).
"Cuando se trata de enfermedades inculpables el trabajador carece de amparo legal

para reclamar la restitucin de los gastos mdicos y no puede sustentarse la peticin
en lo normal por el art. 76 LCT, que se refiere a aquellos gastos necesarios y
estrictamente relacionados con el cumplimiento de la labor asignada". (CNTrab., sala
III, 16/2/1982, "Snchez, Juan c. Aerolneas Argentinas". - BCNTrab., 1982-42-5).
"El art. 76 de la LCT se refiere a valores de instrumentos, herramientas y tiles de

trabajo que aporte el agente para el cumplimiento de sus tareas, no comprendiendo
ello, sea por interpretacin literal o semntica de la norma, ni el dao moral ni los
objetos de valor personales. (En el caso, el dependiente haba sido asaltado en el
transcurso de una misin desempeada para la demandada)". (CNTrab., sala VIII,
30/9/1993, "Prez, Anbal c. Banco de la Nacin Argentina", SD, 19.129).
"No todos los gastos o daos en bienes del trabajador estn alcanzados por el deber
de compensacin establecido por el art. 76 de la ley de contrato de trabajo, ya que
por ejemplo el precio del transporte entre el domicilio del trabajador y el
establecimiento, el mayor costo de la alimentacin del dependiente por la
imposibilidad de regresar a su casa, el desgaste de la ropa propia usada para
trabajar y la obsolescencia normal de las herramientas, de propiedad del trabajador
son gastos o perjuicios que el trabajador asume y afronta con su salario a menos
que una disposicin convencional los imponga a cargo del empleador". (CNTrab.,
sala III, 31/3/1993, "Prez, Mximo c. Copinco Investigaciones SA", DT, 1994-A,
524).
"Si el trabajador no demuestra el gasto en que debi incurrir para adquirir la ropa de
trabajo que no le fue entregada, no resulta aplicable el art. 76 de la ley de contrato
de trabajo". (CNTrab., sala VIII, 3/7/1998, "Gonzlez, Valentn H. c. Club Italiano
Asociacin Civil y otro"- DT, 1998-B, 2447).
"El incumplimiento de la obligacin de entregar ropa de trabajoya provenga de una

disposicin del convenio colectivo o del contrato individual trae aparejado el deber
de resarcir el perjuicio producido (aun presuntivamente), pero el valor de dicha
indumentaria no forma parte del salario". (CNTrab., sala III, 31/3/1993, "Prez,
Mximo c. Copinco Investigaciones SA", DT, 1994-A, 524).
"El reintegro del art. 76 de la ley de contrato de trabajo, slo procedera, en el caso
que el convenio colectivo previera la entrega de ropa de trabajo y el trabajador
hubiera tenido que usar la propia. En los supuestos en que el empleador no est
obligado mediante convenio, no cabe hacer lugar al rubro pretendido toda vez que la
norma general no prev esta obligacin". (CNTrab., sala III, 11/9/1992, "Barrientos,
Jorge c. Fitam SA", JA, 1994-I-131).
"La inobservancia de la obligacin convencional a entregar ropa de trabajo torna

viable una compensacin por el mayor desgaste de la ropa propia cuando el
trabajador tena derecho a usar durante la jornada laboral la que se le proveyera,
con fundamento en el art. 76 de la ley de contrato de trabajo, en ausencia de una
previsin expresa que valorice tal incumplimiento". (CNTrab., sala II, 28/2/1993,
"Prez, Dionisio c. Meip Ingeniera SRL", DT, 1994-A, 727).
"Si el convenio de la actividad establece la obligacin del empleador de entregar

ropa de trabajo as como la del trabajador de devolverlao en su defecto el importe
que se fije en el recibo de entrega de la misma, pero no valoriza las
consecuencias de la falta de cumplimiento de la obligacin que se impone a la
empresa, y tampoco se prob que el actor hubiese adquirido indumentaria de trabajo
de su peculio, cabe fijar estimativamente una reparacin por el mayor desgaste que
provoc a la ropa del trabajador el cumplimiento de las tareas realizadas cuando
tena derecho a usar la que se le proveyera durante la jornada laboral". (CNTrab.,
sala II, 28/2/1993, "Prez, Dionisio c. Meip Ingeniera SRL", DT, 1994-A, 721).
"Si la demandada no entreg la ropa de trabajo, incumpliendo con la obligacin

impuesta por una clusula convencional, corresponde que al trabajador se le
reintegre por los gastos que debi afrontar, con su propio peculio, para adquirir la
indumentaria correspondiente para el cumplimiento adecuado de su labor. En tal
sentido no hace falla que pruebe la existencia de dao alguno (art. 76, LCT)".
(CNTrab., sala V, 25/2/1992, "Gagliardi, Hctor c. Club Atltico Atlanta"S D, 47.225
Manual de Jurisprudencia La Ley. Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed. La Ley,
2002-275).
"No reviste carcter remuneratorio en los trminos del art. 103 de la ley de contrato
de trabajo, el uso de herramientas que prev el convenio colectivo de trabajo
21/1975, ya que su objeto consiste en compensar al trabajador por la erogacin
originada al prestar tareas con herramientas propias y en consecuencia, tal
compensacin responde excluyentemente a las previsiones del art. 76 de la ley de
contrato de trabajo (reintegro de gastos), es decir de naturaleza no salarial".
(CNTrab., sala V, 13/11/1998, "Ponce de Len, Jorge R. c. Fe. Me. SA", Cita Online:
AR/JUR/2910/1998, Publicado en: DT1999-A, 531).
"Las sumas que se liquidaron al trabajador por el uso del automvil de su propiedad
empleado en sus tareas, proporcional a los kilmetros recorridos, deben
considerarse un reintegro de gastos por movilidad sin carcter remuneratorio, ya que
eran obladas nicamente por viajes efectivamente realizados de acuerdo al
kilometraje recorrido, y la medida de su percepcin era condicionada a dichas
pautas (art. 76, ley de contrato de trabajo) (t.o. 1976)". (CNTrab, Sala X, 21/9/2004,
Alonso, Miguel A. c. Seguridad y Custodia SRL, Cita Online: AR/JUR/6083/2004,
Publicado en: La Ley Online)
"Corresponde confirmar lo decidido por el a quo en torno a los viticos reclamados

por el demandante, toda vez que pese a lo manifestado en el memorial bajo anlisis
sobre la presuncin del art. 71 de la L.O., cabe tener presente que el art. 76 de la
LCT dispone que el empleador debe reintegrar los gastos suplidos por el trabajador
en cumplimiento de la prestacin de servicios y lo cierto es que el actor no logr
comprobar mediante documentacin que, efectivamente, los gastos y viticos por los
que reclama fueran efectivamente por l sufragados". (CNTrab, Sala X, 23/12/2009,

Benedetti, Irene Eva c. Higgins Warner Group SA, Cita Online: AR/JUR/63350/2009,
Derecho del Trabajo Online).
C) Resarcimiento de daos
"El art. 76 de la Ley de Contrato de Trabajo se vincula con el deber de seguridad por
parte del patrn y comprende los daos respecto de los bienes introducidos por el
trabajador en el lugar del trabajo. Se refiere a efectos que el trabajador lleva consigo
hasta el mbito laboral porque existe una relacin concreta y directacausal entre
el servicio y la cosa que introduce en el establecimiento". (SCBA, Ac. 53.691-S,
4/4/1995, "Torres, Francisco B. y otra c. Tolosa Chaneton, Horacio s/daos y
perjuicios", AyS, 1995-I 605).
"Respecto de los daos sufridos por el trabajador en sus bienes (art. 76, ley de
contrato de trabajo), la ley ha adoptado un criterio de responsabilidad objetiva,
semejante al de la ley 9688 y el art. 1113 del Cd. Civil, de modo que aqul lo nico
que debe probar es la introduccin de la cosa en el trabajo, el dao y la relacin
causal entre ambos; en cambio, el empleador que pretende eximirse de
responsabilidad es quien debe acreditar la culpa del dependiente". (CNTrab., sala II,
30/6/1988, "Prats, Carlos A. c. Mensajeras Contacto, SRL y otro", DT, 1988-B, 1763
- TySS, 1988-909).
"El deber de previsin, nsito en el contrato de trabajo y que actualmente tiene

reconocimiento legal a travs de la ley de contrato de trabajo, es ms amplio que el
deber de seguridad establecido por el art. 75 del referido ordenamiento legal, ya que
si bien comprende la proteccin de la persona desde los puntos de vista fsico, moral
y econmico, as como de las cosas del trabajado que ste introduzca en el lugar de
trabajo o que use en ocasin del mismo (art. 76, ley de contrato de trabajo), adems,
el de previsin corresponde entenderlo como una proyeccin de la obligacin
genrica de las partes que establece el art. 62 y del principio de la buena fe que
determina la conducta tanto del buen empleador como del buen trabajador y obliga a
un comportamiento adecuado, comprensivo no slo de lo que resulta expresamente
establecido por la ley o por convenio, sino tambin de todas las consecuencias que
quedan y deban considerarse virtualmente incluidas en la relacin de trabajo".
(CTrab., Crdoba, sala I, 16/3/1984, "Barrionuevo, Rosario O. c. Bodegas y Viedos
Santiago Graffigna Ltda"., LLC, 1984-1069).
"El empleador debe responder en los trminos del art. 76 de la ley de contrato de
trabajo por el robo del estacionamiento de la empresa del automotor que utilizara el
dependiente para su traslado desde y hacia su trabajo, pues el dao ha sido
causado en ocasin de la prestacin del trabajo, mxime si de la prueba aportada
surge que en el radio circundante al establecimiento la nica playa de
estacionamiento corresponda a la del principal"." El art. 76 de la ley de contrato de
trabajo establece la reparacin de las lesiones a bienes patrimoniales por la sola
introduccin de stos en el establecimiento bajo custodia del principal, operndose
en tal momento la transferencia de la tenencia de la cosa". (Cmara de Apelaciones
en lo Civil y Comercial de 8a Nominacin de Crdoba, 23/9/2008, Carnelli, Rafael c.
Wal Mart Argentina SRL, Cita Online: AR/JUR/11441/2008, Publicado en: La Ley
Online).
"El resarcimiento de los daos reclamados por el trabajador consistentes en la suma

que debi abonar por haber sido condenado civilmente como nico responsable de
un accidente de trnsito ocurrido in itinere no se encuentra contemplado por la
proteccin legal del art. 76 de la Ley de Contrato de Trabajo, toda vez que esta
norma no abarca los daos que genricamente pueda sufrir el trabajador en sus
derechos patrimoniales sino los que afecten las cosas introducidas en el trabajo
siempre y cuando medie relacin causal entre aquel dao y la introduccin".
(CNTrab, Sala IV,- 16/6/2009, Santos, Marcelo Luis c. Carrefour Argentina SA, Cita
Online: AR/JUR/28066/2009, La Ley Online)
"Debe acogerse en forma favorable el reclamo indemnizatorio de los daos sufridos

por el automvil del trabajador ante la cada de un rbol, toda vez que, ante la falta
de prueba respecto de la intensidad de la tormenta que provoc el hecho,
indispensable a los fines de acceder a la categora de caso fortuito, rige en plenitud
la regla del art. 76 de la Ley de Contrato de Trabajo, por lo que el empleador debe
responder por los daos provocados a un bien que fue introducida en el
establecimiento, dentro del rea de responsabilidad objetiva diseada por la norma,
para lo cual es indiferente si el rodado era utilizado o no para el ejercicio de la
profesin en tanto no es un requisito previsto por la ley". (CNTrab, Sala VIII,
6/8/2010. Castresana, Leonardo Demin c. Obra Social Bancaria Argentina, Cita
Online: AR/JUR/50696/2010, La Ley Online).
"Es improcedente el reclamo del trabajador relativo al pago de la diferencia entre el

valor de compra del vehculo de su propiedad que utiliz para el cumplimiento de sus
tareas, y lo que a su entender es el valor actual del rodado, ya que aquellos no son
los daos cuyo resarcimiento establece el art. 76 de la ley de contrato de trabajo (t.o.
1976), mxime cuando no est discutido que el bien tambin era utilizado para su
uso personal".(CNTrb, Sala III,21/9/2007,Moraga, Csar Omar c. Sociedad Argentina
de Autores y Compositores de Msica SAD.A.I.C. Asociacin Civil Cultural y
Mutualista, Cita Online: AR/JUR/7001/2007, Publicado en: DJ20/02/2008, 430).
"Si el trabajador utilizaba su automvil para el desempeo de sus tareas dentro del
sistema previsto por la empresa, resulta procedente su reclamo de que se lo resarza
por el deterioro del vehculo en s mismo y por la desvalorizacin del bien, a cuyo fin
debe tenerse en cuenta el desgaste que puede tener un vehculo en el plazo
utilizado y tambin que la empleadora no es responsable de todo ese desgaste, si
no resulta de autos que el vehculo fuese empleado exclusivamente para trabajar".
(CNTrab., sala 3, 26/9/2008 Miranda, Gabriel A v. ClSE SRL Manual de
jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011, Rev. de Derecho Laboral y Seguridad
Social).
Deber de proteccin. Alimentacin y vivienda
Art. 77. El empleador debe prestar proteccin a la vida y bienes del trabajador
cuando ste habite en el establecimiento. Si se le proveyese de alimentacin y
vivienda, aqulla deber ser sana y suficiente, y la ltima, adecuada a las
necesidades del trabajador y su familia. Debe efectuar a su costa las reparaciones y
refecciones indispensables, conforme a las exigencias del medio y confort.
Sumario:A) Introduccin. B) Ordenamiento general. C) Estatutos particulares.

1) Trabajadores de casa de renta y propiedad horizontal. 2) Servicio domstico.
3) Contratista de Vias y frutales.
Concordancias: LCT: arts. 4 , 21, 26, 62 a 65, 68, 84, 103, 105, 107, ley 12.981;
ley 22.248 y Dec. 563/1981; Dec. ley 326/1956; ley 23.154 y Dec. 2499/1988 (Pcia.
de Mendoza).
A) Introduccin
El deber de previsin del empleador asume connotaciones ms amplias cuando su

dbito incluye la obligacin de suministrar alimentacin y vivienda al dependiente, ya
derive de normas legales (LCT o estatutos particulares) o tenga origen convencional
(contrato o convenio colectivo) (1066).
Ello me lleva a analizar por separado el tratamiento que otorgan a tales beneficios la
LCT y los estatutos particulares, con referencia al de trabajadores de casa de renta y
propiedad horizontal, servicio domstico, el rgimen nacional del trabajo agrario y el
de contratistas de vias y frutales.
B) Ordenamiento general
La LCT regula el deber de proteccin a la vida y bienes del trabajador, cuando ste
habite en el establecimiento, en el art. 77.
La circunstancia de que el trabajador habite en el establecimiento presupone una

mayor dedicacin, cuidado y responsabilidad de su parte, ya que no slo durante la
jornada de labor, sino hasta fuera de ella, velar por los bienes de la empresa que
quedan bajo su custodia. Como contrapartida, el empleador deber "prestar
proteccin a la vida y bienes del trabajador" (art. 77, LCT). Si le proveyere de
"alimentacin y vivienda", la primera deber ser "sana y suficiente", como
presupuesto elemental para asegurar la supervivencia del trabajador y su familia,
respetando su calidad de ser humano, y en cuanto a la segunda, habr de ser
"adecuada a las necesidades del trabajador y su familia" (art. 77, LCT). Al respecto,
considero que se debe tener en cuenta lo convenido por las partes y la conformidad
prestada por el trabajador al ingresar al establecimiento. La ley tiende a asegurar un
mnimo de condiciones de higiene y salubridad, as como las comodidades
indispensables para que una familia media pueda desenvolverse fsica y moralmente
con dignidad (1067).
En cuanto al alcance del trmino "familia", me adhiero a quienes proponen una

interpretacin amplia comprensiva no slo del cnyuge y de los hijos del trabajador,
sino tambin de otros familiares directos que estn a su cargo (1068).
La entrega de vivienda y el suministro de alimentacin por el empleador, que se

reciben con motivo de la contratacin laboral, integran la remuneracin del
trabajador (arts. 103 y 105, LCT), revistiendo la categora de retribucin en "especie"
y como tal sufre la limitacin del 2 prr. del art. 107, LCT, que impide al empleador
"imputar los pagos en especie a ms del veinte por ciento (20%) del total de la
remuneracin"(1069).
Dentro de los lineamientos que formula la LCT, al empleador tambin le corresponde

conservar la vivienda, siendo a su cargo "las reparaciones y refecciones
indispensables, conforme a las exigencias del medio y confort" (art. 77, parte ltima,
LCT). Estas reparaciones o reformas tienen que provenir del deterioro que
normalmente sufre la edificacin por el uso y el transcurso del tiempo, o para
adecuar la vivienda a las nuevas necesidades que se le van presentando al
trabajador, dentro de lo que razonablemente el medio y los progresos de la zona van
pautando para la actividad. Con ello quiero puntualizar dos consecuencias: a) no
estarn a cargo del empleador reparaciones por los deterioros producidos
intencional o culposamente (negligencia o descuido grave) por el trabajador y/o los
miembros de su familia de los que responder exclusivamente el dependiente (art.
87, LCT), y b) no se podr obligar al empleador a hacer reformas con miras a
procurar un mero lujo o confort fuera de lo habitual, as como a realizar ampliaciones
porque el trabajador lleve a vivir a otros familiares, que no constituyan su grupo
familiar primario o estn a cargo de l(1070) .
Frente a la hiptesis que el empleador no cumpla con las directivas del art. 77, LCT,
el trabajador podr acudir a la suspensin indirecta de su prestacin (con apoyo en
los arts. 510 y 1201 del Cd. Civil) y si el incumplimiento reviste gravedad e impide
la prosecucin del vnculo laboral, tendr la alternativa del despido indirecto
invocando como justa causa tal incumplimiento (arts. 242 y 246, LCT), previo
emplazamiento al empleador a su cumplimiento, para evitar la ruptura intempestiva
del contrato.
A su vez, el uso abusivo de la vivienda, por parte del trabajador (la ceda o alquile a
terceros; le cause daos graves, etc.) podr ser motivo de medidas disciplinarias
dispuestas por el empleador (art. 67, LCT) o frente a situaciones injuriosas, disponer
el despido por justa causa (art. 242, LCT).
Por ltimo, cualquiera sea la causal de extincin del contrato, dentro de los deberes
derivados de la buena fe contractual (arts. 62, 63, LCT), surge en cabeza del
trabajador la obligacin de devolver la vivienda suministrada libre de ocupantes,
dentro de un tiempo mnimo prudencial(1071) .
Si no hay plazo fijado (1072), estimo que habr que estar a las circunstancias,
compatibilizando el tiempo necesario del trabajador para ubicarse en otra vivienda
con las necesidades de la empresa de disponer de la misma para ser entregada a
otro dependiente. Ante la falta de entrega voluntaria de la vivienda por parte del
trabajador, el empleador podr demandar su desalojo, como lo autorizan las leyes
procesales (en el mbito nacional, los arts. 146 y 147 de la LO).
C) Estatutos particulares
La consideracin de las normas incluidas en los estatutos particulares, permite

advertir el desarrollo que da el legislador al deber de proteccin, alimentacin y
vivienda, de acuerdo con las modalidades de la actividad.
1) Trabajadores de casa de renta y propiedad horizontal. El personal que trabaje

exclusivamente para un empleador, ya como encargado, ayudante o cuidador, tiene
"derecho a gozar del uso de habitacin higinica y adecuada". En los edificios en
que se hayan construido viviendas para dicho personal, no se podr alterar el
destino originario de ellas en perjuicio del trabajador. En el caso de que fuere
imposible otorgarle vivienda, se establece un complemento remuneratorio, en
compensacin (art. 13, ley 12.981).
2) Servicio domstico. El Dec.-ley 326/1956, dentro de los beneficios reconocidos a

todas la personas empleadas en el servicio domstico sin retiro, incluye la
"habitacin amueblada e higinica", y la "alimentacin sana y suficiente" (incs. f y g
del art. 4). A su vez, el Dec. 7979/1956, reglamentario de aqul, determina que por
"habitacin amueblada" se comprende los siguientes elementos que deber proveer
el empleador: "cama individual, colchn, almohada, dos frazadas y sbanas, todo lo
cual deber ser mantenido y devuelto al empleador en perfectas condiciones de
higiene" (art. 7), y que la alimentacin incluir "como mnimo": "el desayuno,
almuerzo y cena y estar adecuada a los usos y costumbres de la casa" (art. 8).
3) Contratista de Vias y frutales. La ley 20.589 reformada por la ley 23.154, entre
las obligaciones a cargo del empleador, establece la de suministrar "vivienda
adecuada" a las necesidades del contratista y su familia, de acuerdo con la
reglamentacin que dicte la autoridad de aplicacin, quin podr disponer de
sanciones para asegurar su cumplimiento (art. 11, inc. a).
La Provincia de Mendoza, ha ejercido la facultad de reglamentar el inc. a) del art. 11,

a travs del ttulo IV del Dec. 2499/1988. Al respecto, el art. 10 del mencionado
decreto, siguiendo las pautas de la ley 22.248 (art. 93) y del Dec. 563/1981,
considera "vivienda adecuada" a la que rena requisitos mnimos sobre: a)
Condiciones de seguridad, higiene, abrigo y luz natural; b) Los ambientes de los
dormitorios sern de un tamao adecuado; c) La cocina comedor, deber ser
ventilada e iluminada; d) Los baos contarn con los elementos indispensables que
establece la reglamentacin; e) Los lugares de crianza, guarda o acceso de
animales y de almacenamiento de productos de cualquier especie debern estar
suficientemente alejados de la vivienda; y f) Tanto el contratista como el empleador
debern adecuar la vivienda de aquel a las exigencias de la lucha antichagsica y de
otras enfermedades endmicas.
El Dec. 2499/1988 (Pcia. de Mendoza) deja en manos de la Subsecretara de

Trabajo provincial, como autoridad de aplicacin, la posibilidad de "modificar los
condicionamientos y requisitos establecidos, como as tambin otorgar plazos y
modalidades particulares para posibilitar su adecuado cumplimiento", con facultades
para exigir "planes de trabajo que aseguren la futura adecuacin de la vivienda a los
recaudos establecidos y controlar su cumplimiento" (art. 11 Dec. 2499/1988),
pudiendo llegar a la aplicacin de las sanciones previstas en la ley provincial 4974

por infraccin a dicha normativa (art. 12, Dec. 2499/1988).
Adems la reglamentacin provincial, tiende a estimular a ambas partes, contratista

y empleador, para que lleven adelante "tareas de mejoramiento y conservacin de la
vivienda, de comn acuerdo, de modo tal que el primero asegure su trabajo personal
y el segundo, la provisin de materiales suficientes, sin otra obligacin de
remuneracin o compensacin" (art. 10, inc. g), Dec. 2499/1988). Con ello se
pretende asegurar la conservacin de la vivienda, y evitar diversos conflictos, sobre
todo cuando se deben efectuar mejoras del inmueble para adecuarlo a las nuevas
necesidades de la familia (por ej., mayor nmero de hijos, necesidad de separarlos
por sexos, etc.). Al establecer la reglamentacin que el empleador debe suministrar
slo "materiales suficiente", en principio, no tendr inconvenientes en proveerlos por
cuanto con ello se mejorar el bien que es de su propiedad, y a su vez el contratista,
prestar gustoso su trabajo personal, porque las tareas que se cumplan redundarn
en mejores condiciones de habitabilidad para s y su grupo familiar (1073).
B) Ordenamiento general
"El suministro de leche al personal no puede ser considerado como remuneratorio,

pues ello no se otorga al trabajador con carcter de retribucin al trabajo prestado,
ya que corresponde al cumplimiento de una obligacin convencional con sentido
higinico para ayudar a la buena salud del dependiente, no constituyendo una
ventaja patrimonial para el obrero sino el cumplimiento por parte del empleador de
su deber de seguridad". (CNTrab., sala I, 29/6/1984, "Ingeniero y Refineras San
Martn del Tabacal", DT, 1984-B, 1604).
"El desalojo al que los arts. 146 y 147 del procedimiento laboral se refieren, es
procedente en aquellos supuestos en que el trabajador ocupara un inmueble o parte
de un inmueble en virtud o como accesorio de un contrato de trabajo, pero no para
excluir a la viuda del trabajador fallecido si sta no hubiera estado vinculada con la
reclamante por un contrato de trabajo". (CNTrab., sala VIII, 26/3/1987, "Consorcio de
Propietarios Avda. Juan B. Justo 1421/23/25 c. Vinci de Amarillo, Mara L"., DT,
1987-B, 2085).
"El desalojo de una vivienda otorgada en el marco de la ley 13.512 constituye una
causa entre un trabajador y un empleador relativa a un contrato de trabajo, prevista
por el art. 20 de dicho ordenamiento como de competencia laboral". (CNTrab., sala
VI, 12/12/1995, "Consorcio de Propietarios Paran 273/75/77 c. Bagna, Francisco",
DT, 1996-B, 1788, con nota de POSE, Carlos).
Deber de ocupacin
Art. 78. El empleador deber garantizar al trabajador ocupacin efectiva, de

acuerdo a su calificacin o categora profesional, salvo que el incumplimiento
responda a motivos fundados que impidan la satisfaccin de tal deber. Si el
trabajador fuese destinado a tareas superiores, distintas de aquellas para las que fue
contratado, tendr derecho a percibir la remuneracin correspondiente por el tiempo

de su desempeo, si la asignacin fuese de carcter transitorio.
Se reputarn las nuevas tareas o funciones como definitivas si desaparecieran las

causas que dieron lugar a la suplencia y el trabajador continuase en su desempeo
o transcurrieran los plazos que se fijen al efecto en los estatutos profesionales o las
convenciones colectivas de trabajo.
Sumario:A) Introduccin. B) La prestacin laboral: deber y derecho del trabajador. C)

Derecho a la ocupacin efectiva y derecho al trabajo. D) Alcance del deber de
ocupacin. E) Excepciones al deber de ocupacin. F) Asignacin de tareas
superiores. 1) Con carcter transitorio. 2) Con carcter definitivo.
Concordancias: LCT: arts. 4, 21, 26, 62 a 66, 68, 84, 103, 218 a 220, 224, 236 y
246.
A) Introduccin
Al celebrarse el contrato de trabajo, el primer deber que asume el empleador

respecto del trabajador, es el de brindarle ocupacin efectiva (trabajo en concreto) y
adecuada (de conformidad con lo pactado), cuya importancia se pone de manifiesto
si consideramos que el contrato de trabajo tiene "como principal objeto la actividad
productiva y creadora del hombre en s" (art. 4, LCT). Por ello el empleador deber
garantizarle su ocupacin efectiva, de acuerdo a su calificacin o categora
profesional, salvo motivos fundados que impidan el cumplimiento de este deber (art.
78, prr. 1, LCT).
El deber de ocupacin del empleador fue expuesto principalmente por la doctrina

alemana, (1074) y seguido despus por diversos autores (1075). Al respecto, Hueck
afirma que: "si la relacin de trabajo representa una relacin comunitaria jurdico-
personal, basada en la lealtad recproca, si el empleador ha de ver en la persona del
trabajador al colaborador con iguales derechos y debe valorarle como hombre y
persona, viene, desde luego, obligado entonces considerar los intereses del
trabajador y debe por ello ocuparle cuando, y en cuanto, exista inters material o
ideal fundado del trabajador a la ocupacin efectiva"(1076).
A continuacin nos proponemos considerar los aspectos ms significativos de este

deber, fundamentalmente teniendo en cuenta que en la formulacin legal dada por la
LCT se regula genricamente el deber de ocupacin (art. 78, prr. 1, parte 1) y se
establecen luego directivas para cuando se le asignan al trabajador tareas
correspondientes a una categora superior (art. 78, prr. 1, parte 2 y prr. 2).
B) La prestacin laboral: deber y derecho del trabajador
Se plantea el interrogante acerca de si el empleado, adems de la obligacin de

prestar el trabajo, tiene derecho a que se le d ocupacin. Tradicionalmente no se
reconoca este deber del empleador, salvo casos excepcionales que resultaban del
contrato, expresa o implcitamente, o cuando la prestacin de la actividad constitua
un beneficio especial en la evolucin profesional del dependiente, ya para su

adecuado desarrollo fsico (deportista), capacitacin (investigadores, artistas, etc.) o
progreso dentro de su actividad(1077) .
En cambio, modernamente, dentro de una concepcin del contrato de trabajo que

pondera su contenido jurdico-personal, se ha llegado a valorar adecuadamente las
implicancias que tiene para el pleno desarrollo de la personalidad humana y
profesional del trabajador que preste efectivamente la actividad para la cual ha sido
contratado. Es menester que el trabajador, como ser humano, integrado a la
empresa, se sienta til; que aporte su trabajo personal para el logro de sus objetivos.
Cuando se incorpora a aqulla, lo hace, no slo con el fin de obtener una retribucin,
sino tambin con la expectativa cierta de que va a trabajar. De ese modo,
sintindose partcipe con una funcin digna de cumplir, se "realiza" (se perfecciona)
como hombre, a la par que se capacita y progresa profesionalmente como
trabajador. En sentido contrario, si habiendo sido contratado para trabajar, no se le
da oportunidad de hacerlo, se siente menoscabado en su dignidad de hombre y de
trabajador. Por ello, la ocupacin efectiva del dependiente ha pasado a ser un
derecho expresamente reconocido por la legislacin (art. 78, LCT)(1078) , que al
decir de Prez Leero encuentra su fundamento, aunque ms lejano y mediato, en
"el fin intrnseco y metafsico del trabajo en la vida humana, como perfeccin de su
personalidad, que ha de ser respetado por los derechos del empresario dentro de la
filosofa laboral y humana de nuestras normas positivas basadas en el derecho
natural"(1079) .
C) Derecho a la ocupacin efectiva y derecho al trabajo
El derecho a la ocupacin efectiva no debe ser confundido con el derecho al trabajo

(o a trabajar), que reconocen numerosas constituciones de los diversos estados
(arts. 14 y 75, inc. 22, CN). Mientras el primero es un derecho derivado del contrato
de trabajo, y por ende de carcter jurdico privado, dirigido hacia el empleador, el
segundo tiene carcter jurdico pblico y como destinatario principal al Estado, a fin
de que posibilite (cree oportunidades) de que los habitantes del pas puedan
trabajar(1080) .
A nivel constitucional, sobre el "derecho al trabajo" encontramos las siguientes

menciones en los instrumentos internacionales incorporados al art. 75, inc. 22, CN,
por la reforma constitucional de 1994:
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del hombre. Art. XIV: "Toda
persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas y a seguir libremente su
vocacin, en cuanto lo permitan las oportunidades existentes de empleo...";
Declaracin Universal de Derechos Humanos. Art. 23: "1 - Toda persona tiene
derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y
satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo...";
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Art. 6: "1 - Los

Estados Parte en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar que comprende
el derecho de toda persona de tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un
trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarn medidas adecuadas para

garantizar este derecho". 2 - Entre las medidas que habr de adoptar cada uno de
los Estados Parte en el presente Pacto para lograr la plena efectividad de este
derecho deber figurar la orientacin y formacin tcnico profesional, la preparacin
de programas, normas y tcnicas encaminadas a conseguir un desarrollo
econmico, social y cultural constante y la ocupacin plena y productiva, en
condiciones que garanticen las libertades polticas y econmicas fundamentales de
la persona humana";
Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin

racial. Art. 5: "En conformidad con las obligaciones fundamentales estipuladas en el
art. 2 de la presente Convencin, los Estados Parte se comprometen a prohibir y
eliminar la discriminacin racial en todas sus formas y a garantizar el derecho de
toda persona a la igualdad ante la ley, sin distincin de raza, color y origen nacional
o tnico, particularmente en el goce de los derechos siguientes:...e) los derechos
econmicos, sociales y culturales, en particular:..." inc. i) el derecho al trabajo, a la
libre eleccin de trabajar en condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo...".
Estas clusulas deben ser analizadas en su vinculacin con el derecho de trabajar

ya reconocido por el art. 14, CN cuando declara: "Todos los habitantes de la Nacin
gozan de los siguientes derechos conforme las leyes que reglamentan su ejercicio; a
saber: de trabajar y de ejercer toda industria lcita...", y con lo normado por el art. 14
bis, que agrega como directiva especfica que: "el trabajo en sus diversas formas
gozar de la proteccin de las leyes...".
El derecho de trabajar se relaciona en su aspecto positivo, con la libertad personal

de cada uno de elegir la actividad, profesin u ocupacin en la cual se va a
desempear, ya sea en relacin de dependencia o independiente (por cuenta
propia), para obtener los medios para su subsistencia, y en su aspecto negativo, con
la facultad de no trabajar.
Por ello se considera que el derecho de trabajar implica, primariamente, la

disponibilidad individual de elegir libremente una actividad y que la libertad de
contratar impide obligar, tanto al empleador como al empleado, a celebrar un
contrato de empleo y a celebrarlo con persona determinada(1081) , y la
jurisprudencia ha merituado que la renuncia al empleo para dedicarse a otra
actividad se inserta dentro del marco fundamental del derecho a trabajar del art. 14,
CN, que supone un espectro amplio de libertad para trabajar y para elegir el mbito
de desenvolvimiento de la actividad productiva y creativa(1082) .
Sentadas estas premisas corresponde analizar el sentido de la expresin derecho al

trabajo, en el contexto de nuestra constitucin reformada. Por de pronto tiene un
significado distinto de la expresin derecho de trabajar. Por ello la cuestin a
dilucidar concretamente es si tal clusula implica el derecho del individuo sin trabajo
o que no lo encuentra, a reclamar del estado la provisin de una tarea remunerada.
La doctrina nacional, ya antes de la reforma constitucional de 1994 ha interpretado la

garanta del art. 14, CN, como el reconocimiento del derecho a la libre eleccin del
trabajo, y no como un derecho de un particular, en esas condiciones, a reclamar
empleo al estado(1083) . Para Bidart Campos, solamente bajo dos aspectos
cobrara algn sentido la proclamacin del derecho "al" trabajo: a) como obligacin
del estado de crear, activar y estimular fuentes de trabajo, y de vigilar el mercado
ocupacional para que cada hombre halle la posibilidad de encontrar trabajo; y b)
como obligacin del estado de prevenir el paro forzoso y el desempleo y de
implantar el seguro de desempleo. En definitiva, se trata de diversas medidas de
promocin del empleo (como, por ej., el fomento de migraciones internas a zonas
despobladas, la radicacin racionalmente distribuida de industrias y actividades
redituables, la poltica fiscal y econmica y la seguridad social) que pueden hacer
ms accesible el acceso al trabajo o en su caso la percepcin del seguro de
desempleo para quien no lo consiga (1084).
A su vez, a nivel jurisprudencial la Corte Suprema en igual sentido, ha dicho que: "no
existe duda alguna de que la Constitucin nacional consagra ampliamente el
derecho de trabajar (art. 14) y declara su proteccin de conformidad con las leyes
que reglamentan su ejercicio, las que deben asegurar las condiciones enumeradas
en el art. 14 bis. Contrariamente a lo que parece inferirse del escrito inicial, ello no
significa n i ha significado en la historia constitucional argentina durante la vigencia
del texto de 1949 ni tampoco tras la reforma de 1957 asegurar un derecho
subjetivo individual a que el Estado le proporcione un trabajo al habitante que lo
solicite... La proteccin reconocida consiste en un deber genrico del Estado de
promover las condiciones sociales y econmicas de la comunidad de manera de
posibilitar a todos los habitantes el ejercicio del derecho de trabajar. Si los medios
que arbitra no se adecuan a los fines cuya realizacin procura o si consagran una
manifiesta inequidad, son susceptibles de ser cuestionados sobre la base del
derecho que tutela la Constitucin (doctrina de Fallos: 299-428; 303-1674 y
otros")"(1085).
Luego de la reforma de 1994, no obstante que algunos de los tratados que han
adquirido nivel constitucional mencionan el derecho "al" trabajo, en la interpretacin
armnica que debe darse a cada una de estas clusulas con las dems existentes
en el texto constitucional, y en especial, con los derechos y garantas de la primera
parte, no reformados, estimo que esta interpretacin debe ser reafirmada y que por
ende no ha variado su alcance, por cuanto no surge en forma expresa que se trate
de un derecho que habilite al reclamo o demanda individual de cualquier particular
para que el estado le provea una tarea remunerada(1086) .
D) Alcance del deber de ocupacin
El deber de dar ocupacin efectiva establecido por el art. 78, LCT, es comprensivo,
tanto de las tareas activas, como de las meramente pasivas (de guardia, estar en el
"banco" de suplentes, etc.). La obligacin del empleador se centra en brindarle el
trabajo (oportunidad de prestarlo) para el cual fue contratado, de acuerdo con la
calificacin o categora profesional que se le asign convencionalmente al ingresar o
por promocin posterior. Por eso, el trabajador no podr reclamar la asignacin de
otras funciones, aunque ellas concuerden con su capacitacin personal y/o
habilitacin profesional, si este aspecto no fue tenido en cuenta al contratrselo o
promovrselo (1087).
Tambin el deber de ocupacin incluye la obligacin del empleador de dar las

instrucciones oportunas sobre la tarea a desarrollar y de entregar al trabajador todos
los elementos e instrumentos indispensables para que pueda cumplir su tarea
(materia prima, herramientas, maquinarias, ropa especial, etc.)(1088) y en el caso
especial de los destajistas, se traduce, adems en la obligacin de darle trabajo en
la cantidad adecuada a fin de que el importe de remuneracin que perciba en una
jornada de trabajo (ocho horas) no sea inferior al salario bsico de la convencin
colectiva de la actividad, o en su defecto, el salario vital mnimo, para igual jornada,
respondiendo por la supresin o reduccin injustificada de trabajo (art. 112, LCT).
Por ello Fernndez Madrid , remarca que: "la admisin del trabajador en su puesto
de trabajo conlleva darle las rdenes concretas sobre la forma o el modo de
desarrollar la tarea, la puesta a disposicin del mismo de los tiles o herramientas
necesarios, de la ropa y elementos de seguridad, de la entrega de material, pues
como dice el art. 112 de la LCT, el empleador estar obligado a garantizar la dacin
de trabajo en cantidad adecuada, de modo de permitir la percepcin de salarios (no
inferiores a los bsicos) respondiendo por la reduccin o supresin injustificada de
trabajo"(1089) .
En determinadas circunstancias, el deber de ocupacin del empleador pasa a estar

delimitado por el derecho a la ocupacin adecuada a las aptitudes fsicas del
trabajador.
As, si por circunstancias sobrevinientes un trabajador no se encuentra en

condiciones psquicas o fsicas de cumplir sus tareas, ya sea como secuela de una
enfermedad o accidente, o simplemente por razn de su edad, el empleador deber
asignarle otras tareas ms livianas o adecuadas a su estado, que pueda ejecutar, sin
disminuirle la remuneracin (art. 212, prr. 1, LCT). Tal obligacin estimo que
encuentra su fundamento en el deber genrico de previsin del empleador (1090), e
implica una aplicacin concreta de las pautas de solidaridad y colaboracin que
orientan la buena fe de ambas partes (en la especie, del empleador) (arts. 62 y 63,
LCT) (1091). En efecto, es la respuesta solidaria que impone la ley a la empresa,
frente a la disminucin de la capacidad laboral de alguno de sus integrantes. La LCT
establece que si el empleador no pudiera dar cumplimiento a su obligacin, por
causas no imputables (imposibilidad de asignarle otras tareas), le deber abonar al
trabajador una media indemnizacin por antigedad (arts. 212, prr. 2, y 247). En
cambio, sanciona la mala fe (falta de solidaridad y de colaboracin) de quien
teniendo tareas compatibles con la aptitud fsica o psquica del trabajador, no se las
asigna, obligndolo al pago de la indemnizacin ntegra por despido injustificado
(arts. 212, prr. 3 y 245, LCT) (1092).
E) Excepciones al deber de ocupacin
Como consecuencia del deber de ocupacin, el empleador deber adoptar todas las
diligencias necesarias para posibilitar que el trabajador preste en concreto (ejecute)
su trabajo. En tal sentido deber ir adecuando las posibilidades de la empresa a los
requerimientos del mercado consumidor, las variaciones que imponen los avances
tcnicos y dems circunstancias que afecten su marcha e impidan la normal
ejecucin de su labor por parte de los trabajadores. No podr adoptar una actitud
pasiva, sino que deber actuar diligentemente para brindar a su personal la
oportunidad de prestar el trabajo comprometido; caso contrario, incurrir en

incumplimiento contractual (1093).
Slo podr eximirse excepcionalmente de la satisfaccin de tal deber por "motivos

fundados" (art. 78, LCT), ya en razones disciplinarias, econmicas o de fuerza mayor
(art. 219, LCT). Ante incumplimientos a sus obligaciones por parte del trabajador, el
empleador, podr aplicarle una suspensin disciplinaria, que se traduce en la
suspensin del contrato, tanto en lo que se refiere a la obligacin del empleador de
dar ocupacin, como respecto de la correspondiente del empleado de poner su
capacidad a disposicin de aqul. En cambio, la suspensin por causas econmicas
se debe fundar en una situacin de "falta o disminucin de trabajo", que no sea
imputable al empleador. Ni las suspensiones disciplinarias ni las debidas a falta o
disminucin de trabajo podrn exceder de treinta das en un ao, contados a partir
de la primera suspensin (art. 220, LCT). Por su parte, las suspensiones por fuerza
mayor "debidamente comprobadas", podrn llegar a un mximo de setenta y cinco
das, en igual trmino que el fijado en los casos anteriores (art. 221, LCT).
Los casos de suspensiones por falta o disminucin del trabajo y por fuerza mayor
constituyen una aplicacin prctica del principio de la excepcin por excesiva
onerosidad, receptado por el art. 1198, prr. 2 del Cd. Civil. En tales casos, el
empleador se exime de cumplir con su deber de ocupacin, ante la dificultad (falta o
disminucin de trabajo) o imposibilidad (fuerza mayor) de su cumplimiento, que no le
sea imputable.
Las tres clases de suspensiones mencionadas, para que se las considere vlidas
debern reunir los requisitos de justa causa, plazo fijo, notificacin por escrito y no
exceder de los plazos mximos citados (si se acumulan de diversa clase el plazo
mximo se extiende a noventa das en un ao, contados desde la primera
suspensin, arts. 218 a 220 y 222, LCT), y con relacin a las motivadas por falta o
disminucin de trabajo y por fuerza mayor se deber comenzar por el personal
menos antiguo "dentro de cada especialidad", y entre quienes hayan ingresado en
un mismo semestre, "por el que tuviere menos cargas de familia", aunque con ello se
altere el orden de antigedad (art. 221, LCT).
Tambin debemos incluir como supuestos que liberan al empleador de su deber de

ocupacin, a las suspensiones derivadas de la necesidad de investigar la conducta
del trabajador: suspensin preventiva (originada en denuncia criminal del empleador
o de terceros o en proceso promovido de oficio, art. 224, LCT) y suspensin
precautoria (por investigaciones internas de la empresa). En el primer caso, si la
denuncia del empleador "fuera desestimada o el trabajador imputado, sobresedo
provisoria o definitivamente, aqul deber reincorporarlo al trabajo y satisfacer el
pago de los salarios perdidos durante el tiempo de suspensin preventiva, salvo que
el trabajador optase, en razn de las circunstancias del caso, por considerarse en
situacin de despido" (art. 224, prr. 1). Si la reincorporacin no se produce por
negativa del empleador, ste deber pagar, adems de la indemnizacin por despido
injustificado (art. 245, LCT), los salarios "perdidos durante el tiempo de la
suspensin preventiva" (art. 224, prr. 1, in fine). En cambio, si la suspensin se
origina en denuncia realizada por terceros o en proceso promovido de oficio y "se
diese el caso de la privacin de la libertad del trabajador" el empleador no deber
pagar los salarios por el tiempo de la suspensin preventiva, "salvo que se tratara de
hecho relativo o producido en ocasin del trabajo" (art. 224, prr. 2, LCT).
Adems de los casos de suspensiones justificadas, encontramos el supuesto

excepcional del art. 236, LCT, que autoriza al empleador a relevar al trabajador de la
obligacin de prestar servicios durante el plazo de preaviso, abonndole el importe
de los salarios correspondientes.
Otro supuesto especial se plantea en la hiptesis del art. 89 LCT, cuando con motivo
de peligro grave o inminente para las personas o para las cosas incorporadas a la
empresa, el trabajador deba desempear tareas diferentes de las comprometidas al
contratar, en virtud de las ayudas o auxilios extraordinarios que se le requieran. En
tal caso, se trata de servicios prestados slo en la medida necesaria para salvar la
excepcionalidad (1094) y tal incumplimiento transitorio al deber de ocupacin se
encuentra autorizado por tal normativa.
De lo expuesto se infiere ciertamente que si el empleador no cumple con su deber

de ocupacin efectiva y adecuada, salvo "motivos fundados" (art. 78) o de "justa
causa" (arts. 218 y 219), incurre en grave incumplimiento contractual, que faculta al
trabajador previo emplazamiento a su cumplimiento (derivado del deber de buena
fe) a considerarse en situacin de despido (indirecto), por injuria a sus intereses
(art. 246, LCT).
F) Asignacin de tareas superiores
Esta asignacin puede ser transitoria o definitiva.
1) Con carcter transitorio. Dentro del tema de la asignacin de tareas al trabajador,

una situacin especial se presenta cuando al trabajador se lo destina a tareas
superiores, distintas de aquellas para las que fuera contratado o promovido con
motivo de interinatos o suplencias.
La LCT establece como principio general que en tal caso el trabajador tendr
derecho "a percibir la remuneracin correspondiente por el tiempo de su
desempeo, si la asignacin es de carcter transitorio (art. 78, prr. 1, LCT). Con
ello se reafirma la idea de que el trabajador tiene derecho al salario de la tarea que
realmente desempea y al ser la de una categora o funcin superior a la suya
originaria, consiguientemente, la retribucin deber ser tambin superior.
2) Con carcter definitivo. El trabajador adquiere el derecho a que sus nuevas tareas
o funciones se consideren definitivas, cuando desaparecieran las causas
(enfermedad, vacaciones, licencia gremial del titular, etc.) que dieron lugar a la
suplencia y aqul continuase en su desempeo o hubieren transcurrido los plazos
que al efecto fijan los estatutos profesionales o convenciones colectivas (art. 78,
prr. 2, LCT). Con ello se procura evitar el abuso de los interinatos por tiempo
indefinido, como ocurre cuando, existiendo una vacante superior, no se la cubre, y
se mantiene la funcin mediante su ejercicio por un empleado inferior en jerarqua.
Un ejemplo de ello se presenta, en la actividad laboral bancaria en donde existe una

norma que reconoce su origen en disposiciones de la poca estatutaria (art. 30, Dec.
20.268/1946)(1095) , segn la cual todo agente que acreditara haber desempeado
durante seis meses una funcin superior a la categora o agrupamiento propio queda
automticamente comprendido en la categora o agrupamiento superior (art. 26, CCT
18/1975), siempre que al desaparecer las causas que dieron lugar a la suplencia,
aqul se encuentre vacante, conforme una orientacin jurisprudencial prevalente. En
efecto, la doctrina judicial sentada por nuestros tribunales puede resumirse en estas
pautas: a) para que se pueda adquirir el derecho al cargo superior es necesario que
el mismo se encuentre vacante, para evitar el absurdo que coexistan dos empleados
con derecho al mismo cargo(1096) ; b) no es menester que el cargo superior est
vacante durante todo el tiempo para adquirir el derecho, bastando que lo est al
cumplirse aqul(1097) ; y c) no slo se adquiere el cargo superior cuando est
vacante, por haberse extinguido el contrato de trabajo existente con el anterior titular,
sino que tambin en el supuesto de que el cargo previsto en el nuevo organigrama
de la empresa sea cubierto provisoriamente por un empleado, ste, al cumplir el
plazo pertinente, adquiere automticamente el cargo superior(1098) .
De la jurisprudencia citada, podemos extraer como premisa extensiva al dispositivo

consagrado por el ordenamiento general (art. 78, LCT), que para que sea efectivo el
derecho al ascenso a un cargo superior por su ejercicio durante un cierto tiempo, es
necesario que al desaparecer las causas que dieron lugar a la suplencia, aqul se
encuentre vacante.
B) La prestacin laboral: deber y derecho del trabajador
"El empleador debe facilitar al trabajador, en lo posible, el cumplimiento correcto de

la obligacin de prestar los servicios contratados, mediante comportamientos que,
aun cuando no correspondan siempre a obligaciones estrictas, son de incumbencia
del mismo y constituyen un requisito tcito que condiciona el derecho a
responsabilizar al dependiente por sus inobservancias contractuales". (CNTrab., sala
II, 4/7/1994, "Sosa, Pedro c. Duque. SA", DT, 1994-B, 1981).
"La obligacin de prestar los servicios que la ley impone al trabajador tiene el
correlativo deber del empleador de posibilitar ese cumplimiento (art. 78, ley de
contrato de trabajo)". (CNTrab., sala VII, 29/9/1987, "Navarro, Alberto V. c. Astillero
Ministro Manuel Domecq Garca, SA", DT, 1988-A, 394 - DJ, 1988-1-1070).
C) Derecho a la ocupacin efectiva y derecho al trabajo
"No existe duda alguna de que la Constitucin nacional consagra ampliamente el

derecho de trabajar (art. 14) y declara su proteccin de conformidad con las leyes
que reglamentan su ejercicio, las que deben asegurar las condiciones enumeradas
en el art. 14 bis. Contrariamente a lo que parece inferirse del escrito inicial, ello no
significani ha significado en la historia constitucional argentina durante la vigencia
del texto de 1949 ni tampoco tras la reforma de 1957 asegurar un derecho
subjetivo individual a que el Estado le proporcione un trabajo al habitante que lo
solicite... La proteccin reconocida consiste en un deber genrico del Estado de

promover las condiciones sociales y econmicas de la comunidad de manera de
posibilitar a todos los habitantes el ejercicio del derecho de trabajar. Si los medios
que arbitra no se adecuan a los fines cuya realizacin procura o si consagran una
manifiesta inequidad, son susceptibles de ser cuestionados sobre la base del
derecho que tutela la Constitucin". (CSJN, Fallos: 299-428; 303-1674 y otros")".
D) Alcance del deber de ocupacin
"El dependiente no tiene derecho a exigir judicialmente al empleador el cumplimiento

del deber de ocupacin efectiva conforme al art. 78 de la LCT, porque en el supuesto
de incumplimiento injustificado o injurioso del principal de su obligacin contractual
de otorgar tareas slo le asisteinvocando tal circunstancia la posibilidad de
colocarse en situacin de despido indirecto en los trminos del art. 242 de la misma".
(SCBA, 27/12/1991, "Lencina, Francisco c. Frigorfico Meatex, SA", TySS, 1992-411.
Carpetas DT, 3560).
"No puede fundar una excepcin vlida a la obligacin prevista por el art. 78 de la
LCT (t.o. 1976) el estado anegadizo de la superficie afectada al desarrollo de la
industria o actividad principal, si ello impide la realizacin de tareas por parte del
trabajador. En tal supuesto, la teora del riesgo aparece como principio rector de la
solucin del problema". (TTrab. 2 Morn, 14/2/1979, "Orzuza, Juan Carlos y otros c.
Bonafina, Juan F"., Carpetas DT, 464).
"La imposibilidad del empleador de dar otras tareas al trabajador incapacitado por un
accidente o enfermedad inculpable, que torna aplicable la indemnizacin reducida
del art. 247 de la ley de contrato de trabajo, requiere que el empleador primeramente
aguarde el transcurso de los plazos de suspensin de ciertos efectos del contrato de
trabajo con goce de haberes (art. 208, ley cit.)en el caso, un ao por accidente
cerebro vascular y un segundo ao de reserva del puesto sin goce de haberes
(art. 211, ley citada)". (ST Misiones, 15/6/2000, "Braga, Vicente c. Expreso Singer SA
T. s/laboral s/rec. extraord. de inaplicab. de ley y nulidad", DT, 2001-B, 2141 -
LLLitoral, 2001-954).
"Si el trabajador reanuda la prestacin de tareas luego de la suspensin del contrato

de trabajo por razones de salud (art. 208, ley de contrato de trabajo)en el caso,
accidente cerebro vascular y luego manifiesta no poder realizar sus tareas, debe
entonces aplicarse el art. 211 de la citada normativa y ofrecer el empleador tareas
acordes o, en su defecto, reservar el puesto por un ao a la espera de la
recuperacin y/o incapacidad definitiva, a cuyo trmino recin podr rescindir el
contrato con la indemnizacin del art. 274 de la ley citada". (ST Misiones, 15/6/2000,
"Braga, Vicente c. Expreso Singer SA T. s/laboral s/rec. extraord. de inaplicab. de ley
y nulidad", DT, 2001-B, 2141 - LLLitoral, 2001-954).
"Si el trabajador se consider despedido por incumplimiento por parte del empleador
al deber de ocupacin y del intercambio telegrfico resulta que ante la intimacin del
primero, el segundo emplaz el reintegro, al trabajador incumbe acreditar que la
reincorporacin le fue impedida". (CNTrab., sala III, 29/6/1990, "Carrozzilo, Graciela
c. Can Hnos., SA", DT, 1990-B, 1893).
"No corresponde admitir la limitacin de la responsabilidad consagrada en el art. 247

de la ley de contrato de trabajo, ni la excepcin al deber de ocupacin, cuando se
trata simplemente de la frustracin de la finalidad tenida en vista al contratar, por
problemas derivados del comportamiento del mercado, de los proveedores o de los
clientes, ni por la baja rentabilidad de la explotacin. (CNTrab., sala VI, 14/10/1993,
"Sainz, Mirta E. c. Emepa SA", DT, 1994-B, 2338).
"Ante una relacin de tracto continuadocon la consiguiente expectativa y derecho

a la permanencia es deber legal de buen empleador explicarse ante la negativa de
dar trabajo (arts. 90, 63 y 78 de la ley de contrato de trabajo)". (CNTrab., sala VII,
27/8/1986, "Velzquez, Alejandro c. Cadesa, Ca. Argentina de Estibajes, SA", DT,
1987-A, 215 -DJ, 1987-2-238).
"Si el cambio de trabajo implica la falta de dacin concreta de tareas configura una
violacin del deber de ocupacin de la empleadora que lesiona la dignidad del
trabajador, existiendo por lo tanto un perjuicio moral que torna ilegtima la medida".
(CNTrab., sala VIII, 29/8/1985, "Rodrguez Trio, Alfredo L c. Segba", DT, 1985-B,
1628).
"En el caso del socio empleado el deber de ocupacin no cesa con la extincin del
contrato social". (CNTrab., sala II, 28/5/1986, "Carrizo, Carmelo c. To Tony", DT,
1986-B, 993).
"Si la demandada es la deudora de la obligacin de hacer impuesta judicialmente, y

debe dar ocupacin efectiva al dependiente, para liberarse de responsabilidad ante
la falta de colaboracin de ste, debe colocarlo en mora, intimndolo para que
brinde su colaboracin concurriendo al lugar de prestacin del servicio". (CNTrab.,
sala X, 27/2/1998, "Gmez Felix E. c. Transportes Automotores Lans Este SA", DT,
1998-B, 1863).
"La fuerza mayor no es sino una especie agravada de la falta o disminucin de

trabajo, pero se distingue de sta por consistir en una verdadera imposibilidad de dar
trabajo, es decir va ms all de la excesiva onerosidad sobreviniente". (CNTrab.,
sala IV, 19/8/1986, "Reta, Luca c. Walco Textil SA", DT, 1986-B, 1439).
"La resolucin de los convenios de mantenimiento de las computadoras e

impresoras de la entidad bancaria de modo intempestivo no resulta oponible al
dependiente del proveedor de los servicios, quien se encontraba obligado a darle
ocupacin". (CNTrab., sala VII, 10/11/2004. -"Tabanelli Nicols D c. HSBC Bank
Argentina SA" y otro", TySS, 2004-1082).
"El ejercicio de la facultad del empleador de disponer la suspensin precautoria del

trabajador en caso de investigacin interna de la empresa, cuando se procura
establecer la posible comisin de una falta laboral, se extrae de las facultades
jerrquicas de la empresa, liberando al principal transitoriamente de la obligacin de
dar ocupacin efectiva prevista en el art. 78 de la LCT, pero sin excluir el derecho del
trabajador a su remuneracin". (CNTrab., sala I, 26/10/2004, "Sanguina, Justo E. c.
Artes Grficas Rioplatense SA", DT, 2005-A, 60).
"Corresponde confirmar la sentencia que rechaz el reclamo indemnizatorio del

trabajador que se consider injuriado y despedido ante la negativa de tareas toda
vez que no actu asistido de derecho pues ante la denuncia efectuada por una
subordinada imputndole haberla acosado sexualmente, su empleador actu con
justa causa al suspenderlo precautoriamente". (CNTrab., sala I, 26/10/2004,
"Sanguina, Justo E. c. Artes Grficas Rioplatense SA", DT, 2005-A, 60).
E) Excepciones al deber de ocupacin
"La suspensin precautoria del contrato de trabajo constituye una medida de

excepcin al deber del empleador de garantizar la ocupacin efectiva - art. 78 de la
ley de contrato de trabajo, por ello su interpretacin debe ser restrictiva". (Superior
Tribunal de Justicia de la Provincia de Jujuy, 23/12/1998, Hautecoeur, Luis A. c.
Transportes de Pasajeros San Salvador SA, Cita Online: AR/JUR/3659/1998,
Publicado en: LA LEY1999-F, 765 - DT1999-B, 2594 - LLNOA2000, 505).
"Es improcedente el despido indirecto si el incumplimiento del deber de ocupacin

por el empleador se debi al estado de cesacin de pagos en que se encontraba,
pues se trata de motivos fundados que impiden la satisfaccin de tal deber (art. 78,
ley de contrato de trabajo". (Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Rosario, sala IV, 16/2/2000, Mansilla, Jorge A. c. Transporte La Maravilla SRL,
quiebra, Cita Online: AR/JUR/3713/2000, Publicado en: LLLitoral 1/1/2000, 130).
"El ejercicio de la facultad del empleador de disponer la suspensin precautoria del

trabajador en caso de investigacin interna de la empresa, cuando se procura
establecer la posible comisin de una falta laboral, se extrae de las facultades
jerrquicas de la empresa liberando al principal transitoriamente de la obligacin de
dar ocupacin efectiva prevista en el art. 78 de la LCT pero sin excluir el derecho del
trabajador a su remuneracin". (CNTrab Sala I, 26/10/2004, Sanguina, Justo E. c.
Artes Grficas Rioplatense SA, Cita Online: AR/JUR/3573/2004, Publicado en:
DT2005 (enero), 1).
"Responde a motivos fundados la exencin de tareas impuesta por la empleadora a

sus dependientes ya que, dada la situacin de violencia generada en el
establecimiento de la misma, motivada por la interrupcin del servicio que prestaba y
la consiguiente protesta iniciada por los usuarios, ello le impeda satisfacer su deber
de dar ocupacin efectiva a sus dependientesart. 78, LCT, al menos en el
momento en que se produjo el intercambio telegrfico mediante el cual el trabajador
se dio por despedido". (CNTrab, Sala III, 26/3/2008, Romero, Alfredo Silvio c. Air
Madrid Lneas Areas SA Sucursal Argentina, Cita Online: AR/JUR/967/2008,
Publicado en: La Ley Online).
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 218 a 220, 224, 236 y
246.
F) Asignacin de tareas superiores
1) Con carcter transitorio

"La Implementacin del llamado "periodo de prueba" en la superior categora no

encuentra sustento legal alguno, porque al margen de la duracin de tal perodo lo
cierto es que, en virtud de lo dispuesto por el art. 78, LCT, la empleadora debi
abonar el importe correspondiente a la mayor categora cumplida, al menos mientras
dur ese desempeo". (CNTrab., sala 4, 26/4/2006 - De Len, Javier A. V. "Galaxy
Entertainment Argentina SA, Manual de jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011,
Rev. de Derecho Laboral y Seguridad Social).
2) Con carcter definitivo
"Para que se pueda adquirir el derecho al cargo superior es necesario que el mismo
se encuentre vacante, para evitar el absurdo que coexistan dos empleados con
derecho al mismo cargo". (CSJN, en "Canosa c. Banco Hipotecario Nacional", LA
LEY, 134-241; DT, 1969-586; LT, XVII-A, 225).
"No es menester que el cargo superior est vacante durante todo el tiempo para
adquirir el derecho, bastando que lo est al cumplirse aqul". (CNTrab., sala II,
11/9/1972, "Posidura Garca c. Banco Espaol del Ro de la Plata", en este juicio, la
vacante se produjo al renunciar el titular, Rev. L. LLP, ao 1, N 4, p. 37).
"No slo se adquiere el cargo superior cuando est vacante, por haberse extinguido
el contrato de trabajo existente con el anterior titular, sino que tambin en el
supuesto de que el cargo previsto en el nuevo organigrama de la empresa sea
cubierto provisoriamente por un empleado, ste, al cumplir el plazo pertinente,
adquiere automticamente el cargo superior". (SC Mendoza, sala II, 3/2/1977,
"Erhart c. Banco de Mendoza", TSS, IV-310, con nota a fallo de Livellara, Carlos A.,
"Adquisicin de una categora superior por el ejercicio de la funcin bancaria").
Deber de diligencia e iniciativa del empleador
Art. 79. El empleador deber cumplir con las obligaciones que resulten de esta ley,
de los estatutos profesionales, convenciones colectivas de trabajo y de los sistemas
de seguridad social, de modo de posibilitar al trabajador el goce ntegro y oportuno
de los beneficios que tales disposiciones le acuerdan. No podr invocar en ningn
caso el incumplimiento de parte del trabajador de las obligaciones que le estn
asignadas y del que se derive la prdida total o parcial de aquellos beneficios, si la
observancia de las obligaciones dependiese de la iniciativa del empleador y no
probase el haber cumplido oportunamente de su parte las que estuviesen en su
cargo como agente de retencin, contribuyente u otra condicin similar.
Sumario:A) Introduccin. B) Contenido. 1) Obligacin de registrar la relacin o

contrato de trabajo. 2) Obligacin de ingresar aportes, contribuciones e
impuestos. 3) Obligaciones con relacin a las prestaciones previsionales. 4)
Obligaciones respecto al rgimen de asignaciones familiares. 5) Obligaciones
con el subsistema de salud y de obras sociales. 6) Obligaciones previstas en la
LRT. 7) Obligaciones referidas al seguro colectivo de vida de su personal. 8)
Obligaciones con relacin al seguro de desempleo. C) Consecuencia de su
incumplimiento.
Concordancias: LCT: arts. 62 a 65, 74 a 78, 79, 80, 92, 93, 103, 105, 112, 242 y
246. Ley 24.013: arts. 18 a 20. Ley 24.241: arts. 12 y 13. Ley 23.660. Ley 24.557.
Ley 24.714. Dec. 1567/1974.
A) Introduccin
El deber de diligencia e iniciativa del empleador es otra manifestacin de su deber

genrico de previsin, y la contrapartida natural de la exigencia de diligencia que
pesa en cabeza del trabajador, de prestar sus servicios "con puntualidad, asistencia
regular y dedicacin adecuada" (art. 84, LCT). De ah que este deber del empleador,
se traduce en su obligacin de cumplir en forma ntegra y oportuna la legislacin
laboral y de la seguridad social, para posibilitar al trabajador el efectivo goce de sus
beneficios (V.gr. prestaciones mdico asistenciales, jubilatorias, por desempleo,
etc.).
ntimamente relacionado con este deber del empleador, que regula el art. 79, LCT,
est su obligacin de ingresar los fondos de la seguridad social y sindicales a su
cargo, ya como obligado directo o agente de retencin. La legislacin argentina
asigna a esta obligacin el carcter de contractual (art. 80, LCT). Por eso, el
cumplimiento de tales obligaciones ser exigido no slo por los organismos
respectivos (AFIP o sindicatos), sino tambin por el propio trabajador, en su relacin
contractual con el empleador, y en cuanto aqul sufra consecuencias daosas de la
omisin del ingreso de los fondos, podr reclamar ante el empleador, y previa
intimacin a su cumplimiento, en la medida en que la situacin planteada impida la
prosecucin de la relacin laboral, disolver el vnculo por la injuria causada (arts. 242
y 246, LCT).
Adems, conforme al art. 132 bis, LCT, incorporado por la ley 25.345 se establece
una sancin conminatoria mensual a pagar a favor del trabajador afectado, en caso
de que el empleador a l momento de la extincin del contrato y cualquiera hubiera
sido su causa no hubiese ingresado a los organismos, entidades o instituciones a
los que estuvieran destinados, total o parcialmente, los importes retenidos al
trabajador en concepto de aportes a los organismos de la seguridad social,
establecidos en normas legales o convenciones colectivas, que resulten de su
carcter de afiliados a asociaciones profesionales de trabajadores con personera
gremial o de miembros de sociedades mutuales o cooperativas o por servicios y
dems prestaciones que otorguen dichas entidades. Dicha sancin conminatoria
mensual equivaldr a la remuneracin que se devengaba mensualmente a favor del
trabajador al momento de la extincin del contrato de trabajo, y se devenga con igual
periodicidad a la del salario hasta que el empleador acredite de modo fehaciente el
ingreso de los fondos retenidos. El Dec. reglamentario 146/2001 (B.O. del
13/2/2001) aclara que para que el trabajador tenga derecho a percibir esta sancin
conminatoria mensual debe intimar previamente al empleador para que, dentro del
trmino de 30 das corridos contados a partir de la recepcin de la intimacin
fehaciente, ingrese a los respectivos organismos recaudadores los importes
adeudados, ms los intereses y multas que pudieren corresponder. (Ver comentario
al art. 132 bis, LCT).
B) Contenido
El dbito del empleador con relacin al deber de diligencia e iniciativa, comprende

tanto el cumplimiento de las obligaciones derivadas de toda la normativa que integra
la legislacin laboral, como la de la seguridad social. Reafirmando tal principio, la
LCT establece que: "el empleador deber cumplir con las obligaciones que resulten
de esta ley, de los estatutos profesionales, convenciones colectivas de trabajo y de
los sistemas de seguridad social, de modo de posibilitar al trabajador el goce ntegro
y oportuno de los beneficios que tales disposiciones le acuerdan" (art. 79, parte 1,
LCT).
Al poner el dispositivo legal en cabeza del empleador el deber de actuar con

"diligencia" e "iniciativa" est remarcando que su conducta debe ser activa, oportuna,
cuidadosa y por propia iniciativa, para posibilitar precisamente que el trabajador
tenga acceso a los beneficios y prestaciones que los ordenamientos laborales y de
seguridad social le reconocen.
Por ello, el segundo prrafo del art. 79 de la LCT aclara que el empleador "No podr
invocar en ningn caso el incumplimiento de parte del trabajador de las obligaciones
que le estn asignadas y del que se derive la prdida total o parcial de aquellos
beneficios, si la observancia de las obligaciones dependiese de la iniciativa del
empleador y no probase el haber cumplido oportunamente de su parte las que
estuviesen a su cargo como agente de retencin, contribuyente u otra condicin
similar".
Ello implica que el empleador no puede invocar como eximente de su

responsabilidad, frente a la prdida (total o parcial) de algn beneficio, el
incumplimiento del trabajador a las obligaciones asignadas a cargo de ste ltimo, si
su cumplimiento depende de la iniciativa del primero y ste no probase el oportuno
cumplimiento de su obligacin de actuar como agente de retencin, contribuyente u
otra similar. De donde el empleador debe advertir al trabajador de las cargas que le
corresponden cumplir, a fin de liberarse de la responsabilidad por frustracin total o
parcial de los beneficios que la ley acuerda y adems, deber acreditar (probar)
haber cumplido oportunamente las obligaciones a su cargo (1099).
En doctrina se puntualiza que este obrar del empleador, debe revestir dos
caractersticas: ser ntegro y oportuno. Lo primero, porque el empleador no cumple
con las obligaciones a su cargo si lo hace en forma parcial o deficiente (1100). A ello
hay que agregar el requisito de la oportunidad: para asegurar el goce de sus
beneficios, el empleador debe cumplir no slo en forma ntegra la obligacin a su
cargo, sino tambin en tiempo oportuno (dentro de los plazos legalmente
establecidos) (1101).
De la amplia gama de situaciones que se presentan, podemos sealar como

principales obligaciones del empleador, tendientes a posibilitar el acceso del
trabajador a tales beneficios, las que a continuacin se enumeran.
1) Obligacin de registrar la relacin o contrato de trabajo. De acuerdo al art. 7 de la

Ley Nacional de Empleo 24.013 el empleador est obligado a registrar la relacin
laboral o contrato de trabajo. Y considera que tal obligacin se ha cumplido: a)
cuando se inscribe al trabajador en el libro especial del art. 52 de la LCT o en la
documentacin laboral que haga sus veces (se refiere a los libros o documentacin
exigidos o permitidos por los distintos regmenes particulares el registro nico de
personal que crea el art. 86 de la ley 24.467 para las pequeas empresas; la seccin
especial establecida en el art. 13, apart. 1, del Dec. 342/1992 para las empresas de
servicios eventuales y para las usuarias de tales servicios; los libros establecidos por
la ley 12.713 de trabajo a domicilio y su Dec. reglamentario 188.755/1942; etc.); b)
cuando el empleador est inscripto como tal en el Sistema nico de la Seguridad
Social, y c) cuando el trabajador es afiliado como tal, denuncindolo en tal sentido, a
travs de la clave de alta temprana, es decir, con anterioridad a la fecha de inicio de
las tareas del trabajador (Ver res. AFIP 1891 y sus modificatorias) (1102).
Consecuentemente, la relacin laboral que no cumpla con tales requisitos se

considera como no registrada (art. 7, ltimo prrafo, ley 24.013) (1103).
Tambin el empleador debe gestionar y entregar a sus trabajadores el Cdigo nico

de Identificacin Laboral (CUIL), que establece la ley 24.013 (art. 19, inc. h).
2) Obligacin de ingresar aportes, contribuciones e impuestos. Por el art. 80, LCT, se

obliga al empleador a ingresar los fondos de la seguridad social y los sindicales a su
cargo "...y a sea como obligado directo o como agente de retencin" y por la ley
24.642, se estatuye lo propio con relacin a depositar a la orden de la asociacin
sindical respectiva, "...l as cuotas a cargo de los afiliados, en la misma fecha que los
aportes y contribuciones al Sistema de Seguridad Social, siendo responsables
directos del importe de las retenciones que no hubieran sido efectuadas" (art. 2, ley
24.642).
Tambin el empleador acta como agente de retencin del impuesto a las ganancias
que debe tributar su personal dependiente (Res. General 1261/2002 de la AFIP, art.
2).
3) Obligaciones con relacin a las prestaciones previsionales. El empleador, de

acuerdo a la ley 24.241 que regula el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones
(SIJP) debe:
a) Inscribirse ante la ANSeS y comunicarle toda modificacin en su situacin, as

como las bajas que se producen en su personal (art. 12, incs. a y b).
b) Practicar los descuentos en la remuneracin de su personal, depositarlo a la

orden del SUSS, as como la contribucin a su cargo, y remitir a la ANSeS las
respectivas planillas de sueldos y aportes correspondientes al personal (art. 12, incs.
c, d y e).
c) Suministrar los informes y respectivos comprobantes que la ANSes le requiera y

permitir las inspecciones, investigaciones, comprobaciones y compulsas que
aqullas ordene en los lugares de trabajo, libros, anotaciones, papeles y
documentos y dar cumplimiento en tiempo y forma a las dems disposiciones de

orden legal o que disponga la autoridad de aplicacin (art. 12, incs. f y j).
d) Requerir a los trabajadores, al comienzo de la relacin, "la presentacin de una

declaracin jurada escrita de si son o no beneficiarios de jubilacin, pensin, retiro o
prestacin no contributiva, con indicacin, en caso afirmativo, del organismo
otorgante y datos de individualizacin de la prestacin", lo que a su vez, constituye
una obligacin por parte del empleado (arts. 12, inc. H, y 13, inc. a, punto 2).
4) Obligaciones respecto al rgimen de asignaciones familiares. Si bien el rgimen

de asignaciones familiares, en los ltimos aos ha sufrido diversas
transformaciones, al punto que la ley 24.714 de 1996, fue derogada por el Dec.
1382/2001 y luego se restableci su vigencia por el Dec. 1604/2001, subsiste la
obligacin de los empleadores de contribuir a su financiamiento. A su vez, el nuevo
sistema de pago directo por el ANSES, denominado "Sistema nico de Asignaciones
familiares" (SUAF) (Res. 641/2003 ANSES y sus complementarias), se va
implementando gradualmente, y las empresas que no han sido incorporadas al
mismo, siguen operando como agentes de pago de las asignaciones, con las
obligaciones que ello implica (recepcin de declaracin jurada de los trabajadores
sobre su estado civil y las cargas de familia y de la documentacin respaldatoria;
pago de las asignaciones, etc.).
5) Obligaciones con el subsistema de salud y de obras sociales. La ley 23.660 de

Obras Sociales determina varias obligaciones a cargo del empleador, y lo hace a
travs de su art. 16, en el cual se establecen los aportes y contribuciones para el
sostenimiento de las acciones que deben desarrollar las obras sociales, fijando una
contribucin a cargo del empleador equivalente al seis por ciento (6%) de la
remuneracin de los trabajadores que prestan servicios en relacin de dependencia
(sustituido por la ley 25.239, art. 23 y restituido por ley 25.565, art. 80).
A su vez, en el art. 19 se dispone que: "los empleadores, dadores de trabajo o

equivalentes en su carcter de agentes de retencin debern depositar la
contribucin a su cargo junto con los aportes que hubieran debido reteneral
personal a su cargo, dentro de los quince (15) das corridos, contados a partir de
la fecha en que se deba abonar la remuneracin", estableciendo que porcentajes se
deben destinar para la Obra Social y cul para el Seguro de Salud.
6) Obligaciones previstas en la LRT. Las principales obligaciones de los empleadores

que se establecen a su cargo en la Ley de Riesgos del Trabajo 24.557, estn
previstas en sus arts. 27 y 31, de dicho cuerpo legal. Por el art. 27, respecto a la
afiliacin se determina:
a) Los empleadores no incluidos en el rgimen de autoseguro debern afiliarse

obligatoriamente a la ART que libremente elijan, y declarar las altas y bajas que se
produzcan en su plantel de trabajadores.
b) La ART no podr rechazar la afiliacin de ningn empleador incluido en su mbito

de actuacin.
c) La afiliacin se celebrar en un contrato, cuya forma, contenido y plazo de

vigencia determinar la SRT.
d) La renovacin del contrato ser automtica, aplicndose el Rgimen de Alcuotas

vigentes a la fecha de la renovacin (Res. Conjunta 25.230/1997 SSN y 42/1997
SRT).
e) La rescisin del contrato de filiacin estar supeditada a la firma de un nuevo

contrato por parte del empleador con otra ART o a su incorporacin en el rgimen de
autoseguro (reglamentado por el art. 15 del Dec. 334/1996).
A su vez en el art. 31, en el apart. 2, con relacin a los empleadores se fijan las
siguientes obligaciones:
i) Recibirn informacin de la ART respecto del rgimen de alcuotas y de las

prestaciones, as como asesoramiento en materia de prevencin de riesgos.
ii) Notificarn a los trabajadores acerca de la identidad de la ART a la que se

encuentren afiliados.
iii) Denunciarn a la ART y a la SRT los accidentes y enfermedades profesionales

que se produzcan en su establecimiento.
iv) Cumplirn con las normas de higiene y seguridad, incluido el plan de

mejoramiento.
v) Mantendrn un registro de siniestralidad por establecimiento.
7) Obligaciones referidas al seguro colectivo de vida de su personal. El Dec.

1567/1974, instituy un seguro de vida a cargo del empleador, quien debe
contratarlo de manera obligatoria por cada trabajador dependiente a su cargo. Dicho
decreto fue reglamentado por la resolucin 26.871/1999 de la Superintendencia de
Seguros de la Nacin.
Si el empleador no concerta el seguro, ser directamente responsable del pago del

beneficio (art. 3, Dec. 1567/1974).
8) Obligaciones con relacin al seguro de desempleo. De conformidad a las normas

que regulan las prestaciones por desempleo (arts. 111/127, ley 24.013), el
empleador deber: a) efectuar la registracin de su personal; b) ingresar las
contribuciones al Fondo Nacional del Empleo; c) proporcionar a la autoridad de
aplicacin la documentacin, datos y certificaciones que las reglamentaciones
determinen y d) comprobar fehacientemente que el trabajador, que haya sido
beneficiario de prestaciones por desempleo, hubiere cursado la baja al momento de
incorporarse a la empresa (art. 120). A su vez contribuye a su financiacin a travs
del 1,5% de la contribucin a asignaciones familiares (art. 145 inc. a), ley 24.013).
C) Consecuencias de su incumplimiento
Los incumplimientos del empleador a su deber de diligencia e iniciativa regulado por

el art. 79, LCT se proyectan sobre dos mbitos. Por una parte, se debe tener en
cuenta quienes se encuentran legitimados para reclamar al empleador las
cotizaciones de la seguridad social y/o sindicales no ingresadas, o deficientemente
ingresadas (en forma tarda, parcial, etc.) Al respecto no ser el propio trabajador
afectado, sino los organismos destinatarios de las respectivas cotizaciones (AFIP,
obras sociales, sindicatos, etc.) los legitimados para iniciar las acciones contra el
empleador, tendientes a ingresar las sumas que aqul debe depositar en calidad de
obligado directo o de agente de retencin (1104).
De ah que frente al reclamo administrativo o judicial, el empleador no podr invocar

como justificativo la falta de cumplimiento por parte del trabajador de las
obligaciones que le estn asignadas y del que derive la prdida total o parcial de
algn beneficio, si la observancia depende de la iniciativa de aqul y "no probase el
haber cumplido oportunamente de su parte las que estuviesen a su cargo como
agente de retencin, contribuyente u otra condicin similar" (art. 79, parte 2, LCT)
(1105) .
El otro mbito a considerar est dado por las proyecciones de los incumplimientos
del empleador a los deberes fijados por el art. 79, LCT, sobre su vinculacin laboral
con el trabajador afectado. Como enunciado general se puede sealar que si el
trabajador no pudiera gozar de algn beneficio reconocido en la normativa laboral o
de la seguridad social, por negligencia del empleador, ste responder por los daos
y perjuicios causados por tal actitud (art. 505 y cc., Cd. Civil), que generalmente se
traducirn en el pago de la prestacin o del servicio requerido y no prestado (1106).
As se ha considerado, entre otros casos, que procede la reparacin del dao por
parte del empleador equivalente al beneficio no gozado por sus incumplimientos, en
materia de asignaciones familiares(1107) ; de seguro de desempleo(1108) ; o por la
prdida de un reajuste jubila torio(1109) .
Tambin en la medida en que el incumplimiento del empleador a sus deberes de

diligencia e iniciativa, causa un perjuicio cierto, que constituya una injuria a sus
intereses, el trabajador podr invocar una situacin de despido indirecto (art. 242 y
246, LCT) (1110).
De este modo, el cumplimiento de las obligaciones que aseguran el goce de los

beneficios laborales y de la seguridad social al trabajador (previsionales, ley 24.241
y sus modificatorias; rgimen de las asignaciones familiares, ley 24.714 y sus
reglamentaciones; obras sociales, leyes 23.660, 23.661 y conc.; seguro colectivo de
vida, Dec. 1567/1974; ahorro en favor de menores de edad, art. 192, LCT, ref. ley
22.276 y art. 193, LCT, y dems disposiciones aplicables), y seguro de desempleo
(ley 24.013), pasan a integrar el contenido propio de su deber contractual de
diligencia (art. 62, LCT); y su incumplimiento, adems de las consecuencias que los
respectivos ordenamientos dispongan, acarrear las que resulten dentro de la
relacin contractual.
B) Contenido
"Tal como se desprende del art. 512 del Cd. Civil las diligencias' corresponden a
las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar', lo cual debe
correlacionarse con lo dispuesto en el art. 902 del Cd. Civil. que extiende los
mrgenes de culpabilidad cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y
pleno conocimiento de las cosas'". (CNTrab., sala VIII, 7/3/1991, "Morales, Desiderio
c. Scian SA, Elido - DT, 1991-A, 899 - DJ, 1991-2-103).
"El empleador no puede alegar el incumplimiento por el trabajador de las

obligaciones que se le asignan y del que deriva la prdida total o parcial de
beneficios de la seguridad social, si la observancia de aqulla depende de la
iniciativa del empleador y ste no prueba haber cumplido con las que tiene a su
cargo (art. 79, ley de contrato de trabajo)". (CNTrab., sala III, 19/7/1996, "Cortez,
Luis A. c. Fraga, Gladys N", LA LEY, 1997-B, 780 4 1.270-S JA, 1997-III-134).
"El empleador ha incumplido su deber de diligencia e iniciativa (art. 79, ley de

contrato de trabajo que se traduce, entre otros, en el deber de cumplir las
obligaciones que resulten de los sistemas de seguridad social, de modo de posibilitar
al trabajador el gocentegro y oportuno de los beneficios que tales disposiciones le
acuerdan, constituyendo dicha conducta una injuria que impide la prosecucin de la
relacin laboral".(Tribunal del Trabajo Nro. 1 de San Isidro, 23/3/1998, Sbato, Angel
A. c. Gen-Argas S. A. y otro, Cita Online: AR/JUR/401/1998, Publicado en:
LLBA1998, 1035 - DT1998-B, 2277).
2) Obligacin de ingresar aportes, contribuciones e impuestos.
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 80 y 132 bis, LCT.
3) Obligaciones con relacin a las prestaciones previsionales.
"En lo que respecta al contrato individual de trabajo, la obligacin patronal

relacionada con la dacin de las constancias de los aportes previsionales al
trabajador se reduce a la entrega de documentacin escrita referente al
cumplimiento de las obligaciones a su cargo frente a los organismos de la seguridad
social, siendo el ente recaudador, y no el trabajador, quien se encuentra legitimado
para perseguir el cobro de la acreencia reconocida o exigir mayores precisiones en
cuanto al alcance de la presentacin. Las disposiciones contenidas en el art. 25, ley
18.037, en cuanto establecen un plazo de caducidad de 90 das para la denuncia
ante el organismo recaudador, referente a la falta de retencin de aportes por parte
del dador de trabajo, ms all de la dudosa vigencia de dicha disposicin (Cf.
Reforma introducida por la ley 24.241), son dirigidas al titular del derecho que, en
caso, no es otro que el mencionado organismo, quien tiene la facultad de perseguir
al empleador a efectos de que lleve a cabo los aportes de ley y proceda a su
correspondiente ingreso. El dispositivo que regula la caducidad no resulta oponible
al trabajador, por encontrarse su ejercicio en cabeza del organismo previsional,
quien ejercer su derecho en oportunidad del anlisis del pedido de reconocimiento
respectivo, no pudindose cercenar en este marco procesal en que fuera interpuesto
el derecho del trabajador a la obtencin de los certificados que regula el art. 80,
LCT".(CNTrab., sala II, Fandio, Gonzalo E. c. Vinzenzi, Luis E. y otro", RDLSS, MJ
2005-222).
6) Obligaciones previstas en la LRT.
8) Obligaciones con relacin al seguro de desempleo.
"En caso de extincin del contrato de trabajo el empleador se encuentra obligado a

certificar la solicitud de prestaciones por desempleo e indicar en la misma el perodo
trabajado por el solicitante y la mejor remuneracin normal y habitual percibida por
ste en los ltimos seis meses, debindole entregar al trabajador, adems, un
documento que acredite la extincin del contrato y la ltima liquidacin en la que
figuren indemnizaciones y gratificaciones. La falta de entrega de dichas constancias,
pese a la intimacin formulada en tal sentido, tornan procedente la reparacin por la
imposibilidad de percibir el subsidio por desempleo". (CNTrab., sala X, 22/4/2002,
"Peloso, Ramona J. c. Limpiolux SA"., RDLSS, MJ 2005-221).
C) Consecuencia de su incumplimiento
"En virtud de lo dispuesto por las leyes 23.449 y 24.241, el trabajador carece de
legitimacin para reclamar a su empleador los aportes que le fueran retenidos de su
haber mensual y que no fueran depositados en el ente previsional". (CNTrab., sala II,
20/10/1997, "Martnez, Miguel A. c. Paulino Daz Moreno SRL; y CNTrab., sala III,
20/10/1997, "Guirao, Mara de los A. c. Nez Irigoyen, Ismael", RDLSS, MJ 2005-
221).
"El trabajador carece de accin para reclamar a su empleador el cumplimiento de la

obligacin de efectuar aportes previsionales, ya que de acuerdo con el ordenamiento
vigente era la Direccin Nacional de Recaudacin Previsional la legitimada para
formular el reclamo". (CNTrab., sala III, 22/6/1988, "Orero, Raquel c. Instituto
Seroterpico Argentino SA", DT, 1988-B, 1953).
"No existe razn al actor que pretende se condene a la empleadora a realizar los
aportes previsionales. El trabajador es ajeno al llamado vnculo de aportes que
relaciona a la empresa con los organismos recaudadores del sistema previsional.
Para buscar establecer el vnculo de beneficio, al actor le basta con probar que
trabaj en relacin de dependencia para la demandada, y, en cuanto el
incumplimiento por su parte de la obligacin establecida en el art. 25 de la ley
18.037, modificada por la ley 21.425, es parte de su responsabilidad legal que no
puede ser descargada sobre la empleadora". (CNTrab., sala IV, 30/11/1990, "Bilbao,
Luis c. De Elizalde, sent. def. 65.145. Manual de Jurisprudencia La Ley. Ley de
Contrato de Trabajo cit., p. 279).
"Ante el reclamo judicial por falta de pago de asignaciones familiares, si la

empleadora invoc que el trabajador no acredit fehacientemente los vnculos pero
no prueba haberlo intimado oportunamente a acreditar su situacin familiar o cargas
de familia, recae an en ella la obligacin de abonarlas". (CNTrab., sala IV,
30/6/1993, "Raymond, Liliana M. c. Quiret SRL", DT, 1993-B, 1857).
"Si la empleadora no cumpli con las obligaciones que le impona la ley 22.161 art.
2, inc. c) de requerirle a los trabajadores al tiempo de su ingreso la documentacin
que acreditase tener alguna carga de familia, debe abonar los salarios familiares
reclamados. Si en la ficha de solicitud de ingreso la actora denuncia que tena un
hijo de 8 aos, la empleadora tena la carga de requerirle la correspondiente
documentacin". (CNTrab., sala VII, 11/8/1997, "Bolvar, Cruz S. c. Clnica Lacroze
SA", DT, 1997-B, 2490).
"Si el patrono toma a su cargo el pago de impuestos, obra social y reintegro de

gastos mdicos de ascendientes, estos conceptos forman parte de su obligacin
contractual, que no puede modificar unilateralmente". (CNTrab., sala IV, 31/10/1990,
"Cisneros, Lavaller c. Banco de la Nacin Argentina, TySS, 1990-924).
"En nuestro sistema previsional las omisiones y/o errores en que incurra la parte
empresaria no puedenen principio perjudicar al operario. Si el trabajador intenta
obtener su cobertura previsional bajo un rgimen especfico, lo razonable es que
reclame su otorgamiento ante la ANSES y, frente a una resolucin adversa, formalice
al respecto un reclamo judicial ante los tribunales competentes en la materia.
Resulta improcedente el reclamo de daos y perjuicios contra la empleadora, por la
supuesta imposibilidad de acceder a beneficios previsionales, si no se acredita que
se iniciaron los trmites jubilatorios y la ANSES inform y/o anticip que no sera
otorgada la jubilacin solicitada por deficiencias en las certificaciones otorgadas".
(CNTrab., sala V, 9/5/2000, "Timpanaro, Enrique D. c. Automvil Club Argentino",
RDLSS, MJ 2005-222).
"Si la falta de entrega, por parte de la demandada, de los certificados que acrediten
las remuneraciones que debera percibir el actor de estar en actividad, ocasion que
el mismo no percibiera un reajuste en su haber jubilatorio y atento el tiempo
transcurrido, que tal crdito quedara consolidado, tal dao debe ser reparado con
una suma prudencial que compense la no percepcin de un capital en su debido
momento, debiendo el juez estimarlo teniendo en cuenta los elementos diversos
acompaados en la causa". (CNTrab., sala V, 31/3/1998, "Pisarello, Atilio c. Cielos
del Sur SA"., RDLSS, MJ 2005-222).
"No se aprecia de qu forma el sentenciante podra confeccionar los certificados de

aportes previsionales, en tanto que por otra parte, aun tratndose del certificado de
trabajo, parece clara la escasa o nula utilidad que puede resultar de un instrumento
suscripto por un magistrado judicial dado que implicara, para quien lo porta, la
admisin que ha mantenido un litigio con un anterior empleador lo cual,
seguramente, no va a estimular a quien se le exhiba para que lo tome a su servicio".
(CNTrab., sala X, 27/11/2003, "Oteiza, Enrique c. El 47 SRL y otro", RDLSS, MJ
2005-222).
"Corresponde condenar a la accionada a abonar a la accionante una reparacin por

la imposibilidad de percibir el subsidio por desempleo, si no neg que la falta de
entrega de las certificaciones previstas por el art. 80, LCT, en tiempo y forma le
impidieron cobrar el mismo". (CNTrab., sala X, 26/5/2000, "Chaparro, Adriana A. c.
Geuzikaraian, Mara B"., RDLSS, MJ 2005-221).
"Para que resulte procedente conceder una indemnizacin por la falta de percepcin
del subsidio por desempleo, se debe acreditar el cumplimiento de los recaudos
impuestos por los arts. 113 y 114, ley 24.013, as como que la denegacin de la
prestacin se debi a la conducta del empleadordel voto del doctor Eiras".
(CNTrab., sala III, 24/9/2002, "Basualdo, Graciela C. c. Vega, Guido R. y otro",
RDLSS, MJ, 2005-220).
"Corresponde rechazar la demanda iniciada por un ex empleado contra su

empleador, a fin de que ste le abone la suma equivalente a las prestaciones por
desempleo que no pudo percibir al haberse efectuado sus aportes previsionales a un
nmero de CUIL errneo, pues no se est ante un error del empleadorque, en el
caso, advertido del hecho lo haba rectificado ya que no es l el encargado de
emitir la clave ni poda alterar a su slo arbitrio nmeros asignados por un organismo
oficial en uso de sus atribuciones". (CNTrab., sala V, 10/10/2002, "Rodrguez de
Len, Stella M c. Renault Argentina SA", DT, 2003-B, 1237).
"Para considerar el dao cuya reparacin se persigueprivacin del subsidio de

desempleo era necesario que el pretensor del rubro hubiera agotado su carga de
peticionar en tiempo y forma hbiles el otorgamiento de ese beneficio. La sola
inexistencia de aportes previsionales como trabajador dependiente no genera deber
de reparar, pues el trabajador debi demostrar con su instancia y actividad ante el
Ministerio de Trabajo que aqul era el incumplimiento generador de la privacin del
beneficio". (CNTrab., sala V, 14/9/2004, "Zabtocki, Ren M. c. Soda Profesional SA y
otro", RDLSS, MJ, 2005-221).
"El empleador ha incumplido su deber de diligencia e iniciativa (art. 79, ley de

contrato de trabajo) que se traduce, entre otros, en el deber de cumplir las
obligaciones que resulten de los sistemas de seguridad social, de modo de posibilitar
al trabajador el goce ntegro y oportuno de los beneficios que tales disposiciones le
acuerdan, constituyendo dicha conducta una injuria que impide la prosecucin de la
relacin laboral". (TTrab. San Isidro, N 1, 23/3/1998, "Sbato, Angel A. c. Gen -
Argas SA y otro", DT, 1998-B, 2277 - LLBA, 1998-1035).
Deber de observar las obligaciones frente a los organismos sindicales y de la

seguridad social. Certificado de trabajo
Art. 80(Texto segn ley 25.345). La obligacin de ingresar los fondos de seguridad
social por parte del empleador y los sindicales a su cargo, ya sea como obligado
directo o como agente de retencin, configurar Asimismo, una obligacin
contractual. El empleador, por su parte, deber dar al trabajador, cuando ste lo
requiriese a la poca de la extincin de la relacin, constancia documentada de ello.
Durante el tiempo de la relacin deber otorgar tal constancia cuando medien
causas razonables.
Cuando el contrato de trabajo se extinguiere por cualquier causa, el empleador est

obligado a entregar al trabajador un certificado de trabajo, conteniendo las
indicaciones sobre el tiempo de prestacin de servicios, naturaleza de stos,
constancia de los sueldos percibidos y de los aportes y contribuciones efectuados
con destino a los organismos de la seguridad social.
Si el empleador no hiciera entrega de la constancia o del certificado previstos

respectivamente en los apartados segundo y tercero de este artculo dentro de los
dos (2) das hbiles computados a partir del da siguiente al de la recepcin del
requerimiento que a tal efecto le formulare el trabajador de modo fehaciente, ser
sancionado con una indemnizacin a favor de este ltimo que ser equivalente a
tres veces la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida por el
trabajador durante el ltimo ao o durante el tiempo de prestacin de servicios, si
ste fuere menor. Esta indemnizacin se devengar sin perjuicio de las sanciones
conminatorias que para hacer cesar esa conducta omisiva pudiere imponer la
autoridad judicial competente.
Sumario:A) Introduccin. B) Sujetos obligados a la entrega de certificaciones.

C) Constancia documentada del depsito de aportes y contribuciones. D)
Deber de otorgar certificado de trabajo. E) Sancin por no entrega de tal
documentacin: indemnizacin a favor del trabajador. 1) Requisitos para su
procedencia. 2) Intimacin fehaciente a la entrega de los certificados. 3) Lugar
de entrega de los certificados. 4) Determinacin de la indemnizacin. E)
Prescripcin.
Concordancias: LCT: arts. 62, 63, 79, 242 y 246. Ley 24.241, arts. 12, inc. g) y
14, inc. e).
A) Introduccin
ntimamente relacionado con el deber de diligencia e iniciativa del empleador,

tendiente a posibilitar el goce ntegro y oportuno de los beneficios que corresponden
al trabajador (art. 79), est su obligacin de ingresar los fondos de la seguridad
social y sindicales a su cargo, ya como obligado directo o agente de retencin. La
legislacin argentina asigna a esta obligacin el carcter de contractual (art. 80,
LCT). Por eso, el cumplimiento de tales obligaciones ser exigible no slo por los
organismos respectivos (AFIP o sindicatos), sino tambin por el propio trabajador, en
su relacin contractual con el empleador, y en cuanto aqul sufra consecuencias
daosas de la omisin del ingreso de los fondos, podr reclamar ante el empleador,
y previa intimacin a su cumplimiento, en la medida en que la situacin planteada
impida la prosecucin de la relacin laboral, disolver el vnculo por la injuria causada
(art. 246, LCT).
Adems, en el art. 80, LCT se regula lo que a nivel doctrinario y jurisprudencial(1111)

se afirma que son dos las obligaciones del empleador a las que se refiere el art. 80
de la LCT: a) la entrega de la constancia documentada del depsito de los aportes y
contribuciones correspondientes a la seguridad social y sindicales y b) la entrega de
un certificado de trabajo, con las indicaciones que prev el segundo prrafo del
mismo artculo, a las que debe adicionarse la informacin sobre la formacin
profesional adquirida por el trabajador, de acuerdo con la modificacin introducida
por la ley 24.576(1112) .
Luego que por el art. 45 de la ley 25.345 se agregara el ltimo prrafo al art. 80 de la
LCT, por el cual se sanciona la no entrega de las certificaciones dispuestas por dicha
norma con una indemnizacin a favor del trabajador y a cargo del empleador,
equivalente al triple de la mejor remuneracin mensual normal y habitual percibida
por el trabajador durante el ltimo ao de prestacin o perodo inferior si la
vinculacin no hubiere alcanzado tal antigedad, se han suscitado diversas
controversias relativas a la aplicacin de aqulla norma, a las que me referir
teniendo en cuenta las principales orientaciones seguidas por la jurisprudencia(1113)
.
B) Sujetos obligados a la entrega de certificaciones
Una de las cuestiones controvertidas con relacin a la aplicacin del art. 80 LCT, es
la relativa a los sujetos obligados a la entrega de las certificaciones que dispone tal
normativa. La discusin versa en determinar, si tales obligaciones recaen, adems
del empleador principal, en cabeza de los deudores solidarios de crditos laborales.
En tal sentido, estimo que a partir de la circunstancia que el deudor vicario no es el
empleador, hay obligaciones propias de ste que no entran dentro del mbito de la
solidaridad del art. 30 LCT. (1114). Como lo seala Vzquez Vialard no obstante que
la ley le impone a un tercero la solidaridad en el pago de las obligaciones del
empleador, no lo considera tal, y por ende, "las obligaciones propias de ste, entre
otras: asentar la relacin en sus libros laborales, denunciar la existencia de la misma
al Sistema nico de Registro Laboral, a las ANSES (arts. 52 LCT, 18 ley 24.013), no
son asumidas por el tercero (vicario), toda vez que las mismas en cierta manera son
intuitu personae del empleador (arts. 80, prr. 2 a 4; 21, 22, 26, LCT)". De ah que
concluye que: "no cabe condenar a aqul a que certifique el currculo laboral del
trabajador que debe surgir de los libros y documentacin contable que debe llevar
quien ha actuado como titular (en ese carcter) de la relacin (1115). En otros
trminos, las obligaciones que incluyen la solidaridad del deudor vicario se refieren a
las obligaciones que: "fueren emergentes de la relacin laboral incluyendo su
extincin y de las obligaciones de la seguridad social" (art. 30, 4 prr., LCT) o sea,
pago de salarios, cargas sociales, etc. que surgen como consecuencia de esa
prestacin, pero no a aquellos a que se refieren a certificar constancias que surgen
de un libro que exclusivamente debe llevar el empleador (1116).
Por su parte, Ackerman formula una interesante precisin. As, si bien afirma que el
nico obligado d e acuerdo con la ley tanto a la entrega de las constancias
documentadas como al otorgamiento del certificado de trabajo es el empleador,
considera que cabra hacer "una distincin entre aqulla y ste, como consecuencia
de que en el primer caso se trata de una obligacin de dar cosa incierta fungible y en
el segundo de una obligacin de hacer". Luego seala que en las situaciones en las
que exista la responsabilidad solidaria frente al deber de efectuar las cotizaciones a
la Seguridad Social o sindicales, tambin "se extender al deudor solidario la
obligacin de entregar las constancias documentadas que acrediten los depsitos".
En cambio, la obligacin de otorgar el certificado de trabajo, en cuanto obligacin de
hacer del empleador, "no parece que pueda ser extendida a terceros no
empleadores, aun cuando stos resulten responsables solidarios por las
obligaciones laborales de aqul"(1117).
Tambin a nivel jurisprudencial una tendencia mayoritaria se ha pronunciado en el

sentido que en los supuestos del art. 30 de la LCT la solidaridad de la comitente no
puede hacerse extensiva a la obligacin de entrega de certificado de trabajo (1118).
En cambio, se ha considerado que se presenta la obligacin de entregar las

certificaciones en forma solidaria en el caso de empresas interrelacionadas(1119) ; o
respecto al adquirente a quien se le transfiere un establecimiento(1120) ; o en el
supuesto en que, pese a la apariencia de una prestacin eventual dentro de una
empresa usuaria, tal carcter no se verifica, y dicha empresa se considera
empleadora directa del trabajador, y la empresa de servicios eventuales (hasta ese
momento empleadora), pierde la calidad de tal y se convierte en responsable
solidaria frente al prestador de servicios(1121) . A su vez, se admite que tratndose
de varios obligados, la entrega por uno de ellos libera a los otros de esa obligacin
(1122).
Por ltimo, ante la negativa del empleador demandado a cumplir con la entrega de
certificados prevista en la condena, y una vez que la sentencia se frustra en su
ejecucin, las certificaciones pueden ser otorgadas por el juez de la causa, dado que
es el procedimiento ms expeditivo para el trabajador, el que se ve relevado de
iniciar nuevas acciones a los fines perseguidos (1123).
C) Constancia documentada del depsito de aportes y contribuciones
Junto a la obligacin principal de ingresar los fondos destinados a sindicatos y

organismos de la seguridad social, el art. 80, LCT estatuye a cargo del empleador el
deber accesorio de entregar al trabajador, si ste lo solicita, al extinguirse el
contrato, constancia documentada de haber realizado tales depsitos(1124) .
Igualmente, durante el tiempo de la relacin deber otorgar tal constancia, slo
cuando medien "causas razonables" (art. 80, parte 2, LCT). En ambos casos, debe
mediar solicitud del trabajador, pero durante la vigencia de la relacin deben existir
motivos que la justifiquen, como p. ej., negativa de algunos de los organismos de la
seguridad social o sindicales, a brindar los servicios al dependiente o su familia,
alegando falta de los depsitos, o para iniciar los trmites jubilatorios.
Sobre el contenido de esta obligacin, para una tendencia jurisprudencial

mayoritaria, que sigue la opinin de relevantes autores (1125), cuando se reclama la
entrega de una constancia documentada, ello significa que se debe dar al trabajador
"copia de los comprobantes de depsitos"(1126). Esto trae aparejado para las
empresas diversas dificultades, sobre todo cuando se trata de trabajadores con
cierta antigedad, y la obtencin de copias de todos los depsitos efectuados a
travs de los aos, no es fcil, frente a la perentoriedad de los plazos fijados para la
entrega. A ello se agrega que en los ltimos aos, los depsitos se hacen en forma
unificada y sin individualizacin del trabajador.
Tal problemtica ha llevado a la consideracin de la constitucionalidad de la norma,

llegando a afirmarse su inconstitucionalidad, respecto a la exigencia de la entrega de
las constancias documentadas de los depsitos, por considerar que la misma afecta
el principio de razonabilidad al tornarse en muchos casos de imposible cumplimiento
(1127).
En la evolucin prctica y jurisprudencial del tema, ha tenido una gravitacin

preponderante las reglamentaciones de AFIP. As, a partir de las regulaciones
relativas a la posibilidad del trabajador de acceder a la informacin sobre el
cumplimiento del empleador de su obligacin de ingresar los fondos de la seguridad
social y sindicales, se fue abriendo paso una corriente jurisprudencial, a partir de
diversos pronunciamientos de la sala III de la CNTrab., que considera que el reclamo
de la entrega de las certificaciones o constancias documentadas no resulta
admisible, porque ha perdido toda utilidad prctica a partir de la circunstancia que el
trabajador puede obtener esa informacin directamente del ANSeS(1128) .
Actualmente las regulaciones de AFIP actualizadas (1129) permiten al empleador

ingresar al sistema y obtener dos constancias de opara sus empleados: a.) el
certificado de servicios y remuneraciones y b.) el certificado de trabajo. Este ltimo
es completo, contiene todos los datos que requiere la ley y lo expide el sistema, en
un breve plazo luego de solicitado (entre24 y 48hs.). Estos certificados deben ser
firmados por el titular de la empresa, y por res. general AFIP N 2316/2007
(642/2007 y 601/2008 de ANSeS) slo los empleadores pueden solicitar los
certificados y no los empleados sobre sus propios datos (1130).
La circunstancia que durante el perodo anterior a la vigencia de la reforma de la ley

25.345, el reclamo de esta constancia por parte de los trabajadores era muy
excepcional y slo en casos puntuales cuando acudan a una obra social o a iniciar
el trmite jubilatorio, y se les indicaba la falta de depsitos por la empresa, y que
luego de la vigencia de la reforma han proliferado estos tipos de reclamos en
muchas de las extinciones contractuales, nos hace pensar que se est desvirtuando
los fines de la ley, y que los derechos y obligaciones derivados de esta normativa
deben ser encauzados a travs de las pautas de la buena fe contractual (arts. 62, 63
y cc., LCT). Por ello he sealado que tan contrario al sentido de esta norma ser
cuando el empleador emita una certificacin de los depsitos que falsee la realidad,
como cuando el trabajador requiere esa constancia slo para especular con la
posibilidad que frente a un incumplimiento de aqul opere la indemnizacin a su
favor(1131) . A partir de estas ideas, considero que los jueces al evaluar la aplicacin
de la sancin del art. 80, LCT, con relacin a la entrega de una constancia
documentada de los depsitos previsionales, debern merituar las particularidades
del caso y las conductas de las partes dentro de los carriles de la buena fe
contractual (arts. 62, 63 y cc. LCT). Evidentemente ser distinta la situacin de la
empresa que incumpli por la imposibilidad material de presentar constancia
documentada de depsitos efectuados a lo largo de 30 aos, pero que judicialmente
se acredit por el informe de ANSeS de la existencia de tales depsitos, de aquella
otra que no cumpli con los depsitos o lo hizo en forma parcial. Igualmente, distinto
ser el caso del trabajador que reclama al solo efecto de obtener el beneficio
indemnizatorio de la ltima parte del art. 80, LCT, de quien lo hace por la falta de los
depsitos o por cualquier otro incumplimiento de la empresa que perjudique sus
derechos.
Incluso, en los ltimos tiempos como seala Ramirez Bosco, con la

actualizacin producida en el sistema informtico de AFIP, el problema del certificado
del art. 80, LCT ha dejado de ser el de si se trata de uno o dos certificados o cul
debiera ser su contenido o si se puede o no "desagregar". La informacin del
formulario 931 para certificar el cumplimiento de aportes y contribuciones, ya que

toda esta informacin es brindada por los sistemas del ente recaudador, que, emiten
las nicas constancias que la autoridad previsional y/o recaudatoria acepta como
vlidas (1132).
D) Deber de otorgar certificado de trabajo
Tambin el art. 80 (in fine), LCT, dispone que cualquiera que sea la causa de
extincin del contrato de trabajo, el empleador estar obligado a entregar al
trabajador un certificado de trabajo (1133), con las siguientes indicaciones:
a) tiempo de prestacin de servicios (fecha de ingreso y de egreso);
b) naturaleza de los servicios: o sea, especificando la categora o servicios

prestados, p. ej., administrativo, promotor de ventas, jefe de seccin, etctera;
c) constancia de los sueldos percibidos;
d) mencin de los aportes y contribuciones efectuadas con destino a los organismos

de la seguridad social (jubilaciones, asignaciones familiares y obras sociales). A ello
se debe agregar que en el penltimo artculo del Captulo VIII incorporado a la LCT
por la ley 24.576 entre los arts. 89 y 90, se dispone que en el certificado de trabajo
tambin debe constar "la calificacin profesional obtenida en el o los puestos de
trabajo desempeados, hubiere o no realizado el trabajador acciones regulares de
capacitacin".
El certificado de trabajo, regulado por la LCT, est llamado, fundamentalmente, a

cumplir la funcin de acreditar los antecedentes del trabajador, con miras al logro de
un nuevo empleo, ya que en cuanto a la obtencin de la jubilacin, el art. 12, inc. g)
de la ley 24.241, prev el contenido especfico de la certificacin de servicios
referida al orden previsional (1134).
E) Sancin por no entrega de tal documentacin: Indemnizacin a favor del

trabajador
El ltimo prrafo del art. 80, LCT, incorporado por el art. 45 de la ley 25.345 y vigente
a partir del 26/11/2000, crea una indemnizacin a favor del trabajador y a cargo del
empleador equivalente al triple de la mejor remuneracin mensual normal y habitual
percibida por el trabajador durante el ltimo ao de prestacin o perodo inferior si la
vinculacin no hubiere alcanzado tal antigedad. Para que el trabajador resulte
acreedor a esta indemnizacin, que no resulta incompatible con la aplicacin judicial
de astreintes, debe haber intimado en forma fehaciente requiriendo su entrega
dentro del plazo de dos das hbiles, pero tal intimacin slo puede cursarse una vez
que el empleador se encuentre en mora respecto de su obligacin de entregar las
certificaciones, lo que segn la reglamentacin (Dec. 146/2001, B.O. del 13/2/2001)
ocurre a los treinta das de extinguido por cualquier causa el contrato de trabajo.
1) Requisitos para su procedencia. La doctrina considera que para que proceda el

pago de la "indemnizacin" prevista por el prrafo agregado al art. 80 por la ley
25.343, se debe presentar un presupuesto de hecho: la omisin de la entrega de la
constancia o del certificado previsto en la norma y un requisito formal: el trabajador
deber cumplir con la carga de intimar a su empleador respetando los plazos que
surgen del texto legal y del Dec. 146/2001(1135). Para Ackerman as como la
omisin de cumplimiento de una u otra obligacin e n el plazo que fija la nueva
norma configura el presupuesto de hecho que da lugar el pago de la
indemnizacin especial, el cumplimiento imperfecto o parcial de cada una de ellas
podra tener consecuencias diferentes. Considera que si no hubo pago de aportes y
contribuciones no habr posibilidad de entregar el comprobante que lo acredite y
que el empleador cumple entregando copia de los comprobantes que acrediten el
depsito realmente efectuado, debiendo entenderse cumplida su obligacin d e
entregar la constancia documentada aun cuando l haya depositado una suma
inferior a la debida. A su juicio la finalidad de informacin veraz perseguida por la
norma esto es, saber cunto y cundo se deposit debe entenderse as
satisfecha, ya que a partir de tal informacin el trabajador contar con los elementos
para reclamar por sus derechos de seguridad social o sindicales en los mbitos en
que corresponda. En cuanto a la obligacin de entregar el certificado de trabajo,
seala que la obligacin de hacer que supone la certificacin queda limitada a un
deber de informar con veracidad sobre todas las circunstancias indicadas en la
norma que se completa con el contenido del sexto artculo del captulo agregado
por la ley 24.576. El autor citado concluye que debe considerarse que el
empleador dio cumplimiento a su deber de entregar el certificado de trabajo, aunque
en el mismo conste que no se efectuaron aportes y contribuciones a la seguridad
social y que no habra cumplimiento, si la informacin fuera inexacta o incompleta,
aun cuando, en estos casos, por aplicacin analgicas de las reglas de los arts. 53 y
142 de la misma LCT (t.o.), excepcionalmente, y en cuanto la inexactitud o la
omisin no sean relevantes y no desnaturalicen el propsito de la certificacin, el
juez podra considerar cumplida la obligacin legal (1136).
A nivel jurisprudencial se ha sealado que estas obligaciones no pueden

considerarse vlidamente cumplidas, en la medida en que los certificados no renan
los recaudos exigidos legalmente (1137), y que los datos all consignados deben
reflejar la concreta y efectiva realizacin de aportes y contribuciones al sistema de la
Seguridad Social (1138).
2) Intimacin fehaciente a la entrega de los certificados. El art. 80, LCT, tanto para la
entrega de la constancia documentada del depsito de aportes y contribuciones
como del certificado de trabajo fija un plazo de dos das hbiles, que se computan a
partir de la recepcin, por parte del empleador, del requerimiento que le formule el
trabajador al efecto.
Sin embargo, el Dec. 146/2001, en su art. 3, determina que: "El trabajador quedar
habilitado para remitir el requerimiento fehaciente al que se hace alusin en el
artculo que se reglamenta, cuando el empleador no hubiere hecho entrega de las
constancias o del certificado previstos en los apartados segundo y tercero del art. 80
de la ley de contrato de trabajo 20.744 (t.o. por Dec. 390/1976) y sus modificatorias,
dentro de los treinta das (30) das corridos de extinguido".
Con ello, el decreto reglamentario intenta salvar la exigidad del plazo de dos das
fijados por el art. 80, LCT, pero incurre en un evidente exceso reglamentario que ha
sido denunciado por la doctrina (1139). En cuanto a la jurisprudencia, si bien la
tendencia predominante se inclina por rechazar el reclamo de la indemnizacin del
art. 80 LCT, cuando no se ha respetado el plazo de 30 das establecido por el Dec.
146/2001(1140), tambin hay pronunciamientos que declaran la inconstitucionalidad
del mencionado decreto (1141) o han prescindido de su aplicacin considerando
vlido el requerimiento formulado antes de cumplido el plazo de 30 das de la
extincin del contrato (1142). Igualmente, frente a la negativa de la relacin laboral,
se ha considerado innecesario exigirle al trabajador el cumplimiento del plazo de 30
das, para que pueda formular la intimacin a la entrega de las certificaciones del art.
80 LCT (1143).
Otra cuestin que ha fijado la jurisprudencia es la necesidad que el requerimiento

sea expreso respecto a qu certificacin se pretende. As se rechaz la pretensin
por la aplicacin de la sancin del art. 80, LCT, por considerar que la intimacin no
cumpliment legalmente ni formalmente el reclamo, ya que de su texto no surge de
modo alguno que haya solicitado a la demandada la entrega de las constancias de
los aportes y contribuciones efectuados con destino a los organismos de la
seguridad social, ya que el actor no haba emplazado el cumplimiento de la
obligacin legal en los trminos de la ley 25.345 y art. 3 Dec. reg. 140/2001 que
expresamente dispone que el requerimiento que se efecte debe ser fehaciente y en
el caso, se haba expresado en forma genrica "entregar certificados, art. 80,
LCT"(1144).
3) Lugar de entrega de los certificados. La jurisprudencia reconoce diversas

orientaciones. Algunos tribunales han considerado que si la demandada puso a
disposicin del trabajador los certificados que prev el art. 80 LCT, estaba a cargo de
ste demostrar la no efectiva entrega de aqullos al momento de concurrir a la
empresa para su recepcin, por lo que no corresponde hacer lugar al pago de la
multa prevista en dicha norma(1145) ; y que si la demandada puso a disposicin del
actor el certificado de trabajo y ste no se present a retirarlo, se configura la mora
del acreedor y el incumplimiento le es imputable slo a l(1146) . En igual sentido,
que si la empleadora, ante la intimacin a entregar los certificados previstos por el
art. 80 LCT, los puso a disposicin, y el trabajador no invoc ni acredit haber
concurrido a la sede de la empresa, lugar de cumplimiento de la obligacin a
retirarlos, no resulta procedente la indemnizacin prevista por el art. 45 ley
25.345(1147) . Tambin se ha dicho que si no se discute el salario del actor ni la
fecha de ingreso del mismo ni ninguna otra de las circunstancias que deben
consignarse en la certificacin a la que alude el art. 80, LCT, no existe motivo para
exigir al empleador que consigne el instrumento a los fines de eximirse de
responsabilidad, puesto que basta con la puesta a disposicin del certificado (1148).
Otra orientacin jurisprudencial afirma que resulta procedente la condena a abonar

la multa del art. 45 ley 25.345 por el hecho de no haber hecho entrega el empleador
del certificado de trabajo pues la mera puesta a disposicin es insuficiente para
demostrar cumplida la obligacin prevista en la norma y no permite considerar que la
accionada haya tenido verdadera voluntad para hacer entrega del mismo (1149).
Tambin se ha sealado que la entrega de los certificados previstos por el art. 80,
LCT, al dependiente en oportunidad de la extincin de su relacin laboral es una
obligacin del empleador que debe ser cumplida en forma inmediata a la
desvinculacin (esto es, en el tiempo que razonablemente puede demorar su
confeccin), y que no hay razones para considerar que el cumplimiento de esta
obligacin dependa de que el trabajador concurra a la sede de la empresa o
establecimiento a retirar los certificados, sino que corresponde entender que, en
caso de que as no ocurra, el empleador debe, previa intimacin, consignarlos
judicialmente(1150) .
4) Determinacin de la indemnizacin. Si el empleador no cumple con la entrega de

los certificados, previo emplazamiento en los plazos legales previstos en el art. 80 de
la LCT, el trabajador se hace acreedor de una indemnizacin cuya base de clculo
consiste en tres veces el importe de la mejor remuneracin, mensual, normal y
habitual percibida por aqul durante el ltimo ao (aniversario) de trabajo o durante
el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor.
Del mismo texto legal surge que la indemnizacin prevista en el art. 45 de la ley
25.345 no excluye la imposicin de sanciones conminatorias tendientes a hacer
cesar la conducta omisiva del empleador. Al respecto, la imposicin y fijacin del
valor de tales sanciones estn reservadas a la autoridad judicial competente (1151).
Otra cuestin a dilucidar es si la indemnizacin tarifada del art. 80, LCT, cubre todos
los daos derivados de la no entrega de las certificaciones all determinadas. En
principio considero que la sancin por el incumplimiento a tal normativa es la
prevista legalmente y slo proceder una reparacin de daos y perjuicios si el
trabajador acredita que como consecuencia de la no entrega de la certificacin sufri
algn perjuicio, como ser la prdida de un beneficio reconocido legalmente. En tal
supuesto, el empleador responder por la reparacin del dao causado, que
generalmente se traducir en el pago al trabajador de la prestacin de la que se vio
privado por la omisin de aqul (1152).
F) Prescripcin
En materia de prescripcin de las acciones para reclamar el cumplimiento de las

obligaciones establecidas por el art. 80, LCT, debemos formular la siguiente
distincin:
1) La obligacin del empleador de entregar al trabajador el certificado de trabajo es

de naturaleza contractual y, sea de dar o de hacer, el cumplimiento de la misma se
encuentra entre las acciones previstas por el art. 256 de la LCT, prescribiendo a los
dos aos (1153).
2) Respecto de la obligacin de entregar constancia de los aportes y contribuciones

a la seguridad social, se considera que la misma no rene naturaleza contractual y
es una obligacin de carcter previsional, por lo que no resulta aplicable el art. 256,
LCT. Al respecto, para una corriente jurisprudencial, rige el plazo decenal aplicable a
los reclamos de ndole previsionales (1154). En cambio, otra orientacin se inclina
por considerar que es imprescriptible, en funcin de lo dispuesto en el art. 14, inc. e)

de la ley 24.241(1155).
3) La accin para reclamar por parte del trabajador la multa del art. 80, LCT,
prescribe a los dos aos (art. 256, LCT), por ser la consecuencia del incumplimiento
de una obligacin de origen contractual.
A) Introduccin
"El certificado del art. 80 de la Ley de Contrato de Trabajo, en el que deben indicarse
las constancias de trabajo y de aportes y contribuciones efectuadas al rgimen
jubilatorio, tiene dos funciones: una de ellas prevista a los fines de la peticin de la
correspondiente prestacin previsional, y otra para la acreditacin del currculum
laboral, por lo que no procede la condena a su entrega si la viuda del trabajador
goza de la correspondiente prestacin previsional. (Del voto del doctor Vzquez
Vialard)". (CNTrab., sala I, 22/6/2001, "Ugalde, Juana M. y otros c. El Cndor
E.T.SA", DT, 2001-B, 1565).
"Dado que de la redaccin actual del art. 80 de la Ley de Contrato de Trabajo surge
claramente que el certificado que all se dispone es el mismo a que se refiere el art.
56 inc. h) de la ley 18.037; el empleador tiene la obligacin de librar de oficio un solo
certificado con las constancias que dispone taxativamente el citado art. 80. Ello, toda
vez que el mismo tiene por objeto principal, pero no exclusivo, acreditar los servicios
ante el sistema de seguridad social y, eventualmente, ante otros empleadores".
(CCiv. Com. Trab. y Familia Cruz del Eje, 26/12/1995, "Villagra, Arcadio M. y otro c.
Cantera de Travertino y otros", LLC, 1996-1285).
"El certificado que establece el art. 80 de la Ley de Contrato de Trabajo es el mismo

a que se refiere el art. 12, inc. g) de la ley 24.241, destinado a obtener
reconocimientos de servicios o el otorgamiento de cualquier prestacin o reajuste
previsional, por ello el empleador tiene la obligacin de librar de oficio un solo
certificado extendido en los formularios especiales de la caja de jubilaciones
respectiva". (CCiv. Com. Trab. y Familia Cruz del Eje, 10/12/1999, "Nani, Eduardo A.
c. Empresa R.E.V. Construcciones", LLC, 2000-1455).
"El art. 80, LCT hace referencia por un lado al certificado de trabajo y por el otro a la
constancia de los aportes previsionales efectuados. Se trata de dos elementos
documentales distintos". (CNTrab., sala II, 30/11/2001, "Crego Bonhomme, Ftima c.
Costanza, Carmen M"., RDLSS, MJ, 2005-212).
"La entrega de los certificados previstos por el art. 80, LCT, es una obligacin de
carcter contractual, no reemplazable en dinero, que queda fuera del acuerdo
celebrado por retiro voluntario, cuyo contenido se reduce a la obligacin de pagar de
la ex empleadora".(CNTrab., sala III, 13/02/2001, "Ogueta Aivi, Pilar c. PAMI".,
RDLSS, MJ, 2005-213).
"No corresponde la aplicacin retroactiva de la sancin conminatoria establecida por

la ley 25.345". (CNTrab., sala III, 29/11/2002, "Palavecino, Asencio c. Coniper SA".,
RDLSS, MJ, 2005-220).
"La vigencia del Dec. 146/2001 se inicia el 14/2/2001, razn por la cual no resulta
aplicable si el reclamo del certificado de trabajo se efectu con anterioridad".
(CNTrab., sala I, 22/5/2003, "Rojo, Carlos A. c. Brewda Construcciones SA".,
RDLSS, MJ, 2005-220).
B) Sujetos obligados a la entrega de certificaciones
"En los supuestos contemplados en el art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, en

los que el dueo del establecimiento es condenado solidariamente con el
concesionario por las obligaciones contradas por ste con los agentes bajo su
cargo, dicha solidaridad no puede hacerse extensiva a la obligacin de entrega de
certificado de trabajo". (CNTrab., sala VIII, 26/6/1993, "Masiel, Daniel c. Arrighi, Alicia
I. y otro", DT, 1994-A, 534).
"La solidaridad del art. 30 de la LCT se extiende incluso a la entrega de

certificaciones de trabajo". (CNTrab., sala III, 24/10/1989, "Buena, Pedro A. y otro c.
Accin Mdica, SA", DT, 1989-B, 2288).
"La solidaridad existente entre la entidad deportiva y subcontratista codemandadas

en virtud del despido del trabajador que laboraba en un comedor concesionario, no
constituye a los empleados del subcontratante en dependientes directos de la
principal, razn por la cual mal podra estar obligada a entregar los certificados de
trabajo respectivos". (CNTrab., sala VIII, 31/8/1992, "Sols, Esteban c. Club
Universitario de Buenos Aires", SD, 17.715 - Manual de Jurisprudencia, Ley de
"Cabe concluir en que existe vinculacin e interdependencia entre empresas cuando

se acredita que los empleados de una han prestado servicios tambin para la otra y
existe actuacin promiscua e indistinta de los directivos de cada una de ellas en la
otra; ha de entenderse en tal caso que ambas han actuado como empleadoras y
resultan solidariamente responsables tanto respecto de las obligaciones pecuniarias
como de la de entregar las certificaciones del art. 80 de la LCT". (CNTrab., sala II,
31/3/1987, "Agero, Alberto E. c. Centro de Compras Mutuas, SA y otro", DT, 1987-
A, 884).
"Si en el marco de lo establecido por el art. 29, prrs. 1 y 2 de la Ley de Contrato

de Trabajo, se consider configurado un contrato de trabajo por tiempo
indeterminado y consecuentemente la responsabilidad solidaria entre la empresa
prestataria y la receptora de los servicios, esta ltima tambin ser responsable en
relacin a la entrega de los certificados previstos en el art. 80 de la Ley de Contrato
de Trabajo ya que la norma citada alude a las obligaciones derivadas del contrato de
trabajo y de fa seguridad social". (CNTrab., sala X, 29/5/1998, "Lenbersky, Claudia
R. c. Productos Mayco SA y otro", DT, 1999-B, 2297).
"El art. 29 bis de la Ley de Contrato de Trabajo establece que el empleador que
ocupe trabajadores a travs de una empresa de servicios eventuales ser
solidariamente responsable con aquella de todas las obligaciones laborales y las que
se deriven del rgimen de la seguridad social, debiendo retener de los pagos que
efecte a la empresa de servicios eventuales los aportes y contribuciones
destinados a la seguridad social, que precisamente la empresa cliente deber
depositar en legal trmino, extremo que la receptora de servicios no puede ignorar
porque involucran obligaciones a su respecto".(CNTrab., sala X, 29/5/1998,
"Lenbersky, Claudia R. c. Productos Mayco SA y otro", DT, 1999-B, 2297).
"En el caso de una empresa que ocupa trabajadores mediante una agencia de
servicios eventuales habilitada por la autoridad administrativa para tal fin, los efectos
de la solidaridad previstos en el art. 29 de la Ley de Contrato de Trabajo (DT, 1976-
238) no pueden extenderse a la entrega del certificado que establece el art. 80 de
dicha ley, pues la agencia de trabajo es la responsable directa de todas las
obligaciones y, por esto, cuenta con los elementos necesarios para expedirlo".
(CNTrab., sala III, 11/4/2000, "Calvo, Ana L. c. Edenor SA y otro", DT, 2000-B, 1820 -
La Ley, 2000-F, 247).
"El art. 225 de la Ley de Contrato de Trabajo (DT, 1974-805, t. o. 1976-238)

establece la responsabilidad solidaria de la adquirente frente al trabajador de todas
las obligaciones emergentes del contrato de trabajo que el transmitente tuviera con
el trabajador al tiempo de la transferencia, entre las que se encuentra el certificado
del art. 80 Ley de Contrato de Trabajo por todo el perodo de desempeo". (CNTrab.,
sala IV, 22/2/2001, "Fontes, Hugo M. y otro c. Consorcio Conexim SRL y otros", DT,
2002-A, 301).
"Si la empresa demandada vino a continuar la empresa anterior, sin perjuicio de la

modificacin de la persona del empleador, el contrato de trabajo no se interrumpi.
Por lo tanto subsiste la responsabilidad de la demandada con relacin a las
obligaciones anteriores contradas con el personal, por cuanto es claro el art. 225,
LCT al establecer que el trabajador conservar la antigedad adquirida con el
transmitente y los derechos que de ella se deriven'. (Del voto del doctor Fernndez
Madrid)". (CNTrab., sala VI, 7/2/1994, "Bogado, Ramn c. Martn Carrera": SD,
39.634. Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-
278).
"Si la sociedad demandada sucedi a otros en la explotacin para la cual los actores
trabajaban, es evidente que slo se le exigir que certifique su propia actividad como
empleador, que es la que debe constar en los libros de comercio y registros
laborales que posee. No resulta del art. 225 y ss. que la asuncin ope legis por el
cesionario o adquirente de la calidad de empleador le otorgue el derecho ni la carga
de exigir del cedente la entrega de sus propios registros. (Del voto del doctor
Morando, en minora)". (CNTrab., sala VI, 7/2/1994, "Bogado, Ramn c. Martn
Carrera: SD, 39.634", Manual de Jurisprudencia. Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed.,
La Ley, 2002-278).
C) Constancia documentada del depsito de aportes y contribuciones
"La sancin que la ley 25.345 incluy en el art. 80 LCT resulta de aplicacin si la
empleadora confeccion los certificados con una fecha de ingreso que se demostr
era posterior a la real". (CNTrab., sala III, 25/11/2002, "Dolcet, Adrin P. c. Cerrito
Car SA", RDLSS, 2003-231).
"Si slo se ha hecho entrega al actor de la certificacin de servicios y

remuneraciones, pero no del certificado de trabajo con los datos consignados en el
apartado tercero del art. 80, LCT, que incluye constancia de los aportes y
contribuciones efectuados con destino a los organismos de la seguridad social, ello
genera, la sancin establecida en la norma aludida". (CNTrab., sala I, 24/3/2003-
Bravo, Enrique J. c. Super Pizzera Callao SA", RDLSS, 2003-231).
"Ms all de la costumbre imperante entre los empleadores, el certificado de

servicios y remuneraciones no equivale a las constancias de los aportes depositados
por el empleador en su momento o en la actualidad: norma del art. 80, LCT, es
estricta al respecto, exigiendo que el empleador libre el certificado de trabajo con las
constancias del caso, entre ellas la calificacin profesional obtenida en el o los
puestos de trabajo desempeados, hubiere o no realizado el trabajador acciones
regulares de capacitacin y al mismo tiempo las constancias documentadas de los
aportes: mientras ello no suceda, incumple con la norma y debe ser compelido a
cumplimentarla". (CNTrab., sala VI, 19/5/2003, "Soldavini, Jorge I. c. ITM Argentina
SA"., RDLSS, MJ, 2005-215).
"Dado que en los certificados que la demandada entreg a las accionantes

-formulario P.s. 6.2. confeccionado por la Administracin Nacional de Seguridad
Social se incluyen las constancias relativas a naturaleza y tiempo de la relacin y
salarios percibidos, la obligacin respectiva resulta en este sentido debidamente
cumplida.
"El reclamo de entrega de las certificaciones o constancias documentadas de los

aportes previsionales correspondientes al actor no resulta admisible por cuanto no
se advierte la utilidad prctica que tienen tales constancias.
"La Administracin Nacional de Seguridad Social posee el registro de todos los

aportes y contribuciones efectuados por los empleadores a cada trabajador
registrado y stos pueden obtener esa informacin directamente mediante su simple
solicitud.
"El art. 80, LCT, establece dos obligaciones, una referida a constancias
documentadas de aportes a la seguridad social y sindicales, y otra al certificado de
trabajo; los primeros tienden a permitir que el trabajador controle los datos que
surgen del informe peridico de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos o de
la Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, y las constancias de sus
recibos de sueldo, en tanto que el certificado de trabajo, que debe indicar el tiempo
de prestacin de servicios, la naturaleza de stos, las constancias de los sueldos
percibidos, la constancia de los aportes y contribuciones efectuados con destino a
los organismos de la seguridad social y la calificacin obtenida no necesitan
respaldo documental, se trata slo de una informacin. Del voto en disidencia de la
doctora Porta". (CNTrab., sala III, 20/12/2004, "Allende, Walter O. c. Estece SA",
RDLSS, MJ, 2005-215).
"Si slo se ha hecho entrega al actor de la certificacin de servicios y

remuneraciones, pero no del certificado de trabajo con los datos consignados en el
apartado tercero del art. 80, LCT, que incluye constancia de los aportes y
contribuciones efectuados con destino a los organismos de la seguridad social, ello
genera la sancin establecida en la norma aludida". (CNTrab., sala I, 24/3/2003-
Bravo, Enrique J. c. Super Pizzera Callao SA", RDLSS, MJ, 2005-216).
D) Deber de otorgar certificado de trabajo
"El certificado de servicios y remuneraciones inserto en el formulario PS 62,

emanado del ANSeS, no cumple acabadamente con todas las exigencias y
requisitos establecidos en el art. 80, LCT, ya que no contiene las constancias de los
aportes y contribuciones efectuados con destino a los organismos de seguridad
social". (SC, Mendoza, 16/10/2003, "Miln, Viviana M. c. Mxima SA AFJP", RDLSS,
MJ, 2005-216. y CS Mendoza, 24/3/2004, "Aberastain, Carlos O. c. Mendoza
Refrescos SA", RDLSS, MJ, 2005-216).
"Los certificados entregados por la demandada se ajustan al formulario de

certificacin de servicios y remuneracin PS 6.2., con la firma autenticada, como lo
requiere el mismo, por lo que cumplen adecuadamente con el requisito legal. El
informe sobre aportes y contribuciones puede ser solicitado por los interesados en
cualquier unidad de Atencin integral del ANSeS, por lo que el certificado PS 6.2.
cumple con los datos considerados obligatorios por el ANSeS.
"El art. 80, LCT, no exige que el certificado en cuestin deba confeccionarse en el
formulario que entrega el ANSeS, por lo que carece de relevancia dirimente el
informe de la misma en torno a la satisfaccin del contenido que admite el
formulario. Aun cuando el contenido de la planilla que confecciona la ANSeS soslaye
la constancia de los aportes y contribuciones, no existe limitacin alguna para
observar cabalmente la carga impuesta en el art. 80, LCT, a travs de certificado
anexo en el que se registren los datos requeridos". (CNTrab ., sala IX, 17/7/2003,
"Nicolo, Jorge A. y otro c. Fidelitas SA"., RDLSS, MJ, 2005-216).
E) Sancin por no entrega de tal documentacin: indemnizacin a favor del

trabajador
"El ltimo prrafo del art. 80, LCT, incorporado por la ley 25.345 de Evasin Fiscal,
resulta aplicable tanto ante la falta de entrega de la constancia del ingreso de los
fondos de seguridad social por parte del empleado y los sindicales a su cargo, como
del certificado de trabajo conteniendo las indicaciones sobre el tiempo y naturaleza
de los servicios, constancias de los sueldos percibidos y de los aportes y
contribuciones efectuados a los organismos de seguridad social". (CNTrab., sala I,
24/3/2003-"Bravo. Enrique J. c. Super Pizzera Callao SA"., RDLSS, MJ, 2005-216).
"Ms all de la literalidad del art. 80, LCT, en realidad las cargas documentales que a
la extincin del vnculo se le imponen al empleador son dos, uno con la constancia
del tiempo de prestacin de servicios y de la calificacin profesional y otro con los
datos exigidos en el mbito previsional". (CNTrab., sala II, 13/8/2003, "Zrate,
Gustavo R. c. Arcos Dorados SA", RDLSS, MJ, 2005-216).
"Condenar al empleador a abonar la indemnizacin especial prevista en el art. 80 de

la Ley de Contrato de Trabajo, cuando surge que se han ingresado la organismo
correspondiente los montos de la seguridad social, an cuando no se han entregado
al trabajador las constancias documentadas, es contrariar y desnaturalizar el espritu
de la ley 25.345, cuyo objetivo fue prevenir ms eficazmente la evasin fiscalen el
caso, se hizo lugar al recurso de casacin deducido por la demandada, mxime
cuando los organismos recaudadores estn informando que el mismo trabajador
puede acceder a dichos datos accediendo a la pgina web de la Administracin
Nacional de la Seguridad Social o presentndose con su documento en cualquiera
de sus dependencias (del voto del doctor Royer)". (Superior Tribunal de Justicia de
la Provincia del Chubut, 3/3/2011, L. R., H. M. c. P. I. SRL, Cita Online:
AR/JUR/3682/2011).
1) Requisitos para su procedencia
"Siendo la empresa de la documentacin confeccionada deficiente y defectuosa en

virtud de la remuneracin y fecha de ingreso ajenas a la realidad, no puede ser
considerada cumplida la obligacin prevista en el art. 80, LCT". (CNTrab., sala VII,
10/12/2004, "Martnez Olivera, Leonardo W. c. Nickel Cromo SRL"., RDLSS, MJ,
2005-215).
"Aun considerando que efectivamente extendi los certificados normados por el art.
80, LCT, ellos no concuerdan con la realidad, ya que la reclamada mantuvo la
relacin registrada con una fecha de ingreso que no era la real, de manera tal que
no ha dado cumplimiento a la obligacin impuesta por la norma mencionada y, por lo
tanto, la reparacin debe prosperar". (CNTrab., sala X, 19/8/2004, "Romero, Gabriela
A. c. Rojas, Walter O"., RDLSS, MJ, 2005-215).
"La sancin que la ley 25.345 incluy en el art. 80, LCT resulta de aplicacin si la
empleadora confeccion los certificados con una fecha de ingreso que se demostr
era posterior a la real". (CNTrab., sala III, 25/11/2002, "Dolcet, Adrin P. c. Cerrito
Car SA", RDLSS, MJ, 2005-215).
2) Intimacin fehaciente a la entrega de los certificados
"No cabe admitir se supla la intimacin fehaciente que requieren las leyes 25.323 y
25.345 por las situaciones administrativas previas (Seclo) o incluso por las judiciales,
pues lo contrario atentara contra la tlesis de la norma". (CNTrab., sala VII,
12/2/2004, "Urdinola, Roberto y otros c. Fidelitas SA", RDLSS, MJ, 2005-216).
"La interpelacin cursada en el mismo instrumento en el que se extingue la relacin,

no respeta el plazo de treinta das a contar desde el distracto exigido por el art. 3,
Dec. 146/2001, reglamentario del art. 80 ley 25.345". (CNTrab., sala X, 27/6/2002,
"Milessi, Juan A. c. TEB SRL", DT, 2002-B, 1979).
"El objeto de la ley 25.345, no es que el trabajador obtenga un resarcimiento

indebido, sino castigar al empleador que no dio cumplimiento con las obligaciones
contenidas en los primeros prrafos del art. 80, LCT. por ello el Dec. 146/2001 otorga
un plazo de treinta das corridos posteriores a la disolucin del vnculo; a fin de que
el trabajador intime la entrega de modo fehaciente". (CNTrab., sala III, 22/10/2002,
"Vega, Luis G. c. Consorcio Lavalle 1566"). (CNTrab., sala III, 25/11/2002, "Dolcet,
Adrin P. c. Cerrito Car SA", RDLSS, 2003-231).
"Si la demandada puso a disposicin del empleado los certificados exigidos por la
ley, al momento de la intimacin, e hizo entrega de los mismos en la oportunidad de
contestar la demanda, no resulta de aplicacin la sancin que la ley 25.345 incluy
en el art. 80 LCT". (CNTrab., sala III, 22/10/2000, "Vega, Luis G. c. Consorcio Lavalle
1566", RDLSS, 2003-231).
"Transcurridos treinta das desde el despido indirecto del actor, el demandado se

encontraba en mora respecto de su obligacin de hacer entrega de los certificados
de trabajo (conf. Dec. 146/2001), por lo que la puesta a disposicin realizada con
posterioridad y entrega de los mismos en la audiencia de conciliacin obligatoria no
obsta a la procedencia de la indemnizacin emergente del art. 45 ley 25.345".
(CNTrab., sala VII, 27/11/2002, "Toledo, Oscar E. c. Seguridad Grupo Maip SA",
RDLSS, 2003-231).
"Debe rechazarse la pretensin de la multa prevista en la ley 25.345 ante la falta de

entrega del certificado de trabajo, en tanto no se demostr que el trabajador hubiera
cursado la intimacin transcurridos los, treinta das de fenecido el contrato de trabajo
de conformidad a lo exigido por el Dec. 146/2001 reglamentario del texto legal
indicado". (CNTrab., sala VII, 29/11/2002, "Enrquez, Juan J. c. TEB SRL y otros",
RDLSS, 2003-231).
"La demanda no puede constituirse vlidamente en el requerimiento que al efecto

exigen los arts. 2, ley 25.323 y 45 ley 25.345, actos que necesariamente deben
preceder al reclamo jurisdiccional". (CNTrab., sala VIII, 7/3/2003, "Migdal, Damin U.
c. Sempres SA y otro"., RDLSS, 2003-231).
"A la luz del art. 99 inc. 2, CN, que atribuye al presidente de la Nacin expedir
instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la
Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias', el art. 3
Dec. 146/2001, es inconstitucional". (CNTrab., sala VI, 18/10/2004, "Sisto, Jorge A. y
otro c. American Express Argentina SA y otro", RDLSS, MJ, 2005-216).
"Habiendo la actora intimado a la dacin de los certificados y negado la empleadora

el vnculo de subordinacin laboral, no es imprescindible que la trabajadora aguarde
los 30 das previstos por el Dec. 146/2001 para reiterar el reclamo y hacerlo viable,
dado que el principal ha evidenciado que no va a dar cumplimiento con lo dispuesto
por la ley". (CNTrab., sala X, 24/11/2004, "Besio, Julia D. c. Telecom Stet France
Telecom SA", RDLSS, MJ, 2005-216).
"No puede considerarse cumplimentado el emplazamiento establecido por el art. 3,

Dec. 146/2001, a travs de las intimaciones cursadas con anterioridad a la
disolucin del vnculo o en el mismo colacionado rupturista, as como tampoco
mediante el requerimiento efectuado recin en el escrito introducido del proceso. El
emplazamiento realizado en la instancia conciliatoria ante el Seclo no constituye la
intimacin requerida por el Dec. 146/2001". (CNTrab., sala X, 5/10/2004, "Miceli,
Mariela A. c. Brunasco, Elizabeth B. y otro", RDLSS, MJ, 2005-217).
"La intimacin fehaciente a que hacen referencia tanto el art. 45, ley 25.345, como el
art. 3, Dec. 146/2001, slo puede surtir efectos (el inicio del cmputo de dos das y
el posterior derecho a una indemnizacin) una vez que haya transcurrido el plazo de
treinta das acordado al empleador para cumplir con la exigencia legal, plazo este
ltimo que constituyedesde el momento de la extincin una oportunidad para
que el empleador infractor regularice su situacin administrativa". (CNTrab., sala III,
12/12/2002, "Puga, Mara G. c. SB Mandataria SA", RDLSS, MJ, 2005-217).
"Las exigencias contempladas en el Dec. 146/2001 configuran el trmite inicial de un

procedimiento que puede derivar en el pago de una indemnizacin adicional a la que
prev la Ley de Contrato de Trabajo, por lo que sus prescripciones deber ser
cumplimentadas debidamente". (CNTrab., sala I, 11/3/2003, "Kees, Federico M. c.
Belt SA y otro", RDLSS, MJ, 2005-217).
"La demanda no puede constituirse vlidamente en el requerimiento que al efecto

exigen los arts. 2, ley 25.323 y 45, ley 25.345, actos que necesariamente deben
preceder al reclamo jurisdiccional". (CNTrab., sala VIII, 7/3/2003, "Migdal, Damin U.
c. Sempres SA y otro", RDLSS, MJ, 2005-217).
"El mecanismo previsto por el Dec.146/2001 se justifica cuando es de suponer que

el empleador dar cumplimiento a la obligacin establecida por el art. 80, LCT, lo que
no ocurre cuando ste niega la existencia de la relacin laboral, pues en este
supuesto es claro que no cumplir obligacin alguna derivada de la aplicacin de
normas laborales, en cuyo caso corresponde entender que la intimacin cursada por
el actor antes del vencimiento del plazo de treinta das posteriores al despido resulta
suficiente". (CNTrab., sala III, 15/4/2003, "Blanco, Ernesto C. c. Club San Jorge SA",
RDLSS, MJ, 2005-218. (CNTrab., sala III, 20/6/2003, "Lucero, Mnica A. c. Cytryn,
Norma T"., RDLSS, MJ, 2005-218).
"El requerimiento fehaciente al que hace referencia el art. 80 LCT, recin puede ser
llevado a cabo por el trabajador cuando el empleador no hubiera hecho entrega de
las constancias o del certificado, dentro de los treinta das corridos de extinguido el
vnculo, conforme lo dispuesto por el Dec. 146/2001". (CNTrab., sala II, 8/7/2003,
"Multicor SA c. SamMartn o, Mara T"., RDLSS, MJ, 2005-218).
"Aun cuando se interpel por carta documento la entrega de los certificados del art.
80, LCT, no se observ lo dispuesto por el art. 3, Dec. 146/2001, reglamentario de la
norma, en cuanto impone como recaudo para su operatividad una nueva intimacin
dentro de los treinta das de haber extinguido, por cualquier causa, el contrato de
trabajo, o sea que la formulada simultneamente no satisface ese recaudo y como
no se invocara haberla efectuado, cabe desestimar el reclamo". (CNTrab., sala II,
7/5/2003, "Escalante, Lionel G. c. Eduma SRL y otro", RDLSS, MJ, 2005-218).
"Si la actora requiri la entrega de los certificados previstos por el art. 80, LCT, al
tiempo que se daba por despedida, tal emplazamiento no rene los requisitos que
viabilizan el progreso del rubro en cuestin, ya que el Dec. 146/2001 establece que
el trabajador est habilitado para efectuar el requerimiento cuando el empleador no
hubiese hecho entrega del certificado dentro de los treinta das de extinguido el
vnculo". (CNTrab., sala IV, 26/3/2003, "Cuellar, Rafael c. Formularios Comerciales
SRL y otros", RDLSS, MJ, 2005-218).
"Si la intimacin efectuada por el actor para que se haga entrega del certificado del
art. 80, LCT, fue hecha con anterioridad a los treinta das corridos de extinguida la
relacin como prev la norma (Cf. Dec. 146/2001) corresponde el rechazo de la
indemnizacin en cuestin". (CNTrab., sala V, 19/5/2003, "Saccone, Mara C. c.
Global Service SA", RDLSS, MJ, 2005-218).
"Mal puede considerarse cumplimentado el emplazamiento previsto en el art. 3,

Dec. 146/2001, a travs del requerimiento efectuado recin en la instancia
conciliatoria ante el Seclo, ya que, obviamente, la intimacin a la que alude tal
normativa debe ser realizada con anterioridad al inicio de las acciones legales".
(CNTrab., sala X, 14/7/2003, "Hackbart, Hctor H. c. Peugeot Citron Argentina SA y
otro", RDLSS, MJ, 2005-218).
"Si bien la demandada en su colacionado pone a disposicin del accionante el

certificado de trabajo, ello no basta para que se la libere, por cuanto ante la mora
del acreedor' en todo caso tendra que haberlo consignado judicialmente. La
demandada puso a disposicin del actor el certificado respectivo y ste no se
present a retirarlo, incurriendo as en mora, por lo que el incumplimiento es
atribuible a ldel voto en disidencia del doctor De la Fuente". (CNTrab., sala VI,
15/7/2003, "Cecchini, Dora V. c. Ca de Radiocomunicaciones Mviles CRM SA y
otro", RDLSS, MJ, 2005-219).
"Resulta irrelevante la circunstancia de que para formular el emplazamiento previsto

en el art. 80, LCT, el trabajador no haya aguardado los treinta das que prev el Dec.
146/2001 reglamentario de aqulla, si la accionada no invoc siquiera haber puesto
a disposicin del dependiente la certificacin aludida antes o despus de que
venciera el plazo exigido por el decreto reglamentario". (CNTrab., sala X,
27/10/2003, "Mamani, Alberto R. c. Job Servicios Integrales SA y otros.; y 14/7/2004,
"Recchimuzzi, Alejandra K. c. Viaggini, Angel y otros", RDLSS, MJ, 2005-219).
"Resulta procedente la indemnizacin prevista en el art. 80, ltimo prrafo, LCT

(texto segn art. 45, ley 25.345), ya que no est discutido que la actora curs
oportunamente la intimacin fehaciente exigida por la norma citada y la demandada
cumpli tardamente su obligacin de entregar los certificados en cuestin".
(CNTrab., sala III, 20/12/2004, "Allende, Walter O. c. Estece SA", RDLSS, MJ, 2005-
219).
"Es constitucional el art. 3 del decreto 146/01 del Poder Ejecutivo Nacional en cuanto
prev un plazo de treinta das para que el trabajador efecte el requerimiento
tendiente a obtener los certificados previstos en el art. 80 de la Ley de Contrato de
Trabajo, pues ese requisito no resulta irrazonable si se tiene en cuenta que la
confeccin de ese certificado y la posterior certificacin de las firmas en l vertidas,
son diligencias necesarias que pueden llegar a insumir un cierto nmero de das".
(CNTrab., sala II, 22/6/2009 - Vaudagna, Agostina c. Consultora Integral en
Comunicaciones Coinco SRL - La Ley Online).
"Corresponde rechazar el pedido de inconstitucionalidad del Dec. 146/2001, ya que

ste no altera la Ley de Contrato de Trabajo al exigir el requerimiento al empleador
para que d cumplimiento con su obligacin en los 30 das siguientes a la
finalizacin de la relacin laboral". (CTrab. San Juan, sala I, 10/6/2009 - Moreno,

Ariel Nicols c. Facemi SRL - LLGran Cuyo, 2009-1014, - La Ley Online).
3) Lugar de entrega de los certificados
"La entrega de los certificados previstos por el art. 80 LCT. al dependiente en

oportunidad de la extincin de su relacin laboral es una obligacin del empleador
que debe ser cumplida en forma inmediata a la desvinculacin (esto es, en el tiempo
que razonablemente puede demorar su confeccin). No hay razones para considerar
que el cumplimiento de esta obligacin dependa de que el trabajador concurra a la
sede de la empresa o establecimiento a retirar los certificados, sino que corresponde
entender que en caso de que as no ocurra, el empleador debe, previa intimacin,
consignarlos judicialmente". (CNTrab., sala III, 1/2/2002, "Fraza, Mara A. c. Storto,
Silvia N. y otro", RDLSS, 2003-231).
"Si la demandada puso a disposicin del trabajador los certificados que prev el art.
80 LCT estaba a cargo de ste demostrar la no efectiva entrega de aqullos al
momento de concurrir a la empresa para su recepcin, por lo que no corresponde
hacer lugar al pago de la multa prevista en dicha norma". (CNTrab., sala VII,
28/2/2003, "Colosetti, Marcelo F. c. Ripoli y Ca. SA", RDLSS, 2003-231).
"Si la demandada puso a disposicin del actor el certificado de trabajo y ste no se

present a retirarlo, se configura la mora del acreedor y el incumplimiento le es
imputable slo a l". (CNTrab., sala VI, 15/8/2002, "Ares, Hugo E. c. ATC. SA", DT,
2002-B, 1811).
"Si no se discute el salario del actor ni la fecha de ingreso del mismo ni ninguna otra
de las circunstancias que deben consignarse en la certificacin a la que alude el art.
80 LCT. no existe motivo para exigir al empleador que consigne el instrumento a los
fines de eximirse de responsabilidad, puesto que basta con la puesta a disposicin
del certificado". (CNTrab., sala X, 18/10/2002, "Manoni, Eduardo A. c. Consorcio
Galileo 2457/9"., RDLSS, 2003-231).
"Si la empleadora, ante la intimacin a entregar los certificados previstos por el art.
80 LCT. los puso a disposicin, y el trabajador no invoc ni acredit haber concurrido
a la sede de la empresa, lugar de cumplimiento de la obligacin a retirarlos, no
resulta procedente la indemnizacin prevista por el art. 45 ley 25.345". (CNTrab.,
sala VIII, 23/10/2002, "Fenocchio, Norma G. c. Eulen Argentina SA y otro", RDLSS,
2003-231).
"Resulta procedente la condena a abonar la multa del art. 45 ley 25.345 por el hecho
de no haber hecho entrega al empleador del certificado de trabajo pues la mera
puesta a disposicin es insuficiente para demostrar cumplida la obligacin prevista
en la norma y no permite considerar que la accionada haya tenido verdadera
voluntad para hacer entrega del mismo". (CNTrab., sala VII, 27/12/2002, "Fiorio,
Mirta E. c. Brewda Construcciones SA", RDLSS, 2003-231).
"La mera puesta a disposicin de los certificados previstos por el art. 80 LCT es
insuficiente para demostrar cumplida la obligacin prevista en la norma, y no permite
considerar que la accionada haya tenido verdadera voluntad para hacer entrega de
aqul al trabajador". (CNTrab., sala VII, 12/3/2003, "Garca, Roberto c. Pentars

SRL", RDLSS, 2003-231).
"Si la demandada puso a disposicin del trabajador los certificados que prev el art.
80, LCT, estaba a cargo de ste demostrar la no efectiva entrega de aqullos al
momento de concurrir a la empresa para su recepcin, por lo que no corresponde
hacer lugar al pago de la multa prevista en dicha norma". (CNTrab., sala VII,
28/2/2003, "Colosetti, Marcelo F. c. Ripoli y Ca. SA"., RDLSS, MJ, 2005-219).
"No corresponde eximir a la demandada del pago de las multas previstas por los
arts. 1 y 2, ley 25.323, y 80, LCT, si pese a haber sido correctamente intimada,
recin dio en pago las indemnizaciones legales y entreg los certificados previstos
por el art. 80, LCT, al contestar la demanda, cuando bien pudo haberlos consignado
judicialmente al serle requeridos por el actor". (CNTrab., sala I, 10/3/2003, "Janeiro,
Sebastin A. c. Cerrito Car SA", RDLSS, MJ, 2005-220).
"La entrega de los certificados previstos por el art. 80, LCT, al dependiente en
oportunidad de la extincin de su relacin laboral es una obligacin del empleador
que debe ser cumplida en forma inmediata a la desvinculacin (esto es, en el tiempo
que razonablemente puede demorar su confeccin). No hay razones para considerar
que el cumplimiento de esta obligacin dependa de que el trabajador concurra a la
sede de la empresa o establecimiento a retirar los certificados, sino que corresponde
entender que, en caso de que as no ocurra, el empleador debe, previa intimacin,
consignarlos judicialmente". (CNTrab., sala III, 1/2/2002, "Fraza, Mara Ada c.
Storto, Silvia Noem y otro", RDLSS, MJ, 2005-219).
"Transcurridos treinta das desde el despido indirecto del actor, el demandado se

encontraba en mora respecto de su obligacin de hacer entrega de los certificados
de trabajo (Cf. Dec. 146/2001), por lo que la puesta a disposicin realizada con
posterioridad y entrega de los mismos en la audiencia de conciliacin obligatoria no
obsta a la procedencia de la indemnizacin emergente del art. 45, ley 25.345".
(CNTrab., sala VII, 27/11/2002, "Toledo, Oscar E. c. Seguridad Grupo Maip SA".,
RDLSS, MJ, 2005-219).
"Resulta procedente la condena a abonar la multa del art. 45, ley 25.345, por el
hecho de no haber hecho entrega al empleador del certificado de trabajo, pues la
mera puesta a disposicin es insuficiente para demostrar cumplida la obligacin
prevista en la norma y no permite considerar que la accionada haya tenido
verdadera voluntad para hacer entrega del mismo". (CNTrab., sala VII, 27/12/2002,
"Fiorio, Mirta E. c. Brewda Construcciones SA.; y 12/3/2003, "Garca, Roberto c.
Pentars SRL"., RDLSS, MJ, 2005-219).
4) Determinacin de la indemnizacin
"No se advierte bice para conceder al accionante la indemnizacin prevista por el

art. 80, LCT. ante la falta de entrega de los certificados de servicios y aportes, si el
requerimiento fue notificado al demandado al corrrsele traslado de la demanda, sin
que se acompaaran las constancias respectivas en autos". (CNTrab., sala III,
21/10/2002, "Paz, Marcelo c. De Vito, Eduardo"). (CNTrab., sala III, 25/3/2003, "Ros,
Rubn R. c. Sempere SA", RDLSS, 2003-231).
"Debe dejarse sin efecto la condena en los trminos del art. 80, LCT, pues los
certificados en cuestin han sido acompaados, fueron confeccionados y puestos
oportunamente a disposicin del accionante, y ste no ha sealado en el inicio que,
con posterioridad a que intimara su entrega, concurriera a retirarlos y no estuvieran
disponibles". (CNTrab., sala III, 18/7/2003, "Ramos, Julio A. c. Sociedad Espaola de
Beneficencia Espaola"., RDLSS, MJ, 2005-220).
"La indemnizacin del art. 80 LCT (conf. Art. 45, ley 25.345), procede en tanto medi
emplazamiento del dependiente para que se le haga entrega de los certificados, ante
lo cual la empleadora slo le respondi Acreditacin de aportes y contribuciones a
su disposicin', contestacin que en modo alguno suple la obligacin que debe
cumplir al extinguirse el vnculo de trabajo, y que no depende de que aqul se
apersone a la sede de la empresa, toda vez que si ello no ocurre, previa intimacin
puede consignarlos judicialmente".(CNTrab., sala IV, 16/7/2004, "Chayle, Sergio E. c.
Del Arco Hnos. SA y otros", RDLSS, MJ, 2005-220).
"Los daos originados en la falta de entrega de los certificados se encuentran, en

principio, cubiertos por la indemnizacin legal introducida por la ley 25.345, por lo
que una indemnizacin por la imposibilidad de percibir las prestaciones por
desempleo resulta ahora improcedentedel voto del doctor Guibourg. Para que
resulte procedente conceder una indemnizacin por la falta de percepcin del
subsidio por desempleo, se debe acreditar el cumplimiento de los recaudos
impuestos por los arts. 113 y 114, ley 24.013, as como que la denegacin de la
prestacin se debi a la conducta del empleadordel voto del doctor Elas".
(CNTrab., sala III, 24/9/2002, "Basualdo, Graciela C. c. Vega, Guido R. y otro",
RDLSS, MJ, 2005-220).
"Si bien es cierto que al momento de extinguirse la relacin laboral an no se

encontraba vigente la ley 25.345, ello no resulta bice para la procedencia del
reclamo efectuado, toda vez que los relevante para el caso es el momento en el cual
se configuraron los presupuestos de hecho que establece la norma para activar el
mecanismo sancionatorio all previsto". (CNTrab., sala X, 30/8/2002, "Grego,
Marcelo A. c. Transportes Spacapan SA"., RDLSS, MJ, 2005-220).
F) Prescripcin
"La obligacin del empleador de entregar al trabajador el certificado de trabajo es de

naturaleza contractual y, sea de dar o de hacer, el cumplimiento de la misma se
encuentra entre las previstas por el art. 256 de la LCT, prescribiendo a los dos aos".
(CNTrab., sala III, 27/3/1981, "Lostri, Juan L. c. Industrias Plsticas Saladillo, SA",
DT, 1981-955).
"La obligacin de extender el certificado de trabajo contemplado en el ltimo prrafo

del art. 80, LCT, posee incuestionable entidad laboral y, consecuentemente, se
encuentra sujeta al plazo bienal del art. 256, LCT, que debe computarse a partir de la
extincin del vnculo. La obligacin de extender la constancia documentada de la
obligacin del empleador de ingresar los fondos de la seguridad social mencionados
en la primera parte del art. 80, LCT, excede, notoriamente, el mbito del derecho del
trabajo y le otorga una indudable naturaleza previsional que la torna ajena a las
disposiciones del art. 256, LCT, ya sea que se la considere imprescriptible en funcin
de los dispuesto en el art. 14, inc. e), ley 24.241, o que se trmino ascienda a diez
aos (art. 16, ley 14.236)". (CNTrab., sala X, 13/11/2002, "Corbo Olivera, Nilda M. c.
Prez Nova, Enrique R"., RDLSS, MJ, 2005-220).
"Es obligacin imprescriptible la de otorgar el certificado de trabajo y las constancias

de los aportes a la seguridad social y organismos sindicales. Si es imprescriptible la
obligacin de entregar el certificado de trabajo y constancias exigibles de la
seguridad social y verificado que el emplazamiento ha sido formulado estando
vigente la reforma de la ley 25.345, no es la fecha de la extincin de la relacin
laboral la que determina la ley aplicable ante el incumplimiento de la patronal, sino el
tiempo en que se ha materializado el emplazamiento aludido". (Sup. Corte Just.
Mendoza, sala 2, 30/5/2005 - Iudica, F. A v. Laboratorios Argentina SA Manual de
jurisprudencia de derecho del Trabajo, 2011, Rev.de Derecho Laboral y Seguridad
Social).
"La prescripcin bienal de la accin del trabajador para obtener la entrega del
certificado de trabajo no se contradice con la imprescriptibilidad del derecho a los
beneficios derivados de la ley previsional, porque esto no libera al empleador del
cumplimiento de los obligaciones y/o responsabilidades que le puedan corresponder,
por las omisiones o inobservancias en que hubiese incurrido en el pago de los
aportes previsionales que estaban a su cargo". (CNTrab., sala II, 12/11/2009, Cano
de Correa, Luna Celina c. Consolidar art. SA, Publicado en: La Ley Online).
Igualdad de trato(*)
(*) Por Juan A. Confalonieri (h).
Art. 81. Igualdad de trato. El empleador debe dispensar a todos los trabajadores
igual trato en identidad de situaciones. Se considerar que existe trato desigual
cuando se produzcan discriminaciones arbitrarias fundadas en razones de sexo,
religin o raza, pero no cuando el diferente tratamiento responda a principios de bien
comn, como el que se sustente en la mayor eficacia, laboriosidad o contraccin a
sus tareas por parte del trabajador.
Concordancias:Arts. 14 bis, 16, 37, 43, 75, incs. 19 y 23 de la CN; arts. II y XIV de
la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; arts. 1, 2, 7 y
23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; arts. 1, 23.2 y 24 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos; arts. 3 y 7 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; arts. 3 y 26 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos; arts. 1 y 5 y cc. de la Convencin
Internacional sobre la eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial; arts.
1, 11, 15 y cc. de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las
Formas de Discriminacin contra la mujer; art. 2 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio; Convenios Nros.87, 98, 100, 111, 135, 151 y 156 de la O.I.T.;
Declaracin Socio-laboral del MERCOSUR; ley 20.392; ley 22.431 (modificada por la
ley 25.689); arts. 7, 40, 47 48, 50 y 52 de la ley 23.551; art. 1 de la ley 23.592; ley
23.753; ley 25.404; art. 4 del anexo II de la ley 25.212.
LCT: arts. 17, 73, primer artculo sin numerar del cap. VIII (agregado por la ley
24.576); 178, 180, 181 y 182.
Se remite al comentario del art. 17.
Invenciones del trabajador(*)
(*) Por Carlos A. Livellara.
Art. 82. Las invenciones o descubrimientos personales del trabajador son

propiedad de ste, aun cuando se haya valido de instrumentos que no le
pertenecen.
Las invenciones o descubrimientos que se deriven de los procedimientos

industriales, mtodos o instalaciones del establecimiento o de experimentaciones,
investigaciones, mejoras o perfeccionamiento de los ya empleados, son propiedad
del empleador. Son igualmente de su propiedad las invenciones o descubrimientos,
frmulas, diseos, materiales y combinaciones que se obtengan habiendo sido el
trabajador contratado con tal objeto.
Preferencia del empleador. Prohibicin. Secreto
Art. 83. El empleador deber ser preferido en igualdad de condiciones a los

terceros, si el trabajador decidiese la cesin de los derechos a la invencin o
descubrimiento, en el caso del primer prrafo del art. 82 de esta ley.
Las partes estn obligadas a guardar secreto sobre las invenciones o

descubrimientos logrados en cualquiera de aquellas formas.
Sumario: A) Introduccin. B) Diversos supuestos. 1) Invenciones de servicios

o contractuales. 2) Invenciones de explotacin o de empresa. 3) Invenciones
personales o libres. C) Obligacin recproca de secreto o reserva.
Concordancias: LCT: arts. 25, 26, 62, 63, 85, 87 y 242 LCT. Ley 24.481 reformada
por la ley 24.572. Dec. reg. 260/1996 y Res. P-91/2005 del Instituto Nacional de la
Propiedad Industrial.
A) Introduccin
Nadie discute que la titularidad del producido del trabajo le corresponde al

empleador (1156). Sin embargo, en la prctica se han planteado algunas dificultades
con relacin a los inventos o descubrimientos que realiza el trabajador en el curso de
la relacin laboral. El problema a dilucidar es quin ser el titular de la patente
respectiva e n caso de merecer la invencin esa proteccin u otra similar o a
cuyo nombre figure el derecho de propiedad intelectual sobre el invento o

descubrimiento. El tema reviste particular importancia en un mundo en continuo
avance tecnolgico donde a diario se presentan nuevos progresos de diversa ndole.
En la actualidad, la consideracin de esta materia se traduce en el anlisis de los

arts. 82 y 83 de la LCT, que han sido modificados por la ley 24.481 (Ley de patentes
de invencin), a su vez reformada por la ley 24.572 y reglamentada por el Dec.
260/1996(1157).
Adems, por la Resolucin P-91/2005 del Instituto Nacional de Propiedad Industrial

se establece un procedimiento ante la Administracin Nacional de Patentes para
aquellos casos conflictivos que se generen en razn de invenciones desarrolladas
por un empleado durante la relacin de dependencia.
Dado que un anlisis pormenorizado de esta normativa excede el marco de esta

obra, formular las orientaciones generales de esta temtica, merituando
especialmente que si bien formalmente los artculos de la LCT referidos a los
inventos del trabajador (arts. 82 y 83), no fueron modificados expresamente por la
Ley de patentes de invencin (ley 24.481, modificada por ley 24.572) y esta ltima
mantiene la clasificacin de las invenciones laborales, se han introducido
innovaciones en sus efectos que operan sobre las previsiones de la legislacin
laboral(1158) .
B) Diversos supuestos
La LCT establece reglas generales, que se ajustan a lo que tradicionalmente ha

sostenido la doctrina iuslaboralista en materia de invenciones del trabajador. As, en
la LCT se distinguen tres situaciones: 1) invenciones o descubrimientos personales o
libres; 2) invenciones o descubrimientos de explotacin o de empresa; y 3)
invenciones o descubrimientos de servicios o contractuales. En cambio, el art. 10 de
la ley 24.481 ha previsto las situaciones posibles de la siguiente manera: a) Las
invenciones realizadas por el trabajador en el curso de un contrato de trabajo que
tenga por objeto total o parcialmente la realizacin de actividades inventivas; b) La
invenciones realizadas por el trabajador en el curso de un contrato de trabajo que no
tuviera por objeto total o parcialmente la realizacin de actividades inventivas pero
en su obtencin hubieran influido predominantemente conocimientos adquiridos
dentro de la empresa o la utilizacin de medios proporcionados por sta; c) L a
invenciones realizadas por el trabajador en el curso de un contrato de trabajo que no
tenga por objeto total o parcialmente la realizacin de actividades inventivas y en
cuya obtencin no hubiera n influido predominantemente conocimientos adquiridos
dentro de la empresa o la utilizacin de medios proporcionados por sta(1159) .
Seguidamente considerar estos supuestos y su repercusin sobre la

regulacin especfica de la LCT.
1) Invenciones de servicios o contractuales. Se trata de invenciones realizadas por el

trabajador en el curso de un contrato de trabajo que tenga por objeto total o
parcialmente la realizacin de actividades inventivas. En este caso, las invenciones
estn previstas en la contratacin del trabajador, y su resultado (el invento) fue la
finalidad perseguida al realizarla, por lo cual su titularidad es atribuida al empleador
tanto en la LCT (art. 82, prr. 3, LCT) como en la Ley de Patentes (art. 10, inc. a).
Comparativamente, mientras la Ley de Patentes, en el art. 10, inc. a), determina que
las invenciones "realizadas por el trabajador durante el curso de su contrato o
relacin de trabajo o de servicios con el empleador, que tengan por objeto total o
parcialmente la realizacin de actividades inventivas, pertenecern al empleador" en
la LCT se establece que: "son igualmente de su propiedad las invenciones o
descubrimientos, frmulas, diseos, materiales y combinaciones que se obtengan
habiendo sido el trabajador contratado con tal objeto" (art. 82, prr. 3, LCT). La
solucin legal similar de ambos ordenamientos, de reconocer tal propiedad al
empleador resulta adecuada, como una consecuencia natural del contrato de
trabajo, por aplicacin del principio de "transferencia de la obra realizada", nsito en
aqul. En cambio la diferencia radica en que la LCT es ms amplia el incluir
"descubrimientos, frmulas, diseos, materiales y combinaciones que se obtengan",
y la ley de patentes, limitarse a "los inventos", y disponer con respecto a los
descubrimientos que no se consideran inventos ni son, por ende, susceptibles de la
especfica proteccin legal (art. 6 inc. a), ley 24.481) (1160).
En principio el trabajador no tendr derecho a una contraprestacin especial por

tales inventos, por cuanto al haber sido contratado para esa actividad, su
remuneracin cubrir toda su prestacin. Sin embargo, el legislador ha considerado
una situacin de excepcin en el art. 10, inc. b) de la ley 24.481 al otorgar al
trabajador, autor de la invencin, un derecho adicional consistente en una
"remuneracin suplementaria" por su realizacin "si su aporte personal a la
invencin y la importancia de la misma para la empresa y empleador excede de
manera evidente el contenido explcito o implcito de su contrato o relacin de
trabajo".
Frente a los posibles conflictos que depare su determinacin, el Dec. reglamentario

260/1996 establece que en caso de desacuerdo entre el trabajador y su empleador
sobre el monto de la remuneracin suplementaria, cualquiera de las partes puede
requerir en cualquier tiempo la intervencin del Instituto Nacional de Propiedad
Industrial (INPI) para resolver la disputa, expresando sus fundamentos. Del
requerimiento se confiere traslado a la otra parte por el trmino de diez (10) das a
partir de la fecha de notificacin. El INPI deber dictar resolucin fundada dentro del
plazo de veinte (20) das siguientes a la contestacin del traslado o la produccin de
las pruebas que se ofrezcan, estableciendo la remuneracin suplementaria que a su
criterio, fuere equitativa, la que debe ser notificada a las partes por medio fehaciente.
La resolucin que dicte el INPI ser recurrible ante el juzgado federal en lo civil y
comercial con competencia territorial en el domicilio del lugar de trabajo, dentro de
los veinte (20) das hbiles a partir de la notificacin. La reglamentacin mencionada
dispone que el recurso no tendr efectos suspensivos.
Al haber otorgado el decreto reglamentario la competencia a la justicia federal en lo

civil y comercial, por va de apelacin, para intervenir en estas cuestiones, incurre en
un evidente exceso reglamentario (art. 75, inc. 12, CN), que pone en duda su
constitucionalidad y desconoce la competencia del fuero laboral, en razn de la
materia, tanto a nivel nacional (art. 20, ley 18.345) como de las provincias, segn
sus propias normas de procedimiento laboral (1161).
Por la Res. P-91/2005 (B.O. del 23/3/2005) del Instituto Nacional de Propiedad
Industrial se establece que el procedimiento previsto en el Dec. 260/1996, se
tramitar ante la Administracin Nacional de Patentes, que luego debe elevar lo
actuado al presidente del referido instituto para su resolucin.
En doctrina se considera si esta "remuneracin suplementaria" reviste carcter

laboral (1162). Carlos Etala infiere que: "cuando el Congreso ha utilizado los
vocablos contrato o relacin de trabajo' y remuneracin' lo ha hecho con los
precisos significados tcnicos que estos vocablos tienen en el ordenamiento positivo
argentino (arts. 21, 22 y 103, Ley de contrato de trabajo). Si la intencin hubiera sido
la contraria, es obvio que el legislador hubiera evitado la inclusin del vocablo
remuneracin' y lo hubiera sustituido por otro como p. ej., compensacin
econmica' tal como lo hace en el inc. c) del mismo art. 10". Luego concluye que:
"el legislador ha querido retribuir con una "remuneracin suplementaria" o "extra" la
creatividad inventiva o imaginacin creadora del trabajador cuando sta excede de
lo habitual, de la misma manera en que cuantitativamente se retribuyen las horas
"suplementarias" o "extras" cuando se excede la duracin legal del trabajo"(1163) .
Personalmente, tambin me inclino por el carcter laboral de esta "remuneracin"
porque no obstante ser calificada legalmente como "suplementaria" no deja de ser
"consecuencia del contrato de trabajo" (art. 103, LCT) (1164).
En cuanto a la oportunidad del pago de esta remuneracin accesoria, lo debera ser

con el salario principal (conf. art. 127, LCT). Sin embargo, tal premisa se ve
relativizada en caso de controversia en su determinacin y necesidad de acudir al
procedimiento que la reglamentacin de la ley 24.181 establece para la fijacin de su
importe (1165).
2) Invenciones de explotacin o de empresa. De acuerdo a la normativa laboral, son

aquellos que se derivan "de los procedimientos industriales, mtodos o instalaciones
del establecimiento o experimentaciones, investigaciones, mejoras o
perfeccionamiento de los ya empleados" y en tal caso, la propiedad de los mismos le
corresponde en principio al empleador (art. 82, LCT). Se producen en ocasin de la
ejecucin del trabajo, y son el producto de la conyuncin de diversos elementos que
menciona la norma citada.
En cambio para la ley 24.481 los inventos respecto de los cuales no se configuran
las condiciones previstas en el inc. a) del texto ordenado, se relacionan con la
actividad profesional del trabajador en la empresa y para su obtencin influyen
predominantemente conocimientos adquiridos en su mbito o la utilizacin de
medios proporcionados por ella, el empleador tiene derecho a optar, dentro de los
noventa das de realizada la invencin, por asumir su titularidad o reservarse el
derecho a su utilizacin (art. 10, inc. b, 2 parte del texto ordenado). El decreto
reglamentario aclara que las mencionadas circunstancias se entienden configuradas
cuando la invencin concierne a las actividades del empleador o se encuentra
relacionada con las tareas especficas que el inventor desarrolla o hubiere
desarrollado al servicios del empleador (art. 10, 2 prrafo de la reglamentacin).
De donde en la delimitacin de estas invenciones, se deben tener en cuenta 2

aspectos: a) que sean realizadas por el trabajador en el curso de un contrato de
trabajo que no tuviera por objeto total o parcialmente la realizacin de actividades
inventivas, y b) que en su obtencin hubieran influido predominantemente

conocimientos adquiridos dentro de la empresa o la utilizacin de medios
proporcionados por sta.
Coincido con Litterio, que aunque el texto ordenado de la ley de patentes no ha

utilizado exactamente la misma descripcin que la ley de contrato de trabajo, la
caracterizacin de estas invenciones corresponde a las de "explotacin o de la
empresa", las cuales, en el ordenamiento laboral (art. 82, prr. 2, parte 1), como he
sealado, pertenecan directamente al empleador y actualmente son materia de
aplicacin del nuevo rgimen normativo en materia de patentes de invencin (1166).
Con anterioridad a la ley de patentes de invencin la doctrina planteaba que el

trabajador mereca una compensacin (1167), que le llegara con la sancin de la ley
24.481. Dicha norma establece que el empleador tendr derecho a la titularidad de
la invencin o a reservarse el derecho de explotacin (art. 10, inc. b, ley 24.481).
Ntese que a diferencia del caso previsto en el inc. a) el empleador no es
directamente titular de la invencin, sino que tiene un "derecho a la titularidad de la
invencin o a reservarse el derecho de explotacin", y deber ejercer alguna de las
opciones dentro de un plazo de noventa das, a contar de la invencin. Si elige
alguna de ellas, el trabajador tiene derecho a una compensacin econmica justa, la
que estar en relacin con la importancia industrial o comercial del invento y el
mayor o menor aporte realizado por la empresa y el trabajador en su concrecin (art.
10, inc. c) ley 24.481). De acuerdo a la reglamentacin dicho monto debe ser fijado
por acuerdo de partes, o en su defecto, siguiendo el procedimiento sealado
precedentemente, por resolucin del Instituto Nacional de Propiedad Industrial,
decisin que ser recurrible ante el juzgado federal en lo civil y comercial con
competencia territorial en el domicilio del lugar de trabajo (art. 10, Anexo II, Dec.
reglamentario 260/1996). Cuando el empleador otorgara una licencia a terceros, el
trabajador-inventor podr reclamar al titular de la patente el pago de hasta el 50% de
las regalas efectivamente percibidas por ste (art. 10, inc. c) ley 24.481). El plazo de
noventa das para ejercer la opcin, es de caducidad, por propio imperio legal, al
determinarse que si el empleador no ejerce ninguna de las opciones antedichas, el
derecho a la titularidad de la patente corresponder sin reservas al inventor-
empleado (art. 10, Anexo II, Dec. reglamentario 260/1996) (1168).
Si bien el texto legal seala que el cmputo de ese plazo es a contar de la invencin
(art. 10, inc. b), ley 24.481) si ha mediado un ocultamiento o maniobras para
mantenerla en secreto, es razonable afirmar que el comienzo del cmputo se debe
trasladar del momento de realizada la invencin a aquel en que el empleador tuvo o
debi tener conocimiento de ello (1169).
Retomando el anlisis de la "compensacin econmica justa", la doctrina se

pronuncia por la necesidad que su determinacin se formule de acuerdo a un criterio
objetivo para evitar que se desemboque en litigios judiciales(1170) , y que aqulla, a
diferencia de lo que ocurre con la remuneracin suplementaria, es "extralaboral"
porque obra como una recompensa o resarcimiento atpico concedido al trabajador
por la prdida de su derecho a la titularidad o a la explotacin de su invento, pero no
como una remuneracin suplementaria por el hecho de haberlo obtenido(1171) .
Tambin la ley de patentes considera que una invencin industrial ser considerada
como desarrollada durante la ejecucin de un contrato de trabajo o de prestacin de
servicios, cuando la solicitud de patente haya sido presentada hasta un (1) ao
despus de la fecha en que el inventor dej el empleo dentro de cuyo campo de
actividad se obtuvo el invento (art. 10, inc. d), ley 24.481). En doctrina, mientras
algunos autores se pronuncian porque esta norma incorpora una presuncin iuris et
de iure (1172), otros, a los cuales me adhiero, sealan que como la ley no le otorga
expresamente ese carcter, puede admitirse la prueba en contrario, constituyendo
una presuncin de carcter iuris tantun (1173).
Respecto a la solicitud de la patente, el decreto reglamentario autoriza a que, antes

de haberse otorgado aqulla, se peticione fundadamente por escrito y en sobre
cerrado ante la Administracin Nacional de Patentes o en las delegaciones
provinciales habilitadas al efecto por el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial
el derecho a su titularidad. En tal supuesto, el comisario de patentes debe intimar a
las partes para que presenten por escrito sus argumentos dentro del plazo
improrrogable de quince das contados a partir de las respectivas notificaciones.
Dentro de los treinta das subsiguientes a tales presentaciones o a la produccin de
la prueba ofrecida, en su caso, el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial debe
dictar resolucin fundada indicando a quin corresponde el derecho a solicitar la
patente, la que debe notificarse a las partes por un medio fehaciente, y es recurrible
s in efectos suspensivos ante el juzgado federal en lo civil y comercial con
competencia territorial en el domicilio del lugar de trabajo, dentro de los veinte das
hbiles contados desde la notificacin (art. 10, prrs. 4 y 6, de la reglamentacin).
Frente al interrogante sobre si el trabajador debe informar a su empleador los

resultados obtenidos en la materia, si bien la ley de patentes no contiene el deber
explcito del trabajador de informar por escrito al empleador de los inventos que
obtenga, con el fin de que ste pueda ejercer sus derechos en la materia y evitar los
perjuicios que una demora en este aspecto podra ocasionarle, una obligacin de
esta ndole puede entenderse derivada del deber contractual de buena fe y de los
comportamientos que pueden estimarse consecuencia del contrato (arts. 62 y 63,
LCT)(1174) .
3) Invenciones personales o libres. Son aquellas que el trabajador realiza con total
prescindencia de su obligacin de prestar el trabajo, y de la circunstancia de
pertenecer al personal de la empresa. En ellos predomina esencialmente la
personalidad del trabajador, su ingenio, su iniciativa, sus cualidades propias para la
investigacin. Por ello, la LCT establece que tales invenciones del trabajador son de
su propiedad "aun cuando se haya valido de instrumentos que no le pertenecen" (art.
82, prr. 1, LCT). El trabajador puede haber utilizado elementos de la empresa, pero
el invento se ha producido con independencia de su trabajo en la empresa, es decir,
que tal avance cientfico o tcnico no deriva de su empleo, ha sido ajeno a su
actividad para con la empresa.
Frente a la posibilidad de que el trabajador decida la cesin de los derechos a la

explotacin de su invento (por cualquier ttulo: gratuito u oneroso, temporal o
definitivo), la ley le obliga a reconocer preferencia al empleador "en igualdad de
condiciones" (art. 83, LCT). Como seala Vzquez Vialard, dada la expresin "en
igualdad de condiciones", el trabajador tiene un gran campo de accin para explotar
su invento, pese al deber de preferencia que prescribe la ley, y salvo situaciones

lmites no ser fcil determinar su incumplimiento. En este caso, el empleador
podra, adems de considerar la actitud como injuriosa (art. 242, LCT), solicitar las
reparaciones de carcter civil-laboral (indemnizacin de los daos causados por
violar el derecho de preferencia del empleador) (1175).
Respecto de esta clase de invenciones la ley 24.481 no ha introducido modificacin

alguna, confiriendo la propiedad el inventor (art. 10, inc. e]).
C) Obligacin recproca de secreto o reserva
Por ltimo, cualquiera que sea la ndole de las invenciones o descubrimientos, de

que se trate, ambas partes empleador y trabajador estn obligados a guardar
secreto respecto de ellos (art. 83, prr. 2, LCT). En el mbito laboral, la
inobservancia de este deber por alguna de las partes, segn la gravedad del
incumplimiento y el perjuicio real o potencial que ocasionara a una de ellas la
divulgacin del secreto, podra llegar a justificar la rescisin contractual por justa
causa que decidiera la parte damnificada(1176) .
Adems, su incumplimiento, no slo traer consecuencias de ndole laboral

(incumplimiento contractual), sino que podr ser procedente la responsabilidad civil
por los daos y perjuicios materiales y morales que se causen.
B) Diversos supuestos
1) Invenciones de servicios o contractuales
"Son de propiedad del empleador las invenciones o descubrimientos derivados, de

procedimientos industriales, mtodos o instalaciones del establecimiento o de
experimentaciones, investigaciones, mejoras o perfeccionamientos de los ya
empleados o las invenciones, o descubrimientos, frmulas, diseos, materiales y
combinaciones que se obtengan habiendo sido el trabajador contratado con tal
objeto". (CNTrab., sala IV, 28/5/1982, "Dallasta, Carlos R. c. Marian Rohr, SA", JA,
1983-II-102).
"La prestacin laboral de un dependiente, que entre otras tareas, adapta a las
mquinas de una tejedura ciertos diseos o dibujos aparecidos en muestrarios,
catlogos o revistas, para su posterior produccin industrial, no constituye un acto
pleno de creacin y su resultado no es un modelo o diseo industrial protegido por el
Dec. 6673/1963, ya que an admitiendo que el dibujo sea efectivamente creacin
suya, no puede considerrselo comprendido en la definicin del art. 30 de ese
decreto, sin perjuicio de que no registr el modelo o diseo de la creacin como
establece el art. 4. Por ello, su tarea y el resultado encuadran en el segundo prrafo
del art. 82, LCT, en cuya consecuencia la creacin o invento del dibujo, modelo o
diseo, no es algo personal sino derivado de su obligacin contractual (art. 37, LCT)
que deba satisfacerse de ese modo (art. 84, LCT)". (CNTrab., sala IV, 28/5/1982,
"Dallasta, Carlos R. c. Marian Rohr, SA", TySS, 1983-50).
"Si las actividades que cumpla el trabajador eran dirigidas y supervisadas por sus
superiores, no tiene derecho a percibir una compensacin adicional diferente a su
salario por las invenciones que invoca como de su autora". (CNTrab., sala X,
31/3/1998, "Gutman Hctor D c. Macrodent SA", DT, 1999-A, 264).
"El trabajador que intervino en la invencin de elementos de seguridad para el envo

de correspondencia, se encuentra comprendido en las previsiones de los incs. a) y
b) del art. 10 de la ley 24.481, por lo que debi percibir una remuneracin
suplementaria, pero si suscribi un acuerdo rescisorio con el empleador
consignando que nada ms tena que reclamar por ningn concepto' emergente del
vnculo laboral, tambin renunci a peticionar diferencias salariales por tal concepto".
(CNTrab., sala IX, 8/2/2002, "Puyol, Orlando H. c. Encotesa E.L. y otro", TySS, 2003-
159; RDLSS, MJ 2005-224).
"Al suscribir el acuerdo donde se plasm la disolucin del vnculo y el pago a su

favor de la suma all consignada, expresando las partes que:"...nada ms tendrn
que reclamarse recprocamente por ningn concepto emergente del vnculo laboral
que los uniera y que ha quedado totalmente extinguido", el demandante puso fin a
toda controversia acerca de los derechos que le correspondan por dicho vnculo, lo
cual alcanza tambin a la indemnizacin por invenciones, aun cuando no se haya
consignado expresamente que esa limitacin tambin se refera a ello". (CNTrab.,
sala IX, 8/2/2002, "Puyol, Orlando H. c. Encotesa E.L. y otro", TySS, 2003-159;
RDLSS, MJ 2005-224).
"El trabajo llevado a cabo por el actor al servicio de su empleadora en el rea en la

que se desempeaba como desarrollador de software consisti bsicamente en
incorporar mejoras a un producto que ya exista, que si bien pudo significar una
mejora relevante, no puede dejar de valorarse que formaba parte de un grupo de
trabajo, resultando determinante que no se vislumbra que el producto final haya
constituido un invento en los trminos previstos en el artculo 10, ley 24.481, y que
su contribucin haya tenido el carcter determinante que se presupone en el inciso
c. de dicha norma, excediendo la propia del rol de desarrollador de software que
constituy el objeto del contrato de trabajo habido, ms all de la especial pericia
que pudo haber puesto en el cumplimiento de sus deberes". (CNAT, sala XI,
30112011. "Leidl. Bruce Robert c. Core SDI SA s/Despido".Oficina de
Jurisprudencia de la CNAT., www.rubinzalonline.com.ar , Jurisprudencia de Derecho
Laboral, RC J 1152/2012.).
2) Invenciones de explotacin o de empresa
"Si la modificacin o invento de que se trata se hizo sobre una maquinaria y con
relacin a un proceso anterior existente y en base a una tecnologa de propiedad de
la demandada, es razonable admitir que la compensacin dada oportunamente y
que no origin en su momento observacin alguna, constituy un pago vlido de la
idea del actor que en su virtud qued incorporada al patrimonio de la demandada.
No es el caso determinar si lo pagado responda equitativamente a la mejora lograda
ni menos apreciar en el curso del tiempo las ventajas de dicha mejora. Lo que
importa es que en su momento la creacin del actor tuvo una retribucin que ste
acept y que muchos aos despus no pudo discutir pretendiendo que se aprecie el
resultado de su idea con abstraccin de la circunstancia indicada".(CNTrab., sala VI,
31/5/1982, "Amoroso, Miguel S. c. Greca, SA V. F - Manufactura de Tabaco
Particular", La Ley, 1983-A, 162).
"Las modificaciones en las maquinarias que se producen en la empresa, atento lo

normado por el art. 82 de la LCT, son propiedad del empleador y al respecto nada
adeuda al actor".(TTrab. N 3 Morn, 31/7/1980, "Oddone, Tolstoy c. Stecher, Otto",
Carpetas DT, 1264).
"Si las actividades que cumpla el trabajador eran dirigidas y supervisadas por sus
superiores, no tiene derecho a percibir una compensacin adicional diferente a su
salario por las invenciones que invoca como de su autora". (CNTrab., sala X,
31/3/1998, "Gutman, Hctor c. Macrodent SA", RDLSS, MJ 2005-225).
"Si las invenciones por las que reclama el trabajador se concretaron en el curso de la
relacin laboral, el plazo prescriptivo debe contar desde entonces y no desde la
ruptura del vnculo". (CNTrab., sala X, 31/3/1998, "Gutman, Hctor D. c. Macrodent
SA", DT, 1999-A, 264).
"Desarrollar" un producto luce equivalente a acrecentar sus propiedades para

mejorar su rendimiento. El trabajador, en estos casossea que el empresario
asuma la titularidad del invento o se reserve el derecho a su explotacin, tiene
derecho a recibir una compensacin econmica justa, fijada de acuerdo a la
importancia industrial y comercial del invento, al valor de los medios o conocimientos
facilitados por la empresa y a las aportaciones propias del trabajador (inc. c., art. 10,
ley 24.481). Al momento de estimar la compensacin econmica, resulta relevante,
la importancia industrial y comercial del invento, y las aportaciones propias del
trabajador, bien materiales, bien de conocimientos tericos y prcticos que se tengan
y los medios o conocimientos facilitados por la empresa. Se trata pues de una
cuestin de neto corte probatorio". (CNAT. sala l. 2612-2007, "Mittelman, Susana
Raquel c. Laboratorios Bacon SA s/Despido", Oficina de Jurisprudencia de la CNAT,
3) Invenciones personales o libres
"Si durante casi cinco aos y despus de haber recibido una compensacin, el
trabajador admiti pacficamente y sin reclamo alguno la utilizacin de una idea, ello
lleva a la conclusin de que la enajen sin posibilidad de reclamo ulterior". (CNTrab.,
sala VI, 31/5/1982, "Amoroso, Miguel S. c. Greco, SA V. F - Manufactura de Tabaco
Particular", La Ley, 1983-A, 162).
C) Obligacin recproca de secreto o reserva
"Es procedente el dao moral si la demandada con su conducta ha ofendido

deliberadamente a los demandantes y ha producido un dao en los sentimientos de
aqullos, exhibiendo pblicamente sus imgenes luego de vencido el contrato y a
sabiendas que no contaba con autorizacin para ello (art. 31, ley 11.723)". (CNTrab.,
sala VII, 7/7/1997, "Bascuas, Rodolfo y otro c. Romano Hnos. SA", DT, 1997-B,
2284).
Deberes de diligencia y colaboracin
Art. 84. El trabajador debe prestar el servicio con puntualidad, asistencia regular y
dedicacin adecuada a las caractersticas de su empleo y a los medios
instrumentales que se le provean.
Sumario: A) Introduccin. B) El deber de diligencia y colaboracin del

trabajador en la prestacin laboral. C) Aspectos positivos y negativos. D)
Violaciones del deber de prestar el trabajo: consecuencias.
Concordancias: LCT: arts. 62, 63, 86, 87, 89 y 242.
A) Introduccin
El trabajador, al concertar el contrato de trabajo, asume una obligacin principal: la

de prestar el servicio (trabajar) para el cual ha sido contratado, por cuenta y bajo la
dependencia del empleador, que en muchos casos se reduce a la obligacin pasiva
de permanecer a la orden de l (1177). Junto a este deber fundamental del
trabajador, se presentan una serie de obligaciones complementarias de aqul. O
dicho en otras palabras, siguiendo una expresin acuada por la doctrina espaola,
estamos frente a una obligacin genrica, que se descompone en varias
obligaciones especficas (1178), que traducen las modalidades configurativas de la
prestacin laboral.
Las disposiciones de la LCT regulan como deberes del trabajador, que ordenan su
prestacin laboral, los siguientes: de diligencia y colaboracin (art. 84, LCT), de
fidelidad (art. 85, LCT), de cumplir las rdenes e instrucciones (art. 86, LCT), de
responder por daos (art. 87, LCT), de no concurrencia (art. 88, LCT), de prestar
auxilios o ayudas extraordinarias (art. 89, LCT), de aceptar dentro de lo razonable y
normado el ejercicio de los poderes jerrquicos del empleador (arts. 64 a 71, LCT), y
de dar preferencia al empleador en la explotacin de sus inventos de carcter
personal (art. 83, LCT).
B) El deber de diligencia y colaboracin del trabajador en la prestacin laboral
En el cumplimiento de su dbito laboral, el trabajador debe actuar con diligencia, lo

cual, en los trminos legales, se traduce en el deber de "prestar el servicio con
puntualidad, asistencia regular y dedicacin adecuada a las caractersticas de su
empleo y a los medios instrumentales que se le provean" (art. 84, LCT).
Al decir de Monzn, "diligente es el comportamiento del trabajador deudor que

permite al empleador acreedor la obtencin de la utilidad que tuvo en vista al
contratar", y la diligencia debe ser entendida "como un comportamiento del
trabajador que satisface en el marco de la ley y del contrato, el inters del

empleador"(1179) . Por ello la jurisprudencia seala que diligente es el
comportamiento del trabajador-deudor que permite al empleador-acreedor la
obtencin de la utilizacin que tuvo en vista al contratar (1180) y que la diligencia
debe ser entendida como un comporta miento de aqul, que satisface, en el marco
de la ley y del contrato, el inters del empleador (1181).
De donde el trabajador debe prestar su actividad laboral diligentemente, poniendo

inters (empeo, esmero y dedicacin) en la buena obtencin de los resultados que
persigue la empresa y con especial atencin al trabajo que presta (1182). En otros
trminos, actuar diligentemente equivale a prestar el trabajo con el inters que suele
ponerse en los asuntos propios, poniendo toda la atencin, preocupacin y
dedicacin adecuada a la tarea a realizar (1183).
La nota de diligencia no es fcil incluirla en un concepto unitario, por la elasticidad y

variabilidad que ofrecen las diversas circunstancias laborales. Por ello se acude a la
figura genrica del "buen trabajador", cuyas implicancias en cuanto a la aplicacin
del principio de buena fe contractual, ya he analizado. Pero en el tema de la
diligencia, no debe hacerse una apreciacin en abstracto (un buen trabajador
subordinado), sino que se trata de una diligencia especfica (el comportamiento que
en cada caso corresponde a un buen trabajador), segn la naturaleza de la relacin
de que se trate, teniendo en cuenta las circunstancias de personas, tiempo y lugar
(conforme "a las caractersticas de su empleo y a los medios instrumentales que se
le provean", art. 84, LCT) (1184). Aplicando las pautas del ordenamiento civil, tal
como surge del art. 512 del Cd. Civil las "diligencias" corresponden a "las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar", lo cual debe correlacionarse
con lo dispuesto en el art. 902 del Cd. Civil, que entiende los mrgenes de
culpabilidad "cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas"(1185).
En la valoracin concreta de la diligencia, considero que se debern tener en cuenta

sus aspectos subjetivos y objetivos. Los primeros estn dados por las circunstancias
personales del trabajador, ya que no se puede desvincular la medida de la
prestacin exigible a un determinado dependiente en concreto. Pero, adems, se
tendrn en cuenta las referencias objetivas surgidas de las particularidades del
trabajo de que se trate (1186). Tal lo que ocurre cuando se desempean funciones
jerrquicas y se cuenta con una extensa antigedad al servicio de una organizacin
empresaria. En tal supuesto, resulta mayor el deber de obrar con prudencia,
fidelidad, buena fe, diligencia y cooperacin (1187).
Adems, la legislacin presenta dos conceptos que deben precisarse. En el

enunciado del art. 84, LCT, se mencionan los "deberes de diligencia y colaboracin".
Si bien son conceptos distintos, su conexin es tan ntima, que pueden considerarse
como aspectos de una misma obligacin, ya que no se puede concebir uno sin el
complemento del otro, y es por medio de la diligencia, como se muestra el espritu
de colaboracin del trabajador (1188). Alonso Garca seala precisamente que la
diligencia no es admisible sin sentido de colaboracin, y menos todava con una
actitud de no colaboracin, de obstruccin verdadera o simplemente pasiva, ya que
la primera entraa a la segunda. Del mismo modo, no es pensable una actitud
colaboradora que no sea realizada con diligencia (1189). Estas ideas han encontrado
su insercin a nivel jurisprudencial, donde su afirma que si bien se trata de

conceptos diferentes, estn conectados tan ntimamente, que no es posible concebir
uno sin el complemento del otro, y es por medio de la diligencia como se muestra el
espritu de colaboracin del trabajador (1190).
Con todo, para precisar estos matices de la prestacin laboral, estimo que actuar
diligentemente equivale a prestar el trabajo con el inters que suele ponerse en los
asuntos propios, poniendo toda la atencin, preocupacin y dedicacin adecuada a
la tarea a realizar. En cambio, colaborar representa adoptar una actitud ms explcita
de cooperacin con la empresa, realizando todos los actos que tiendan a la
proteccin de sus intereses: dar aviso inmediato al empleador o a quien lo
represente, de cualquier alteracin o novedad que afecte a la marcha normal de la
produccin (desperfectos de maquinarias o instalaciones, falta de materia prima,
etc.), prestar auxilios o ayudas extraordinarios, etc. En definitiva, la colaboracin
implicacomo he dicho el reconocimiento de una cierta participacin solidaria en
la buena marcha de la empresa (1191).
En la delimitacin de estos deberes del trabajador, se debe merituar la razn por la

cual los trabajadores integran la comunidad empresaria, o sea, la posibilidad de
ganar el sustento, por lo que no puede pretenderse que su colaboracin llegue al
extremo de contrariar el sentido mismo de su insercin en la empresa, poniendo en
riesgo sus ingresos(1192) .
C) Aspectos positivos y negativos
A continuacin consideraremos algunas manifestaciones concretas del deber de

diligencia, y los principales casos de su no cumplimiento (aspectos negativos).
1) Manifestaciones positivas. La diligencia del trabajador se debe traducir en todas

las prestaciones concernientes al objeto del contrato de trabajo. Pero en ciertos
comportamientos del trabajador se manifiesta ms explcitamente el actuar diligente
del dependiente.
Dado que este deber tiene su fuente en el principio de la buena fe contractual,

muchas de las expresiones de sta implican tambin formulaciones concretas de
aqul.
Sin pretender agotar la amplia gama que la realidad laboral ofrece, las principales
manifestaciones propias de la diligencia del trabajador, son las siguientes:
a) Asistencia regular. Segn el art. 84, LCT el trabajador debe prestar su actividad
laboral en los das y horas establecidos, evitando toda ausencia injustificada, que
puede lesionar el normal cumplimiento de su principal deber con la empresa. En tal
sentido, deber comunicar inmediatamente la existencia de cualquier impedimento
(accidente, enfermedad o cualquier otra eventualidad), para que la empresa pueda
adoptar las medidas pertinentes a fin de que no se resienta la marcha de la
produccin (1193).
b) Puntualidad. El art. 84, LCT estipula que el trabajador debe tomar las medidas y
precauciones necesarias para poder cumplir con el contrato en tiempo oportuno.
Caso contrario, soportar los riesgos de sus malos clculos en cuanto al tiempo de
traslado desde su domicilio u otro lugar al punto en que deba prestar sus tareas
(1194).
c) Presentarse a trabajar en debidas condiciones. El trabajador debe brindar su

trabajo en debidas condiciones y con energas suficientes, lo que significa, por una
parte, haber descansado lo necesario para reparar el desgaste sufrido por el trabajo
u otras actividades, y en otro orden, que no ser admisible cuando se presente a
trabajar en estado de embriaguez o bajo los efectos de estupefacientes. En tal
sentido, deber tomar sus precauciones y evitar las conductas ("desarreglos") que
impidan su prestacin laboral normal. Igualmente, la presencia fsica y las
condiciones de higiene y aseo personal deben ser acordes con la clase de tareas
que cumpla.
d) Dedicacin adecuada. Siguiendo lo establecido por el art. 84, LCT las

particularidades del trabajo gradan las condiciones de la diligencia. Se exigir
mayor dedicacin para la prestacin de trabajos de una mayor especialidad o
capacidad tcnica, o de aqullos que por su complejidad exigen una mayor atencin
mental. Igualmente, en los jefes o personal jerrquico de la empresa (altos
empleados), su diligencia tiene connotaciones ms estrictas, pues est de por medio
la "imagen" de la empresa (tanto dentro como fuera del trabajo tienen que evitar los
comportamiento que menoscaben el prestigio de la empresa en el medio) (1195).
Tambin se relaciona con la dedicacin adecuada, la efectiva prestacin de la

actividad, durante el horario del trabajo, sin ms interrupciones que las determinadas
en la ley, los convenios colectivos, los contratos de trabajo o las reglamentaciones
de la empresa.
e) Observar las rdenes e instrucciones. Segn el criterio del art. 86, LCT, otra forma
concreta del actuar diligente del trabajador ser el cumplimiento de las directivas que
le impartan el empleador o sus representantes.
f) Conservar los instrumentos o tiles del trabajo. En el art. 86, LCT se especfica
que tambin el trabajador debe adoptar las diligencias necesarias, para evitar
deterioros, destruccin o prdida de los elementos de trabajo, con su lgica
repercusin en la marcha de la empresa.
g) Aviso oportuno de eventualidades relativas al trabajo. El trabajador tiene que

advertir o comunicar inmediatamente al empleador o sus representantes cualquier
circunstancia irregular, desconocida por aqullos, y que pueda impedir o entorpecer
la produccin. En especial, tendr que hacer conocer toda falla o funcionamiento
anormal de mquinas y equipos de trabajo, o daos sufridos por ellos, as como la
falta o defectos en la materia prima y dems elementos utilizados.
2) Aspectos negativos del deber de diligencia. Las violaciones del deber de diligencia
se presentan fundamentalmente en dos comportamientos negativos: la negligencia y
la no colaboracin.
a) La negligencia. Implica una actitud de desinters o de desgano hacia la labor

encomendada, que se traduce en un inadecuado cumplimiento de ella. El trabajador
no se preocupa debidamente o no se concentra en lo que est haciendo, lo cual es
causa de que no se logren los resultados esperados, ya por lo defectuoso del
producto obtenido o por haber empleado un tiempo muy superior al que se hubiera
invertido de haber actuado diligentemente. En definitiva, la negligencia comprende
tanto los actos culposos como los de carcter doloso que no lleguen a ser
constitutivos de delitos penales, pero que entraan una evidente intencionalidad
moralmente valorable como falta de diligencia (1196).
b) La no colaboracin o falta de colaboracin. Constituye tambin una manifestacin

de la falta de diligencia, ya que sta requiere especialmente el "espritu de
colaboracin". Puede presentarse con distinto grado de intensidad: desde quienes
adoptan una actitud meramente pasiva (se limitan al cumplimiento mnimo, estricto,
"a reglamento"), hasta quienes adoptan una actitud decididamente negativa,
contraria a la buena marcha de la empresa. Dentro de esta gama de supuestos,
variar la gravedad del incumplimiento contractual del deber de diligencia, de
conformidad con la repercusin o consecuencias que tales conductas traigan
aparejadas a los intereses de la comunidad laboral (1197).
D) Violacin del deber de prestar el trabajo: consecuencias
El trabajador que no presta los servicios en las condiciones expuestas, y que no

puede invocar algn motivo justificado (enfermedad, accidente o razones de ndole
personal o familiar, contempladas en las licencias reconocidas por ley, convenios
colectivos o acuerdo de partes), incurre en violacin al deber de prestar el trabajo, y
por ende, en un incumplimiento contractual(1198) .
Ante ello, al empleador le asiste la posibilidad de aplicar sanciones disciplinarias

proporcionadas al incumplimiento del trabajador (arts. 67 a 69, LCT), o acudir al
despido por justa causa, cuando la inobservancia del trabajador constituya injuria a
los intereses de la empresa, y que, "por su gravedad, no consienta la prosecucin de
la relacin" (art. 242, LCT).
A) Introduccin
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 85, 86, 87, 88, 89, 64
a 71 y 82/3, LCT.
B) El deber de diligencia y colaboracin del trabajador en la prestacin laboral
"Actuar diligentemente equivale aprestar el trabajo con el inters que suele ponerse
en los asuntos propios, poniendo toda la atencin, preocupacin y dedicacin
adecuada a la tarea a realizar". (CNTrab ., sala VIII, 30/8/1996, "Fuentes, Juan C. c.
Corporacin Cementera Argentina SA Corcemar SA - DT, 1997-A, 85).
"Cuando se trata de preservar la propia integridad psicofsica, los trabajadores

deben poner de su parte todos los elementos asumidos formalmente en el concepto
de diligencia de un buen padre de familia". (CNTrab., sala VI, 10/9/1991, "Scromeda,
Juan C. c. Faglomad S A y otro", DT, 1991-B, 2092).
"Diligente es el comportamiento del trabajador-deudor que permite al empleador-

acreedor la obtencin de la utilizacin que tuvo en vista al contratar". (CNTrab., sala
VIII, 30/8/1996, "Fuentes, Juan C. c. Corporacin Cementera Argentina SA Corcemar
SA", DT, 1997-A, 85).
"La diligencia debe ser entendida como un comportamiento del trabajador que
satisface, en el marco de la ley y del contrato, el inters del empleador". (CNTrab.,
sala VIII, 30/8/1996. - Fuentes, Juan C. c. Corporacin Cementera Argentina SA
Corcemar SA", DT, 1997-A, 85).
"Tal como se desprende del art. 512 del Cd. Civil las diligencias' corresponden a
las circunstancias de las personas del tiempo y del lugar', lo cual debe
correlacionarse con lo dispuesto en el art. 902 del Cd. Civil, que extiende los
mrgenes de culpabilidad cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y
pleno conocimiento de las cosas'". (CNTrab., sala VIII, 7/3/1991, "Morales, Desiderio
c. Scian SA, Elido", DT, 1991-A, 899 - DJ, 1991-2-103).
"Los conceptos diligencia y colaboracin son conceptos distintos pero, su conexin

es tan ntima que pueden considerarse como aspectos de una misma obligacin, ya
que no se puede concebir uno sin el complemento del otro y es por medio de la
diligencia como se muestra el espritu de colaboracin del trabajador". (CNTrab.,
sala VIII, 30/ 8/1996, "Fuentes, Juan C. c. Corporacin Cementera Argentina SA
Corcemar SA", DT, 1997-A, 85).
C) Aspectos positivos y negativos
"El art. 84 Ley de Contrato de Trabajo, impone al trabajador el razonable

cumplimiento de su dbito laboral condicionado a las limitaciones materiales que
resulten de la empresa, pero slo la violacin grave de este deber importar una
negligencia que justifique el despido". (CNTrab., sala II, 4/7/1994, "Sosa, Pedro A. c.
Duque SA", DT, 1994-B, 1981 - DJ, 1994-2-1208).
"Cuando se desempean funciones jerrquicas y se cuenta con una extensa

antigedad al servicio de una organizacin empresaria, se crea una obligacin de
conducta, resultando mayor el deber de obrar con prudencia, fidelidad, buena fe,
diligencia y cooperacin". (CNTrab., sala VIII, 30/8/1996, "Fuentes, Juan C. c.
Corporacin Cementera Argentina SA Corcemar SA", DT, 1997-A, 85).
"La buena fe adquiere especial preponderancia en el contrato de trabajo, por la

naturaleza de la vinculacin que ste genera, eminentemente personal e influida por
factores ticos y morales subsumidos en los deberes de colaboracin y previsin
que asumen dependientes y empleadores, respectivamente, imponindoles por igual
claridad y definicin de manera que ninguna duda pueda caber sobre las posiciones
que adopten y sus pretensiones. Cuanto ms conocimientos, cuanto ms educacin,
cuanto ms cultura, cuanto ms importantes sean los servicios, cuanto ms
conocimientos tenga el trabajador, ms debe ajustar su conducta a la buena fe y a la

moral que deben predominar en las relaciones humanas y en los contratos de
trabajo". (CTrab., Crdoba, sala 2, 2/8/1991, "Restivo, Sergio G. c. Esso SA", LLC,
1993-31).
"El trabajador que sabe que padece una enfermedad eventualmente incapacitante,
debe actuar diligentemente, a fin de la determinacin de la existencia y grado de la
incapacidad y su posible vinculacin con las tareas". (CNTrab., sala VI, 13/7/1990,
"Diminico, Elena c. Unin Obrera Metalrgica", DT, 1990-B, 2215).
"Si quien debe controlar no lo hace eficazmente, permitiendo eventualmente que la

empresa sea perjudicada econmicamente y se beneficie un pasajero, no puede
seguir desempeando el cargo, porque no es admisible que aquella deba estar
permanentemente controlando al agente que debe controlar; este, por su funcin,
debe merecer la total confianza de su empleador". (CNTrab., sala II, 13/3/1989,
"Toledo, Roberto J. c. Aerolneas Argentinas", TySS, 1989-633).
"Si el actor era jefe de compras tena la obligacin de efectuar todos los controles y
salvedades a aquellas operaciones que aparecan claramente apartadas del rgimen
normal de desarrollo y adems resultaban comprometedoras para la economa de la
empleadora y su incumplimiento, permite inferir una actuacin que, en la mejor de
las hiptesis, puede calificarse de negligente y suficientemente grave como para
producir la prdida de confianza del principal y autorizar la rescisin del vnculo
contractual en el marco del art. 242 de la LCT". (CNTrab., sala II, 17/7/1992,
"Surez, Miguel A. c. Hidroelctrica Norpatagnica SA", DT, 1992-B, 1651).
"Si se comprueba que hubo demoras y falta de descuentos por adelantos de sueldos
y honorarios, adems de imputaciones de horas extras en exceso, en perjuicio
material para la empleadora, y tales incumplimientos ocurrieron en un rea del
departamento de personal, la responsabilidad de quien ejerce su jefatura no puede
ser soslayada por el simple trmite de tratar de diluirla culpando a todos los que
cumplieron algn tipo de funcin relacionada con dicha rea". (CNTrab., sala VII,
26/9/1991, "Glas, Raquel c. Sociedad Argentina de Autores y Compositores de
Msica (SADAIC) - DT, 1992-A, 276).
"El contrato de trabajo se sustenta en el recproco respeto y la confianza entre las

partes, y si en el curso de la relacin se producen reiterados actos de negligencia
que impiden continuarla en el plano de buena fe y confianza, es lcito ponerle fin".
(CNTrab., sala I, 17/5/1985, "Cervelo, Jos y otros c. Siam Soc. Ind. Americana de
Maquinarias Di Tella, Ltda"., DT, 1985-B, 1149).
"Si bien la simple circunstancia de que el trabajadorcustodio de valores fuese

vctima de un ilcito no puede constituir justa causa para la ruptura de la relacin de
trabajo en los trminos del art. 242 de la Ley de Contrato de trabajo (DT, 1974-805,
t.o. 1976-238), existe injuria laboral cuando el dependiente fue negligente en su
accionar y no adopt medidas de prevencin ordenadas que hubiesen podido evitar
el accionar delictivo contra la empresa". (CNTrab., sala III, 26/5/2000, "M., A. de la C.
c. Transportadora de Caudales Juncadella SA", DT, 2001-A, 639, con nota de Pose,
Carlos).
D) Violaciones del deber de prestar el trabajo: consecuencias
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 62, 63, 67 y 242,
LCT.
Deber de fidelidad
Art. 85. El trabajador debe observar todos aquellos deberes de fidelidad que
deriven de la ndole de las tareas que tenga asignadas, guardando reserva o secreto
de las informaciones a que tenga acceso y que exijan tal comportamiento de su
parte.
Sumario:A) Introduccin. B) Alcance y contenido del deber de fidelidad. C)

Manifestaciones del deber de fidelidad. 1) Manifestaciones positivas. a)
Denunciar. b) Dar aviso. c) Prestar auxilios o ayudas extraordinarias. d)
Conservar los instrumentos o tiles. 2) Manifestaciones negativas. a)
Contenido. b) Consecuencias del incumplimiento. i) Laborales. ii) Civiles. iii)
Penales.
Concordancias: LCT: arts. 25, 62, 63, 84, 87, 88, 89 y 242.
A) Introduccin
El deber de fidelidad del trabajador, en la relacin jurdico-personal que caracteriza

el contrato de trabajo, adquiere importancia y trascendencia dentro de la temtica
del contenido tico-jurdico del vnculo laboral. Del principio de la buena fe
contractual (arts. 62/63, LCT) principio que subyace en todos los contratos, y que en
el contrato laboral, adquiere connotaciones muy significativas, emanan deberes
comunes para una y otra parte (diligencia, colaboracin y solidaridad), y obligaciones
que modalizan la prestacin de cada una de ellas. Entre estas ltimas, as como el
empleador tiene que ajustar su conducta a lo que es propio de "un buen empleador",
estando a su cargo el deber de previsin (seguridad, condiciones dignas, etc.), el
dependiente tiene que actuar a su vez como "un buen trabajador", asumiendo entre
otros deberes, el de fidelidad(1199) .
Al decir de Monzn, la fidelidad "importa un principio moral, nsito en el sentimiento y

en el carcter del hombre, no siendo por ello un concepto objetivo, sino un trmino
relativo de la vida humana, que el derecho toma en cuenta para valorar situaciones
susceptibles de producir consecuencias jurdicas"(1200) , y Krotoschin la ha
caracterizado como conjuncin de elementos jurdico-personales, sealando que:
"no slo etimolgica, sino materialmente, es otra expresin de aquella buena fe que
tanta importancia tiene en el contrato de trabajo y que, por lo tanto engloba todo un
conjunto de deberes recprocos emanados del espritu de la colaboracin y
confianza que, tambin en el terreno interindividual, caracteriza a la relacin de
trabajo"(1201) .
De lo dicho podemos deducir que la fidelidad, imperativo de conducta del trabajador,

principio moral o tico, derivado de la buena fe contractual, orienta su actuacin en
la prestacin laboral y produce consecuencias jurdicas relevantes, en la vinculacin
laboral.
B) Alcance y contenido del deber de fidelidad
El trmino "fidelidad" admite un primer sentido, estricto, que es el de "exactitud en

cumplir con sus compromisos"(1202), en la ejecucin de lo contratado. En cambio,
en sentido lato, la fidelidad se da como sinnima de lealtad, lo cual llevado al
contrato laboral hay que traducirlo como lealtad en la prestacin del trabajo (1203):
el trabajador tiene obligacin de defender del modo ms conveniente los intereses
de la empresa y evitar todo lo que pueda perjudicarla (1204).
A partir de estas pautas la jurisprudencia consider contraria al deber de fidelidad la

conducta del delegado gremial al actuar como abogado en pleitos contra su propia
empleadora(1205) ; si el trabajador condujo el vehculo que su empleador le confi
en estado de ebriedad debidamente comprobado(1206) ; si se false la informacin
que deba suministrar (partes de produccin)(1207) ; la negociacin por cuenta
propia de cheques de la empresa de seguros efectuada por empleados de la
misma(1208) ; la retencin indebida de fondos de clientes(1209) ; y la utilizacin en
beneficio propio de los conocimientos e instrumentos a que tenga acceso(1210) .
C) Manifestaciones del deber de fidelidad
En la exposicin del tema, la doctrina distingue dos clases de manifestaciones

concretas del deber de fidelidad: positivas unas y negativas otras. Las primeras se
relacionan con el cumplimiento diligente de la prestacin laboral, con espritu
solidario y de colaboracin (arts. 62, 63 y 84, LCT). En cambio, las segundas se
traducen en el deber de abstenerse de determinadas actividades o conductas por
ser contrarias a los intereses de la empresa (1211).
En nuestro derecho, la LCT estatuye el deber de fidelidad, al establecer, en general,

que: "el trabajador debe observar todos aquellos deberes de fidelidad que deriven de
la ndole de las tareas que tenga asignadas" (art. 85, parte 1a. LCT), y despus
contiene otras prescripciones que regulan sus diversas manifestaciones (1212).
Al hacer partir la ley la determinacin del contenido y alcance del deber de fidelidad
del "lugar" que el trabajador ocupe en la empresa, se orienta en el sentido de que
cuanto mayor sea su gradacin jerrquica, importancia de su funcin,
responsabilidad asignada y confianza depositada en l, mayor ser su dbito de
fidelidad en la defensa de los intereses de la empresa (1213). Por ello la
jurisprudencia seala que cuando se desempean funciones jerrquicas y se cuenta
con una extensa antigedad al servicio de una organizacin empresaria, se crea una
obligacin de conducta, resultando mayor el deber de obrar con prudencia, fidelidad,
buena fe, diligencia y cooperacin(1214), y considera que para juzgar las faltas
cometidas por un gerente de banco, ocupa un lugar principal la naturaleza del
establecimiento y de las funciones desempeadas, la jerarqua del empleado y del
deber de fidelidad, que es tanto ms exigible cuanto ms alta es la posicin del

dependiente(1215).
Tal interpretacin coincide con el principio general sentado por el art. 902, Cd. Civil,
segn el cual "cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las
consecuencias posibles de los hechos".
1) Manifestaciones positivas. Las manifestaciones positivas del deber de fidelidad se

confunden con las conductas exigidas por los deberes genricos de colaboracin y
solidaridad, dando origen, principalmente, a las siguientes obligaciones
a) Denunciar ante el empresario o sus representantes cualquier novedad que pueda

entorpecer el normal desarrollo de la actividad productiva: desperfectos en las
mquinas o instrumentos empleados; falta o deficiencia del material; hechos ilcitos
de otros empleados o de terceros, etc. Al respecto se afirma que el deber de
fidelidad entraa un contenido muy amplio, implicando un comportamiento destinado
a proteger los intereses de la empresa por medio de la realizacin de actos positivos
como el aviso de peligros inminentes(1216) , y se ha merituado que la omisin del
trabajador de comunicar inmediatamente a sus superiores la proposicin deshonesta
que le efectuara otro trabajador (buscar informacin de cotizacin a terceros para
lucrar con ella), constituye una f alta grave al deber de fidelidad, mxime si no se
trataba de un empleado comn sino del encargado de una seccin(1217) .
b) Dar aviso de la enfermedad o accidente y del lugar en que se encuentre en el

transcurso de la primera jornada de trabajo respecto de la cual se vea imposibilitado
de concurrir (art. 209, LCT), para facilitar que la empresa adopte las medidas
necesarias tendientes a evitar los trastornos derivados de su ausencia, as como
tambin para facilitar el contralor mdico (art. 210, LCT).
c) Prestar auxilios o ayudas extraordinarias: el trabajador deber "prestar los auxilios

que se requieran, en caso de peligro grave o inminente para las personas o para las
cosas incorporadas a la empresa" (art. 89, LCT). Son situaciones de emergencia en
las cuales la comunidad laboral, en la persona de sus integrantes o en sus bienes,
est en peligro de sufrir algn perjuicio grave. Ante ello, todos sus integrantes, no
slo por colaborar o ser fieles a sus intereses, sino fundamentalmente por una razn
de solidaridad, deben acudir en ayuda (1218).
Dada la magnitud del inters comn y la transitoriedad de las tareas, stas deben
cumplirse aunque no correspondan a la categora profesional o funciones asignadas
al dependiente e incluso en horas suplementarias (art. 203, LCT).
d) Conservar los instrumentos o tiles que se le provean para realizar su trabajo, "sin
que asuma responsabilidad por el deterioro que los mismos sufran derivados del
uso" (art. 86, parte 2, LCT). sta es otra manifestacin del deber de fidelidad del
trabajador, como expresin natural del respeto a los bienes de la empresa, debiendo
dar a los elementos que se le provean para cumplir el trabajo un uso adecuado,
liberndolo la ley de responsabilidad por el deterioro que sufran los implementos de
trabajo por el uso normal.
2) Manifestaciones negativas. Las manifestaciones negativas del deber de fidelidad,

pueden ser consideradas en un sentido genrico o amplio o en un sentido
especfico. En un sentido genrico o amplio, se incluyen como manifestaciones
negativas del deber de fidelidad a la abstencin de todas las conductas contrarias a
los intereses de la empresa, que revelen una actitud desleal, infiel o de mala fe del
trabajador.
En cuanto a las manifestaciones negativas del deber de fidelidad, en sentido

especfico, tradicionalmente la doctrina y la jurisprudencia, consideran tres
supuestos: la guarda del secreto o reserva sobre las informaciones de la empresa
que merezcan tal conducta (art. 85, 2 parte, LCT); la prohibicin de la concurrencia
desleal (art. 88, LCT), y la prohibicin de aceptar sobornos. Nuestra legislacin ha
receptado slo las dos primeras, sin perjuicio de lo cual, tambin es aplicable la
ltima.
En el comentario al artculo en anlisis me referir a la obligacin de guarda o

reserva (art. 85, 2 parte, LCT) y luego al hacer lo propio con el art. 88, LCT
abordar la prohibicin de concurrencia desleal y la prohibicin de aceptar sobornos.
En el art. 85, 2 parte, LCT, se regula especficamente el deber del trabajador de

guarda o reserva. He de analizar por separado el contenido de esta obligacin, y las
consecuencias de su incumplimiento.
a) Contenido. El trabajador, por el deber de fidelidad a la empresa, deber guardar

"reserva o secreto de las informaciones a que tenga acceso y que exijan tal
comportamiento de su parte" (art. 85, parte 2, LCT).
La obligacin legal se refiere a la reserva o secreto sobre aspectos concernientes al

desarrollo de la produccin y comercializacin de los productos obtenidos, que de
ser conocidos por terceros, en especial, por quienes actan en la plaza en
competencia con la empresa, podran ocasionarle perjuicio. As, dentro de lo
concerniente a la organizacin de la produccin, se debe incluir no slo la patente de
invencin, sino tambin los mtodos o procedimientos de fabricacin o sistemas de
organizacin del trabajo, que posibilitan el mejor rendimiento o una labor ms eficaz.
En cuanto a los aspectos comerciales, la reserva incluye estudios de mercado o

mtodos de comercializacin particulares de la empresa. Claro est que tiene que
tratarse de datos o informes de verdadero relieve o significacin dentro de la
actividad sobre los cuales haya un inters fundado en su no divulgacin a terceros,
para que se constituya la obligacin de reserva o secreto del trabajador (1219).
Tratando de hallar una mejor delimitacin de esta obligacin en doctrina se distingue

entre los conocimientos del trabajador y los secretos profesionales. Los primeros, los
va adquiriendo el trabajador a consecuencia de su prestacin laboral, se incorporan
a su personalidad profesional y por ende puede hacer uso de ellos, no estndole
vedada su manifestacin a terceros. En cambio, los secretos son informaciones
reservadas de la empresa, que no le pertenecen, y de revelarlos, perjudica los
intereses de ella al facilitar la competencia desleal (1220).
Estas pautas permiten dilucidar la conducta exigida al trabajador, aun despus de

extinguido el vnculo laboral. En su nueva labor profesional podr valerse de los
conocimientos adquiridos, pero no revelar los secretos profesionales de la empresa
a la que perteneci anteriormente, debiendo en caso de trasgresin responder por
daos y perjuicios, de conformidad con las normas del derecho civil.
b) Consecuencias del incumplimiento. El incumplimiento del trabajador al deber de

secreto o reserva, le producir consecuencias laborales, civiles y penales (1221).
i) Laborales. El empleador, frente a la inobservancia de la reserva o secreto del

dependiente, que por su gravedad, no consiente la prosecucin del vnculo, podr
despedirlo justificadamente (art. 242, LCT), y tambin reclamar por los daos y
perjuicios causados (art. 87, LCT).
ii) Civiles. Despus de extinguido el vnculo, el incumplimiento del trabajador puede

irrogar daos y perjuicios al empleador, quin podr reclamar su resarcimiento a
tenor de los arts. 519, 520 y cc. del Cd. Civil.
iii) Penales. Por ltimo, la revelacin de los secretos profesionales puede llegar a
constituir un delito penal. As, el Cdigo Penal, en su art. 156 (segn ley 24.286),
reprime con multa de mil quinientos a noventa mil pesos e inhabilitacin especial, en
su caso, por seis meses a tres aos, al que: "teniendo noticia, por razn de su
estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda
causar dao, lo revelare sin justa causa".
A) Introduccin
"Las nociones de fidelidad y lealtad, que deben asimilarse al concepto de buena fe al

que alude el art. 63 de la Ley de Contrato de Trabajo, tienen suma relevancia en el
contrato de trabajo y engloban un sin nmero de derechos y obligaciones recprocas
de las partes involucradas emanados del espritu de colaboracin y confianza que
caracteriza a la relacin de trabajo, por lo que la prdida de confianza es justa
causal de despido". (TTrab. La Plata, N 3, 15/8/1997, "Martno, Alejandro A y otro c.
Jacaranda A.F.J.P. SA", DT, 1998-A, 1246 - LLBA, 1998-384).
"Si bien el art. 85 de la Ley de Contrato de Trabajo, establece que el trabajador debe
observar todos aquellos deberes de fidelidad que deriven en la ndole de las tareas
que tenga asignadas, dicho deber de fidelidad est implcito en el principio de buena
fe del art. 63, cuando establece que las partes estn obligadas a obrar de buena fe
ajustando su conducta a lo que es propio de un buen empleador y de un buen
trabajador". (CNTrab., sala II, 19/12/1980, "Paiz, Jos R. c. Panoramic, SA", DT,
1981-447).
"El deber de fidelidad exigible a todo empleado no slo importa el cumplimiento de

las obligaciones a su cargo mediante acciones positivas sino tambin mediante la
observancia del deber de abstenerse de toda actividad daosa o potencialmente
lesiva de los intereses del empleador dado que su quebrantamiento podr conducir
al despido justificado". (CNAT. sala II, 26-11-2010. "M. M. G. clHSBC Bank Argentina.
SA s/Despido", www.rubinzalonline.com.ar , Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC

J 1597/2011).
"El deber de fidelidad que el art. 85 de la ley de contrato de trabajo impone

expresamente al trabajador, importa una actitud de lealtad que es costumbre
observar entre hombres de honor, ya que traduce el contenido tico de sta
particular relacin. No significa sumisin, ni deber de lealtad hacia la persona del
empleador, aunque a veces se exige sobre todo en los casos de servicios
personales, sino a la empresa. Es un imperativo de conducta derivado de la buena
fe contractual, que adquiere importancia y trascendencia dentro del carcter
comunitario de la empresa. Produce consecuencias jurdicas relevantes, es ms
exigible cuanto mayor es la jerarqua del empleado y ms delicadas son sus
funciones, la responsabilidad asignada y la confianza en l depositada. Se concreta
en ciertos aspectos de la relacin laboral, tales como: a) la prohibicin de hacer
competencia al empleador, supuesto en que adquiere la forma de una obligacin de
no hacer, toda vez que obliga a omitir todo lo que pueda ser perjudicial a la otra
parte y al objeto de la colaboracin; b) el deber de guardar reserva o secreto de las
informaciones confidenciales a que tenga acceso, y c) la prohibicin de aceptar
sobornos. Por otro lado, se trata de un deber mutuo tambin demandable al
empleador, rasgo que se traduce en los deberes de proteccin, y en especial en todo
que concierne a la integridad fsica y moral del trabajador". (Cmara Nacional en lo
Comercial, sala A, 24-3-2000, "Mayutica SRL c. Entrepreneur SA s/sumario).
B) Alcance y contenido del deber de fidelidad
"El deber de fidelidad se ha dicho que consiste en la obligacin del trabajador de no

ejecutar acto alguno que pueda redundar en perjuicio de los intereses del
empleador". (CNTrab., sala VIII, 30/9/1982, "Distrans, Norberto c. Ca. Fabril
Financiera, SA. -TySS, 1982-488).
"El dependiente debe efectuar sus labores con fidelidad, es decir, debe comportarse
lealmente con el principal en el cumplimiento de las tareas encomendadas para que
ste, a su vez pueda poner en su colaborador la mxima confianza, porque, caso
contrario, desaparecida la confianza entre empleador y trabajador, el vnculo jurdico
se torna imposible y justifica el despido". (TTrab. La Plata, N 3, 15/8/1997, "Martno,
Alejandro A y otro c. Jacarand A.F.J.P. SA", DT, 1998-A, 1246 - LLBA, 1998-384).
"La ltima frase del art. 85 de la Ley de Contrato de Trabajo, al establecer que el
trabajador debe guardar secreto y reserva de las informaciones a que tenga acceso
y que exijan tal comportamiento de su parte, debe entenderse como una enunciacin
concreta de un comportamiento determinado, pero en modo alguno como la
limitacin a ese slo enunciado del deber genrico de fidelidad". (CNTrab., sala II,
19/12/1980, "Paiz, Jos R. c. Panoramic, SA", DT, 1981-A,447).
"El deber de fidelidad no importa la idea de sumisin del trabajador a la empresa,

sino que materialmente es otra expresin de la buena fe que tanta importancia tiene
en el contrato de trabajo y que por lo tanto engloba un conjunto de deberes
recprocos emanados del espritu de la colaboracin y confianza que caracteriza a la
relacin de trabajo. Desaparecida la confianza entre las partes la prosecucin del
vnculo se torna imposible). (TTrab. N 1 Morn, 16/5/1979, "Miniero, Jos Francisco

c. Pirelli Coplan SA", Carpetas DT, 1191).
"Es contraria a los deberes de buena fe y fidelidad, propios del contrato de trabajo, la
conducta del delegado gremial al actuar como abogado en pleitos contra su propia
empleadora. Es por ello que, obligar a la empresa a reinstalarlo y pagarle los
salarios cados durante el perodo en que estuvo suspendidopor decisin judicial
y no desempe funciones, choca contra los ms elementales principios que rigen la
relacin laboral". (CSJN, 17/3/1998, "Arte Grfico Editorial Arg. SA c. Llonto, Pablo",
DT, 1998-B, 1464, con nota de Pose, Carlos - LA LEY, 1998-D, 594).
"El deber de fidelidad exigido por el art. 85 de la LCT, no se cumple si el trabajador

condujo el vehculo que su empleador le confi en estado de ebriedad debidamente
comprobado". (CCiv. Com. Trab. y Familia Villa Dolores, 8/4/1999, "Faras, Juan C.
c. Buceo, AIfredo", LLC, 2000-470).
"Resulta justificado el despido dispuesto a causa de que el trabajador falseare la

informacin que deba suministrar (partes de produccin), aunque no resulten claros
sus motivos, si no se trat de una: torpeza o falta leve, si no que existiclara
intencin de informar falsamente, ya que la relacin de trabajo se apoya sobre los
presupuestos de colaboracin, fidelidad y buena fe". (CNTrab., sala V, 17/3/1986,
"Soria, Mara E. c. Manar, SA", DT, 1986-A, 694).
"La negociacin por cuenta propia de cheques de la empresa de seguros efectuada

por empleados de la misma, constituyen graves irregularidades configurativas de la
grave injuria laboral que fundamentan el despido de aqullos, pues implica violacin
a deberes inexcusables de probidad, decoro, lealtad y fidelidad nsitos en el contrato
de trabajo, tanto ms tratndose de empleados de seguros, por el carcter de
confianza y honorabilidad que invisten sus funciones". (CNTrab., sala II, 18/10/1978,
"De Palma, Roberto I. c. Argos, Ca. de seguros", DT, 1979-A, 28 - LA LEY, 1979-B,
176).
"La conducta de la dependiente que celebr un contrato de compraventa con un

beneficiario de crdito del Instituto del que ella era empleada y rescindi la operacin
antes del plazo conservando la sea que luego, por sentencia de otro fuero, se la
conden a restituir, viola el deber de buen trabajador' al ser incompatible con el
deber de fidelidad, probidad y buena fe que debe imperar en la relacin de trabajo
de subordinacin". (CNTrab., sala VII, 20/12/1988, "Giordana de Guardia, Alicia L. c.
INSSJP", TySS, 1989-260).
"Quien utiliza en beneficio propio los conocimientos e instrumentos a que tenga

acceso, viola el principio de buena fe al que las partes deben ajustar su accionar en
la relacin de trabajo, daando su obligacin de fidelidad (art. 85, Ley de Contrato de
Trabajo), con grave lesin a los intereses morales del empleador, colocndose l
mismo en una situacin de prdida de confianza que legitima el despido dispuesto
en los trminos del art. 242 de la misma ley". (TTrab. Baha Blanca, 24/5/1996,
"Nogue, Sergio A. c. Banca Nazionale del Lavoro", LLBA, 1996-694).
"La actitud de la actora de pretender quitar clientes del estudio jurdico donde
trabajaba para ser atendidos por otro profesional que ella misma recomendaba
resulta abiertamente violatoria de los deberes de fidelidad y no concurrencia

expresamente previstos en los arts. 85 y 88 de la LCT (t.o. 1976) y justifica el
despido". (TTrab. N 1 Morn, 30/6/1982, "Nicolosi, Mara c. Viggiani, Vicente ",
Carpetas DT, 1969).
"Fue por justa causa el despido del trabajador que realiz numerosas
reproducciones de planos de productos elaborados por su empleador, revelando a
espaldas de ste a terceros dichos planos y dems documentacin tcnica y
administrativa del principal. Ello supone un comportamiento injurioso por parte del
trabajador y la prdida de confianza de su empleador, sin que tenga importancia el
posterior uso o no de las copias obtenidas en forma clandestina y desleal; y en este
caso, dicho comportamiento injurioso se ve agravado por la intencin del trabajador
de constituir una sociedad con otro trabajador de la firma para la produccin de
tornillos de similares caractersticas que los producidos por la empresa para la cual
continuaba trabajando, afectando as los intereses de la misma, y aun cuando este
dao fuera slo potencial, pues el mismo debe presumirse al iniciar el trabajador los
actos preparatorios para la ejecucin de negociaciones por cuenta propia en una
actividad similar a la desarrollada por su empleador.
"Las partes tiene un dbito recproco y en todo tiempo: la lealtad'; si alguna de estas
viola la buena fe, la confianza, autoriza a la otra a dar por concluido el vnculo laboral
por responsabilidad de quien acta deslealmente.
"El deber de fidelidad abarca al de no concurrencia del art. 88 de la LCT (t.o. 1976)".
(TTrab. N 3 La Matanza, 29/9/1995, "Fabrizio, Osvaldo Alcides c. Fabutor SAIC",
Carpetas DT, 3986).
"Viola el deber de fidelidad el empleado que se relaciona o integra empresas que se

dedican a actividades complementarias. cuando tal extremo no es puesto en
conocimiento de la principal y puede resultar perjudicial para sta la contratacin de
los referidos servicios; por ende, las especiales circunstancias de la causa donde la
SRL, proveedora del servicio estaba constituida por las tres esposas de empleados
ntimamente vinculados a nivel interno de la empleadora y a un ex empleado de esta
conducen a evaluar la conducta en la forma precedentemente expuesta, mxime
cuando se advierte que los actores omitieron comunicar la creacin de dicha
sociedad durante el transcurso de la vinculacin para cumplir un servicio no
potencialmente requerido por la empleadora, sino efectivamente cumplido para
sta". (CNTrab., sala II, 16/4/1997, "Mapis, Csar Ariel c. Techint SA", Carpetas DT,
4167).
"An prescindiendo del anlisis ticoque desde mi punto de vista arrojara el

mismo resultado, si se focaliza la situacin en el plano estrictamente jurdico
donde el presupuesto normativo de la culpabilidad es el actuar de una persona, no
cabe sino concluir que la aceptacin de un beneficio econmico de un proveedor con
quien el actor como Jefe de Servicios y Logstica de la demandada, que tena a su
cargo entre otras la jefatura de compras, mantena tratos comerciales (ello con
independencia de que tuviera o no poder decisin final sobre un determinado
negocio), afect decididamente la transparencia con la que deba cumplir las
funciones asignadas, violentando de tal modo los deberes genricos de lealtad y
fidelidad, que no son otra cosa que la manifestacin del deber genrico de obrar de
buena fe (art. 62 y 63 LCT)". (CNTrab., sala II, 29/5/2009, Prez, Rubn Armando c.
Red Link SA La Ley Online).
"Resulta justificado el despido dispuesto por el empleador alegando el

incumplimiento de los deberes de lealtad y reserva por parte del trabajadorart. 85
y 88, ley de contrato de trabajo (t.o. 1976), ya que se encuentra acreditado y
documentado que ste remiti por correo electrnico informacin confidencialen el
caso, datos de las operaciones, valores y clientes de su principal a una empresa
competidora, circunstancia que constituye una conducta injuriante y de una
gravedad tal que impide la prosecucin del vnculo, mxime cuando el trabajador
haba asumido un compromiso escrito de confidencialidad".(CNTrab., sala VII,
11/7/2007, Viloria, Myrian A. c. Aseguradora de Crditos y Garantas SA La Ley
Online).
"El deber de fidelidad entraa un contenido muy amplio, no reducindose a un nico

deber de omisin como sera no revelar secretos, implicando un comportamiento
destinado a proteger los intereses de la empresa por medio de la realizacin de
actos positivos como el aviso de peligros inminentes.
"La omisin del trabajador de comunicar inmediatamente a sus superiores la

proposicin deshonesta que le efectuara otro trabajador (buscar informacin de
cotizaciones a terceros para lucrar con ella), constituye una falta grave al deber de
fidelidad, mxime si no se trataba de un empleado comn sino del encargado de una
seccin.
"El deber de fidelidad que la ley pone en cabeza del trabajador no significa sumisin
al empleador sino una expresin de buena fe que es la idea que sirve de base
espiritual a todo el complejo de derechos y deberes de la relacin de trabajo y se
concreta entre otras formas mediante la comunicacin de peligros". (CNTrab., sala I,
31/3/1981, Rojas Salinas, Antonio I. c. Morwin, S. A. DT1981-A, 579).
"Abarca adems, la reserva sobre aspectos concernientes al desarrollo de la

produccin y comercializacin de los productos obtenidos, que de ser conocidos por
terceros, en especial, por quienes actan en la plaza como competidores, podran
ocasionar perjuicios a la empresa. Dentro de lo concerniente a la organizacin de la
produccin, se debe incluir no slo las patentes de invencin, sino tambin los
mtodos o procedimientos de fabricacin o sistemas de organizacin del trabajo,
que posibiliten el mejor rendimiento o una labor ms eficaz. Actualmente la fuerza
competitiva de las empresas est vinculada -en gran medida- con sus capacidades y
aptitudes para generar y manejar informacin y conocimientos tecnolgicos y
comerciales. En consecuencia, desde el momento en que el conocimiento ha
logrado una creciente importancia respecto del capital fsico, aquellas han adquirido
una mayor conciencia sobre la necesidad de proteger su capital intelectual, lo que
permite obtener una ventaja competitiva respecto de terceros". (Cmara Nacional en
lo Comercial, sala A, 24-3-2000, "Mayutica SRL c. Entrepreneur SA s/sumario").
"Uno de los aspectos ms vigorosos de la fidelidad reside en el hecho que acta con
prescindencia de los resultados materiales que ocasiona su violacin, ya que,
precisamente, como nocin tica, juega primordialmente con este tipo de valores".
(SCJBA. 18-3-2009, "Rutkevicius, Ariel Dario c. Bank Boston NA y otro s/Despido".
JUBA., www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J

5390/2010).
"Resulta absolutamente irrelevante la inexistencia de un perjuicio patrimonial para

tener por configurada la violacin del deber de fidelidad, dado que el mismo se
asienta sobre pautas ticas de carcter personal". (SCJBA. 4-5-2011, "Pironti,
Fabin Claudio c. Phynx SA y otro s/Despido", www.rubinzalonline.com.ar,
Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 10.157/2011).
C) Manifestaciones del deber de fidelidad
"Cuando se desempean funciones jerrquicas y se cuenta con una extensa

antigedad al servicio de una organizacin empresaria, se crea una obligacin de
conducta, resultando mayor el deber de obrar con prudencia, fidelidad, buena fe,
diligencia y cooperacin". (CNTrab., sala VIII, 30/8/1996, "Fuentes, Juan C. c.
Corporacin Cementera Argentina SA Corcemar SA", DT, 1997-A, 85).
"Para juzgar las faltas cometidas por un gerente de banco, ocupa un lugar principal
la naturaleza del establecimiento y de las funciones desempeadas, la jerarqua del
empleado y del deber de fidelidad, que es tanto ms exigible cuanto ms alta es la
posicin del dependiente". (CCiv. Com. Trab. y Familia Cruz del Eje, 12/3/1981,
"O'Leary, Julio A. c. Banco de la Provincia de Crdoba", LLC, 1998-1462).
"La conducta desplegada por el contador de una casa bancaria, que al asumir
funciones propias del manejo del crdito que corresponden a un gerente, cerr el
grifo del descubierto que tena en la filial donde antes l trabajaba trayndolo a la
filial donde revista, perfila un modo de comportamiento lejano del estndar jurdico
del buen empleado bancario, afectando el art. 85 de la Ley de Contrato de Trabajo
(deber de fidelidad), art. 86 (cumplimiento de rdenes e instrucciones) y el art. 12 del
reglamento de personal (diligencia en el cumplimiento de las tareas), ya que excedi
su competencia en su propio favor y por montos elevados en relacin a su haber
bancario". (CCiv. Com. Trab. y Familia Cruz del Eje, 12/3/1981, "O'Leary, Julio A. c.
Banco de la Provincia de Crdoba", LLC, 1998-146).
"La licencia gremial produce una verdadera suspensin del contrato de trabajo, que
slo juega sobre los aspectos decisivos de la relacin, cuales son el deber de
prestar tareas (por parte del trabajador) y el consiguiente de abonar la remuneracin
debida (en cabeza del empleador); en cambio, subsisten otros deberes tales como
fidelidad, con concurrencia, etc., consagrados bsicamente en los arts. 85, 88 y cc.
de la Ley de Contrato de Trabajo". (CNTrab., sala VII, 28/12/2000, "Eneime, Norma
Z. c. Obra Social de Conductores de Camioneros y Personal del Transporte
Automotor de Cargas", DT, 2001-B, 1433).
1) Manifestaciones positivas
"El deber de fidelidad entraa un contenido muy amplio, no reducindose a un nico

deber de omisin como sera no revelar secretos, implicando un comportamiento
destinado a proteger los intereses de la empresa por medio de la realizacin de
actos positivos como el aviso de peligros inminentes". (CNTrab., sala I, 31/3/1981,
"Rojas Salinas, Antonio l. c. Morwin, SA", DT, 1981-579.
"El deber de fidelidad que la ley pone en cabeza del trabajador, no significa sumisin
al empleador, sino una expresin de buena fe que es la idea que sirve de base
espiritual a todo el complejo de derechos y deberes de la relacin de trabajo y se
concreta (entre otras formas) mediante la comunicacin de peligros". (CNTrab., sala
l, 31/3/1981, "Rojas Salinas, Antonio O. c. Morwin, SA", DT, 1981-579).
"La omisin del trabajador de comunicar inmediatamente a sus superiores la

posicin deshonesta que le efectuara otro trabajador (buscar informacin de
cotizacin a terceros para lucrar con ella), constituye una falta grave al deber de
fidelidad, mxime si no se trataba de un empleado comn sino del encargado de una
seccin". (CNTrab., sala I, 31/3/1981, "Rojas Salinas, Antonio l. c. Morwin, SA", DT,
1981-579).
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 209, 86 y 89.
2) Manifestaciones negativas
Obligacin de guarda o reserva
a) Contenido
"El deber de guardar reserva o secreto sobre ciertas informaciones importantes,

procedimientos u otros hechos vinculados con la empresa, de los cuales el
trabajador hubiera tomado conocimiento en razn de la relacin laboral, y cuya
injustificada divulgacin podra causar dao concreto a la empresa por su valor
comercial, existe mientras dura el contrato de trabajo y persiste despus de su
extincin en tanto subsistan los fines de proteccin del empleador que legitiman el
deber. La tutela legal no es sobre el conocimiento secreto en s, sino contra cierto
tipo de prcticas consideradas contrarias a la buena fe y la honestidad comercial, o
prcticas comerciales desleales". (CNCom., sala A, 24/3/2000, "Mayutica SRL c.
Entrepeneur SA", Carpetas DT, 4450).
"El deber de fidelidad que el art. 85 de la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976)
impone expresamente al trabajador, importa una actitud de lealtad que es costumbre
observar entre hombres de honor, ya que traduce el contenido tico de la esta
particular relacin. No significa sumisin, ni deber de lealtad hacia la persona del
empleador, aunque a veces se exige sobre todo en los casos de servicios
personales, sino a la empresa. Es un imperativo de conducta derivado de la buena
fe contractual, que adquiere importancia y trascendencia dentro del carcter
comunitario de la empresa. Produce consecuencias jurdicas relevantes. Es ms
exigible cuanto mayor es la jerarqua del empleado y ms delicadas son sus
funciones, la responsabilidad asignada y la confianza en l depositada. Se concreta
en ciertos aspectos de la relacin laboral, tales como: a) la prohibicin de hacer
competencia al empleador, supuesto en que adquiere la forma de una obligacin de
no hacer, toda vez que obliga a omitir todo lo que pueda ser perjudicial a la otra
parte y al objeto de la colaboracin; b) el deber de guardar reserva o secreto de las
informaciones confidenciales a que tenga acceso, y c) la prohibicin de aceptar
sobornos. Por otro lado, se trata de un deber mutuo tambin demandable al
empleador, rasgo que se traduce en los deberes de proteccin, y en especial en todo
lo que concierne a la integridad fsica y moral del trabajador". (CNCom., sala A,

24/3/2000, "Mayutica SRL c. Entrepeneur SA", Carpetas DT, 4450).
"El deber de fidelidad, se complementa con la obligacin de preservar la

confidencialidad del conocimiento estratgico en posesin del empleador, que
constituye el capital secreto de las empresas, tanto el que ste le revela al
dependiente calificado para ejecutar sus tareas, como el que el propio empleado
desarrolle como consecuencia de aqullas, y que exijan dicha conducta de su parte
(art. 85, parte 2, LCT). Por cierto que este deber no es absoluto, est condicionado
y limitado por el tipo de conocimiento de que se trate, lo que demuestra la
importancia de encontrar una solucin que equilibre los intereses de ambas partes.
Es decir que favorezca la capacitacin del personal, pero que al mismo tiempo no
constituya un freno a la movilidad laboral ni a la legtima difusin de las tecnologas.
Ciertos conocimientos deben ser tratados como confidenciales, pero una vez
obtenidos por el empleado necesariamente devienen parte de sus propias
habilidades y entendimiento. En este supuesto, el empleado no puede revelarlo
mientras dure la relacin contractual; ms una vez concluida, puede usarlo como
parte inseparable de sus conocimientos y destrezas incluso en competencia con su
anterior empleador. En esta categora entran por ejemplo conocimientos que son
evidentes o fcilmente accesibles a un tcnico con formacin media en la materia".
(CNCom., sala A, 24/3/2000, "Mayutica SRL c. Entrepeneur SA", Carpetas DT,
4450).
"El deber de fidelidad, abarca adems, la reserva sobre aspectos concernientes al

desarrollo de la produccin y comercializacin de los productos obtenidos, que de
ser conocidos por terceros en especial por quienes actan en la plaza como
competidores, podran ocasionar perjuicios a la empresa. Dentro de lo concerniente
a la organizacin de la produccin, se debe incluir no slo las patentes de invencin,
sino tambin los mtodos o procedimientos de fabricacin o sistemas de
organizacin del trabajo, que posibiliten el mejor rendimiento o una labor ms eficaz.
Actualmente la fuerza competitiva de las empresas est vinculadaen gran medida
con sus capacidades y aptitudes para generar y manejar informacin y
conocimientos tecnolgicos y comerciales. En consecuencia, desde el momento en
que el conocimiento ha logrado una creciente importancia respecto del capital fsico,
aqullas han adquirido una mayor conciencia sobre la necesidad de proteger su
capital intelectual, lo que permite obtener una ventaja competitiva respecto de
terceros.
"En cuanto a los aspectos comerciales, la reserva incluye, estudios de mercado o

mtodos y planes de comercializacin particulares de cada establecimiento, en tanto
se trate de datos o informes de verdadero relieve o significacin dentro de la
actividad, sobre los cuales haya un inters fundado en su no divulgacin a terceros.
Sobre el punto, se sostiene que ciertos secretos profesionales, son informaciones
reservadas de la empresa, que no le pertenecen y que de revelarlos, perjudicara los
intereses de ella al facilitar la competencia desleal. En su nueva labor profesional
podr valerse de los conocimientos adquiridos, pero no revelar los secretos
profesionales de la empresa a la que perteneci anteriormente, debiendo en caso de
transgresin responder por daos y perjuicios, de conformidad con las normas del
derecho civil (arts. 242, LCTt.o. 1976, 519/520 Cd. Civil, 156 Cdigo Penal)".
(CNCom., sala A, 24/3/2000, "Mayutica SRL c. Entrepeneur SA", Carpetas DT,

4450).
"Resulta justificado el despido fundado en la causal de prdida de confianza de un

empleado bancario con 15 aos de antigedad y con categora de jefe, en tanto se
acredit el envo de un correo electrnico a familiares directos y compaeros de
trabajo a travs del mail institucional del banco, en donde los alertaba sobre la
inminente confiscacin del dinero depositado en los bancos y cuyas consecuen cias
resultaran ms gravosas an que el denominado "Corralito Financiero" del ao
2001. As, no resulta exigible la acreditacin del perjuicio al empleador para que se
configure la prdida de confianza dado que la gravedad de la conducta del actor fue
ponderada en el contexto del desenvolvimiento del banco, de la imagen frente al
pblico, las especificas prohibiciones notificadas al actor vinculadas a este tipo de
conductas (Cdigo de Conducta contemplado en la Gua de Seguridad), la violacin
del deber de fidelidad y reserva o secreto de las informaciones (art. 85, LCT) y, todo
ello, bajo los lineamientos del art. 902, Cd. Civil. (CNAT, sala II 26-11-2010, "M. M.
G. c. HSBC Bank Argentina SA s/Despido", www.rubinzalonline.com.ar,
"Resulta contrario a los deberes de fidelidad y reserva que un empleado bancario

propague o difunda informacin alarmista vinculada a la operatoria financiera y
cuyos efectos contrarios a su principal resulten obvios e imposibles de desconocer
por el trabajador. En el caso, se consider justificado el despido de un trabajador por
haber enviado un correo electrnico a familiares directos y compaeros de trabajo a
travs del mail institucional del banco, en donde los alertaba sobre la inminente
confiscacin del dinero depositado en los bancos y cuyas consecuencias resultaran
ms gravosas an que el denominado "Corralito Financiero" del ao 2001".(CNAT,
sala II 26-11-2010, "M. M. G. c. HSBC Bank Argentina SA
s/Despido",www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J
1597/2011).
b) Consecuencias del incumplimiento
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 87 y 242, LCT.
Cumplimiento de rdenes e instrucciones
Art. 86. El trabajador debe observar las rdenes e instrucciones que se le impartan
sobre el modo de ejecucin del trabajo, ya sea por el empleador o sus
representantes. Debe conservar los instrumentos o tiles que se le provean para la
realizacin del trabajo, sin que asuma responsabilidad por el deterioro que los
mismos sufran derivados del uso.
Sumario: A) Introduccin. B) Deber de obediencia. 1) Fundamentacin. 2)

Contenido 3) Extensin y limitaciones. C) Deber de conservar los instrumentos
o tiles de trabajo.
Concordancias: LCT: arts. 62, 63, 64, 64, 67, 68, 84, 87, 135 y 242.
A) Introduccin
En el comentario a los arts. 64 y 65, LCT seal que considero que las facultades
directrices del empleador encuentran su fundamento jurdico en la conjuncin de tres
factores: a) del derecho de crdito derivado del contrato de trabajo de especificar la
prestacin laboral; b) de la titularidad que corresponde al empleador como
organizador y coordinador de la comunidad laboral (empresa), y c) del
reconocimiento que hace el Estado, por estar interesado el bien comn de la
sociedad.
En el art. 86, LCT en el primer prrafo se regula el deber de obediencia del

trabajador que es la contra cara de las facultades directrices del empleador, y se
manifiesta en la subordinacin jerrquica del trabajador.
En cambio, el segundo prrafo del art. 86, LCT, alude al deber del trabajador de
conservar los instrumentos o tiles que se le provean para la realizacin del trabajo.
Seguidamente analizar por separado ambos aspectos.
B) Deber de obediencia
1) Fundamentacin. El empleador, como titular de la empresa, tiene facultades

suficientes para dirigirla y organizarla, y por ende, para impartir las rdenes e
instrucciones correspondientes a todos los que prestan servicios en ella, para el
logro de su fines (arts. 5, 64 a 67 y cc., LCT). Como contrapartida a tales facultades
jerrquicas, nace en los trabajadores, integrados a la empresa por el contrato de
trabajo, el deber de obediencia (1222), que, como lo destaca Pl Rodrguez, "no
proviene de una superioridad del patrono ni deriva del derecho de propiedad de ste,
sino de la necesidad de organizar el trabajo y de que haya una conduccin
responsable y coherente (1223).
Claro est que ello no significa desconocer que el deber de obediencia del
dependiente es una manifestacin de la subordinacin caracterstica del contrato de
trabajo (art. 21, LCT), sino que procuramos fundamentarlo en la necesidad de
acatamiento que tiene el titular de la empresa, para establecer el orden y la
organizacin que posibiliten el logro de sus objetivos (1224).
2) Contenido. El deber de obediencia aparece consagrado legalmente por el art. 86

de la LCT, en su primer prrafo, al disponer que: "el trabajador debe observar las
rdenes e instrucciones que se le impartan sobre el modo de ejecucin del trabajo,
ya sea por el empleador o sus representantes". Consecuentemente, el trabajador
debe acatar las directivas emanadas del empleador o de aquellos en quienes
hubiere delegado tal facultad, que se relacionen sobre la ejecucin del trabajo, ya
sean de carcter general (reglamento interno, reglamentos de trabajo, etc.) o
particulares (rdenes e instrucciones)(1225) , y frente al incumplimiento del
trabajador al deber de obediencia entran en funcionamiento las facultades
disciplinarias del titular de la empresa(1226) , pudiendo llegarse al despido por justa

causa, cuando la desobediencia del trabajador asuma el carcter de injuria grave,
que no consienta la prosecucin de la relacin (art. 242, LCT).
3) Extensin y limitaciones. Una cuestin que ha merecido el estudio de la doctrina

es la determinacin de la extensin o lmites del deber de obediencia. Se procura
establecer si se deben acatar todas las directivas del empleador, llegndose a la
conclusin de que el principio general sufre algunas excepciones, fundadas en el
apartamiento del empresario o quien lo represente del ejercicio adecuado, no
arbitrario, de sus atribuciones.
En nuestra legislacin, no cabe duda de que el deber de obediencia est centrado

en las directivas que se impartan "sobre el modo de ejecucin del trabajo" (art. 86,
LCT), teniendo presente que aqullas deben ejercerse con "carcter funcional",
atendiendo a los fines de la empresa y a las exigencias de la produccin, cuidando
"el respeto debido a la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales,
excluyendo toda forma de abuso del derecho" (arts. 65 y 68, LCT).
Las rdenes e instrucciones que se impartan dentro de este marco, deben ser
cumplidas por el trabajador, pero no las que excedan o se extralimiten de l,
imponindole conductas que no respondan a los intereses de la empresa o
impliquen apartarse de los carriles legales (1227)
Estudiaremos seguidamente los principales lmites al deber de obediencia, de

acuerdo con el tipo de orden impartida.
i) rdenes e instrucciones sobre tareas o actos inmorales o ilcitos. Cuando la

directiva del empleador pretenda hacer ejecutar al trabajador actos contrarios a la
moral y buenas costumbres, a la legislacin vigente, o incluso, configurativos de un
delito penal, existe no slo el derecho, sino el deber de desobedecer, ya que no
podr invocarse la eximente de imputabilidad de la obediencia debida (art. 34, inc.
5, Cd. Penal), porque ser ilcita tanto la orden del empresario como el
cumplimiento de ella (1228). Como seala Daniel Machado, adems de los
imperativos ticos o jurdicos, el fundamento de la resistencia a obedecer la orden
ilcita es la responsabilidad penal o civil en que puede incurrir el trabajador (1229).
b) rdenes e instrucciones sobre aspectos ajenos a la relacin laboral. En general

se puede afirmar que el empleador no puede regular la conducta del trabajador en
cuanto a los aspectos que sean ajenos a la relacin laboral, como sera
fundamentalmente la vida privada del dependiente, salvo que sta repercuta en
aqulla. Tal, por ejemplo, el caso de los altos empleados cuya probidad de conducta
es necesaria para mantener la imagen y el prestigio de la empresa que dirigen y a la
cual representan en el medio en que actan. En tales supuestos ser admisible que
la empresa, por va contractual o por medio de reglamentaciones internas, exija a
determinado personal que se abstenga de determinadas conductas (concurrir a
casas de juego, a lugares nocturnos de diversin, etc.) que puedan vulnerar su
respetabilidad(1230) (Ver "Control empresarial sobre los comportamientos
extralaborales del trabajador" en comentario a los arts. 70/72).
c) rdenes e instrucciones que afecten a la responsabilidad tcnica del trabajador.

Con relacin a ciertos empleados muy calificados o profesionales, en doctrina se les
reconoce la posibilidad de incurrir en lo que se denomina desobediencia tcnica, o
sea, el no cumplimiento de las rdenes claramente infundadas desde el punto de
vista tcnico, y que de acatrselas traeran consecuencias perjudiciales para el
trabajador (desprestigio o descrdito profesional) o para la propia empresa o
terceros (1231).
En este supuesto, como en los anteriores u otros que se podrn presentar (1232), el
trabajador tendr la responsabilidad de demostrar los motivos que hacen excusable
su desobediencia, pues de lo contrario ser pasible de la correspondiente sancin
disciplinaria proporcionada a su incumplimiento (arts. 67, 68 y 69, LCT). Ello es as,
porque el empleador es el nico que tiene derecho a dirigir y organizar la empresa
(arts. 64 y 65, LCT), no pudiendo negarse el trabajador a cumplir sus rdenes, bajo
pretexto de que no sean las ms adecuadas para la buena marcha de la empresa
(1233).
C) Deber de conservar los instrumentos o tiles de trabajo
En el segundo prrafo del art. 86, LCT se estatuye el deber del trabajador de
conservar "los instrumentos o tiles que se le provean para la realizacin del trabajo,
sin que asuma responsabilidad por el deterioro que los mismos sufran derivados del
uso".
Se considera que este deber de conservar los elementos que se le provean al

trabajador para la ejecucin de su dbito laboral, es una derivacin de los deberes
de buena fe, diligencia y fidelidad (arts. 62/63, 84 y 85, LCT) y las pautas
interpretativas diseadas al considerar la aludida normativa sirven de orientacin
para dilucidar los casos que se pueden presentar sobre el particular (1234).
Sin embargo, el dispositivo considerado, merece algunas precisiones:
a) El deber del trabajador se circunscribe a la "conservacin" de tales elementos que

evite su prdida (ya sea por destruccin, sustraccin de terceros, etc.), dejando a
salvo que el trabajador no puede ser responsabilizado por el deterioro que aqullos
sufran por su uso a lo largo del tiempo.
b) El 2. Prrafo del art. 86 debe ser comparado con el dispositivo del artculo
siguiente. Mientras el art. 86 (2. prr.) contempla la hiptesis de la culpa simple del
trabajador y por ende, lo libera de responsabilidad; el art. 87, en cambio, gira en
torno a los supuestos de dolo o culpa grave, hacindolo responsable ante el
empleador por los daos que cause en el ejercicio de sus funciones (1235). De
donde, si la prdida o deterioro de los elementos recibidos se produce por culpa
grave o dolo del propio trabajador, ste responder ante el principal por los daos
causados (art. 87, LCT).
c) Por ltimo, el incumplimiento del trabajador a su deber de "conservar" los

instrumentos o tiles recibidos del empleador, podr hacerlo pasible de la aplicacin
de sanciones disciplinarias, proporcionales a la falta incurrida (art. 67, LCT), o si por
su gravedad no consienta la prosecusin del vnculo, el empleador podr denunciar

el contrato por justa causa (art. 242, LCT).
B) Deber de obediencia
1) Fundamentacin
"La facultad de direccin es un atributo propio y exclusivo del empleador, que lo

ejerce unilateralmente, como contrapartida del deber de obediencia con que debe
responder el dependiente, caracterstica de la subordinacin que hace a la esencia
del contrato de trabajo". (CApel 1 Trab. Paran, 22/5/1979, "Unin Tranviarios
Automotor (UTA) c. Coop. Martn Fierro Transporte y Vivienda Ltda"., JTA, 1979-
498).
"El contrato de trabajo se sustenta con el recproco respeto y la confianza de las

partes; en el poder de direccin de la empresa, como atribucin innegable, en la
correlativa obediencia del empleado, en los deberes de asistencia, seguridad e
integridad a cargo del principal, conformado as el vnculo subordinado y
dependiente como rasgo esencial de aqul (doctrina del Tribunal del Trabajo n 2 de
La Plata)". (SCBA, 13/12/1977, "Biotti, Oscar D. c. La Ley, SA Editora e Impresora",
DT, 1978-573).
2) Contenido
"El trabajador debe acatar las directivas emanadas del empleador o de aquellos en
quienes hubiere delegado tal facultad, que se relacionen sobre la ejecucin del
trabajo, ya sean de carcter general (reglamento interno, reglamentos de trabajo,
etc.) o particulares (rdenes e instrucciones)". (C5 Trab. Crdoba, 17/5/1979,
"Quiroga Capdevilla, Ignacio W. c. Federacin de Mutualidad del Personal de Agua y
Energa Elctrica", JTA 1979-373).
"Frente al incumplimiento del trabajador al deber de obediencia entran en

funcionamiento las facultades disciplinarias del titular de la empresa". (C4 Trab.
Crdoba, 19/9/1978, "Fras, D.A. c. A.E.SA Aceros Especiales", JTA, 1979-94).
3) Extensin y limitaciones
"Los daos no culposos pueden originar repercusiones en el contrato de trabajo,

desfavorables al dependiente, pues ste cumple con las obligaciones a su cargo
adoptando las actitudes que exigiere la naturaleza de las prestaciones
encomendadas de acuerdo a los medios instrumentales que se provean (art. 84, Ley
de Contrato de Trabajo), y a las rdenes e instrucciones que se le impartan (art. 85,
Ley de Contrato de Trabajo)".(CNTrab., sala I, 8/10/1990, "Romero, Roberto H. c.
Casa Lzaro Costa SA", DT, 1991-B, 1191 - DJ, 1991-2-544).
"Si bien es cierto que por imperio de lo normado en el art. 86 de la LCT, el trabajador
debe observar las rdenes o instrucciones que se le impartan sobre el modo de
ejecucin del trabajo, no lo es menos que en el cumplimiento de la tarea pueden
presentarse circunstancias que no permitan o admitan un proceder automtico;

circunstancia que se visualiza muy especialmente en casos de trabajadores
calificados". (CNTrab., sala VIII, 26/2/1982, "Termik, Andrs D. c. Acindar, SA. -
BCNTrab., 982-42-3).
"La resolucin de paralizar las actividades en un da determinado (en el caso se

trataba del Viernes Santo), sin consultar previa a la empresa y concretarla
desoyendo la orden en contrario con la implcita prevencin, significa un virtual
alzamiento' contra la autoridad del empleador con desconocimiento de los deberes
de diligencia y colaboracin. Y tambin frente a la ley ya que el art. 84 de la ley
21.297, establece que el trabajador debe prestar el servicio con puntualidad,
asistencia regular y dedicacin adecuada. Y el art. 86 del mismo ordenamiento,
refirindose al cumplimiento de rdenes e instrucciones seala que el trabajador
debe observar las rdenes e instrucciones que se le impartan sobre el modo de
ejecucin del trabajo, ya sea por el empleador o sus representantes". (TTrab. San
Nicols, 25/8/1977, "Cabral, Pablo y otros c. Comaco, Soc. en Com. por Accs. y/u
otros", SENSUS, 979-XXV-266).
"La conducta desplegada por el contador de una casa bancaria, que al asumir
funciones propias del manejo del crdito que corresponden a un gerente, cerr el
grifo del descubierto que tena en la filial donde antes l trabajaba trayndolo a la
filial donde revista, perfila un modo de comportamiento lejano del estndar jurdico
del buen empleado bancario, afectando el art. 85 de la LCT (deber de fidelidad), art.
86 (cumplimiento de rdenes e instrucciones) y el art. 12 del reglamento de personal
(diligencia en el cumplimiento de las tareas), ya que excedi su competencia en su
propio favor y por montos elevados en relacin a su haber bancario".(CCiv. Com.
Trab. y Familia Cruz del Eje, 12/3/1998, "O'Leary, Julio A. c. Banco de la Provincia de
Crdoba", LLC, 1998-1462).
"En principio y de acuerdo al mbito de reserva que cabe reconocerse a todos los
habitantes del pas por la garanta consagrada en el art. 19 de la CN y en el art. 17
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 75, inc. 22, CN) y
el rol de empresa de transporte aerocomercial. A partir de tal premisa, resulta
sumamente dudoso admitir los vehementes reproches de la empresa a la decisin
del trabajador, que no es un directivo o un representante de la empresa, para
descalificar su participacin en un programa masivo cuyas caractersticas no
excederan los laxos marcos en que se desenvuelve la actividad televisiva en esta
poca e, incluso, transcurre la vida normal en lugares de esparcimiento y veraneo,
donde la exhibicin del cuerpo, aun en forma parcial, no es objeto ya de reprobacin
social general y si ello se produce en un programa televisivo, dirigido especialmente
a mostrar las eventuales fantasas erticas de los seres humanos, la accionada
adopta la calidad de censora que incluso en el siglo XXI pretendera vedar toda
clase de expresiones erticas, cuyo impacto y valoracin corresponde a la voluntad
y deseo del espectador. Lo actuado por el actor, l no estaba realizando un
programa ms que como individuo y no como trabajador de ella, ya que slo se lo

presenta como un tripulante de un servicio areo sin denominacin y las forzadas
inferencias que se pretenden extraer de algunas limitadas coincidencias del
vestuario nada claras de identificar, segn el vdeo que se acompaara y que fuera
objeto de anlisis en primera instancia y en la Alzada en oportunidad de evaluar la
prueba, hacen que la atribucin efectuada carezca de objetividad".(CNTrab., sala II,
23/11/2004, "Hermans, Sebastin c. Aerolneas Argentinas SA s/Despido", El Dial).
C) Deber de conservar los instrumentos o tiles de trabajo
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 62, 63, 67, 84, 85, 87 y
242.
Responsabilidad por daos
Art. 87. El trabajador es responsable ante el empleador de los daos que cause a
los intereses de ste, por dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones.
Sumario:A) Introduccin. B) La gradacin de la culpa y el sistema del Cd.

Civil. C) La recepcin de la culpa grave en el Derecho Laboral. D)
Responsabilidad por daos del trabajador. 1) Acciones u omisiones excluidas
del mbito de responsabilidad del trabajador. 2) Ambito de responsabilidad del
trabajador. 3) Casustica. E) La accin del empleador por responsabilidad del
trabajador.
Concordancias: LCT: arts. 25, 62, 63, 84, 85, 86, 135 y 242.
A) Introduccin
En el cumplimiento de su labor el trabajador dependiente puede incurrir en acciones

y/u omisiones, que produzcan daos a la empresa: desperfectos, roturas o
destruccin de maquinarias, herramientas, materias primas y dems elementos de
trabajo, deficiencias en los productos que se elaboran o inadecuada prestacin de
servicios al empleador o a terceros relacionados con aqul, entre otros casos (1236).
Sin embargo, la reparacin de esos daos, dentro de la rbita del derecho del
trabajo, aparece atenuada por la adecuacin que han debido sufrir los principios del
derecho comn a los principios que le dan fundamento y sentido a la legislacin
laboral. Es que como recuerda Krotoschin, en la doctrina y la legislacin del derecho
del trabajo prevalece la tendencia que considera que: "para la indemnizacin del
dao causado por el trabajador no son aplicables ntegramente los principios del
derecho comn, sino que teniendo en cuenta la naturaleza del contrato de trabajo, y
el deber de previsin del empleador, as con el riesgo de la empresa a cargo del
empleador, el dao debe ser repartido, equitativamente, entre las partes del contrato,
excepto los casos en que el trabajador hubiere actuado con dolo o culpa"(1237) .
En los prrafos siguientes hemos de referirnos a la evolucin que ha sufrido el

concepto de culpa, a su recepcin en el Cdigo Civil, y en la legislacin laboral, para
luego analizar la regulacin que formula el art. 87 LCT sobre la responsabilidad por
daos del trabajador.
B) La gradacin de la culpa y el sistema del Cd. Civil argentino
Es de recordar que fueron los jurisconsultos romanos los que elaboraron la distincin
de la culpa en diversos grados, debiendo a su vez, demarcarse dos etapas en su
evolucin. As, originariamente se grada la culpa en forma bipartita: culpa grave
(cuando se omitan los cuidados ms elementales que seguira cualquier hombre;
parafraseando a Ulpiano es "demasiada ignorancia, al no entender lo que todos
entienden"), y culpa leve, que a su vez admita dos modalidades: in abstracto
(cuando el mdulo de evaluacin era la comparacin de la conducta del agente con
un tipo ideal o abstracto: la conducta que hubiera adoptado en esa situacin un
"buen padre de familia", o sea un hombre de una diligencia comn u ordinaria) e, in
concreto (se comparaba, para situaciones especiales, la propia conducta anterior del
mismo sujeto, como por ej., si haba puesto para los negocios comunes la misma
diligencia observada para los propios). Posteriormente, los glosadores introducen
como nuevo grado de culpa a la levsima (propia de las personas muy cuidadosas y
diligentes para su negocios, por lo que se acuda al mdulo del actuar de un "muy
buen padre de familia").
La teora de la gradacin de las culpas fue receptada en la vieja legislacin espaola

y en el derecho francs antiguo, pero la tendencia de la legislacin comparada
posterior ha sido de abandono de esta clasificacin como regla genrica, aunque se
la recepta excepcionalmente en las distintas ramas del derecho para dirimir la
responsabilidad en casos concretos (1238).
En el Cd. Civil Argentino, el codificador Vlez Srsfield, desech la clasificacin

tripartita de la culpa al apartarse del criterio de elaborar la nocin de culpa a partir de
un patrn ideal, abstracto, y la conceptualiza en trminos concretos a tenor de las
particularidades del caso, teniendo especialmente en consideracin las
circunstancias del mismo que puedan exigir una mayor diligencia en el obrar del
agente. As, el art. 512 del Cd. Civil, seala que la culpa en el cumplimiento de las
obligaciones "consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiera la
naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las
personas, del tiempo y del lugar", agregando el art. 902 del mismo cuerpo legal, que:
"cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los
hechos".
Ello lleva a Llambas a considerar que de conformidad con tal sistema no cuadra
encasillar la conducta del deudor en dos o tres moldes prefijados para concluir si se
es culpable o no y cul es la intensidad de la culpa; por el contrario seala, el
legislador multiplic indefinidamente las posibles clases de culpa; de donde se
deber observar en cada situacin concreta cul es la conducta exigida, dado que
slo segn las particularidades de la obligacin y las circunstancias de cada deudor,
podr concluirse si ste es o no culpable(1239) .
En consecuencia, se puede afirmar como caracterstica general del sistema del Cd.
Civil argentino a la no recepcin de la catalogalizacin de la culpa en tipos fijos y
precisos. Sin embargo, tambin es dable sealar que por va de excepcin el
codificador ha admitido la inclusin de la idea de diversas intensidades de culpa para
algunos supuestos concretos. Tales, por ejemplo, el art. 1724 referente a la
sociedad, que exige a los socios "poner en todos los negocios sociales el mismo
cuidado, y hacer las mismas diligencias que pondran en los suyos propios", con lo
que se alude a la nocin de la culpa leve in concreto , de los jurisconsultos romanos;
o el art. 2202 referente a las obligaciones del depositario en los contratos de
depsito regular, exige a ste "poner las mismas diligencias en la guarda de la cosa
depositada, que en las suyas propias", etc.(1240) .
C) La recepcin de la culpa grave en el Derecho Laboral
Conforme lo hemos anticipado, como resultado del proceso que han debido sufrir los
institutos del derecho comn en su adecuacin a los principios que dan fundamento
al derecho laboral, nos encontramos que en esta rama se ha receptado el concepto
de culpa grave con relacin a la conducta del trabajador, fundamentalmente, durante
la vigencia de la ley 9688, hasta su abrogacin por la 24.028, como causal de
excusacin del empleador (art. 4, inc. a) de la ley 9688)(1241) y para la delimitacin
de la responsabilidad del primero, en el caso de la reparacin de los daos que
causare en el cumplimiento de sus funciones (art. 87, LCT). En este comentario nos
referiremos especficamente al segundo supuesto.
D) Responsabilidad por daos del trabajador
De acuerdo al art. 87 de la LCT "el trabajador es responsable ante el empleador de

los daos que cause a los intereses de ste, por dolo o culpa grave en el ejercicio de
sus funciones". Esta norma reconoce como antecedente el art. 154 del Cd. de
Comercio, modificado por la ley 11.729. Es de sealar que la doctrina judicial al
aplicar esta ltima disposicin se pronunci en el sentido que solamente proceda la
reparacin cuando el trabajador haba obrado con dolo o culpa grave (1242).
Al haber el legislador argentino limitado los supuestos de responsabilidad del

trabajador por daos, a los casos de "dolo o culpa grave", debemos mencionar qu
situaciones no son alcanzadas por la responsabilidad tipificada por el art. 87, LCT, y
luego detenernos en la caracterizacin de aqullos parmetros que fija la norma en
cuestin.
1) Acciones u omisiones excluidas del mbito de responsabilidad del trabajador. El

trabajador no responde en los siguientes supuestos:
a) por los daos no culposos: cuando el trabajador ha puesto su diligencia y

cuidados normales, cumpliendo con las obligaciones a su cargo adoptando las
conductas adecuadas segn los medios instrumentales que se le provean (art. 84,
LCT), y conforme a las rdenes e instrucciones que se le impartan (art. 86, LCT) y el
dao se produce por obra de terceros o desperfectos de las maquinarias o materias
primas, aqul no responder por los mismos, y sern asumidos en principio por el
empresario como riesgo propio(1243) , sin perjuicio de su posibilidad de accionar
ante quien resulte autor del hecho en caso de existir tal circunstancia. En tal sentido
es destacar que la propia LCT en la ltima parte del art. 86 exime al trabajador de
responsabilidad en aquellos casos en que el dao sobreviene como consecuencia
de una comportamiento normal y adecuado a las instrucciones recibidas y al estado
instrumental o material de lo que se le ha provedo (1244); y,
b) por los daos causados por culpa o negligencia leve: se considera que se
presenta este supuesto cuando el dependiente incurre en daos derivados de la
llamada imprudencia profesional, generalmente distracciones o descuidos, comunes
en todos aquellos que por reiterar continuamente una misma tarea o actividad se
dejan llevar por una excesiva confianza. En estos casos, en la medida que no
superen un nivel que permitiera afirmar que ha mediado una actitud temeraria del
trabajador, las consecuencias daosas de su actuar, tambin se consideran
asumidas por el empleador dentro de su riesgo empresario (1245).
2) mbito de responsabilidad por daos del trabajador. En cambio, el mbito de

responsabilidad del trabajador queda limitado a los casos en los cuales las
consecuencias daosas se deban a su dolo o culpa grave (1246), lo que ha llevado
a cierta doctrina judicial a asimilar ambos conceptos. Personalmente me adhiero a la
tendencia actual prevalente que tanto a nivel jurisprudencial como doctrinario,
considera que entre ellos media una diferencia esencial, ya que mientras la intencin
respecto a las consecuencias del dao siempre existe en el dolo, no se da en la
culpa grave, en la que slo hay negligencia(1247) .
En otros trminos, con relacin a la distincin entre el dolo y la culpa grave, mientras
en el primero hay una intencin malfica, una intencin de daar a otro, que es el
resultado que se busca con esa accin (art. 1072, Cd. Civil) (1248); en la segunda,
en la culpa, aunque se distinguen grados (leve y grave), en funcin de la mayor o
menor previsibilidad del resultado, no se presenta esa intencionalidad, ya que el
sujeto no desea la produccin del dao, sino otro resultado. En tal sentido, Gnecco ,
seala tres momentos en el obrar humano con motivo de una accin dolosa; 1) el
proceso interno del agente (el individuo se propone un fin, prev los posibles medios
y las consecuencias de su futuro accionar, elige el medio y toma la decisin de
actuar); 2) el proceso exterior (representado por la accin efectiva que busca
concretar la decisin a travs de los medios elegidos), y 3) la etapa de la
consecuencia (muy vinculada a la anterior, est constituida por el resultado que
especficamente se obtuvo de esa accin). En cambio, en los casos de culpa grave,
no ocurre lo propio, por cuanto el agente prev tambin como posibilidad muy cierta
un resultado daoso, pero la decisin que toma no se dirige a concretarlo sino a otro
fin. La accin que realiza no busca la obtencin de consecuencias daosas sino
otras distintas que luego empero, no se cumplen (1249). Los diversos autores
grafican la situacin con el elocuente ejemplo de Sachet, sobre el techador que en lo
alto de un techo se presenta como acrbata ante sus camaradas y termina por
caerse rompindose un miembro. Su actuar es un acto voluntario (realizado con
intencin, discernimiento y libertad, a tenor del art. 897 del Cd. Civil), pero su
voluntad no est encaminada a sufrir ese dao, sino a exhibirse entre sus
compaeros; no ha mediado dolo, pero si una culpa grave.
La doctrina, en su intento de diferenciar la culpa grave del dolo, y de delimitar

especficamente los condicionamientos que hacen a la tipificacin de la primera,
consideran que la existencia de aqulla requiere la presencia inexcusable de tres
requisitos (1250).
a) Voluntad de obrar u omitir: lo que no debe ser confundido con la intencionalidad

daosa propia del dolo, ya que en la culpa grave se requiere la decisin del agente
de obrar en un determinado sentido, pero sin proponerse la consecuencia daosa;
b) Conocimiento del peligro que puede resultar de esa accin u omisin: se refiere al
nivel de previsibilidad que el trabajador pueda y deba tener acerca de las
consecuencias daosas que su accionar acarreara, usando la diligencia normal. En
la evaluacin de ello se debern tener presente las pautas del propio Cd. Civily a
mencionadas en cuanto seala que en el cumplimiento de las obligaciones se
deben considerar las diligencias que exigiere la naturaleza de aqullas, y que
correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (art.
512, Cd. Civil), como as que cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y
pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las
consecuencias posibles de los hechos (art. 902, Cd. Civil). En consecuencia, esa
previsibilidad estar en funcin de la experiencia, conocimientos tcnicos o
profesionales, mayores responsabilidades o confianza asignada en el trabajador, etc.
De ah que se le exigir mayor previsibilidad a un personal de direccin o a quien
asume mayores conocimientos sobre el trabajo en ejecucin, que a un aprendiz o
recin ingresado a cumplir esa tarea.
Tambin a partir de la previsibilidad del resultado, se caracteriza a la culpa grave

como una actuacin temeraria, fruto de la insensatez, inconcebible en un trabajador
normal, un desafo consciente y voluntario al peligro (1251).
c) Ausencia de excusa legtima: el tercer elemento caracterstico de la culpa grave

es la carencia de justificacin. De ah la denominacin de la doctrina francesa de
culpa inexcusable que alude a que el acto u omisin generador del dao no haya
sido necesario, (por ejemplo salvar a un compaero), til (evitar un dao mayor), ni
tampoco realizado en virtud de orden o autorizacin (1252).
En otros trminos, estamos frente a una culpa especialmente calificada, y por lo

expuesto, inexcusable, cuando el trabajador es consciente de los peligros que trae
aparejados su accin u omisin, y aunque su voluntad no est dirigida a causar el
resultado daoso, ste se presenta como una consecuencia necesaria de su
obrar(1253) .
Adems, con relacin a la responsabilidad por daos del trabajador, se admite la

concurrencia de culpas, con el empleador. De donde, la culpa grave en que incurri
el empleado disminuye proporcionalmente la responsabilidad del empleador.
3) Casustica. Si bien los fallos que registran los repertorios de jurisprudencia

relativos al tema, son escasos, podemos sealar, a modo de ejemplo, que los
tribunales han hecho aplicacin de la responsabilidad por daos del trabajador (art.
87, LCT), en los siguientes casos: i) Responsabilidad de empleado bancario por un
faltante de dinero. El trabajador (un empleado bancario) fue comisionado por el
Gerente de la sucursal en que se desempeaba para efectuar un depsito de

$35.000, en el Banco de la Nacin de la zona, para cubrir el saldo negativo que
arrojaba la cuenta del Banco actor en la Cmara Compensadora. Sin bien el
trabajador admiti haber recibido dicho importe, al llegar al banco donde deba
concretar el depsito, manifest que slo tena $30.000. El Tribunal consider que
existi culpa grave del trabajador demandado que reconoci haberlo recibido y no
dio razn del faltante que acus y tampoco aleg la existencia de hechos externos a
su actuar para liberarlo de responsabilidad (atraco, empujn, hurto, mucha gente,
etc.), llegndose a la conclusin que pudo prever las consecuencias de su obrar
(1254); ii) Responsabilidad del trabajador por retencin indebida de vivienda. La
responsabilidad del dependiente se origina en la retencin indebida de la vivienda
otorgada por la empresa una vez extinguido el contrato de trabajo. As, el
demandado que haba recibido de la actora la vivienda al inicio de su contrato, fue
designado en un cargo en el sindicato de la actividad vitivincola, y al dejar de
prestar servicios por la licencia gremial, la empresa le requiere la devolucin de la
vivienda, a lo que aqul se niega, y frente al inicio de la demanda judicial de
desalojo, se considera en situacin de despido indirecto. La Cmara al hacer lugar a
la indemnizacin de daos y perjuicios por haber retenido la vivienda con
posterioridad a la extincin del contrato, afirma que el trabajador accionado actu
con culpa grave al no entregar la vivienda no obstante los requerimientos que se le
hicieron, teniendo conocimiento que su incumplimiento poda llevar a un efecto
daoso, y finalmente retirarse del lugar, sin hacer entrega de la misma, merituando
al efecto que no se invoc ni menos acredit algn hecho que justificara el
incumplimiento(1255) ; y ii) Responsabilidad por incumplimiento de normas de
seguridad bancaria. Se consider que configura culpa grave, a los fines del art. 87
de la LCT, por lo que genera obligacin de reparar los daos y perjuicios
ocasionados e l incumplimiento voluntario por parte del trabajador de las
diligencias debidas o realizar menos de los que debi realizar en relacin con las
normas de seguridad establecidas por el empleador en el caso el incumplimiento
de la norma impuesta por el banco de destruir la clave o combinacin de acceso al
cajero automtico para que ste fuese inaccesible a personas extraas a la funcin
de responsable de la carga y mantenimiento del mismo(1256) .
En cambio, se consider que no proceda el reproche de responsabilidad al
empleado: i) Por intervenir en una ria en legtima defensa: Se seal que el
protagonista de una ria que debe intervenir o participar en ella por ser atacado o
provocado o injuriado y acta en legtima defensa de su integridad fsica, o su honor,
no puede ser sancionado en la medida que pruebe en forma cabal la razn de su
conducta, aun cuando "el hecho se desarrollare en horas y en local de trabajo, ya
que ni legal ni humanamente puede imputarse responsabilidad a quien se limita a
asumir una legtima defensa". En este supuesto se equipara p rcticamente la
actitud de inculpabilidad para ser sancionado con despido, con la inculpabilidad que
el Cdigo Penal establece para justificar el actuar de un individuo semejante en un
hecho penalmente juzgable(1257) ; y ii) Por renunciar al empleo: El Tribunal afirm
que el ejercicio regular de un derecho propio no puede constituir como ilcito ningn
acto, por ende si la empleador pretende reclamar indemnizacin por daos y
perjuicios derivados de la renuncia del trabajador a un empleo debe acreditar la
existencia de un dao patrimonial concreto derivado de tal acto y el accionar doloso,
o bien culposo grave lindante con el dolo, del subordinado renunciante(1258) .
E) La accin del empleador por responsabilidad del trabajador

Por ltimo, la accin del empleador de responsabilidad por los daos ocasionados
por el trabajador, emergente del art. 87, LCT, debe tramitarse ante los tribunales del
trabajo (art. 20, ley 18.345, y normas provinciales similares), correspondindole a
aqul la prueba de la responsabilidad del dependiente (1259).
Adems, en los casos de daos graves e intencionales en los talleres, instrumentos

o materiales de trabajo, el art. 135, LCT, autoriza al empleador a retener hasta el
importe del 20% (art. 133, LCT) de la remuneracin, suma que deber consignar
judicialmente hasta el resultado de las acciones pertinentes, fijndose en noventa
(90) das el plazo de caducidad de la accin de responsabilidad (1260).
Con ello se consagra una excepcin al principio general de la intangibilidad de los

salarios (art. 131, LCT).
De lo expuesto cabe inferir que mientras la accin de responsabilidad reconocida por

el art. 87, LCT, autoriza a reclamar el resarcimiento de los daos a los intereses de
la empresa (en forma genrica y amplia), causados por dolo o culpa grave, la
facultad de retener el porcentaje de la remuneracin, del art. 135, LCT, se restringe a
los casos de daos en bienes de la empresa (talleres, instrumentos o materiales de
trabajo) que sean graves e intencionales (dolo). Igualmente, dentro de la accin de
responsabilidad no se deben incluir los daos derivado del ejercicio de un derecho
por parte del trabajador, como el de participar en una huelga lcita o la no prestacin
de su servicio dispuesta en ejercicio de la exceptio non adimpleti contractus (arts.
510 y 1201, Cd. Civil) (1261).
B) La gradacin de la culpa y el sistema del Cd. Civil
"En el derecho laboral, para que se presente la responsabilidad del trabajador, la

normativa, a travs del art. 87, requiere una cualidad de la culpa, que sea grave',
esto a diferencia de lo que legisla el Cd. Civil, donde no existe graduacin de
culpa". (C3 Trab. Mendoza, 24/10/1994, "Banco Regional de Cuyo c. Alejandro
Lavarello p/Ord"., La Revista del Foro de Cuyo, T. 22, 1996-141).
"Para que proceda la responsabilidad del trabajador, ante la falta de normas

especficas en el mbito del derecho de trabajo, se debe recurrir forzosamente a las
normas del Cd. Civil, que para la operatividad de aquella requiere los siguientes
presupuestos: a) antijuricidad; b) imputabilidad; c) dao; y d) relacin de causalidad".
(C3 Trab. Mendoza, 1/9/1996, "Bodegas y Viedos Lpez Soc. Ann. Ind. y
Comercial c. Jorge Alfredo Carranza p/Ord"., La Revista del Foro de Cuyo, T. 22,
1996-153).
C) La recepcin de la culpa grave en el Derecho Laboral

"La responsabilidad del trabajador por daos comienza cuando se transita por la
franja ocupada por los actos libres, que inconscientemente produce daos que se
pudieron prever y evitar adoptando precauciones mnimas". (C4Trab. Mendoza,
4/6/1996, "Klepic, Dardo R. c. Banco Independencia Coop. Ltda"., DT, 1996-B, 2737,
con nota de Carlos Alberto Livellara - DJ, 1997-1-1010).
"Para responsabilizar al trabajador la ley requiere la existencia de dolo o culpa grave,

es decir, aqulla lindante con aqul". (CNTrab ., sala I, 8/10/1990, "Romero, Roberto
H. c. Casa Lzaro Costa SA", DT, 1991-B, 1191 - DJ, 1991-2-544).
"El empleador damnificado tiene que probar la existencia de culpa (en alguno de sus
grados), presumindose la inculpabilidad juris tantum del trabajador autor del
hecho". (CNTrab., sala I, 8/10/1990, "Romero, Roberto H. c. Casa Lzaro Costa SA",
DT, 1991-B, 1191 - DJ, 1991-2-544).
D) Responsabilidad por daos del trabajador
"El trabajador slo resultar responsable ante su empleadora de los daos causados
a sus intereses, por el dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones". (CNTrab.,
sala II, 6/6/1986, "Gonzlez, Hctor M. c. Universitas SRL y otra", LA LEY, 1986-E,
324).
"En el mbito de las relaciones laborales, el art. 87 de la Ley de Contrato de Trabajo

califica el elemento subjetivo de la responsabilidad por daos ocasionados por el
trabajador a los intereses del empleador, responsabilizando al primero slo cuando
su conducta obedezca a dolo o culpa grave". (CNTrab., sala VI, 2/5/2001, "Colegio
Modelo Buenos Aires SRL c. Trapani de Giannicola, Araceli M", DT, 2002-A, 286, con
nota de Carlos Pose).
"Si bien no existira en sentido estricto una prueba de que el comportamiento del
actor persegua el propsito de causar perjuicios a su principal en la previsin del
art. 1072 del Cd. Civil, ya que toda la situacin examinada permite presumir una
conducta totalmente reida con las obligaciones que impona la profesionalidad del
dependiente y la tarea que habitualmente desarrollara slo existen indicios leves
sobre su voluntad concreta de daar; pero en el cumplimiento de las obligaciones
contractuales no es posible soslayar que tanto la doctrina como la jurisprudencia han
admitido una categora intermedia entre el dolo y la culpa y que se encuentra en el
concepto de dolo indirecto o eventual, plasmado cuando el sujeto no tiene la
voluntad concreta de daar, pero no descarta que pueda producirse dao y a pesar
de ello contina adelante con su actuar; y es en este ltimo supuesto en el cual
inequvocamente se ubica el acto reprochado al pretendiente, ya que en ningn
momento anterior a la iniciacin del proceso, ni en el escrito inicial, ni en la etapa de
conocimiento brind una explicacin sera y concreta de un evento que de ninguna
manera aparece vinculado al mero actuar mecnico de la maquinaria ni ajeno a su
especfica intervencin en esa hora y fecha en la prensa.
"Las probanzas aportadas brindan datos irrefutables acerca de lo anmalo del

suceso y de la necesaria actuacin del actor en su gestacin, por lo que ello sirve de
base suficiente para formar conviccin acerca de la posibilidad de valorar en ese
marco el comportamiento asumido, conforme a las reglas de los arts. 62 y 63 de la
LCT (t.o. 1976) y tambin a la trascendencia que resulta del resultado de la actitud
del trabajador". (CNTrab., sala II, 11/10/1996, "Tvez, Marcelo c. Luis Villar SA",
Carpetas DT, 4208).
1) Acciones u omisiones excluidas del mbito de responsabilidad del

trabajador
"El protagonista de una ria que debe intervenir o participar en ella por ser atacado o
provocado o injuriado y acta en legtima defensa de su integridad fsica, o su honor,
no puede ser sancionado en la medida que pruebe en forma cabal razn de su
conducta, aun cuando "el hecho se desarrollare en horas y en local de trabajo, ya
que ni legal ni humanamente puede imputarse responsabilidad a quien se limita a
asumir una legtima defensa". En este supuesto se equiparaprcticamente la
actitud de inculpabilidad para ser sancionado con despido, con la inculpabilidad que
el Cdigo Penal establece para justificar el actuar de un individuo semejante en un
hecho penalmente juzgable". (CTrab., Crdoba, sala 2, 15/5/1978, "Aguirre, Hugo A.
c. Cive, SA", BJC, XXII-438).
"El ejercicio regular de un derecho propio no puede constituir como ilcito ningn
acto, por ende si la empleadora pretende reclamar indemnizacin por daos y
perjuicios derivados de la renuncia del trabajador a un empleo debe acreditar la
existencia de un dao patrimonial concreto derivado de tal acto y el accionar doloso,
o bien culposo grave lindante con el dolo, del subordinado renunciante".(CNTrab.,
sala VI, 2/5/2001, "Colegio Modelo Buenos Aires SRL c. Trapani de Giannicola,
Araceli M", DT, 2002-A, 286, con nota de Carlos Pose).
"El legislador no ha establecido que la renuncia al empleo deba ser motivada, por lo
que la ausencia de prueba sobre el motivo de tal acto no puede trocarlo en ilcito y
no genera responsabilidad alguna". (CNTrab., sala VI, 2/5/2001, "Colegio Modelo
Buenos Aires SRL c. Trapani de Giannicola, Araceli M"., DT, 2002-A, 286, con nota
de Carlos Pose).
"Si no se justifica el despido por una falta susceptible de ser proporcionalmente

sancionada mediante una sancin menor, la decisin de la demandada de despedir
al actor que provoc un dao en un bien de aqulla, resulta desproporcionada, toda
vez que no valor la poca magnitud del perjuicio, la antigedad del actor en su
empleo (6 aos), su buena conducta y los motivos que lo impulsaron a daar un
instrumento de trabajo que por sus malas condiciones de mantenimiento provocaban
una disminucin en la produccin individual del operario". (TTrab. N 2 Quilmes,
17/12/1980, "Espnola, Jos Oscar c. Rigolleau SA", Carpetas DT, 1449).
"No incurre en la conducta que tipifica el art. 87 de la LCT el dependiente que

inform tardamente al Banco Central el cierre de la cuenta por cheques rechazados,
si no se le puede imputar dolo o culpa grave en su accionar dada la dificultosa
interpretacin tcnica de la circular de la entidad que regulaba la situacin". (TTrab.
Crdoba, sala X, 16/6/2004, "Banco de la Provincia de Crdoba c. Omar I.
Fermanelli - TySS, 2004-982).
"Por aplicacin del art. 87, LCT, referido a que el trabajador es responsable ante el
empleador de los daos que cause a los intereses de ste, por dolo o culpa grave en
el ejercicio de sus funciones -aplicable por analoga para evaluar la entidad de la

injuria- los daos que sean consecuencia de alguna accin u omisin que carezca
de dichos atributos no pueden generar repercusiones en el contrato de trabajo
desfavorables al dependiente, pues ste cumple con las obligaciones a su cargo
adoptando las actitudes que exigiere la naturaleza de las prestaciones
encomendadas de acuerdo a los medios instrumentales que se le provean (art. 84.
LCT) y a las rdenes e instrucciones que se le impartan (art, 85, LCT). Por lo que
dadas estas condiciones el empresario asume plenamente el riesgo propio de su
empresa, aun cuando el dao se produzca por hecho de un tercero dependiente".
(CTarb. de Crdoba, sala X. 17-10-2006. "Rinaldi, Fabricio Roberto c. Giubileo GNC
y otro s/Despido", www.rubinzalonline.com.ar , Jurisprudencia de Derecho Laboral,
RC J 4267/2007).
"De conformidad con lo dispuesto por el art. 87, LCT, el trabajador slo deber
responder por los daos que ocasione a los bienes del empleador cuando acte
dolosamente, es decir, con el propsito deliberado de causarlos (sabotaje,
destruccin de una mquina en forma intencional) o con culpa grave, que importa la
omisin de aquellas diligencias elementales destinadas a conservarlos. Los daos
culposos u ocasionados por culpa simple estn excluidos de la responsabilidad
impuesta por dicha norma, ya que el empleador debe asumir el riesgo propio de su
empresa (Legislacin del trabajo sistematizada, comentada, anotada y concordada,
p. 107, Astrea). La norma, a la par que ampla el universo de bienes cuyos daos
puede dar lugar a una reparacin, exige que el trabajador baya actuado con
intencin de daar o que tales daos sean consecuencia de un obrar temerario. No
es el caso de la trabajadora que, por error, guard en el freezer frascos de insulina
que no deban congelarse. Para ms, en el caso se demostr que la heladera no
posea termmetro que la orientara en cuanto a la temperatura o funcin que
desarrollaba en el momento en que ocurri el hecho". (CNAT, sala II, 30-10-1008,
"Berengue. Carina c. ABC SA s/Despido", Oficina de Jurisprudencia de la CNAT.
"No encuadra en las prescripciones del art. 87 LCT el acto en el que est ausente el
dolo o la culpa grave del actor. La culpa grave linda con el dolo, no siendo suficiente
la simple negligencia o imprudencia emergente de la habitualidad al riesgo de la
tarea, ni se configura cuando media incompetencia o impericia de la vctima".
(CNTrab., Sala I - 29/8/2006 "Scialo, Marcelo Fabin c. Juan Carlos Oliva SA" -
Cita Online: AR/JUR/4976/2006 -Publicado en: DJ01/11/2006, 668.
2) Ambito de responsabilidad del trabajador
"Configura culpa grave del empleado que torna de aplicacin lo establecido en el art.
87 de la Ley de Contrato de Trabajo, el incumplimiento de la norma impuesta por el
banco de destruir la clave o combinacin de acceso al cajero automtico para que
ste fuese inaccesible a personas extraas a la funcin de responsable de la carga y
mantenimiento del mismo". (CNTrab., sala IV, 26/6/1995, "Banco del Buen Ayre SA c.
Pedrosa, Ricardo O. y otros", DT, 1995-B, 1807 - DJ, 1996-1-313).
"Es ajustado a derecho el despido dispuesto por el empleador del chofer de

colectivos que, por propia voluntad se aparta del itinerario establecido en
persecucin de otro vehculo y ocasiona daos materiales a la unidad que le es

confiada poniendo al mismo tiempo en peligro la integridad fsica del pasaje.
"El art. 87 de la LCT (t.o. 1976) establece que el trabajador es responsable ante el
empleador de los daos que cause a los intereses de ste por dolo o culpa grave en
el ejercicio de sus funciones. (TTrab. N 3 Morn, 6/10/1988, "Escobar, Ramn B. c.
Empresa Libertador San Martn SAT", Carpetas DT, 3016).
"Reconoce justa causa el despido del trabajador que con su irrazonable conducta
provoc daos en los bienes de la empresa y puso en peligro la integridad fsica de
sus compaeros de trabajo, al arrojar un objeto de metal que atraves una ventana
del establecimiento". (TTrab. N 5 Morn, 5/12/1984, "Molina, Walter c. Gamez SA",
Carpetas DT, 2304).
"Es justificado el despido del dependiente que en horas de trabajo adopt actitudes
de provocacin y burla respecto de un compaero de tareas que derivaron en un
incidente que perturb el normal desenvolvimiento de la labor y adems
desencaden en el destinatario de la agresin verbal una reaccin que dio lugar a un
importante dao de un objeto de propiedad de la empresa. La actitud descripta,
evaluada conjuntamente con todos los incumplimientos que han precedido al acto
reprochado, han determinado que el trabajador sea dado de baja por ser imposible
la continuidad de la relacin laboral". (CNTrab., sala II, 25/7/1991, "Vzquez, Oscar
Alfredo c. Aerolneas Argentinas", Carpetas DT, 3371).
3) Casustica
"En el caso concreto analizado visto desde el criterio abstracto y referida al buen
profesional', existi en el demandado culpa grave. Ello porque en primer lugar,
llevaba ms de treinta aos en el Banco (extremo reconocido en la demanda),
porque slo el gerente y el demandado por su experiencia, responsabilidad y
conocimiento, efectuaban esa tarea de suyo de alta responsabilidad (conforme
absolucin de posiciones, testimoniales); en tercer lugar porque conoca el manejo
de fondos por haberlo realizado durante aos. Desde el punto de vista concreto o
subjetivo (condiciones de persona, tiempo y lugar), tambin existi culpa grave: 1)
Porque su ocupacin y obligacin esencial es el cuidado del dinero y en caso se
perdi justamente dinero y no un escritorio o una lmpara o un papelero; 2) porque
reconoce que se le entreg la suma total de $35.000 y no da explicacin alguna
respecto del faltante de $5000 (ver informe por escrito del demandado); se tiene en
cuenta adems que no se han alegado la existencia de hechos externos a su actuar
para liberarlo de responsabilidad (por ej., atraco, empujn, hurto, mucha gente en
cualquiera de los dos bancos, etc.) ello conforme el descargo efectuado por escrito
por el demandado; 3) por otra parte no se le perdi uno o dos billetes, sino que fue
un fajo entero de $5000 y es pblico y notorio que posee un volumen considerable
como para no pasar al menos inadvertido".(C3 Trab. Mendoza, 24/10/1994, "Banco
Regional de Cuyo c. Alejandro Lavarello p/Ord"., La Revista del Foro de Cuyo, T. 22,
1996-141.
"El trabajador accionado actu con culpa grave al no entregar la vivienda no

obstante los requerimientos que se le hicieran, teniendo conocimiento que su
incumplimiento poda llevar a un efecto daoso, y finalmente retirarse del lugar sin
hacer entrega de la misma y sin que haya invocado ni menos acreditado algn
hecho que justificara el incumplimiento. El dao causado (privacin de uso de la
vivienda), aparece como consecuencia inmediata atribuible a la no entrega por parte
del trabajador demandado. Este con su incumplimiento, ocasion que la empresa no
pudiera disponer de la casa habitacin. Resulta correcto, tomar como base el salario
a efectos de calcular los daos y perjuicios, por la no devolucin de vivienda, ya que
la provisin de vivienda constituye parte de la remuneracin del trabajador y el
empleador se encuentra habilitado para deducirla de la remuneracin en la suma
que determina la Comisin Nacional de Trabajo Agrario (arts. 36, inc. f y 86 inc. g
RNTA), por tratarse la provisin de vivienda, de un salario en especie, el mximo que
se puede imputar al mismo es el 20% del total del sueldo (arts. 105 y 107 LCT), por
tal motivo resulta prudente determinar el quantum del dao en el 20% del sueldo que
se le hubiese abonado al trabajador que podra haber ocupado la vivienda. (C3
Trab. Mendoza, 1/9/1996, "Bodegas y Viedos Lpez Soc. Ann. Ind. y Comercial c.
Jorge Alfredo Carranza p/Ord"., La Revista del Foro de Cuyo, T. 22, 1996-153).
"Configura culpa grave, a los fines del art. 87 de la Ley de Contrato de Trabajo,por
lo que genera obligacin de reparar los daos y perjuicios ocasionados el
incumplimiento voluntario por parte del trabajador de las diligencias debidas o
realizar menos de lo que debi realizar en relacin con las normas de seguridad
establecidas por el empleador". (CNTrab., sala IV, 26/6/1995, "Banco del Buen Ayre
SA c. Pedrosa, Ricardo O. y otros", DT, 1995-B, 1807).
"El empleador corre con la carga probatoria de la culpa grave del actor y sta debe
ser plena, concluyente terminante, insospechada, eficaz, que no deje lugar a dudas,
debiendo ser apreciada con suma estrictez" (CNA.T., sala I, Navarro Lidia Neri c.
Gonzalez Carlos s/acc., SD 51373 del 29/11/1985).
E) La accin del empleador por responsabilidad del trabajador
"En la accin por la que se persigue el resarcimiento del dao patrimonial

ocasionado al Banco empleador, consistente en la multa que le impuso el Banco
Central por infraccin a la comunicacin oportuna del cierre de la cuenta por rechazo
de cheques, es aplicable el art. 87 de la LCT, que requiere dolo o culpa grave para
responsabilizar al dependiente, por ser la norma ms favorable frente a la interna de
la institucin, para la que basta la mera existencia de culpa o negligencia". (TTrab.
Crdoba, sala X, 16/6/2004, "Banco de la Provincia de Crdoba c. Omar I.
Fermanelli - TySS, 2004-982).
"Si bien parece evidente que la trabajadora no extrem los recaudos tendientes a
preservar los fondos que le fueron confiados y que, en principio, podra ser
considerada responsable del dao, ello no autorizaba al empleador a hacerse
justicia por mano propia, disponiendo a su designio de los haberes de su
dependiente. El art. 135 de la LCT (t.o. 1976) prev una hiptesis de embargo
directo de remuneraciones por el empleador, que por su singularidad no debe ser
ampliado por analoga, pero que an si lo fuera no legitimara la conducta del
empleador, ya que prev un plazo de caducidad que en el caso haba transcurrido
cuando se efectuaron los descuentos. Fuera de tal hiptesis, el empleador, como
todo acreedor, debe recurrir a los tribunales para hacer efectiva la responsabilidad
civil de su dependiente". (CNTrab., sala VI, 14/2/1992, "Bassignana de Graizzaro,
Iris c. El Hogar Obrero Cooperativa de Consumo, Edificacin, Crdito Ltda".,

Carpetas DT, 3526).
Ver jurisprudencia reseada en el comentario al art. 135, LCT.
Deber de no concurrencia
Art. 88. El trabajador debe abstenerse de ejecutar negociaciones por cuenta

propia o ajena, que pudieran afectar los intereses del empleador, salvo autorizacin
de ste.
Sumario: A) Introduccin. B) Obligacin de no concurrencia. 1) Presupuestos

que la configuran. a) Negociacin por cuenta propia o ajena. b) Perjuicio real o
potencial a los intereses de la empresa. c) Falta de autorizacin del empleador.
2) La concurrencia desleal despus de extinguido el contrato. 3)
Consecuencias del incumplimiento. C) Obligacin de no aceptar sobornos.
Concordancias: LCT: arts. 25, 62, 63, 85 y 242.
A) Introduccin
Conforme se seala en el comentario al art. 85, LCT, la doctrina distingue dos clases
de manifestaciones del deber de fidelidad: positivas unas y negativas otras. Las
primeras se relacionan con el cumplimiento diligente de la prestacin laboral, con
espritu solidario y de colaboracin (arts. 62, 63, 84 y 85, LCT). En cambio, las
segundas se traducen en el deber de abstenerse de determinadas actividades o
conductas por ser contrarias a los intereses de la empresa (1262).
A su vez, las manifestaciones negativas del deber de fidelidad, pueden ser

consideradas en un sentido genrico o amplio o en un sentido especfico. En un
sentido genrico o amplio, se incluyen como manifestaciones negativas del deber de
fidelidad a la abstencin de todas las conductas contrarias a los intereses de la
empresa, que revelen una actitud desleal, infiel o de mala fe del trabajador (art. 85,
1 parte, LCT).
En cuanto a las manifestaciones negativas del deber de fidelidad, en sentido

especfico, tradicionalmente la doctrina y la jurisprudencia, consideran tres
supuestos: la guarda del secreto o reserva sobre las informaciones de la empresa
que merezcan tal conducta (art. 85, 2 parte, LCT); la prohibicin de la concurrencia
desleal (art. 88, LCT), y la prohibicin de aceptar sobornos.
En el comentario al art. 85, LCT se analiza la obligacin de guarda o reserva (art. 85,
2 parte, LCT), y seguidamente se considera la prohibicin de concurrencia desleal
(art. 88, LCT) y la prohibicin de aceptar sobornos.
B) Obligacin de no concurrencia desleal
Me referir por separado a los presupuestos que configuran la concurrencia desleal,

durante la vigencia del contrato de trabajo y despus de su extincin, y las
consecuencias que acarrea el incumplimiento de esta obligacin para el trabajador.
1) Presupuestos que la configuran. La no concurrencia desleal es la obligacin que

mejor recoge la nota distintiva de la lealtad a los intereses de la empresa, que tipifica
el deber genrico de fidelidad del trabajador. La LCT consagra esta obligacin al
disponer que: "el trabajador debe abstenerse de ejecutar negociaciones por cuenta
propia o ajena, que pudieran afectar los intereses del empleador, salvo autorizacin
de ste" (art. 88, LCT).
De la conceptualizacin legal, podemos deducir que se tienen que dar tres

presupuestos para que se constituya la concurrencia desleal: a) negociacin por
cuenta propia o ajena; b) perjuicio real o potencial a los intereses de la empresa y c)
falta de autorizacin del empleador (1263).
a) Negociacin por cuenta propia o ajena. La concurrencia desleal presupone la

existencia de actividades laborales por parte del trabajador, idnticas o anlogas a
las que cumple para el empleador, de la misma rama industrial, comercial o de
servicios, que generen intereses contradictorios con los de la empresa. La obligacin
de abstenerse abarca tanto los actos propios de concurrencia (por cuenta propia),
como los actos de colaboracin a terceros (por cuenta ajena), que ejerzan
competencia al empleador, hacia quien debe fidelidad el trabajador (1264).
No vara la situacin si la concurrencia se cumple durante la jornada de trabajo o

fuera de ella: siempre que el trabajador prevalindose de su condicin de empleado
de una empresa, "distraiga" o "desve" su clientela, en beneficio propio o de terceros,
habr competencia desleal (1265).
Por el contrario, toda actividad que no se encuadre dentro de las negociaciones

sealadas, ser plenamente vlida y en realidad un gran nmero de quienes prestan
servicios por cuenta de otro, lo hacen en ms de un empleo, sin que por ello incurran
en concurrencia desleal.
b) Perjuicio real o potencial a los intereses de la empresa. Al determinar la

legislacin argentina la abstencin de negociaciones que: "pudieran lesionar los
intereses del empleador" (art. 88, LCT), recepta la opinin doctrinaria predominante,
en el sentido de que no es necesario que el perjuicio se hay producido, bastando la
sola posibilidad de l (dao eventual), para lesionar los intereses de la empresa
(1266). Es que si bien esta obligacin defiende a la empresa patrimonialmente,
tambin atiende al contenido moral o tico de la relacin laboral, a la lealtad,
probidad y confianza que se deben las partes, derivadas de la buena fe, que regula
sus conductas. Si el trabajador concurre deslealmente, aunque no se produzca el
dao, se ha apartado de su deber de fidelidad, en perjuicio de la empresa (1267).
c) Falta de autorizacin del empleador. Para que las negociaciones prohibidas

lleguen a ser competencia desleal, el empleador no debe haber autorizado al
trabajador a ejercerlas, ya que de haber mediado tal consentimiento, se hubiera

convalidado su actuacin y no sera reprochable la conducta del empleado (1268).
Puesto que el art. 88 habla de "autorizacin", sin especificar la forma que debe
revestir, plantea dudas la posibilidad de reconocer validez a la "autorizacin tcita" o
implcita del empleador. Al respecto, estimo que se puede presentar el
consentimiento tcito tanto si las actividades cuestionables se hubieran iniciado
desde antes del nacimiento del vnculo laboral como durante la vigencia de l. En el
primer caso, si al contratar, el empleador conoca la actuacin que realizaba el
trabajador, y no la objet o prohibi contractualmente, podemos inferir que brind su
autorizacin tcita. Igualmente, con respecto a actividades iniciadas con
posterioridad, se podr tambin invocar el consentimiento tcito, si habiendo sido
realizadas con conocimiento del empleador, ste no se opuso a ellas dentro de un
lapso prudencial (1269).
2) La concurrencia desleal despus de extinguido el contrato. Mientras la obligacin

de reserva o secreto se prolonga en el tiempo, an despus de extinguido el vnculo
laboral, sin necesidad de pacto expreso, con relacin a la no concurrencia desleal
predomina en doctrina la tendencia a considerar necesaria la prohibicin expresa,
para hacer exigible tal conducta del trabajador. Ocurre que entra en conflicto con la
libertad de trabajar, ya que es lgico que el dependiente contine su trayectoria
profesional dentro de la misma rama de actividad, en la que se ha venido
desempeando. Por ello, dada la falta de disposiciones legislativas expresas al
respecto, considero que los pactos o clusulas de interdiccin de competencia sern
vlidos nicamente cuando se funden en razones verdaderamente justificadas (la
importancia del trabajador y su relacin con la clientela de la empresa, sus
conocimientos tcnicos especializados o relacionados con las informaciones
reservadas de aqulla, etc.), incluyan una compensacin pecuniaria o
reconocimiento adecuado al trabajador, y que sean temporales o limitadas en el
tiempo(1270) . Caso contrario, una convencin que no se ajuste a estas pautas ser
invlida en la medida en que viole el derecho a trabajar, que entre nosotros tiene
jerarqua constitucional (arts. 14 y 75 inc. 22, CN).
3) Consecuencias del incumplimiento. Tambin la falta de cumplimiento a la

obligacin de no concurrencia desleal, en la medida en que se torne injuriosa, podr
dar lugar al despido con justa causa (art. 242, LCT). Adems, el empleador podr
reclamar dentro de los carriles del derecho civil, la reparacin de los daos que se le
hubieren ocasionado (arts. 519, 520 y cc., Cd. Civil).
C) Obligacin de no aceptar sobornos
En doctrina se incluye, como otra manifestacin negativa del deber de fidelidad, la

obligacin del trabajador de abstenerse de recibir sobornos, ddivas o cualquier otro
beneficio, de la clientela o proveedores de su empleador, para evitar que se d a
stos un trato preferencial que resulte perjudicial para el empleador (1271).
Si bien esta obligacin no ha sido incluida en el texto legal, consideramos que deriva
de los principios generales del deber de fidelidad (art. 85, LCT), pues cuando el
trabajador no defiende los intereses de la empresa, dando prioridad a los de un
proveedor o cliente, comete un acto de deslealtad, y por ende, de infidelidad hacia

su empleador.
No estaran incluidos dentro de la prohibicin los regalos o presentes que se dan

dentro de un uso corriente de buena fe y con conocimiento del empleador (1272). Lo
mismo ocurre con la propinas que perciba el trabajador con motivo del trabajo que
preste, siempre que no estuviesen prohibidas (art. 173, LCT).
De lo expuesto podemos concluir que la aceptacin de beneficios de terceros, que

lleven hacia una conducta perjudicial a la empresa, podr ser encuadrada como
actuacin injuriosa y merecedora del despido justificado (art. 242, LCT), sin perjuicio
de la responsabilidad civil que por los daos se siga para el dependiente y/o
terceros, en su caso.
A) Introduccin
"Existe en cabeza del trabajador el deber de no concurrencia, que conforme el art.

88 de la LCT, consiste en abstenerse de ejecutar negociaciones por cuenta propia o
ajena, que pudieran afectar los intereses del empleador, salvo autorizacin de ste.
Este deber, es una derivacin del deber de fidelidad y si bien la sociedad
competidora del empleador que soaba el trabajador nunca vio la luz, no menos
cierto es que ha quedado acreditada una multiplicidad de actos preparatorios, que
efectivamente tenan la virtualidad de poder afectar legtimos intereses de la
empresa, bastando slo el peligro de una competencia desleal, para que la
demandada dejara legtimamente de considerar confiable a su empleado. Si el
trabajador no guard la debida reserva que razonablemente poda exigirle su
empleadora, respecto a las informaciones a las que tuvo acceso, viol claramente el
deber que le es impuesto conforme el artculo 85 de la LCT". (TTrab. N 2 La
Matanza, 10/11/1994, "Savini, Carlos c. Fabutor SA", Carpetas DT, 3934).
"Corresponde evaluar en forma diferenciada los alcances de los deberes de fidelidad

y no concurrencia reglados en los arts. 85 y 88 de la Ley de Contrato de Trabajo, de
acuerdo al grado alcanzado por el agente en la estructura empresaria y su acceso a
informacin de vital importancia para el desarrollo de sus fines". (CNTrab., sala VII,
3/9/1996, "Vujosevich, Gustavo A. c. Banco Supervielle Societ Gnrale SA", DT,
1997-A, 36).
B) Obligacin de no concurrencia
1) Presupuestos que la configuran
"La concurrencia desleal para cuya configuracin deben darse tres supuestos: a),
negociacin por cuenta propia o ajena; b), perjuicio potencial o real a los intereses
de la empresa y; c), falta de autorizacin del empleador, presupone la existencia de
actividades laborables por parte del trabajador idnticas o anlogas a las que
cumple para el empleador, de la misma rama industrial, comercial o de servicios, que
generen intereses contradictorios, con los de la empresa, abarcando, la obligacin
de abstenerse los actos propios de concurrencia (por cuenta propia), como los
propios de colaboracin a terceros (por cuenta ajena), que ejerzan competencia al
empleador, a quien el trabajador debe fidelidad. Que la concurrencia se cumpla
dentro o fuera de la jornada de trabajo, no vara la situacin, siempre que el
trabajador, distraiga o desve, valindose de su condicin de empleado, su clientela
en beneficio de terceros o propios". (CTrab., San Francisco, 13/11/1981, "Ruoreda,
Eliseo E. c. Argenti, Jorge O"., JA, 1983-I-297).
"Para que se configure la concurrencia desleal deben darse tres presupuestos: a)

negociacin por cuenta propia o ajena; b) perjuicio potencial o real a los intereses de
la empresa, y e) falta de autorizacin del empleador (conf, art. 88, LCT). La
concurrencia desleal presupone la existencia de actividades laborales por parte del
trabajador idnticas o anlogas a las que cumple el empleador, que generen
intereses contradictorios. As, toda vez que el actor oficial de crditos del Bank
Boston ofreca un producto de inversin tendiente a captar fondos particulares, o en
su caso desviaba los invertidos en la institucin, dicha actividad lesiona o puede
lesionar los intereses del banco demandado con prescindencia de que el banco
contara o no con un producto de idnticas caractersticas ya que lo esencial es que
el actor buscaba captar en su propio inters inversiones que podran ser dirigidas al
banco demandado. Corrobora tal conclusin el hecho de que el actor realizara tales
actividades en el tiempo y lugar de trabajo sin que se pueda soslayar que revesta
nivel jerrquico (gerente institucional) y tal jerarqua le exiga ms responsabilidad y
lealtad". (CNAT, sala II, 19-8-2008, "Sibrnn, Javier Antonio s/Bank Beston NA
s/Despido" Oficina de Jurisprudencia de la CNAT., www.rubinzalonline.com.ar,
"Existe causa para justificar el despido con fundamento en la figura de la

concurrencia desleal cuando se acredita el desempeo de un trabajador de
confianza en una actividad del mismo o similar ramo que el principal, o el
ofrecimiento por cuenta propia o de un tercero de servicios que constituyen el objeto
de la empresa, o supuestos que impliquen cualquier forma de captacin de clientela
en provecho propio". (CNAT, 27-2-2004, Trabuchi, Carlos A. c. Internet Argentina
SRL y otro, LA LEY 2004-D, 356 - DT 2004 (septiembre), 1205, AR/JUR/425/2004.
"La prohibicin de no incurrir en concurrencia desleal es la obligacin que mejor

recoge la nota distintiva de la lealtad a los intereses de la empresa, que tipifica el
deber genrico de fidelidad del trabajador". (Cmara Nacional en lo Comercial, sala
A, 24-3-2000, "Mayutica SRL c. Entrepreneur SA s/sumario").
"Respecto de los gerentes de Sociedades de Responsabilidad Limitada, las

operaciones contrarias a la interdiccin originan "prdida del empleo por justa causa
y la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios (arts. 272/273 Ley de
Sociedades). Para que se configure el incumplimiento del trabajador, es necesario
que la negociacin cause o pudiera causar un dao al empleador, (art. 88 de la
LCT), resultando indiferente que la actividad paralela de aquel sea autnoma o
dependiente, ni que la desempee directamente o que la realice a travs de
terceros, generalmente parientes o amigos, que le sirvan de pantalla (art. 64)".
(Cmara Nacional en lo Comercial, sala A, 24/3/2000, "Mayutica SRL c.
Entrepreneur SA s/sumario".
"Viola el deber de no concurrencia la planificacin de tareas preparatorias de un

negocio similar, logros que concretaron con el desvo de la clientela, en su propio
provecho, agravado por la captacin de la totalidad de los recursos humanos, la
apropiacin de los saldos de cuentas bancarias, libros de comercio, documentacin
contable respaldatoria, computadoras y transferencia de las bases de datos
comerciales y tcnicos de Mayutica. Tales aviesas maniobras fueron iniciadas y
ejecutadas mientras subsista el contrato de trabajo". (Cmara Nacional en lo
Comercial, sala A, 24-3-2000, "Mayutica SRL c. Entrepreneur SA s/sumario".
"Reviste inusitada gravedad, al ser facilitada por la jerarqua del cargo y de la funcin
desempeada, y por la plena conciencia del quebrantamiento del deber de actuar
con buena fe, fidelidad y lealtad ya que su actuacin perjudicaba significativamente
los intereses de Mayutica, al apropiarse del activo, empresarial, que merece
proteccin contra actos comercialmente deshonestos en el marco de la disciplina de
la competencia desleal". (Cmara Nacional en lo Comercial, sala A, 24-3-2000,
"Mayutica SRL c. Entrepreneur SA s/sumario".
"Si el actor explotaba un taller de armado de aparatos del mismo tipo que los que
produca su empleador, desempendose para este ltimo como jefe de control de
produccin, ambas funciones resultaban incompatibles". (CNTrab, sala II,
19/12/1980, Paiz, Jos R. c. Panoramic, S. A. DT1981-A, 447).
"Los deberes de fidelidad y no concurrencia impuestos legalmente al trabajador

tienen, esencialmente, un contenido tico que, alegado para disponer la ruptura por
prdida de confianza, deben derivar de un hecho que conculque las expectativas
acerca de una conducta leal y acorde con el deber de fidelidad y de buena fe
creados en el devenir del vnculo, que deben verse frustrados a raz de un suceso
que lleva al principal a la conviccin de que el trabajador, ya no es confiable, pues
cabe esperar la reiteracin de conductas similares o manifestar una conducta de
este tipo.
"Cabe recordar al respecto que esta Corte tiene dicho que la prdida de confianza
no es causal autnoma de despido, sino que es menester la existencia de hechos
desleales que la justifiquen, los cuales en razn de su naturaleza y del tipo de
funciones encomendadas puedan llevar razonablemente al nimo del empleador la
conviccin de que hechos de similares caractersticas puedan repetirse en el futuro.
Por ello es que la prdida de confianza es un factor subjetivo que justifica la ruptura
del contrato, cuando deriva de un hecho objetivo desencadenante de dicha prdida
(art. 242, LCT; causa L. 76.663, sent. del 28/XI/2001)". (Suprema Corte de Justicia
de la Provincia de Buenos Aires, 9/11/2005, Mapelli, Oscar E. c. Telefnica de
Argentina SA LLBA2006 (marzo), 196 - IMP2006-5, 771).
a) Negociacin por cuenta propia o ajena
"Existe causa para justificar el despido con fundamento en concurrencia desleal,

cuando se acredita el desempeo de un trabajador de confianza en una actividad del
mismo o similar ramo que el principal, o el ofrecimiento por cuenta propia o de un
tercero de servicios que constituyen el objeto de la empresa, o supuestos que
impliquen cualquier forma de captacin de clientela en provecho propio o de un
competidor". (CNTrab., sala VII, 3/9/1996, "Vujosevich, Gustavo A. c. Banco

Supervielle Societe Genrale SA", DT, 1997-A, 36).
"Si el trabajador se desempeaba en la supervisin de un rea estratgica de

acuerdo al nivel de competitividad alcanzado entre las entidades que se disputan
una actividad y se acredit que prest servicios simultneamente para su
empleadora y una entidad de su competencia, sin comunicarle tal hecho al principal
pese a ser personal jerarquizado, corresponde encuadrar su conducta en la
previsin del art. 88 de la Ley de Contrato de Trabajo al verificarse, al menos, la
existencia de un dao potencial si no puede determinarse la medida exacta del
perjuicio, mxime cuando el trabajador reconoci que dej de trabajar en la actividad
de competencia de la demandada porque tal trabajo era incompatible con sus
funciones". (CNTrab., sala VII, 3/9/1996, "Vujosevich, Gustavo A. c. Banco
Supervielle Societ Gnrale SA", DT, 1997-A, 36).
"La actitud de la actora de pretender quitar clientes del estudio jurdico donde
trabajaba para ser atendidos por otro profesional que ella misma recomendaba
resulta abiertamente violatoria de los deberes de fidelidad y no concurrencia
expresamente previstos en los arts. 85 y 88 de la LCT (t.o. 1976) y justifica el
despido". (TTrab. N 1 Morn, 30/6/1982, "Nicolosi, Mara c. Viggiani, Vicente",
Carpetas DT, 1969).
"Habiendo el actor publicado un aviso mediante el cual ofreca los servicios de toda
la seccin service' de la concesionaria automotor demandada que estaba a su
cargo, esta conducta aparece injuriosa para la empleadora puesto que, si bien nadie
puede cuestionar su derecho a obtener un nuevo empleo individualmente, estaba
afectando el principio de buena fe, el deber de fidelidad y el de no concurrencia al
querer capitalizar un conflicto producido con el personal de esa seccin, utilizando
su cargo, con una medida que hubiera dejado imprevistamente a la empresa sin una
seccin importante dentro de su estructura". (CNTrab., sala IV, 31/5/1982, "Gmez,
Carlos Alberto c. D'Ambrosio SA", Carpetas DT, 1972).
"Viola el deber de fidelidad el empleado que se relaciona o integra empresas que se

dedican a actividades complementarias. cuando tal extremo no es puesto en
conocimiento de la principal y puede resultar perjudicial para sta la contratacin de
los referidos servicios; por ende, las especiales circunstancias de la causa donde la
SRL, proveedora del servicio estaba constituida por las tres esposas de empleados
ntimamente vinculados a nivel interno de la empleadora y a un ex empleado de sta
conducen a evaluar la conducta en la forma precedentemente expuesta, mxime
cuando se advierte que los actores omitieron comunicar la creacin de dicha
sociedad durante el transcurso de la vinculacin para cumplir un servicio no
potencialmente requerido por la empleadora, sino efectivamente cumplido para
sta". (CNTrab., sala II, 16/4/1997, "Mapis, Csar Ariel c. Techint SA", Carpetas DT,
4167).
"El deber de no concurrencia establecido en el artculo 88, LCT, ha sido rotulado

como "obligacin de no competencia" u "obligacin de no concurrencia desleal",
resultando por lo tanto la "concurrencia desleal", la conducta que el trabajador debe
abstenerse de realizar; se trata. pues, de una obligacin de no hacer". (SCJBA 4-5-
2011. "Pironti, Fabi" Claudio c. Phynx SA y otro s/Despido ",

www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 10. 157/2011).
"Para que se configure el incumplimiento al deber de no concurrencia o de no hacer

competencia desleal al empleador basta que la negociacin que efecta el empleado
(en forma directa o indirecta) tenga aptitud suficiente para causar un perjuicio al
empleador aun cuando de hecho no lo haya causado. De ah que lo que configura
una injuria impeditiva de la prosecucin del contrato es la actitud (conducta) del
trabajador potencialmente perjudicial para la empresa en que trabaja, que pueda
consistir en el solo hecho de emplearse para otro o de ejercer una actividad
autnoma en competencia". (CNAT, sala VII, 12-10-2007. "Ponce. Vctor Manuel c.
Meridian Maritime SA s/Despido", Oficina de Jurisprudencia de la CNAT,
www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 2 l 32/2008).
"La concurrencia desleal presupone la existencia de actividades laborales por parte

del trabajador, idnticas o anlogas a las que cumple para el empleador, de la
misma rama industrial, comercial o de servicios, que generen intereses
contradictorios con los de la empresa. La obligacin de abstenerse abarca tanto los
actos propios de concurrencia (por cuenta propia) como de los actos de colaboracin
a terceros (por cuenta ajena) que ejerzan competencia al empleador, hacia quien
debe fidelidad al trabajador". (CLab, de Santa Fe, sala II, 30-5-2007, "Chamorro,
Evangelina Mariel c. Tanoni, Graciela Mara A. y otro s/Cobro de pesos Iaboral",
www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J} 2177/2009).
"El incumplimiento al deber de fidelidad y buena fe se compone de diversas

maneras, una de ellas la constituye la mera posibilidad de que el trabajador efecte
negociaciones que pudieran afectar los intereses de su empleador configurando con
su accionar una competencia desleal, mxime cuando la empresa donde ste labora
se dedica a igual actividad de aquella que mont y explot el dependiente. En autos
se acredit que el actor realiz tareas privadas de venta de telefona celular y
accesorios, las cuales eran propias de su empleadora. Ergo, la conducta del
trabajador configur una negociacin por cuenta propia o ajena concerniente a la
actividad especfica que desarrollaba la patronal, todo lo cual result encuadrable en
las previsiones del articulo 88, LCT, y constituy justa causa de despido". (SCJBA
4/5/2011. "Pironti, Fabi" Claudio c. Phynx SA y otro s/Despido ",
www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 10.157/2011).
"Corresponde rechazar el recurso de apelacin deducido contra el decisorio que tuvo

por justificado el despido directo dispuesto por la empleadora del actor por la causal
prdida de confianza, dado que el recurrente no cuestion la fundamentacin central
que sustenta el decisorio atacado consistente en que de la prueba oficiaria emanada
de la Inspeccin General de Justicia se acredit que haba constituido, en vigencia
de la relacin laboral, una sociedad de responsabilidad limitada cuyo objeto social
resulta ser una actividad similar a la de la demandada, conducta que transgredi el
factor confianza sobre quien desempe tareas como gerente de ventas, y que torn
imposible la prosecucin del vnculo".(CNAT, sala IX, 23/8/2007, Pallares, Fernando
Ricardo c. Embal Center SA, AR/JUR/5492/2007).
"Existe justa causa de despido con fundamento en la concurrencia desleal cuando

se acredita que el desempeo de un trabajador en una actividad del mismo o similar
ramo que el principal, o el ofrecimiento por cuenta propia o de un tercero de

servicios que constituyen el objeto de la empresa, pero dicha situacin no puede
predicarse cuando los servicios comprometidos son dismiles". (CNAT, sala VII,
23/11/2005, Miranda Velsquez, Manuel I. c. Orgenes AFJP SA, DT 2006,
septiembre, 1316, AR/JUR/8679/2005).
b) Perjuicio real o potencial a los intereses de la empresa
"Para que se configure el incumplimiento del deber de no concurrencia o de no

competencia desleal-integrado en el ms amplio deber de fidelidad', es necesario
que la conducta del trabajador cause o pueda causar un dao al empleador. Es decir
de acuerdo a la redaccin actual del art. 88 de la Ley de Contrato de Trabajo, que
basta la posibilidad que la negociacin del empleado cause dicho perjuicio (dao
eventual), pues lo que importa en su relacin es la actitud (conducta), del trabajador
potencialmente perjudicial, no el dao efectivamente causado". (CTrab., San
Francisco, 13/11/1981, "Ruoreda, Elseo E. c. Argenti, Jorge O. - JA, 1983-I, 297).
"El art. 88 de la LCT (t.o. 1976) dispone que el trabajador debe abstenerse de
ejecutar negociaciones por cuenta propia o ajena, que pudieran afectar los intereses
del empleador, salvo autorizacin de ste. El perjuicio al que alude la norma es
potencial y no se requiere que sea efectivo". (CNTrab., sala III, 30/12/1987,
"Mattone, Claudio Gabriel c. Argentina Televisora Color LS 82 Canal 7", Carpetas DT,
2910).
"Se configura concurrencia desleal cuando media una negociacin por cuenta propia
por parte del empleado, un perjuicio real o potencial para el empleador y una falta de
autorizacin expresa o tcita por parte del principal". (CNTrab., sala VII, 3/9/1996,
"Vujosevich, Gustavo A. c. Banco Supervielle Societ Gnrale SA - DT, 1997-A, 36).
"Si bien nuestra legislacin (arts. 85 y 88, LCT), hace alusin en la ltima norma
citada a aquellos actos que pudieren afectar los intereses del empleador, la opinin
doctrinaria predominante no requiere la existencia de perjuicio, bastando la sola
posibilidad del dao eventual; porque esta obligacin adems de defender el
patrimonio de la empresa, atiende al contenido moral o tico de la relacin laboral, a
la lealtad, probidad y confianza que se deben las partes, derivadas de la buena fe,
que regula sus conductas. Si el trabajador concurre deslealmente, aunque no se
produzca el dao, se ha apartado de su deber de fidelidad". (CNTrab., sala II,
16/4/1997, "Mapis, Csar Ariel c. Techint SA", Carpetas DT, 4167).
"En cuanto a la configuracin del incumplimiento al deber de no concurrencia (art.

88. LCT, debe decirse que la falta de "perjuicio" no resulta relevante, pues la doctrina
y la jurisprudencia en forma coincidente han determinado que el perjuicio puede ser
"real" o "potencial", ya que lo que importa y perfila la norma es la actitud del
trabajador que resulta ser absolutamente objetiva, con independencia de los
resultados. En el caso, el trabajador inici un negocio de igual giro comercial que el
de su empleador (telecentro) en el marco mnimo de distancia que establece
Telecom, lo cual conlleva un evidente fraccionamiento de la clientela y,
consecuencialmente, un perjuicio potencial ostensible". (SCJBA., saja II, 30-5-2007.
"Chamorro, Evangelina Mariel c. Tanoni, Graciela Maria A. y otro s/Cobro de pesos
laboral", www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC - J

2177/2009).
"Incurre en incumplimiento del deber de no concurrencia segn el art. 88 del Ley de

Contrato de Trabajo, el trabajador que concert una negociacin por cuenta propia
con una empresa distinta a su empleadora sin su autorizacin expresa o tcita y en
perjuicio real o potencial para esta ltima sin que obste a ello el hecho de que el
actor no haya ofrecido servicios o productos a un cliente de la demandada".(CNAT,
sala X, 5-10-2004, Nervi, Alejandro c. Panalpina Transportes Mundiales SA, DT
2005(abril), 504, AR/JUR/4679/2004).
c) Falta de autorizacin del empleador
"La realizacin por parte del trabajador, durante su vinculacin laboral, de actos por
cuenta propia similares a los que desarrolla el empleador sin su correspondiente
autorizacin, vulnera el deber de fidelidad, elemento esencial de la relacin laboral,
facultando al principal a disolver el contrato de trabajo por culpa exclusiva del
trabajador". (CTrab., Ro Cuarto, 18/10/1983, "Testa, Ramn A. c. Mossi, Oscar C.
y/u otro", LLC, 84-715).
"La prueba de la autorizacin del empleador que prev el art. 88 de la Ley de

Contrato de Trabajo, debe ser categrica y concluyente, ya que es el trabajador
quien con su obrar contrario a los deberes de fidelidad y buena fe, nsitos en toda
vinculacin laboral, altera y viola elementales principios del contrato de trabajo".
(CTrab., Ro Cuarto, 18/10/1983, "Testa, Ramn A. c. Mossi, Oscar C. y/u otro", LLC,
1984-715).
"La injuria por concurrencia o competencia desleal contemplada en el art. 88 de la

LCT (t.o. 1976), no se configura, cuando las actividades productivas del
dependiente, han sido toleradas y facilitadas por el empleador, en trminos tales que
configuran una verdadera autorizacin". (TTrab. N 3 Avellaneda, 17/9/1979,
"Bolettieri, A. c. Speranza y Ca"., Carpetas DT, 2018).
2) La concurrencia desleal despus de extinguido el contrato
3) Consecuencias del incumplimiento
"El deber de no concurrencia no se circunscribe a las consecuencias inmediatas,

sino tambin a las mediatas, pues su razn de ser no se encuentra en un proceder
contradictorio con el deber de fidelidad que no es otro que el de la lealtad mediante
la observancia de la fe que debe a la otra parte contratante, su empleador".
(CNTrab., sala VIII, 30/9/1982, "Distrans, Norberto c. Ca. Fabril Financiera SA -
TySS, 1983-488).
C) Obligacin de no aceptar sobornos

"Resulta injustificado el despido de un trabajador por haber requerido a un acreedor

de la empresa una comisin para facilitar el cobro de las facturas, por haber tolerado
el empleador, durante setenta das la permanencia del empleado infiel". (CNTrab.,
sala II, "Mai, Roque Alfredo c. Editorial Crea SA", 29/12/1981, LT, XXX-259).
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 62, 63, 85 y 242,
LCT.
Auxilios o ayudas extraordinarias
Art. 89. El trabajador est obligado a prestar los auxilios que se requieran, en caso
de peligro grave o inminente para las personas o para las cosas incorporadas a la
empresa.
Sumario: A) Introduccin. B) Obligacin del trabajador de prestar auxilios o

ayudas extraordinarios. 1) Fundamentacin y alcance. 2) Su relacin con el art.
203, LCT. 3) Su aplicacin en el mbito marino. 4) Consecuencias del
incumplimiento.
Concordancias:Cdigo Civil: arts. 512 y 902. LCT: arts. 62, 63, 67, 84, 201, 203 y
242. Ley de Navegacin: arts. 131, 371 y 372.
A) Introduccin
En el comentario a los arts. 62 y 63, LCT se seala que en el contrato de trabajo por
sus caractersticas de prolongarse en el tiempo e incorporar el trabajador a una
comunidad de personas, la buena fe contractual presenta las notas calificantes de
colaboracin y solidaridad. Al respecto la propia exposicin de motivos de la LCT
indica que la colaboracin y la solidaridad, son las notas que definen el criterio de la
ley sobre la posicin y la actitud de las partes en cuanto al cumplimiento de la
relacin de empleo. La colaboracin califica a la buena fe, en tanto las partes del
contrato de trabajo no se limitan al mero cambio de trabajo por remuneracin, sino
que estn comprometidas en un proyecto comn: la obtencin de bienes y servicios.
Su actuar debe ser de cooperacin en la obra comn, sintindose partcipes de la
comunidad laboral que integran, lo cual implica que deben representar un papel
activo, ya que no son ajenos a la actividad comn (1273). Tambin la solidaridad
califica a la buena fe, en cuanto cada parte debe sentirse responsable
(comprometido con el fin comn) en el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de
sus deberes como la mejor forma de posibilitar que la empresa cumpla sus fines
(producir bienes y servicios en condiciones econmicas). Pero, en el logro de esos
objetivos (bien comn de la empresa), no debe olvidarse el bien individual de los
integrantes de la comunidad, procurando que el trabajo se realice en mejores
condiciones (ms dignas), y que los trabajadores encuentren en la empresa el
ambiente adecuado (orden, respeto mutuo, promocin de los integrantes de la
comunidad, etc.) que permita su perfeccionamiento como seres humanos (1274).
A su vez, la buena fe calificada por las notas de colaboracin y solidaridad, se debe

cumplir en la relacin laboral por medio de la diligencia. Ese actuar leal, sincero, con
nimo de cooperacin y responsabilidad, se debe traducir en el cumplimiento activo,
oportuno y eficaz de los deberes de cada parte, y en el caso del trabajador implica,
no slo "prestar el servicio con puntualidad, asistencia regular y dedicacin
adecuada a las caractersticas de su empleo y a los medios instrumentales que se le
provean" (Art. 84, LCT), sino adoptar una actitud activa en la defensa de los
intereses de la empresa a la que se pertenece, denunciando ante el empresario o
sus representantes todo hecho que pueda alterar el desarrollo de la actividad
productiva; prestando auxilios o ayudas extraordinarios "en caso de peligro grave o
inminente para las personas o para las cosas incorporadas a la empresa" (art. 89,
LCT), incluso en tareas que no corresponden a su categora profesional o en horas
suplementarias (art. 203, LCT); aceptando el ejercicio de las facultades jerrquicas
del empleador, que se ajusten a las pautas de funcionalidad y razonabilidad que
establece la normativa laboral (arts. 64 a 68, LCT), aunque de ello se siga la
privacin de meras comodidades particulares, que deben ceder ante un inters
colectivo prevalente, y abstenindose de conductas que impliquen violaciones al
deber de fidelidad con la empresa (guarda del secreto o reserva sobre las
informaciones de la empresa que merezcan tal conducta, no concurrencia desleal y
no aceptacin de sobornos o ddivas).
En el apartado siguiente me referir a la obligacin del trabajador de prestar auxilios

o ayudas extraordinarias, de acuerdo a lo normado por el art. 89, LCT.
B) Obligacin del trabajador de prestar auxilios o ayudas extraordinarios
1) Fundamentos y alcance. Conforme queda dicho, la hiptesis que plantea el art.

89, LCT, que regula la obligacin del trabajador de "prestar los auxilios que se
requieran en caso de peligro grave o inminente para las personas o para las cosas
incorporadas a la empresa", encuentra su fundamento en el deber genrico de la
buena fe contractual, modalizado con las notas de colaboracin y solidaridad (arts.
62 y 63, LCT) (1275).
El dispositivo legal contempla un supuesto excepcional, derivado de la emergencia:

existencia de un caso de peligro grave e inminente que pone en riesgo a las
personas y a las cosas incorporadas a la empresa. En tal supuesto se admite la
posibilidad de exigir al trabajador labores ajenas a su categora profesional (1276),
y/o fuera de su jornada de trabajo (art. 3, inc. c, ley 11.544) (1277). En tal situacin,
el inters particular del trabajador cede, transitoriamente, en beneficio de un inters
colectivo, que se presenta por la emergencia como prevalente.
Se considera que el peligro no debe ser potencial sino concreto y evidente de

lesionar los intereses empresarios, para que resulte justificado forzar al trabajador a
prestar un auxilio extraordinario (1278). Adems, si bien el art. 89 LCT alude a los
"auxilios que se requieran", lo que abarca tanto por parte del empleador, otros
trabajadores como de terceros, ajenos a la empresa, pero que se encuentren en ella
en una situacin de peligro que admita ese requerimiento, no se debe excluir los
auxilios que preste el trabajador por propia iniciativa frente a una situacin de
emergencia, considerndose que en tal supuesto el empleador responder tambin
por los daos que sufriere el trabajador en ocasin de prestar socorro a otra persona
o de intentar evitar algn dao a los bienes de la empresa(1279) .
A partir del principio que recepta el art. 115, LCT, segn el cual "el trabajo no se
presume gratuito", es evidente que si con motivo de los auxilios o ayudas
extraordinarios que preste el trabajador, debe brindar servicios en horas extras,
stas debern ser retribuidas con los recargos legales (art. 201, LCT).
2) Su relacin con el art. 203 LCT. Lo normado en el art. 89, LCT se relaciona con la
obligacin del trabajador de prestar servicios extraordinarios en los casos de peligro
o accidente, actual o inminente (art. 203, LCT). Al respecto, el art. 89 LCT alude a la
obligacin de prestar ayudas o auxilios extraordinarios, en tales circunstancias, lo
que puede llevar a admitir la posibilidad de requerir al trabajador el cumplimiento de
tareas ajenas a su calificacin profesional, durante la emergencia y el art. 203, LCT,
especficamente dentro de los supuestos de excepcin a la no obligatoriedad de
prestar servicios en horas suplementarias, incluye los casos de peligro o accidente
ocurrido o inminente de fuerza mayor, junto a los supuestos genricos de
"exigencias excepcionales de la economa nacional o de la empresa"(1280) . En
definitiva, mientras en el art. 89, LCT se estatuye la obligacin de ayudas o auxilios
extraordinarios, frente a esos supuestos de emergencia, que puede llevar a prestar
servicios fuera de la calificacin contractual, dentro de la jornada de trabajo o en
tiempo suplementario; en el art. 203, LCT se aborda especficamente la prestacin
de servicios extraordinarios, frente a tales situaciones, como una excepcin al
principio de no obligatoriedad del trabajo en horas suplementarias. De donde, el art.
203, LCT complementa lo normado en general por el art. 89, LCT. (Ver comentario al
art. 203, LCT).
3) Su aplicacin en el mbito marino. La doctrina destaca que en el mbito martimo,

se da una aplicacin particular del art. 89, LCT por cuanto el ordenamiento
especfico de la actividad obliga al capitn de todo buque acudir en auxilio de las
vidas humanas que se encuentren en peligro en el mar, deber que cesa cuando ello
signifique un serio peligro para el buque o las personas embarcadas (art. 131, inc. k,
Ley de Navegacin). A su vez la intervencin de la tripulacin en las tareas de
salvamento genera derecho al cobro de lo que se conoce como salarios de
asistencia y que no puede exceder el valor de los bienes auxiliados. En cambio, y en
principio, el auxilio de personas no da derecho al cobro de indemnizacin, ni de
salarios de salvamento (arts. 371, 372 y cc., Ley de Navegacin) (1281).
4) Consecuencias del incumplimiento. En la evaluacin del cumplimiento del deber

de prestar auxilios o ayudas extraordinarios por parte del trabajador, entran a jugar
las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (art. 512, Cd. Civil),
(quien estaba en mejores condiciones o ms obligado a prestarlo), como as el
puesto que ocupa en el establecimiento, las funciones desempeadas, sus
conocimientos y aptitudes personales frente a la emergencia, teniendo presente que:
"cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los
hechos" (art. 902, Cd. Civil) (1282). Como contrapartida de ello, el trabajador no
podr ser obligado a prestar auxilios o ayudas extraordinarios que pongan en grave
riesgo su propia persona: en tal supuesto, la salvaguarda de la vida e integridad
fsica del dependiente resulta prevalente frente a tal requisitoria.
En definitiva, las circunstancias del caso concreto habilitarn a merituar si la

negativa a prestar la ayuda o auxilio extraordinario o su prestacin reticente o
negligente traduce un incumplimiento contractual que pueda ser sancionado con
medidas disciplinarias proporcionales a los incumplimientos incurridos por el
trabajador (art. 67, LCT), o si por su gravedad no consientan la prosecucin de
vnculo facultando al empleador a optar por denunciar el contrato por justa causa
(art. 242, LCT).
A) Introduccin
"El trabajador, al par que goza de una extensa gama de derechos (verbigracia,
conservacin del empleo, retribucin justa, trato igualitario, etc.), tiene deberes a
cumplir entre los cuales se encuentra el de diligencia, previsto en el art. 84 de la ley
de contrato de trabajo, o sea, la observancia de prestar su dacin de trabajo con
puntualidad, asistencia regular y dedicacin, conforme a las caractersticas de su
empleo. Diligencia y colaboracin no son nociones diferentes, sino que estos
vocablos tienen como connotacin una ntima conexin en orden a la finalidad que
persiguen, pues es imposible concebir diligencia sin colaboracin o a sta realizada
con negligencia o mala voluntad". (CCiv. Com. Trab. y Paz Bell Ville, 20/10/1983,
"Massa de Actis, Iris E. c. Corporacin Mdica Unin SRL", LLC, 1984-922).
Ver jurisprudencia reseada en comentarios arts. 62, 63, 84 y 203 LCT.
B) Obligacin del trabajador de prestar auxilios o ayudas extraordinarios
1) Fundamentacin y alcance
"El trabajador empeado en la conservacin del contrato e inspirado en el principio

de buena fe y deber de colaboracin, debe interpretar con pareja y correlativa
elasticidad el razonable ejercicio de la facultad del empleador, mxime cuando la
nueva exigencia se funda en el atraso de las labores, debiendo el dependiente
alertar a la patronal tempestivamente si entenda que la demora le era ajena".
(TTrab. La Plata, N 2, 17/9/1993, "Olivero, Omar E. c. Distribuidora Platense de
Repuestos - LLBA, 1994-68).
"La intensidad del deber de colaboracin que, como medio personal de la empresa,
pesa sobre el sujeto trabajador como consecuencia de la estructura del contrato de
trabajo, admite diferentes grados, siendo mayor la exigencia cuando ms alta es la
jerarqua y ms prximo se encuentra el dependiente del nivel directivo. (Del voto del
doctor morando)". (Cntrab., Sala vi, 30/6/1987, "coffey, jorge r. C. Mercedes benz
argentina", dt, 1988-a, 260).
"No cabe reconocer al trabajador derecho al cobro de salarios por la presunta puesta
a disposicin de la fuerza de trabajo, si el acuerdo entre empresas, sindicato y
comisin interna slo puso de relieve el deber de cumplir las obligaciones impuestas
por el art. 89 De la ley de contrato de trabajo,prestacin de servicios en caso de
peligro grave o inminente para las personas o cosas durante el perodo de

descanso que, en virtud de lo pactado, deba concederse a los operarios en la mitad
de la jornada de trabajo". (Cntrab., Sala iii, 24/2/1987, "villegas, humberto f. C.
Finexcor sa", dt, 1987-a, 688).
"No puede calificarse de imprudente la conducta de un trabajador que, al escuchar

pedidos de auxilio de algn compaero, concurre espontneamente intentando
socorrerlo y, como consecuencia de ello, sufre un accidente que lo incapacita".
(CNTrab., sala VII, 28/4/1995, "Garay, Candelario c. Fasce, Osvaldo L. A", DT, 1995-
B, 1972, con nota de Pawlowsky de Pose, Amanda L.).
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 62, 63, 85, 115 y 201,
LCT.
2) Su relacin con el art. 203, LCT

"El trabajador no est constreido, en principio, a desarrollar labor en exceso de su
jornada si no se dan las circunstancias excepcionales que las normas contemplan
como habilitantes del requerimiento patronal". (CNTrab., sala II, 29/4/1991, "Roble,
Valentn N. y otros c. La Hispano Argentina SA", DT, 1991-B, 1198 - TySS, 1989-
272).
"Siendo facultativo para el trabajador desempear tareas en horas extraordinarias,

no resulta tampoco obligatorio para el empleador otorgarlas". (CNTrab., sala II,
26/2/1998, "Carravetta, Marcelo c. Telefnica de Argentina SA", DT, 1999-A, 669, con
nota de Pose, Carlos).
"No es argumento valedero que obste a la percepcin de diferencias salariales por

horas extras, la circunstancia de que la realizacin de la misma fuera variable en
funcin de las necesidades de la empresa; pues ellas se realizan siempre en funcin
de dichas necesidades y el trabajador, si bien en principio no est obligado a prestar
servicios en horas suplementarias, debe adaptar su comportamiento en base al
criterio de colaboracin (art. 203, LCT)". (CNTrab., sala VII, 23/10/1992, "Antonio c.
Entel - S, 21.079).
"Si no est en juego la suerte de la empresa que se hubiera visto abocada de

imprevisto a un acontecimiento que pusiera en peligro su seguridad o subsistencia,
no se configura la situacin excepcional prevista por el art. 203 de la LCT, y en
consecuencia, el trabajador no puede ser obligado a cumplir trabajo suplementario".
(CNTrab., sala I, 2/12/1986, "Pryjmak, Jorge c. Karatex SA", DT, 1987-A, 680).
Ver jurisprudencia reseada en el comentario al art. 203 LCT.
3) Su aplicacin en el mbito marino
"El instituto martimo denominado asistencia y salvamento' comprende todo auxilio

prestado a un buque o a los restos nufragos de una aventura martima en peligro y,
si bien ambos conceptos difieren entre s, en definitiva la nota distintiva es dada por
la mayor o menor intensidad del peligro". (CNTrab., sala VII, 22/8/1988, "Villareal,
Juan L. c. Productos de Mar - DT, 1988-B, 2156).
4) Consecuencias del incumplimiento
Ver jurisprudencia reseada en los comentarios a los arts. 62, 63, 67, 84 y 242, LCT.
Notas:
(626)Livellara, Carlos A., "Derechos y deberes", Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III, ps.
591 y ss.
(627)Alonso Garca, Derecho del trabajo, t. II, Bosch, Barcelona, 1960, p. 355. Ver Palau Posse, Gustavo, "La
normativa tico-jurdica del contrato de trabajo", TySS, VIII-561.
(628)Vzquez Vialard pone de manifiesto que si bien esa integracin se produce por medio de la concertacin de
un contrato expreso o tcito, en el que las partes convienen las modalidades de la relacin, "la realidad social
que se genera como consecuencia "supera" al contrato". El trabajador pasa a ocupar "una posicin dentro de
una organizacin en la que desempea un papel y mantiene relaciones, no slo con la direccin, sino con el
resto del personal, con los que integra una comunidad. En sta se asocian numerosas personas que hacen su
aporte (capacidad de trabajo, direccin, capital) con una finalidad especfica: producir bienes y
servicios", Vzquez Vialard, Antonio, Derechos del trabajo y seguridad social, t. 1, 2 ed., Astrea, Bs. As., 1981, p.
167. Sobre estos temas ver, adems, sus trabajos: "La empresa como comunidad de personas: su aportes al
derecho del trabajo", LT, XXVII-385; "La participacin de los trabajadores en la direccin de las empresas", LT,
XXVIII-193; "La participacin de los trabajadores en la prctica internacional", LT, XXVII-289. Sappia, Jorge J.,
en Altamira Gigena y otros, Ley de contrato de trabajo, t. 1, 1981, p. 216, sostiene que la sistemtica legal
asegura la concrecin de los fines tenidos en cuenta por las partes, pero esta regulacin no se agota en el
respeto de los derechos y el puntilloso cumplimiento de las obligaciones, sino que se proyecta otorgando un
contenido ms amplio al vnculo contractual al dar origen a una comunidad de personas, cuyo objeto es producir
bienes o servicios a utilizar por la sociedad.
(629)Vzquez Vialard, Derecho del trabajo..., p. 231, seala que los deberes son anteriores a los derechos, pues
si bien cuando somos acreedores los "ponemos delante", tienen fundamental importancia en cuanto estn en
funcin del cumplimiento de los deberes que nos incumben. Aun en el orden general de la vida, los derechos al
respecto de nuestra dignidad, tienen sentido para que as podamos cumplir (libremente) nuestra obligacin de
vivir como personas humanas. En la empresa, los derechos de las partes, tanto unos como otros, estn en
funcin de sus dbitos: las facultades del empleador (direccin, disciplinaria, etc.), tienen sentido a fin de cumplir
con el dbito impuesto: dirigir y coordinar la empresa, para el logro de sus objetivos propios. En cuanto al
trabajador: tiene derecho a percibir su salario, porque debe hacer frente a las necesidades de orden biolgico,
psicolgico y moral propias, y las de su familia, para desarrollar su vida y satisfacer su dbito contractual; de ese
modo, logra desarrollar su personalidad, a fin de que: "enriquezca" a la empresa y dems comunidades a las que
pertenece.
(630)Cfr.Vzquez Vialard, Antonio,Derecho del trabajo y seguridad social, t. 1, p. 231;Ensinck, Juan A., "La buena
fe y la lealtad en el contrato de trabajo", JTA, 1979-292.Etala, Carlos Alberto,Contrato de trabajo, p. 149,
siguiendo aFernndez Madrid,Prctica laboral empresaria, t. I, ps. 276 y 277, esboza esta enumeracin de los
deberes de conducta de las partes: a) evitarse todo abuso de derecho y cuidar de no frustrar los valores
protegidos legalmente, manteniendo recproca lealtad; b) deben actuar con claridad, teniendo en mira la
subsistencia del vnculono su disolucin, a tal efecto no debe guardarse silencio frente a los reclamos de la
otra parte y siempre debe acordarse la posibilidad de que se enmiende el error en que pueda haberse incurrido o
se remedie el dao causado; c) cada una de las partes debe tratar de que la otra obtenga un resultado til de su
prestacin; d) cualquier ejercicio caprichoso o negligente del derecho es irregular o antifuncional; e) la conducta
exigible tiene que ser coherente con la actuacin en una comunidad organizada para la obtencin de una
finalidad comn (la produccin de bienes o la prestacin de servicios) y, por lo tanto, queda excluida toda
actividad que tienda a frustrar la vida en dicha comunidad o la obtencin de sus fines propios, y f) el empleador
debe excluir toda actividad que tienda a perjudicar la persona del dependiente y a alterar fundamentalmente su
condicin laboral. ste es, adems, el contenido del deber de buena fe que envuelve todo el contrato de trabajo
(ver art. 63, LCT).
(631) Cfr. Vzquez Vialard, Derecho del trabajo, p. 6, quien afirma que: "el trabajo tiene una realidad hacia
afuera: constituye el mundo, y al mismo tiempo un faz hacia adentro. A travs de l, el hombre se realiza como
ser humano, se siente integrado a la comunidad, o se destruye. No basta que se produzca correctamente hacia
afuera (muchos bienes y servicios), y aun se obtenga con l una compensacin econmica suficiente, si la tarea
no brinda satisfaccin (salario psicolgico, que es indispensable en todas las actividades de la vida, sentirse
alguien, partcipe e integrante de la comunidad, con una funcin digna que cumplir)".
(632) Cfr. Capn Filas, Rodolfo E., "El abuso del derecho en relacin al contrato de trabajo", enEstudios sobre
derecho individual de trabajo en homenaje al profesor Deveali, MarioL., Heliasta, Bs. As., 1979, p. 780 y,
en Derecho laboral, t. 1, Platense, La Plata, 1979, p. 325.
(633)Borga, Ernesto Eduardo, voz "Buena Fe", en Enciclopedia Jurdica Omeba, t. II, p. 404.
(634)Pl Rodrguez, Amrico, Los principios del derecho del trabajo, 2 ed., Depalma, Bs. As., 1978, p. 306, con
cita de Alsina Atienza, Efectos jurdicos de la buena fe, Bs. As., 1935, p. 4.
(635) En sentido coincidente, el Estatuto de los Trabajadores de Espaa, que rige desde el 15/3/1980, precepta
que: "en cualquier caso, el trabajador y el empresario se sometern en sus prestaciones recprocas a las
exigencias de la buena fe" (art. 20, apart. 2, parte ltima).
(636)Mosset Iturraspe, Jorge, Teora general del contrato, Orbir, Rosario, 1970, ps. 321/323, quien cita en su
apoyo la sntesis jurisprudencial "Reglas de interpretacin de los contratos", ED, 4-401.
(637)Mosset Iturraspe, Teora general del contrato, ps. 323/324.
(638)Spota, Alberto G., Instituciones de derecho civil. Contratos, vol. III, Depalma, Bs. As., 1975, p. 336.
(639)Spota, Alberto G., Instituciones de derecho civil. Contratos, vol. II, p. 348. El autor resume las implicancias
de esa buena fe-lealtad o buena fe-probidad, en los siguientes aspectos: a) colaboracin recproca; b) abstencin
de actos antifuncionales; c) brindar conocimiento a la otra parte de actos daosos para sta, y que pueden
evitarse sin detrimento para la contraparte; d) cumplimiento a lo que en forma virtual surja de lo pactado (art.
1198, parte 1); e) comprensin legal y proba de lo contratado interpretacin de buena fe (art. 1198, parte 1)
y conforme a las directivas que el mismo Cdigo de Comercio ofrece, aplicables per analogiam causa; f)
terminacin no intempestiva (arts. 1739 a 1741 y 1767, Cd. Civil).
(640) Al respecto Borga, Ernesto, voz Buena fe, en Enciclopedia Jurdica Omeba, t. II, p. 409, precisa que: "en la
existencia o no de la buena fe no son los elementos subjetivos los que deciden la valoracin de la conducta, sino
la conciencia axiolgica de la comunidad cuya objetividad se afirma en un tipo o modelo del obrar que opera
como el meridiano de toda conducta: la del hombre medio o, si se prefiere la terminologa tradicional, el buen
padre de familia".
(641) Cfr. Livellara, Carlos A., "El principio de la buena fe contractual en la legislacin laboral, en Derecho
Laboral, t. XXIX, nro. 122, Montevideo, abr.-jun. 1981, p. 303. As lo ha entendido nuestra jurisprudencia, que ha
puntualizado que: "la buena fe tiene especial preponderancia en el contrato de trabajo, debido a la naturaleza de
la vinculacin eminentemente personal que asumen dependientes y empleadores, influida por factores ticos y
morales subsumidos en los deberes de colaboracin y previsin. CLaboral y Paz, Corrientes, 3/3/2000, "Paiva
Ramn S. c. Tigre SA", DT, 2001-B, 1963; LLLitoral, 2001-660.
(642)Pl Rodrguez, Los principios del derecho del trabajo, p. 309.
(643) TTrab. La Matanza, nro. 2, 18/3/1996, "Suarez, Jos c. Frigorfico y Matadero La Floresta SCA", LLBA,
1996-489.
(644) Lo propio ocurre cuando en derecho civil se habla del "buen padre de familia", o en derecho comercial del
"buen hombre de negocios". Para Monzn, Mximo Daniel, "La fidelidad y la buena fe en el contrato de trabajo",
DT, 1949-350, el estndar puede ser caracterizado como un procedimiento que prescribe al juez tomar en
consideracin el tipo medio de conducta social correcta, para la categora determinada de actos que se trata de
juzgar. Capn Filas, Rodolfo E., "El mdulo de la buena fe", TySS, IV. 5, manifiesta que en el sistema normativo
se presentan ciertos estndares de comportamiento exigible que funcionan como aperturas, que permiten al
ordenamiento no perder vigencia adecundose a la realidad. Caso contrario, de mantenerse rgido, perdera
elasticidad y no se aplicara a la situacin social que le sirve de fundamento. Estos estndares absorben la
conducta social media obligatoria que se manifiesta en la realidad operativa y hacen exigible ese comportamiento
a todos los integrantes del sector. A juicio de Capn Filas, en el derecho laboral fundamentalmente aparecen dos:
la buena fe y las exigencias de la produccin.
(645)Cfr.Monzn, Mximo Daniel, "La fidelidad y la buena fe", DT, 1949-351, quien pone de relieve que la buena
fe entendida en la significacin objetiva de cumplimiento honesto y escrupuloso de las obligaciones
contractuales, se distingue de la buena fe subjetiva o psicolgica comprensiva del error o falsa creencia. Por su
parte, la jurisprudencia tambin ha establecido que: "en la relacin laboral las partes deben actuar de acuerdo
con principios impuestos por una recproca lealtad de conducta (situacin objetiva) y con la creencia de que se
respeten dichos principios (situacin subjetiva)" (TTrab.nro. 1, La Plata, 18/4/1979, "Di Lorenzo, Lorenzo c.
Compaa Swift de La Plata SA", DT, 1979-1024.Etala, Carlos A.,Contrato de trabajo, p. 151, respecto al
contenido del deber de buena fe, seala como directivas generales, a las cuales deben adecuar su actuacin el
empleador y sus dependientes: a) deben evitar todo abuso de derecho y cuidar de no frustrar los valores
protegidos legalmente, manteniendo recproca lealtad; b) deben actuar con claridad, teniendo en mira la
subsistencia del vnculo, no su disolucin; c) no debe guardarse silencio frente a los reclamos de la otra parte; d)
siempre debe acordarse a la otra parte la posibilidad de que se enmiende el error en que pueda haberse
incurrido o se remedie el dao causado; e) cada una de las partes debe tratar de que la otra obtenga un
resultado til de su prestacin; f) cualquier ejercicio caprichoso o negligente del derecho es irregular o
antifuncional; g) el deber de prestacin est condicionado por valores superiores vinculados con la persona del
trabajador o con el recto ejercicio de sus derechos, y h) el empleador debe excluir toda actividad que tienda a
perjudicar la persona del dependiente y a alterar fundamentalmente su condicin laboral, e i) debe evitarse la
aplicacin de criterios discriminatorios.
(646) Cfr. Pl Rodrguez, Los principios del derecho del trabajo, p. 310, a quien parece evidente que cuando
hablamos del principio de la buena fe nos estamos refiriendo a una de esas ideas centrales de gran fecundidad y
mltiples aplicaciones que desbordan la simple enumeracin de obligaciones.
(647) Por ello se le da importancia a sus antecedentes laborales y a su preparacin o conocimientos especficos
sobre las tareas a desarrollar, ya sea que hayan sido obtenidos mediante cursos de especializacin como por el
desempeo en otras empresas. Ver: Tula, Diego, "Derechos y deberes de conducta durante la etapa de
formacin del contrato de trabajo. El antecontrato laboral. Aportes para su estudio", Revista de Derecho Laboral
2012-1 p. 217.
(648) La OIT tiene establecidas, entre otras normas y directrices sobre la realizacin de pruebas relacionadas
con el empleo, a las siguientes: a) Convenio (nro. 111) relativo a la discriminacin (empleo y ocupacin) que
establece principios de igualdad de oportunidades y de trato que son aplicables a los trabajadores y a los
solicitantes de empleo sujetos a diversos tipos de pruebas y que pudieran ser discriminados en su seleccin en
funcin de una prueba o del resultado de la misma. b) Convenio (nro. 159) sobre la readaptacin profesional y el
empleo (personas invlidas) que garantiza los mismos principios para las personas con minusvalas: es aplicable
a las personas que padecen deficiencias causadas por el consumo de alcohol o drogas, a los portadores del VIH
y enfermos de SIDA, y a los afectados por anomalas genticas. c) Directrices sobre realizacin de pruebas de
consumo de alcohol y de drogas en el lugar de trabajo en trminos generales, as como respecto al sector
martimo, hacen referencia especficamente a cuestiones relativas a la intimidad. d) Una Declaracin conjunta de
la OIT y de la OMS sobre el SIDA en el entorno de trabajo hace hincapi en la proteccin de la dignidad y
derechos individuales y seala que los exmenes de deteccin de mentiras no deben ser exigidos. e) Dos
convenios martimos relativos a la prevencin de accidentes abordan la cuestin de la realizacin de pruebas
psicolgicas. f) La Recomendacin (nro. 150) sobre desarrollo de los recursos humanos establece directrices
especficas para la proteccin de los intereses de los trabajadores respecto a la utilizacin de pruebas de
capacidad y aptitud. (Cfr. "Perodo de prueba para los examinadores", Rev. Trabajo OIT, nro. 11, 1994-28).
(649)Zavala de Gonzlez, Matilde M., Derecho a la intimidad, p. 50; Rivera, Julio C.; Derecho a la intimidad, p.
926.
(650)Bidart Campos, Germn, Manual de Derecho Constitucional Argentino, p. 198; Mosset Iturraspe,
Jorge, Responsabilidad por daos, t. I, p. 174, citados por Porta, Elsa, "Derecho a la intimidad y deber de
informar en la etapa precontractual", t. VI, Errepar, DLE, p. 461.
(651) De los tratados y declaraciones de derechos humanos, enumerados en el art. 75, inc. 22, CN, se refieren al
derecho a la intimidad, los siguientes: a) la "Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre"(Bogot, 1946), en su art. V dice: "toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra ataques
abusivos a su honra, a su reputacin y a su vida privada y familiar"; b) en la "Declaracin Universal de Derechos
Humanos"(N. U., 1948)en el art. 12 se consagra: "Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada,
su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene
derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques"; c) igual texto se recepta en el art. 11, apart.
2 de la "Convencin Americana sobre Derechos Humanos"(San Jos, Costa Rica, 1969) y en el art. 17 del "Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos"(Nueva York, 1966).
(652) Ver Kemelmajer de Carlucci, Ada, "Art. 1072 bis", en Cdigo Civil y leyes complementarias comentado,
anotado y concordado, Belluscio (dir.) y Zannoni (coord.), Buenos Aires, Astrea, 1984, ps. 72 y ss.
(653)Daz Molina, Ivn, "El derecho a la vida privada", LA LEY, 126-985.
(654)Goldenberg, I., "La tutela de la vida privada", LA LEY, 1976-A, 576.

(655)Cifuentes, Santos, "El derecho a la intimidad", ED, 57-832.
(656)Zavala de Gonzlez, Matilde, Derecho a la intimidad, Bs. As., 1982, p. 87.
(657)CS, 13/2/1996, Direccin "General Impositiva c. Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal", JA,
semanario nro. 6040 del 4/6/1997, p. 74.
(658)CS, 15/4/1993, "Gutheim, Federico c. Alejandro Juan", JA, semanario nro. 6040 del 4/6/1997, p. 74.
(659)CS, 13/2/1996, "Direccin General Impositiva c. Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal", JA,
semanario nro. 6040 del 4/6/1997, p. 74.
(660)Vzquez Vialard, Antonio, "El deber de veracidad en el antecontrato", DT, 1968-612.
(661)CNTrab., sala V, 21/9/1968, "Caprile, Hctor J. c. Mercedes Benz Argentina SA", DT, 1968-612.
(662)"Pintos, Adolfo c. Empresa General Jos de San Martn SAI", CNTrab., sala VI, 29/4/1977, LT, XXV-825.
(663)CNTrab., sala VI, 29/9/1978, Boletn CNTrab., nro. 29.
(664)CNTrab., sala IV, 30/4/1982, "Reyes, Manuel c. Acindar SA"
(665) Cfr. Fernndez Madrid, Juan Carlos, Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, t. I, La Ley, Buenos Aires,
1989, p 825, y Porta, Elsa, "Derecho a la intimidad y deber de informar en la etapa precontractual", t. VI, Errepar,
DLE, 1992, p. 464, para quien, en salvaguarda de su derecho de la intimidad, el trabajador est justificado en
callar determinados hechos que pueden influir en forma desfavorable en el concepto personal, mxime cuando
los mismos pueden haber quedado borrados por el transcurso del tiempo y una real enmienda traducida en una
vida de trabajo.
(666)Fernndez Madrid, Juan Carlos; "Lmites al derecho del empleador a efectuar controles personales al
trabajador", t. IV, Errepar, DLE, 678. Vase el cometario al art. 73 modificado por la ley 26.911.
(667)CNTrab., sala V, 24/8/1998, "Jerez, Jos L. c. Strom Electrnica SRL", DT, 1999-A, 527.
(668)CNTrab., sala VII, 19/9/1989, "Ibarra Bobadilla, Graciela c. Pujol, Mara T"., DT, 1990-A, 69; DJ, 1990-2-157.
(669) Ha dicho la CNTrab., sala III, que: "si algn motivo tena el empleador para no concurrir a trabajar debi
comunicarlo al empleador el primer da siguiente al de su ausencia, dado el criterio de buena fe que debe presidir
el cumplimiento de la relacin contractual" (27/9/1978, "Mendoza Riveros, Vctor S. c. Italtextil SA", DT, 1979-497.
Cfr. CNTrab., sala III, 25/7/1978, "Echeverra Saavedra c. Manufacturera Algodonera Argentina SA", TySS, V-629.
(670)CNTrab., sala IV, 27/5/1980, "Reynoso Vicente c. Asociacin Francesa Filantrpica de Beneficencia", DT,
1980-1328; sala VIII, 29/11/1991, "Pinedo, Jorge c. Editorial Abril SA", DT, 1992-B, 1446; sala I, 18/6/1991,
"Krawczyk, Esther c. Difusora Bibliogrfica Dibisa SA y otros", DT, 1992-A, 260.
(671)CNTrab., sala I, 19/9/1991, "Bliajor, Edgardo c. Nestl SA", DT, 1992-A, 1035.
(672) TTrab. La Matanza n. 3, 2/7/2001, "S.V. c. Indico SRL", LLBA, 2001-1490.
(673)CNTrab., sala II, 23/12/1991, "Carrizo, Marcelo D. c. Argencard SA", DT, 2000-B, 1990.
(674)CNTrab., sala III, 17/12/1981, "Blinder, Ricardo c. Frigorfico y Matadero La Foresta", DT, 1982-285.
(675)Cfr.Livellara, Carlos A., "La comunicacin de la causa de despido en la LCT y sus modificaciones", nota a
fallo, TySS, III-443. Ver, ademsCapn Filas, Rodolfo, "La buena fe en la extincin del contrato de trabajo", nota
a fallo, JTA, 1-220;Carcavallo, Hugo R., "La indicacin de los motivos determinantes de la justa causa de
despido", nota a fallo, TySS, IV-501;Morando, Juan Carlos, "Sobre el carcter recepticio de la comunicacin del
despido", nota a fallo, LT, XXV-547;Moreno, Jorge Ral, "La comunicacin de las causas del despido", LT, XXV-
1085. Tambin resulta de particular inters el trabajo dePodetti, Humberto A., "Deberes de las partes al momento
de extinguirse el contrato de trabajo", TySS, IV-737 yFernndez Madrid, Juan Carlos, "Deberes de las partes al
momento de la terminacin del contrato", LT, XXX-229.
(676) Cfr. Vzquez Vialard, Antonio, "La empresa como comunidad de personas: su aporte al derecho del
trabajo", LT, XXVII-385.
(677) Cfr. Vzquez Vialard, Antonio, "La empresa como comunidad de personas: su aporte al derecho del
trabajo", LT, XXVII-397. Igualmente Podetti, Humberto, "Deberes comunes del trabajador y del empleador en la
ley de contrato de trabajo", RDCO, 1976-777, seala que esta solidaridad debe entenderse, atendiendo a que
pese a la distinta situacin e inters de las partes hay un fin comn, para cuya consecucin "debe haber una
intencionalidad manifiesta en la actuacin solidaria".
(678) Por eso han dicho nuestros tribunales que: "las partes ligadas por una relacin laboral tienen obligaciones
cuyo cumplimiento de buena fe, con espritu de solidaridad y colaboracin, constituye uno de los presupuestos
para que aqulla tenga sentido" (CNTrab., sala III, 27/9/1978, "Mendoza Riveros, Vctor c. Italtextil SA", DT,
1979-497). Demichelis, Hctor Blas("Los derechos y deberes de las partes", en Jurez Dover, J. A.
y otros, Rgimen de contrato de trabajo, p. 207), afirma que: "la buena fe, el sentido de colaboracin y
solidaridad y el deber de diligencia, en ese orden, son los tres pilares fundamentales para que el contrato de
trabajo se cumpla en forma normal".
(679)Cfr. Rouast y Durand, Droit du travail, Pars, 1961, p. 133; Rivero y Savatier, Droit du travail, Pars, 1960, p.
99, citados por Lpez, Justo, Informe sobre "La facultad de direccin en la Ley de Contrato de Trabajo",
en Temas de Derecho del Trabajo de la Seguridad Social, UNSTA, Tucumn, 1982, ps. 1/31, y en JA, 18/4/1979,
3.
(680) Cfr. Martn-Marchesini, Gualtiero, "El poder de direccin", en Estudios sobre derecho individual de trabajo
en homenaje al profesor Deveali, Mario L., p. 61.
(681)Cfr. Lpez, Justo, "Informe previo", JA, 18/4/1979, 3.
(682)Lpez, Justo, "Informe previo", JA, 18/4/1979, p. 3.
(683)Cfr. Lpez, Justo, "Informe previo", JA, 18/4/1979, p. 1: Personalmente, como se ver ms adelante, me
enrolo entre quienes consideran que tanto las facultades de organizacin (art. 64) como la de modificar las
formas y modalidades del trabajo (art. 66) son aspectos que integran la facultad directiva. Adems, opto por
emplear la expresin "facultad" y no la de "poderes" del empleador, no slo por ser la primera seguida por la LCT,
sino porque tambin la segunda encierra en s una atribucin de jerarquas propias de la comunidad poltica, no
siendo adecuado su trasplante a la empresa (comunidad laboral). Sin perjuicio de lo cual reconozco que en
doctrina se hace un uso indistinto de ambas expresiones, predominando quienes se inclinan por la denominacin
de "poderes" del empresario.
(684)Ruprecht, Alfredo J., voz "Derecho disciplinario laboral", en Enciclopedia Jurdica Omeba, t. VII, p. 129,
resea las siguientes corrientes doctrinarias que tratan de explicar la naturaleza jurdica de la facultad
disciplinaria laboral; a) teora contractualista; b) teora de la clusula penal; c) teora de la propiedad privada; d)
teora de la organizacin laboral; e) teora del inters en la produccin, y f) teora constitucionalista. Ver otros
antecedentes en Livellara, Carlos A., "Derechos y deberes", Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez
Vialard (dir.), t. III, ps. 618 y ss. yGnecco, Lorenzo, Tosca, Diego y Fabiana de la Reta, Mara, "Los poderes del
empleador", enTratado de Derecho del Trabajo, Ackerman (dir.), t. II, ps. 549 y ss.
(685) Cfr. Ruprecht, "Derecho disciplinario laboral", p. 129.
(686)Riva Sanseverino, L., "Contratto d'impiego privato e contratto di lavoro manuale", en Borsi-Pergolesi,
dirs., Tratatto di diritto del lavoro manuale, t. 1, Padova, 1938, p. 268.
(687)Barassi, L.,Tratado de direito do trabalho", t. 2, So Paulo, 1950, p. 433.
(688)Prez, Benito, "Las sanciones disciplinarias en el contrato de trabajo", DT, 1948-5.
(689)Machera, ArmandoD., "Facultades disciplinarias del empleador en la ley de contrato de trabajo", trabajo
presentado como correlator ante el VI Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, ps. 7 y 8.
(690)Legal, A. - Brethe de la Gressaye, J.Le pouvoir disciplinaire dans les institutions prives, Pars, 1938, p. 47,
citado por Ruprecht, "Derecho disciplinario laboral", p. 133.
(691)Durand y Jaussaud, Trait de droit du travail, t. I, ps. 426/437, citado por Lpez, Justo, "Fundamento del
poder disciplinario del empleador", LT, XVI-416.
(692)Mesquita, L. J.de, Direito disciplinar do trabalho, So Paulo, 1950, p. 95.
(693)Garca Abelln, J., Derecho penal del trabajo, Madrid, 195, ps. 57/58, citado por Ruprecht, "Derecho
disciplinario laboral", ps. 133/134.
(694)Stefanelli, L. M., "El poder disciplinario del empleador en la empresa privada", DT, 1952-711.
(695)Ruprecht, "Derecho disciplinario laboral", p. 134.
(696)Marc, Jorge Enrique, "Derecho disciplinario laboral", trabajo presentado ante el VI Congreso Nacional de
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, ps. 8/12. Machera, Armando D., "Facultades disciplinarias del
empleador", ps. 13/14, critica la tesis "institucionalista", por cuanto "se resiente... de su carcter sociolgico y
metajurdico, acusando, adems, en cuanto sostienen que al incorporarse el trabajador a la empresa tiene en
mira el mismo fin a lograr en comn que el jefe de ella, un desconocimiento de los aspectos psicolgicos y
sociolgicos de la realidad en que se prestan el trabajo por cuenta ajena en la organizacin capitalista. En dicha
realidad puede constatarse que el fin que impulsa normalmente al trabajador a incorporarse a una empresa es el
de obtener una remuneracin que le permita atender al propio sustento y al de su familia".
(697)Lpez Justo, "Fundamento del poder disciplinario del empleador", LT, XVI-A, 420.
(698 JA, 18/4/1979, nro. 5094, p. 4.
(699 JA, 18/4/1979, nro. 5094, p. 5.
(700 JA, 18/4/1979, nro. 5094, p. 6.
(701)Livellara, en Tratado..., p. 626.
(702)Montoya Melgar, Alfredo, El poder de direccin del empresario, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1965,
p. 17.
(703) Cfr. Montoya Melgar, El poder de direccin del empresario, p. 17.
(704)Vzquez Vialard, Antonio, "La empresa como comunidad de personas: su aporte al derecho del trabajo", LT,
XXVII-391. El autor reconoce que no es sta la concepcin prevalente entre muchos empleadores y
trabajadores. Por ello propone como desafo del hombre actual que los estudiosos avancen en esta lnea para
lograr la concrecin de formas ms humanas de vida, que recreen nuevos modos de convivencia.
(705)Vzquez Vialard, Antonio, "La empresa como comunidad de personas: su aporte al derecho del trabajo", LT,
XXVII-396.
(706)Fernndez Madrid, Juan C., Tratado prctico de derecho del trabajo, t. I, La Ley, 1989, p. 997.
(707)Cfr. Lpez Justo, "Informe previo", JA, 18/4/1979, nro. 5094, p. 6. En igual sentidoFernndez
Madrid, Tratado..., p. 997, pondera que la empresa para funcionar necesita de la articulacin de un centro
jerrquico de toma de decisiones que se refieren a lo tcnico, a lo econmico y a lo laboral, aspectos que se
entrelazan y se enderezan a la obtencin de fines econmicos o benficos. La organizacin tcnica y econmica
o los poderes de gestin sobre el capital (inversiones, eleccin de tecnologas, sistemas de captacin de
clientela, etc.) constituyen una zona reservada al empresario como titular del capital y de la iniciativa de la
organizacin.
(708) As, en el art. 27 al referirse el socio empleado (tomado del art. 1 de la ley 16.593), dice:"...prestar
actividad... en forma personal... con sujecin a las instrucciones o directivas que se le impartan...", y en el art. 86
se expresa que el trabajador debe observar las rdenes o instrucciones que se le impartan sobre el modo de
ejecucin del trabajo, ya sea por el empleador o sus representantes".
(709) "El poder de direccin del empresario", Madrid, Instituto de Estudios Polticos, 1965, p. 113.
(710) "Tratado", t. II, p. 404.
(711)"Informe previo", JA, 18/4/1979, nro. 5094.
(712) Para Montoya Melgar, El poder de direccin del empresario, ps. 44 y ss., el poder de direccin es el
conjunto de facultades jurdicas a travs de cuyo ejercicio el empresario dispone del trabajo realizado por su
cuenta y a su riesgo, ordenando las singulares prestaciones laborales y organizando el trabajo en la empresa. En
la explicacin de su definicin, puntualiza los siguientes aspectos sobre el poder de direccin: a) se resuelve en
una pluralidad de facultades de diversa caracterizacin (facultad de variar de puesto a un trabajador, facultad de
establecer sistemas de control, etc.), expresadas mediante actos y declaraciones jurdicas unilaterales; b)
constituye los concretos deberes del trabajador, actualizando su genrica puesta a disposicin; c) ordena tanto
las singulares prestaciones de trabajo como las que tienen por marco una empresa, coordinndolas, en este
ltimo caso y dirigindolas al fin tcnico-econmico de la explotacin, y d) no recae exclusivamente sobre
las prestaciones laborales (o en su caso, sobre la organizacin laboral de la empresa) sino que alcanza
tambin aspectos distintos de stas, que influyen sobre ellas indirectamente (as, las rdenes sobre la conducta
privada del trabajador). Por su parte,Martn-Marchesini, "El poder de direccin", ps. 163/165, lo conceptualiza
como el conjunto de facultades jurdicas que tiene el empleador para organizar econmica y tcnicamente la
empresa, con carcter funcional, atendiendo a los fines de la misma y a las exigencias de la produccin,
disponiendo dignamente y de acuerdo a derecho de las fuerzas fsicas o intelectuales de los trabajadores
orientados hacia el cumplimiento de dichos fines, bajo la responsabilidad del empresario. Al respecto seala
como notas caractersticas del poder de direccin: a) es un poder jurdico, ya que se trata de un poder social
elevado a categora jurdica por el ordenamiento objetivo; b) es un poder unilateral (se ejercita en forma exclusiva
por el empleador, sin necesidad de la aceptacin o el consentimiento del trabajador); c) es un poder
discrecional (no arbitrario); d) es irrenunciable por el empresario; e) esintransmisible (no puede ser enajenado,
pero s delegado), y f) el poder de direccin precisa y delimita el contenido de la llamada puesta a disposicin del
trabajador, siendo es este sentido un elemento de fundamental valor en la relacin de trabajo. El poder directivo
constituye las especficas obligaciones laborales; en este sentido, es una fuente de las obligaciones del
trabajador. A su vez Krotoschin considera que este derecho de direccin del empleador es el corolario de la
dependencia personal en la cual el trabajador se ha colocado. Se manifiesta bajo distintos aspectos. El patrono
"debe y puede indicar la especie de trabajo que el trabajador ha de ejecutar, la manera en que ha de realizarlo;
debe y pueda fijar el tiempo y el lugar del trabajo, etc. Se entiende que tambin el derecho de direccin
encuentra su lmite en las normas imperativas de la ley (p. ej., con respecto a la duracin del tiempo de trabajo),
de una convencin colectiva aplicable, como tambin en todas las dems fuentes de la relacin
laboral"Krotoschin, Tratado prctico de derecho del trabajo, p. 196.
(713) Cfr. Montoya Melgar, El poder de direccin del empresario, ps. 146 y ss. Para Barassi(Tratado, p. 409) en
el poder directivo hay tres elementos: un elemento inicial, el mando; un elemento duradero, la vigilancia, que es
la actividad de control que sigue y acompaa al mando; y finalmente, la verificacin que sustituye prcticamente
la atenuacin transitoria de la vigilancia y que, por lo tanto, no siempre es dado encontrarla.
(714)Montoya Melgar, El poder de direccin del empresario, p. 147.
(715) Cfr. Martn-Marchesini, "El poder de direccin", p. 167.
(716)Montoya Melgar, El poder de direccin del empresario, ps. 148 y ss.; menciona la siguiente clasificacin de
las rdenes e instrucciones: a) positivas y negativas (prohibiciones); b) generales y particulares; c) directas y
delegadas; d) escritas y verbales; e) normales y excepcionales; f) previas a la realizacin del trabajo y
simultneas a ella; g) necesarias y dispositivas; y; h) lcitas e ilcitas.
(717) Tradicionalmente la doctrina y la jurisprudencia nacional han reconocido la validez y obligatoriedad de los
reglamentos de empresa o reglamentos internos, dictados por el empleador, aunque no existieran norma legales
al respecto (Cfr. Livellara, Carlos A., "Los reglamentos de empresa y la LCT", LT, XXVI-879, y en Tratado..., ps.
635/640), ver doctrina y jurisprudencia all reseada. Los autores definen de distinta manera los reglamentos de
empresa. As, Ruprecht ("Reglamento de empresa", GT, 1962-II-344) lo considera el conjunto ordenado de
normas laborales dictadas por el empresario, con o sin intervencin de los trabajadores, para el ordenamiento del
rgimen interior de un establecimiento. En cambio,Bayn Chacn y Prez Botija, Manual de derecho del trabajo,
vol. I, 8 ed., Marcial Pons, Madrid, 1969/70, p. 220, efectan una definicin ms descriptiva al decir que este
reglamento es un cuerpo sistemtico, ordenado, de reglas que regulan la organizacin y realizacin del trabajo
en cada empresa, fbrica, explotacin o taller para cumplimiento general del trabajo y de la reglamentacin (o del
convenio colectivo) correspondiente a la rama profesional a que aqullos pertenezcan, adoptndose a sus
propias peculiaridades y necesidades y ... para mantener un adecuado ambiente de relaciones humanas y la
mejor productividad.Barbagelata, Hctor Hugo, "Lmites del poder disciplinario del empleador", en Derecho
Laboral, Montevideo, 1982, nro. 25, p. 9, dice que son muchas las leyes europeas que estructuran un complejo
procedimiento para la aprobacin y puesta en vigencia del reglamento interno, citando como ejemplo las de
Blgica y Finlandia, y en cuanto a Amrica Latina, seala que si bien priva el reconocimiento del derecho del
empleador a redactarlo, tambin existe una concepcin del reglamento interno que lo aproxima a una especie de
convenio colectivo.
(718)Martn-Marchesini, "El poder de direccin", p. 167. A su vez, Fernndez Madrid afirma que la organizacin
(empresa) se asienta en un plexo de poderes (derechos potestativos) que originan rdenes generales y
particulares que deben ser estrictamente acatadas por los trabajadores. Dichas rdenes se vinculan
fundamentalmente con la planificacin y adecuacin de las tareas de su personal a las necesidades cambiantes,
con el ejercicio del poder disciplinario y con la posibilidad de suspender o de extinguir las relaciones de trabajo si
as conviene a los intereses de la empresa y ms adelante agrega que: "el poder de direccin, encaminado o
coordinar las prestaciones que se integran en la empresa, implica en lo laboral la posibilidad de emitir directivas
generales a travs de reglamentos de empresa y, en especial, la facultad de ordenar en forma particular las
prestaciones de cada trabajador de acuerdo a su categora contractual (trabajo comprometido) y a las
necesidades de la empresa", Fernndez Madrid, Tratado ..., t. I, ps. 980 y 997.
(719)Montoya Melgar, Alfredo, "Libertad de empresa y poder de direccin del empresario en las relaciones
laborales", en SnchezTrigueras, Carmen, GonzlezDaz, Francisco (directores)Libertad de Empresa y Poder de
Direccin del empresario en las relaciones laborales, Espaa, 2011, p. 28.
(720)MontoyaMelgar, Alfredo, "Libertad..". cit., p. 29. En el mismo orden considera que, lo que los economistas
llaman "intereses del sistema" conducen al Derecho a reconocer simultneamente dos esferas jurdicas: la
libertad de empresa (presupuesto del estatuto del empresario) y los lmites a esa libertad, derivados tanto de la
racionalidad productiva como de los derechos que integran el estatuto del trabajador.Ver sobre el tema de los
lmites al poder de direccin: Mangarelli, Cristina, "Derechos del empleador a la organizacin y direccin de la
empresa y lmites", DT, 2012, 1101 y Livellara, CarlosA., "Las facultades de direccin del empleador y sus
lmites", Revista de Derecho Laboral, 2012-1, 31.
(721)Montoya Melgar, "Libertad de empresa.."., p. 33.
(722)Conf.Etala,Contrato de trabajo, p. 58.
(723)Livellara, CarlosA., "Derechos y deberes de las partes", en Vzquez Vialard (dir.), Tratado de Derecho del
Trabajo, t. III, Astrea, Bs. As., 1982, ps. 591 y ss.
(724)CNTrab., sala I, 31/10/1997, "Moze, Rodolfo F. c. Ministerio de Economa y Servicios Pblicos", DT, 1998-A,
710.
(725)Vzquez Vialard, Antonio, "Deberes y derechos de las partes en la ley de contrato de trabajo (Reforma de la
ley 21.297)", LT, XXIV, 961.
(726)Fernndez Madrid, Tratado..., p. 983.
(727) Cfr. Mirolo, Ren Ricardo, "La facultad de direccin en la empresa", en Estudios sobre derecho individual
de trabajo en homenaje al profesor Mario L. Deveali, p. 192.
(728)CNTrab., sala II, 23/12/1999, "Carrizo, Marcelo D. c. Argencard SA", DT, 2000-B, 1990.
(729) Cfr. Vzquez Vialard, Derecho del trabajo y seguridad social, p. 235. Para Justo Lpez("Informe previo",
JA, 8/4/1979, nro. 5094, p. 14) este agregado final del art. 65, no deja de ser sorprendente. La ley introduce algo
que podra considerarse una referencia al deber de previsin del empresario, tambin presente en el art. 68, pero
especialmente la introduccin de la mejora de los derechos (personales y patrimoniales) del trabajador abre un
mbito de solidaridad y de ministerialidad de la actividad empresaria con relacin a los integrantes de la
empresa, que recuerda, en alguna medida, aquello del destino o uso comn de los bienes de los Padres de la
Iglesia y los grandes telogos medievales.
(730) CCiv. Com. Trab. y Familia Villa Dolores, 28/8/1997, "Domnguez, Juan C. c. Guardia, Daniel y otros", LA
LEY, 1998-E, 765 (40.805-S).
(731)Goi Sein,El respeto a la esfera privada del trabajador, Civitas, Madrid, p. 27.
(732) Ver Livellara, Carlos A., Derechos y garantas de los trabajadores incorporados a la constitucin reformada,
Rubinzal, 2003, y Sanguinetti Raymond, Wilfredo, "Derechos fundamentales de la persona del trabajador y
poderes empresariales", Revista de Derecho Laboral 2012-1 p. 11.
(733) Conf. Rodrguez Mancini, Derechos fundamentales y relaciones laborales, ps. 147/155.
(734)Palomeque Lpez, M. C., Los derechos laborales en la Constitucin Espaola, Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1991, p. 31. Ver Conf. Rodrguez Mancini, Derechos fundamentales... cit., p. 156.
(735) STC 106/1996, de 12 de junio, En la STC 88/1985 se afirmaba que el contrato de trabajo no puede
considerarse como un ttulo legitimador de recortes de derechos fundamentales. Esta sentencia inicia una lnea
jurisprudencial que atribuye a los trabajadores todos los derechos fundamentales de los ciudadanos, pues estos
ltimos no dejan de serlo al entrar en la empresa. Conf. Roig, Antoni, "El uso de Internet en la empresa: aspectos
constitucionales", en Roig Batalla, Antoni, El uso laboral y sindical del correo electrnico, cit., p. 21
(736) Conf. Cavas Martnez, Faustino, "Libertad ideolgica y contrato de trabajo", en Snchez Trigueros, Libertad
de Empresa... cit., p. 49.
(737)Rodrguez Mancini, Derechos fundamentales..., p. 111.
(738) STC de Espaa 197/1998, de 13 de octubre. Conf. Roig, "El uso de Internet en la empresa", cit., p. 22
(739)Rodrguez Mancini, Derechos fundamentales..., p. 166.
(740)Pedradas Moreno, A., "Los derechos fundamentales de la persona del trabajador y los poderes
empresariales: la Constitucin como marco y como lmite de su ejercicio", Actualidad Laboral, 4 (2000)
60; Rodrguez - Piero Y Bravo - Ferrer, M., "Constitucin, derechos fundamentales y contrato de trabajo",
Relaciones Laborales, 1996-I
(741)Duran Lpez, F., Montoya Melgar, A. y Sala Franco, T., El ordenamiento laboral espaol y los lmites a la
autonoma de las partes y a las facultades del empresario, Centro de Publicaciones del Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social, Madrid, 1987, p. 86. Ver adems,Ackerman, Mario E., "Poderes, derechos y deberes del
empleador", LI, LXIV, 357; Binstein, Gabriel, "El contrato de trabajo y el ius variandi", LI, XLVI, 630; Carcavallo,
Hugo R., "El poder de direccin del empleador. Enfoque general", TySS, 1988-405; Colotti, E. M., "Cambio de
tareas (interpretacin jurisprudencial del ius variandi)", LT, XVIII, 344; Correa, Oscar A., "La accin de nulidad por
ejercicio ilcito del ius variandi. El dao moral", DT, 1988-B, 1721; de Diego, Julin A., "El ius variandi en materia
de jornada de trabajo", LI, L. 593; de la Fuente, Horacio H., "Invalidez del acuerdo que modifica condiciones
esenciales del contrato en perjuicio del trabajador sin su consentimiento previo", DT, 1999-A, 988; Fera, Mario -
Navarro, Marcelo J. - Rodrguez Novo, Daniel, "El ius variandi dentro del marco de la globalizacin", TySS, 1999-
644; Fernndez Gianotti, Enrique, "Ius variandi y sancin disciplinaria", DT, 1976-102; Fernndez Madrid, Juan
Carlos, "La reduccin unilateral de salarios", DLE, VIII, 5, y "Organizacin laboral de la empresa y facultad de
direccin del empleador", DF, XXXII, 705;Fontana, Beatriz, "Lmite al ius variandi en la LCT", LT, XXV,
509; Grisola, Julio A., "Ejercicio abusivo del ius variandi: despido indirecto y otras acciones", RDL, 2000-2-
355; Guaglianono, Gustavo M., "Ius variandi. Su ejercicio. Distintos supuestos", DLE, I, 244; Guisado, Hctor,
"Opciones del trabajador frente al ejercicio abusivo del ius variandi", DT, 1985-B, 1133;Livellara, Carlos A., "El
poder de direccin del empleador y la movilidad interna de la relacin laboral en el derecho del trabajo
argentino", en Borrajo Dacruz (dir.), La Reforma del Mercado de Trabajo, Actualidad Editorial, Madrid, 1993, ps.
609/27 y DT, 1993-A, 565, y "El ius variandien la Ley de Contrato de Trabajo y en su reforma por la ley 21.297",
DT, 1976-789; Lpez Justo, "Fundamento y lmites de ius variandi", LT, XV, 65; Mirolo, Ren, "Alguno aspectos
de inters en torno a la variacin de las condiciones de trabajo", LI, XXXI-B, 769; Morando, Juan Carlos, "Los
reglamentos de empresa y atribucin contractual al empleador de facultades discrecionales en materia de
cambio de turno (nota a fallo)", LT, XXV, 733; Navarro, Marcelo J., "El ejercicio del ius variandi motivado por
circunstancias relativas al trabajador", DT, 1988-B, 1931; Perugini, Eduardo R. - Hierrezuelo, Ricardo D., "El
principio de irrenunciabilidad y el ejercicio abusivo del ius variandi", DLE nro. 191, XV, 584; Porras, Alfredo R.,
"Las horas suplementarias y el ejercicio del ius variandi", DT, 2000-B, 2339.
(742) Cfr. Pl Rodrguez, "Ius variandi", p. 203; Carro Zuiga, "Ius variandi. Concepto, clases y fundamentos", p.
197; Alonso Garca, Derecho del trabajo, p. 539. En contra: de Ferrari, Derecho del trabajo, p. 326, para quien
el ius variandi no es una potestad exclusiva del empleador, sino que es "un derecho que tienen las dos partes".
(743) Ver Livellara, Carlos A., "Derecho y deberes", Tratado de derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III,
p. 643, donde se resean las diversas opiniones sobre el tema.
(744) Cfr. Napoli, Rodolfo, "Modalidades del ius variandi en el contrato de trabajo", DT, 1947-212; Monzn,
Mximo Daniel, "En torno al ius variandi", DT, 1956-143; Pozo, Juan D., "El ius variandi, facultad del empleador",
LT, XII-145; Carbone, Edmundo, "El ius variandi en el contrato individual de trabajo", JA, reseas 1973-417.
(745)Diversas son las definiciones que da la doctrina delius variandi. ParaAlonso Garca(Derecho del Trabajo, p.
540) "representa siempre una modificacin de las condiciones de trabajo por voluntad unilateral del
empresario".Lpez, Justo("Fundamento y lmites delius variandi", LT, XV-65) lo considera como "la potestad del
empleador de modificar unilateral y admisiblemente la relacin de trabajo";Napoli("Modalidades delius variandi",
DT, 1947-212) lo define como "la facultad que tiene el empresario en mudar, alterar y hasta suprimir parcialmente
el trabajo de sus subordinados en la empresa";Prez Botija(Curso de derecho del trabajo, Madrid 1960, p. 166)
estima que es "la potestad del empresario de alterar los lmites de la prestacin de trabajo";Pl Rodrguez,
Amrico("Ius variandi", enEstudios sobre derecho individual de trabajo en homenaje al profesorDeveali,MarioL.,
p. 204), lo define como "La potestad del empleador de variar, dentro de ciertos lmites, las modalidades de
prestacin de las tareas del trabajador", yCarroZuiga, Carlos("Ius variandi. Concepto, clases y fundamentos",
enEstudios de derecho individual de trabajo en homenaje al profesorDeveali,MarioL.,p. 198), a su vez, lo
conceptualiza como "un poder del empleador que le permite modificar las condiciones de trabajo, sin o contra la
anuencia del empleado, cuando existe una justa necesidad de empresa y sin ocasionar grave perjuicio a aqul".
(746)Cfr. CNTrab., sala I, 27/7/1976, DT, 1966-460.
(747)Fernndez Madrid, Tratado prctico de Derecho del Trabajo, t. II, p. 1008.
(748)Fernndez Madrid, Tratado..., p. 1011.
(749) Para Garca, Alonso, Derecho del trabajo, p. 542, los lmites del ius variandi han de ser de dos clases:
positivos unos, consistentes en sealar unas cuantas lneas directrices bsicas; y negativos otros, que se
manifiestan a manera de limitaciones impuestas al ejercicio del poder de direccin, ms como impedimentos a la
concrecin absoluta de unas facultades que como prohibicin del ejercicio de stas. Entre los criterios generales
de signo positivo, indica como aceptables, los siguientes: 1) admisin, en principio, del ejercicio por el empresario
del ius variandi; 2) el ejercicio del mencionado derecho debe hacerse de tal modo que cause el mnimo perjuicio
al trabajador, y 3) conveniencia de arbitrar una compensacin adecuada para el trabajador cuando la variacin
en su situacin resulte inevitable, valorando sta, finalmente, en funcin de razones de significacin tica y
econmica. En cambio, los criterios de signo negativo o mejor, limitativo seala Alonso Garca responden al
deseo de crear una situacin intermedia desde la cual determinar el sentido conjunto del ius variandi como poder
del empresario con respecto mximo a los derechos del trabajador.
(750)CNTrab., sala VII, 17/11/1989, "Fernndez Miriam G. c. Brahim Hnos. SA", DT, 1990-A, 401.
(751) C6 Trab. Mendoza, 1/12/1999, "Rodrguez de Martnez, Mabel G. c. Instituto Primario Rodeo del Medio",
DT, 2001-A, 653
(752)CNTrab., sala VIII, 17/12/1991, "Crespo, Oscar A. c. Clnica Nabara SA", DT, 1992-B, 2072.
(753)CNTrab., sala VII, 31/3/1998, "Snchez, Claudio J. c. Arcos Dorados SA", DT, 1998-B, 1475.
(754) Cfr. Krotoschin, Ernesto, "Acotaciones sobre el abuso del derecho en materia laboral" (con referencia
especial a la ley de contrato de trabajo), LT, XXII-963.
(755) Cfr. Colotti, EmiliaM., "Cambios de tareas" (interpretacin jurisprudencial del ius variandi), LT, XVIII-344.
(756)CNTrab., sala II, 22/2/1968, ED, 28-650.
(757)CNTrab., sala VI, 6/7/1998, "lvarez. Marcos G. c. Clnica y Maternidad Santa Isabel", DT, 1998-B, 2271 y
22/10/1990, "Rodrguez, Miguel A. c. Nael y Ca. SA", DT, 1991-A, 622; sala VII, 12/7/1996, "Herrera, Gabriel A.
c. Comalfri SA", DT, 1996-B, 2771. CLaboral y Paz Corrientes, 17/3/2000, "Quiroz, Juan O. c. Alpargatas SA y/u
otros", DT, 2001-B, 1960 - LLLitoral, 2001-656.
(758) Cfr. Ruprecht, Alfredo, Contratos de trabajo. ley 20.744, Lerner, Buenos Aires, p. 105. "El ejercicio unilateral
del "ius variandi", es posible siempre y cuando dicha modificacin sea funcional y referida a elementos
accidentales de la relacin". (CNTrab., sala VI, s.d. 40.541, 31/5/1994, "Espinosa, Graciela c. Can-Car, SA",
Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002-250.
(759)CNTrab., sala l, 28/3/2000, "Gonzlez, Olga F. c. Sparkling SA", DT, 2000-A, 1038; sala VI, 21/11/1994,
"Meyer, Alfredo c. Mannesmann Rexroth SA", DT, 1995-A, 1036 - DJ, 1995-2-254; sala VII, 31/3/1998, "Snchez,
Claudio J. c. Arcos Dorados SA", DT, 1998-B, 1475; sala VI, 14/10/1998, "Velazco, Hctor D. c. Celulosa Jujuy
SA", DT, 1999-A, 506, con nota crtica deCarcavallo, Hugo, "El consentimiento tcito, los alcances de la
irrenunciabilidad", en TySS, 1999-385. Ver Literio, Liliana, "Algunos aspectos de la rebaja de la remuneracin a
travs del ejercicio ilegtimo del ius variandi", Doctrina Laboral y Previsional, Errepar, nro. 321, mayo 2012, 455.
(760)Cfr. CNTrab., sala II, 31/12/1969, JA, 7-1970-45.
(761)CNTrab., sala VII, 23/10/1992. "Santos, Ramona c. Seventeen de Juan C. Bagdadi y otro", DT, 1993-B,
1109; TTrab. Trenque Lauquen, 10/6/1999, "Agrazar, Jos L. c. Banco de La Pampa"., DT, 2000-A, 62 - LLBA,
1999-13875; CCiv. Com. Trab. y Minas Catamarca, 1 Nom., 28/2/1997, "Crdoba, Jos L. c. Alpargatas SA", LA
LEY, 1998-F, 874 (41.062-S) - LL NOA, 1998-325.
(762) Cfr. Carbone, Edmundo, "El ius variandi en el contrato individual de trabajo", JA, reseas 1973-
417; Krotoschin, Ernesto y Ratti, Jorge, Cdigo del trabajo anotado, Depalma, Buenos Aires, 1975, ps. 190 y
ss.; Colotti, "Cambio de tareas", LT, XVIII-344; Viceconte, LilianaMara, "Ius variandi", sntesis de jurisprudencia,
DT, 1981-1035.
(763) Cfr. Pozzo, "El ius variandi, facultad del empresario", LT, XII-147.
(764)CNTrab., sala VI, 30/12/1980, "Agero c. Establecimiento Modelo Terrabussi SA", LT, XXIX-378, sala VII,
20/12/1999, "Domnguez c. Emsel", DT, 2000-B, 1259.
(765)CNTrab., sala VI, 30/12/1980, "Agero c. Establecimiento Modelo Terrabussi SA", LT, XXIX-378.
(766) Tal el caso de un empleado que, adems de su actividad en la empresa, tena un empleo municipal en el
que llevaba 18 aos y que el cambio de horario impuesto por aqulla le obligaba a abandonar. (CNTrab., sala I,
30/6/1980, "Garbino c. Complejo Textil Bernalesa SRL", DT, 1981-34.
(767) La sala III de la CNTrab., consider no acreditado el conocimiento por parte de una empresa periodstica
que el actor se desempeaba a las rdenes de otra, por la sola circunstancia que figurara en las publicaciones
de la ltima, y estim razonable el cambio del actor, que lo oblig a retornar a sus funciones en la sede de
redaccin (con horario fijo), y lo priv de la libertad horaria que gozaba en su anterior funcin en el Ministerio de
Economa ("Zapiola c. La Razn", 7/3/1980).
(768) Cfr. LpezJusto, "Fundamento y lmites del ius variandi", LT, XV-81. Al respectoDemichelis, "Los derechos y
deberes de las partes", en JurezDover y otros,Rgimen de Contrato de Trabajo, Informe Laboral, Crdoba,
1977, p. 221, pone en evidencia que as como se le exige razonabilidad al empleador para tomar la medida,
tambin debe exigrsele al trabajador razonabilidad para oponerse. La Cmara 1 del Trabajo de Mendoza ha
dicho que: "en la medida que el empleador est legitimado para dirigir la actividad laboral, puede existir licitud en
ciertos supuestos de ruptura del principio de correspondencia, funcin-categora, pero esta decisin debe estar
fundada en necesidades transitorias o pasajeras de la empresa... las categoras profesionales no pueden ser
compartimientos estancos que paralicen la marcha de la produccin, por esa razn frente a los poderes de
direccin y organizacin que tiene la empresa (arts. 64 y 65, LCT), el pasaje meramente temporario de una
categora a otra no la modifica y se recobra una vez finiquitadas las tareas asignadas al trabajador" ("Abarca c.
Frigorfico Regional Andino SA p/ Ord"., 16/2/1982).
(769) Cfr. deFerrari, Francisco, Derecho del trabajo, Depalma, 1969, p. 318. La CNTrab., sala I, 2/2/1971, en la
causa "Tambo de Cristbal, Rafaela Helana c. Asociacin Espaola de Socorros Mutuos", ha dicho: "El ius
variandi autoriza cambios en la modalidades del trabajo, pero involucra tambin el movimiento regresivo de
restituir las cosas al estado anterior".
(770) Cfr. LpezJusto, "Fundamento y lmites del ius variandi", LT, XV-81. El autor hace notar que la
jurisprudencia ha considerado "injurioso" para los intereses del trabajador el traslado dispuesto sin ofrecerle,
simultneamente, una mayor remuneracin o compensacin de los gastos de viajes y manutencin, si el
aumento concedido no compensaba los perjuicios que se originaban; y que, por el contrario, no haba "injuria" si
el empleador corra con los gastos de traslado y almuerzo.
(771) CNTrab., sala VI, s.d. 34.664, 14/12/1990, "Olives, Olga c. Sanatorio Gemes SA", Manual de
Jurisprudencia, Ley de contrato de trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002-253; sala VIII, 29/5/2003, "Bustos, Alfredo D. c.
Bagley SA", DT, 2003-B, 1247; CTrab., Crdoba, sala 10, 11/10/2002, "Dal Pra, Fabiana c. Compaa Surera de
Inversiones SA", DT, 2003-A, 86.
(772) Cfr. Lpez, Justo, "Fundamento y lmites del ius variandi", LT, XV-82.
(773) En tal sentido, se consideraron injuriosos el caso del trabajador jerarquizado, excluido del convenio
colectivo, al que se pas a la categora de personal subalterno incluido en l (CNTrab., sala IV, 9/4/1979, "Arciello
de Mazzitelli c. Telesud", TySS, VI-529) o el caso del retiro de sus funciones para ubicarlos en otras de carcter
secundario y de menor jerarqua (SCBA, 7/6/1977, TySS, IV-563) o cuando el cambio implique la prdida de la
especializacin (CNTrab., sala VI, 11/5/1981, "Coronel c. Danubio SA", LT, XXIX-937), y adems de ello,
signifique para el dependiente un esfuerzo para adaptarse a las nuevas tareas (CNTrab., sala V, 9/6/1978,
"Runco c. Tel. Rad. SA", LT, XXVII-947).
(774)CNTrab., sala V, 22/9/1972, LA LEY, 150-77 y sala VIII, 29/5/2003, "Bustos, Alfredo c. Bagley SA", DT, 2003-
A, 1247.
(775) En el convenio de SMATA, Talleres, si bien prohbe la disminucin de categora en forma permanente,
admite la realizacin de tareas inferiores en forma "ocasional"; a su vez, en el convenio de Metalrgicos tambin
prohbe la realizacin de trabajo que signifiquen "menoscabo moral", pero admite la movilidad descendente como
"circunstancial", con conservacin de la categora superior.
(776) El convenio de Plsticos exige como requisitos de movilidad, tanto ascendente como descendente, la
comunicacin previa a la comisin interna del establecimiento.
(777) El convenio de Alimentacin, admite la posibilidad de desplazar a los conductores de camin hacia la
categora de "ayudante de conductor", cuando el vehculo a su cargo se encuentre en reparaciones.
(778) El convenio de Sanidad habla de "tareas no habituales que no tengan prevista remuneracin superior",
admitiendo la posibilidad de realizar tareas de categoras de menor remuneracin. En tal caso se exige el pago
de una compensacin salarial del 10%, y si adems de las tareas no habituales se ejecutan las habituales, la
diferencia a pagar ser del 20%.
(779)CNTrab., sala II, 12/2/1970, LT, XVIII-342.
(780)CNTrab., sala V, 22/10/1968, LT, XVIII-339.
(781)Vzquez Vialard, Antonio, "Deberes y derechos de las partes en la ley de contrato de trabajo", LT, XXIII-111.
(782)Lpez, Justo, "Informe previo...", JA, 18/4/1979, nro. 5094, ps. 9/10.
(783)Livellara, CarlosA., "Derechos y deberes de las partes", en Tratado de Derecho del Trabajo, dir. Vzquez
Vialard, t. III, Astrea, Buenos Aires, 1982, p. 657.
(784)Lpez, Justo, cit.CaroFigueroa,JosA., "Flexibilizacin laboral y crecimiento econmico. Rigidez y

flexibilidad en el mercado de trabajo argentino", 1988, p. 58.
(785) Cfr. CaroFigueroa, JosA., cit., en nota anterior p. 58, quien se pronuncia por la escasa movilidad
geogrfica de nuestro mercado de trabajo, por estimar que cuando media una nueva locacin del centro de
trabajo, las empresas optan por extinguir las relaciones laborales del anterior y tomar nuevo personal residente
en el lugar, y a su vez, no es considerable el nmero de empresas con pluralidad de centros de localizacin
diferentes.
(786) Seguimos la terminologa empleada por Caro Figueroa, en el trabajo citado en nota precedente. La
legislacin argentina no contiene una regulacin expresa para la "movilidad geogrfica" del trabajador, y las
situaciones que se plantean deben dirimirse de acuerdo a las pautas generales que rigen el ius variandi del
empleador. De donde ste podr disponer la movilidad geogrfica del trabajador, siempre que con ello no altere
condiciones esenciales del contrato o no irrogue un perjuicio a los intereses materiales o morales del trabajador
(art. 66, LCT).
(787) La jurisprudencia en general ha reconocido la validez del traslado cuando en el contrato se estableci que
el trabajador aceptaba expresamente esa posibilidad, ya sea a determinada sucursal o a cualquiera de ellas, slo
si es razonable, no altera una modalidad esencial del contrato, ni causa perjuicio material ni moral al trabajador
(art. 66, ley de contrato de trabajo) y, adems satisface la exigencia del art. 68 de la ley de contrato de trabajo.
(CNTrab., sala VII, 20/12/1999, "Domnguez, Jorge A. c. Emsel SA", DT, 2000-A, 1259) o si se invoquen
circunstancias que justifiquen objetivamente tal previsin. (CNTrab., sala II, 22/3/1989, "Noriega, Irma M. c.
Organizacin Alfa SRL", TySS, 1989-520 y 22/8/1994, "Monteleone, Sergio C. c. Asociacin de Cooperativas
Argentinas Coop. Ltda"., DT, 1994-B, 2327), o si la empleadora brinda servicios a numerosos usuarios en
distintos lugares del pas y se ha acreditado que al incorporarse los trabajadores tenan conocimiento de ello, as
como de la posibilidad de ser destinados a desarrollar tareas en el interior una vez concluida la etapa de
capacitacin, debe considerarse que la movilidad geogrfica estaba nsita en la naturaleza de la contratacin.
(CNTrab., sala II, 22/8/1994, "Monteleone, Sergio C. c. Asociacin de Cooperativas Argentinas Coop. Ltda"., DT,
1994-B, 2327 - DJ, 1995-1-364) o si por las particulares caractersticas de la empleadora, compaa de aviacin,
del trabajador que ocupa un cargo importante en la empresa (Jefe de base), convinieron en que ste podra ser
trasladado de lugar, corresponde descartar que el dependiente tenga un derecho adquirido a la permanencia en
su ltimo destino si, en el contrato firmado entre las partes, la empresa se reserv la facultad de disponer el
traslado en virtud de las necesidades funcionales que pudieran presentarse. (CNTrab., sala VI, 22/2/1996,
"Yaez Nielsen, Arturo R. c. Lan Chile SA", DT, 1996-B, 3012).
(788) El traslado puede ser un modo normal dentro del cumplimiento de las obligaciones propias de la actividad
como respecto de los que trabajan en medios de transporte terrestre, martimo o areo, los viajantes, los obreros
de la construccin, etc. Claro est que en estos casos no se tratar de supuestos de ejercicio del ius
variandi patronal, sino del cumplimiento de obligaciones contractuales pactadas, expresa o implcitamente, segn
la ndole de las tareas.
(789) Un caso especial al respecto lo constituye el estatuto del viajante, que en el art. 9 de laley
14.546 establece que los comerciantes e industriales debern requerir la conformidad expresa del viajante en el
caso de que decidan cambiarlo o trasladarlo de zona. De donde el cambio de zona requiere un acuerdo de
voluntades, y no es admisible el cambio por decisin unilateral del empleador (ius variandi). Claro est que dicho
consentimiento puede ser expreso o derivar tcitamente de la aceptacin del cambio, al acatarlo y cumplirlo sin
oposicin.
(790) En general se puede sealar que la movilidad geogrfica no ha sido suficientemente desarrollada a travs
de los convenios colectivos. Un caso especial, lo constituye el convenio de la construccin, que admite la
posibilidad de parte del empleador de disponer el cambio del lugar de trabajo de la misma "planta urbana",
siempre que se efectivice dentro del horario habitual. Cuando el cambio exige el desplazamiento fuera de la
"planta urbana", el empleador debe pagar un "plus" salarial, pero el trabajador podra resistir el cambio, sin que
ello implique una "renuncia espontnea a su empleo".
(791)CNTrab., sala VI, 13/8/1996, "Palacios, ngel J. c. Vasile y Ca"., DT, 1997-A, 752.
(792) En tal sentido, se consider ilegtimo el traslado si significaba restarle un tiempo importante al descanso y
al uso privado del tiempo libre del trabajador si no medi compensacin (CNTrab., sala III, 31/12/1976, "Morales
c. Ch. Sieburger SA", LT, XXVII-947).
(793)Sala I, 19/12/1976, "Rocha c. Pastoral", LT, XXVII-947.
(794)Sala VII, 28/4/1981, "Tagliabue c. Aerolneas Argentinas", LT, XXIX-835.
(795)Sala II, 28/11/1973, "Grangeat de Acosta c. Bruno Bredaho SRL", TySS, I-370.
(796) Se ha considerado que el cambio de horario y la ampliacin de la jornada dispuestas unilateralmente por la
empleadora constituyen una grave injuria a los intereses morales y materiales del trabajador, adems importan la
alteracin en tas modalidades esenciales del contrato y tornan a la medida totalmente arbitraria por lo que es
vlido denunciar el contrato de trabajo. TTrab. 2 La Matanza, 19/2/1996, "Moreno, Julio c. Productos Solmar SA",
DT, 1996-B, 1486. LLBA, 1996-378.
(797) Un supuesto especial se presenta cuando la disminucin de la jornada y de su correlato salarial, es de

carcter colectivo derivado de causas econmicas, tecnolgicas o de fuerza mayor, y se ha dispuesto dentro del
procedimiento preventivo de crisis, previsto por la ley 24.013, en cuyo caso su validez est garantizada por el
procedimiento seguido ante la autoridad administrativa laboral (arts. 98/105 ley 24.013). Ver Litterio, LilianaH.,
"Algunos aspectos de la rebaja de la remuneracin a travs del ejercicio ilegtimo del ius variandi", Doctrina
Laboral y Previsional, Errepar, nro. 321, mayo 2012, 455.
(798) SC Mendoza, sala II, Penal y Laboral, 28/8/2000, "D'Angelo, Jos c. Milln SA", DT, 2000-B, 2340, con nota
de Porras, Alfredo R. - LL Gran Cuyo, 2001-322; CLab. San Luis, 12/12/1996, "Jurez, Juan C. c. Hersutex San
Luis SA", DT, 1998-B, 1488 - VJ, 1998-2-256. En contra CNTrab., sala VI, 20/11/2000, "Ouinteros, Albero y otro c.
Firestone de la Argentina SA", DT, 2000-A, 438, con nota de Pose, Carlos.
(799) En general la jurisprudencia se orienta en el sentido que el cambio de horario diurno por nocturno o
viceversa, o el cambio de horario continuo por otro discontinuo, constituyen alteraciones inadmisibles del contrato
de trabajo, especialmente si le impiden al trabajador atender otra ocupacin o le provocan un alteracin de las
condiciones de vida individuales y familiares. En cambio, se considera aceptable si la modificacin del horario no
import una alteracin sustancial o fue slo temporaria o transitoria. Ver resea jurisprudencial al final de este
comentario.
(800) Si a consecuencia de la decisin del poder pblico, el trabajador se ve impedido de prestar el trabajo en el
nuevo horario (p. ej., se le superpone con el que cumple en otro empleo), aqulla operar como una causa de
fuerza mayor, no imputable al empleador, y el dependiente tendr derecho a la indemnizacin del art. 247 de la
LCT, por la extincin del contrato de trabajo que se opere.
(801) CNTrab., sala III, 31/3/1977, LT, XXV-731. En contra Morando, JuanCarlos, "Los reglamentos de empresa y
la atribucin contractual al empleador de facultades discrecionales en materia de cambio de turno", nota al citado
fallo, LT, XXV-733.
(802)CNTrab., (en pleno), 4/6/1970, "Morillo, Carlos A c. Frigorfico Armone de La Plata SA", DT, 1970-475.
(803)CNTrab., (en pleno), 25/4/1972, "Serra, Hctor c. Empresa Ferrocarriles del Estado Argentino (EFEA)", DT,
1972-450.
(804) Ver pronunciamientos judiciales mencionados en la resea jurisprudencial.
(805)Pose, Carlos, "El silencio del trabajador frente a las modificaciones de las condiciones de trabajo", DT,
1998-B, 1651, seala que con lo normado en los arts. 57 y 58LCT, el legislador laboral se ha apartado de lo
dispuesto en el art. 919 del Cd. Civil, ha creado reglas propias que innovan la solucin civilista y ello partiendo
de una premisa axiolgica de proteccin de los derechos obreros.
(806)CS, sent. del 12/3/1987, "Padin Capella, Jorge D. c. Litho Formas SA", TySS, 1987-790.
(807)CS, 11/6/1998, "Zorzin, Vctor R. c. YPF SA", TySS, 1998-1652. En este fallo, la Corte Suprema descalifica
el pronunciamiento laboral que haba receptado el reclamo del actor tendiente al cobro de diferencias salariales
por un cambio de funciones ilegtimo, por considerar que haba aceptado el cambio impuesto al desempear las
nuevas tareas asignadas sin cuestionamiento. El alto tribunal, tuvo en cuenta a tal fin que el subordinado era
un trabajador profesional y alto directivo de la empresa, por lo que poda comprender los alcances de la decisin
patronal y su posibilidad de resistirla, lo que no hizo cumpliendo las nuevas tareas asignadas "sin
cuestionamiento alguno".
(808) Cfr. Pose, Carlos, "El silencio del trabajador...", DT, 1998-B, 1651, quien seala que la doctrina fijada por la
Corte resulta compatible e, indirectamente, avala la tesis establecida por el viejo plenario de la CNTrab., "Serra",
en el que se seal que en el caso de que al trabajador se le rebaje unilateralmente de categora, si opt por
mantener el vnculo slo tiene derecho a percibir la remuneracin fijada para aqulla en la cual efectivamente
prest servicios. (CNTrab., acuerdo plenario 177, del 25/4/1972, "Serra, Hctor c. Empresa Ferrocarriles
Argentinos", DT, 1972-450).
(809) Cfr. Livellara, CarlosA., "Ley 26.574: Ampliacin del principio de irrenunciabilidad a los derechos
provenientes del convenio individual", en Reformas Laborales, Dike-Foro de Cuyo, 2010, p. 197.
Ver: FernndezMadrid, JuanCarlos, "La modificacin del art. 12 de la Ley de Contrato de Trabajo", Rev. Doctrina
Laboral, Errepar, nro. 294, febrero/10, p. 103.
(810) Ver Livellara, CarlosA., "Derechos y deberes", en Tratado de Derecho del Trabajo,Vzquez Vialard (dir.), t.
III, p. 664, donde se resean las opiniones favorables de Rivas,Manual de derecho del trabajo, Macchi, Buenos
Aires, 1975, p. 103, Vzquez Vialard, "Deberes y derechos de las partes en la ley de contrato de trabajo", LT,
XXIII-113,FernndezPastorino, Lineamientos del contrato de trabajo, Astrea, Buenos Aires, 1975, p.
110, Ensick, J., Ley de contrato de trabajo anotada, Zavala, Buenos Aires, 1974, p. 222 yRuprecht, Contratos de
trabajo. Ley 20.744, p. 105, quienes entre otros, enjuiciaron favorablemente el restablecimiento de las
condiciones modificadas unilateralmente por el empleador, sin necesidad de acudir al recurso extremo del
despido indirecto.
(811)Carcavallo, HugoR., "La reforma de la ley de contrato de trabajo", TySS, 1976-257,Vzquez Vialard,
Antonio, "Deberes y derechos de las partes en la LCT (reformas de la ley 21.297)", LT, XXIV-961. Fernndez
Madrid, JuanC., Ley de contrato de trabajo comentada, porLpez Centeno y Fernndez Madrid, t. 1, p. 378. Ver
opiniones vertidas en el VI Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y Seguridad, abril de 1979, en informe del
relator de la Comisin 1, doctor Lpez, Justo citadas en Livellara, "Derechos y deberes", p. 665 y DT, 1979-753.
(812)Sardegna, en un logrado estudio sobre el tema, sostiene que aunque la reforma comentada haya suprimido
la opcin que prevea la accin judicial para obtener el restablecimiento de las condiciones alteradas, ello no
implicaba que en caso de articularse, se la deba considerar improcedente en cualquier circunstancia. "Si el
trabajador puede lograr lo ms esto es, exigir las indemnizaciones legales por un despido indirecto no le
estar vedado lo menos, tal como intentar un pronunciamiento judicial tendiente a remediar una situacin, que
considera lesiva e injusta". (Sardegna, Miguelngel, "La accin procesal del "ius variandi", LT, XXIV-686 y ss.).
Tambin en el VI Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, del informe de Lpez,
Justo, surge que se pronunciaron por el mantenimiento de la accin de restablecimiento de las condiciones
alteradas, entre otros,CapnFilas, Meilij, JuanngelConfalonieri (P.), HctorScotti, J. Scagliotti y JorgeSappia.
Ver informe citado en DT, 1979-753.
(813)Livellara, CarlosA., "El ius variandi en la LCT y en su reforma", DT, 1976-789 y en "Tratado de Derecho del
trabajo", cit., p. 664.
(814)CSJN, 26/7/1977, "Nieva, Norma R. y otros c. Austral Lneas Areas SA", LT, XXV-1033; SCBA, 25/6/1991,
"Duperre, Osvaldo R. y otro c. Lever y Asociados SA", TySS, 1991; CNTrab., sala I, 8/5/1990, "Tosto, Graciela c.
Estado Nacional. Lotera Nacional. Hipdromo Argentino", DT, 1990-B, 2569, 30/4/1992, "Sosa, Lzaro D. c.
Nobleza Piccardo SA", DT, 1992-B, 2057, DJ, 1993-2-225, 7/8/1992, "Benadussi, Mabel A. c. Sados Obras Social
de la Armada Argentina, Sastreras y Almacenes de Obras Social y otro", DT, 1994-A, 517; sala II, 24/4/1990,
"Conca, Ramn A y otros c. ENTEL", DT, 1990-B, 1625; d., sala IV, 26/2/1982, "Puriles de Gaveyzky, Zulema c.
Banco Credicoop Ltdo", DT, 1982-A, 725; d., sala IV, 18/10/1985, "Ballota, Jos Martn c. ENTEL", DT, 1985-B,
1770 y LT, XXXIV-516; sala VI, 14/10/1991, "Durl, Rodolfo M. c. Casa Berra SA", DT, 1992-A, 275 - DJ, 1992-1-
1135; sala VIII, 28/5/2001, "B., JA, c. LS4 Radio Continental SA (Hechos)", LA LEY, 2001-F, 858, DJ, 2001-3-
769).
(815)CNTrab., sala IV, 27/5/1991, "Stella, Dora I. c. Federacin de Obreros y Empleados Telefnicos de la
Repblica Argentina", TySS, 1991-1007, sala VI, 7/3/2000, "Sierra, Luis c. Trenes de Buenos Aires SA"
s/Diferencias de salarios, BCNTrab., 202-2000, sala VIII, 18/8/1995, "Wheeler, Walter J. y otros c. Vandenfil SA",
DT, 1996-A, 278, DJ, 1996-1-694.
(816) SCBA, 29/9/2004, "Quiroga, Jos c. Consigna SRL", TSS, 2004-874, con comentario deCarcavallo, Hugo,
"La Corte bonaerense cambia su doctrina respecto del art. 66 de la LCT".
(817) La ley 26.088 tuvo su origen en un proyecto presentado el 15 de julio de 2005 por el Senador por la
Provincia de Jujuy Gerardo Rubn Morales, que fue aprobado sin modificaciones por la Cmara de origen el 30
de noviembre de 2005 y por la Cmara de Diputados el 29 de marzo de 2006. Promulgada de hecho el 21 de
abril, el da 24 del mismo mes y ao fue publicada en el Boletn Oficial.
(818) Hubiera sido ms realista y adecuado implementar una instancia conciliatoria a nivel administrativo o
judicial, antes de la medida de no innovar, que acerque a las partes y posibilite superar el conflicto.
(819)Guisado, Hctor, "La accin de restablecimiento de las condiciones de trabajo en el nuevo art. 66 de la ley
de contrato de trabajo", DT, 2006 (mayo), 668.
(820)Aronin, Lisandro, "Actualidad en derecho del Trabajo 3/2006", JA, 206-11, fascculo nro. 6-41 a partir de
observar la realidad del derecho del trabajo, afirma que la opcin restaurada por la reforma de la ley
26.088 difcilmente sea utilizada en forma masiva.
(821)Cfr. CNTrab., sala I, 28/6/1978, "Ojeda c. Sidieya", LT, XXVII-947.
(822)Guisado, "La accin de restablecimiento...", cit. Este autor considera que el trabajador puede tomarse un
tiempo prudencial para evaluar el inicio de la accin, aunque entretanto realice las nuevas tareas o se sujete a
las modificaciones, ello no significar que acepta el cambio, pero sin embargo considera que el desempeo bajo
las nuevas condiciones durante un largo lapso bastar para considerar que he expresado de modo implcito su
voluntad de consentir tal modificacin, con lo que perder el derecho a cuestionarla En sentido contrario, se
pronuncia DiegoTosca, "La sustancial prohibicin de innovar del art. 66de la LCT", Revista de Derecho Laboral
2012-1, p. 194, para quien no existe un plazo de caducidad para interponer la accin de restablecimiento.
(823) Es un tiempo mnimo necesario para realizar el reclamo judicial y obtener una resolucin precautoria,
sugerido a partir de la pauta que sent el propio legislador de la LCT al establecer en el art. 67, LCT, un plazo de
30 das para cuestionar las sanciones disciplinarias.
(824) Cfr. Guisado, "La accin de restablecimiento...", cit. Igual criterio fue sostenido porFernndezGianotti,
"Abstencin de la prestacin laboral por incumplimientos del empleador o pretensin indebida de modificacin de
las condiciones de trabajo", DT, 1978-73 (nota 16), quien seal que la va judicial para reclamar por el
restablecimiento de las condiciones alteradas quedaba abierta por tratarse de un conflicto individual de derecho
(art. 20, ley 18.345,art. 322, prr. 1, Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin), siendo aplicable a la justicia del
trabajo el art. 498 del Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin (proceso sumarsimo).
(825) Para Guisado, "La accin de restablecimiento...", cit., no slo es el aspecto ms importante, sino el ms
criticable de la reforma porque se aparta de precedentes nacionales, provinciales e internacionales que cita.
(826)Guisado, "La accin de restablecimiento...", cit.
(827) Conf. Tosca, Diego, "La sustancial prohibicin de innovar del art. 66 de la LCT", Revista de Derecho
Laboral 2012-1, p. 191, quien cita al respecto el pronunciamiento de la CNAT, sala X, en juicio "Azansa, Andrea
Gabriela c. Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal s/Juicio sumarsimo".
(828)Cfr.Guisado,"La accin de restablecimiento...", cit., quien seala que el empleador puede, en cualquier
momento (antes, durante y despus del trmite judicial) extinguir el vnculo, con o sin motivo justificado, con la
nica consecuencia (en este ltimo supuesto) de la obligacin de abonar las indemnizaciones pertinentes. En
cambio,DiegoTosca, "La sustancial prohibicin de innovar del art. 66 de la LCT", Revista de Derecho Laboral
2012-1, p. 197 se plantea el interrogante si un despido en esas circunstancias puede ser encuadrado como
discriminatorio, y por ende, anulable, concluyendo que la solucin no deja de ser casustica, y por ende sujeta a
las particularidades de cada caso.
(829) En las I Jornadas de la Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo, realizadas en Buenos Aires del 5 al 9
de octubre de 1970, se discuti ampliamente el tema de "las suspensiones del contrato de trabajo dispuestas por
el empleador", y el relator de la comisin respectiva, FernndezGianotti, Enrique al iniciar su exposicin, expres
que: "la suspensin, incorporada al Cdigo de Comercio por la ley 11.729 y ampliada por el art. 66 del dec.
33.302/1945, es una de las instituciones laborales que ha ocasionado mayores divergencias interpretativas no
superadas hasta la fecha..." (publicacin oficial de las Jornadas, ps. 93 y ss.).
(830) Sobre la evolucin doctrinaria y jurisprudencial en nuestro pas, puede consultarseLpez,

Guillermo, A. F., La suspensin de la relacin de trabajo, Astrea, Buenos Aires, 1973, p. 48 y "Suspensin del
contrato de trabajo y potestad discrecional del empleador", DT, XXIII-251; Monzn, MximoDaniel, "Trayectoria
jurisprudencial de la suspensin disciplinaria", DT, 1954-373; Prez, Benito, "Las sanciones disciplinarias en el
contrato de trabajo", DT, 1948-5;Goyena, JuanCarlos, "La bilateralidad en la suspensin del contrato de trabajo
dispuesta por el empleador", LT, XI-409; Katz, ErnestoR., "La suspensin ilegal no rechazada inmediatamente",
LT, XV-414, Rivas, JosMara, "Suspensin: estado actual de la jurisprudencia", LT, XVI-380; Silvano, Francisco,
"Efectos generales de la suspensin", LT, XV-11; y "La suspensin disciplinaria", LT, XV-604; Torre, JosPatricio,
"Cmputo de las suspensiones disciplinarias", LT, XVIII-431; FernndezPastorino, A., "La facultad disciplinaria del
empleador", DL, 1973-337.
(831) DT, 1948-177.
(832) LT, XVI-367.
(833) Ver sobre el tema: Demichelis, HctorB., Sanciones disciplinarias en el derecho laboral, Jurdicas,
1987; Fernndez Madrid, JuanC., Tratado prctico de derecho del trabajo, t. II, p.
1064; Giorlandini, Eduardo - Aranovich, FernandoC., "Suspensin por causa econmica y por causa
disciplinaria", DT, 1996-B, 1449; Lpez,Guillermo, "La suspensin de la relacin de trabajo en la ley de contrato
de trabajo", DT, 1976-156; PoclavaLafuente, JuanC., "Poder disciplinario. Ejercicio oportuno (conducta permisiva
del empleador)", IMP, XLIX-B, 1773;Pose, Carlos, "Poder disciplinario y despido indirecto", DT, 1997-B, 1791 y
"Un caso de ejercicio abusivo de la potestad disciplinaria", DT, 1993-B, 1845; Ramrez, LuisE., "Superiores e
inferiores en el contrato de trabajo: a propsito de la potestad disciplinaria del empleador", DT, XLVII-B,
2031; Rizzone, JorgeE., "Facultades disciplinarias del empleador", t. I, DLE, 193; Silvano, F., "La suspensin
disciplinaria", LT, XV, 604; Vzquez Vialard, Antonio, "Deberes y derechos de las partes en la ley de contrato de
trabajo. (Reforma de la ley 21.297)", LT, XXIV, p. 961; Livellara, CarlosA., "Las facultades disciplinarias del
empleador en la ley de contrato de trabajo", LA LEY, 1975-C, 639 y Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez
Vialard (dir.), t. III, ps. 670/698.
(834)Durand,Paul, "El poder disciplinario en la empresa privada", LA LEY, 55-819.
(835)De la Cueva, Mario, Nuevo derecho mexicano del trabajo, Porra, Mxico, 1972-377.
(838)Pose, Carlos, "Un caso de ejercicio abusivo de la potestad disciplinaria", DT, 1993-B, 1845.
(839) Cfr. Napoli, Rodolfo, "Derecho del trabajo y de la seguridad social", Buenos Aires, LA LEY, 1969-
97. Stefanelli, "El poder disciplinario del empleador en la empresa privada", DT, 1952-706.
(840) Cfr. Machera, ArmandoD., "El poder disciplinario en las relaciones de trabajo", en "Estudios de derecho del
trabajo en memoria de Alejandro M. Unsaei, El Ateneo, Buenos Aires, 1954, ps. 319/338. Barbagelata, HctorH.,
"Lmites del poder disciplinario del empleador", en Derecho Laboral, t. XXV, nro. 125, Montevideo, 1982, p. 4,
seala como caractersticas de la evolucin de la legislacin, la jurisprudencia y las prcticas de los distintos
pases, por una parte, "un cada vez ms amplio y expreso reconocimiento de poderes disciplinarios", y por otra,
"un redimensionamiento de esos poderes y una racionalizacin y democratizacin de su ejercicio". Ilustra tales
tendencias mencionando las disposiciones del Estatuto de los Trabajadores espaol (especialmente, art. 58,
"faltas y sanciones de trabajadores"), la ley 300/1970 de Italia y la legislacin del rea latinoamericana (LCT de
Argentina y Cdigos de Trabajo de Colombia, Costa Rica, Ecuador, Guatemala, Honduras, etc.). Del mismo
modo, puntualiza que en algunos pases de Europa (Repblica Federal de Alemania, Dinamarca, Finlandia y
Holanda) y de Amrica latina (Mxico) a travs de las normas sobre reglamentos internos y de la intervencin de
los rganos participativos, se opera, simultneamente, la "confirmacin y las restricciones al ejercicio del poder
disciplinario". En otros pases, como los Estados Unidos, Canad o Israel, la negociacin colectiva ha ido
imponiendo progresivas restricciones a tales facultades. Por otra parte, en el III Congreso Latino Americano de
Derecho del Trabajo, celebrado en Joao Pessoa (Brasil) del 14 al 19/9/1981, en la Comisin 1 sobre el tema
"Lmites al poder disciplinario del empleador", luego de sealarse la importancia de la cuestin analizada, tanto
desde el punto de vista terico como prctico, se puso de manifiesto un cierto consenso en cuanto a la
necesidad de encararlo como una realidad impuesta por exigencias de la organizacin del trabajo; se propici
que las sanciones disciplinarias fueran claramente establecidas en normas de las que el trabajador tuviera pleno
conocimiento; tambin que no deberan permitirse las sanciones que repercutan negativamente sobre las
remuneraciones ("las suspensiones disciplinarias prolongadas, pueden tener los mismos efectos negativos de las
multas") y "se consider especialmente deseable que las cuestiones de orden disciplinario sean examinadas y
resueltas de modo concreto, a travs de una reglamentacin negociada (convenciones colectivas, acuerdos de
empresa o reglamentos internos negociados). No existiendo tales acuerdos, o tratndose de actividades no
reguladas por convenciones, la ley deber establecer restricciones al ejercicio del poder disciplinario" (ver las
conclusiones del mencionado congreso en Derecho Laboral, t. XXV, nro. 125, 1982, p. 216).
(841) Cfr. Lpez, GuillermoA. F., La suspensin de la relacin de trabajo, p. 50.
(842) Cfr. Lpez, Justo, "Informe previo", p. 14.
(843) Sin perjuicio de tal omisin predomina en la doctrina y en la jurisprudencia de nuestro pas, el
reconocimiento de la aplicabilidad de estos principios, que no son sino una forma de implementacin del principio
genrico de legalidad que debe orientar el rgimen disciplinario de las empresas, tendencia que predomina en el
derecho comparado, aun sin necesidad de texto alguno (Cfr. Barbagelata, Hctor Hugo, "Lmites del poder
disciplinario del empleador", enDerecho Laboral, t. XXV, nro. 125, Montevideo, 1982, ps. 8 a 9).
(844)Lpez, Justo, "Poder disciplinario del empleador" (lmites, ejecucin de la pena y sanciones)", LT, XVIII-3. La
Suprema Corte de Mendoza tiene dicho que: "la sancin disciplinaria debe tener una causa y debe ser
proporcionada a la gravedad de la falta... Una simple falta no puede justificar la sancin del despido del
empleado", JM, XXX-1963/64-428. En igual sentido sobre el principio de proporcionalidad ver CNTrab., sala I,
6/10/1989, "Mascazzini, Viviana M. c. Microonda SA", DT, 1990-A, 65; DJ, 1990-2, 159; sala II, 23/12/1999,
"Carrizo, Marcelo D. c. Argencard SA", DT, 2000-B, 1990; sala VIII, 26/12/1988, TySS, 1989-263.
(845) Como tiene dicho RamrezGronda, "no es igualmente grave encender un fsforo as sea para fumar en
un depsito de explosivos que en una fbrica de amianto" (El contrato de trabajo, p. 329).
(846)Marc, JorgeEnrique, "El poder disciplinario laboral", GT, 18-21.

(847) Las principales disposiciones contenidas en los estatutos, referidas a las facultades disciplinarias, pueden
resumirse de la siguiente manera: 1) periodista profesional (ley 12.908: de acuerdo con el art. 41 de la citada ley,
ningn empleado podr ser suspendido en el desempeo de sus tareas sin retribucin pecuniaria por un plazo
mayor de 30 das dentro del trmino de 365 das. Toda suspensin deber ser debidamente documentada y
notificada por escrito, con detalle de las razones en que se fundamenta. El trabajador puede impugnarla, dentro
de los cinco das corridos, por ante la comisin paritaria. sta puede "revocar" la medida en todo o en parte y, en
ese caso, el empleador ha de satisfacer las remuneraciones. Conformen lo establecido en el dec.-ley
20.358/1973, de la resolucin de la comisin paritaria se podr interponer recurso ante la CNTrab., dentro de los
cinco das de notificada; 2) empleados administrativos de empresas periodsticas: se limita la suspensin a 30
das dentro del trmino de 365, y se exige su notificacin por escrito al interesado (art. 12, dec.-ley 13.839/1946);
3) radiotelegrafistas: con relacin al personal de empresas particulares, podr impugnarse la procedencia de la
suspensin ante la comisin fijada por el art. 53 del estatuto, quien resolver, previo dictamen de Correos y
Telecomunicaciones si se relaciona con cuestiones tcnicas. En caso de declararse improcedente la suspensin
el empleador deber abonar el sueldo o salario correspondiente a los das de suspensin. En las suspensiones
por menos de 10 das, la comisin aludida slo dictaminar a solicitud del afectado (art. 34, dec.-ley
14.954/1946):4) profesionales del arte de curar: los empleados afectados por una suspensin podrn recurrir a la
asociacin profesional reconocida, para que investigue los hechos y haga conocer sus conclusiones al gremio y
a los interesados. El profesional que hubiera sido suspendido injustificadamente, tendr derecho al cobro de las
remuneraciones (art. 7, dec.-ley 22.212/1945); 5) jugador profesional de ftbol: en el caso de que el jugador falte
al cumplimiento de sus obligaciones con su club, ste podr; a) amonestarlo; b) aplicarle multa cuyo monto, en
un mismo mes, no podr exceder de hasta un 20% de sueldo mensual y premios que percibe; c) suspenderlo sin
goce de retribucin alguna por un perodo fijo que no podr exceder de 60 das en una misma temporada, con la
obligacin de continuar con sus ejercicios de entrenamiento; d) rescindir el contrato (art. 20,ley 20.160).
(848) En tal sentido, si por el convenio colectivo o por acuerdo privado de la empresa, el empleador est obligado
a sustanciar un sumario previo a la aplicacin de suspensiones disciplinarias, tal recaudo obsta a la validez de la
medida, con el alcance que la LCT le da a los requisitos fijados en el art. 218; y en consecuencia, su no
cumplimiento torna ilegtima la suspensin, dando derecho al trabajador al pago de los salarios de suspensin
(art. 223, LCT), e incluso, si no ha sido aceptada, a considerarse despedido (art. 222, LCT). De Diego, Julin A.,
"Rgimen disciplinario", LT, XXVI-1023, analiza detenidamente como rgimen especial, el reglamento de
disciplina del personal ferroviario, comparado sus disposiciones con la LCT. En sus conclusiones afirma que los
dos sistemas reseados "poseen importantes contribuciones al siempre inagotable problema de la disciplina
interna de la empresa"; pero estima que la LCT, a pesar de haber llenado un importante vaco dentro del derecho
laboral, debera dar un tratamiento ms orgnico e integral a este tema, con el fin de aportar soluciones
concretas a esta fuente generadora de conflictos individuales, con la intencin de orientar la facultad disciplinaria
dentro de un marco corrector del orden y de la organizacin de la comunidad empresaria.
(849) Cfr. Livellara, CarlosA., "Los reglamentos de empresa y la LCT", p. 879 y en Tratado de Derecho del
Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III, ps. 635/640.
(850) Cfr. Lpez, Justo, "Poder disciplinario del empleador", LT, XVIII-4.
(851) Sobre el tema de la "cogestin" y la posibilidad de su implantacin se debe tener en cuenta el trabajo
de Erdozain, MartnLuis, La participacin del personal en la administracin de la empresa, Fedye, Buenos Aires,
1970. Igualmente, Krotoschin, Ernesto, Tendencias actuales en el derecho del trabajo, Ejea, Buenos Aires, 1959,
p. 125 y Vzquez Vialard, Antonio, "La participacin de los trabajadores en la direccin de las empresas", LT,
XXVII-193. Varela, Ral y ErmidaUriarte, Oscar, Consejos de empresa y comisiones paritarias, Acali, Montevideo,
1978, efectan un profundo y minucioso estudio sobre la participacin como fenmeno jurdico, las
manifestaciones que los consejos de empresa y la participacin asumen en los diversos regmenes del derecho
comparado, y la legislacin vigente en su pas.
(852) Cfr. Ruprecht, Contratos de trabajo. Ley 20.744, p. 110.
(853) En el caso "Brizuela" de la Corte Suprema, en el voto de la minora, se alude al alcance de las facultades
disciplinarias del empleador, sealando que cuestionada la causal de despido por haberse producido en ocasin
de un partido de ftbol organizado por la empleadora en el campo deportivo del establecimiento y fuera del
horario de trabajo, el juzgador debi expedirse con relacin a si, aun en esas circunstancias, aqulla conservaba
el poder disciplinario que la hubiera legitimado a aplicar la sancin (Del voto en disidencia de los doctores Molin
O'Connor, Fayt y Lpez. (CSJN, 30/4/1996, "Brizuela, Rubn D. c. La Plata Cereal Company"), TySS, 1996-77.
Con comentario de Vzquez Vialard, Antonio, "El mbito temporal del llamado "poder disciplinario" del
empleador", TySS, 1996-810.
(854) Incluso tambin en el procedimiento de aplicacin se debe respetar la dignidad y jerarqua del trabajador.
No es admisible que al notificarle la medida se lo injurie, o en algunos supuestos de altos empleados, sera
afectar su dignidad personal y profesional, notificarle la sancin delante de sus subordinados, salvo que la
circunstancia del caso lo hagan menester para evitar determinados actos de inconducta en los dems.
(855) As, la jurisprudencia ha considerado que: "el art. 68 de la LCT al regular el ejercicio de las facultades
disciplinarias exige el respeto debido a la dignidad del trabajador y el no invadir el campo de su personalidad" y
en el caso, se consider que exceda los lmites de las facultades del empleador la exigencia de la prohibicin del
uso de barba, mxime cuando al ingreso del actor no estaba prohibido su uso, ni el mismo atenda al pblico
(CNTrab., sala IV, 2/11/1978, "Rosso, Rubn R. c. Bunge y Born SA", DT, 1978-109.
(856) Cfr. Ruprecht, Contrato de trabajo, p. 111.
(857)Borda, GuillermoA., Tratado de derecho civil argentino. Parte general, t. I, Perrot, Buenos Aires, 1970, p. 40.
(858)Borda, Tratado. Parte general, p. 45, resea la evolucin jurisprudencial.
(859)CapnFilas, "El abuso del derecho en relacin al contrato de trabajo", Estudios sobre derecho individual de
trabajo en homenaje al profesorDeveali, Mario L., p. 787, refiere que suele darse sobre todo en pequeas y
medianas empresas, que el empleador sancione al trabajador incumplidor con una medida fuera de lgica,
carente de sentido, ms con aspecto vengativo que estrictamente funcional, manifestndose as el abuso del
derecho. La convivencia diaria, conflictiva, da ocasin a que se manifieste la prepotencia del poder, surgiendo el
abuso del derecho que el ordenamiento recepciona negativamente con la nulidad y la responsabilidad
indemnizatoria, dado el caso.
(860)Durand, "El poder disciplinario en la empresa privada", LA LEY, 55-822.
(861) SCBA, diciembre 21/1982, TySS, 1983-550.
(862)LpezJusto, "Poder disciplinario del empleador", LT, XVIII-2.
(863) La inconducta del empleado no puede ser sancionada con cambio de tareas que implica disminucin de
categora y reduccin de la posibilidad de ganancia (CNTrab., sala V, 30/10/1964, LA LEY, 117-853).
(864) El principal no puede disponer como sancin disciplinaria el traslado del dependiente a otro establecimiento
en un cargo de menor responsabilidad y remuneracin (CNTrab., sala V, 28/6/1963, LA LEY, 115-797).
(865)Caputo, JosLuis, "El cambio de tareas como sancin disciplinaria", LT, XXV-937, se pronuncia por una
interpretacin amplia del art. 69. De ah que, a su juicio, en los casos de hechos en los que el dependiente
motive con su conducta la prdida de confianza para la continuacin de la relacin laboral en la misma tarea, y
se disponga su cambio, debern aplicarse los principios generales sobre el ius variandi, siendo ms generosos
en su consideracin, dada la existencia de responsabilidad (culpa o dolo) de parte del dependiente.
(866)Igual tendencia se nota en el derecho comparado, donde la retrogradacin y en general las modificaciones
del contrato de trabajo, a ttulo de sancin, son rechazadas por la justicia laboral, y han sido excluidas en la
legislacin ms reciente. La inadmisibilidad de la multa como sancin resulta en algunos casos de prohibiciones
directas (como en Mxico, que tiene jerarqua constitucional) o de normas de proteccin del salario, y slo estn
permitidas, en Amrica latina, en forma restringida, en los Cdigos de Colombia y Ecuador. Dentro de la
orientacin abolicionista de las multas, el art. 58, inc. 3 del Estatuto de los Trabajadores de Espaa (1980)
determina que no se podrn imponer sanciones que consistan en la reduccin de la duracin de las vacaciones u
otra minoracin de los derechos al descanso del trabajador o "multa de haber" (ver sobre el tema: Barbagelata,
Hctor H., "Lmites del poder disciplinario del empleador", enDerecho Laboral, t. XXV, nro. 125, Montevideo, ps.
12 y ss.).
(867)Ensinck, JuanA., Ley de contrato de trabajo anotada, p. 234 (la llam "caducidad de
antecedentes"), Prado, Pedro, Ley general de contrato de trabajo, p. 133 (habl de "prescripcin disciplinaria"),
junto a Ruprecht, Contratos de trabajo, p. 113, entre otros, le hicieron diversas crticas.
(868) El proyecto de ley con media sancin de la Cmara de Diputados, reproduce el expte. 2015-D-10, iniciado
el 9/4/2010, el cual haba caducado por falta de tratamiento legislativo. Dicho proyecto propone incorporar el art.
68 bis a la LCT con el texto siguiente: "Art. 68 bis: Suspensiones disciplinarias anteriores. Transcurridos doce
(12) meses de la aplicacin de una sancin disciplinaria no se la podr tener en cuenta a ningn efecto" Ver los
antecedentes reseados por: AlejandroSergio, La reiterada utilizacin del "sistema de goteo" para modificar la
Ley de Contrato de trabajo", elDial.
(869) En tal sentido, en las Primeras Jornadas de la Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo, de
1970, FernndezGianotti, Enrique present una ponencia que inclua entre las modificaciones propugnadas
precisamente la de establecer la obligacin de or previamente al trabajador.
(870) En opinin de Javillier para que un derecho disciplinario pueda existir debe apoyrselo sobre dos pilares
slidamente edificados. Por un lado, es necesario que se encuentra garantizado el derecho de defensa; por el
otro, conviene que se ejerza un control de la sancin. Luego agrega que: "el respeto del derecho de defensa
implica para el trabajador la posibilidad de conocer las imputaciones que se le hacen y de responderlas haciendo
valer sus propios argumentos" y respecto al contralor judicial de la sancin pondera que: "sobre todo, es el
control de la proporcionalidad o de la adecuacin de la sancin a los hechos imputados al asalariado lo que
constituye el dato central y una ruptura normativa con el derecho anterior". Javillier, Jean-Claude, "El ejercicio y
el control jurisdiccional del poder disciplinario", TySS, 1986-7.
(871) Ver Alimenti, JorgelinaF., en Ley de contrato de trabajo comentada, Vzquez Vialard (dir.), ps. 476/79.
(872) Se ha sealado que la valoracin del requisito de contemporaneidad entre el hecho y la sancin impuesta
al trabajador debe ser efectuada por los jueces teniendo en cuenta el momento en el cual la comisin de aqul
ha llegado a conocimiento del empleador (CCiv., Com. y Laboral, Reconquista, 2/12/1996, "Kees, Miguel c.
Telecom Argentina Stet-France Telecom SA", DT, 1998-A, 565) y que cuando la investigacin del hecho que
motiva la sancin del trabajador requiere cierto tiempo, es dable admitir que aqulla no sea la inmediata
respuesta a la falta cometida por el dependiente. (CCiv., Com. y Laboral, Reconquista, 2/12/1996, "Kees, Miguel
c. Telecom Argentina Stet-France Telecom SA", DT, 1998-A, 565).
(873)CNTrab., sala I, 20/5/1991, "Navarrete, Pedro A. c. Liftvan Intenational Co. SA", DT, 1991-B, 2013; CNTrab.
Crdoba, sala 2, 14/10/1994, "Surez, Andrea M. c. Proteo SA", LLC, 1995-426.
(874)Alimenti, JorgelinaF., Ley de contrato de trabajo comentada, Vzquez Vialard (dir.), p. 477.
(875)Cabanellas, Compendio de derecho laboral, ps. 444/445.
(876)Cabanellas, Compendio de derecho laboral, p. 445.
(877)Mesquita, J. J. de, Direito disciplinar do trabalho, p. 146, hace una larga enumeracin de las faltas
disciplinarias, partiendo de los siguientes puntos de vista: a) contra el principio de autoridad (indisciplina,
infraccin a las reglas generales o reglamentarias, insubordinacin, desobediencia, etc.); b) contra los deberes
de colaboracin funcional propiamente dicho (con relacin al cargo y con respecto a compaeros y a extraos);
c) contra los deberes de colaboracin econmica (los actos que causen desorden o daos materiales); d) contra
los deberes de colaboracin administrativa (ya sea por jefes, encargados, etc.; o contraviniendo las normas de
polica del lugar de trabajo, etc.) y e) contra los deberes de colaboracin para con la honra, buen nombre y
prosperidad de la empresa (concurrencia desleal, violacin de secretos, actos contra la moral general, etctera).
(878)AlonsoOlea, Manuel, El despido, Madrid, 1958, p. 116.
(879)RodrguezRodrguez,Emma, El poder disciplinario y la negociacin colectiva, Granada, 2008, ps. 181 y 1.
(880)CastroArgueles., MaraA., El rgimen disciplinario en la empresa, Infracciones y sanciones laborales, p.

206.
(881)RodrguezRodrguez,Emma, El poder disciplinario y la negociacin colectiva, Granada, 2008, p. 182.
(882)BaynChacn y PrezBotija, Manual de derecho del trabajo, t. I, p. 404.
(883) Autores citados por Cabanellas, Compendio de derecho laboral, p. 446.
(884)LpezJusto, "Poder disciplinario del empleador", LT, XVIII-12.
(885) Cfr. Cabanellas, Compendio de derecho laboral, p. 447.
(886) En lo que respecta a la suspensin disciplinaria, la reforma de la ley 21.297 puede ser resumida en los
puntos que siguen: 1) Se ha eliminado la necesidad de la audiencia previa al trabajador, en concordancia con las
modificaciones generales al atributo disciplinario, ya analizadas. 2) Se suprime la exigencia de que la suspensin
fuera notificada con una anticipacin mnima de un da hbil, anterior a su iniciacin. 3) Para el caso que no se
hubiera cumplido alguno de los requisitos legales: justa causa, plazo fijo y notificacin por escrito, despus de la
reforma, el trabajador slo tiene derecho a percibir los salarios cados durante los das de suspensin, si la
hubiere impugnado. De acuerdo con la redaccin primitiva, no se requera haber cumplido esa exigencia (la
misma deca: "hubiese o no mediado impugnacin"). Debe mediar una manifestacin expresa de oposicin,
conforme a lo exigido por la doctrina y la jurisprudencia. Es lgico que ante una medida de este tipo, que no
rene los requisitos legales, el trabajador, a fin de cuestionarla y exigir el pago de los salarios, debe objetarla en
forma expresa. 4) En otro orden, se ha derogado el art. 242 (t. original), que estableca que: "las suspensiones
dispuestas por el empleador, menores de treinta das, que por las circunstancias del caso o la ndole o naturaleza
de la relacin resultasen agraviantes o injuriosas para el trabajador y no fuesen aceptadas por ste, le darn
derecho a considerarse en situacin de despedido". No obstante ello, por aplicacin de los principios generales,
siempre que se presente una situacin injuriosa para el trabajador ste podr darse por despedido, por imperio
del art. 242, LCT.
(887) Consideran al despido nicamente desde la resolucin contractual, entre otros, Ensinck,JuanA., Ley de
contrato de trabajo comentada, p. 229. FernndezPastorino, A., Lineamientos del contrato de trabajo, p.
102; Ruprecht, "Derecho disciplinario laboral", en Enciclopedia Jurdica Omeba, t. VII, p. 151. En el ya
mencionado VI Congreso Nacional de Derecho del Trabajo (1979) se pronunciaron tambin por la negativa entre
otros, Marc, Prado, Fernndez Tosada, Vzquez Vialard, Elfman y Mora. Cfr. Lpez, Justo, "Informe final", DT,
1979-753.
(888) As, perder los derechos, ventajas y expectativas derivados de su antigedad en el empleo (vacaciones,
licencia por enfermedad, aumentos por antigedad, ascensos, etc.), adems de sufrir un detrimento en su honor
profesional, que incluso dificultar la posibilidad de obtener nuevo empleo.
(889) Dentro de las mismas ideas, en las clasificaciones doctrinarias de las sanciones, en numerosos
reglamentos internos de empresas, as tambin como en la terminologa de innumerables fallos judiciales, se
incluye al despido como la mxima sancin disciplinaria.
(890) JA, 18/4/1979, nro. 5094, p. 11.
(891) Tal como ocurre en la legislacin espaola, donde el Estatuto de los Trabajadores (ET) regula
expresamente el despido disciplinario, disponiendo que: "el contrato de trabajo podr extinguirse por decisin del
empresario, mediante despido basado en un incumplimiento grave y culpable del trabajador" (art. 54, 1);
enumera los principales incumplimientos contractuales (art. 54, 2); especfica la forma y efectos de aqul (art.
55); y las consecuencias del despido declarado improcedente (art. 56). AlonsoOlea precisa que: "cualquier
incumplimiento del contrato de trabajo por el trabajador no es causa de despido; ha de tratarse de un
incumplimiento cualificado, por lo mismo que sus efectos sobre el contrato son de mxima gravedad: el
incumplimiento del trabajador, precisa el ET, ha de ser contractual, grave y culpable" (Derecho del Trabajo, 7
ed., 1981, p. 326).
(892) En cambio, Lpez, Justo, sin bien coincide en la inaplicabilidad del art. 67, LCT, al despido como sancin,
seala la posibilidad de aplicar el art. 68, que determina los lmites generales al ejercicio de los poderes
jerrquicos por parte del empleador, as como tambin los lmites especiales a las facultades disciplinarias,
admitidos por la jurisprudencia y no legislados en la LCT ("Inmediatez de la sancin respecto a la falta, non bis
dem") (JA, 18/4/1979, nro. 5094, p. 11).
(893)Spinelli, BeatrizEdda, "La suspensin disciplinaria en la ley de contrato de trabajo", LT, XXIV-305, resea las
principales ideas expuestas por nuestros tratadistas sobre la revisin de las sanciones disciplinarias. Las
distintas argumentaciones en boga se vieron reflejadas en un recordado caso jurisprudencial de la Cmara de
Apelaciones de Rosario de 1963, por el que el Tribunal confirm la sentencia de 1 instancia, que a su vez haba
hecho lugar al pedido de revisin de un empleado de la Ca. Swift de La Plata, sancionado por el empleador con
30 das de suspensin por haber comido lomo de cerdo de propiedad de la empresa. El juzgador haba
considerado probada la falta, pero estim excesiva la sancin, por lo que resolvi reducirla a 10 das de
suspensin. La mayora de la Cmara, con la disidencia de Alfredo Ruprecht, sostuvo que si "el poder
jurisdiccional puede calificar la legitimidad de una suspensin disciplinaria, puede igualmente lo menos, esto es
adecuarla a la verdadera gravedad de la indisciplina, cuando ella resulta "excesiva". Para agregar luego que: "no
se trata de que el poder jurisdiccional asuma el poder disciplinario, sino que, en funcin de calificar la legitimidad
de una suspensin, determina la medida de la misma". Dentro de tal pensamiento se resaltaba que se planteaba
una situacin de injusticia, tanto si considerando que era improcedente la sancin, se la confirmara, como si
entendiendo que existi la falta, se revocara la sancin por estimarla excesiva. El doctor Ruprecht, en su
discrepancia, pondera que el argumento de que: "quien puede lo ms (anular la medida), puede lo menos
(reducirla)", proviene de un enfoque errado del problema. No se trata aqu "de cantidad sino de dos situaciones
completamente diferentes. Cuando el juez anula o confirma la sancin disciplinaria impuesta, se limita a ejercer
sus funciones jurisdiccionales, solamente aplica el derecho; declara que el acto ha sido efectuado dentro de las
normas legales o excediendo o violando las mismas, por lo que es vlido o nulo, respectivamente, pero no ejerce
ninguna otra funcin o actividad. En cambio, cuando declara que ha habido una infraccin que da lugar a una
sancin, pero que la aplicada es excesiva y la reduce, sale de la rbita de sus atribuciones y entra el poder
disciplinario, cuyo nico detentador es el patrono" (GT, abril 1961, ps. 408, ss.). En igual sentido, apoyando la
tesis de la minora, se pronuncia en la nota al fallo, Goyena, JuanCarlos, "Suspensiones disciplinarias: su
examen por los jueces".
(894) Cfr. Spinelli, "La suspensin disciplinaria en la ley de contrato de trabajo", LT, XXIV-307.
(895) Ver jurisprudencia reseada por Livellara, en Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III,
p. 692.
(896)Lpez, GuillermoA. F., "La suspensin de la relacin de trabajo en la ley de contrato de trabajo", DT, 1976-
162. En igual sentido se pronuncia PedroPabloMendizbal, "Suspensiones en el contrato de trabajo, en Rgimen
de contrato de trabajo, Informe Laboral, Crdoba, 1977, p. 572. Tambin Sappia, J. J., en Altamira Gigena, R. E.
y otros, Ley de contrato de trabajo, t. 1, p. 384, considera que el plazo del art. 67, LCT no es de caducidad, sino
que tiene por objeto dejar planteada la oposicin del trabajador sancionado a la determinacin patronal.
(897)Allocati, Amadeo, "La reforma de la LCT. Normas de interpretacin y normas procesales", LT, XXIV-592.
(898)Vzquez Vialard, Antonio, "Anlisis de la primera reforma de la ley de contrato de trabajo", JA, 1976-II-689.
(899)Carcavallo, HugoR., "La reforma de la ley de contrato de trabajo", TySS, III-264.
(900)BritoPeret, J. I., Goldin, A. O. e Izquierdo, R., La reforma de la ley de contrato de trabajo, ley 21.297,
Zavala, Buenos Aires, 1976, p. 76.
(901)Livellara, CarlosA., "La revisin de las sanciones disciplinarias", LA LEY, 1977-D, 382.
(902) No me convence la posicin de quienes estiman que se trata de una simple presunciniuris tantum o de
aquellos que lo consideran como un mero trmino para cuestionar la sancin ante el empleador, similar a la
impugnacin que exiga el art. 233 (t. original), por cuanto tales interpretaciones no se asimilan al texto del art. 67
y dems normas aplicables.
(903)Spota, Alberto, Tratado de derecho civil. Parte general, t. I, vol. 3, Depalma, Buenos Aires, 1959, p. 659.
(904) Cfr. Spota,Tratado de derecho civil. Parte general, t. I, vol. 3, p. 659.
(905) Ello me lleva a afirmar que el derecho a cuestionar la medida disciplinaria nace con una limitacin: no
puede hacerse valer ms all del plazo que indica la ley, y no admite interrupciones o suspensiones, porque no
es un plazo de prescripcin. En efecto, la caducidad y la prescripcin son dos institutos diferentes, aunque se
manifiesten en forma semejante. La prescripcin acta sobre la accin pero no sobre el derecho, tanto es as que
la obligacin prescripta pasa a ser una obligacin natural (art. 515, inc. 2, Cd. Civil); en tanto que la caducidad
da de plano sobre el derecho mismo y no admite interrupciones o suspensiones porque tiene un margen
temporal irrebasable.
(906)SCMendoza, sala II, 2/6/1977, "Daz, Juan G. c. Automotores Matienzo SA", LA LEY, 1977-D, 382 y
1/6/1993, "Torres Roa, Mariluz c. Fernndez y Otin", TySS, 1994-821.
(907) Ver: Demichelis, HctorB., Sanciones disciplinarias en el derecho laboral, Jurdicas, 1987, ps. 46 y ss.,
y Livellara, CarlosA., "Deberes y derechos de las partes, en Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez
Vialard (dir.), t. III, ps. 693 y ss.
(908) Cfr. Fernndez Madrid, JuanC., Tratado prctico de derecho del trabajo, t. II, p. 1064.
(909) LA LEY, 1977-D, 382 y TySS, 1978-550.
(910)Livellara, CarlosA., "La revisin de las sanciones disciplinarias", LA LEY, 1977-D, 382.
(911)Goldn,Adrin, "La impugnacin de la sancin disciplinaria", TySS, 1978-550.

(912) SCMendoza, sala II, 1/6/1993, "Torres Roa, Mariluz c. Fernndez y Otin", TySS, 1993-820, con nuestro
comentario: "El cuestionamiento de las medidas disciplinarias en la jurisprudencia de la Suprema Corte de
Mendoza". Mientras en el caso "Daz" en su anterior integracin, la Corte mendocina prioriz lo que entendi
como la ratio legis (rpida resolucin de estas controversias), la nueva orientacin tiene en cuenta aspectos
prcticos, que facilitan al trabajador la conservacin de su derecho, y sin duda aunque en el fallo no se diga
ha gravitado una razn de seguridad jurdica, por cuanto a partir de la doctrina del caso "Torres Roa", en el orden
provincial, la jurisprudencia local sobre el tema es coincidente con la doctrina judicial prevalente tanto a nivel
nacional como en otras provincias.
(913)GoiSein, El respeto a la esfera privada del trabajador, p. 27.
(914)Cabanellas, Guillermo, Tratado de Derecho Laboral, t. II, vol. II, p. 89.
(915)Meilij, Gustavo, Contrato de Trabajo, t. I, p. 267.
(916)CNTrab., sala III, sent. del 29/9/1977, "Draganseuk, Elena c. Taqun y Ca SCA", TSS 1978-101.
(917)CNTrab., sala VI, sent. del 5/9/1989, "Sulimp SRL c. Pereyra", LA LEY del 22/3/1990, fallo 88.333.
(918) Ver un desarrollo pormenorizado de tal jurisprudencia en Confalonieri, Juanngel, "Incidencia del
empleador sobre la apariencia del trabajador, Posibilidad de afectacin del derecho a la intimidad o del derecho
a la propia imagen?", en Ackerman-Sudera (coord.), La relacin de trabajo, cit., p. 125.
(919)CNAT, sala III, 8/6/1978, "Ilari, Carlos c. ENTEL", DT, 1978-984.
(920)CNAT, sala IV, 27/11/1978, "Rosso, R. c. Bunge y Born SA", DT 1979-109. En su comentario a este fallo,
Confalonieri (cit., p. 151) seala que si bien en la sentencia se dice que el empleador no pudo invadir
arbitrariamente "el campo de la personalidad y dignidad del trabajador", no se cit en sustento de dicha
afirmacin ninguna norma de rango constitucional, ni tampoco se aludi, de modo concreto, a los derechos a la
intimidad y a la propia imagen como derechos afectados por el obrar del empleador.
(921)CNAT, sala V, 19/5/1988, "Balmaceda, Gerardo A. c. Segubank SRL", ED 129-287. Ver comentario de este
fallo en Confalonieri, cit., p. 153.
(923)CNAT, sala III, 23/6/1994, "Correa, Oscar c. El Puente SA de Transportes", DT, 1994-B-2323, con nota
de Pose, Carlos, "Sobre barbados y barbados". En este fallo en su voto el Dr. Ricardo Guibourg expresa que "la
barba forma parte del arreglo personal de cada uno y es determinacin individual y privada usarla o no, de
manera tal que la imposicin de no usarla resulta, en principio, arbitraria, salvo que la determinacin de la
empresa en el sentido de que sus empleados se presenten afeitados est establecida en las condiciones del
contrato o que la exigencia responda a motivos que, razonablemente apreciados en funcin de la realizacin de
una especial tarea o lugar de desempeo, lo justificaran, supuesto que no es el de autos. En efecto, no
encuentro motivos por los cuales la demandada pudiera obligar a un chofer de colectivo a presentarse rasurado,
y no agregan mucho a ello las escuetas explicaciones que la accionada ensaya, en el sentido de que se trata de
un servicio pblico de pasajeros". Luego agrega que "si bien el actor refiere en su demanda que usaba barba
debido a una dolencia dermatolgica que posteriormente no demostr, esa sola circunstancia no parece til para
definir la cuestin, en tanto el actor tena derecho a definir su arreglo personal en un marco razonable
independientemente del hecho de que padeciera o no la afeccin invocada".
(924) Conf. Pose, Carlos, "Reflexiones sobre las prioridades del trabajador", DT, 1994-25, quien seala que en
tales condiciones, no advierte que pueda reputarse arbitrario que un peluquero imponga a sus dependientes,
como condicin de su admisin al empleo, el que presten servicios con cabello corto y la cara afeitada, y la
misma exigencia puede establecerse con el ramo gastronmico; as como sera admisible exigir al personal de
una sastrera el usar saco y corbata, sin que tales imposiciones puedan considerarse irracionales y/o violatorias
de garantas de rango constitucional, ya que hacen a la imagen que el empleador pretende imponer a la
comunidad respecto de su negocio, comunidad que por razones meramente emocionales puede ser refractaria a
ser atendida por dependientes barbados o no atildados. A su vez, Cabanellas apunta que el portero de un hotel
no puede desobedecer la orden patronal de ponerse el uniforme de uso, en el lugar y horario de trabajo (cit., p.
89).
(925) Conf. Pose, "Reflexiones.."., cit., p. 25.
(926) En tal sentido se ha considerado que afectaba la privacidad de las trabajadoras, los visores puestos en los
baos del personal femenino para evitar que se demoraran conversando con otras operarias.
(927) Cfr. "Cuidado un ojo electrnico lo vigila!", Rev. Trabajo, OIT, nro. 10, 1994-22.
(928) T. Constitucional Espaa, sala 1, 10/4/2000, "S., A.G"., DT, 2000-B, 2209.
(929) La CNCiv. registra un pronunciamiento por el que se consider "acreditado que los actores empleados de
los demandados fueron filmados con cmaras ocultas y grabadas sus conversaciones en la escena ntima de
su vida familiar, y que ello estara en franca violacin con los derechos de privacidad e intimidad, amparados por
nuestra Constitucin, y dems fundamentos que vertebran el fallo apelado, llevan al suscripto a compartir la
decisin habida en la anterior instancia en cuanto hizo lugar a la demanda y conden a los accionados a abonar
a cada uno de los actores la suma de cinco mil pesos", sealando que: "resulta indudable que el hecho de ser
permanentemente observados, grabados y filmados en la esfera ntima de su vida familiar, los actores debieron
haberse visto afectados en legtimos interese propios, de ndole extrapatrimonial, que justifican el reconocimiento
de un resarcimiento en concepto de dao moral (art. 1078 del Cd. Civil) que consiste en una minoracin en la
subjetividad de la persona, derivada de la lesin a un inters no patrimonial". CNCiv., 12/12/2005, "Arroyo,
Gustavo Adolfo y otros c. Jovis SRL y otros s/daos y perjuicios", (el Dial); Revista del Foro de Cuyo, Suplemento
electrnico del 19-20/12/2005.
(930)CNTrab., sala VI, 15/7/2002, "Figueroa, Sergio c. Compaa de Servicios Hoteleros SA", por mayora, con
disidencia del doctor Capn Filas. DT, 2003-818, con nota de Pose, Carlos, "Sobre la comunidad orweliana".
(931)Livellara, Carlos, Derechos y garantas de los trabajadores incorporados a la Constitucin reformada,

Rubinzal-Culzoni, 2003, p. 58. Ver adems: SalaFranco, Toms, "El derecho a la intimidad y a la propia imagen y
las nuevas tecnologas de control laboral", LA LEY Actualidad, 1999-203; MercaderUguia, JessR., "Derecho
fundamentales de los trabajadores y nuevas tecnologas: hacia una empresa panptica?", Relaciones
Laborales, 2001, nro. 1, p. 665; Miranda de Ermida, Beatriz, "El e-mail laboral en Argentina", DT, 2001-B,
1893; FernndezHumble, JuanCarlos, "Aspectos laborales en la utilizacin de los medios informticos, TySS,
2001-721; Ferreiros, EstelaM"., "La informtica. El derecho del trabajo y los teletrabajadores, Errepar, DLE, nro.
200, abril 2002, p. 293; deCuevillasMatozzi, Ignacio, "El control del E-Mail en la empresa y el derecho a la
intimidad: consideraciones jurdicas a raz de una resolucin judicial", Responsabilidad Civil y Seguros, IV, nro. III
- 243, p. 251;GarcaVior, Andrea, "El correo electrnico como factor de posibles conflictos laborales", revista
Lexis Nexis Laboral y Seguridad Social, 2003, nro. 8, p. 546; Woycik, HoracioE., "El correo electrnico laboral y
los conflictos vinculados con su posible reglamentacin", ED, 209-775; deVirgilis, MartnI., "La nueva realidad
virtual. Privacidad del e-mail. Formulario del problema", DT, 2003-B, 1523; Palazzi, PabloA., "Correo electrnico,
privacidad y proteccin de datos personales en el mbito laboral", 2004, fasc. nro. 13, p. 876; Lanvin, AnalaA.,
"El despido por el uso de internet y e-mail", DJ, 2004-1-683; FernndezMadrid, Javier, "La valoracin de la
prueba en el despido por envo de correo electrnico con contenido pornogrfico", DLE, nro. 225, mayo/04, t.
XVIII, p. 452; Virgili, ClaudioS., "Cuestiones que plantea el uso del e-mail en la relacin de trabajo", TySS, 2004-
29; Szarangowicz, GustavoA., "Nota sobre el correo electrnico y la tutela constitucional de la correspondencia
epistolar", JA, 2005-III, fasc. nro. 5, p. 90; Rufino, Marco A., "Efectos de la utilizacin del correo electrnico e
internet en el mbito laboral", LA LEY, 16/9/2005 - DJ, 2005-3-68.
(932) Se entiende por correo informtico toda correspondencia mensaje, archivo, dato u otra informacin
electrnica que se transmite a una o ms personas por medio de una red de interconexin entre computadoras.
(CNTrab., sala VII, 27/3/2003, "Pereyra, Leandro R. c. Servicios de Almacn Fiscal Zona Franca y Mandatos SA",
DT, 2003-B, 1524, con nota de Martn I. de Virgiliis; LNL, 2003, fasc. nro. 8, p. 546; TySS, 2004-22.
(933) Cfr. MirandadeErmida, Beatriz, "El e-mail laboral en Argentina", DT, 2001-B, 1893). Frente a ello se plantea
el interrogante sobre si la facultad de contralor de la empresa puede ser ejercida tambin con relacin al uso que
hace el trabajador de su correo electrnico o de Internet.
(934) Diario La Nacin, 4/5/2001 - 1. En esta publicacin se informa que en la investigacin aludida cuando les
preguntaban a las empresas si haban producido despidos por utilizacin inadecuada de equipos electrnicos, el
27 por ciento de los empleadores respondi que haba despedido personal por utilizar indebidamente el correo
electrnico de su oficina o por efectuar conexiones inapropiadas a Internet, y el 65 por ciento de las compaas
haba impuesto sanciones disciplinarias por similares causales.
(935) La sentencia se refiere al caso que enfrenta a la empresa Nikon France con un ex-empleado despedido en
junio de 1995 por una falta grave por pasar gran parte de su tiempo laboral realizando asuntos particulares y
utilizando para ello los mtodos informticos puestos a disposicin slo para fines laborales. El caso lleg hasta
el Tribunal Supremo, despus de que en marzo de 1999 el Tribunal de Apelaciones de Pars haba confirmado el
despido del trabajador. La Corte de Casacin, consider que: "corresponde revocar la sentencia que rechaz una
demanda por despido injustificado, si el empleador para determinar que el trabajador incurri en falta grave que
le atribuye por utilizar una herramienta de trabajo para fines no profesionales, transgredi la intimidad de su vida
privada en el caso, revis archivos informticos designados como "personales" y correo electrnico del
trabajador, consagrado en la Convencin Europea de Proteccin de los Derechos de Hombre y de las

Libertades Fundamentales; art. 8, Cd. Civil de Francia; art. 9 del Cd. de Procedimiento Civil, y Cd. de
Trabajo en su art. L 120-2" (Corte de Casacin de Francia, sala con competencia en Derecho Social, 2/10/2001,
"Sociedad Nikon France c. O., Frdric", DT, 2002-A, 216).
(936) TS, Catalua, sala de lo social, 14/11/2000, DT, 2001-B, 2455 y Rev. Responsabilidad Civil y Seguros, Ao
IV, nro. III- 243 con nota de de Cuevillas Matozzi, Ignacio, "El control del E-mail en la empresa y el derecho a la
intimidad: consideraciones jurdicas a raz de una resolucin judicial".
(937) TS, Catalua, sala de lo social, 29/1/2001, DT, 2001-B, 2031.
(938)DeCuevillasMatozzi,Ignacio, "El control del E-Mail en la empresa y el derecho a la intimidad:

consideraciones jurdicas a raz de una resolucin judicial", cit., p. 251. Este autor seala que la nueva regulacin
ha generado un intenso debate en el Reino Unido acerca de hasta dnde puede llegar el empresario en su poder
de control de las comunicaciones, plantendose su posible confrontacin tanto con el art. 8 (derecho a la
privacidad) de la Convencin Europea de Derechos Humanos, que entr a formar parte de su ordenamiento
jurdico en octubre de 2000 (Human Rights Act), como con la normativa vigente de proteccin de datos (Data
Protection Act).
(939) Ver el texto ntegro de este anteproyecto en DT, 2001-B, 1972.
(940) La ley de Delitos Informticos 26.388, JA 2008-III, fascculo nro. 7, ps. 23 y ss.
(941)Livellara, CarlosA., "Las facultades de contralor del empleador con respecto al correo electrnico de los
trabajadores", Circular nro. 146 de Carpetas de Derecho del Trabajo, nro. 146, Julio del 2002; El control
empresario sobre el correo electrnico laboral, DT 2007-1285 y Nuevas tecnologas, derechos fundamentales del
trabajador y las facultades de contralor del empleador, en la obra colectiva de homenaje al Profesor Jorge
Rodrguez Mancini, Rubinzal-Culzoni, 2009, p. 79. Ver doctrina y jurisprudencia all citada sobre el tema.
(942)CNTrab., sala VII, 27/3/2003, "Pereyra, Leandro R. c. Servicios de Almacn Fiscal Zona Franca y Mandatos
SA", DT, 2003-B, 1524, con nota de Martn I. de Virgiliis, publicada en DT, 2003-B, 1523; LNL, 2003, fase. nro. 8,
p. 546; TySS, 2004, 23, con nota de Claudio Virgili.
(943)CNTrab., sala X, 17/11/2003, "Villarruel, Roxana I. c. Vestiditos SA", LA LEY, 2004-C, 455; DJ, 2004-1-1006.
(944)CNTrab., sala X, 10/6/2005, "Zilberberg, Gustavo A. c. Total Austral SA", expte. nro. 6264/2004.
(945)CNTrab., sala X, 10/6/2005, "Zilberberg, Gustavo A. c. Total Austral SA", expte. nro. 6264/2004.
(946) DT, 2008-411 con nota a fallo de Garca Vior, La inviolabilidad relativa del correo electrnico, y Revista de
Derecho Laboral, Actualidad 2008-2, p. 253, con nota de nuestra autora: El uso indebido de instrumentos
suministrados por las empresas y los deberes del trabajador.
(947)Conf.CarranzaTorresyotros,La ley de Delitos Informticos..., p. 27.JulindeDiego,Manual de Derecho del

Trabajo y de la Seguridad Social, ed. 2008, p. 237, plantea que el uso de los servicios informticos debe estar
sujeto a reglas escritas que el trabajador debe suscribir en forma expresa, en donde se despejen las dudas y
reservas a las que aluden los fallos. En sntesis, a su juicio, dicha reglamentacin debera contener entre ellas
las siguientes pautas: a) que se fijen as regias por escrito, para uso de los sistemas informticos y en particular
Internet, provisto por la empresa, todo ello para uso exclusivo de la tarea y funciones desempeadas; b) que est
permitido el uso de los servicios informticostanto los equipos como los programas o sistemas slo para
cumplir con la tareas asignadas; c) que est prohibido el uso de los servicios informticos para cuestiones
personales, familiares, o ajenas al marco autorizado por el reglamento; d) que se considera falta grave navegar
por Internet en cualquier tema o causa ajena a las funciones y tareas en la empresa, como as el uso de los
servicios informticos en actividades que estn prohibidas por las leyes vigentes, o que sean contrarias a la
moral y las buenas costumbres; e) que las revisiones, copias o anlisis de los trabajos realizados por va de los
servicios informticos sern revisadas por la empresa en el momento que lo considere pertinente.
(948)Cfr. Sabsay, Daniel, "Un conflicto entre dos tipos diferentes de libertades", diario La Nacin, 4/5/2001, p. 1.
VerFernndezHumble, JuanCarlos, "Aspectos laborales en la utilizacin de los medios informticos", TySS, 2001-
721, y Ferreiros, EstelaM., "La informtica. El derecho del trabajo y los teletrabajadores", Doctrina Laboral,
Errepar, nro. 200, abril 2002-293.
(949) Se ha sealado que el correo electrnico es hoy una herramienta ms de trabajo y las cuestiones
relacionadas con el uso indebido deben analizarse de acuerdo a los derechos y deberes de las partes (art. 62 de
la ley de contrato de trabajo), al principio de buena fe (art. 63 de la ley citada) y a la facultad del empleador de
realizar los controles personales destinados a la proteccin de los bienes de la empresa, CNTrab., sala VII,
27/3/2003, "Pereyra, Leandro R. c. Servicios de Almacn Fiscal Zona Franca y Mandatos SA", DT, 2003-B, 1524,
con nota de Martn I. de Virgiliis; LNL, 2003, fasc. nro. 8, p. 546; TySS, 2004-22.
(950) Cfr. Livellara, CarlosA., "Facultad de contralor del empleador c. Derecho a la intimidad del trabajador (a
propsito del e-mail laboral", Anuario de Derecho del Trabajo de la Universidad Austral, nro. 3, 2005, ps. 79/93).
(951) La doctrina judicial seala que: "el control de salida es un derecho establecido en la ley de contrato de
trabajo, e nsito en los poderes del empresario porque est referido a su derecho de propiedad y a la
consiguiente vigilancia sobre sus bienes" y que: "no es invocable como excusa para justificar la resistencia a ser
revisado a la salida del trabajo, el hecho de que slo ocasionalmente en un largo lapso no se haya hecho
efectivo dicho control, ms an cuando como en el caso se avis que: "en lo sucesivo se iba a vigilar" y esto
ocurri antes del hecho que protagoniz el dependiente" CNTrab., sala IV, 28/2/1986, "Meza, Osvaldo C. c.
Pretex SA", DT, 1986-A, 83, LA LEY, 1986-D, 6175.
(952) Cfr. Krotoschin, Ernesto, "La Facultad de control del empleador en la Ley de Contrato de Trabajo",
en Temas de Derecho del Trabajo y la seguridad social, UNSTA, Tucumn, 1982, ps. 269 y ss.
(953)CNTrab., sala VI, 23.8.77, LT, XXVII-938.
(954)CNTrab., sala VI, LT, XXVI-554; CNTrab., sala VII, 27.10.80, LT, XXIX-189. Tambin se ha considerado que
resulta legtimo el despido impuesto a la trabajadora que se neg a someterse al control de salida, subordinando
la exhibicin de su bolso a la presencia del personal policial femenino, ya que el hecho no slo trae sospechas
sobre su conducta, sino que implica un desconocimiento de las facultades del empleador dirigidas al
funcionamiento interno del establecimiento. CNTrab., sala III, 28/2/1992, "Corzo, Patricia c. Mois Cham I. SA",
DT, 1992-B, 1225, con nota de Pose, Carlos, DJ, 1992-2-366.
(955)Porta, Elsa, "Derecho a la intimidad y deber de informar en la etapa precontractual", p. 464. Ver sobre el
tema: VzquezAcua, MartnE., Derechos humanos y Sida, Eudeba, 1995;ErmidaUriarte, Oscar, "Sida y derecho
laboral", TySS-1994-273; Ferreiros, EstelaM. "La discriminacin por SIDA", Errepar DLE, 1993-
109; Melero, Susana - Mammorelli, Sergio, "El examen preocupacional y el sida", Errepar, DLE, 1994-
30; Moralejo, MaraL., "El derecho a la intimidad del trabajador y las enfermedades que constata el empleador",
Errepar, DLE 1994-643; Roson, MaraE., "Sida. Casos prcticos", Errepar, DLE, 1995-551.
(956)CS, 17/12/1996, "B.R.E. c. Polica Federal Argentina", JA, diario del 19/11/1997, nro. 6064-16.
(957) Conf. GoiSein, El respeto a la esfera privada del trabajador, p. 255.
(958) Ver Livellara, CarlosA., Derechos y garantas de los trabajadores incorporados a la constitucin reformada,
Rubinzal-Culzoni, p. 141.
(959)Corte, Nstor, "El derecho al tiempo libre", LT XX-1972-385.
(960) La sala IX de la CNAT registra un interesante caso sobre el tema. Se trataba de un jefe de personal que fue
amonestado tras comunicar a la empresa su futuro matrimonio con otra dependiente que se desempeaba bajo
sus rdenes, por considerar la empresa que haba faltado a su confianza al omitir comunicarle, oportunamente,
la relacin afectiva. Adems dispuso su traslado a otra seccin El trabajador cuestion tales medidas y luego de
un intercambio telegrfico se culmin en el despido de aqul. El tribunal consider que el accionar de la
empleadora haba sido ilegtimo por vulnerar el derecho de intimidad que asiste a todo trabajador que,
precisamente, no est obligado a comunicar a la empresa pormenores de su vida ntima, y la conden al pago de
las indemnizaciones por despido, incluso la reparacin prevista por el art. 182 de la LCT que sanciona el despido
por causa de matrimonio, en base a la doctrina del Plenario 272 de la CNAT que admite su extensin al
trabajador varn cuando se acredita que el despido respondi a tal motivo (CNAT, sala IX, 24/3/1998, "Rosales,
Toms c. Papelera Pacar SA", DT 1998-1856).
(961) Conf. GoiSein, El respeto a la esfera privada del trabajador, p. 263.
(962) Conf., GoiSein, El respeto a la esfera privada del trabajador, p. 265.

(963)GoiSein, El respeto a la esfera privada del trabajador, p. 259. Al respecto seala que las hiptesis de
trabajo con las que la doctrina y la jurisprudencia espaola suelen operar consisten en actos delictivos,
detenciones, ciertas formas de vida disoluta o conductas irreverentes con los valores sociales dominantes
realizadas por el trabajador con posterioridad a la celebracin del contrato que revisten la caracterstica de
afectar a la fiabilidad del mismo y, en consecuencia, al vnculo fiduciario del contrato.
(964) Se considera que el deber de fidelidad exigible a todo empleado no slo importa el cumplimiento de las
obligaciones a su cargo mediante acciones positivas sino tambin mediante la observancia del deber de
abstenerse de toda actividad daosa o potencialmente lesiva de los intereses del empleador dado que su
quebrantamiento podr conducir al despido justificado. (CNAT. sala II, 26/11/2010, "M. M. G. c. HSBC Bank
Argentina. SA s/Despido", www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 1597/2011).
(965) La jurisprudencia ha sealado que "aquellas personas que ocupan un cargo jerarquizado asumen una
mayor carga de responsabilidad en el ejercicio de sus funciones, y los deberes de fidelidad, lealtad y buena fe
consagrados en los arts. 63 y concordante, LCT, se encuentran acentuados con mayor rigor, en virtud de la
misma ndole de las tareas de direccin que desempean. "El empleado jerarquizado tiene un mayor
compromiso con la empresa y a su respecto se acenta el deber de fidelidad en la medida en que desempea
funciones de confianza (art. 902. Cd. Civ.). Por eso la falta cometida por un empleado jerarquizado debe ser
apreciada con mayor severidad cuando est vinculada con los valores precedentemente indicados" (CApel. de
Trelew, sala B, 23/8/2006, "Parra, Gerardo Omar c. Master Porfido SA s/Cobro de
pesos", www.rubinzalonline.com.ar, Jurisprudencia de Derecho Laboral, RC J 709/2007) y que "la ausencia de
buena fe constituye justa causa para denunciar el contrato de trabajo, ms an en el caso del accionante, que al
tener a su cargo funciones de gran relevancia dentro de la empresa, mayor era el deber que tena de obrar con
prudencia y pleno conocimiento de las cosas y por ello, mayor debe ser la responsabilidad que debe asumir por
las consecuencias de los hechos endilgados de conformidad con lo que dispone el art. 902 del Cd. Civil, que es
de aplicacin al mbito laboral en consonancia con lo que disponen tambin los arts. 62 y 63 de la Ley de
Contrato de Trabajo. Una consecuencia del deber de buena fe es la exigencia de fidelidad estipulada en el art. 85
del mismo cuerpo legal de adoptar un comportamiento acorde a la jerarqua que ostentaba el actor en la
empresa". (CNTrab, sala IV, 17/6/2008, "Perrotat, Marcelo Gabriel c. Danone Argentina SA", LA LEY 15/10/2008,
7).
(966)VzquezVialard, Antonio, "La incidencia de las actitudes extralaborales en la relacin de trabajo", TSS,
1996-248. AlonsoOlea, Manuel, Derecho del Trabajo, Facultad de Derecho, Universidad Complutense, 1981, p.
268, seala que "en algunas ocasiones, en la facultad de exigir conductas privadas en el trabajador, cuando el
tipo de trabajo sea de tal naturaleza que su eficacia o virtualidad se pierdan o disminuyan si el trabajador
desmerece ante la generalidad o sectores especiales del pblico: una conducta 'digna' es exigible y ordenable
contractualmente cuando la indignidad repercute en el 'prestigio' o 'perjudica seriamente la buena imagen' de la
empresa; las advertencias sobre la conducta privada son admisibles si sta puede afectar al trabajo".
(967) Tal el caso de un profesor de gimnasia de un colegio confesional que los fines de semana trabajaba como
stripper en un club nocturno, que cuando el hecho fue conocido entre el alumnado del colegio produjo tal
conmocin que las autoridades del establecimiento optaron por despedirlo invocando que su conducta privada
afectaba gravemente el ideario de la institucin. AriasDomnguez, ngel - RubioSnchez, Francisco, El derecho
de los trabajadores a la intimidad, Navarra 2006, resean jurisprudencia espaola sobre el tema, en la que se
destacan fallos que refieren la exigencia de una mnima sintona con el ideario empresarial en empresas de
tendencia o la adecuacin de la labor educativa al ideario del centro escolar. AlonsoOlea, Manuel, Derecho del
Trabajo, p. 268, afirma que no se puede exigir del trabajador actitud o conducta congruente con un determinado
ideal o visin del mundo, pues la exigencia violara la prohibicin de discriminacin del Estatuto de los
Trabajadores de Espaa (art. 4., 2.c), salvo en cuanto a las denominadas "empresas ideolgicas"confesiones
religiosas y partidos polticos especialmente en las que la promocin y defensa de ideas determinadas es
precisamente su fin institucional.
(968)CNTrab, sala II, 23/11/2004, "Hermans, Sebastin c. Aerolneas Argentinas SA s/Despido", El Dial.
(969)CNAT, sala III, sentencia 38.026 del 29/6/1979, "Andr, Jorge c. Farmasa", indita. En dicho precedente el
Tribunal puso de manifiesto que "cuando mayor es la jerarqua de la funcin desempeada por el empleado,
tambin lo es la de observar una vida privada que no pueda afectar la imagen de la empresa de la que forma
parte y que, en cierta manera, se representa ante terceros y los dems miembros de aqulla ...a ciertas
violaciones del orden moral y legal positivo que, aunque corresponden a la vida privada de las personas, por su
trascendencia y consecuencias en la vida de relacin dentro del seno del grupo de trabajo, deben considerarse
como incumplimientos contractuales...ejemplo tpico de una de esas situaciones se configura en casos como el
que se plantea en autos, en que el actor cometi en perjuicio de una menor de siete aos, amiga de su hija de la
misma edad, un hecho queprima facie fue considerado como abuso deshonesto y luego mereci la acusacin
fiscal como autor del delito de corrupcin segn se desprende de la copia de las respectivas piezas del proceso
penal en que el propio imputado reconoci la materialidad de los hechos". Ver la referencia a este fallo
en Pose, Carlos, "La nocin de injuria laboral y las conductas antisociales", DT, 1995-2064.
(970)CNAT, sala V., sentencia 47.280, del 3/3/1992, "Alegre, Elsa c. Unin Trabajadores de Entidades Deportivas
y Civiles" citado por Pose, Carlos; "La nocin de injuria laboral y las conductas antisociales", DT, 1995-2064.
(971) Ver sobre el tema: MartnezVivot, Julio; "Acoso sexual en las relaciones laborales", Astrea, Buenos Aires,
1996, y Medida, Graciela, "Acoso sexual laboral (Anlisis de jurisprudencia norteamericana, canadiense y
espaola)", JA, diario del 28/6/1995, 14).
(972)CNTrab. sala III, 30/12/1994, "Lancellotti, Carlos c. Total Austral SA", TySS, 1996-231, con nota crtica
de VzquezVialard, Antonio, "La incidencia de las actitudes extralaborales en la relacin laboral", TySS, 1996-
247 y de Pose, Carlos, "La nocin de injuria laboral y las conductas antisociales", DT, 1995-2064.
(973)Livellara, CarlosA., Suspensin preventiva y precautoria del contrato de trabajo, Astrea, 1993, p. 73.
(974) Conf. GoiSein, El respecto a la esfera privada del trabajador, p. 276. Ver: Pose, Carlos; "El alcoholismo y
sus consecuencias en el derecho del trabajo", Legislacin del Trabajo, sep. 1984, nro. 381-802.
(975) Ttrab. San Isidro, nro. 1, 19/6/1997. "S.J. c. C.A.D.E.S.A"., DT, 1997-B, 2497 - LLBA, 1997-909.
(976)CNTrab., sala III, 25/9/1990, "Prez, Abel A. c. Establecimiento Las Maras SA", DT, 1991-B, 1853.
(977)CNTrab., sala VII, 23/9/1994, "Dalmas, Magdalena c. Filtrex, SA", Manual de Jurisprudencia, Ley de
Contrato de Trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002, p. 628.
(978)CNTrab., sala V, 16/3/1989, "Gmez, Pedro I. c. Consorcio de Propietarios Edificios calle Beruti 3502",
TySS, 1989-536.
(979)CNTrab., sala VI, 24 /2/1998, "Morillo, Emilio C. c. Lessiver SRL", DT, 1998-A, 1221.
(980) Ver: Livellara, CarlosA., Derechos y garantas de los trabajadores incorporados a la constitucin reformada,
Rubinzal, 2003, p. 41.
(981)ParaVzquez Vialard, Antonio,La responsabilidad en el derecho del trabajo, Buenos Aires, Astrea, 1988, p.
191 resultara aplicable lo dispuesto por el art. 1071 bis del Cd. Civil y lo referente a la va meramente
declarativa (art. 322 Cd. Procesal Civil nacional y disposiciones pertinentes de los cdigos procesales
provinciales).
(982)Bidart Campos, Germn, Manual de Derecho Constitucional Argentino, Ediar, 6a ed., 1978, ps. 218/219.
(983) Cf. Livellara, Carlos A., en Tratado de Derecho del Trabajo, dir. Vzquez Vialard, t. III, p. 744.
(984)Rodrguez -Piero y Bravo-Ferrer ,M, "Libertad ideolgica, contrato de trabajo y objecin de

conciencia",en Relaciones Laborales , t. II, 2003, p. 61.
(985)Cavas Martnez, Faustino, "Libertad ideolgica y contrato de trabajo",en Snchez Trigueros

,Carmen y Gonzlez Daz, Fracisco (dir),Libertad de empresa y Poder de direccin del empresario en las
relaciones laborales, Pamplona,2011,p. 64
(986) Cf. Fernndez Madrid, Juan C., Lmites al derecho del empleador a efectuar controles personales al
trabajador, Errepar, DLE, t. IV, p. 678.
(987)Livellara, Carlos A., "Derechos y deberes", en Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III,
p. 708.
(988) De ah que la jurisprudencia seale que la principal obligacin de la empresa es abonar los salarios, razn
por la cual el trabajador enajena su trabajo, quedando por ello postergadas todas las supuestas razones de que
se pueda sentir asistida la empleadora para no cumplir con dicho deber (CNTrab., sala VII, 24/2/1988, "Rodella,
Mara M. y otra c. Indumenti SA", DT, 1988-B, 786) y que la conducta que debe asumir aqulla frente a sus
subordinados es la de un buen empleador (art. 63, ley de contrato de trabajo), que no se cohonesta con
pretender hacerlas cargar con las consecuencias de su propio obrar, obligndoles a hacer partcipes del riesgo
empresario cuando ste tiene signo negativo, lo que resulta rrito a la esencia del contrato de trabajo (CNTrab.,
sala VII, 24/2/1988, "Rodella, Mara M. y otra c. Indumenti SA", DT, 1988-B, 786).
(989)Fernndez Madrid, en Lpez, Centeno y Fernndez Madrid, Ley de contrato de trabajo comentada, t. II, p.
387, afirma que la ley ha creado un sistema de seguridad respecto del efectivo cumplimiento de las obligaciones
laborales y de la seguridad social que comprende el pago del salario. Pose, Carlos, Ley de contrato de trabajo, p.
130 agrega que la directiva del pago regular e integral de la retribucin debida se complementa con los
numerosos artculos de la LCT dedicados a fijar un sistema tuitivo del rdito salarial (arts. 103 y cc., LCT) y con
otras normas complementarias que, por ejemplo, aseguran al dependiente el cobro de su salario cuando deba
concurrir a realizar diligencias tribunalicias o sea citado por los jueces o, en su caso, se encuentre obligado a
realizar trmites personales que no pueda cumplir fuera del horario de trabajo (ley 23.691).
(990) As se ha sostenido que si el trabajador no pone su fuerza de trabajo a disposicin del empleador, ste no
se encuentra obligado al pago de la remuneracin (el cumplimiento de la prestacin laboral es el presupuesto de
la exigibilidad de la prestacin remuneratoria). (Del voto del doctor Morando). (CNTrab., sala VI, 24/8/1988,
"Contreras, Bernab y otros c. Marshall Argentina SA", DT, 1988-B, 1776.
(991)Lpez Justo, "El salario", enTratado de Derecho del Trabajo, dirigido porDeveali, La Ley, 1972, t. II, ps. 545,
546. Ver sobre el tema:Deveali, Mario L., "Suspensin de la prestacin del trabajo por mora del empleador", DT,
t. 32, p. 647.Sverdlick, Arnaldo L., "Retencin de tareas por el trabajador", LT, vol. XXIII-A,- 296;Eiras, C., "El
incumplimiento de las obligaciones del empleador. Laexceptio non adimpleti contractus", DL, XIV, N 6, p.
383.Alvarez, Eduardo, "Acerca de la mora del trabajador en la percepcin de la remuneracin", DT, 1982-B,
1589.Karpiuk, Horacio, "La modificacin ilegtima del contrato y la posibilidad de que el dependiente no trabaje
ganando el salario", DLE, 167-567; y "Laexceptio non adimpleti contractusy la mora en el pago de las
remuneraciones", DLE, 172, p. 1074.Pose, Carlos, "La excepcin de incumplimiento contractual y la actividad
martima", DT, 1995-B, 1383, y "La excepcin de incumplimiento contractual. Condiciones para su operatividad",
DT, 1996-A, 43.
(992)Krotoschin, Ernesto, "La excepcin de incumplimiento y el pago de la remuneracin", LT, vol. XXI, ps. 360 a
362. En igual sentido se pronuncia Fernndez Madrid, Tratado..., p. 1123 para quien si el empleador no paga el
salario, el trabajador queda relevado de cumplir su obligacin hasta tanto no haya sido satisfecho su crdito. En
este supuesto, a su juicio, no siguen corriendo los salarios, sin perjuicio de que el trabajador pueda ser
indemnizado por los daos y perjuicios que le causa el acto del principal que tendr una medida equivalente o
mayor a los salarios cados.
(993) TTrab., La Matanza, N 2, 19/4/1999, "Domnguez, Daro R. c. Ganga, Gustavo J", LLBA, 1999-936.
(994)CNTrab., sala I, 24/7/1981, "Virto, Roberto A. c. Balestrieri, Antonio L. y otro", BCNTrab., 981-39-5; CNTrab.,
sala IV, 28/9/1987, "Padula, Roberto c. Banco Casa Coop. Ltda"., DT, 1988-A, 90.
(995)CNTrab., sala VI, 24/8/1988, "Contreras, Bernab y otros c. Marshall Argentina SA", DT, 1988-B, 1776.
(996) Un ejemplo de ello se presenta con relacin al trabajador martimo que se ha resuelto que no es aplicable
la exceptio y que no puede negarse a cumplir con su obligaciones, ni desobedecer rdenes del capitn, exista o
no incumplimiento por parte del armador, mientras el buque se encuentra en curso de navegacin; siendo el
trabajador, en tal caso, pasible de despido en los trminos del art. 991, inc. 1 del Cdigo de Comercio. CNTrab.,
sala III, 31/3/1995, "Coronel, Omar R. c. Fucucho SA", DT, 1995-B, 1383, con nota de Carlos Pose.
(997)CNTrab., salaVI, 30/4/1987, "Campi, Miguel A. y otro c. Gmez Ferran Interamericana SA", DT, 1987-A,
894.
(998) CCiv. Com. Familia y Trab. Marco Jurez, 22/2/1996, "Beltritti, Juan A. c. Frigorfico Marcos Jurez y otro",
LLC, 1998-33.
(999)Montoya, Melgar, Alfredo, Derecho del Trabajo, Madrid, 1978, p. 346, seala que la nocin del deber de
proteccin o asistencia es producto de la elaboracin de la doctrina alemana, que concibe el deber del
empresario de asistir al trabajador como un aspecto del ms amplio deber de lealtad; Bayn, Chacn-Prez
Botija, "Manual de derecho del trabajo", vol. I, p. 409, lo mencionan como "deber general de proteccin"; Prez
Leero, Jos, Instituciones del derecho espaol de trabajo, Madrid, 1949, p. 101, habla del deber de "proteccin
y asistencia"; Hueck yNipperdey, Compendio de derecho del trabajo, p. 156, y Alonso Olea, Derecho del Trabajo,
7 ed., 1981, p. 276, lo mencionan como "deber de proteccin".
(1000)Hueck y Nipperdey, Compendio de derecho del trabajo, Madrid, 1963, p. 156.
(1001)Krotoschin, Tratado prctico de derecho del trabajo, t. I, p. 320.
(1002)Krotoschin, "El deber de previsin en el contrato de trabajo", en Estudios en memoria de Alejandro M.

Unsain, ps. 297 y ss.
(1003)Krotoschin, Tendencias actuales en el derecho del trabajo, p. 95.
(1004) El propio Krotoschin, Tratado prctico de derecho del trabajo, t. I, p. 320, observa que si bien el concepto
en s del deber de previsin no es mencionado como tal por la LCT, aparece a travs de sus aplicaciones. Incluso
destaca que si bien tal vez ha perdido su significado original, conserva cierta utilidad terminologa y cumple la
funcin histrica de mostrar la evolucin del derecho del trabajo.
(1005) La jurisprudencia ha sealado que el deber de previsin, nsito en el contrato de trabajo y que
actualmente tiene reconocimiento legal a travs de la ley de contrato de trabajo, es ms amplio que el deber de
seguridad establecido por el art. 75 del referido ordenamiento legal, ya que si bien comprende la proteccin de la
persona desde los puntos de vista fsico, moral y econmico, as como de las cosas del trabajador que ste
introduzca en el lugar del trabajo o que use en ocasin del mismo (art. 76, LCT), adems, el de previsin
corresponde entenderlo como una proyeccin de la obligacin genrica de las partes que establece el art. 62 y
del principio de la buena fe que determina la conducta tanto del buen empleador como del buen trabajador y
obliga a un comportamiento adecuado, comprensivo no slo de lo que resulta expresamente establecido por la
ley o por convenio, sino tambin de todas las consecuencias que quedan y deban considerarse virtualmente
incluidas en la relacin de trabajo. (CNTrab., sala I, 16/3/1984, "Barrionuevo, Rosario D. c. Bodegas y Viedos
Santiago Graffigna Ltda"., LLC, 1984-1069).
(1006)Krotoschin, Ernesto, Tratado prctico de derecho del trabajo, t. I, p. 313. Ver sobre el tema: Ackerman,
Mario E., El deber de seguridad del empleador luego de la sustitucin delartculo 75 de la LCT, en Crticas a
la Ley de Riesgos del Trabajo N 24.557, Juris, 1999, ps. 7/9, y "La obligacin contractual de seguridad y las
consecuencias de su incumplimiento", Revista Derecho Laboral 2012-1,199; Aldao Zapiola, Carlos, "El art. 75 de
la ley de contrato de trabajo y la responsabilidad patronal en el derecho comn", TySS, 1985-324; Bozzo,
Graciela O. - Grisola, Julio A., "El deber de seguridad consagrado en el art. 75 de la LCT. Su incumplimiento:
Consecuencias", DT, 1990-B, 1593; Caal, Diana, "El artculo 75 de la ley de contrato de trabajo: todava con
eso?", DR, 1994-A, 891; Corte Nstor y Machado, Jos Daniel, Siniestralidad Laboral. Ley 24.577, Rubinzal-
Culzoni, Santa Fe, 1996; Carcavallo, Hugo R., "A propsito del art. 75 de la LCT (nota a fallo)", TySS, 1997-501;
"Tendencias actuales del principio protectorio (Rol del Estado y de los actores sociales)", TySS, 1994-
465;Felman, Mario, La nueva regulacin de los infortunios laborales. El deber de seguridad, Errepar, DLE, t. X, p.
384; Chiu-chquievich, Adriana, "El artculo 75... De la LCT?", RDL 2002-1; Livellara, Carlos A., "La
responsabilidad solidaria en la Ley de Riesgos del Trabajo (ley 24.557)", RDL 2001-1, p. 363; Lombardi, Juan C.,
"Artculo 75 de la ley de contrato de trabajo. Deber de seguridad. Reforma de la ley 24.557 de riesgos de
trabajo", DT, Ao LVI, N 6, p. 1135, y "Cancergenos laborales. Obligaciones de hacer a cargo de empleadores y
de las aseguradoras de riesgos del trabajo", DT, 1997-B, 2429; Pose, Carlos, "Sobre el deber de seguridad", DT,
1989-A, 824, y "Las previsiones del artculo 75 de la ley de contrato de trabajo bajo la ptica de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin", DT, 1994-A, 852; Rodrguez Mancini, Jorge, "La competencia para la accin de
resarcimiento por incumplimiento del deber de seguridad", RLDD, Ao 1, Dic. 94, p. 17, y "El artculo 75 de la
LCT despus de la reforma de la ley 24.557, "RDL, 2001-2, 119; Sosa, Juan A., "El artculo 75 y la accin comn.
Legislacin comparada", DT, 1991-A, 411, y "La nueva regulacin de los infortunios laborales. El deber de
seguridad", DT, 1996-A, 390; Vzquez Vialard, Antonio, "Deberes y derechos de las partes en la ley de contrato
de trabajo (reformas de la ley 21.297)", LT, t. XXIV, p. 961, y "El carcter laboral de la accin deducida en virtud
de lo dispuesto en el artculo 75 de la ley de contrato de trabajo (nota a fallo)", TySS, Set./93, p. 787, y "Aspectos
fundamentales de la ley sobre riesgos del trabajo", en TySS, 1995-748; Zas, Oscar, "Los alcances del deber de
seguridad del empleador y las consecuencias jurdicas de su cumplimiento", RDL, 2001-2, 125.
(1007)Zas, Oscar, "Los alcances del deber de seguridad del empleador...", RDL, 2001-2, 127.
(1008) Cf. Zas, Oscar, Los alcances del deber de seguridad, p. 132; Alimenti, Jorgelina F., Ley de contrato de
trabajo comentada, Vzquez Vialard (dir), p. 499.
(1009) Cf. Ackerman, Mario,La responsabilidad civil en la ley sobre riesgos del trabajo, p. 261.
(1010) Cf. Alimenti, Jorgelina F.,Ley de contrato de trabajo..., p. 498.
(1011)Zas, Los alcances del deber de seguridad..., p. 130.

(1012)Vzquez Ferreyra, Roberto A., La obligacin de seguridad en la responsabilidad civil y en la Ley de

Contrato de Trabajo, Vlez Srsfield, Rosario, 1988, p. 109; Bueres, Alberto J.,Responsabilidad civil de las
clnicas y establecimientos mdicos, Abaco, Buenos Aires, 1981, p. 34. En el mismo sentido: Bustamante Alsina,
Jorge, Teora general de la responsabilidad civil, 7 ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, p. 375, citados
por Zas, Los alcances del deber de seguridad..., p. 131.
(1013)Vzquez Vialard, Antonio, "Acciones judiciales (residuales) en la Ley sobre Riesgos del Trabajo", en TySS,
1996-655.
(1014) Cf. Ackerman, Mario,La responsabilidad civil en la LRT..., p. 262; Zas, Los alcances del deber de
seguridad..., p. 133; Vzquez Vialard, Antonio, "Aspectos fundamentales de la Ley de Riesgos del Trabajo" (n
24.557), TySS, 1995-741 y ss.; Corte-Machado, Siniestralidad laboral.Ley 24.557, p. 148; Elffman, La nueva
regulacin de los infortunios laborales; el deber de seguridad, Errepar - DLE, t. X, p. 387 y Lombardi, Juan C.,
"Artculo 75 de la ley de contrato de trabajo...", DT, 1996-A, 1135.
(1015) Cf. Vzquez Vialard, Antonio, "Efectos laborales de los infortunios y su reparacin segn las normas del
derecho comn del trabajo", en "Revista del Colegio de Abogados de Crdoba", VII-60. Bustamante Alsina,
Jorge, Teora general de la responsabilidad civil, 3 ed., Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1980, p. 73, seala como
diferencias entre la responsabilidad contractual y la extracontractual, adems de lo relativo a la extensin del
resarcimiento, a las siguientes: prueba de la culpa, constitucin en mora, prescripcin, discernimiento de los
menores, dao moral, atenuacin de la responsabilidad y factores de responsabilidad diferentes de la culpa. En
cambio, para Alterini, Atilio Anbal, citado por Goldenberg, Isidro ("Los accidentes y enfermedades del trabajo en
las Primeras Jornadas Australes de Derecho", ED, 91-872) las diferencias en cuanto a la extensin de la
reparacin quedan diluidas al interpretar que el art. 520, Cd. Civilaplicable si se considera que la
responsabilidad es contractual comprende todos los daos sufridos por el empleado que sean "conocidos" o
"cognoscibles" por el empleador. Sobre la modificacin de la responsabilidad objetiva y subjetiva, vase Proyecto
de Cdigo Civil y Comercial, arts. 1721 y ss. y los fundamentos que acompaan el proyecto.
(1016)Demogue, Ren, Trait des obligations, t. V, N 1235.
(1017)Salas, Acdeel, E., "Diferencias tcnicas entre la responsabilidad contractual y delictual", JA, 1942-IV-
729; Spota, A. G., "La responsabilidad presumida del empresario de transportes por accidentes acaecidas a
pasajeros", JA, 1943-I-293, y "El comodato y las obligaciones de medios y de resultado", JA, 1956-I-384; Galli,
Enrique, en Salvat, RaymundoM., "Obligaciones en general", t. I, N 9 y "Obligaciones de resultado y de medios",
RJBA, 1958-I-1; Alsina Atienza, Dalmiro A., "La carga de la prueba en la responsabilidad del mdico.
Obligaciones de medio y obligaciones de resultado", JA, 1958-III-587; Martnez Ruiz, Roberto, "Obligaciones de
medio y de resultado", LA LEY, 90-756; Busso, Eduardo B.,Cd. Civilanotado, t. III, comentario al art.
506; Rezznico, Luis Mara, Estudio de las obligaciones, 9 ed., t. I, ps. 159 y ss.; Bustamante Alsina, Jorge,
"Teora general de la responsabilidad civil", N 825 y 826; Cazeaux, Pedro N. y Trigo Represas, Flix, Derecho de
las obligaciones, t. III, p. 24, nota 68.
(1018)Borda, Guillermo A., Problemas de la culpa contractual, LA LEY, 111-925 y Acua Anzorena, Arturo,
en Salvat, R. M., Fuentes de las obligaciones, t. IV, p. 134.
(1019)Alterini, en Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Curso de obligaciones, t. II, N 1213 a 1222,Belluscio, Augusto

C., "Obligaciones de medios y de resultados. Responsabilidad de los sanatorios", LA LEY, 1979-C, 19.
(1020)Llambas, Jorge J., "La accin de derecho comn originada en un accidente de trabajo", LA LEY, 1979-C,
856. En igual sentido, Bernasconi, Hernn, "El incumplimiento contractual del deber de seguridad", LT, XXVIII-99.
(1021)De la Fuente, Horacio H., "Los accidentes de trabajo y la accin de derecho comn", DT, 1980-610. En
igual sentido se pronuncia Krostoschin, E., "El deber de previsin en el contrato de trabajo", en Estudios en
memoria de Alejandro M. Unsain, ps. 297 y ss., y en Tratado prctico, t. I, p. 315. Demichelis, Hctor
B., Accidentes y enfermedades del trabajo, Crdoba, Lerner, 1982, p. 175 y Gnecco, Lorenzo Pedro, "La
obligacin de seguridad del art. 75 de la LCT. Obligacin de medios o de resultado?", DT, 1982-620.
(1022)CNTrab., sala III, 19/2/1980, DT, 1980-701 y LT, XXVIII-561.
(1023)Livellara, en Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III-731.
(1024) As se ha sealado que: "dentro del plexo de poderes y deberes mutuos que la ley distribuye entre las
partes, tambin es deudor de la obligacin de seguridad (art. 75, LCT). Tal obligacin es de medio, no de
resultado y le impone adoptar todas las conductas positivas que segn el tipo de trabajo, la experiencia y la
tcnica, sean necesarias para tutelar la integridad psicofsica del trabajador, genrica, imputacin de un deber de
obrar con especial prudencia y previsin (calificante segn los arts. 902 y 909 del Cd. Civil), de un grado de
previsibilidad superior al del hombre medio. (CNTrab., sala VII, 27/8/1993, "Rivarola, Virgilio c. Antognoni,
Carlos", SD, 22.083 - Manual de Jurisprudencia, Ley de contrato de Trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002-271); y que:
"el art. 75, LCT, es un derivado operativo del principio general del buen empleador (art. 63, LCT) y aqul, antes
que una obligacin de resultado configura una obligacin de medio. Si del incumplimiento de tal obligacin
resulta un dao, ello puede presupuestar perfectamente una condena resarcitoria con fundamento especfico en
dicha norma y en armona con las disposiciones del derecho comn (vgr. arts. 628, 629, 630 y cc., Cd. Civil).
(Del voto del doctor Moroni)". (CNTrab., sala IV, 25/2/1994, "Gonzalez, Juan c. YPF", SD, 69.930 - Manual de
Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4, ed. LA LEY, 2002-269) y que: "el art. 75 de la LCT coloca en
cabeza del principal una obligacin tendiente a preservar la integridad psicofsica del trabajador, pero ello, no
implica un deber de resultado positivo en las medidas adoptadas". (CNTrab., sala V, 30/12/1990, "Prez Felisa c.
Tintorera Industrial", SD, 48.985 - Manual de Jurisprudencia, ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., LA LEY, 2002-
271). En contra, la CApel.Trab. Rosario, sala I, se ha pronunciado considerando que: "habindose desarrollado
las tareas en uno de los establecimientos de la demandada, la obligacin de seguridad que a la empleadora
incumba era de resultado y no de medio"(in re "Cometti, Marta M. Prez de c. Acindar Industria Argentina de
Aceros SA", 19/10/1981, DT, 1982-620).
(1025) Ver el desarrollo dado a esta temtica en Livellara, Carlos A., Medicina, higiene y seguridad en el trabajo,
Astrea, Buenos Aires, 1987.
(1026)Ver Livellara, Carlos A., "Prevencin de los infortunios laborales. Rgimen jurdico en materia de higiene y
seguridad en el trabajo", DT, 1994-B, 1664. Ponencia presentada al XII Congreso Argentino de Derecho del
Trabajo (Buenos Aires 20 al 22/4/1994).
(1027) Ver: Vzquez Vialard, Antonio; "Aspectos fundamentales de la ley sobre riesgos del trabajo N 24.557",
TySS, 1995-741; Ackerman, Mario, "Prevencin de riesgos y rgimen del seguro en la ley sobre riesgos del
trabajo", DT, 1995-2215; "La ley sobre riesgos del trabajo y la responsabilidad civil del empleador", DT, 1996-655;
"Diferencias y semejanzas entre la ley sobre riesgos del trabajo y el rgimen legal anterior," TySS, 1996-641; "La
ley sobre riesgos del trabajo, la prevencin y el deber de seguridad del empleador", Rel. Lab. Oct. 95-
811; Livellara, Carlos A., "Primeras reflexiones sobre la nueva ley de riesgos del trabajo", La Revista del Foro,
1996, p. 13.
(1028)Bidart Campos, Germn, "Principios constitucionales de derecho del trabajo" (individual y colectivo) y de la
seguridad social en el art. 14 bis", TySS, 1981-492.
(1029) Cf. Livellara, Carlos A., Derecho y garantas de los trabajadores incorporados a la Constitucin
Reformada, Rubinzal-Culzoni, 2003, p. 105.
(1030)Seguimos la sistematizacin efectuada porAckerman, Mario, "Prevencin de riesgos y rgimen del seguro
en la ley sobre riesgos del trabajo", DT, 1995-B, 2216.
(1031)Ackerman, Mario; "Diferencias y semejanzas entre la Ley de Riesgos del Trabajo y el rgimen legal
anterior", TySS, 1996-642.
(1032) La regulacin del Dec. 1278/2000 ha merecido, entre otras, las siguientes observaciones: 1) la normativa
relativa a las "empresas crticas" est destinada nicamente para las empresas aseguradas, quedando fuera de
la regulacin la situacin de las empresas autoaseguradas y de aquellas que no estn ni aseguradas ni
autoaseguradas; 2) los diversos autores que han analizado la nueva normativa ponen de manifiesto su grave
falencia de no haber contemplado un rgimen especfico de sanciones para las empresas que no cumplan
el plan de accin. En tal sentido es de destacar que el recargo por incumplimiento o multa fijado por el art. 5 de
la LRT (graduable en funcin del incumplimiento y con un tope de $30.000) opera cuando se ha producido un
accidente o enfermedad como consecuencia de incumplimientos a las normas de higiene y seguridad. Por ello,
ante la falta de sanciones propias del sistema de la LRT, se aplicar el rgimen general de sanciones a las
infracciones laborales; 3) otras cuestiones no contempladas en el Dec. 1278/2000, debern ser fijadas por va
reglamentaria, como ser lo relativo a la duracin del "Plan de accin", o el criterio a contemplar para el supuesto
de cambio de ART, con relacin a la subsistencia de aqul o a la posibilidad de su modificacin.
(1033) Ver sobre las diversas regulaciones aplicables: "Sistema sobre riesgos del trabajo. Digesto jurdico ley
24.557 y disposiciones reglamentarias", elaborado por Ricardo A. Foglia, Susana de Marco y Ana M. Molas, El
Derecho-Depalma, 1999.
(1034)Alimenti, Jorgelina F.,Ley de contrato de trabajo..., p. 503, referencia al respecto los artculos de doctrina y
pronunciamientos judiciales que se dieron con motivo del tema de la competencia suscitado a partir de lo
dispuesto por el art. 16 de la ley 24.028, que impona la jurisdiccin civil para la accin comn de responsabilidad
de reparacin del dao y la laboral para la accin especial (en esos casos la cuestin giraba en torno a decidir si
la accin con fundamento en el art. 75 de la LCT era precisamente una accin especial, con pie en una ley
laboral distinta de la Ley de Accidentes del Trabajo).
(1035)Ackerman, Mario,La responsabilidad civil..., p. 267. En igual sentido, se pronuncia en su trabajo sobre: "La
obligacin contractual de seguridad y las consecuencias de su incumplimiento", Revista Derecho Laboral,
2012.1, 214.
(1036)Vzquez Vialard, Antonio, Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, t. 1, 2001, ps. 395/6.
(1037)Grisola, Julio A., "Aspectos cuestionables e inconstitucionales en la Ley de Riesgos del Trabajo", en DT,
LX-B, 1380.
(1038)Alimenti, Jorgelina F.,Ley de contrato de trabajo..., p. 504.
(1039)Rodrguez Mancini, Jorge, "El artculo 75 de la LCT despus de la reforma de la ley 24.557", RDL 2001-2-
119. Tambin el mismo autor "Algunos temas conflictivos en la Reforma a la Ley de Riesgos del Trabajo" en RDL,
2013-1, 11.
(1040)Ackerman, Mario,La responsabilidad civil en la ley sobre riesgos del trabajo, ps. 267/269.
(1041) Ver este fallo en: Suplemento Especial del diario La Ley, del 27/9/2004 con los siguientes
comentarios: Pizarro, Ramn Daniel, La Corte consolida la jerarqua constitucional del derecho a la reparacin
(primeras reflexiones en torno a un fallo trascendente y a sus posibles proyecciones futuras), p. 5; Vzquez
Ferreyra, Algunas ideas sobre el fallo "Aquino", p. 11; Capn Filas, Rodolfo, Ciudadanos en la ciudad,
ciudadanos en la empresa, p. 17; Lpez Mesa, Marcelo, Una declaracin de inconstitucionalidad largamente
esperada, p. 21; Castillo, Carlos V., Un acertado paso formal que abre un futuro incierto ...regir efectivamente
el Cd. Civil en los reclamos por accidentes de trabajo?, p. 29; Schick, Horacio, La Corte declar
inconstitucionalidad una norma discriminatoria contra los trabajadores, p. 33; en Revista de Derecho Laboral,
Nmero extraordinario, Fallos: recientes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin", con los siguientes
cometarios: Vzquez Vialard, Antonio, La CSJN, en la causa "Aquino", en lo substancial, ms all del uso de
ciertas expresiones abstractas, no ha modificado la doctrina del caso "Gorosito", p. 111;Alvarez, Eduardo, El fallo
"Aquino": El esperado retorno de la seriedad cientfica a la Argentina, p. 155; y en "Jurisprudencia Argentina
Nmero Especial, El Derecho Laboral en la nueva integracin de la Corte, "con los siguientes
comentarios: Livellara, Carlos A., Primeras reflexiones sobre "Aquino" y el futuro del sistema de la ley 24.557, p.
4; Recalde, Hctor P. yRecalde, Mariano, Los cambios en el sistema de riesgos del trabajo, p. 16; Mark, Mariano
H.,Nuevas tendencias jurisprudenciales de la Corte en materia de Derecho del Trabajo, p. 24;Surez Gallo,
Cecilia y Garca Vior, Andrea, La Corte Suprema de Justicia y el principio de progresividad, p. 30.
(1042) Ver trabajos citados en nota anterior.
(1043) En el precedente dictado en "Santa Coloma" (CS, 5/8/1966, "Santa Coloma, Luis F. y otros c. Ferrocarriles
Argentinos", Fallos, 308:1160 y JA, 1986-IV-625), la Corte dijo que: "la sentencia apelada lesiona el
principio alterum non laedere que tiene raz constitucional (art. 19, Ley Fundamental) y ofende el sentido de
justicia de la sociedad, cuya vigencia debe ser afianzada por el Tribunal dentro del marco de sus atribuciones y
en consonancia con lo consagrado en el prembulo de la Carta Magna" (consid. 7). Y agreg seguidamente:
"Que (...) no figura entre las potestades de un Estado constitucional imponer a los habitantes cargas que superen
a las requeridas por la solidaridad social" (consid. 8). El mismo da, en "Gunther" (CS, 5/8/1986, "Gunther,
Fernando c. Gobierno Nacional", Fallos: 308:1118 y JA, 1987-IV-653) y tambin en "Lujn" (Fallos, 308:1109) la
Corte reconoci expresamente que el derecho a la reparacin del dao tiene jerarqua constitucional, con
sustento, tambin en elart. 19CN: "Los arts. 1109 y 1113 del Cd. Civil consagran al principio general establecido
en el art. 19CN que prohbe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero. El principioalterum non laedere,
entraablemente vinculado a la idea de reparacin tiene raz constitucional y la reglamentacin que hace al
Cdigo Civil en cuanto a las personas y las responsabilidades consecuentes no las arraiga con carcter
exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier
disciplina jurdica" (Consid. 14). Para Ramn Daniel Pizarro, "La Corte consolida la jerarqua constitucional del
derecho a la reparacin", Suplemento especial del diario La Ley, del 27/9/2004, p. 6, en estos fallos la Corte
proclam que el derecho a la reparacin del dao injustamente sufrido que deriva del principio alterum non
laedere tiene, en nuestro sistema, raz constitucional, sea que se lo considere como un derecho autnomo
(argum.art. 33, CN), o emplazado en el art. 19CN: ("Santa Coloma", "Gunther" y "Lujn"), o como derecho
inferido de la garanta de propiedad (arts. 14, 17 y cc. ("Motor Once"). Para el autor citado, en la causa
"Gorosito", la Corte pareci encorsetar su posicin, pronuncindose en esa oportunidad por la constitucionalidad
del art. 39 de la ley 24.557 de riesgos del trabajo, con criterio diferente al que sustenta en la causa "Aquino". En
"Gorosito" el Alto Tribunal defendi un criterio algo ms restrictivo, en cuanto sostuvo que el principio de
reparacin plena es un concepto sujeto a limitaciones, tanto en el Cdigo Civil como en otros sistemas, y que la
imposicin de tales limitaciones constituye una facultad discrecional del Congreso de la Nacin "...no susceptible
de cuestionamiento con base constitucional salvo que se compruebe la existencia y realidad de un menoscabo
sustancial a garantas constitucionales".
(1044) La CS ratific la plena aplicabilidad de la doctrina del caso "Aquino", con fecha 7/3/2006 en "Daz, Timoteo
c. Vaspia SA, TySS, 2006-209.
(1045) Para Grisola, Aspectos cuestionables..., p. 1380, el art. 75 de la LCT constituye una autntica fuente
autnoma de responsabilidad extrasistmica que permite reparar adecuadamente todos aquellos daos que
deriven del incumplimiento del deber de seguridad, aunque reconozcan una causa distinta de las contingencias
previstas en el art. 6 de la LRT, ello sin necesidad de plantear la inconstitucionalidad del apart. 2 del art. 75.
(1046)Ackerman, La obligacin contractual de seguridad..., p. 312, seala que segn las circunstancias, la
omisin del empleador en el cumplimiento del deber de seguridad podra configurar el supuesto de dolo
eventual, hiptesis comprendida tambin en el concepto del art. 1072 del Cd. Civil que, segn el apart. 1 del art.
39 de la LRT, dara al trabajador o a sus derechohabientes la posibilidad de reclamar la reparacin plena del
dao, sin necesidad de cuestionar la validez constitucional de esta ltima regla. Sobre la competencia para esta
accin civil vase Rodriguez Mancini, cit., en RDL, 2013-1, 11
(1047) Cf. Vzquez Vialard, Antonio, Derecho del trabajo y seguridad social, t. I, p. 245.
(1048)Bernasconi, "El incumplimiento contractual del deber de seguridad", LT, XXVIII-97, plantea como recurso
del trabajador, adems de "la retencin de tareas" y el despido indirecto, la posibilidad de demandar
judicialmente el cumplimiento por parte del empleador del deber de seguridad, inclinndose por la aplicacin del
instituto de las astreintes (art. 666 bis, Cd. Civil, y 37, Cd. Civ. y Com. de la Nacin), como remedio judicial
para asegurar la ejecucin de la sentencia condenatoria. Esta ltima solucin no nos parece adecuada ni
necesaria, por cuanto si el trabajador puede ejercer la "retencin de tareas", mientras el empleador no cumpla la
sentencia, no tiene mayor sentido que peticione la aplicacin de las astreintes.
(1049) CNTrab., sala II, 31/3/1993. - Prez, Mximo c. Copinco Investigaciones SA - DT, 1994-A, 524; Vzquez
Vialard plantea el caso especial de tareas que el trabajador debe cumplir fuera del lugar de su residencia, o por
tener que realizar tareas en horas suplementarias impuestas por razones extraordinarias (art. 89, LCT), no puede
almorzar, cenar o pernoctar en su casa. El gasto que el mismo deba realizar en sta, debe ser suplantado por
otro (sin duda mayor, pues en el mbito familiar por lo comn es menor) que debe hacer por una razn vinculada
con circunstancias impuestas por el trabajo. En esas condiciones, lo normal es que el mismo deba ser sufragado
por el empleador (art. 76, LCT).Vzquez Vialard, Antonio, "El rgimen legal de los llamados beneficios sociales",
TySS, 1993-201.
(1050)Caparrs, Fernando, "Obligaciones de las partes", en Tratado de Derecho del Trabajo, Ackerman, Mario
(dir.), t. III, p. 29 con cita de Pose, Carlos,Ley de Contrato de Trabajo, David Grinberg Libros Jurdicos, Buenos
Aires, 2001, p. 133; y Fernndez Madrid, Juan Carlos, Tratado prctico del Derecho del Trabajo, La Ley, Buenos
Aires, 1990, t. II, p. 1112.
(1051) Si no se acredit que se hubiese pactado el pago del desgaste del vehculo de la propiedad del
trabajador, que ste empleaba en sus tareas, es improcedente el reclamo de tal concepto con fundamento en el
art. 76 de la ley de contrato de trabajo, pues el desgaste natural, provocado por el uso de un bien, no es de los
daos cuyo resarcimiento establece esa norma. (CNTrab., sala III, 26/6/1991, "Carollo, Alberto c. Empresa de
Transporte Rabbione SA", PT, 1991-B, 1652).
(1052) Cuando se trata de enfermedades inculpables el trabajador carece de amparo legal para reclamar la
restitucin de los gastos mdicos y no puede sustentarse la peticin en lo normado por el art. 76, LCT, que se
refiere a aquellos gastos necesarios y estrictamente relacionados con el cumplimiento de la labor asignada.
(CNTrab., sala IV, 16/2/1982, "Snchez, Juan c. Aerolneas Argentinas", BCNTrab., 1982-42-5).
(1053) Se ha dicho que el reintegro del art. 76 de la ley de contrato de trabajo, slo procedera, en el caso que el
convenio colectivo previera la entrega de ropa de trabajo y el trabajador hubiera tenido que usar la propia. En los
supuestos en que el empleador no est obligado mediante convenio, no cabe hacer lugar al rubro pretendido
toda vez que la norma general no prev esta obligacin. (CNTrab., sala III, 11/9/1992. - Barrientos, Jorge c. Fitam
SA - JA, 1994-I-1331) y que el cumplimiento de la obligacin de entregar ropa de trabajo ya provenga de una
disposicin del convenio colectivo o del contrato individual trae aparejado el deber de resarcir el perjuicio
producto (aun presuntivamente), pero el valor de dicha indumentaria no forma parte del salario. (CNTrab., sala
III, 31/3/1993. - Prez, Mximo c. Copinco Investigaciones SA - DT, 1994-A, 524).
(1054) Si el trabajador no demuestra el gasto en que debi incurrir para adquirir la ropa de trabajo que no le fue
entregada, no resulta aplicable el art. 76 de la ley de contrato de trabajo. (CNTrab., sala VIII, 3/7/1998. -
Gonzalez, Valentn H. c. Club Italiano Asociacin Civil y otro - DT, 1998-B, 2447).
(1055) La inobservancia de la obligacin a entregar ropa de trabajo torna viable una compensacin por el mayor
desgaste de la ropa propia cuando el trabajador tena derecho a usar durante la jornada laboral la que se le
proveyera, con fundamentos en el art. 76 de la ley de contrato de trabajo, en ausencia de una previsin expresa
que valorice tal incumplimiento. (CNTrab., sala II, 28/2/1993. - Prez, Dionisio c. Meip Ingeniera SRL - DT, 1994-
A, 727).
(1056) Si la demandada no entreg la ropa de trabajo, incumpliendo con la obligacin impuesta por una clusula
convencional, corresponde que al trabajador se le reintegre por los gastos que debi afrontar, con su propio
peculio, para adquirir la indumentaria correspondiente para el cumplimiento adecuado de su labor. En tal sentido
no hace falta que pruebe la existencia de dao alguno (art. 76, LCT). (CNTrab., sala V, 25/2/1992, "Gagliardi,
Hctor c. Club Atltico Atlanta", SD, 47.225. - Manual de Jurisprudencia La Ley. Ley de contrato de trabajo, 4 ed.
La Ley, 2002-275).
(1057) No reviste carcter remuneratorio en los trminos del art. 103 de la ley de contrato de trabajo, el uso de
herramientas que prev el convenio colectivo de trabajo 21/1975, ya que su objeto consiste en compensar al
trabajador por la erogacin originada al prestar tareas con herramientas propias y en consecuencia, tal
compensacin responde excluyentemente a las previsiones del art. 76 de la ley de contrato de trabajo (reintegro
de gastos), es decir de naturaleza no salarial. (CNTrab., sala V, 13/11/1998, "Ponce de Len, Jorge R. c. Fe. Me.
SA - DT, 1999-A, 431).
(1058)Caparrs, Fernando, "Obligaciones de las partes", cit., p. 32. Ver sobre el tema: Duarte, David, Daos a
los bienes del trabajador, DT2010 (septiembre), 2304.
(1060)Garcia Vior, Andrea E. y Copertari, Roberto O., "Daos a los bienes del trabajador", DT, 2005-B, 1406,
destacan que en la actualidad, en gran cantidad de casos, es el trabajador quien pone al servicio de la empresa
ciertas herramientas tecnolgicas que hacen a su especialidad u oficio, o a la necesidad de mantenerse "en
lnea", como ser microcomputadoras personales, palms, agendas electrnicas, telfonos celulares, equipos de
grabacin, etc.
(1061)Fernndez Madrid, Juan C., Tratado de Derecho del Trabajo, t. II, p. 1099.
(1062)CNTrab., sala IV, 22/9/1978, TySS, V-685.
(1063)Alimenti, Jorgelina F., en Ley de contrato de trabajo comentada, Vzquez Vialard (dir.), p. 513; Fernndez
Madrid, Tratado..., p. 1099.
(1064) Cf. Fernndez Madrid, J. C., en Lpez- Centeno-Fernndez Madrid, Ley de contrato de trabajo
comentada, t. I, p. 391. Por su parte Krotoschin, Tratado prctico, t. I, p. 321, manifiesta que, si bien la ley no
distingue a qu cosa se refiere la proteccin, le parece dudosa cuando el trabajador introduce al establecimiento
"cosas de un valor excepcional, en forma no usual y sin objeto til, y an ms si introdujera, ascensos, etc.),
vacaciones, licencia por enfermedad, aumentos por antigedad por los salarios, debe objetarla en forma expresa
cosas de uso prohibido". En los ltimos tiempos se ha planteado un nuevo enfoque sobre el tema, a partir de la
consideracin de la responsabilidad por daos en el derecho civil derivados de obligaciones contractuales
conexas. Garcia Vior, Andrea E. y Copertari, Roberto O., "Daos a los bienes del trabajador", DT, 2005-B, 1413,
afirman que la interpretacin tradicional del art. 76, LCT, a la cual me adhiero, "transformara en letra muerta la
determinacin de una responsabilidad de carcter objetivo en los trminos de la norma en cuestin, ya que ella
ampla su operatividad a todos los daos ocasionados en los bienes del trabajador" por el hecho o en ocasin del
trabajo" agregando que quienes siguen esa tendencia, "omiten merituar el desarrollo doctrinario y jurisprudencial
que mereciera el tema de la responsabilidad por daos en el derecho civil, puesto que an no admitindose el
carcter contractual de la misma, su delimitacin en el campo de la responsabilidad derivada o accesoria, o si se
quiere, extra contractual o aquiliana, emergente del aprovechamiento econmico, deviene a esta altura del
debate incuestionable". Desde su punto vista, sealan que: "en principio correspondera considerar que el
empleador responde por todos los efectos personales introducidos al mbito laboral, sin importar su valor o
eventual relacin con la profesin o tarea desempeada". Sin dejar de reconocer el valioso aporte que formulan
los autores citados a la discusin del tema, estimo que la interpretacin tradicional resulta ms equilibrada y
ajustada a la buena fe contractual (arts. 62, 63, LCT) que debe orientar a ambas partes, por cuanto a la parte que
consagra la responsabilidad por daos del empleador la limita con relacin a los bienes que tengan relacin con
la actividad profesional del trabajador.
(1065) Cf. Fernndez Madrid, en Lpez-Centeno-Fernndez Madrid, Ley de contrato de trabajo comentada, t. I,
p. 391. (CNTrab., sala II, 30/6/1988, "Prats. Carlos A. c. Mensajeras Contacto SRL y otro", DT, 1988-B, 1763,
TySS, 1988-909).
(1066)Fernndez Madrid, en Lpez,Centeno - Fernndez Madrid, Ley de Contrato de trabajo comentada, t. I, p.

392 pone como ejemplo los convenios colectivos que contemplan actividades o tareas especiales que suponen la
permanencia del trabajador en el establecimiento (o ms genricamente, en el lugar de realizacin de las tareas).
(1067) Cf. Livellara, Carlos A., "Derechos y deberes", en Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.),
t. 3, p. 735.
(1068)Etala, Carlos A., Contrato de trabajo, p. 173; Caparrs, Fernando, "Obligaciones de las partes", en Tratado
de Derecho del trabajo, Ackerman (dir.), t. III, p. 33. Este autor entiende que es "al comienzo de la relacin de
trabajo cuando el trabajador debe practicar una declaracin jurada "de su grupo familiar conviviente (similar a la
que se practica con destino a la ANSES); como as tambin denunciar todo cambio en los componentes de dicho
grupo; considerando, a partir de entonces, que el empleador ha consentido la presencia de todos y cada uno de
los integrantes de dicho grupo. Sin perjuicio de ello, considera que a falta de una denuncia escrita de los
integrantes del grupo familiar, si, de hecho, tales personas han convivido en la vivienda entregada por el
empleador, con su conocimiento, este ltimo no podr pretender, luego, eximirse de la obligacin que el art.
77 de la LCT pone bajo su responsabilidad.
(1069)Rodrguez Mancini, Jorge,Remuneraciones. Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. 4, p.
670, aclara que la restriccin del art. 107, est vinculada a la primera parte de la norma, que se refiere a la
fijacin de los salarios en convenciones colectivas, las cuales debern expresar la tarifa salarial "en su totalidad,
en dinero". De donde, lo que prescribe la parte 2 del art. 107, LCT, es que el empleador no puede "imputar" a la
suma que debe pagar como salario segn el convenioque lo fija en dinero, pero que puede ser abonado
parcialmente en especie ms del 20% del total. Por ejemplo, si el salario segn el convenio colectivo es de 100
y el empleador paga con alimento o vivienda, slo puede adjudicar a estas prestaciones en especie un valor de
20 para satisfacer el salario convencional y debe pagar en dinero efectivo 80. Para el autor citado, si las
prestaciones en alimento y vivienda tienen un valor superior a ese que limitadamente pudo adjudicarles para su
imputacin a la satisfaccin del salario convencional, sin duda que ese valor mayor habr de considerarse como
integrante de la remuneracin a todos los dems efectos, en los que hay que tomarla remuneracin total como
base, con ocurre con los "salarios" por enfermedad, accidentes, indemnizaciones, vacaciones.
(1070)Fernndez Madrid, enLpez-Centeno-Fernndez Madrid,Ley de contrato de trabajo comentada, t. I, p. 392,

considera que la vivienda debe ser apta para satisfacer las necesidades del trabajador y su familia, y si esta
ltima aumenta durante la vigencia del contrato, el empleador estar obligado a darle mayores comodidades,
slo en la medida en que exista vivienda adecuada en el mbito de la empresa.
(1071)El trabajador no puede hacer valer el derecho de retencin, con base en los arts. 1201 y 3939 del Cd.
Civil, hasta tanto se lo indemnice, porque:"...admitido que el contrato bilateral que una a las partes ha cesado
por decisin legal de una de ellas, lo que pretende no es el cumplimiento del contrato sino el pago de las
indemnizaciones derivadas de su ruptura. Tampoco encuentra fundamento su postura (la del trabajador) en el art.
3939 del Cdigo citado, porque la deuda que reclama, en caso de ser reconocida en sede judicial, no sera el
pago de lo que es debido por razn de esa misma cosa, sino el pago de la indemnizacin que derivara de la
ruptura injustificada del contrato de trabajo". CNTrab., sala IV, 28/2/1990, "Consorcio de Propietarios Vte. Lpez
1921/23/25.
(1072) Algunos estatutos determinan el plazo: RNTA: 15 das; contratistas de vias y frutales: 30 das, etc.
Tambin puede haberse fijado por acuerdo de partes al momento de la entrega de la vivienda.
(1073) Cf. Livellara, Carlos A., Contratista de Vias y frutales, Jurdicas Cuyo, ps. 62/65.
(1074)Ver Kaskel-Dersch, Derecho del trabajo, Buenos Aires, 1961, ps. 332 y ss.; Hueck-Nipperdey, Compendio
de derecho del trabajo, Madrid, 1963, ps. 168 y ss.
(1075) Ver Bayn Chacn-Prez Botija, Manual de derecho del trabajo, Madrid, 1969/70, vol. I, ps. 415 y
ss.; Prez Leero, Jos, Instituciones del derecho espaol de trabajo, Madrid, 1949, ps. 92 y ss.; Montoya
Melgar, Derecho del trabajo, ps. 348 y ss.; Krotoschin, Tratado prctico de derecho del trabajo, vol. I, ps. 241 y
ss. y Tendencias actuales en el derecho del trabajo, ps. 98 y ss.
(1076)Hueck-Nipperdey, Compendio de derecho del trabajo, p. 168.
(1077)De la Cueva, Mario, Derecho mexicano del trabajo, t. I, p. 582, afirma que la obligacin del trabajador de
poner su energa a disposicin del empleador redunda en el derecho de ste de utilizarla, pero no est obligado
a ello. En igual sentido, en nuestro pas, Pozzo, Juan D.,Derecho del trabajo, t. II, p. 98, ed. 1948, seala que: "el
patrono tiene el derecho para utilizar dicha energa, pero no est obligado a ello".
(1078) Cf. Livellara, Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III, p. 737.
(1079)Prez Leero, Jos, Instituciones del derecho espaol de trabajo, p. 93. En igual sentido, Duarte, David,
"La obligacin de dar ocupacin efectiva", Revista de Derecho Laboral 2012-1 p. 166, seala que la finalidad de
la norma responde a garantizar el respeto de la dignidad del trabajador y sus intereses personales, ms all del
pago de la remuneracin.
(1080) Cf. Meilij, Gustavo R., Contrato de trabajo, Buenos Aires, Depalma, 1980, t. I, p. 313.
(1081) Cf. Bidart Campos, Germn J., Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, t. I-B, 2001, p.
474.
(1082) CNTrab, sala VI, 2/5/2001, Colegio Modelo Buenos Aires SRL c. Trapani de Giannicola, Araceli M., DT,
2002-A, 285 con nota de Pose, Carlos, "La renuncia al empleo como manifestacin constitucional del derecho a
trabajar".
(1083) Cf. Bidart Campos, Germn, "Principios constitucionales de Derecho del Trabajo (Individual y Colectivo) y
de la seguridad social en el artculo 14 bis", TySS, 1981-489; Sages, Nstor, "Constitucionalismo social"
en Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard, t. 1, p. 805.
(1084)Bidart Campos, Germn, Principios constitucionales..., cit., p. 489.
(1085) CSN, noviembre 24-1992 "Aranda c. Capitana de Puertos del Litoral Fluvial s. amparo", La Ley,
suplemento del 2/6/1993, y en DT, 1993-B, 1236, con nota de Pose, Carlos, "El derecho de trabajo bajo la ptica
constitucional".
(1086)Livellara, Carlos A., Derechos y garantas de los trabajadores incorporados a la Constitucin Reformada,
Rubinzal, 2003, ps. 34/37.
(1087) Cf. Etala, Carlos A., Contrato de trabajo, p. 174. Para Fernndez Madrid, Tratado..., p. 1100, la calificacin
o categora est en relacin a los trabajos comprometidos por el trabajador en virtud del contrato, es decir es la
categora contractual que difiere de la capacidad personal (habilidad, ttulo, nivel profesional) (arts. 78 y 37, LCT).
(1088) Cf. Etala, Contrato de trabajo, p. 174; Fernndez Madrid, Tratado..., p. 1104.
(1089)Fernndez Madrid, Tratado..., p. 1104. Para este autor a travs de la consagracin del derecho a
ocupacin efectiva, el trabajo puesto a disposicin como medio de devengar el salario a que se refiere el art.
103 de la LCT, aparece slo como una expresin patolgica en el desarrollo del contrato ya que slo es
admisible, cuando el empleador no puede dar trabajo y no est amparado en alguna de las causales por las
cuales la ley lo autoriza a relevar al trabajador de sus servicios sin abonar el salario (suspensiones por falta de
trabajo y fuerza mayor, disciplinarias, y otras causas asimilables: suspensin por vacaciones, excedencia, etc.).
(1090) Cf. Krotoschin, "Los derechos de fidelidad y de previsin en el contrato de trabajo", DT, 1975-673 y
en Tratado prctico de derecho del trabajo, Buenos Aires, 1978, t. I, ps. 318/319.
(1091) Cf. Fanjul, Aurelio J., "El deber de ocupacin como colaboracin del empleador en el cumplimiento de la
prestacin del trabajador", JTA, I-642 y ss.
(1092) Con anterioridad a la sancin de la LCT, la jurisprudencia haba adoptado igual solucin a travs del fallo
plenario N 58 del 7/10/1959, in re "Alvarez, Juan c. Zeit Olivari Ltda"., La Ley, 96-652; DT, 1960-43; DL, III-20;
JA, 1960-I-247.
(1093)Sanchez, Ricardo E., "Excepciones al cumplimiento del deber de ocupacin por parte del empleador",
DLE, t. III, p. 204.
(1094)Alimenti, Jorgelina F., Ley de contrato de trabajo, Vzquez Vialard (dir.), p. 518.
(1095) Por una norma de carcter transitorio, al personal que a la fecha de entrar en vigencia laley 22.425 (B.O.
del 16/3/1981), se encontraba en tales supuestos, se le reconocen los derechos que les corresponden por
aplicacin de esas normas (art. 8). Ver sobre el tema:Livellara, Carlos A., Rgimen Laboral Bancario, Ciudad
Argentina, 1996, p. 277.
(1096)CSJN, en "Canosa c. Banco Hipotecario Nacional", La Ley, 134-241; DT, 1969-586; LT, XVII-A, 225.
(1097)CNTrab., sala II, 11/9/1972, "Posidura Garca c. Banco Espaol del Ro de la Plata", en este juicio, la
vacante se produjo al renunciar el titular, Rev. L. LLP, 1, N 4, p. 37.
(1098) SC Mendoza, sala II, 3/2/1977, "Erhart c. Banco de Mendoza", TSS, IV-310, con nota a fallo de Livellara,
Carlos A., "Adquisicin de una categora superior por el ejercicio de la funcin bancaria"..
(1099) Cf. Caparrs, Fernando, Obligaciones de las partes, Tratado de Derecho del Trabajo, Ackerman (dir.), t.
III, p. 56. Haciendo aplicacin de la normativa en anlisis la jurisprudencia considera que el empleador no puede
alegar incumplimiento por el trabajador de las obligaciones que se le asignan y del que derive la prdida total o
parcial de beneficios de la seguridad social, si la observancia de aqulla depende de la iniciativa del empleador y
ste no prueba haber cumplido con las que tiene a su cargo (art. 79, LCT) (CNTrab., sala III, 19/7/1996. - Cortez,
Luis A. c. Fraga, Gladys N"., LA LEY, 1997-B, 780, (41.270-S); JA 1997-III-134).
(1100)Caparrs, Obligaciones de las partes, p. 56, afirma que el cumplimiento debe ser ntegro; debe ser llenado
por completo, de manera cabal, y que no es suficiente entregar al trabajador, o a alguno de los subsistemas de la
seguridad social, o al sindicato, una constancia o formulario que est integrado de manera insuficiente, o con
datos que no se ajustan a la realidad. Luego agrega que tampoco es dable admitir el cumplimiento de una
obligacin formal, sin que se verifique, en la prctica, el efectivo cumplimiento, y que sea el fiel reflejo de los
datos consignados. Como ejemplo de ello seala, emitir una constancia de servicios y aportes, sin que estos
ltimos hayan sido efectivamente ingresados al sistema correspondiente, o bien, lo hayan sido pero de manera
insuficiente.
(1101)Caparrs, Obligaciones de las partes, p. 57, remarca que de nada sirve el cumplimiento ntegro de una
obligacin a cargo del empleador, si dicho cumplimiento se verifica de manera tarda, intempestiva, frustrando,
total o parcialmente, al trabajador del goce de sus beneficios.
(1102) Cf. Caparrs, Obligaciones de las partes, p. 57. Sobre las normas que regulan la registracin de las altas
y bajas, Ver: Gnecco, Lorenzo, "Consideraciones sobre las recientes resoluciones AFIP 1891/2005 res. conj.
MTESS y AFIP 440/2005 y 1887/2005 relativas a los deberes de informacin, clave de alta temprana y
simplificacin registral", TySS, 2005-481.
(1103) Cf. Caparrs, Obligaciones..., p. 57, quien recuerda que el art. 13 del decreto 342/92, reglamentario del
art. 29 bis, LCT y de los arts. 75 a 80 de la LNE, obliga a las empresas usuarias de servicios eventuales provistos
por agencias habilitadas para ello, a llevar una seccin particular del Libro especial del art. 52, LCT en donde
debe asentar los datos del trabajador a su servicio.
(1104) Por ello se ha declarado que el trabajador carece de accin para reclamar a su empleador el cumplimiento
de la obligacin de efectuar aportes previsionales, ya que de acuerdo con el ordenamiento vigente era la
Direccin Nacional de Recaudacin Previsional la legitimada para formular el reclamo. (CNTrab., sala III,
22/6/1988, Orero, Raquel c. Instituto Seroterpico Argentino S.A., DT, 1988-B, 1953. En el mismo orden, se ha
dicho que no asiste razn al actor que pretende se condene a la empleadora a realizar los aportes previsionales.
El trabajador es ajeno al llamado vnculo de aportes que relaciona a la empresa con los organismos
recaudadores del sistema previsional. Para buscar establecer el vnculo de beneficio, al actor le basta con probar
que trabaj en relacin de dependencia para la demandada, y, en cuanto el incumplimiento por su parte de la
obligacin establecida en elart. 25 de la ley 18.037, modificada por la ley 21.425, es parte de su responsabilidad
legal que no puede ser descargada sobre la empleadora. (CNTrab., sala IV, 30/11/1990, Bilbao, Luis c. De
Elizalde, sent. def. 65.145. Manual de Jurisprudencia La Ley. Ley de Contrato de Trabaj cit., p. 279).
(1105) Haciendo aplicacin de tal normativa se ha sealado que ante el reclamo judicial por falta de pago de
asignaciones familiares, si la empleadora invoc que el trabajador no acredit fehacientemente los vnculos, pero
no prueba haberlo intimado oportunamente a acreditar su situacin familiar o cargas de familia, recae an en ella
la obligacin de abonarlas. (CNTrab., sala IV, 30/6/1993, Raymond, Liliana c. Quiret SRL, DT, 1993-B, 1857); si la
empleadora no cumpli con las obligaciones que le impona la ley 22.161,art. 2, inc. c, de requerirle a los
trabajadores al tiempo de su ingreso la documentacin que acreditase tener alguna carga de familia, debe
abonar los salarios familiares reclamados. Si en la ficha de solicitud de ingreso la actora denuncia que tena un
hijo de ocho aos, la empleadora tena la carga de requerirle la correspondiente documentacin (CNTrab., sala
VII, 11/8/1997, Bolivar, Cruz c. Clnica Lacroze SA, DT, 1997-B, 2490). Si el patrono toma a su cargo el pago de
impuestos, obra social y reintegro de gastos mdicos de ascendientes, estos conceptos forman parte de su
obligacin contractual, que no puede modificar unilateralmente. (CNTrab., sala IV, 31/10/1990, Cisneros, Lavaller
c. Banco de la Nacin Argentina, TySS, 1990-924).
(1106) Cf. Pinotti, Mnica M., "La responsabilidad del empleador ante la imposibilidad del trabajador de obtener la
prestacin por desempleo. La incidencia del art. 45 de la ley 25.345 y la jurisprudencia de la CNAT", TySS, 2001-
826. Vzquez Vialad, Derecho del trabajo y seguridad social, t. 1, p. 249, plantea la necesidad de que el
empleado acredite un perjuicio actual o potencial, para evitar que se presente un caso tpico de uso abusivo del
derecho, en cuanto ejercicio antifuncional del mismo.
(1107) Si la empleadora no cumpli con requerirle al trabajador el tiempo de su ingreso la documentacin que
acredite tener alguna carga de familia (CNTrab., sala VII, 11/8/1997, Bolivar, Cruz c. Clnica Lacroze SA, DT,
1997-B, 2490).
(1108) Si no cumpli con entregar las certificaciones necesarias para gestionar la prestacin por desempleo
(CNTrab., sala X, 26/5/2000, Chaparro, Adriana A c. Genzikaraian, Mara, RDLSS, MJ 2005-221).
(1109) Si no entreg las certificaciones que acrediten las remuneraciones que debera percibir el actor de estar
en actividad (CNTrab., sala V, 9/5/2000, Timpanaro, Enrique D. c. Automvil Club Argentino. RDLSS, MJ, 2005-
222).
(1110) La jurisprudencia ha considerado que si el empleador ha incumplido su deber de diligencia e iniciativa (art.
79, LCT), que se traduce, entre otros, en el deber de cumplir las obligaciones que resulten de los sistemas de
seguridad social, de modo de posibilitar al trabajador el goce ntegro y oportuno de los beneficios que tales
disposiciones le acuerdan, constituye dicha conducta una injuria que impide la prosecucin de la relacin laboral.
(T Trab. N 1 de San Isidro, 23/3/1998, Sbato, Angel c. Argas SA y ot., DT, 1998-B, 2277; LLBA, 1998-1035.
(1111)Ackerman, Mario E., "La indemnizacin por incumplimiento de las obligaciones del artculo 80 de la ley de
contrato de trabajo (t.o.)". DT, 2001-A, 541; y "La modificacin delartculo 80 de la LCT (t.o.). "RDL 2001, N
Extraordinario ley 25.323, 25.344 y 25.345, p. 41;ALEJANDRO, Sergio J., "La ley 25.345 de prevencin de la
evasin fiscal y otras medidas adicionales (C.A.T.)", DT, 2001-B, 1118. Ver adems: Besteiro, Jos Manuel, "Ley
penal tributaria y previsin (23.771). Alcances y consecuencias en el campo de la seguridad social y el laboral",
DT, 1990-B, 1871. Etala, Carlos A., "La creacin del Sistema Integrado de Inspeccin de Trabajo y Seguridad
Social y el nuevo rgimen general de sanciones por infracciones laborales", RDL 2001 - N Extraordinario leyes
25.323, 25.344 y 25.345. LODI-FE, Mara, "Certificado de Trabajo". "ERREPAR - D.L.E. - N 192 - agosto/01, -
T.X.V., p. 690.MARK, Mariano H., "Arts. 43 y 45ley 25.345 (80 y 132 bis LCT) (Resea jurisprudencial)", rev-
LexisNexisLaboral, 2003, n 3, p. 230. Pawlowsky De Pose, Amanda L., "Con relacin al vapor probatorio de las
certificaciones previsionales emitidas por los empleadores," DT, 2001-B, 2014. Pose, Carlos, "La doctrina de los
actos propios y las certificaciones empresarias", DT, 1997-B, 2481. Torres, Roberto E., "Consideraciones sobre
los aspectos laborales de la ley 25.345", DT, 2001-A, 766, Ramirez Bosco, Luis-Ramirez Bosco, Lucas, Informe
sobre los certificados del art. 80LCT y su problemtica segn la prctica y la jurisprudencia, TySS, 2012, 289.
(1112)Ackerman, Mario, "La modificacin del artculo 80 de la LCT (t.o.)", RDL 2001, N Extraordinario..., ps.
43/44 recuerda que en su redaccin originaria, el que en el texto de laLCT aprobado por la ley 20.744 llevaba el
nmero 88, tena tres prrafos. El primero concretaba y reiteraba parcialmente la obligacin general del
empleador contenida en el artculo anteriordescripta all como deber de diligencia e iniciativa, y calificaba
como obligacin contractual el deber de ingresar los aportes y contribuciones al sistema de seguridad social y a
favor de las entidades sindicales. El segundo prrafo impona una segunda obligacin al empleador, consistente
en entregar al trabajador constancia documentada del cumplimiento de los deberes de cotizacin que se referan
en el primer prrafo. Constancia sta que deba ser expedida al trabajador cuando ste lo requiriese durante el
tiempo de la relacin o a la poca de su extincin. Y el tercer prrafo obligaba al empleador a entregar tambin al
trabajador, cuando el contrato se extinguiere por cualquier causa, un certificado de trabajo que deba contener
las indicaciones sobre el tiempo de prestacin de servicios, naturaleza de stos, constancia de los sueldos
percibidos y de los aportes y contribuciones efectuados con destino a los organismos de la seguridad social.
Para Ackerman, luego de la reforma introducida por la ley 21.297, el actual artculo 80 de laLCTen virtud del
texto ordenado por el Dec. 390/1976 presentaba frente a su precedente inmediato una diferencia formal (se
unificaron en un nico prrafo las reglas antes contenidas en el primero y segundo) y otra de fondo (se limit la
obligacin del empleador de entregar las constancias documentadas durante el tiempo de la relacin al supuesto
de que medien causas razonables).
(1113) Si bien la jurisprudencia ha considerado que la ley 25.345 no es retroactiva, y que sus normas son de
aplicacin inmediata recin a partir del 26/11/2000, y que por ende, toda intimacin cursada antes de esta fecha
careca de virtualidad jurdica para generar el efecto sancionatorio previsto en la ley posteriormente sancionada
(CNTrab., sala VIII, 19/3/2002 - Vern, Marcelino A. c. Empresa de Seguridad Integral Alesa S.A. JA 2002-IV-125,
y sala III, 29/11/2002 - Palavecino, Ascencio c. Coniper S.A., RDLSS, 2003-230), tambin se ha dicho que si bien
es cierto que al momento de extinguirse la relacin laboral an no se encontraba vigente la ley 25.345, ello no
resulta bice para la procedencia del reclamo efectuado, toda vez que lo relevante para el caso es el momento
en el cual se configuraron los presupuestos de hecho que establece la norma para activar el mecanismo
sancionatorio all previsto (CNTrab., sala X, 30/8/2002 - Grego, Marcelo A. c. Transportes Spacapan S.A.,
RDLSS, 2003-230).
(1114) Conf. Ramirez Bosco, Informe..., p. 307, quien seala la complejidad en el tema de los sujetos obligados a
certificar cuando existe responsabilidad solidaria en los trminos de losarts. 14, 29 y 30LCT, porque en principio
hay uno slo de los obligados, el empleadordirecto, que tiene la posibilidad material de certificar y otro (el
responsable solidario) que, en principio, no puede materialmente hacerlo porque carece, por definicin, de
registraciones para ello. Pero a la vez, este ltimo es en la mayora de los casos responsable solidario por las
deudas laboral del primero y, en algunos, se ha considerado que eso incluye las multas del art. 80. Al respecto
resea que la jurisprudencia ha transitado entre quienes consideran que el responsable solidario debe tambin
pagar la multa del art. 80 y quienes se pronuncian en sentido contrario. Considera que tiene una incidencia
indirecta sobre lacuestin lo resuelto por CNAT en pleno, "Vzquez c Telefnica", 30/Jun/10, TySS, 2010, p. 601,
en el sentido de que el empleador principal, que recibe trabajadores de una empresa de servicios temporarios,
tambin tiene que registrarles en sus libros, porque ello debiera conllevar su obligacin de certificar.
(1115)Vzquez Vialard, Antonio, "La posibilidad que el acreedor le reclame directamente al deudor vicario", TySS,
2002-802.
(1116) Cf. Vzquez Vialard, La posibilidad..., p. 802, quien pone de manifiesto que el tercero no dispone de los
elementos de juicio para poder confeccionar ese certificado que es posible que deba contener constancias
anteriores al momento en que nace la obligacin solidaria.
(1117)Ackerman, Mario E., "La indemnizacin por incumplimiento de las obligaciones delartculo 80 de la Ley de
Contrato de Trabajo" (t.o.), en DT, 2001-A, 548.
(1118)Ver CNTrab., sala VIII, 26/6/1993, "Masiel, Daniel c. Arrighi, Alicia y ot"., DT, 1994-A, 534; sala IV,
26/6/1986, "Gonzlez, Ricardo c. Canale y ot"., DT, 1986-B, 1132 y sala VIII, 31/8/1992, "Solis, Esteban c. Club
Universitario de Buenos Aires, Manual de Jurisprudencia, Ley de Contrato de Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-279.
En sentido contrario: CNTrab., sala III, 24/10/1989, "Buena Pedro c. Accin Mdica SA-B", DT, 1989-B, 2288.
(1119) La CNTrab., sala V, 31/3/1987, "Aguero, Alberto c. Centro de Compras Mutuas SA y ot"., DT, 1987-A, 884
sostuvo que existe vinculacin e interdependencia entre empresas cuando se acredita que los empleadores de
una han prestado servicios tambin para la otra y existe actuacin promiscua e indistinta de los directivos de
cada una de ellas en la otra; ha de entenderse en tal caso que ambas han actuado como empleadoras y resultan
solidariamente responsables, tanto respecto de las obligaciones pecuniarias como de la de entregar las
certificaciones del art. 80 de la LCT.
(1120) CNTrab., sala IV, 22/2/2001, "Fontes, Hugo M. y otro c. Consorcio Conexim SRL y otros", DT, 2002-A, 301;
sala VI, 7/2/1994, "Bogado, Ramn c. Martn Carrera: SD, 39.634. Manual de jurisprudencia, Ley de Contrato de
Trabajo, 4 ed., La Ley, 2002-278. En esta causa: en contra, en minora, ver voto del doctor Morando.
(1121)CNTrab., sala X, 29/5/1998, "Lenbersky, Claudia R. c. Productos Mayco SA y otro", DT, 1999-B, 2297. Ver
comentario a este fallo de Caparrs, en Ackerman, Tratado de Derecho del Trabajo (dir.), t. III, p. 70.
(1122)CNTrab., sala VII, 6/9/2001. "Daz, Ricardo D. c. Distribuidora del Norte SA y otros", DT, 2001-B, 2312.
(1123) C6 Trab. de Mendoza, 7/9/2000, "Jaleff, Daniela L c. High Tec. Ingeniera SRL", L L, Gran Cuyo, 2001-
355.
(1124) La constancia documentada sobre el ingreso de los fondos de seguridad social, regulada por el art. 80,
LCT, debe distinguirse de la referencia obrante en los recibos de pago que se pone en forma global. Ver sobre
los antecedentes del instituto, Marsiglia, Miguel A., "Constancia documentada del empleador sobre el ingreso de
los fondos de seguridad social y certificado de trabajo", LT, XXVII-27.
(1125)Ackerman, Mario,La modificacin del art. 80 de la LCT..., p. 45, considera que no habr cumplimiento "si
no se entregan las copias de los comprobantes que son en realidad las constancias documentadas, o si
stos no reflejan la realidad de los depsitos efectuados extremo ste que supondra una adulteracin o
falsedad del instrumento".
(1126) SCJMendoza., sala II, 16/10/2003, "Milln, Viviana c. Mxima AFJP", DT, 2004-A, 371.
(1127)Cortias, Manuel, "Inconstitucionalidad del art. 80 de la ley de contrato de trabajo", Rev. del Foro de Cuyo,
Suplemento mensual de Enero 2006, p. 8, seala que a muchas empresas le resulta imposible, otorgar esa
constancia, no obstante haber efectuado puntualmente el pago de aportes y contribuciones a los organismos de
seguridad social, por tratarse de documentacin de mucha antigedad que puede haberse destruido o alterado
con el paso del tiempo. Frente a ello, considera que si se las condenase al pago de la indemnizacin del art.
80 de la LCT, se estara afectando gravemente su derecho de propiedad y, sin lugar a dudas su derecho de
defensa, pues por razones ajenas su voluntad se ve imposibilitada de cumplir con la entrega de tal
documentacin, lo cual a su juicio demuestra lo irrazonable de la norma, sobre todo si toma en cuenta, que al
trabajador le bastara con presentar ante el organismo competente su documento para lograr tal constancia. Al
respecto, recuerda que la Corte Suprema de Justicia ha establecido que: "La impugnacin de
inconstitucionalidad de las leyes reglamentarias de derechos individuales impone la consideracin de su
razonabilidad por cuanto, si fueren arbitrarias, alteraran los derechos referidos por va de reglamentacin, en los
trminos del art. 28 de la Constitucin Nacional". De donde la alteracin de un derecho constituye una
reglamentacin irrazonable del mismo, puesto que lo priva de su esencia (Fallos: 249:253, caso Barone).
(1128) "Luna, Paola Silvana c. Fedelitas SA s/Certificacin de servicios" y "Allende, Walter Osvaldo c. Estece SA
s/despido", RDLSS, MJ, 2005-215. En el caso "Allende", respecto al reclamo de entrega de las certificaciones o
constancias documentadas de los aportes previsionales correspondientes al actor, el doctor Guibourg seala que
un nuevo estudio de la cuestin lo convence en el sentido que: "el reclamo de entrega de las certificaciones o
constancias documentadas de los aportes previsionales correspondientes al actor no resulta admisible por
cuanto no se advierte la utilidad prctica que para el actor tienen tales constancias. Ntese, en este sentido, que
el actor puede obtener informacin al respecto directamente de la Administracin Nacional de Seguridad Social.
En efecto, tal como ha informado dicho organismo en diversas oportunidades en que fue consultado, l posee el
registro de todos los aportes y contribuciones efectuados por los empleadores a cada trabajador registrado y
stos pueden obtener esa informacin directamente mediante su simple solicitud (formulada en forma personal y
previa exhibicin de su documento nacional de identidad) ante cualquier Unidad de Atencin Integral del ente".
(1129) El sistema fue ordenado por res. gral. AFIP 2316/2007 y si bien se intent ponerlo en marcha en el 2008,
recin ello ocurri hacia fines del 2010 Ver en Ramirez Bosco, Informe..., p. 295, una detallada informacin sobre
los sistemas o, si se quiere, procedimientos o mtodos d informacin de los datos de AFIP, uno para uso o con
acceso para los trabajadores ("Mis aportes") y otro para los empleadores ("Mi simplificacin").
(1130) Conf. Ramirez Bosco, Informe..., p. 295, quien seala que con el sistema de registraciones
laborales y previsionales, ocurre lo mismo que con el derecho del trabajo en general: est. concebido y rige
efectivamente slo para trabajadores regulares registrados Luego agrega que lo de los certificados, en particular,
tiene poca relacin con un 40% de los trabajadores que estn sin registro, salvo, claro est (cuando llega la
finalizacin del vnculo) la parte de las multas y las astreintes para impulsar, con bastante poco realismo, unos
certificados que si no hubo registros ni pagos previsionales, en principio no es materialmente posible que se
emitan.
(1131)Livellara, Carlos A., "Las certificaciones del art. 80LCT y su problemtica," DT, 2004-A, 371.
(1132) Conf. Ramirez Bosco, Informe..., p. 309.
(1133)Brito Peret, Jos I., "El certificado de trabajo en la ley de contrato de trabajo", en Estudios sobre derecho
individual de trabajo en homenaje al profesor Deveali, Mario L., Buenos Aires, Heliasta, 1979, p. 791, efecta un
minucioso anlisis de los antecedentes legislativos y doctrinarios de la norma, sosteniendo que la entrega debe
efectivizarse a partir del momento en que fue notificado el preaviso, para facilitar la obtencin de un nuevo
empleo por el dependiente. Ver sobre el mismo tema Marsiglia, Miguel A., "Constancia documentada del
empleador sobre el ingreso de los fondos de seguridad social y certificado de trabajo", LT, XXVII-27.
(1134)Brito Peret, Jos, El certificado de trabajo en la ley de contrato de trabajo, ps. 799/800, se pronuncia por
que ambos certificados (el de la LCT y el de la ley previsional) son necesarios, por cuanto mientras el primero se
integra a los antecedentes laborales del trabajador, el segundo posibilita la gestin del beneficio jubilatorio,
quedando agregado a las actuaciones respectivas. En cambio, por va jurisprudencial se ha considerado que el
certificado que establece el art. 80, LCT es el mismo a que se refiere el art. 12, inc. g) de laley 24.241, destinado
a obtener reconocimientos de servicios o el otorgamiento de cualquier prestacin o reajuste previsional, por ello
el empleador tiene la obligacin de librar de oficio un solo certificado extendido en los formularios especiales de
la caja de jubilaciones respectiva. CCiv. Com. Trab. y Familia Cruz del Eje, 10/12/1999. - Nani, Eduardo A. c.
Empresa R.E.V. Construcciones - LLC, 2000-1455. Tambin se ha sealado que el certificado de servicios y
remuneraciones inserto en la formulario PS 6.2, emanado del Anses, no cumple acabadamente con todas las
exigencias y requisitos establecidos en elart. 80, LCT, ya que no contiene las constancias de los aportes y
contribuciones efectuados con destino a los organismos de seguridad social. SC. Mendoza, 16/10/2003. - Milan,
Viviana M c. Mxima SA AFJP, RDLSS, MJ 2005-216. y SC. Mendoza, 24/3/2004. - Aberastain, Carlos O. c.
Mendoza Refrescos SA. - RDLSS, MJ, 2005-216, y en sentido contrario se ha sostenido que los certificados
entregados por la demandada se ajustan al formulario de certificacin de servicios y remuneracin PS 6.2., con
la firma autenticada, como lo requiere el mismo, por lo que cumplen adecuadamente con el requisito legal.
(CNTrab., sala IX, 17/7/2003. - Nicolo, Jorge A. y otro c. Fidelitas SA. - RDLSS, MJ, 2005-216.
(1135)Ackerman, Mario,La modificacin del artculo 80 de la LCT, p. 44.
(1136)Ackerman, Mario,La modificacin del artculo 80 de la LCT, p. 44.
(1137)CNTrab., sala VII, 1/2/1988, "Molina, Oscar J. c. Pryor e Hijos SRL", DT, 1988-A, 628.
(1138) CNPenal Econmico, sala II, 30/8/1999, "Daz, Silvia S. c. Centro de Estudios Brasileos y otros", DT,
1999-B, 2551.
(1139)Ackerman, Mario,La modificacin del artculo 80 de la LCT (t.o.)..., p. 48. Alimenti, Fulvia, Vzquez Vialard
(dir.), Ley de contrato de trabajo comentada..., p. 530; Caparrs, Fernando, Ackerman (dir.), Tratado de derecho
del Trabajo..., p. 66.
(1140)CNTrab., sala I, 11/3/2003, "Kees, Federico M. c. Belt SA y otro", RDLSS, MJ, 2005-217; sala 2, 7/5/2003,
"Escalante, Lionel G. c. Eduma SRL y otro", RDLSS, MJ, 2005-218; 8/7/2003, "Multicor SA c. SamMartno, Mara
T"., RDLSS, MJ, 2005-218; sala 3, 12/12/2002, "Puga, Mara G. c. SB Mandataria SA, RDLSS, MJ, 2005-217;
sala IV, 26/3/2003, "Cuellar, Rafael c. Formularios Comerciales SRL y otros", RDLSS, MJ, 2005-218; sala V,
19/5/2003, "Saccone, Mara C. c. Global Service", RDLSS, MJ, 2005-217; sala VIII, 7/3/2003, "Migdal, Damin U.
c. Sempres SA y otros", RDLSS, MJ, 2005-217.
(1141)CNTrab., sala VI, 18/10/2004, "Sisto, Jorge A. c. SB Mandataria SA", RDLSS, MJ, 2005-216.
(1142)CNTrab., sala VII, 24/11/2005, "Mendoza, Gladys c. Martnez, Mara del Carmen s/despido", El Dial 2006,
consider que la requisitoria que le impone al trabajador el Dec. 146/2001, "constituye un claro exceso
reglamentario, en relacin a la norma superior que reglamenta", y admiti como vlida la intimacin cursada por
la actora cinco das despus de haber sido despedida.
(1143) CNTrab., sala III, 15/4/2003, "Blanco, Ernesto C. c. Club San Jorge SA; 20/6/2003, "Lucero, Mnica A c.
Cytryn Norma T", RDLSS, MJ, 218; sala X, 24/11/2004, "Besio, Julia D. c. Telecom Stet France Telecom SA,
RDLSS, MJ, 2005-216.
(1144) C5 Trabajo. Mendoza, 3/10/2003, "Zerdan Antonetti, Lizardo c. Banco Regional de Cuyo SA p.
Certificacin de Trabajo, DT, 2004-A,371.
(1145)CNTrab., sala VII, 28/2/2002- "Colosetti, Marcelo F. c. Ripoli y Ca SA", RDLSS, 2003-230.
(1146)CNTrab., sala VI, 15/8/2002 - "Ares, Hugo E. c. ATC SA". DT, 2002-B, 1811.
(1147)CNTrab., sala VIII, 23/10/2002 - "Fenocchio, Norma G. c. Eulen Argentina S.A. y otro". RDLSS, 2003-230.
(1148)CNTrab., sala X, 18/10/2002 - "Manoni, Eduardo A. c. Consorcio Galileo 2457/9". RDLSS, 2003-230.
(1149) CNTrab., sala VII, 27/12/2002 - "Fiorio, Mirta E. c. Brewda Construcciones SA" y, 12/3/2003. - Garca,
Roberto c. Pentars SRL. RDLSS, 2003-230.
(1150)CNTrab., sala III, 1/2/2002 - "Fraza, Mara A. c. Storto, Silvia N. y otro". RDLSS, 2003-230
(1151) Cf. Caparrs, en Tratado de Derecho del Trabajo, Ackerman (dir.), t. III, p. 67, para quien cabe tener
presente, tambin, la facultad de los jueces, que surge adems de la mentada norma, de la legislacin general
de fondo (art. 666 bis, Cd. Civil); como as tambin, de los cdigos de forma que prevn la aplicacin de tales
condenas, como es el caso del artculo 37 del CPCCN. En igual sentido: CNTrab., sala IV, 30/4/1984, "Morowicz,
Alejandro J. c. Arte Grfica Editorial Argentino SA", La Ley, 1984-C, 402, DJ, 1984-I.
(1152) Cf. Pinotti, Mnica M., "La responsabilidad del empleador ante la imposibilidad del trabajador de obtener la
prestacin por desempleo. La incidencia del art. 45 de la ley 25.345y la jurisprudencia de la CNAT", TySS, 2001-
826. Vzquez Vialard, Derecho del trabajo y seguridad social, t. I, p. 249, plantea la necesidad de que el
empleado acredite un perjuicio actual o potencial, para evitar que se presente un caso tpico de uso abusivo del
derecho, en cuanto ejercicio antifuncional del mismo. Para Guibourg los daos originados en la falta de entrega
de los certificados se encuentran, en principio, cubiertos por la indemnizacin legal introducida por la ley
25.345, por lo que una indemnizacin por la imposibilidad de percibir las prestaciones por desempleo resulta
ahora improcedente. (CNTrab., sala III, 24/9/2002, "Basualdo, Graciela C c. Vega, Guido R, RDLSS, 2003-203).
En sentido contrario, se ha considerado que procede la reparacin, si la empleadora no cumpli con entregar las
certificaciones necesarias para gestionar la prestacin por desempleo (CNTrab., sala 10, 26/5/2000, "Chaparro,
Adriana A c. Genzikaraian, Mara, RDLSS, MJ 2005-221).
(1153) CNTrab., sala III, 27/3/1981. - Lostri, Juan L. c. Industrias Plsticas Saladillo, SA", DT, 1981-955. En
doctrina, Fernndez Madrid afirma que esta tesis no es correcta porque se trata de certificar respecto de un
hecho (existencia del contrato) que no es prescriptible y la ley ha puesto en cabeza del empleador la entrega al
trabajador de una constatacin del hecho. De otro modo podra quedar borrada la prueba de los servicios
necesarios, v gr.: a los efectos previsionales. (Fernndez Madrid, Juan C., Tratado prctico de derecho del
trabajo, La Ley, 1990, t. II, p. 1117). Caparrs, en Tratado de Derecho del Trabajo, Ackerman (dir.), t. III, p. 73, si
bien admite como cierta la conclusin sobre la prescripcin de dos aos, en tanto y en cuanto se refiere a la
obligacin que emana del art. 80 de la LCT, seala que no es menos cierto que existe una obligacin similar que
se desprende del art. 12, inc. g), del SIJP (ley 24.241), en tanto este ltimo pone en cabeza de los empleadores
la obligacin de extender a los afiliados y beneficiarios de dicho sistema, "...las certificaciones de los servicios
prestados, remuneraciones percibidas y aportes retenidos, y toda otra documentacin necesaria para el
reconocimiento de servicios y otorgamiento de cualquier prestacin". En tal caso resulta aplicable la prescripcin
decenal, conforme al art. 16 de la ley 14.236.
(1154) C. 5 Trab. de Mendoza, 3/10/2003, "Zerdn Antonetti c. Banco Regional de Cuyo SA p. Certificacin de
Trabajo", DT, 2004-A,371.
(1155)CNTrab., sala X, 13/11/2002, "Corbo Olivera, Nilda M. c. Prez Nova, Enrique R"., RDLSS, MJ 2005-220.
(1156)Krotoschin, Ernesto, Tratado prctico de derecho del trabajo, vol. I, p. 246, nos ensea que la
"transformacin de la materia prima en otro objeto nuevo es, precisamente, la finalidad del trabajo dependiente,
por el cual el trabajador recibe su remuneracin".
(1157) Al respecto debe aclararse que el texto ordenado de la ley 24.481, modificada por la ley 24.572, se
encuentra en el Anexo I del Dec. 260/1996 y su reglamentacin en el Anexo II del mismo decreto.
(1158)Ver sobre el tema:Di Paola, Angel F., "Invenciones del trabajador", DT, 1977-180;Etala, Carlos A., "Las
invenciones del trabajador", DT, 1997-B, 1991;Gallo, Gustavo J., "Una remuneracin inventada para el caso de
los inventos", (Nota de legislacin), TySS, 1996-362 y "Las invenciones del trabajador "(nota de legislacin),
TySS, 1995-722;Litterio, Liliana Hebe, "Los inventos del trabajador", DT, 2001-A, 416, y "Las invenciones del
trabajador "en "Tratado de Derecho del Trabajo", Ackerman (dir.), t. III, p. 101;Pico, Jorge E., "Sobre la propiedad
de las invenciones desarrolladas durante la relacin laboral "(Reformas introducidas por la ley 24.281, modif. por
la ley 24.572), TySS, 1997-493;Pose, Carlos, "Rectificacin del sistema legislativo, en materia de invenciones
laborales", DT, 1997-A, 911;Rubinstein, Santiago J., "Los trabajadores intelectuales", DT, 1993-B, 1563;sala
Franco, T.-Duran Lpez, Federico, "Las invenciones del trabajador", TySS, 1989-193;Tarbuch, Liliana M.,
"Invenciones del trabajador", DT, 2000-B, 1965.
(1159) Cabe destacar, como lo seala Pico, que en cualquier supuesto, tanto en el Rgimen de la LCT como en
el de la ley 24.481, el trabajador o grupo de trabajo inventor, siempre conserva el derecho moral a ser reconocido
como el autor de la invencin, teniendo derecho a ser mencionados en el ttulo correspondiente (art. 9, in
fine). Pico, Jorge E., "Sobre la propiedad de las invenciones desarrolladas durante la relacin laboral "(reformas
introducidas por la ley 24.281, modif. por la ley 24.572), TySS, 1997-493.
(1160)Gallo, Gustavo J., "Las invenciones del trabajador" (nota de legislacin), TySS, 1995-722
(1161) Cf. Litterio, "Las invenciones del trabajador", en Tratado..., p. 133, quien formula una resea de las
distintas opiniones crticas sobre el tema.
(1162)Gallo, Gustavo J., "Una remuneracin inventada para el caso de los inventos", nota al Dec. 260/1996 en
TySS, 1996-362.
(1163)Etala, Carlos A., "Las invenciones del trabajador", DT, 1997-1913. Sin perjuicio de ello, este autor seala
que la redaccin de la ley no ha sido ciertamente feliz, ya que la locucin "excede de manera evidente el
contenido explcito o implcito de su contrato o relacin de trabajo" y podra tambin inducir a pensar que ese
aporte personal del trabajador a la invencin se coloca fuera del mbito del contrato de trabajo (ya que excede su
contenido explcito o implcito) y, en consecuencia, el pago que lo retribuye deviene un pago "extra laboral".
(1164) Cf. Etala, "Las invenciones...", DT, 1997-B, 1913.
(1165) Cf. Litterio, "Los inventos...", DT, 2001-B, 420 quien seala que si se tiene en cuenta que la valoracin de
los factores que determinan la procedencia de la percepcin de la remuneracin suplementaria grado del
aporte personal del trabajador y entidad del invento resulta altamente dificultosa su fijacin y que, en caso de
no existir acuerdo de partes debe recurrirse al procedimiento implementado por la norma reglamentaria, puede
advertirse que su cobro necesariamente se dilata en el tiempo.
(1166)Litterio, Liliana H., "Los inventos del trabajador", DT, 2001-B, 421. En cambio, Etala se cuestiona el estado
de vigencia de la aludida norma de la LCT atento a que la ley 24.481 es posterior, pero igualmente arriba a la
conclusin de que el supuesto que prev la ley laboral debe entenderse subsumido en el previsto en el prrafo 2
del inciso b) del art. 10 del texto ordenado de la ley de patentes motivo por el cual se le aplican sus previsiones.
(Etala, "Las invenciones del trabajador", DT, 1997-B, 1914).
(1167) Ver Livellara, "Derechos y deberes", en Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III, p.
707.
(1168)Para Litterio, "Los inventos...", DT, 2001-B, 423 el art. 10, inc. b) del texto ordenado de la ley establece un
plazo de caducidad para ejercer la opcin transcurrido el cual sin que el empleador opte, el derecho a la
titularidad de la patente corresponde sin reservas al inventor-empleado (art. 10, prr. 3 de la reglamentacin).
En su opinin habiendo tenido la oportunidad de optar, si el empleador no lo hace carece de derecho alguno
sobre la invencin, incluso de la preferencia que otorga el art. 83, 1er. prrafo, de la ley de contrato de trabajo,
que nicamente opera en el supuesto de las invenciones libres.
(1169) Cf. Pico, "Sobre la propiedad...", TySS, 1997-495; Litterio, "Los inventos...", DT, 2001-B, 422.
(1170)Litterio, "Los inventos...", DT, 2001-B, 421 con cita de Pico, Jorge E., "Sobre la propiedad de las
invenciones desarrolladas durante la relacin laboral", (Reformas introducidas por la ley 24.481, modif. por la ley
24.572), TySS, 1997-493, espec. p. 497. La autora citada en primer trmino tambin referencia la opinin de los
doctrinarios espaoles Durn Lpez, Federico y sala Franco, Toms, "Las invenciones del trabajador", estudio
presentado en el XII Congreso Internacional de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Madrid, setiembre
1988, TySS, 1989-193, 196, quienes al aludir a la normativa de su pas, similar a la establecida por la ley
24.481, oportunamente observaron que la fijacin tanto de la remuneracin suplementaria como la de la
compensacin econmica justa, se produce en virtud de criterios obtenidos del derecho econmico y mercantil
cuando en el rgimen jurdico aplicable a tal retribucin debe ser el establecido en el derecho del trabajo para el
salario de los trabajadores. Tambin sealaron que no existe una influencia especfica de las retribuciones
citadas sobre las prestaciones de la seguridad social; simplemente influyen en ellas en la medida en que
corresponda dada su naturaleza salarial.
(1171)Litterio, "Los inventos...", DT, 2001-A, 422. De acuerdo a la resea de esta autora,Etala, "Las
invenciones...", DT, 1997-B, 1913 afirma que la compensacin econmica no es remuneracin en el sentido
tcnico-jurdico-laboral porque que la ley no la llama as y porque la realizacin de invenciones no constituye el
objeto del contrato. Tambin Pico, "Sobre la propiedad...", TySS, 1997-495 se pronuncia por la naturaleza salarial
de la remuneracin suplementaria y extra-laboral de la compensacin, a la cual considera como una
indemnizacin de carcter no laboral debido al aprovechamiento de la invencin por parte del patrono. Gallo,
"Una remuneracin...", TySS, 1996-362 plantea serias dudas y se interroga acerca de la naturaleza salarial de
ambos pagos, aunque parece considerar que la compensacin resarce el lucro cesante de una oportunidad de
ganancia antes que un salario insuficiente.
(1172)Pico, "Sobre la propiedad...", TySS, 1997-493.
(1173)Litterio, Liliana H., "Las invenciones del trabajador "en "Tratado de Derecho del Trabajo", Ackerman (dir.), t.
III, p. 131.
(1174)Etala, Carlos, "Las inversiones...", DT, 1997-B, 1911.
(1175)Vzquez Vialard, Antonio, Derecho del Trabajo y seguridad social, t. 1, p. 252.
(1176)Etala, Carlos, "Las inversiones...", DT, 1997-B, 1915.
(1177) En doctrina, De Ferrari, Francisco, Derecho del trabajo, t. II, p. 206, afirma que la obligacin principal del
dependiente consiste en permanecer a la orden del empleador, con independencia que se preste o no el servicio.
En cambio, para Pl Rodrguez, Amrico, Curso de derecho laboral. Contratos de trabajo, t. II, vol. I, Montevideo,
Acali, 1978, p. 140, la obligacin de prestar servicio se encuentra casi en un mismo plano de importancia que la
de permanecer a la orden del empleador, destacando que cuando ste contrata los servicios de algn trabajador
lo hace teniendo en mira la prestacin del servicio y no que simplemente est a su disposicin.
(1178)Garcia Oviedo, Carlos, Tratado elemental de derecho social, Madrid, 1934, p. 152.
(1179)Monzn, Mximo D., "La obligacin de diligencia del trabajador", DT, 1965-110. En su interesante anlisis
sobre el tema, afirma que el trabajador subordinado es deudor de un resultado que satisfaga la utilidad del
empleador-acreedor, y para ello sea as, su prestacin debe ser realizada del modo en que fue la intencin de las
partes que el hecho se ejecutara, como dice el art. 625 del Cd. Civil. Tal intencin en el contrato de trabajo
como en cualquier contrato es la obtencin plena de la utilitas tenida en vista por cada parte, lo que excluye el
logro de una utilitas no plena, disminuida o retaceada. De ello deduce que al deudor se le requiere siempre un
comportamiento productivo de utilidad y susceptible de satisfacer el inters positivo del acreedor.
(1180)CNTrab., sala VIII, 30/8/1996, "Fuentes, Juan C. c. Corporacin Cementera Argentina SA Concermar SA" -
DT, 1997-A, 85.
(1181)CNTrab., sala VIII, 30/08/1996, "Fuentes, Juan C. c. Corporacin Cementera Argentina SA Concermar SA"
- DT, 1997-A, 85
(1182) Cf. Livellara, Carlos A., Derechos y Deberes, Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III,
ps. 612/8.
DT, 1997-A, 85.
(1184) Cf. Monzn, "La obligacin de diligencia del trabajador", DT, 1965-110. Alonso Garca,Derecho del
Trabajo, p. 361, seala que la diligencia del trabajador en la prestacin de sus servicios es la del buen trabajador
conforme la naturaleza del trabajo y dems circunstancias, pero no, en cambio, en directa relacin con su
retribucin, ya que su obligacin est en prestar sus servicios con diligencia independientemente de la
remuneracin convenida.
(1185)CNTrab., sala VIII, 7/3/1991, "Morales, Desiderio c. Scian SA, Elido" - DT, 1991-A, 899 - DJ, 1991-2-103.
(1186) Otro aspecto a tener en cuenta es la diferencia entre la diligencia y la pericia tcnica. Como ensea
Barassi ("Tratado", ps. 293/296), la primera se relaciona con un problema de voluntad, privativo del trabajador,
mientras que el de la capacidad tcnica es un problema de inteligencia. De ah que le niegue responsabilidad al
trabajador cuando falta la segunda, afirmando que la impericia sera, en todo caso, un riesgo de la empresa ms
que un incumplimiento del trabajador, sobre todo, cuando el perodo de prueba ha ofrecido al empresario la
posibilidad de contratar la medida de esa capacitacin tcnica.
DT, 1997-A, 85. Tambin se seala el deber de colaboracin y lealtad que imponen los arts. 62 y 63 de la Ley de
Contrato de Trabajo, y que, cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos (art. 902, Cd. Civil).
(CNTrab., sala VII, 26/9/1991. - Glas, Raquel c. Sadaic - DT, 1992-A, 276 - DJ, 1992-1-844).
(1188) Cf. Livellara, Tratado..., p. 613.
(1189)Alonso Garca, Derecho del trabajo, p. 364.
DT, 1997-A, 85.
(1191)Livellara, Tratado..., p. 613.
(1192)CNTrab., sala VII, 24/2/1988, "Rodella, Mara M. y otros c. Indumenti SA" - DT, 1988-A, 786.
(1193) El obrero imposibilitado de reanudar sus tareas por problemas imprevistos de familia debe hacer saber a
su empleador la causa de su inasistencia, como obligacin de buena fe y diligencia impuesta por el contrato de
trabajo (CNTrab., sala III, 16/7/1977, "Gimnez Jos c. Hocla SA", DT, 1978-283) y si sabe que padece una
enfermedad eventualmente incapacitante, debe actuar diligentemente, a fin de la determinacin de la existencia y
grado de la incapacidad y su posible vinculacin con las tareas (CNTrab., sala VI, 13/7/1990. - Diminico, Elena c.
Unin Obrera Metalrgica", DT, 1990-B, 2215).
(1194) Cf. Cabanellas, Guillermo, Compendio de derecho laboral, Buenos Aires, Omeba, 1968, p. 457, quien
considera que en casos excepcionales, como huelgas de transporte, atrasos ferroviarios justificables, accidentes
o inclemencias climticas, los retrasos y hasta las ausencias pueden relevar de sanciones disciplinarias e incluso
de descuentos por los lapsos no trabajados, si la reglamentacin interna de la empresa lo admite.
(1195) Se ha ponderado que la intensidad del deber de colaboracin, admite diferentes grados, siendo mayor la
exigencia cuanto ms alta es la jerarqua y ms prximo se encuentra el dependiente del nivel directivo. (Del voto
del doctor Morando). (CNTrab., sala IV, 30/6/1987. - Coffey, Jorge R. c. Mercedes Benz Argentina", DT, 1988-A,
260) y que: "cuanto ms conocimientos, cuanto ms educacin, cuanto ms cultura, cuanto ms importantes
sean los servicios, cuanto ms conocimientos tenga el trabajador, ms debe ajustar su conducta a la buena fe y
a la moral que deben predominar en las relaciones humanas y en los contratos de trabajo". (CTrab., Crdoba,
sala 2, 2/8/1991. - Restivo, Sergio G. c. Esso SA - LLC, 1993-31).
(1196)Alonso Garca, Derecho del Trabajo, p. 366.
(1197) Una situacin especial se plantea con relacin a las medidas de accin directa, dispuestas por la
asociacin gremial, con motivo de conflictos colectivos. En los supuestos de trabajo "a desgano", "a reglamento",
etc., habr incumplimiento contractual, ya que en tales circunstancias es admisible la suspensin total del
trabajo, pero no a deteriorarlo o a prestarlo en forma deficiente. Igualmente, en los casos del llamado "retiro de la
colaboracin con la empresa", el trabajador incurrir en incumplimiento contractual, si no cumple con los deberes
fundamentales de avisar o denunciar ante el empresario todo hecho que pueda alterar gravemente la actividad
productiva. En cambio, no lo ser con relacin a la no prestacin de horas extras, ya que, en principio, el
trabajador no est obligado a prestar servicios en horas suplementarias (art. 203, LCT).
(1198) Debemos distinguir la situacin que plantean las inasistencias reiteradas, del supuesto de abandono de
trabajo. Para que la falta de asistencia al trabajo constituya causal de despido se necesita que sea reiterada e
injustificada. Una sola falta no puede juzgarse como tal medida extrema, salvo que la ausencia injustificada
cause grave dao o injuria a la empresa, por producirse en das en que su presencia era realmente
imprescindible (urgencias o necesidades impostergables: cierre de balance, terminacin de trabajos
comprometidos, liquidacin de sueldos, pago de leyes sociales, etc.). En cambio, el abandono de trabajo como
causal resolutoria justificada del contrato de trabajo, se presenta cuando la ausencia sin aviso del trabajador se
prolonga ms de lo prudencial. El art. 244, LCT, exige para la configuracin de tal acto de incumplimiento, "la
previa constitucin en mora, mediante intimacin hecha en forma fehaciente a que se reintegre al trabajo por el
plazo que impongan las modalidades que resulten en cada caso". La obligacin de intimar el previo cumplimiento
de la obligacin aparece como una lgica aplicacin a tal situacin del principio de la buena fe contractual. Frente
a su no reincorporacin injustificada, no cabe otra alternativa que la resolucin contractual por parte del
empleador, cuya comunicacin deber efectuar al dependiente (art. 243, LCT).
(1199)Livellara, "Derechos y deberes", en Tratado de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard (dir.), t. III, p. 761. En
igual sentido se ha sealado que las nociones de fidelidad y lealtad, que deben asimilarse al concepto de buena
fe al que alude el art. 63 de la Ley de Contrato de Trabajo, tienen suma relevancia en el contrato de trabajo y
engloban un sin nmero de derechos y obligaciones recprocas de las partes involucradas emanados del espritu
de colaboracin y confianza que caracteriza a la relacin de trabajo, por lo que la prdida de confianza es justa
causal de despido. (TTrab. La Plata, N 3, 15/8/1997. - Martno, Alejandro A y otro c. Jacaranda A.F.J.P. SA", DT,
1998-A, 1246 - LLBA, 1998-384) y que el deber de fidelidad est implcito en el principio de buena fe del art. 63,
cuando establece que las partes estn obligadas a obrar de buena fe ajustando su conducta a lo que es propio
de un buen empleador y de un buen trabajador. (CNTrab., sala II, 19/12/1980. - Paiz, Jos R. c. Panoramic, S.A -
DT, 1981-447).
(1200) Cf. Monzn, Mximo Daniel, "La fidelidad y la buena fe en el contrato de trabajo", Buenos Aires, Abeledo-
Perrot, 1966, p. 19.
(1201)Krotoschin,Instituciones de derecho del trabajo, Buenos Aires, 1947, t. I, p. 330, citado por Monzn, "La
fidelidad y la buena fe en el contrato de trabajo", p. 29. En un trabajo posterior, el propio Krotoschin ha dicho: "A
veces, los deberes de fidelidad, cuando por las circunstancias slo existen en un mnimo grado, no se distinguen
esencialmente del cumplimiento de buena fe del contrato. Viceversa, la buena fe en su mximo grado se acerca
al deber de fidelidad. Los lmites no son estrictos. No hay una cosa u otra exclusiva y excluyente. La diferencia se
presenta como en una gama de colores en la cual los diversos tonos se entremezclan. Hay colores bien claros y
definidos, pero los hay tambin matizados, y a veces no se puede decir dnde termina un tono y empieza otro.
Algo de esto pasa con el cumplimiento del contrato de buena fe y el deber ms especfico de fidelidad" ("Los
deberes de fidelidad y de previsin en el derecho del trabajo", en Cuadernos de los Institutos, N 139, Instituto de
Derecho de Trabajo y de la Seguridad Social, "Dr. Juan Bialet Mass", Facultad de Derecho y Ciencias Sociales,
Universidad Nacional de Crdoba, Crdoba, 1981, p. 13).
(1202) Pequeo Larousse Ilustrado, p. 404.
(1203) Cf. Prez Leero, Jos, Instituciones del derecho espaol de trabajo, p. 100.
(1204)CNTrab., sala VIII, 30/9/1982, "Distrans, Norberto c. Ca. Fabril Financiera SA", TySS, 1983-
488.Fernndez Madrid,Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, t. II, p. 1148, se adhiere a considerar al deber de
fidelidad como derivado del deber de buena fe contractual, con cita de moderna doctrina espaola (Alonso Olea y
Casa Baamonde, Garca Ninet, Montoya Melgar). En cambio, critica la referencia de vincularlo con la lealtad en
el cumplimiento de los compromisos, porque seal que lo acerca a la teora de la empresa como comunidad de
personas, y podra implicar una va de someter al trabajador a exigencias no impuestas en el contrato. Por
nuestra parte interpretamos, a la lealtad en la defensa de los intereses de la empresa, como una expresin de
esa buena fe contractual, que en la vinculacin laboral est calificada por las notas de diligencia y solidaridad
(arts. 62 y 63, LCT). Defender del modo ms conveniente los intereses de la empresa y evitar todo lo que pueda
perjudicarla, no implica someter al trabajador a exigencias no impuestas por el contrato, por cuanto al disponer la
normativa citada que debe obrar con diligencia y solidaridad le fija una actitud activa y diligente en la defensa de
la empresa, sin que ello implique abandonar sus propios derechos. De ah que la jurisprudencia seale que el
dependiente debe efectuar sus labores con fidelidad, es decir, debe comportarse lealmente con el principal en el
cumplimiento de las tareas encomendadas para que ste, a su vez pueda poner en su colaborador la mxima
confianza, porque, caso contrario, desaparecida la confianza entre empleador y trabajador, el vnculo jurdico se
torna imposible y justifica el despido. (TTrab. La Plata, N 3, 15/8/1997, "Martno, Alejandro A y otro c. Jacarand
A.F.J.P. SA" - DT, 1998-A, 1246 - LLBA, 1998-384).
(1205)CS, 17/3/1998, "Arte Grfico Editorial Arg. SA c. Llonto, Pablo" - DT, 1998-B, 1464, con nota de Pose,
Carlos - LA LEY, 1998-D, 594.
(1206) CCiv. Com. Trab. y Familia Villa Dolores, 8/4/1999, "Faras, Juan C. c. Buceo, AIfredo" - LLC, 2000-470.
(1207) CTrab., sala V, 17/3/1986, "Soria, Mara E. c. Manar, S.A" - DT, 1986-A, 694.
(1208)CNTrab., sala II, 18/10/1978, "De Palma, Roberto l. c. Argos, Ca. de seguros" - DT, 1979-A, 28 - LA LEY,
1979-B, 176.
(1209)CNTrab., sala VII, diciembre 20-988, "Giordana de Guardia, Alicia L. c. lNSSJP". - TySS, 1989-260.
(1210) TTrab. Baha Blanca, 24/5/1996, "Nogue, Sergio A. c. Banca Nazionale del Lavoro" - LLBA, 1996-694.
(1211) Cf. Torres, Roberto, "Aspectos referidos a los deberes de fidelidad y no concurrencia", DT, 1995-B, 1598.
(1212) De ah que la ltima frase del art. 85, LCT, al establecer que el trabajador debe guardar secreto y reserva
de las informaciones a que tenga acceso y que exijan tal comportamiento de su parte, debe entenderse como
una enunciacin concreta de un comportamiento determinado, pero en modo alguno como la limitacin a ese
slo enunciado del deber genrico de fidelidad. (CNTrab., sala II, 19/12/1980, "Paiz, Jos R. c. Panoramic, SA" -
DT, 1981-A,447).
(1213) Cf. Krotoschin, Tratado prctico de derecho del trabajo, ed. 1977, t. I, p. 218; Monzn, Mximo D., "La
fidelidad y la buena fe en el contrato de trabajo", Buenos Aires, ps. 27 y ss.
(1214)CNTrab., sala VIII, 30/8/1996. - Fuentes, Juan C. c. Corporacin Cementera Argentina S.A. Corcemar SA",
DT, 1997-A, 85.
(1215) CCiv. Com. Trab. y Familia Cruz del Eje, 12/3/1981. - O'Leary, Julio A. c. Banco de la Provincia de
Crdoba. - LLC, 1998-1462.
(1216) CNTrab., sala I, 31/3/1981. - Rojas Salinas, Antonio l. c. Morwin, SA", DT, 1981-579.
(1217) CNTrab., sala I, 31/3/1981. - Rojas Salinas, Antonio l. c. Morwin, SA", DT, 1981-579.
(1218)Sappia, J. J., en Altamira Gigena y otros, Ley de contrato de trabajo, t. I, ps. 426/427, destaca que: "es
casi un deber de solidaridad social, ms que de solidaridad laboral ayudar a quien lo necesite en una
eventualidad de peligro para personas o sus bienes".
(1219) Cf. Livellara, "Derechos y deberes", en Tratado..., t. III, p. 765. En igual sentido se ha pronunciado la
CNCom., sala A, 24/3/2000, "Mayetica SRL c. Entrepeneur SA", Carpetas DT, 4450.
(1220) Cf. Pla Rodrguez, Curso de derecho laboral, t. II, vol. I, p. 149, con cita de Cabanellas, Guillermo, El
contrato de trabajo, t. II, p. 65. Esta distincin tambin ha sido receptada a nivel jurisprudencial por la CNCom.,
sala A, 24/3/2000, "Mayetica SRL c. Entrepeneur SA", Carpetas DT, 4450.
(1221)Cf. CNCom., sala A, 24/3/2000, "Mayetica SRL c. Entrepeneur SA", Carpetas DT, 4450.
(1222) Cf. Hueck-Nipperdey, Compendio de derecho del trabajo, p. 119.
(1223)Pla Rodrguez, Curso de derecho laboral, t. II, vol. I, p. 147. En opinin de Fernndez Madrid la
configuracin del contrato de trabajo (art. 21, LCT) supone la posibilidad, para una parte de dar rdenes, y la
obligacin de la otra de cumplirlas. Y en definitiva para el empleador la potestad de reemplazar la voluntad del
trabajador por la suya propia cuando lo crea conveniente. Esto implica que en la esencia misma del contrato se
encuentra el poder de mando y el deber de obediencia, configurndose la relacin de dependencia con distintas
manifestaciones y diferente intensidad segn cul sea la naturaleza de la relacin de trabajo, el tipo de
prestacin comprometida, la habilidad del trabajador y el mbito en que esa tarea se lleve a cabo. (Fernndez
Madrid, Juan C., Tratado prctico de derecho del trabajo, La Ley, 1990, t. II, p. 1142).
(1224) As, la jurisprudencia ha dicho que: "la facultad de direccin es un atributo propio y exclusivo del
empleador, que lo ejerce unilateralmente, como contrapartida del deber de obediencia con que debe responder el
dependiente, caracterstica de la subordinacin que hace a la esencia del contrato de trabajo". CApel 1 Trab.
Paran, 22/5/1979, "Unin Tranviarios Automotor (UTA) c. Coop. Martn Fierro Transporte y Vivienda Ltda"., JTA,
1979-498; y que "el contrato de trabajo se sustenta con el recproco respeto y la confianza de las partes; en el
poder de direccin de la empresa, como atribucin innegable, en la correlativa obediencia del empleado, en los
deberes de asistencia, seguridad e integridad a cargo del principal, conformado as el vnculo subordinado y
dependiente como rasgo esencial de aqul" (doctrina del tribunal del Trabajo N 2 de La Plata). SCBA,
13/12/1977, "Biotti, Oscar D. c. La Ley, SA Editora e Impresora", DT, 1978-573).
(1225) Cf. C5 Trab. Crdoba, 17/5/1979, "Quiroga Capdevila, Ignacio Walter c. Federacin de Mutualidad del
Personal de Agua y Energa Elctrica", JTA 1979-373, de Fernndez Madrid debe distinguirse la desobediencia
del incumplimiento contractual considerado en trminos genricos, pues las rdenes, en los trminos del art.
86 de la LCT, son las disposiciones expresadas que se dan respecto de la ejecucin del trabajo, considerada
dicha ejecucin en trminos amplios, es decir no slo referida a la tarea concreta sino tambin a las conductas
que el trabajador debe observar dentro del establecimiento. (Fernndez Madrid, Juan C.,Tratado prctico de
derecho del trabajo, La Ley, 1990, t. II, p. 1142).
(1226) Cf. C4 Trab. Crdoba, 19/9/1978, "Faras, D.A. c. A. E. SA Aceros Especiales", JTA, 1979-94.
(1227) Cf. Hueck-Nipperdey, Compendio de derecho del trabajo, p. 119.
(1228) Cf. Montoya Melgar, Derecho del trabajo, p. 294. Capn Filas plantea como supuesto especial el
incumplimiento por objecin de conciencia. Seala que si bien sta, es el derecho de todo hombre a no empuar
las armas o prepararse para matar, por razones de libertad de conciencia, ofreciendo servicios civiles como
alternativa y por ende se refiere a temas blicos, sistmicamente cabe extenderla a supuestos laborales
vinculados a problemas ticos, en los que el trabajador puede negar su dbito hasta que se solucione el conflicto
moral. (Capn Filas, Rodolfo, Derecho del trabajo, La Plata. Librera Editora Platense, 1998, p. 15).
(1229)Machado, Daniel, Mando, obediencia, disciplina y resistencia, Revista de Derecho Laboral 2012-1 p. 127.
(1230) La sala II de la CNTrab., en la causa "Hermans, Sebastin c. Aerolneas Argentinas SA p/despido",

23/11/2004, publicado en El Dial, consider injustificado el despido de un trabajador por haber aparecido en un
programa televisivo con exhibicin del cuerpo en forma parcial, por considerar que tratndose de un
comportamiento totalmente fuera de la actividad laboral, su restriccin an por va contractual debe ser evaluada
en forma restrictiva, salvo que mediaren razones fundamentales que hicieren a la finalidad de la institucin
(organizacin confesional), pero que no es aplicable a una empresa que cumple slo el rol de empresa de
transporte aerocomercial.
(1231) Cf. Alonso Garca, Derecho del trabajo, t. II, ps. 371/372.
(1232)Pla Rodrguez, Curso de derecho laboral, t. II, vol. II, ps. 147/148 incluye, adems, como otros casos de
limitaciones al deber de obediencia, a las rdenes prcticamente imposibles de cumplir y aquellas que emanadas
de un subordinado impliquen una violacin de otras rdenes superiores.
(1233) Cf. Pla Rodrguez, Curso de derecho laboral, t. II, vol. II, p. 148.
(1234) Cf. Meilij, Gustavo R., Contrato de trabajo, t. I, 1980, p. 340; Etala, Carlos A., Contrato de trabajo, p. 87.
(1235) Cf. Caparrs, Fernando, "Obligaciones de las partes", en Tratado de Derecho del Trabajo, Ackerman (dir.),
t. III, p. 89.
(1236) Para Carcavallo cuando se trate principalmente de daos a las "cosas", en el campo laboral, habr que
sujetarse a las pautas del art. 87, LCT y que la sustraccin de mercaderas, el desconocimiento de la preferencia
al empleador en materia de inventos, la violacin de secretos industriales o de otro tipo (arts. 83 y 85, LCT), la
retencin indebida de fondos, etc., son actos reprochables dentro de la relacin laboral, tambin sern idneas
para generar perjuicios resarcibles y tipificar figuras penales. Carcavallo, Hugo R., "La responsabilidad del
trabajador por daos (antes, durante y despus de la ejecucin del contrato)", TySS, 1992-198.
(1237)Krotoschin, Ernesto, Tratado prctico de Derecho del Trabajo, Vol. 1, Depalma, 1977, p. 234. Ver Livellara,
Carlos A., "Incidencia del Derecho Civil en el Derecho del Trabajo", DT, 2005-A, 1172.
(1238) Cf. Gnecco, Lorenzo P., "La culpa grave de la vctima en los infortunios laborales", DT, 1982-1415.
(1239) Llambas, J. J., Tratado de derecho Civil. Obligaciones, t. I, nm. 164.
(1240)Gnecco, "La culpa grave", DT, 1982-1422.
(1241) La Ley de Riesgos del Trabajo, ley 24.557, sigui en este tema la orientacin de la ley 24.028 y tampoco
incluy a la culpa grave como causal de eximente de responsabilidad.
(1242) Entre otros precedentes, al respecto, se destaca un fallo de la Corte de Mendoza del 16/10/1964, JA,
1965-IV-573.
(1243) Cf. Fernndez Madrid, Juan C., Tratado prctico de Derecho del Trabajo, t. II, p. 1156.
(1244)Sappia, J. J., en Altamira Gigena, Ral (coord.), Ley de contrato de trabajo comentada, anotada y
concordada, Astrea, 1981, t. I, p. 424.
(1245) Cf. Vzquez Vialard, La responsabilidad en el derecho del trabajo, p. 226 y 373. El autor citado seala
que estos casos se los refiere como "confiada imprudencia"; asumir ciertos riesgos; ligereza; habitualidad;
desatencin; torpeza; imprudencia profesional; descuido; error; culpa no calificada; riesgo creado; improvisacin.
(1246)Cf. (CNTrab., sala I, 8/10/1990, "Romero, Roberto H. c. Casa Lzaro Costa SA" - DT, 1991-B, 1191 - DJ,
1991-2-544, sala II, 6/6/1986, "Gonzlez, Hctor M. c. Universitas SRL y otra" - La Ley, 1986-E, 3214; sala VI,
2/5/2001, "Colegio Modelo Buenos Aires SRL c. Trapani de Giannicola, Araceli M". - DT, 2002-A, 286.
(1247) Cf. Vzquez Vialard, La responsabilidad en el derecho del trabajo, p. 57; Carcavallo, Hugo R., "La
responsabilidad del trabajador por daos (antes, durante y despus de la ejecucin del contrato)"; TySS, 1992-
200; Gnecco, "La culpa grave", DT, 1982, 1413 y 1555. Este ltimo autor caracteriza tal diferencia esencial como
"la intencin hacia las consecuencias del acto", y destaca que en la caracterizacin del dolo en cualquier de sus
manifestaciones como vicio del consentimiento o en la inejecucin contractual, en lo extracontractual, o en una
accin u omisin siempre se da la presencia de este elemento que falta totalmente en la nocin de culpa
grave.
(1248) Los ejemplos que se pueden sealar con relacin a los supuestos en los cuales el trabajador ha actuado
con el propsito deliberado de producir dao se relacionan con las diversas formas que puede asumir el sabotaje
a la empresa, ya sea a travs de la destruccin de los elementos fsicos y tcnicos destinados a la produccin o
cuando sta se cumple en una forma deficiente. Conf. Marco, Pablo D., La responsabilidad del trabajador por
daos a su empleador, Revista de Derecho Laboral, 2012-1, p. 358. Fernndez Madrid(Tratado Prctico de
Derecho del Trabajo, p. 1159), aclara que en estos casos debe tratarse de "daos ilcitos", excluyendo al efecto
los daos que deriven del ejercicio de un derecho legtimo como el de huelga o el de abstenerse de cumplir la
prestacin ante un incumplimiento del empleador.
(1249)Gnecco, "La culpa grave", DT, 1982-1562.
(1250) Cf. Gnecco, "La culpa grave", DT, 1982-1557; Vzquez Vialard, La responsabilidad, p. 60.
(1251)Vzquez Vialard, Antonio, La responsabilidad en el derecho del trabajo, p. 61 con cita de Sciarra de Arico,
Mara A., Contingencias daosas derivadas del trabajo, p. 104 y Banchs, Ireneo E., Accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales, p. 146. La jurisprudencia ha considerado que la responsabilidad del trabajador por
daos comienza cuando se transita por la franja ocupada por los actos libres, que inconcientemente produce
daos que se pudieron prever y evitar adoptando precauciones mnimas. C4Trab. Mendoza, 4/6/1996, - Klepic,
Dardo R. c. Banco Independencia Coop. Ltda. - DT, 1996-B, 2737 - DJ, 1997-1-1010.
(1252)Sachet, "Tratado terico prctico", N 1412, citado por Gnecco, "La culpa grave", DT, 1982-1566. La sala II
de la Suprema Corte de Mendoza tiene dicho que: "el trabajador slo responde por los daos provenientes de su
dolo o culpa manifiestamente inexcusable", SCJMendoza, sala II, 16-10-1964, Rep. LA LEY, XXV-A, 295.
(1253)Fernndez Madrid, Juan C. en, Lpez,Fernndez Madrid y Centeno, Ley de Contrato de trabajo
comentada, Contabilidad Moderna, t. I, p. 405.
(1254) C3 Trab. Mendoza, 24/10/1994, "Banco Regional de Cuyo c. Alejandro Lavarello", La Revista del Foro de
Cuyo, t. 22-1996-141.
(1255) C3a. Trab. Mendoza, 1/2/1996, "Bgas. y Vdos. Lpez S.A. c. Carranza, Jorge Alfredo" La Revista del Foro
de Cuyo, t. 22-1996-141, con nota de Carlos Livellara, "A propsito de la responsabilidad del trabajador por
daos derivados de su culpa grave".
(1256)CNTrab., sala IV, 26/6/1995, - "Banco del Buen Ayre S.A. c. Pedrosa, Ricardo O. y otros", DT, 1995-B,
1807 - DJ, 1996-1-313.
(1257) CTrab., Crdoba, sala 2, 15/5/1978, "Aguirre, Hugo A. c. Cive, SA", BJC", XXII-438.
(1258)CNTrab., sala VI, 2/5/2001, "Colegio Modelo Buenos Aires SRL c. Trapani de Giannicola, Araceli M". - DT,
2002-A, 286.
(1259)CNTrab., sala I, 8/10/1990, "Romero, Roberto H. c. Casa Lzaro Costa SA" - DT, 1991-B, 1191 - DJ, 1991-
2-544.
(1260)Ver De Diego, Julin A., "La responsabilidad del trabajador por daos", DT, 1980-1275.
(1261) Cf. Fernndez Madrid, J. C. en Lpez; Centeno y Fernndez Madrid, Ley de contrato de trabajo
comentada, t. I, p. 406, Livellara, Carlos A., "Derechos y deberes de las partes", en Vzquez Vialard
(dir.), Tratado de Derecho del Trabajo, Buenos Aires, Astrea, 1992, t. III, p. 764. Sobre los daos en las huelgas
Ver: Ackerman, Mario, "El derecho de huelga y los derechos de todos", DT, 2005-B, 1677.
(1263) CTrab., San Francisco, 13/11/1981. - Ruoreda, Eliseo E. c. Argenti, Jorge O. - JA, 1983-I-297.
(1264) Por ello se consideran justa causa de despido tanto las negociaciones por cuenta propia (SCBA,
13/7/1976, "Tohme, Miguel c. Emp. Telenueve SA", TySS, III-579; CNTrab., sala VII, 3/9/1996. - Vujosevich,
Gustavo A. c. Banco Supervielle Societe Genrale SA", DT, 1997-A, 36) como en beneficio de terceros (CSJN,
24/8/1976, "Gabay, Manuel c. Olam Ca. de Seguros Ltda"., LT, XXV-923; CNTrab., sala VII, 3/9/1996. -
Vujosevich, Gustavo A. c. Banco Supervielle Societ Gnrale S.A - DT, 1997-A, 36; CNTrab., sala IV, 31/5/1982,
"Gmez, Carlos Alberto c. D'Ambrosio SA", Carpetas DT, 1972; CNTrab., sala II, 16/4/1997, "Mapis, Csar Ariel c.
Techint SA", Carpetas DT, 4167).
(1265) TTN1 Morn, 30/6/1982, "Nicolosi, Mara c. Viggiani, Vicente", Carpetas DT, 1969.
(1266) CTrab., San Francisco, 13/11/1981. - Ruoreda, Eliseo E. c. Argenti, Jorge O. - JA, 983-I-297; CNTrab.,
sala III, 30/12/1987, "Mattone, Claudio Gabriel c. Argentina Televisora Color LS 82 Canal 7", Carpetas DT, 2910;
CNTrab., sala VII, 3/9/1996. - Vujosevich, Gustavo A. c. Banco Supervielle Societ Gnrale SA", DT, 1997-A, 36;
CNTrab., sala II, 16/4/1997, "Mapis, Csar Ariel c. Techint SA",. Carpetas DT, 4167.
(1267) As, se estima que: "viola el deber de fidelidad el empleado que se relaciona o integra empresas que se
dedican a actividades similares aunque no idnticas a las que realizar el principal, originando un peligro potencial
de competencia desleal", admitindose como vlido el cambio de tareas destinado a evitarlo (CNTrab., sala I,
29/11/1976, "Loustalet, Agustn y otro c. Elma SA", LT, XXV-932).
(1268) CTrab., Ro Cuarto, 18/10/1983. - Testa, Ramn A. c. Mossi, Oscar C. y/u otro - LLC, 1984-715.
(1269) TT 3 Avellaneda, 17/9/1979, "Bolettieri, A. c. Speranza y Ca"., Carpetas DT, 2018. En

contra Krotoschin, Tratado prctico de derecho del trabajo, t. I, p. 221, quien considera dudoso el valor del
consentimiento "tcito", cuando la concurrencia llegue a realizarse en el transcurso de la relacin laboral.
(1270) Cf. Alonso Garca, Manuel, Derecho del trabajo, t. II, p. 384.
(1271) Ver Hueck-Nipperdey, Compendio de derecho del trabajo, p. 121; Montoya Melgar,Derecho del trabajo, p.
292; Krotoschin, Tratado prctico de derecho del trabajo, vol. I, p. 225;Pla Rodrguez, Curso de derecho laboral,
t. II, vol. I, p. 148. La CNTrab., sala II, tuvo oportunidad de pronunciarse en un caso de infidelidad consistente en
haber requerido a un acreedor de la empresa una comisin para facilitar el cobro de las facturas, considerando
injustificado el despido por haber tolerado el empleador, durante setenta das la permanencia del empleado infiel
("Mai, Roque Alfredo c. Editorial Crea SA", 29-12-81, LT, XXX-259).
(1272) Cf. Krotoschin, Tratado prctico de derecho del trabajo, t. I, p. 225.
(1273) Cf. Vzquez Vialard, Antonio, "La empresa como comunidad de personas: su aporte al derecho del
trabajo", LT, XXVII-385.
(1274) Cf. Vzquez Vialard, Antonio, "La empresa como comunidad de personas: su aporte al derecho del
trabajo", LT, XXVII-397. Igualmente Podetti, Humberto, "Deberes comunes del trabajador y del empleador en la
ley de contrato de trabajo", RDCO, 1976-777, seala que esta solidaridad debe entenderse, atendiendo a que
pese a la distinta situacin e inters de las partes hay un fin comn, para cuya consecucin "debe haber una
intencionalidad manifiesta en la actuacin solidaria".
(1275) Cf. Sappia, Jorge, en Altamira Gigena, Ral y otros, Ley de Contrato de trabajo comentada, t. I, p. 427,
quien ubica como "casi un deber de solidaridad social, ms que de solidaridad laboral, ayudar a quien lo necesita
en una eventualidad de peligro para personas o sus bienes". En la doctrina comparada, De la Cueva afirma que
los trabajos contemplados en estos casos son las "labores de emergencia u obligaciones humanitarias"
impuestas tanto para salvar los bienes del empresario como para evitar la prdida de la fuente de trabajo y,
consecuentemente, el dependiente que niega su colaboracin incurre en un incumplimiento grave, violando
deberes ticos fundamentales, lo que lo hace pasible del despido. De la Cueva, Mario, El nuevo derecho
mexicano del trabajo, t. I, ps. 278/9, citado porPose, Carlos, Rgimen de contrato de trabajo, p. 158.
(1276)Para Fernndez Madrid, Tratado prctico de Derecho del Trabajo, t. II, p. 1136, en algn caso la ayuda
puede consistir en afirmar un andamio en peligro de caerse, en otro por ejemplo en acompaar a un trabajador
accidentado al hospital. Es decir que en general se tratar de la realizacin de servicios que pueden no tener que
ver con la tarea habitual sino que guardan relacin con la emergencia de que se trate.
(1277) Conf. Coppoletta, Sebastin C., Auxilio o ayudas extraordinarias, Revista de Derecho Laboral, 2012-1, p.
343.
(1278)Pose, Carlos, Rgimen de contrato de trabajo, p. 158. Para Coppoletta, Sebastin C., Auxilio o ayudas
extraordinarias, Revista de Derecho Laboral, 2012-1, p. 343 el peligro del dao no debe ser potencial sino
concreto, prximo y cierto, y adems, grave como ser el peligro en la vida y/o salud de las personas en la
empresa (dependientes o terceros) o la continuidad misma de la explotacin.
(1279)Alimenti, Jorgelina F., Ley de contrato de trabajo comentada, Vzquez Vialard (dir.), p. 560. La
jurisprudencia ha considerado que no puede calificarse de imprudente la conducta de un trabajador que, al
escuchar pedidos de auxilio de algn compaero, concurre espontneamente intentando socorrerlo y, como
consecuencia de ello, sufre un accidente que lo incapacita. (CNTrab., sala VII, 28/4/1995. - Garay, Candelario c.
Fasce, Osvaldo L.A. - DT, 1995-B, 1972, con nota de Pawlowsky De Pose, Amanda L.
(1280) Fernndez Madrid, puntualiza que en el art. 203 se establece como principio, que el trabajador no est
obligado a prestar servicios en horas suplementarias, pero las excepciones que se consagran de inmediato,
prcticamente, borran la mencionada afirmacin legal. Observa que si bien se disean con claridad y precisin
los supuestos en que deben prestarse servicios extraordinarios en los casos de peligro o accidente ocurrido o
inminente o de fuerza mayor, lo que concuerda con la directiva que en igual sentido consagra el art. 89, no ocurre
lo mismo con la invocacin de supuestos que tienen por fundamento "exigencias excepcionales de la economa
nacional o de la empresa", circunstancia de difcil y a veces imprecisa caracterizacin. Juzgando las situaciones
ocurrentes con criterios de colaboracin en el logro de los fines de la empresa, como lo requiere la misma norma,
afirmar que el trabajo extraordinario ser exigible toda vez que sea necesario para resolver una coyuntura
econmica. Fernndez Madrid, Juan C.-Lpez, Justo-Centeno, Norberto,Ley de Contrato de Trabajo Comentada,
Buenos Aires, Contabilidad Moderna SAIC, 1987, 2 ed. Actualizada, p. 736.
(1281)Pose, Carlos, Rgimen de contrato de trabajo, p. 158. Se ha considerado que el instituto martimo
denominado "asistencia y salvamento" comprende todo auxilio prestado a un buque o a los restos nufragos de
una aventura martima en peligro y, si bien ambos conceptos difieren entre s, en definitiva la nota distintiva es
dada por la mayor o menor intensidad del peligro. (CNTrab., sala VII, 22/8/1988. - Villareal, Juan L. c. Productos
de Mar - DT, 1988-B, 2156).
(1282) La jurisprudencia ha sealado que la intesidad del deber de colaboracin que, como medio personal de la
empresa, pesa sobre el sujeto trabajador como consecuencia de la estructura del contrato de trabajo, admite
diferentes grados, siendo mayor la exigencia cuando ms alta es la jerarqua y ms prximo se encuentra el
dependiente del nivel directivo. (Del voto del doctor Morando). (CNTrab., sala VI, 30/6/1987. - Coffey, Jorge R. c.
Mercedes Benz Argentina", DT, 1988-A, 260).
Inicio de Captulo VIII, Por Ana Mara Otero
Captulo VIII
Por Ana Mara Otero
De la formacin profesional
Art. ...La promocin profesional y la formacin en el trabajo, en condiciones

igualitarias de acceso y trato ser un derecho fundamental para todos los
trabajadores y trabajadoras.
Sumario:A) Promocin profesional y formacin en el trabajo. Concepto y fines.

B) Norma constitucional y su recepcin legislativa. C) Instrumentos
internacionales. D) Condiciones igualitarias de acceso y trato.
Concordancias: LCT arts. 17, 81. Ley 24.013, arts. 81 a 86. Ley 24.467, art. 96.
A) Promocin profesional y formacin en el trabajo. Concepto y fines
1) Formacin en el trabajo. Son todas las modalidades de formacin dirigidas a

capacitar en el desempeo de una ocupacin laboral que se imparten fuera del
sistema formal de educacin(1283) . La capacitacin profesional debe tender a
mejorar la aptitud de los trabajadores y trabajadoras para comprender su mbito de
trabajo y ayudarlos en un pie de igualdad y sin discriminacin a desarrollar y utilizar
sus aptitudes para el trabajo de acuerdo a sus intereses, los de la sociedad y los de
su empleador. Por otra parte, debe contribuir a su ingreso al mercado laboral, a
permanecer en l y en su caso a reinsertarse en un nuevo empleo.
2) Promocin profesional. Es el derecho de todo trabajador a ser ascendido como

consecuencia de la capacitacin adquirida en el transcurso de la relacin laboral.
Guisado destaca que la promocin y formacin son trminos que guardan relacin y
que como seala Montoya Melgar el progreso del trabajador en su carrera
(sobre todo en empresas medias y grandes) va unido a su mejor preparacin
profesional, que habr de repercutir en la categora y posibles ascensos(1284) .
B) Norma constitucional y su recepcin legislativa
El art. 75, inc. 19 de la Constitucin Nacional entre la atribuciones del Congreso

enumera la de "proveer a la formacin profesional de los trabajadores". De este
modo el constituyente impone al Estado la obligacin de llevar a cabo polticas que
promuevan la capacitacin y promocin de los trabajadores. As es que, de acuerdo
con la directiva constitucional, la ley 24.576 (B.O. del 13/11/95) incorpora al Ttulo II
"Del contrato de trabajo en general" el captulo VIII "de la formacin profesional" y la
convierte en una institucin del derecho del trabajo y en una herramienta para
asegurar su efectivo goce.
C) Instrumentos internacionales
El derecho a la formacin y promocin profesional tambin ha sido receptado y

reconocido como derecho humano fundamental en diversos instrumentos
internacionales muchos de los cuales tienen jerarqua constitucional por aplicacin
de lo normado por el art. 75, inc. 22 de nuestra Carta Magna. Merecen destacarse:
1) P arte II, art. 6.2 y art. 7 c) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales; 2) art. 5 e) v) de la Convencin Internacional sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial; 3) Parte 3 art. 10 a) de la
Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la
Mujer; 4) Captulo Primero, art. XII de la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre; 5) art. 26.1 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos; 6) Captulo III, art. 26 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y 7) el Convenio OIT 142 sobre "Desarrollo de los Recursos

Humanos(1285) .
D) Condiciones igualitarias de acceso y trato
El acceso del trabajador a la promocin profesional y a la formacin en el trabajo es

un derecho que tambin debe ser reconocido sobre bases objetivas, razonables,
iguales en igualdad de condiciones y no discriminatorias.
Art. ...El empleador implementar acciones de formacin profesional y/o

capacitacin con la participacin de los trabajadores y con la asistencia de los
organismos competentes al Estado.
Sumario: A) Sujetos Obligados. B) Negociacin colectiva ao 2004.

C) Conclusin.
Concordancias:Ley 24.013, arts. 81 a 86, 128, 129.
A) Sujetos obligados
La redaccin de este artculo denota claramente que el derecho a la formacin es

exigible no slo al Estado sino tambin al empleador. Sin embargo, no puedo dejar
de destacar que al haber sido redactado de modo impreciso su efectivo
cumplimiento depender de la voluntad y compromiso de los empleadores y de las
polticas de promocin, asistencia y seguimiento que desarrolle el Estado(1286) .
Para que su reconocimiento se torne operativo las asociaciones sindicales y el

Estado debern extremar los recursos a su alcance para fomentar su regulacin a
travs de la negociacin colectiva.
Tal como lo destaca el Aldao Zapiola a pesar de lo preceptuado por la norma es

bastante poco frecuente la participacin de los sindicatos en estos temas. Destaca
tambin que existen pocas clusulas de convenios que sean limitativas de la
facultad del empleador de capacitar a su personal. Una limitacin sera la creacin
de comits mixtos de capacitacin entre empleadores y sindicatos (vgr. art. 21
Convenio 557/2003 firmado entre BASF Argentina y la Federacin y el Sindicato de
Industrias Qumicas y Petroqumicas) (1287) .
B) Negociacin colectiva ao 2004
1) Introduccin. Un trabajo elaborado por el Ministerio de Trabajo de la Nacin sobre

las tendencias prevalecientes en los contenidos y temas de la negociacin
colectiva(1288) permite apreciar de qu modo este derecho se regul
convencionalmente durante el ao 2004.
Entre el 1ro. de enero y el 31 de diciembre de 2004 se homologaron 348 convenios y

acuerdos colectivos que abarcaron a ms de 1.200.000 trabajadores registrados
(equivalentes a 30% del total del empleo asalariado del sector privado,
aproximadamente). Durante el segundo semestre de 2004 la capacitacin fue
negociada en el 14% de los convenios y acuerdos. Algunas clusulas sobre
formacin profesional en varias homologaciones del perodo son meramente
declarativas, mientras que otras establecen contribuciones al empleador para
financiar actividades de formacin. Sin embargo, no se aprecia en la negociacin el
establecimiento de programas generales y especficos de capacitacin, que detallen
las materias a promover en los trabajadores o los niveles a lograr.
2) Reconocimiento del derecho. En lo referido a la forma de reconocimiento del

derecho a la "capacitacin" el trabajo identifica tres formas. En la primera, la
capacitacin es responsabilidad e iniciativa del trabajador. En la segunda, la
responsabilidad es compartida por ambos actores y en la ltima, los empleadores se
comprometen a brindar la informacin y formacin necesaria para ciertos temas.
En la primera la obligacin de asistir a los cursos de capacitacin puede ser propia

del trabajador como lo expresa el convenio negociado entre el Sindicato del Petrleo
y la empresa ESSO (N 6 48/2004, "E""): "...l a programacin y contenido de las
actividades de capacitacin, estarn a cargo de la empresa. El personal asume la
obligacin de dar cumplimiento a todos los programas de capacitacin... realizar
todos los esfuerzos necesarios para dar acabado cumplimiento a su obligacin de
capacitarse... El empleado realizar los esfuerzos necesarios para su progreso,
contando con la asistencia de la empresa".
En el convenio del Sindicato de la Alimentacin y la empresa Ferrero (N 629/2004,

"E") la responsabilidad de implementacin reside solamente en la empresa: "el
empleador impartir a los trabajadores toda la informacin y formacin necesaria en
lo referente a temas generales de higiene y seguridad en el trabajo, de prevencin
de accidentes y siniestros y cuidados de la salud, con ms toda la informacin
necesaria sobre riesgos especficos de cada puesto de trabajo y/o actividad".
El convenio del Personal Jerrquico de Telecomunicaciones y la Federacin de

Cooperativas de Telecomunicaciones Fe.Co.Tel (N 373/2004): "Los trabajadores
gozarn de los siguientes derechos: capacitacin acorde a sus tareas... Los
trabajadores debern capacitarse para el trabajo de acuerdo con los planes que
establezca la empresa facilitando las acciones formativas en sus puestos de
trabajo".
3) Incorporacin de nuevas tecnologas. Adems se destaca que existe una

tendencia a implementar polticas de capacitacin a partir de la incorporacin de
nuevas tecnologas al proceso de produccin.
Algunos de los sectores de actividades ms relevantes que as lo han hecho son: la

industria papelera (convenio N 384/2004); la industria de la alimentacin (convenio
N 658/2004 E); el sector gastronmico (con la Federacin Empresaria Hotelera
Gastronmica, convenio N 389/2004) y en transporte la negociacin de la Unin
Ferroviaria con la Empresa Transportes Metropolitanos (convenios N 641/2004, "E",
N 650/2004, "E" N 651/2004, "E""y N 652/2004, "E").
Tomando como ejemplo el convenio de alimentacin con la empresa Mc.Cain (N

658/2004, "E") se constata que: "la empresa adoptar dentro de sus posibilidades
programas de formacin y capacitacin profesional, internos o externos, para su
personal de oficio. Dichos programas se coordinarn teniendo en cuenta no slo las
necesidades de la empresa, sino tambin las correspondientes al mejoramiento
tecnolgico que requiere mano de obra idnea".
Por otro lado, uno de los convenios negociados entre la Unin Ferroviaria y
Transportes Metropolitanos Belgrano Sur (N 6 51/2004, "E") expresa "...e n el caso
de innovaciones tecnolgicas y/u organizativas que requieran acciones de
capacitacin, la empresa informar a la representacin sindical respecto de los
planes previstos sobre el particular...".
El convenio de Luz y Fuerza con SIBA Unin Transitoria de Empresas (N 643/2004)

estableci: "la empresa se compromete a desarrollar una poltica de formacin de
recursos humanos, que le permita cumplir adecuadamente con las diversas
exigencias de calidad de servicio de atencin tcnica y basada en el estmulo
permanente de esfuerzo individual, dirigida a ampliar los conocimientos y
habilidades adquiridas por el personal. Consecuentemente, sern promovidas
distintas formas de capacitacin y perfeccionamiento profesional, que estarn
vinculadas con las necesidades empresariales...".
4) Capacitacin como forma de promocin en el puesto de trabajo. El informe

tambin pone de manifiesto que existe una estrecha relacin entre la calificacin del
trabajador, su capacitacin continua y las posibilidades de promocin de puestos. En
algunos casos, las empresas incentivan a la capacitacin en trminos de ascenso en
su carrera. Como ejemplo de lo expuesto se indica el convenio negociado entre el
Sindicato del Papel de Zrate y la empresa Celulosa Argentina (N 660/2004, "E")
que declara: "con el objeto de dotar al personal del conocimiento que requieran las
nuevas tecnologas en uso, y a fin de aumentar la eficiencia de la flexibilidad y
polivalencia, se destaca la realizacin de cursos terico y/o prcticos de capacitacin
y entrenamiento especfico de la funcin. Los trabajadores debern participar previa
convocatoria a realizar aquellos cursos que la empresa organice (...) con el objeto de
ampliar los conocimientos tanto de su propia tarea como los necesarios para
funciones de nivel superior que faciliten su ascenso en la escala laboral, acordando
las partes que en oportunidad de las evaluaciones realizadas por la empresa estarn
presentes miembros del sindicato o comisin interna...".
5) Incentivos salariales a la capacitacin. Las normas de la negociacin colectiva

que vinculan los incentivos salariales a la capacitacin aparecen bajo distintas
formas. Algunas dan prioridad de aumentos salariales a aquellos trabajadores que
hayan realizado cursos, otros incorporan un adicional por capacitacin y otros
fomentan el pago de la capacitacin en horario de trabajo.
El convenio entre el Sindicato de Empleados de Estaciones de Servicio y los

expendedores de gas natural comprimido (N 3 74/2004) expresa: "las partes
signatarias disponen adecuar los futuros incrementos salariales de los obreros y
empleados beneficiarios del presente...dando prioridad a los trabajadores que hayan
realizado cursos de capacitacin y/o entrenamiento".
Finalmente en el convenio del Sindicato de la Industria del Vidrio con las Cmaras
del Vidrio (N 395/2004) se incorpora una ltima forma de incentivo "...l as empresas
propendern a la realizacin de programas de formacin profesional en las
especialidades especficas de la industria...se dictarn cursos terico prcticos para
capacitar tcnicamente a los trabajadores... todos los trabajadores tendrn opcin a
ser capacitados de acuerdo a sus aptitudes y conocimientos para la tarea de que se
trate, para una tarea especfica...las horas que demande la capacitacin sern
abonadas de acuerdo a la remuneracin de su funcin en forma simple".
6) Recursos.Se identifican tres formas diferentes de utilizar los recursos para la

capacitacin. Una a travs de comisiones u organismos en los que se programan
actividades conjuntas. Otra es reconocer las actividades de capacitacin que ejerce
el sindicato e incluso los ttulos que imparte. Y en la tercera, las empresas financian
las actividades de capacitacin a cargo de los sindicatos a travs de aportes
especiales a los centros de capacitacin sindical.
El convenio de Sealeros Ferroviarios y la empresa Metrovas (N 649/04, "E")

implement una "comisin de asesoramiento". En los convenios de la Unin
Ferroviaria con Ferrosur Roca (N 628/2004, "E") y de La Fraternidad con
Ferroexpreso Pampeano (N 668/2004, "E") se acord la creacin de una "Comisin
de Capacitacin Laboral". Y por ltimo, en el sector industrial, el convenio de los
industriales panaderos (N 381/2004) estableci con "Fondo Convencional
Ordinario".
Por otro lado, se encuentran negociaciones en las cuales las empresas reconocen al
sindicato como actor en la capacitacin a quien se otorga facultades de control. Tal
modalidad fue incluida en los convenios de diversos sectores de actividad; en la
industria manufacturera las negociaciones de las ramas papel (N 377/2004 y
N 384/2004), vidrio (N 395/2004). En el sector Comercio las ramas Hotelera y
gastronmicos Convenio N 397/2004 y concesionarios Convenio N 379/2004. En
servicios las negociaciones de la rama tele-radiodifusin (N 382/2004) y el convenio
de trabajadores de edificios de renta horizontal (N 390/2004) que crea el ttulo de
"Trabajador Integral de Edificio" otorgado con el consentimiento del gremio.
Una ltima forma, la ejemplifican aquellos convenios que establecen aportes

especiales a la entidad gremial, aunque este tipo de negociaciones no garantiza una
poltica activa y continua de capacitacin por parte de la entidad sindical, a la vez
que la empresa no adquiere la responsabilidad de la formacin del trabajador.
Algunos ejemplos son el convenio entre recibidores de granos y Conianagro (N
394/2004) y los convenios del Sindicato de la Industria de la Alimentacin con el
Centro de Procesadoras Avcolas (N 398/2004) y con la empresa Ferrero (N
629/2004, "E").
C) Conclusin
La capacitacin y el derecho a la informacin son dos materias que han cobrado

importancia en los convenios celebrados durante el ltimo semestre de 2004. Sin
embargo, sigue siendo un derecho con escasa operatividad prctica. En general los
convenios regulan slo alguno de los aspectos necesarios para llevar a cabo la
actividad formativa. Ninguno de los analizados en el trabajo del Ministerio contiene
un plan integral de formacin profesional (v.gr. materias, programas, objetivos,

recursos, organismos encargados de impartirla, crdito horario, pago de la
capacitacin, derechos y obligaciones del trabajador y del empleador).
Art. ...La capacitacin del trabajador se efectuar de acuerdo a los requerimientos

del empleador, a las caractersticas de las tareas, a las exigencias de la
organizaci n del trabajo y a los medios que le provea el empleador para dicha
capacitacin.
Concordancias: LCT arts. 64, 65, 68 y 79.
La norma limita el derecho a la formacin en funcin de las necesidades de la

empresa-empresario entendida en los trminos del art. 5 de la Ley de Contrato de
Trabajo. La obligacin impuesta al empleador se encuentra acotada a los objetivos y
fines de la empresa, las caractersticas de las tareas que desarrolla el trabajador y a
los medios que objetivamente pueda proveer el empleador en funcin de la
importancia econmica y social del establecimiento. El empleador debe ejercer su
obligacin de capacitar con la diligencia que prev el art. 79 LCT, sin que ello
importe un cercenamiento a sus facultades de organizacin y direccin consagradas
por los arts. 64 y 65 LCT.
Los arts. 72 a 74 de la ley de Trabajo Agrario 26.727 regulan la capacitacin y

formacin profesional de los trabajadores rurales. Fundamentalmente, garantiza a
todos los trabajadores el acceso equitativo a la formacin y/o certificacin de
competencias laborales y dispone que en caso de que la capacitacin se realice
dentro del horario de trabajo, el tiempo durante el cual se asista a actividades
formativas determinadas por la empresa ser considerado como tiempo de trabajo a
todos los efectos.
Art. ...La organizacin sindical que represente a los trabajadores de conformidad

a la legislacin vigente tendr derecho a recibir informacin sobre la evolucin de la
empresa, sobre innovaciones tecnolgicas y organizativas y toda otra que tenga
relacin con la planificacin de acciones de formacin y capacitacin profesional.
Concordancias:Ley 23.551, arts. 23, inc. b) y 31, inc. a).
Art. ...La organizacin sindical que represente a los trabajadores de conformidad

a la legislacin vigente ante innovaciones de base tecnolgica y organizativa de la
empresa, podr solicitar al empleador la implementacin de acciones de formacin
profesional para la mejor adecuacin del personal al nuevo sistema.
Concordancias:Ley 23.551, arts. 4, 23, inc. b) y 31, inc. a).

Estos dos artculos consagran un derecho a la informacin acotado a los cambios

que se pueden generar en la empresa frente a innovaciones tecnolgicas y
organizativas y que originen la necesidad de planificar o reestructurar acciones de
formacin y capacitacin profesional ya que, comparto con Cornaglia, que la
informacin que interesa al derecho es en definitiva la que sirva para el acceso al
conocimiento como energa social til, en el marco referencial de situaciones
conflictivas(1289) .
Considero que el sujeto titular de este derecho es la asociacin sindical con

personera gremial pues es la nica facultada para representar a los trabajadores en
el plano colectivo (conf. art. 31, inc. a) de la ley 23.551). La simplemente inscripta
podra llegar a ser titular del derecho en el supuesto que no hubiere una asociacin
con personera gremial en la misma actividad o categora (conf. art. 23, inc. b.
ley 23.551). En igual sentido opinan Carlos Alberto Etala y Julio Armando Grisola.
En cambio Alvaro Ruiz considera comprendidas tanto a las que posean personera
gremial como a las que cuenten con la simple inscripcin(1290) .
Art. ...En el certificado de trabajo que el empleador est obligado a entregar a la

extincin del contrato de trabajo deber constar adems de lo prescrito en el art. 80,
la calificacin profesional obtenida en el o los puestos de trabajo desempeados,
hubiere o no realizado el trabajador acciones regulares de capacitacin.
Concordancias: LCT art. 80. Ley 25.013, art. 1.
La norma le agrega un requisito al certificado de trabajo previsto por el art. 80 de la

Ley de Contrato de Trabajo. Esta novedad implica que la obligacin se entender
cumplida si adems de la categora profesional el empleador detalla en el certificado
la capacitacin y experiencia profesional que el trabajador ha adquirido en los
diferentes puestos de trabajo ocupados a lo largo de la relacin laboral, sin importar
si esas aptitudes fueron o no obtenidas mediante educacin formal.
El art. 75 de la ley 26.727 que regula el Trabajo Agrario consagra la obligacin del
empleador de entregar certificado de trabajo en el que deber constar, al igual que la
norma en anlisis, la calificacin profesional obtenida en el o los puestos de trabajo
desempeados, hubiere o no realizado el trabajador actividades regulares de
capacitacin.
Art. ...El trabajador tendr derecho a una cantidad de horas del tiempo total anual
del trabajo, de acuerdo a lo que se establezca en el convenio colectivo, para realizar,
fuera de su lugar de trabajo actividades de formacin y/o capacitacin que l juzgue
de su propio inters.
Concordancias: LCT: art. 158, inc. e). Ley 14.250, arts. 4 y 7. Ley
24.467, art. 96.
Tal como lo destaca Guisado esta norma impone al empleador un "deber de

soportar" ya que debe permitir que el trabajador destine una cantidad de horas del
tiempo total anual del trabajo, de acuerdo con lo que establezca el convenio
colectivo, para realizar, fuera de su lugar de trabajo, actividades de formacin o
capacitacin que el dependiente juzgue de su propio inters(1291). Para evitar
conflictos interpretativos considero que ser imprescindible que al momento de la
negociacin se pacten topes anuales y se precise que: "la actividad formativa que el
trabajador juzgue de su propio inters" es aqulla relacionada con la actividad de la
empresa en la que los trabajadores presten tareas. Tambin se deber pactar si el
tiempo que se destine a la formacin va a generar o no derecho a salario. Ese lapso,
a mi entender, debe ser remunerado porque va a ser gozado durante la jornada de
trabajo (arts. 103 y 197, 2 prr. LCT).
En mi opinin los sujetos legitimados son los trabajadores convencionados. No

comparto con Machado que el beneficio tambin debera alcanzar a los trabajadores
no convencionados por aplicacin de la doctrina que emana del art. 245 de la
LCT(1292) .
El Convenio 547/2003 E firmado entre Telefnica de Argentina SA y Foetra ha

regulado especialmente este tema en tanto establece una ampliacin de la licencia
por examen prevista en la Ley de Contrato de Trabajo en caso de exmenes de
inters para la empresa. El art. 77 del mencionado dispone: ...Para rendir examen en
la enseanza media o universitaria, hasta tres das corridos por examen, con un
mximo de quince das por ao calendario. Se ampliarn los anteriores plazos a
cuatro y veintiocho respectivamente, en el supuesto de que se trate de programas
de estudio de inters a la actividad especfica de telecomunicaciones..."(1293) .
Notas:
(1283)Barbagelata, Hctor Hugo (Editor), Ghione, Hugo Barretto, Henderson, Humberto, El derecho a la
formacin profesional y las normas internacionales, CINTERFOR, Montevideo, 2000, p. 13.
(1284)Rodrguez Mancini, Jorge (dir.), Curso de derecho del trabajo y de la seguridad social, Astrea Buenos
Aires, 2000, p. 248.
(1285) Las disposiciones pertinentes de cada una de las declaraciones, pactos y tratados pueden ser
consultadas en Barbagelata, Hctor Hugo (Editor), Ghione, Hugo Barretto, Henderson, Humberto, El derecho a la
formacin profesional y las normas internacionales, Anexo I, CINTERFOR, Montevideo, 2000, p. 103.
(1286) Para Etala, Carlos Alberto el contenido de este artculo es muy vago, dado que fuera de la genrica
obligacin del empleador, no se precisan las circunstancias en que esos programas debern instrumentarse ni
los deberes concretos a cargo del empresario.Contrato de Trabajo, Astrea, Buenos Aires, 1998, p. 194.
Grisola, Julio A. lo considera un deber meramente programtico. Manual de Derecho Laboral, Lexis Nexis,
Buenos Aires, 2005, p. 266.
Machado, Jos D. sostiene que si bien las ambigedades del articulado pueden conspirar contra su efectiva
exigibilidad no cree que se trate meramente de enunciados programticos vacuos, cuya textura impida su
operatividad en toda y cualquier circunstancia. Ley de Contrato de Trabajo, Vzquez Vialard, AntonioDirector
OJEDA RAUL HORACIO coordinador Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, 2005, p. 587.
Ruiz, Alvaro Daniel considera que el nuevo captulo VIII (Ttulo II) del rgimen de contrato de Trabajo no es
meramente declarativo, sino que instaura concretos derechos y deberes tanto de los sujetos del contrato laboral
(trabajador y empleador), como de las asociaciones sindicales (y patronales, como en el caso de la negociacin
colectiva), y hasta del mismo Estado. "Formacin de informacin. Nuevos derechos?, DT 1996-A, 237.
(1287) El autor sostiene que ningn convenio de la muestra trata el tema de los comits mixtos de capacitacin
en 1975, slo el 5,8% de los celebrados en el perodo 1988-1999 lo hace y finalmente, hace alusin el 7,2% de
los firmados entre 2000 y 2003 que, a su vez, representan el 4,2% de los beneficiarios del perodo. Aldao
Zapiola, Carlos M.; Rodriguez Enrique O. en Contenidos de los Convenios Colectivos en la Argentina a Principios
del Nuevo Milenio, Abeledo Perrot -2011 ps. 117 y ss.
(1288) Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad Social "Trabajo, ocupacin y empleo. Trayectorias, negociacin
colectiva e ingresos" ps. 53 y ss. La pgina web consultada eswww.trabajo.gov.ar/left/biblioteca/estadisticas.html.
(1289)Cornaglia, Ricardo J., "El derecho a la informacin de los trabajadores", DT 1997-B, 1319.
(1290)Etala, Carlos Alberto, Contrato de Trabajo, Astrea, Buenos Aires, 1998 p. 195; Grisola, Julio A., Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social, Lexis Nexis, 2004, p. 683. Ruiz, Alvaro D., "Formacin e informacin".
"Nuevos derechos?", DT, 1996-A, 238.
(1291) Cit. en nota N 2, p. 249.
(1292) El autor considera que respecto del personal no convencionado, el derecho le asiste en la medida en que
sea fijado por la convencin colectiva de actividad aplicable al establecimiento en que preste servicios y que, en
caso de aplicarse all ms de uno, deber estarse al que resulte ms favorable (arg. art. 245 prrafo tercero LCT)
en lo que atae a la institucin de la formacin (art. 9, prrafo primero LCT). Machado, Jos D.,Ley de Contrato
de Trabajo, Director Antonio Vzquez Vialard. Rubinzal-Culzoni Editores, 2005, p. 601.
(1293)Aldao Zapiola, Carlos M.; Rodriguez Enrique O. en Contenidos de los Convenios Colectivos en la
Argentina a Principios del Nuevo Milenio, Abeledo Perrot -2011, p. 65.

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Compartida por: Walter Gonzalves - FD - UNCuyo

Ley de Contrato de Trabajo - Tomo II

2aedicin actualizada y ampliada

Jorge Rodrguez Mancini

Juan A. Confalonieri (h)

Ricardo Foglia - Carlos A. Livellara

Ana Mara Otero - Gabriel Tosto

Jorge Rodrguez Mancini, 2013

de esta edicin, La Ley S.A.E. e I., 2013

Tucumn 1471 (C1050AAC) Buenos Aires

Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723

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Jorge Rodrguez Mancini

Ley de contrato de trabajo. - 2a ed. - Ciudad Autnoma de Buenos Aires: La

v. 2, 1248 p.; 24x17 cm.

Del contrato de trabajo en general

Del contrato y la relacin de trabajo

Por Jorge Rodrguez Mancini

Art. 21. Habr contrato de trabajo, cualquiera sea su forma o denominacin,

Sumario: A) Significado. B) La autonoma de la voluntad y sus limitaciones. C)

Concordancias: Convenio 29 de la Organizacin Internacional del Trabajo. Cd.

La LCT ha asumido francamente la posicin que se acaba de resear consistente en

B) La autonoma de la voluntad y sus limitaciones(5)

1) La afirmacin de la autonoma de la voluntad como exclusiva fuente de creacin

Es decir que estamos poniendo atencin a un momento, a una situacin si se quiere,

Lo que se conoce como la relacin impuesta o forzosa, ha recibido en nuestro

una parte e l empleador modifique condiciones no esenciales. Pero esa

2) Tratar en primer lugar un conjunto de hiptesis que pueden agruparse como

As se registra en nuestro derecho el caso de la ley 20.923 luego derogada por la

3) Supuestos diferentes a los descriptos que constituyen una obligacin de contratar,

Con anterioridad se intent avanzar ms profundamente sobre la tcnica de las

4) Desde otro ngulo ya que se trata de un supuesto de imposicin de obligacin de

Si no lo hiciera se suspender el pago de la prestacin y si dicho comportamiento

Tambin puede citarse como hiptesis de obligacin de contratar la que se registra

5) Lindante con estas figuras de obligacin de contratar, debe mencionarse el caso

6) Sin embargo, lo dicho con relacin a la prevalencia de la autonoma de la voluntad

a) En primer lugar mencionar la que est representada por la imposibilidad de

b) Otra limitacin que encontramos con relacin al tramo constitutivo de la relacin

Es importante de todos modos tener en cuenta que en punto a la capacidad negocial

C) Funciones del contrato de trabajo

Tal como ha quedado explicado la primera funcin elemental del contrato es la de

Otra funcin contractual se manifiesta en el desarrollo de la relacin lo que

Sea pues en la funcin constitutiva o en la modificatoria o en la disolutoria del

En cada una de estas funciones se encuentra presente la limitacin a que he

En la funcin o etapa del desarrollo se deben mencionar reglas importantes como

Ante la claridad del texto otorgado al art. 12 considero que su interpretacin no

Se trata de examinar entonces si la nueva norma resulta compatible con criterios

Quedan en pie, sin embargo, ahora que se ha modificado el art. 12 fijando

Recurdense para orientacin sobre el tema los antecedentes de la CS "Padin" y

En resumen pueden enumerarse todava otras cuestiones irresueltas.

a) Habran quedado atrs, a mi juicio, los argumentos referidos a la posibilidad

b) Aqu se abre una eventual y seguramente probable discusin, acerca de cmo

c) A diferencia de lo que es posible en las fuentes ley y convenio colectivo, no es