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PROCESSO PENAL OAB

Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

OAB 2 FASE

PROCESSO PENAL

PROF. NIDAL AHMAD

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NDICE

01 NOES INTRODUTRIAS DA PRISO PROCESSUAL ........................................................ 4


02 PRISO EM FLAGRANTE ..................................................................................................... 5
03 PRISO PREVENTIVA ....................................................................................................... 28
04 PRISO TEMPORRIA (Lei n. 7960/89) ........................................................................... 44
05 PROCEDIMENTOS ............................................................................................................. 53
06 QUEIXA-CRIME ................................................................................................................. 56
07 COMPETNCIA .................................................................................................................. 66
08 DENNCIA E CAUSAS DE REJEIO DA DENNCIA ......................................................... 81
09 CITAO ........................................................................................................................... 84
10 RESPOSTA ACUSAO Art. 396 e 396-A..................................................................... 86
11 AUDINCIA DE INSTRUO ........................................................................................... 100
12 MEMORIAIS .................................................................................................................... 102
13 EMENDATIO LIBELLI E MUTATIO LIBELLI PRINCPIO DA CORRELAO E PRINCPIO
DA CONSUBSTANCIAO ............................................................................................... 114
14 PROCEDIMENTO DO TRIBUNAL DO JRI 1 FASE ...................................................... 120
15 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO ................................................................................... 132
16 CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO ................................................ 148
17 APELAO ....................................................................................................................... 151
18 APELAO DAS DECISES DO JRI ............................................................................... 163
19 CONTRARRAZES DE APELAO .................................................................................... 172
20 REFORMATIO IN PEJUS .................................................................................................. 176
21 EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE ................................................................. 179
22 EMBARGOS DE DECLARAO ......................................................................................... 185
23 AGRAVO EM EXECUO .................................................................................................. 189
24 CONTRARRAZES DE AGRAVO EM EXECUO ............................................................... 200
25 HABEAS CORPUS ............................................................................................................ 203
26 RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL ..................................................................... 211
27 REVISO CRIMINAL ....................................................................................................... 216
28 CARTA TESTEMUNHVEL ................................................................................................ 221
29 RECURSO ESPECIAL ....................................................................................................... 226
30 RECURSO EXTRAORDINRIO ......................................................................................... 234
31 DA PROVA ....................................................................................................................... 239
32 DAS NULIDADES ............................................................................................................ 245

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01 NOES INTRODUTRIAS DA PRISO PROCESSUAL

A) Consideraes gerais

A priso processual ocorre por fora da necessidade de segregao cautelar do


acusado da prtica de um delito durante as investigaes ou no curso da ao penal nas hipteses previstas
na legislao processual penal.

aquela que ocorre antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria.

No visa a punio do agente, mas de impedir que volte a praticar novos delitos
ou que adote conduta voltada a influenciar na instruo criminal ou na aplicao da sano decorrente da
prtica delituosa.

Nos termos do artigo 283 do CPP, trs so as espcies de priso provisria: priso
em flagrante (art. 301 a 310 CPP), preventiva (art. 311 e 316 CPP) e temporria (Lei 7.960/89).

ESPCIES DE PRISO PROVISRIA

PRISO EM FLAGRANTE artigo 301/310 do CPP

PRISO PREVENTIVA artigo 311/316 do CPP Obrigatrio mandado

(Se no houver, a priso


PRISO TEMPORRIA Lei 7.960/89 ilegal, e deve ser relaxada)

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02 PRISO EM FLAGRANTE

2.1) CONCEITO

Trata-se de medida restritiva de liberdade, de natureza cautelar e processual,


consistente na priso, independente de ordem escrita do juiz competente, de quem surpreendido
cometendo, ou logo aps ter cometido, um crime.

A Lei n 12.403/2011 introduziu o artigo 310, inciso II, do CPP, suprimindo a


possibilidade de a priso em flagrante prender por si s, na medida em que, se presentes os requisitos do
artigo 312 do CPP e inadequada ou insuficiente a aplicao das medidas cautelares diversas da priso, o juiz
dever converter a priso em flagrante em priso preventiva.

Logo, foroso concluir que a priso em flagrante passou a assumir natureza


precautelar, com durao limitada at a adoo pelo juiz de uma das providncias do artigo 310 do CPP
(relaxar a priso em flagrante, convert-la em priso preventiva ou conceder a liberdade provisria).

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2.2) ESPCIES DE FLAGRANTE Art. 302

ESPCIES DE PRISO EM FLAGRANTE

Art. 302, inciso I, do


CPP.
a) PRPRIO Preso praticando
) o delito ou
quando acabou
de comet-lo Art. 302, inciso II,
do CPP.

IMPRPRIO Perseguio Art. 302, inciso III, do CPP. Ver art. 290, CPP.
b) ININTERRUPTA
)

PRESUMIDO Encontrado Art.


c) 302, IV, CPP
)

a) Flagrante prprio Art. 302, I e II

Trata-se de priso efetivada no momento em que o sujeito est praticando uma


infrao penal, ou quando acabou de comet-la.

, pois, aquele em que o agente surpreendido cometendo uma infrao penal ou


quando acaba de comet-la. Aqui o agente ainda est no local do crime.

Ex: priso em flagrante no exato instante em que agentes criminosos buscam sair da agncia bancria onde
praticavam o delito de roubo.

b) Flagrante imprprio (QUASE-FLAGRANTE) Art. 302, III

A definio da expresso logo aps traduz uma relao de imediatidade, com


perseguio iniciada em momento bem prximo da infrao. Aqui o agente j deixou o local do crime.

o tempo que decorre entre a prtica do delito e as primeiras coletas de


informaes a respeito da identificao do autor, iniciando-se, logo aps, imediatamente a perseguio.
Uma vez cessada a perseguio, cessa a situao de flagrncia. Ou seja, a perseguio deve ser
contnua, sem interrupes.

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A concepo de perseguio pode ser extrada do art. 290 do CPP, notadamente


das alneas a e b do pargrafo primeiro.

No confundir incio com durao da perseguio. O incio da perseguio deve ser


logo aps o fato; a perseguio, no entanto, pode perdurar por muitas horas e at dias, como, por exemplo,
em crime de roubo a banco, em que a polcia chega imediatamente ao local, faz o primeiro levantamento e,
de imediato, sai em perseguio dos suspeitos, que se embrenharam numa mata por mais de 30 horas.

Se o agente for preso aps cessada a perseguio, a priso em flagrante ser


ilegal, devendo, pois, ser relaxada.

CUIDADO: a perseguio deve ser ininterrupta. Uma vez cessada a


perseguio, no h mais situao de flagrncia, devendo-se, a partir
de ento, efetivar-se a priso somente munido de mandado judicial
(priso preventiva ou temporria, conforme o caso).

c) Flagrante presumido Art. 302, inciso IV, do CPP

Aqui a pessoa no perseguida, mas encontrada na posse de objetos ou


instrumentos do crime, cujo contexto ftico permita a concluso de que o sujeito detido autor do delito.

Quanto ao alcance da expresso logo depois, a jurisprudncia tem admitido


prises ocorridas vrias horas depois do crime, ou at no dia seguinte ao do crime. No aceita, no entanto,
dias depois ao do crime.

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2.3) OUTRAS VARIAES DAS ESPCIES DE PRISO EM FLAGRANTE

A) FLAGRANTE PROVOCADO OU PREPARADO

O flagrante preparado ocorre quando uma pessoa, policial ou particular, provoca,


induz ou instiga algum a praticar uma infrao penal, somente para poder prend-la. Nesse caso, no fosse
a ao do agente provocador, o sujeito no teria praticado o delito, pelo menos nas circunstncias pelas
quais foi preso.

Trata-se, na verdade, de hiptese de crime impossvel, j que, por fora da


preparao engendrada pelo policial ou terceiro para prend-lo, jamais o sujeito consumaria o crime. Em
sntese, simultaneamente induo prtica do crime, o agente provocador do flagrante age para evitar a
consumao.

o que diz a Smula 145 do STF: No h crime quando a preparao do


flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. Trata-se de hiptese de crime impossvel,
que no punvel nos termos do artigo 17 do Cdigo Penal.

Em que pese a smula mencionar somente o flagrante pela polcia, a ilegalidade


tambm pode decorrer de flagrante preparado por particular.

Ex: Suspeitando que a empregada domstica esteja furtando objetos da residncia, dona de casa deixa uma
jia na mesa de centro da sala, ficando a espreita. No momento em que a empregada pega a jia, a dona
de casa, auxiliada ou no por outras pessoas, a detm, prendendo-a em flagrante. Trata-se de priso ilegal,
j decorrente de flagrante preparado.

Em suma, o flagrante provocado ilegal, devendo, pois, a priso ser relaxada.

B) FLAGRANTE ESPERADO

O flagrante esperado ocorre quando a autoridade policial, tomando conhecimento,


por fonte segura, de que ser praticado um delito, desloca-se at o local indicado, aguarda o incio da
execuo do delito ou, se for o caso, a consumao, e, na sequncia, prende em flagrante o agente
criminoso.

O flagrante esperado no se confunde com o flagrante preparado, a comear pelo


fato de que constitui modalidade de flagrante vlido, regular e, portanto, legal.

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C) FLAGRANTE FORJADO

O flagrante forjado se caracteriza pela criao de provas para forjar a prtica de


um crime inexistente. Aqui a ao da autoridade policial ou de um particular visa a simular um fato tpico
inexistente, com o objetivo de incriminar falsamente algum.

Ex: policial coloca/enxerta droga no interior do veculo de determinada pessoa para prend-la pelo delito de
trfico ilcito de entorpecentes.

Trata-se de hiptese de flagrante absolutamente nulo, merecendo, pois, ser


relaxado. A autoridade policial ou particular que forjou o flagrante responder por denunciao caluniosa
e/ou abuso de autoridade, se for funcionrio pblico no exerccio da funo.

D) FLAGRANTE RETARDADO OU DIFERIDO

Caracteriza-se pela possibilidade de retardar o momento da priso em flagrante,


no obstante estar o delito em curso, justamente para buscar maiores informaes ou provas contra pessoas
envolvidas em organizaes criminosas ou trfico ilcito de entorpecentes.

H previso de ao controlada, com destaque ao flagrante retardado ou diferido,


no art. 53, II, da Lei 11.343/2006 (Lei de Drogas), no art. 4, B, da Lei 9.613/98, com redao dada pela
Lei 12.683/2012 (Lei de Lavagem de Capitais) e art. 8 da Lei 12.850/2013 (Lei das Organizaes
Criminosas).

Nos termos do artigo 53, II, da Lei 11.343/2006, a no atuao policial na priso
imediata em flagrante depende de autorizao judicial e manifestao do MP. Essa autorizao judicial est
condicionada ao conhecimento do itinerrio provvel e identificao dos agentes do delito ou de
colaboradores.

Conforme o artigo 8, 1, da Lei 12.850/2013, o retardamento da interveno


policial no exige prvia autorizao judicial, mas mera comunicao ao juiz competente que, se for o caso,
fixar os limites da atuao e comunicar ao MP.

De acordo com o artigo 53, II, da Lei de Drogas, a no atuao imediata da


autoridade policial exige autorizao judicial e manifestao do MP. Sem essa autorizao judicial na Lei de
Drogas ou comunicao ao juiz competente prevista na Lei 12.850/2013, a priso ser ilegal, devendo ser
relaxada.

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DIFERIDO/
RETARDADO Cumpre no futuro

Para aprofundar INVESTIGAO


* artigo 53, inciso II, da Lei n. 11.343/2006;
* artigo 4, B, da Lei 9.613/98, com redao dada pela Lei 12.683/2012;
* artigo 8 da Lei 12.850/2013 (Lei das Organizaes Criminosas).

ESPERADO espera a prtica do delito para prender em flagrante. Priso LEGAL.

Priso ILEGAL
PREPARADO/
PROVOCADO provoca, induz ou instiga

Smula 145 STF. CRIME IMPOSSVEL (artigo 17 do CP)

FORJADO acusa INOCENTE Priso ILEGAL

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Questo 02 XII EXAME DE ORDEM


Ricardo delinquente conhecido em sua localidade, famoso por praticar delitos contra o patrimnio sem
deixar rastros que pudessem incrimin-lo. J cansando da impunidade, Wilson, policial e irmo de uma das
vtimas de Ricardo, decide que ir empenhar todos os seus esforos na busca de uma maneira para prender,
em flagrante, o facnora.
Assim, durante meses, se faz passar por amigo de Ricardo e, com isso, ganhar a confiana deste. Certo dia,
decidido que havia chegada a hora, pergunta se Ricardo poderia ajud-lo na prxima empreitada. Wilson diz
que elaborou um plano perfeito para assaltar uma casa lotrica e que bastaria ao amigo seguir as instrues.
O plano era o seguinte: Wilson se faria passar por um cliente da casa lotrica e, percebendo o melhor
momento, daria um sinal para que Ricardo entrasse no referido estabelecimento e anunciasse o assalto,
ocasio em que o ajudaria a render as pessoas presentes. Confiante nas suas prprias habilidades e
empolgado com as ideias dadas por Wilson, Ricardo aceita. No dia marcado por ambos, Ricardo, seguindo o
roteiro traado por Wilson, espera o sinal e, to logo o recebe, entra na casa lotrica e anuncia o assalto.
Todavia, surpreendido ao constatar que tanto Wilson quanto todos os clientes presentes na casa lotrica
eram policiais disfarados. Ricardo acaba sendo preso em flagrante, sob os aplausos da comunidade e dos
demais policiais, contentes pelo sucesso do flagrante. Levado delegacia, o delegado de planto imputa a
Ricardo a prtica do delito de roubo na modalidade tentada.
Nesse sentido, atento to somente s informaes contidas no enunciado, responda justificadamente:
A) Qual a espcie de flagrante sofrido por Ricardo? (Valor: 0,80)
B) Qual a melhor tese defensiva aplicvel situao de Ricardo relativamente sua responsabilidade
Jurdico penal? (Valor: 0,45)

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2.4) PROCEDIMENTO PARA A LAVRATURA DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE (Arts. 304 a


309 do CPP)

Auto de priso em flagrante o documento elaborado, via de regra, sob a


presidncia da autoridade policial, contendo as formalidades que revestem a priso em flagrante, tendo por
objetivo precpuo retratar os fatos que ensejaram a restrio de liberdade do agente e, ainda, reunir os
primeiros elementos de convico acerca da infrao penal que motivou a priso.

Uma vez preso em flagrante, por policial ou particular, o acusado deve ser
conduzido presena da autoridade policial. Se a autoridade policial considerar se tratar de situao de
flagrncia e que o fato constitui crime, determinar a lavratura do auto de priso, incumbindo-lhe proceder
da seguinte forma:

a) oitiva do condutor:

O condutor a pessoa que levou o preso at a Delegacia de Polcia e o apresentou


autoridade policial. Pode ser policial ou qualquer pessoa. Embora na maioria das vezes o condutor seja
quem procedeu priso, no precisa necessariamente ser o responsvel pela deteno do suspeito.

Ex: seguranas de determinada loja prendem em flagrante uma pessoa pela


prtica do delito de furto e acionam a polcia militar, que conduzem o preso Delegacia de Polcia. Ser um
dos policiais, portanto, quem apresenta o preso ao delegado de polcia, figurando, assim, como condutor.

b) oitiva de testemunhas:

Em seguida, devem ser ouvidas as testemunhas que acompanharam o condutor,


que, pelos arts. 304, caput, e 304, 1, devem ser, no mnimo, duas (referem-se a testemunhas, no plural).

No h qualquer vedao a que sirvam como testemunhas agentes policiais.

O condutor tambm pode ser considerado como testemunha numerria.

A falta de testemunhas da infrao no impedir a lavratura do auto de priso em


flagrante, mas, nesse caso, com o condutor devero assinar a pea pelo menos duas pessoas que tenham
testemunhado a apresentao do preso autoridade (art. 304, 2). Considera-se, portanto, testemunha
de apresentao aquelas que presenciaram o momento em que o condutor apresentou o preso autoridade
policial.

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c) Interrogatrio do preso.

As formalidades para o interrogatrio devem observar as mesmas regras do


interrogatrio judicial, previstas nos arts. 185 a 196, dentre as quais se destaca a advertncia ao preso do
seu direito constitucional ao silncio, sem que isso possa ser interpretado em seu desfavor (art. 5, LXIII,
da CF1).

O direito assistncia por advogado constitui direito constitucionalmente


assegurado ao preso (art. 5, LXIII, da CF/88). Nesse sentido, evidncia, no cabe autoridade policial
vedar a presena do advogado nos atos que integram a lavratura do auto de priso em flagrante, podendo
o profissional acompanhar a oitiva do condutor, das testemunhas, bem como o interrogatrio do flagrado.

d) Nota de culpa:

Superadas essas etapas, cumpre autoridade policial, em at 24 horas aps a


realizao da priso, encaminhar o auto de priso em flagrante devidamente instrudo ao juiz competente,
bem como entregar ao preso, no mesmo prazo, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade,
com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas.

Trata-se a nota de culpa de documento por meio do qual a autoridade policial


cientifica o preso dos motivos de sua priso, do nome do condutor e das testemunhas.

Se no for entregue nota de culpa, o flagrante deve ser relaxado por falta de
formalidade essencial.

Alm disso, a Lei 13.257/2016, incluiu o 4 ao artigo 304, segundo o qual Da


lavratura do auto de priso em flagrante dever constar a informao sobre a existncia de filhos, respectivas
idades e se possuem alguma deficincia e o nome e o contato de eventual responsvel pelos cuidados dos
filhos, indicado pela pessoa presa.

2.5) GARANTIAS LEGAIS E CONSTITUCIONAIS DO PRESO

A) Da comunicao imediata ao juiz competente e ao Ministrio Pblico

1
Esse dispositivo fundamental para qualquer interrogatrio, seja na fase de investigao ou no curso da ao penal:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;

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De acordo com o artigo 306 do CPP, a priso de qualquer pessoa e o local onde se
encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do
preso ou pessoa por ele indicada.

O artigo 5, LXII, da CF/88 dispe que a priso de qualquer pessoa e o local onde
se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele
indicada.

A ausncia da comunicao imediata da priso em flagrante ao juiz competente e


ao Ministrio Pblico torna a priso ilegal, devendo, portanto, ser relaxada.

B) Da comunicao imediata da priso famlia do preso ou pessoa por ele indicada.

Nos termos do artigo 306 do CPP e artigo 5, LXII e LXIII, da CF/88, cumpre
autoridade policial providenciar a comunicao imediata da priso em flagrante famlia do preso ou
pessoa por ele indicada, garantindo-lhe, assim, a assistncia da famlia.

Essa comunicao tem por objetivo certificar familiares acerca da localizao do


preso, bem como viabilizar ao preso o apoio e a assistncia da famlia.

A comunicao famlia ou pessoa pelo preso indicada constitui direito subjetivo


do flagrado. Se no for observada essa formalidade pela autoridade policial, a priso em flagrante ser ilegal,
devendo, pois, ser relaxada.

C) Da assistncia de advogado ao preso

Nos termos do artigo 5, inciso LXIII, parte final, da Constituio Federal, o preso
tem direito assistncia da famlia e de advogado.

Se o flagrado no informar o nome do seu advogado, dever a autoridade policial


encaminhar, em at 24 horas, cpia integral do APF Defensoria Pblica, nos termos do artigo 306, 1,
do Cdigo de Processo Penal.

Em sntese, a inobservncia de qualquer dessas regras gera a ilegalidade da priso


em flagrante, devendo o juiz, ao receber os autos, e verificar que no houve comunicao imediata (ao juiz
plantonista, famlia do preso, ao advogado e ao Ministrio Pblico), deixar de homologar o auto de priso
em flagrante, determinando o relaxamento da priso por ilegalidade formal.

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GARANTIAS LEGAIS e CONSTITUCIONAIS DO PRESO

COMUNICAO AO JUIZ (imediata)

COMUNICAO AO MINISTRIO PBLICO A falta


ilegal
COMUNICAO FAMLIA ou QUEM INDIQUE

ACESSO A ADVOGADO (DPE se no indicar adv.)

2.6) PROVIDNCIAS JUDICIAIS AO RECEBER O AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE Art. 310

Ao receber o Auto de Priso em Flagrante, o Juiz dever adotar uma das


providncias previstas na nova redao do artigo 310 do CPP:

A)
RELAXAR O FLAGRANTE

B) CONVERTER A PRISO EM FLAGRANTE EM PRISO PREVENTIVA

C) CONCEDER LIBERDADE PROVISRIA (com ou sem fiana ou


medidas cautelares)

Nesse sentido, num primeiro momento, o Magistrado dever analisar o aspecto


formal, a legalidade do auto de priso em flagrante, bem como se h situao de flagrncia, conforme as
hipteses do artigo 302 do CPP. Se observadas as formalidades, o Juiz homologa; na hiptese de alguma
ilegalidade, seja formal ou material, o Juiz dever relaxar a priso em flagrante.

Num segundo momento, uma vez homologado o auto de priso em flagrante, o


Juiz dever verificar a necessidade de converso da priso em flagrante em priso preventiva ou a concesso
de liberdade provisria, com ou sem fiana e a eventual imposio de medida cautelar diversa.

Em sendo legal a priso em flagrante, o juiz deve verificar se conceder a liberdade


provisria ou se converter a priso em flagrante em priso preventiva 2.

2
Antes da Lei n 12.403/2011, o agente ficava preso em decorrncia da priso em flagrante. O Juiz simplesmente homologava o APF e
mantinha a priso em flagrante. Com a alterao, o juiz, se presentes os requisitos, dever converter a priso em flagrante em priso
preventiva. Eis a razo do carter precautelar da priso em flagrante (pois dura at ser convertida em preventiva ou concedida a liberdade
provisria).
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importantssimo ressaltar que a priso preventiva somente poder ser decretada


em substituio da priso em flagrante se estiverem presentes os requisitos do art. 312 do CPP 3 e se no
for suficiente outra medida diversa da priso, bem como se presente as hipteses do artigo 313 do CPP.

Assim, pela leitura do artigo 310, II, CPP, verifica-se que a priso preventiva
a ltima ratio das medidas cautelares. Ela somente deve ser decretada quando todas as demais medidas
cautelares se revelarem inadequadas e insuficientes para o caso concreto. Em outras palavras, a insuficincia
das medidas cautelares diversas da priso passou a ser mais um requisito para o cabimento da priso
preventiva.

Alm disso, por ser medida de carter excepcional, o juiz somente poder
converter a priso em flagrante em priso preventiva se estiverem presentes os requisitos do artigo 312 e
313 do CPP.

Em sntese: O juiz, ao receber o auto de priso em flagrante, dever,


fundamentadamente, converter a priso em flagrante em preventiva (inciso II, primeira parte), desde que:

a) a priso seja legal (inciso I);

b) as medidas cautelares diversas da priso se revelarem inadequadas ou insuficientes (inciso II, parte final);

c) o agente no tenha praticado o fato ao amparo das causas de excluso da ilicitude previstas no art. 23,
do CP;

d) estejam presentes os requisitos dos artigos 312 e 313 do CPP.

Caso contrrio, ser concedida liberdade provisria (com ou sem cautelares).

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Garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal e aplicao da lei penal.
Ser estudado oportunamente.
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2.7) RELAXAMENTO DA PRISO

2.7.1) BASE LEGAL

BASE LEGAL: art. 310, inciso I, CPP e art. 5, LXV da CF/88

2.7.2) IDENTIFICAO

O pedido de relaxamento de priso guarda relao com PRISO ILEGAL.

PRISO ILEGAL RELAXAMENTO DA PRISO

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


PRISO ILEGAL RELAXAMENTO DA PRISO

PAROU!

2.7.3) CONTEDO

A priso ilegal pode decorrer de ilegalidade formal e/ou material.

A) ILEGALIDADE FORMAL

Ocorre quando o auto de priso em flagrante no observou as formalidades


procedimentais previstas no art. 304 e 306 do CPP e dos incisos do art. 5 da Constituio Federal,
notadamente LXI, LXII, LXIII, LXIV.

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As ilegalidades formais podem ocorrer durante ou depois da lavratura do auto de


priso em flagrante.

Alm da inobservncia das formalidades no art. 304 e 306 do CPP e dos incisos do
art. 5 da Constituio Federal, notadamente LXI, LXII, LXIII, LXIV, pode incidir a ilegalidade pelo excesso
de prazo da priso, como, por exemplo, na concluso do inqurito policial alm do prazo previsto em lei,
sem justificativa plausvel ou, ainda, no oferecimento da denncia de ru preso (prazo 05 dias).

II) ILEGALIDADE MATERIAL

Alm das formalidades legais e constitucionais para a lavratura do APF, devem


estar presentes situaes autorizadoras da priso em flagrante.

Nesse sentido, se a priso realizada no se enquadra em nenhuma das hipteses


do artigo 302, a priso ser materialmente ilegal. Em outras palavras, se no estiver configurada nenhuma
das hipteses de flagrncia, a priso ilegal.

Assim, em tese, a ilegalidade da priso em flagrante, na forma material, ocorre


invariavelmente antes do incio da lavratura do auto de priso em flagrante.

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Para melhor sistematizar o estudo, recomenda-se identificar as ilegalidades no seu


aspecto formal e material.

RELAXAMENTO DA PRISO

ALGUMAS ILEGALIDADES FORMAIS

* Inobservncia das formalidades legais e constitucionais na lavratura do APF.


* No comunicao imediata da priso autoridade judiciria.
* No comunicao imediata ao Ministrio Pblico
* No encaminhamento do APF Defensoria Pblica, quando o autuado no informa
nome de advogado.
* No entrega da nota de culpa no prazo de 24 horas.
* No viabilizar assistncia de advogado.
* No comunicao imediata famlia.
* Falta de representao do ofendido, sendo hiptese de priso decorrente de crime
de ao penal pblica condicionada representao.
* Ausncia de requerimento da vtima na hiptese de priso em flagrante por crime
de ao penal privada;
* Inverso da ordem de oitiva prevista no artigo 304 do CPP.
* Falta de laudo de constatao da natureza da substncia entorpecente (art. 50, 1,
da Lei 11.343/2006)

ALGUMAS ILEGALIDADES MATERIAIS

* No est em situao de flagrncia (artigo 302 do CPP)


* Flagrante preparado/provocado Smula 145 do STF
* Flagrante forjado
* Preso por fato atpico
* Condutor veculo no trnsito se prestar socorro vtima (art. 301 do CTB).
* Delito menor potencial ofensivo comprometimento de audincia. Artigo 69 da Lei
9.099/95.
* Preso por posse de drogas Vedao usurio (art. 48, 2, da Lei 11.343/2006).

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A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ...VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO


JUDICIRIA...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 4

C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...VARA CRIMINAL DA COMARCA......(SE


CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ...VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA


DE......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

Autos n

Fulano de Tal, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n...5, por seu


procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer o
RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, com base no art. 310, inciso I, Cdigo de Processo
Penal e art. 5, LXV da Constituio Federal/88, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

I) DOS FATOS6

II) DO DIREITO7

Como se v, restou suficientemente demonstrada a ilegalidade da priso do


requerente, j que no observadas as formalidades previstas na legislao, devendo, por isso, ser relaxada
a priso em flagrante.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE,


a fim de que possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de
soltura, ou, subsidiariamente, a concesso da liberdade provisria sem fiana, por ser medida de inteira
justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

4
Competncia da Justia Federal Ver art. 109 da CF/88.
5
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
6
Fazer um breve relato dos fatos. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.
7
Buscar no enunciado informaes que permitam desenvolver teses voltadas ilegalidade formal e/ou material.
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2.8) LIBERDADE PROVISRIA

2.8.1) CONSIDERAES GERAIS

Entende-se por liberdade provisria o instituto destinado a conferir ao acusado o


direito de responder ao processo em liberdade, mediante o cumprimento ou no de determinadas condies.

Nas palavras de Avena, com o advento da Lei 11.719/2008, modificada a redao


do art. 408 (que restou substitudo pelo atual art. 413) e revogado o art. 594, ficou o instituto da liberdade
provisria limitado priso em flagrante.8

Esse tambm o entendimento de Nucci 9, segundo o qual a liberdade provisria,


com ou sem fiana, um instituto compatvel com a priso em flagrante, mas no com a priso preventiva
ou temporria. Nessas duas ltimas hipteses, vislumbrando no mais estarem presentes os requisitos que
a determinam, o melhor a fazer revogar a custdia cautelar, mas no colocar o ru em liberdade provisria,
que implica sempre o respeito a determinadas condies.

A liberdade provisria est prevista no artigo 310, inciso III, do CPP, segundo o
qual ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz poder, fundamentadamente, conceder a liberdade
provisria, com ou sem fiana. Est prevista ainda no art. 5, LXVI, da CF/88, ningum ser levado priso
ou nela mantido quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana.

Alm disso, o artigo 321 do CPP dispe que, ausentes os requisitos que autorizam
a decretao da priso preventiva, o juiz dever conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as
medidas cautelares previstas no art. 319 deste Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 deste
Cdigo.

Segundo Lopes Jnior, a liberdade provisria disposta como uma medida cautelar
(na verdade, uma contracautela), alternativa priso preventiva, nos termos do art. 310, III, do CPP. No
sistema brasileiro, situa-se aps a priso em flagrante e antes da priso preventiva, como medida impeditiva
da priso cautelar [...] a liberdade provisria uma forma de evitar que o agente preso em flagrante tenha
sua deteno convertida em flagrante. 10

88
AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. So Paulo: Mtodo. 2013. p. 973.
99
NUCCI, Guilherme Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. So Paulo: RT. 2016, p. 785.
10
LOPES JNIOR, Aury. Direito Processual Penal. 9 ed. So Paulo: Saraiva. 2016, p. 703.
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2.8.2) BASE LEGAL

BASE LEGAL: art. 310, inciso III, CPP e art. 5, LXVI da CF/88

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


PRISO LEGAL LIBERDADE PROVISRIA

PAROU!

2.8.3) IDENTIFICAO

Cabe pedido de liberdade provisria nas hipteses de priso flagrante legal.

2.8.4) CONTEDO

A) AUSNCIA DOS FUNDAMENTOS DA PRISO PREVENTIVA (ART. 321 DO CPP)

Nos termos do artigo 321 do CPP, ausentes os requisitos da priso preventiva, o


juiz dever conceder a liberdade provisria, sendo-lhe facultado, com a observncia dos critrios da
necessidade e da adequao previstos no art. 282 do CPP, exigir a prestao de fiana com a finalidade de
assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de
resistncia injustificada ordem judicial, bem como aplicar outras medidas cautelares diversas da priso
previstas no art. 319 do CPP.

B) QUANDO HOUVER INDICATIVOS DE QUE O AGENTE PRATICOU A INFRAO PENAL


ABRIGADO POR EXCLUDENTES DE ILICITUDE (ART. 310, PARGRAFO NICO, DO CPP)

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Trata-se da hiptese em que os elementos constantes no auto de priso em


flagrante indicam ter o agente praticado o fato em situao de legtima defesa, estado de necessidade,
exerccio regular do direito ou estrito cumprimento do dever legal.

Nesses casos, dever o juiz conceder a liberdade provisria ao agente,


independentemente se o fato praticado caracteriza delito afianvel ou inafianvel.

Embora no esteja previsto no artigo 310, pargrafo nico, do CPP, parte da


doutrina entende possvel a concesso da liberdade provisria nas hipteses de excludente de culpabilidade
(embriaguez acidental completa, coao moral irresistvel, erro de proibio, etc), uma vez que, ao final, o
agente no ser privado de liberdade.

C) QUANDO, EMBORA AFIANVEL O CRIME, NO POSSUI O FLAGRADO CONDIES


ECONMICAS PARA PEGAR A FIANA (ART. 350 DO CPP)

D) LIBERDADE PROVISRIA X TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES

A jurisprudncia e a doutrina oscilavam em relao ao artigo 44 da Lei


11.343/2006, que veda a concesso de liberdade provisria no crime de trfico ilcito de entorpecentes.

Todavia, o STF, no julgamento do HC 104.339/SP, considerou inconstitucional o


disposto no artigo 44 da Lei 11.343/2006 tambm na parte que veda a concesso da liberdade provisria,
sob o fundamento de que o dispositivo viola o princpio da presuno da inocncia e da dignidade da pessoa
humana, bem como que a Lei 11.464/2007, ao excluir dos crimes hediondos e equiparados a vedao
liberdade provisria, sendo posterior Lei de Drogas, revogou, tacitamente, o artigo 44 desta Lei, que proibia
o benefcio ao crime de trfico de drogas.

Inconstitucionalidade do artigo 44 da Lei n. 11.343/2006 na parte que veda a concesso da


liberdade provisria

Ofensa ao princpio da presuno da inocncia, previsto no artigo 5, inciso LVII, da CF/88.

Ofensa ao princpio da dignidade da pessoa humana, previsto no artigo 1, inciso III, da CF/88.
..

Ofensa ao princpio do devido processo legal, previsto no artigo 5, inciso LIV, da CF/88.

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QUESTO 4 XV EXAME

Wesley, estudante, foi preso em flagrante no dia 03 de maro de 2015 porque conduzia um veculo automotor
que sabia ser produto de crime pretrito registrado em Delegacia da rea em que residia. Na data dos fatos,
Wesley tinha 20 anos, era primrio, mas existia um processo criminal em curso em seu desfavor, pela suposta
prtica de um crime de furto qualificado. Diante dessa anotao em sua Folha de Antecedentes Criminais, a
autoridade policial representou pela converso da priso em flagrante em preventiva, afirmando que existiria
risco concreto para a ordem pblica, pois o indiciado possua outros envolvimentos com o aparato judicial.
Voc, como advogado(a) indicado por Wesley, comunicado da ocorrncia da priso em flagrante, alm de
tomar conhecimento da representao formulada pelo Delegado. Da mesma forma, o comunicado de priso
j foi encaminhado para o Ministrio Pblico e para o magistrado, sendo todas as legalidades da priso em
flagrante observadas. Considerando as informaes narradas, responda aos itens a seguir.

A) Qual a medida processual, diferente de habeas corpus, a ser adotada pela defesa tcnica de Wesley?
(Valor: 0,50)

B) A representao da autoridade policial foi elaborada de modo adequado? (Valor: 0,75) Responda
justificadamente, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao
caso.

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SUGESTO DE PEDIDO DE LIBERDADE PROVISRIA:

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...VARA CRIMINAL DA COMARCA......(SE


CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ...VARA CRIMINAL DA SEO


JUDICIRIA.......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 11

C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA......(SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ...VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO


JUDICIRIA......(SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

Autos n

7 a 10 linhas

Fulano de Tal, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n... 12, por seu
procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer a LIBERDADE
PROVISRIA, com base no art. 310, inciso III, Cdigo de Processo Penal e art. 5, LXVI, da
Constituio Federal/88, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

I) DOS FATOS13

II) DO DIREITO14

* Fundamentar o pedido de liberdade provisria com o disposto no art. 5,


LVII, da CF/88 (princpio da presuno da inocncia).

* Demonstrar a ausncia dos requisitos e pressupostos da priso


preventiva:

* Sugere-se postular, como tese subsidiria, a aplicao de uma das


medidas cautelares previstas no artigo 319 e 320 do CPP.15

11
Competncia da Justia Federal Ver art. 109 da CF/88.
12
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
13
Narrar os fatos, fazendo um breve relato. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.
14
Ausncia dos requisitos da priso preventiva (art. 321 CPP) ou hiptese de excludente de ilicitude (art. 310, pargrafo
nico).
15 Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o
indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes
III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o
indiciado ou acusado dela permanecer distante;
IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou
instruo;
V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e
trabalho fixos;
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III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer a concesso da LIBERDADE PROVISRIA, a fim


de que possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de soltura,
ou, subsidiariamente, a aplicao de medida cautelar, como medida de inteira justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver
justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os
peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao;
VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do
seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
IX - monitorao eletrnica.
1o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
2o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
3o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
4o A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI deste Ttulo, podendo ser cumulada com
outras medidas cautelares.
Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades encarregadas de fiscalizar as
sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e
quatro) horas.

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Em suma:

Quando no for caso de converso da priso em flagrante em


preventiva

Se indeferido,
PRISO LIBERDADE HABEAS Se denegado,
LEGAL PROVISRIA CORPUS ROC

Ausncia dos requisitos preventiva art. 321 CPP e


FLAGRANTE excludentes ilicitude art. 310, pargrafo nico do CPP
DELITO Medidas cautelares art. 319 do CPP

PRISO RELAXAMENTO Se indeferido,


DA HABEAS CORPUS Se denegado,
ILEGAL
PRISO ROC

Formal ou material
ma

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03 PRISO PREVENTIVA
33

3.1) CONCEITO

Trata-se de modalidade de priso processual decretada exclusivamente por juiz


competente quando presentes os pressupostos e as hipteses previstas em lei (arts. 312 e 313 do CPP).

Possui natureza cautelar, uma vez que visa a tutela da sociedade, da investigao
criminal e garantir a aplicao da pena. Por se tratar de medida cautelar, pressupe a coexistncia do
fumus bonis iuris (ou fumus comissi delicti) e do periculum in mora (ou periculum libertatis).

Como repercute na esfera da liberdade do acusado, que constitui direito e garantia


fundamental do cidado, a possibilidade de decretao da priso preventiva encontra embasamento tambm
no artigo 5, especificamente no inciso LXI, da Constituio Federal, que permite a priso provisria, antes do
trnsito em julgado da sentena condenatria, desde que precedida de ordem escrita e fundamentada da
autoridade judiciria competente. Em sntese, somente possvel decretar a priso preventiva
por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente.

Necessita de Mandado

Conforme dispe o art. 283, 2, do CPP, a priso poder ser efetuada em qualquer
dia e a qualquer hora, respeitada a garantia fundamental da inviolabilidade do domiclio, prevista no artigo
5, inciso XI, da Constituio Federal, segundo o qual salvo na hiptese de priso em flagrante, a priso
somente pode ser efetivada mediante ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente.

De acordo com o artigo 293 do CPP, durante o perodo noturno, no caso de priso
preventiva e temporria, em que se exige mandado de priso expedido por juiz competente, vedado
autoridade policial ingressar em domiclio alheio para efetivar a priso do suspeito. Todavia, nesse caso, se
o morador consentir com o ingresso no seu domiclio, a autoridade policial, desde que munida de mandado,
poder efetivar a priso.

Durante o perodo noturno, se o morador no permitir o ingresso no seu domiclio,


a autoridade policial dever aguardar o amanhecer, com os primeiros raios solares, para invadir, com ou
sem consentimento do morador, a residncia e a sim efetivar a priso. Se invadir sem permisso do morador,
a priso ilegal, devendo ser relaxada.

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O mandado de priso dever preencher os requisitos do artigo 285, pargrafo


nico, do CPP.

HIPTESES CUMPRIMENTO MANDADO NO DOMICLIO

Pode ser cumprido SEMPRE Sem restries

DIA

Sem permisso: ILEGAL Cabe relaxamento da priso.


NOITE Tese de inviolabilidade do domiclio art. 293, CPP e art. 5, inciso XI,
CF. CCF

3.2) MOMENTO DA DECRETAO

CONVERSO
DO FLAGRANTE ART. 310, II, CPP
EM
PREVENTIVA

FASE
INVESTIGATRIA
QUANDO AS
MOMENTO CIRCUNSTNCIAS
DA PELO JUIZ DO CASO
DECRETAO REVELAREM
NECESSIDADE
FASE JUDICIAL

DESCUMPRIMENTO
DE MEDIDA ART.282, 4, CPP
CAUTELAR

Atualmente, a decretao da priso preventiva pode ser verificada em trs situaes:

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a) Na converso da priso em flagrante em priso preventiva Art. 310, II, CPP

Nesse caso, de acordo com o art. 310 do CPP, ao receber a cpia do auto de priso
em flagrante dever o juiz relaxar a priso nos casos em que esta for ilegal, convert-la em preventiva ou
ainda conceder liberdade provisria.

Vale lembrar que o Juiz s decretar a preventiva nos casos em que inadequadas
ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso.

b) Quando no for priso decorrente de flagrante, mas as circunstncias do caso revelam a necessidade da
decretao da priso preventiva Art. 311 do CPP

Nesse caso, o Magistrado decreta, durante a investigao criminal ou ao penal, a


priso preventiva, que deve ser cumprida mediante a expedio do respectivo mandado. Em outras palavras,
nessa hiptese a priso preventiva pode ser decretada em qualquer fase da investigao policial ou do
processo penal.

Conforme se extrai do artigo 311 do CPP, nesse caso, durante as investigaes


policiais, o juiz no pode decretar a priso preventiva de ofcio, mas apenas a requerimento do Ministrio
Pblico ou representao da autoridade policial.

Durante a ao penal, a decretao da priso preventiva pode ser decretada de


ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente de acusao.

c) Quando o acusado descumprir, injustificadamente, medida cautelar diversa da priso Art. 282, 4, do
CPP.

Na hiptese de descumprimento injustificado da medida cautelar anteriormente


imposta, o Magistrado poder substituir por outra, determinar a cumulao com outra e, somente em ltimo
caso, decretar a priso preventiva.

3.3) LEGITIMAO

Diante do que dispe o art. 5, LXI, CF/88, no sentido de que ningum ser preso
seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo
nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei, resta claro que a priso
preventiva somente pode ser decretada por ordem judicial.

30
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Nesse caso, nos termos do disposto nos arts. 311 e 282, 2, do CPP, foroso
concluir que a priso preventiva poder ser decretada pelo juiz da seguinte forma:

NO CURSO DO PROCESSO
FASE INVESTIGATRIA

Mediante O Juiz de ofcio


representao da
autoridade policial Mediante
requerimento do
Mediante Ministrio Pblico,
requerimento do do querelante ou
Ministrio Pblico do assistente
acusao

Se, na fase de investigao, o juiz decretar de ofcio a priso preventiva, a priso


ser ilegal, sendo, nesse caso, cabvel relaxamento de priso.

3.4) PRESSUPOSTOS
Nos termos da parte final do artigo 312 do CPP, a priso preventiva somente
possvel, se, no caso concreto, houver:

INDCIOS PROVA DA PRESSUPOSTOS


SUFICIENTES MATERIALIDADE DA PREVENTIVA
DE AUTORIA DO CRIME

Como o dispositivo se refere expressamente a crime, foroso concluir que no


cabe priso preventiva nas contravenes penais.

3.5) FUNDAMENTOS DA PRISO PREVENTIVA Art. 312

De acordo com o artigo 312 do CPP, a priso preventiva pode ser decretada como
garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, para assegurar a

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aplicao da lei penal ou em caso de descumprimento das obrigaes impostas por fora de outras medidas
cautelares.

No confundir com clamor


popular. Deve haver
GARANTIA DA gravidade em concreto, o
ORDEM PUBLICA criminoso deve oferecer
perigo real, capaz de abalar a
paz social.
SOCIAL
Se aplica, por exemplo, a
GARANTIA DA crimes econmicos, nos
ORDEM casos em que o autor possa
colocar em risco a situao
CAUTELARIDADE

ECONOMICA
financeira de instituio ou
rgo estatal.

ASSEGURAR A
No basta o mero receio da
INSTRUO vitima ou testemunha.
CRIMINAL

PROCESSUAL

ASSEGURAR A
Nos casos de fundado receio
APLICAO DA LEI de fuga do acusado.
PENAL

a) Garantia da ordem pblica

A priso preventiva para garantia da ordem pblica somente deve ocorrer em


hipteses de crimes que se revestem de especial gravidade no caso concreto, seja pela pena prevista, seja,
sobretudo, pelos meios de execuo utilizados. Cabe, ainda, priso preventiva para garantia da ordem
pblica diante do risco de reiteradas investidas criminosas e quando presente situao de comprovada
intranquilidade coletiva no seio social ou de uma determinada comunidade.

A gravidade em abstrato do crime no autoriza a priso preventiva. O juiz deve


analisar a gravidade de acordo com as circunstncias do caso concreto. Se no fosse assim, todo crime de
homicdio ou de roubo, por serem abstratamente graves, autorizariam a priso preventiva compulsria.

Em suma: a gravidade em concreto que autoriza a priso preventiva aquela


revelada no s pela pena abstratamente prevista para o crime, mas tambm pelos meios de execuo,

32
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quando a perversidade e o desprezo pelo bem jurdico atingido, reclamem medidas imediatas para assegurar
a ordem pblica, decretando-se a priso preventiva. Diante disso, a gravidade em abstrato no constitui
motivo idneo a embasar um decreto de preventiva, devendo o Magistrado fundamentar sua deciso, nos
termos do artigo 93, IX, da CF/88, art. 5, LXI, da CF/88, bem como artigo 315 do CPP.

O clamor pblico, por si s, no autoriza o decreto da priso preventiva, servindo


como uma referncia adicional para o exame da necessidade da custdia cautelar, devendo, portanto, estar
acompanhado de situao concreta excepcional, que justifique a priso processual.

b) Convenincia da instruo criminal

empregada quando houver risco efetivo para a instruo criminal e no meras


suspeitas ou presunes. Ou seja, simples receio ou medo da vtima ou testemunha em relao ao acusado,
no autoriza o decreto da priso preventiva.

No cabe priso preventiva com fundamento na convenincia da instruo criminal


quando se pretende interrogar ou compelir o acusado a participar de algum ato probatrio (acareao,
reconstituio ou reconhecimento), sobretudo pela violao ao direito ao silncio.

Evidentemente, sendo a custdia decretada unicamente com base no fundamento


in examen, uma vez esgotada a instruo, no h mais razes para que subsista o decreto, impondo-se, ento,
a revogao, conforme se infere dos arts. 316 e 282, 5, ambos do CPP. Do contrrio, passa a preventiva a
se constituir uma forma de execuo antecipada de pena, configurando constrangimento ilegal. (AVENA, 2013,
p. 938).

Se o ru Cessou o PEDIDO DE
Ocorreu a
estava preso motivo que REVOGAO
oitiva das
por ameaar ensejava a DA
testemunhas
testemunhas preventiva PREVENTIVA

c) Garantia da aplicao da lei penal

Significa assegurar a finalidade til do processo penal, que proporcionar ao


Estado o exerccio do seu direito de punir, aplicando a sano devida a quem considerado autor da infrao
penal.

33
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a priso para evitar que o agente empreenda fuga, tornando intil a sentena
penal por impossibilidade de aplicao da pena cominada.

Todavia, o risco de fuga no pode ser presumido. Tem de estar fundado em


circunstncias concretas. Logo, no havendo nenhum elemento concreto, mas mera suspeita de fuga, no
h motivo suficiente para o decreto da priso preventiva.

d) Garantia de ordem econmica

Nesse caso, visa-se, com a decretao da priso preventiva, impedir que o agente,
causador de serissimo abalo situao econmico-financeira de uma instituio financeira ou mesmo de
rgo do Estado, permanea em liberdade, demonstrando sociedade a impunidade reinante nessa rea.

Equipara-se o criminoso do colarinho branco aos demais delinquentes comuns, na


medida em que o desfalque em uma instituio financeira pode gerar maior repercusso na vida das pessoas,
do que um simples roubo contra um indivduo qualquer.

e) Descumprimento de obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares

Nos termos do art. 312, pargrafo nico, do CPP, a priso preventiva tambm
poder ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras
medidas cautelares (art. 319 do CPP), conforme art. 282, 4, do CPP.

Nesse caso, imprescindvel que o juiz atente para a proporcionalidade, devendo


sempre priorizar a cumulao de medidas cautelares ou adoo de outra mais grave, optando pela priso
preventiva em ltimo caso.

Em sntese, o Juiz deve priorizar a aplicao de medida cautelar diversa da priso


caso entenda adequada e suficiente diante do caso concreto. Ex: Suponha que o juiz determine a proibio
do acusado de estabelecer contato com pessoa determinada (art. 319, III, CPP) e ele descumpre a medida.
Nesse caso, o juiz deve, primeiro, optar por substituir a medida ou aplicar outra em cumulao, para s
ento, se persistir o descumprimento, decretar a preventiva, conforme dispe o art. 312, pargrafo nico,
c/c o art. 282, 4, CPP.

34
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Descumpriment Nova Cumular DECRETAR


o de Cautelar Cautelar Cautelares PREVENTIVA

3.6) CONDIES DE ADMISSIBILIDADE DA PRISO PREVENTIVA Art. 313

No se mostra suficiente a presena de um dos fundamentos da priso preventiva,


devendo, alm disso, ser decretada somente em determinadas espcies de infrao penal ou sob certas
circunstncias. Trata-se das condies de admissibilidade.

A) NOS CRIMES DOLOSOS PUNIDOS COM PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE MXIMA SUPERIOR
A 4 (QUATRO) ANOS:

Nos termos desse inciso, somente cabvel a priso preventiva para os crimes
dolosos com pena mxima, privativa de liberdade, superior a quatro anos.

O limite de 04 anos tem a sua razo de ser, porquanto, se condenado


definitivamente, o agente poder, se preenchidos os requisitos do artigo 44 do Cdigo Penal, ter substituda
sua pena privativa de liberdade em restritiva de direitos. Nesse sentido, se condenado o agente no ir, a
princpio, para priso, com muito mais razo no poder ser mantido preso quando incide a seu favor a
presuno da inocncia.

Alm disso, se condenado a pena no superior a 04 anos, o agente poder cumprir


a pena privativa de liberdade em regime aberto, podendo sair para trabalhar durante o dia e retornar ao
crcere noite.

So inmeros os crimes que, em razo deste inciso, no comportam priso


preventiva, tais como furto simples (art. 155 CP), apropriao indbita (art. 168 CP), receptao simples (art.
180 CP), descaminho (Art. 334 do CP), dentre outros.

No caso de concurso material de crimes, somam-se as penas para fins de priso


preventiva. Nos casos de concurso formal de crimes e crime continuado, considera-se a causa de aumento no
mximo e a de diminuio no mnimo. Em qualquer caso, se a pena mxima for superior a 04 anos, poder,
em tese, ser decretada a priso preventiva.

Tratando-se de causas de aumento de pena e de diminuio da pena, deve-se


considerar a quantidade que mais aumente ou que menos diminua, respectivamente, a fim de se chegar a
pena mxima cominada ao delito.

35
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Ex1: Furto noturno, previsto no artigo 155, 1, CP, a pena aumentada em 1/3.
O furto simples no autoriza o decreto da priso preventiva, pois a pena mxima cominada de 04 anos.
Todavia, se for praticado durante repouso noturno, a pena aumentada em 1/3, superando os 04 anos e, por
conseguinte, autorizando o decreto da priso preventiva.

Ex2: Tentativa de estelionato. Conforme o artigo 171 do CP, a pena mxima


cominada ao delito de estelionato de 05 anos. Na hiptese de tentativa de estelionato, esta pena poder ser
reduzida de 1/3 a 2/3, conforme dispe o art. 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Se aplicada sobre a pena
de 05 anos a reduo mnima (1/3), a pena resultar em 03 anos e 04 meses, quantidade, portanto,
incompatvel com o disposto no artigo 313, inciso I, do CPP, o decreto da priso preventiva.

B) SE O RU OSTENTAR CONDENAO ANTERIOR DEFINITIVA POR OUTRO CRIME DOLOSO NO


PRAZO DE 05 ANOS DA REINCIDNCIA

Trata-se da hiptese do ru reincidente em crime doloso. Nesse sentido, ainda que


se trate de crime com pena mxima no superior a quatro anos, poder ser decretada a priso preventiva se
o ru for reincidente em crime doloso, desde que presente um dos fundamentos do art. 312.

Assim, se uma pessoa primria est sendo processada por crime cuja pena mxima
no excede 4 anos, descabe inicialmente a priso preventiva, ainda que existam provas de que ela, por
exemplo, est ameaando testemunhas, podendo, nesse caso, ser aplicada uma das medidas cautelares
previstas no art. 319 CPP. Somente se descumprida a medida cautelar, pode-se aventar a possibilidade de
decreto da preventiva, com base no artigo 282, 4, c/c art. 312, pargrafo nico, CPP.

C) SE O CRIME ENVOLVER VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER, CRIANA,


ADOLESCENTE, IDOSO, ENFERMO OU PESSOA COM DEFICINCIA, PARA GARANTIR A EXECUO
DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA

Por fim, cabe preventiva se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a
mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas
protetivas de urgncia.

Alm das medidas protetivas previstas na Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), a
nova redao do artigo 313 do CPP incluiu os casos de violncia domstica, no s em relao mulher, mas
criana, adolescente, idoso, enfermo ou qualquer pessoa com deficincia.

Essas medidas protetivas esto previstas no art. 22 da Lei 11.340/2006 (Lei Maria
da Penha), arts. 43 a 45 do Estatuto do Idoso, e arts. 98 a 101 do ECA.

36
PROCESSO PENAL OAB
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Convm registrar que, neste caso, a priso preventiva ser decretada apenas para
garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia, indicando, assim, a necessidade de imposio anterior
das cautelares protetivas de urgncia.

3.7) REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA

3.7.1) BASE LEGAL

BASE LEGAL: art. 316 do CPP

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


PRISO PREVENTIVA REVOGAO
LEGAL DA PREVENTIVA

PAROU!

3.7.2) IDENTIFICAO

Priso preventiva legal. Quando no mais subsistem os fundamentos que ensejaram


o decreto da priso preventiva. Trata-se de pea privativa de advogado.

3.7.3) CONTEDO

Buscar no enunciado informaes no sentido de que no esto presentes ou


cessaram os fundamentos que ensejaram o decreto da priso preventiva, previstos no artigo 312 do Cdigo
de Processo Penal, ou seja, que o agente no representa risco ordem pblica, ordem econmica,
convenincia da instruo criminal, bem como aplicao da lei penal.

37
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

3.8) RELAXAMENTO DE PRISO PREVENTIVA

3.8.1) BASE LEGAL

BASE LEGAL: art. 5, LXV, CF/88

3.8.2) IDENTIFICAO E CONTEDO

O relaxamento da priso no contexto da priso preventiva poder ocorrer quando


a priso for ilegal. Trata-se de pea privativa de advogado.

Exemplos:

* Priso preventiva decretada em crime no listado no rol do art. 313 CPP.

* Nos casos de crimes culposo

* Nos casos de Contravenes Penais

* Inobservncia dos requisitos essenciais do mandado de priso (art. 285, p. nico, do CPP).

* Priso preventiva sem fundamentao.

* Priso preventiva decretada de ofcio pelo juiz na fase investigatria

38
PROCESSO PENAL OAB
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Em suma:

PRISO PREVENTIVA PRISO


ILEGAL PREVENTIVA
LEGAL

Crimes dolosos com pena


Priso preventiva decretada mxima superior a 4 anos
em crime no listado no rol do
art. 313 CPP. Independente da pena, sendo o
Nos casos de crimes culposo ru reincidente em crime
doloso
Nos casos de Contravenes
Penais Para garantia das medidas
Inobservncia dos requisitos protetivas de urgncia se o
essenciais do mandado de crime for contra a mulher,
priso (art. 285, p. nico, do idoso, enfermo, menor ou
CPP). deficiente
Priso preventiva sem
Se houver dvida quanto
fundamentao.
identificao civil do acusado e
Priso preventiva decretada este se recusar a esclarec-la.
de ofcio pelo juiz na fase Para garantia da ordem pblica,
investigatria econmica, convenincia da
instruo criminal e aplicao
da lei penal.

ATENO ATENO

Se o juiz decretar a priso Se o juiz decretar a priso


preventiva nestes casos, a priso preventiva nestes casos, a priso
ser ilegal. Portanto, caso de ser legal. Portanto, caso de
RELAXAMENTO DE PRISO. REVOGAO DA PREVENTIVA.

PEDIDO DE
REVOGAO DA DA DECISO
PRISO LEGAL HC DA DECISO ROC
PREVENTIVA QUE INDEFERE QUE DENEGA

JUIZ DECRETA
A PRISO
PREVENTIVA

PEDIDO DE DA DECISO DA DECISO


PRISO ILEGAL RELAXAMENTO QUE INDEFERE HC ROC
QUE DENEGA
DE PRISO
39
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SUGESTO DE PEDIDO DE REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA:

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA CRIMINAL DA COMARCA ......(SE


CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE


......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 16

C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA


...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO


JUDICIRIA ......(SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

Autos n

7 a 10 linhas

Fulano de Tal, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n... 17, por seu
procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer a REVOGAO
DA PRISO PREVENTIVA, com base no art. 316 do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos

2 linhas

I) DOS FATOS

* Narrar os fatos, fazendo um breve relato. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.

II) DO DIREITO

* Fundamentar o pedido de revogao da priso preventiva com o disposto no art. 5, LVII, da


CF/88 (princpio da presuno da inocncia).

* Demonstrar a ausncia dos requisitos e pressupostos da priso preventiva: Ausncia de


perigo ordem pblica, ordem econmica, aplicao da lei penal.

16
Competncia da Justia Federal Ver art. 109 da CF/88.
17
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
40
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

* Fazer referncia a medidas cautelares, invocando os artigos 282 e 319 e 320 do CPP18.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer a REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA, com a expedio


do respectivo alvar de soltura, ou, subsidiariamente, a aplicao de medida cautelar, como medida de
inteira justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

18
18 Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o
indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes
III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o
indiciado ou acusado dela permanecer distante;
IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou
instruo;
V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e
trabalho fixos;
VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver
justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os
peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao;
VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do
seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
IX - monitorao eletrnica.
1o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
2o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
3o (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
4o A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI deste Ttulo, podendo ser cumulada com
outras medidas cautelares.
Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades encarregadas de fiscalizar as
sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e
quatro) horas.

41
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

SUGESTO DE PEDIDO DE RELAXAMENTO DA PRISO PREVENTIVA:

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ...VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO


JUDICIRIA...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 19

C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...VARA CRIMINAL DA COMARCA......(SE


CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ...VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA


DE......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

7 a 10 linhas

Fulano de Tal, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n... 20, por seu
procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer o
RELAXAMENTO DA PRISO PREVENTIVA, com base no art. 5, LXV da Constituio Federal/88,
pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

I) DOS FATOS21

II) DO DIREITO22

Como se v, restou suficientemente demonstrada a ilegalidade da priso do


requerente, j que no observadas as formalidades previstas na legislao, devendo, por isso, ser relaxada
a priso preventiva.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer o RELAXAMENTO DA PRISO PREVENTIVA, a


fim de que possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de
soltura, por ser medida de inteira justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data

ADVOGADO

OAB

19
Competncia da Justia Federal Ver art. 109 da CF/88.
20
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
21
Fazer um breve relato dos fatos. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.
22
Buscar no enunciado informaes que permitam desenvolver teses voltadas ilegalidade da priso preventiva.
42
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Questo 02 XVII EXAME

Glria, esposa ciumenta de Jorge, inicia uma discusso com o marido no momento em que ele chega do trabalho
residncia do casal. Durante a discusso, Jorge faz ameaas de morte Glria, que, de imediato comparece
Delegacia, narra os fatos, oferece representao e solicita medidas protetivas de urgncia. Encaminhados os
autos para o Ministrio Pblico, este requer em favor de Glria a medida protetiva de proibio de aproximao,
bem como a priso preventiva de Jorge, com base no Art. 313, inciso III, do CPP. O juiz acolhe os pedidos do
Ministrio Pblico e Jorge preso. Novamente os autos so encaminhados para o Ministrio Pblico, que oferece
denncia pela prtica do crime do Art. 147 do Cdigo Penal. Antes do recebimento da inicial acusatria,
arrependida, Glria retorna Delegacia e manifesta seu interesse em no mais prosseguir com o feito. A famlia
de Jorge o procura em busca de orientao, esclarecendo que o autor primrio e de bons antecedentes.
Considerando apenas a situao narrada, na condio de advogado(a) de Jorge, esclarea os seguintes
questionamentos formulados pelos familiares:

A) A priso de Jorge, com fundamento no Art. 313, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, vlida? (Valor:
0,60)

B) possvel a retratao do direito de representao por parte de Glria? Em caso negativo, explicite as razes;
em caso positivo, esclarea os requisitos. (Valor: 0,65) Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A
mera citao do dispositivo legal no confere pontuao

QUESTO 02 XV EXAME

Durante inqurito policial que investigava a prtica do crime de extorso mediante sequestro, esgotado o prazo
sem o fim das investigaes, a autoridade policial encaminhou os autos para o Judicirio, requerendo apenas a
renovao do prazo. O magistrado, antes de encaminhar o feito ao Ministrio Pblico, verificando a gravidade em
abstrato do crime praticado, decretou a priso preventiva do investigado. Considerando a narrativa apresentada,
responda aos itens a seguir.

A) Poderia o magistrado adotar tal medida? Justifique. (Valor: 0,65)

B) A fundamentao apresentada para a decretao da preventiva foi suficiente? Justifique. (Valor: 0,60)

O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

43
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

04 PRISO TEMPORRIA (Lei n. 7960/89)


33
4.1) CONCEITO

priso cautelar de natureza processual destinada a possibilitar as investigaes


a respeito de crimes graves, durante o inqurito policial.

4.2) HIPTESES PARA A DECRETAO

A priso temporria pode ser decretada em relao aos crimes previstos no art. 1
da Lei n. 7960/89 e nas seguintes hipteses:

a) Imprescindibilidade para as investigaes do inqurito policial:

Quando a autoridade policial, atualmente, representa pela priso temporria,


obrigada a dar os motivos dessa necessidade, expondo fundamentos que sero avaliados, caso a caso, pelo
magistrado competente.

b) Residncia fixa e identidade conhecida

Esses dois elementos permitem a correta qualificao do suspeito, impedindo que


outra pessoa seja processada ou investigada em seu lugar, evitando-se, por isso, o indesejado erro judicirio.

Aquele que no tem residncia (morada habitual) em lugar determinado ou que


no consegue fornecer dados suficientes para o esclarecimento da sua identidade (individualizao como
pessoa) proporciona insegurana na investigao policial.

44
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

REQUISITOS FUNDADAS RAZES


OBRIGATRIOS (art. 1 da
Lei 7.960/89)
DECRETAO DA TEMPORRIA

ESTAR O CRIME COMETIDO


PREVISTO NO ROL TAXATIVO
DA LEI 7960/89

NECESSIDADE DE PRESERVAR A
INVESTIGAO CRIMINAL
REQUISITOS
ALTERNATIVOS

NO POSSUIR O RU
RESIDNCIA FIXA

NO FORNECER RU
ELEMENTOS PARA A
SUA IDENTIFICAO

4.3) DECRETAO POR AUTORIDADE JUDICIAL

No caso de priso temporria, no pode o magistrado decret-la de ofcio. H,


invariavelmente, de existir requerimento do Ministrio Pblico ou representao da autoridade policial.

4.4) PRAZO

Prazo de 05 dias, prorrogveis por mais 5 dias.

45
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

No caso de priso temporria pela prtica de crime hediondo e equiparados, o art.


2, 4, da Lei 8072/90, estabelece que o prazo de priso temporria pode atingir 30 dias, prorrogveis por
igual perodo, em caso de extrema e comprovada necessidade.

DEMAIS CRIMES
CRIMES HEDIONDOS
5 DIAS, 30 DIAS,
prorrogveis por prorrogvies por
mais 5 DIAS. mais 30 DIAS

4.5) PROCEDIMENTO

A priso temporria pode ser decretada em face da representao da autoridade


policial ou de requerimento do MP. No pode ser decretada de ofcio pelo juiz;

No caso de representao da autoridade policial, o juiz, antes de decidir, tem de


ouvir o MP;

O juiz tem o prazo de 24 horas, a partir do recebimento da representao ou


requerimento, para decidir fundamentadamente sobre a priso;

O mandado de priso deve ser expedido em duas vias, uma das quais deve ser
entregue ao iniciado, servindo como nota de culpa;

Efetuada a priso, a autoridade policial deve advertir o preso do direito


constitucional de permanecer calado;

Ao decretar a priso, o juiz poder (faculdade) determinar que o preso lhe seja
apresentado, solicitar informaes da autoridade policial ou submet-lo a exame de corpo de delito;

O prazo de 5 dias (ou trinta) pode ser prorrogado uma vez em caso de comprovada
e extrema necessidade.

46
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

4.6) REVOGAO DA PRISO TEMPORRIA

Base Legal: art. 316 do CPP e art. 282, 5 do CPP

A revogao da priso temporria ocorre no contexto de priso temporria legal,


buscando, em sntese, argumentar a ausncia de motivos para decretao da priso temporria.

4.7) RELAXAMENTO DE PRISO TEMPORRIA

Base Legal: art. 5, LXV, da CF/88

O relaxamento da priso temporria guarda relao com priso ilegal, que ocorre,
por exemplo, quando o juiz decreta a priso temporria de ofcio; decreta priso temporria na fase judicial;
quando decreta em face de crime que no consta no rol do artigo 1, inciso III, da Lei 7.960/89; quando h
excesso de prazo.

47
PROCESSO PENAL OAB
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Em sntese:

PRISO PRISO
TEMPORRIA TEMPORRIA
ILEGAL LEGAL

Decretao atravs de
requerimento do MP ou da
Decretao de ofcio pelo juiz Autoridade Policial

Fase Judicial Fase investigatria

Imprescindibilidade para as
investigaes do inqurito
Em crimes no constam no rol policial
do art. 1 da Lei 7.960/89.
Se houver dvida quanto
Excesso de prazo identificao civil do acusado
e este se recusar a esclarec-
la

ATENO ATENO
Se o juiz decretar a priso Se o juiz decretar a priso
temporria nestes casos, a priso temporria nestes casos, a priso
ser ilegal. Portanto, caso de ser legal. Portanto, caso de
RELAXAMENTO DE TEMPORRIA REVOGAO DA TEMPORRIA.
OU HC.

48
PROCESSO PENAL OAB
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QUESTO 03 VI OAB
Caio, Mvio, Tcio e Jos, aps se conhecerem em um evento esportivo de sua cidade, resolveram praticar um
estelionato em detrimento de um senhor idoso. Logrando xito em sua empreitada criminosa, os quatro dividiram
os lucros e continuaram a vida normal. Ao longo da investigao policial, apurou-se a autoria do delito por meio
dos depoimentos de diversas testemunhas que presenciaram a fraude. Em decorrncia de tal informao, o
promotor de justia denunciou Caio, Mvio, Tcio e Jos, alegando se tratar de uma quadrilha de estelionatrios,
tendo requerido a decretao da priso temporria dos denunciados. Recebida a denncia, a priso temporria
foi deferida pelo juzo competente.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) o(s) meio(s) de se impugnar tal deciso e a quem dever(o) ser endereado(s)? (Valor: 0,6)
b) Quais fundamentos devero ser alegados? (Valor: 0,65)

49
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

SUGESTO DE PEDIDO DE REVOGAO DA PRISO TEMPORRIA:

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA CRIMINAL DA COMARCA ......(SE


CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE


......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 23

C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA


...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO


JUDICIRIA ......(SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

Autos n

7 a 10 linhas

Fulano de Tal, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n... 24, por seu
procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer a REVOGAO
DA PRISO TEMPORRIA, com base no art. 316 do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos

2 linhas

I) DOS FATOS

* Narrar os fatos, fazendo um breve relato. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.

II) DO DIREITO

* Fundamentar o pedido de revogao da priso temporria com o disposto no art. 5, LVII, da


CF/88 (princpio da presuno da inocncia).

* Demonstrar a ausncia dos fundamentos ou que cessaram os motivos que ensejaram a


priso temporria.

* Fazer referncia a medidas cautelares, invocando os artigos 282 e 319 e 320 do CPP.

23
Competncia da Justia Federal Ver art. 109 da CF/88.
24
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
50
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer a REVOGAO DA PRISO TEMPORRIA, com a expedio


do respectivo alvar de soltura, ou, subsidiariamente, a aplicao de medida cautelar, como medida de
inteira justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

51
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

SUGESTO DE PEDIDO DE RELAXAMENTO DA PRISO TEMPORRIA:

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ...VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO


JUDICIRIA...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 25

C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...VARA CRIMINAL DA COMARCA......(SE


CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ...VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA


DE......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

7 a 10 linhas

Fulano de Tal, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n... 26, por seu
procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer o
RELAXAMENTO DA PRISO TEMPORRIA, com base no art. 5, LXV da Constituio Federal/88,
pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

I) DOS FATOS27

II) DO DIREITO28

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer o RELAXAMENTO DA PRISO TEMPORRIA, a


fim de que possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de
soltura, por ser medida de inteira justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

25
Competncia da Justia Federal Ver art. 109 da CF/88.
26
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
27
Fazer um breve relato dos fatos. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.
28
Buscar no enunciado informaes que permitam desenvolver teses voltadas ilegalidade da priso temporria.
52
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

05 PROCEDIMENTOS
33
Os procedimentos constituem a forma de desenvolvimento do processo, delimitando e
prevendo os passos e as sequncias de atos que devero ser seguidos ao longo de uma ao penal.

A ao penal pblica tem incio com o oferecimento da denncia. A ao penal


privada, por sua vez, ser deflagrada por meio de uma queixa-crime.

5.1) PROCEDIMENTOS COMUNS

Nos termos do art. 394, a disposio do procedimento comum ocorre da seguinte


forma:

a) Ordinrio: pena mxima igual ou superior a quatro anos de pena privativa de liberdade.

b) Sumrio: pena mxima cominada maior de dois anos e inferior a quatro anos de pena privativa
de liberdade.

c) Sumarssimo: Pena mxima at 02 anos. Para as infraes de menor potencial ofensivo, na forma
da Lei 9.099/95, por exemplo, crime de leso corporal leve, previsto no artigo 129, caput, do CP, cuja pena
mxima no supera dois anos.

Para a definio do procedimento devem ser consideradas as qualificadoras, bem


como as causas de aumento de pena e de diminuio da pena, porquanto repercutem no montante da pena
mxima abstrata prevista na lei.

Nesse caso, a definio do procedimento tem especial relevncia, por exemplo:

a) no endereamento da pea, por exemplo. Isso porque se incidir o procedimento sumarssimo, a pea
dever ser direcionada para o Juiz do Juizado Especial Criminal; incidindo o procedimento sumrio ou
ordinrio, a pea dever ser direcionada para o Juiz de Direito da Vara Criminal.

b) no recurso cabvel na hiptese de rejeio da denncia ou queixa-crime. Se o procedimento for


sumarssimo, o recurso cabvel ser apelao, conforme artigo 82 da Lei 9.099/95; se for procedimento
sumrio ou ordinrio, o recurso cabvel ser o recurso em sentido estrito, nos termos do artigo 581, inciso
I, do CPP.

No caso de concurso de crimes, tambm devem ser considerados os critrios do


cmulo material (concurso material e concurso formal imprprio) e da exasperao da pena (concurso formal
perfeito e crime continuado).
53
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

No concurso material, nenhum problema se apresenta, j que basta somar as


penas. Se a soma das penas ultrapassar dois anos, no ser adotado o rito sumarssimo. Se a soma das
penas for superior a quatro anos, o procedimento ser o ordinrio, afastando-se a procedimento sumrio.

DICA: Se a causa for de aumento de pena, considera-se a frao


mxima, a fim de que incida a pena mxima; na hiptese de causa de
diminuio da pena, diminui-se o mnimo possvel, tambm para se
obter a pena mxima abstrata no caso.

Ex: Crime de associao criminosa (art. 288, caput, do CP) segue o procedimento sumrio, porquanto a
sua pena mxima de 03 anos. Todavia, se o crime de associao criminosa armada, a pena aumenta at
metade (art. 288, pargrafo nico, do CP), passando a pena mxima a 04 anos e 06 meses. Logo, nesse caso,
adota-se o procedimento ordinrio, pois a pena mxima superou 04 anos.

Da mesma forma, o crime de furto simples (art. 155, caput) adota o procedimento ordinrio, pois a pena
mxima de 04 anos. Todavia, no crime de tentativa de furto simples, considerando a reduo de 1/3 (frao
mnima), a pena mxima ficar em 03 anos, adotando-se, nesse caso, o procedimento sumrio. Note-se que a
reduo pela tentativa de 1/3 a 2/3 (art. 14, pargrafo nico). No caso, diminui-se o mnimo possvel, a fim de
atingir a pena mxima (03 anos, no caso).

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PROCESSO PENAL OAB
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QUESTO 1 V EXAME
Antnio, pai de um jovem hipossuficiente preso em flagrante delito, recebe de um serventurio do Poder Judicirio
Estadual a informao de que Jorge, defensor pblico criminal com atribuio para representar o seu filho,
solicitara a quantia de dois mil reais para defend-lo adequadamente. Indignado, Antnio, sem averiguar a fundo
a informao, mas confiando na palavra do serventurio, escreve um texto reproduzindo a acusao e o entrega
ao juiz titular da vara criminal em que Jorge funciona como defensor pblico. Ao tomar conhecimento do ocorrido,
Jorge apresenta uma gravao em vdeo da entrevista que fizera com o filho de Antnio, na qual fica evidenciado
que jamais solicitara qualquer quantia para defend-lo, e representa criminalmente pelo fato. O Ministrio Pblico
oferece denncia perante o Juizado Especial Criminal, atribuindo a Antnio o cometimento do crime de calnia,
praticado contra funcionrio pblico em razo de suas funes, nada mencionando acerca dos benefcios previstos
na Lei 9.099/95. Designada Audincia de Instruo e Julgamento, recebida a denncia, ouvidas as testemunhas,
interrogado o ru e apresentadas as alegaes orais pelo Ministrio Pblico, na qual pugnou pela condenao na
forma da inicial, o magistrado concede a palavra a Vossa Senhoria para apresentar alegaes finais orais.
Em relao situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) O Juizado Especial Criminal competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30)
b) Antnio faz jus a algum benefcio da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor: 0,30)
c) Antnio praticou crime? Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor: 0,65)

55
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06 QUEIXA-CRIME
33

6.1) CONCEITO

A ao penal privada promovida mediante queixa do ofendido ou de seu


representante legal

Trata-se, em sntese, da petio inicial da ao penal privada e da ao penal privada


subsidiria da pblica.

6.2) BASE LEGAL

Base Legal: art. 30, 41 e 44, do CPP e art. 100, 2, do CP

6.3) IDENTIFICAO

O ofendido/vtima de um crime de ao penal privada procura advogado para adotar a


medida cabvel. Exemplo da pea queixa-crime do XV Exame da OAB: (...) Enrico procurou seu escritrio de
advocacia e narrou os fatos acima. Voc, na qualidade de advogado de Enrico, deve assisti-lo.

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
Ao penal privada PEA:
ofendido procura QUEIXA-CRIME
advogado

PAROU!

6.4) LEGITIMIDADE Arts. 30/31 CPP

OFENDIDO
Art. 30 do CPP

REPRESENTANTE LEGAL
(menor)

CADI (morte ou ausncia) Art. 31 do CPP


CADI (morto)

56
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A queixa-crime ajuizada por um advogado contratado pelo ofendido ou seu


representante legal, detentores da legitimidade para ajuizar a ao penal privada.

Se o ofendido morre ou declarado ausente, o direito de oferecer queixa, ou de


dar prosseguimento acusao, passa ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (art. 31 do CPP),
ressalvados os casos dos art. 236, pargrafo nico, do CP.

6.5) PRAZO DA AO PENAL PRIVADA Art. 38 do CPP e 103 do CP

6 meses DA CINCIA DA AUTORIA

Art. 38, CPP e art. 103 CP


PRAZO DECADENCIAL
Artigo 10 CP

O prazo para o oferecimento da queixa-crime de 06 meses, contados a partir da


data do conhecimento da autoria do crime pelo ofendido ou seu representante legal (art. 38 CPP e
103 do CP).

O prazo decadencial, conforme o art. 10 do CP, computando-se o dia do comeo e


excluindo-se o dia final. Assim, se, por exemplo, o ofendido do crime de calnia toma conhecimento da autoria
do fato no dia 12 de maro de 2015, a queixa-crime dever ser oferecida at o dia 11 de setembro de 2015, sob
pena de decadncia e consequente extino da punibilidade.

Tratando-se de ao penal privada subsidiria, o prazo ser de 06 meses a contar do


encerramento do prazo para o Ministrio Pblico oferecer a denncia (art. 29 CPP e 100, 3, do CP).

6.6) REQUISITOS DA QUEIXA (IMPORTANTE) Art. 41 CPP

Descrio do FATO e circunstncias Pedido de condenao

Identificao/Qualificao Rol de testemunhas

Qualificao jurdica Valor mnimo indenizatrio


Artigo 387, inciso IV, do CPP.
Pedido de citao
Pedido produo de provas

A) Descrio do fato em todas as suas circunstncias:

Descrever o fato de forma clara e objetiva, mencionando o autor da ao (querelante) e o ofensor


(querelado), a data, local do fato, os meios e instrumentos empregados, a forma como foi praticado o
crime e o motivo.

57
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Mencionar que a conduta do querelado constitui crime de ao penal privada, destacando e descrevendo,
ainda, eventuais agravantes, qualificadoras ou causas de aumento de pena.

Na hiptese de concurso de agentes, a queixa deve especificar a conduta de cada um. Assim, no caso de
coautoria e participao, dever ser descrita, individualmente, a conduta de cada um dos coautores e
partcipes.

B) Qualificao do acusado ou fornecimento de dados que possibilitem sua identificao

Qualificar apontar o conjunto de qualidades pelas quais se possa identificar o


querelado, distinguindo-o das demais pessoas: nome, nacionalidade, estado civil, RG, data de nascimento,
filiao.

OBS: Na prova da OAB, colocar na qualificao nica e exclusivamente os dados fornecidos no enunciado
da questo, sob pena de ter a pea zerada (podem interpretar que o candidato esteja se identificando).

C) Classificao jurdica do fato

O autor dever indicar o dispositivo (artigo) que se aplica ao fato imputado, no


bastando a simples meno ao nome da infrao.

D) Rol de Testemunhas

O momento adequado para arrolar testemunhas, consoante o disposto no art. 41 do


CPP, o da propositura da ao, no podendo a omisso ser suprida depois, por ter incidido a precluso.

E) Pedido de condenao

6.7) DICAS:

I) Alguns crimes de ao penal privada:

Arts. 138 (calnia), 139 (difamao) e 140 (injria), ressalvada a hiptese do art. 145 e pargrafo nico, bem
como disposto na Smula 714 do STF.

Art. 161, 1, incisos I e II Alterao de limites (se no usar de violncia e a propriedade for particular).

Art. 163, caput, inciso IV do pargrafo nico e art. 164 c/c art. 167 (crime de dano)

Art. 179 e pargrafo nico fraude execuo

Art. 184, caput violao de direito autoral

Art. 236

Art. 345 (exerccio arbitrrio das prprias razes VIII Exame da OAB)

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II) Na pea, importante mencionar que a queixa-crime est instruda com instrumento de procurao com
poderes especiais (art. 44 do CPP).

PROCURAO COM PODERES


ESPECIAIS
ARTIGOS 41 e 44 do CPP

III) Alm disso, deve ser feita referncia ao disposto no art. 387, IV, do CPP, que dispe sobre a fixao do valor
mnimo para a indenizao da vtima.

59
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SUGESTO ESTRUTURA DA QUEIXA-CRIME:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___Vara Criminal da Comarca _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ____Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)29

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do ____Juizado Especial Criminal da Comarca de ________(se a
infrao for de menor potencial ofensivo Lei 9.099/95)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, nacionalidade, estado civil, profisso, RG..., residente e


30
domiciliado na Rua.... , por seu procurador infra-assinado, mediante procurao com poderes especiais, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, oferecer QUEIXA-CRIME, com base nos artigos 30, 41 e
44, ambos do Cdigo de Processo Penal, e artigo 100, 2, do Cdigo Penal, contra CICLANO DE TAL,
nacionalidade, estado civil, profisso, RG..., residente e domiciliado na Rua...31, pelos fatos e fundamentos
jurdicos a seguir expostos

I) DOS FATOS32

1 Pargrafo: localizar e verbo nuclear do tipo

2 Pargrafo: descrever como foi praticado o delito

3 Pargrafo: eventuais agravantes, causas de aumento de pena ou qualificadoras

II) DO DIREITO

Mencionar o fato e atribuir o tipo penal respectivo.

III) PEDIDO

Ante o exposto, requer o querelante:

a) o recebimento da queixa-crime;

b) a citao do querelado;

29
Art. 109 da CF/88 Competncia da Justia Federal
30
No inventar dados.
31
No inventar dados.
32 Deve-se narrar o fato criminoso de forma clara, objetiva e detalhada, com todas suas circunstncias, sem inventar dados e somente reproduzir o enunciado
da questo.

60
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c) produo de provas, com a oitiva das testemunhas arroladas;

d) a procedncia do pedido, com a consequente condenao do querelado nas penas dos artigos ...do CP;

e) a fixao de valor mnimo de indenizao, nos termos do artigo 387, IV, do CPP.

Local, data.

ADVOGADO,

OAB

ROL DE TESTEMUNHAS: (somente dados fornecidos no enunciado)

1. Nome..., qualificao

2. Nome..., qualificao

OBS 1: Como regra, a competncia para processar e julgar os crimes contra a honra ser do Juizado Especial
Criminal (pois a pena mxima a do crime de calnia e no supera 2 anos), seguindo o rito l disposto;

OBS 2: contudo, havendo concurso de crimes entre calnia e difamao e/ou injria ser excedida a competncia
do JECCrim, devendo o processo seguir o rito estabelecido nos arts. 519 e seguintes do CPP.

OBS 3: Jamais esquecer de apresentar o rol de testemunhas (sem inventar nomes e dados. Colocar somente os
fornecidos pela banca).

61
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6.6) QUEIXA-CRIME SUBSIDIRIA - AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA-

6.6.1) CABIMENTO DA AO PRIVADA SUBSIDIRIA ART. 46

A ao penal privada subsidiria proposta nos crimes de ao pblica, condicionada


ou incondicionada, quando o Ministrio Pblico deixar de oferecer denncia no prazo legal. O MP, via de regra,
tem o prazo de 05 dias, ru preso, e 15 dias, ru solto, para oferecer a denncia, conforme art. 46 CPP.

a nica exceo prevista no prprio art. 5, LIX, da CF, regra da titularidade


exclusiva do MP sobre a ao penal pblica.

No tem cabimento nos casos de arquivamento do Inqurito Policial ou das peas de


informao ou, ainda, quando o Promotor Pblico requer a devoluo dos autos autoridade policial, requisitando
a realizao de diligencias imprescindveis para o oferecimento da denncia.

Portanto, a ao privada subsidiria s pode ser intentada no caso de inrcia do rgo


do Ministrio Pblico, ou seja, quando o Promotor de Justia ou Procurador da Repblica (se Justia Federal), no
prazo que lhe concedido para oferecer a denncia, no a apresenta, no requer diligncia nem requer o
arquivamento do Inqurito Policial.

5 dias (PRESO)
DENNCIA Art. 46, CPP
15 dias (SOLTO)

6.6.2) BASE LEGAL

Base Legal: art. 29, 41 e 44 do CPP; art. 100, 3, do CP e art. 5,


inciso 5, LIX, da CF/88.

6.6.3) IDENTIFICAO

Verificando-se a inrcia do Ministrio Pblico para oferecer a denncia, o


ofendido/vtima de um crime de ao penal pblica procura advogado para adotar a medida cabvel.

PEDIU PRA PARAR

PEA:
PALAVRA MGICA:
QUEIXA-CRIME
INRCIA DO MP
SUBSIDIRIA

PAROU!
62
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6.6.4) PRAZO

O ofendido ou seu representante legal tem o lapso de 06 meses para intentar a ao


penal subsidiria por meio de queixa substitutiva, contados a partir do dia em que se esgotou o prazo para
o Promotor de Justia iniciar a ao penal pblica (art. 38, parte final do CPP, e art. 103, in fine,
CP).

do dia que escoou prazo para


6 meses o MP oferecer a denncia

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SUGESTO ESTRUTURA DA QUEIXA-CRIME SUBSIDIRIA:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___Vara Criminal da Comarca de _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ____Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)33

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do ____Juizado Especial Criminal da Comarca de ________(se a
infrao for de menor potencial ofensivo Lei 9.099/95)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, nacionalidade, estado civil, profisso, RG..., residente e


34
domiciliado na Rua.... , por seu procurador infra-assinado, mediante procurao com poderes especiais, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, oferecer QUEIXA-CRIME SUBSIDIRIA, com base nos
artigos 29, 41 e 44, todos do Cdigo de Processo Penal, artigo 100, 3, do Cdigo Penal e art. 5,
LIX, da Constituio Federal/88, contra CICLANO DE TAL, nacionalidade, estado civil, profisso, RG...,
residente e domiciliado na Rua....35, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

01 linha

I) DOS FATOS36

1 Pargrafo: localizar e verbo nuclear do tipo

2 Pargrafo: descrever como foi praticado o delito

3 Pargrafo: eventuais agravantes, causas de aumento de pena ou qualificadoras

II) DO DIREITO

Mencionar o fato e atribuir o tipo penal respectivo.

III) PEDIDO

Ante o exposto, requer o querelante:

a) o recebimento da queixa-crime;

b) a citao do querelado;

c) produo de provas, com a oitiva das testemunhas arroladas;

33
Art. 109 da CF/88 Competncia da Justia Federal
34
No inventar dados.
35
No inventar dados.
36 Deve-se narrar o fato criminoso de forma clara, objetiva e detalhada, com todas suas circunstncias, sem inventar dados e somente reproduzir o enunciado
da questo.

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d) a procedncia do pedido, com a consequente condenao do querelado nas penas dos artigos ...do CP;

e) a fixao de valor mnimo de indenizao, nos termos do artigo 387, IV, do CPP.

Local e data

______________________

ADVOGADO
OAB

ROL DE TESTEMUNHAS: (somente dados fornecidos no enunciado)

1. Nome...., qualificao

2. Nome..., qualificao

INCONDICIONADA
(Denncia)
PBLICA
CONDICIONADA

AO PENAL

Exclusiva

PRIVADA
(Queixa-crime)
Personalssima
Art. 236, do CP

Subsidiria da Pblica
Art. 29 do CPP

65
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07 COMPETNCIA
63
7.1) CONCEITO

Competncia a delimitao do poder jurisdicional (fixa os limites dentro dos quais


o juiz pode prestar jurisdio).

7.2) ESPCIES DE COMPETNCIA

A doutrina tradicional distribui a competncia considerando trs aspectos


diferentes:

a) ratione materiae: estabelecida em razo da natureza do crime praticado.

b) ratione personae: em razo da qualidade das pessoas incriminadas;

c) ratione loci (art. 69, I e II): em razo do local em que foi praticado ou consumou-se o crime, ou o
local da residncia do seu autor.

7.3) CRITRIOS DE FIXAO DA COMPETNCIA

No sendo hiptese de foro por prerrogativa da funo, deve-se estabelecer


critrio para fixao da competncia. Nesse particular, sugere-se os seguintes passos, que devem ser
seguidos de forma articulada:

I) Identificar qual a Justia Competente

II) Identificar o foro competente

III) Identificar o Juzo competente

Em relao matria, existe, basicamente, as de competncia das Justias


Especiais (Justia Militar e Justia Eleitoral) e da Justia Comum (Federal e Estadual).

Nesse sentido, em primeiro lugar, deve-se verificar se o crime da Justia Especial


Militar; num segundo momento, se no for da competncia da Justia Militar, analisar se da competncia
da Justia Eleitoral; para somente ao final, em no sendo da competncia de nenhuma das justias
especializadas, passar anlise se da competncia da Justia Comum Federal ou Estadual.

7.4) JUSTIA FEDERAL

A competncia da Justia Federal residual em relao s especiais; prevalece,


por outro lado, sobre a Justia Estadual, nos termos do art. 78, III, do CPP e Smula 122 do STJ.

A competncia da Justia Federal est prevista no artigo 109 da Constituio


Federal.

I) Os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou


interesse da unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as
66
PROCESSO PENAL OAB
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contravenes e ressalvada a competncia da justia militar e da justia eleitoral art. 109, IV,
da CF/88

Qualquer delito que atinja bens jurdicos de interesse da unio ser da competncia
da Justia Federal.

No abrange as contravenes. Dispe-se a smula do STJ, no enunciado 38:


compete Justia Estadual Comum, na vigncia da Constituio de 1988, o processo por contraveno
penal, ainda que praticada em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio ou de suas entidades.

H que se ressaltar o previsto na Smula 147 do STJ no sentido de que


competente a Justia Federal para processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio federal, quando
relacionados com o exerccio da funo.

Evidentemente, por lesarem servios da Unio, so tambm da competncia da


Justia Federal os crimes praticados por funcionrios federais no exerccio da funo.

Por se limitar o art. 109, IV, da CF, s autarquias e empresas pblicas, assentou-
se no STJ que compete Justia Comum Estadual processar e julgar causas cveis em que parte sociedade
de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento (Smula 42 do STJ).

Por isso, no so da competncia da Justia Federal, mas da Justia Estadual, os


crimes praticados contra o Banco do Brasil, o Banco Nacional de Crdito Cooperativo, a Rede Ferroviria
Federal etc.

II) Crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando teve a execuo iniciada
no Brasil, consumando-se ou devendo consumar-se no exterior, ou vice-versa Art. 109, V, da
CF/88

Por fora da CF, compete ainda Justia Federal o processo e julgamento dos
crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no pas, o resultado
tenha ou devesse Ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente (art. 109, V).

Ex: Smula 522 do STF: Salvo ocorrncia de trfico para o Exterior, quando,
ento, a competncia ser da Justia Federal, compete Justia dos Estados o processamento dos crimes
relativos a entorpecentes.

III) Causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 do art. 109 Art. 109, V-A, CF/88

Estipula o pargrafo 5 que nas hipteses de grave violao de direitos humanos,


o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes
de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o
Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de
competncia para a Justia Federal

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PROCESSO PENAL OAB
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Nesta hiptese, o deslocamento de um crime para a Justia Federal somente deve


dar-se quando realmente houver grave violao de direitos humanos, de carter coletivo (como, por
exemplo, um massacre produzido por policiais contra vrios indivduos).

Tal medida teria a finalidade de assegurar o desligamento do caso das questes


locais, mais prprias da Justia Estadual, levando-o para a esfera federal, buscando, inclusive, elevar a
questo rbita de interesse nacional e no somente regional.

IV) Crimes contra a organizao do trabalho, quando envolver interesses coletivos dos
trabalhadores Art. 109, VI, da CF/88

So da competncia da Justia Federal: arts. 201, 202, 204, 206 e 207 do CP.

V) Crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira Art. 109, VI, da CF/88

Como previsto no art. 26, caput, da Lei 7.492/86.

Tambm compete Justia Federal apreciar os crimes contra organizao do


Trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmica e financeira
(art. 109, VI, da CF).

VI) Crimes cometidos a bordo de navios e aeronaves, excetuados o da Justia Militar Art. 109,
IX, da CF/88

Segundo o STF e STJ, navios so embarcaes de grande cabotagem ou de grande


capacidade de transporte de passageiros, aptas a realizar viagens internacionais.

Logo, somente as embarcaes de grande porte envolvem a Justia Federal.

As demais (lanchas, botes, iates, etc) ficam na esfera da justia estadual.

Os crimes cometidos a bordo de aeronaves tero competncia sempre da Justia


Federal, pois a CF mencionou os crimes cometidos a bordo de aeronaves e no de avies de grande porte.

Houve divergncia no STF em caso de apreenso de drogas ilcitas, quando os


agentes j estavam em solo, no aeroporto de Braslia, porm em conexo para um voo entre Cuiab e So
Paulo.

Prevaleceu o entendimento de que a competncia seria da Justia Estadual, pois a


referncia feita pela CF, fixando a competncia da Justia Federal, ter-se-ia voltado aeronave em voo pelo
espao areo brasileiro, no se saberia ao certo onde o crime se deu.

Estando a aeronave em solo e os agentes, igualmente, fora dela, incompetente a


Justia Federal.

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Questo 03 XIV EXAME OAB


Daniel, Ana Paula, Leonardo e Mariana, participantes da quadrilha X, e Carolina, Roberta, Cristiano, Juliana,
Flavia e Ralph, participantes da quadrilha Y, fazem parte de grupos criminosos especializados em assaltar
agncias bancrias. Aps intensos estudos sobre diviso de tarefas, locais, armas, bancos etc., ambos os
grupos, sem cincia um do outro, planejaram viajar at a pacata cidade de Arroizinho com o intuito de ali
realizarem o roubo. Cumpre ressaltar que, na cidade de Arroizinho, havia apenas duas nicas agncias
bancrias, a saber: uma agncia do Banco do Brasil, sociedade de economia mista, e outra da Caixa Econmica
Federal, empresa pblica federal. No dia marcado, os integrantes da quadrilha "X" praticaram o crime
objetivado contra o Banco do Brasil; os integrantes da quadrilha "Y" o fizeram contra a Caixa Econmica
Federal. Cada grupo, com sua conduta, conseguiu auferir a vultosa quantia de R$ 1.000.000,00 (um milho
de reais).
Nesse caso, atento to somente aos dados contidos no enunciado, responda fundamentadamente
de acordo com a Constituio:
A) Qual a justia competente para o processo e julgamento do crime cometido pela quadrilha
"Y"? (Valor: 0,65)
B) Qual a justia competente para o processo e julgamento do crime cometido pela quadrilha
"X"? (Valor: 0,60)

QUESTO 1 EXAME 2010-03


Caio, na qualidade de diretor financeiro de uma conhecida empresa de fornecimento de material de
informtica, se apropriou das contribuies previdencirias devidas dos empregados da empresa e por esta
descontadas, utilizando o dinheiro para financiar um automvel de luxo. A partir de comunicao feita por
Adolfo, empregado da referida empresa, tal fato chegou ao conhecimento da Polcia Federal, dando ensejo
instaurao de inqurito para apurar o crime previsto no artigo 168-A do Cdigo Penal. No curso do aludido
procedimento investigatrio, a autoridade policial apurou que Caio tambm havia praticado o crime de
sonegao fiscal, uma vez que deixara de recolher ICMS relativamente s operaes da mesma empresa.
Ao final do inqurito policial, os fatos ficaram comprovados, tambm pela confisso de Caio em sede policial.
Nessa ocasio, ele afirmou estar arrependido e apresentou comprovante de pagamento exclusivamente das
contribuies previdencirias devidas ao INSS, pagamento realizado aps a instaurao da investigao,
ficando no paga a dvida relativa ao ICMS. Assim, o delegado encaminhou os autos ao Ministrio Pblico
Federal, que denunciou Caio pelos crimes previstos nos artigos 168-A do Cdigo Penal e 1, I, da Lei
8.137/90, tendo a inicial acusatria sido recebida pelo juiz da vara federal da localidade. Aps analisar a
resposta acusao apresentada pelo advogado de Caio, o aludido magistrado entendeu no ser o caso de
absolvio sumria, tendo designado audincia de instruo e julgamento.
Com base nos fatos narrados no enunciado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.

69
PROCESSO PENAL OAB
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a) Qual o meio de impugnao cabvel deciso do Magistrado que no o absolvera


sumariamente? (Valor: 0,2)
b) A quem a impugnao deve ser endereada? (Valor: 0,2)
c) Quais fundamentos devem ser utilizados? (Valor: 0,6)

QUESTO 3 EXAME 2010-03


Jeremias preso em flagrante pelo crime de latrocnio, praticado contra uma idosa que acabara de sacar o
valor relativo sua aposentadoria dentro de uma agncia da Caixa Econmica Federal e presenciado por
duas funcionrias da referida instituio, as quais prestaram depoimento em sede policial e confirmaram a
prtica do delito. Ao oferecer denncia perante o Tribunal do Jri da Justia Federal da localidade, o
Ministrio Pblico Federal requereu a decretao da priso preventiva de Jeremias para a garantia da ordem
pblica, por ser o crime gravssimo e por convenincia da instruo criminal, uma vez que as testemunhas
seriam mulheres e poderiam se sentir amedrontadas caso o ru fosse posto em liberdade antes da colheita
de seus depoimentos judiciais. Ao receber a inicial, o magistrado decretou a priso preventiva de Jeremias,
utilizando-se dos argumentos apontados pelo Parquet.
Com base no caso acima, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal
pertinente ao caso, indique os argumentos defensivos para atacar a deciso judicial que recebeu a denncia
e decretou a priso preventiva.

70
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7.5) JUSTIA ESTADUAL

a competncia mais residual de todas, pois o crime somente ser julgado na


Justia Estadual quando no for da competncia da Justia Especial (Militar ou Eleitoral) e da Justia Comum
Federal.

A propsito, havendo conflito entre a Justia Comum Federal e Estadual, prevalece


a Justia Federal, nos termos do art. 78, III, CPP e Smula 122 do STJ.

Smula 122 do STJ: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado


dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do Art. 78, II, "a", do Cdigo
de Processo Penal.

7.6) DETERMINAO DO FORO COMPETENTE

Estabelecida a Justia competente, deve-se, agora, proceder anlise do foro


competente, que se traduz na competncia em razo do lugar, valendo-se das regras dos artigos 70 e 71 do
CPP.

I) REGRA GERAL Art. 70

Para a determinao da competncia lugar do crime o lugar da consumao,


ou seja, onde terminam por se reunir todos os elementos da definio do crime.

No caso de tentativa, a competncia determinada pelo lugar em que for


praticado o ltimo ato de execuo (art. 70, caput, Segunda parte).

II) COMPETNCIA CRIME CONTINUADO E PERMANENTE Art. 71

Tratando-se de infrao continuada ou permanente, praticada em territrio


de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno (art. 71).

III) COMPETNCIA PELO DOMICLIO OU RESIDNCIA DO RU Art. 72, 73

Duas so as hipteses:

A primeira delas encontra-se no art. 72, caput: No sendo conhecido o lugar


da infrao, a competncia regular-se- pelo domiclio ou residncia do ru.

A Segunda hiptese refere-se ao privada exclusiva, em que o querelante


poder preferir o foro do domiclio ou residncia do ru, ainda quando conhecido o lugar da infrao
(art. 73, caput).

No sendo possvel a aplicao das regras acima mencionadas por no ter o ru


domiclio ou residncia certa, sendo ignorado o seu paradeiro, competente o juiz que primeiro tome
conhecimento do fato (art. 72, 2).

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QUESTO 3 XVII EXAME


Ruth voltava para sua casa falando ao celular, na cidade de Santos, quando foi abordada por Antnio, que
afirmou: Isso um assalto! Passa o celular ou ver as consequncias!. Diante da grave ameaa, Ruth
entregou o telefone e o agente fugiu em sua motocicleta em direo cidade de Mogi das Cruzes,
consumando o crime. Nervosa, Ruth narrou o ocorrido para o genro Thiago, que saiu em seu carro, junto
com um policial militar, procura de Antnio.
Com base na placa da motocicleta anotada por Ruth, Thiago localizou Antnio, j em Mogi das Cruzes, ainda
na posse do celular da vtima e tambm com uma faca em sua cintura, tendo o policial efetuado a priso em
flagrante. Em razo dos fatos, Antnio foi denunciado pela prtica do crime previsto no Art. 157, 2, inciso
I, do Cdigo Penal, perante uma Vara Criminal da comarca de Mogi das Cruzes, ficando os familiares do ru
preocupados, porque todos da regio sabem que o magistrado, em atuao naquela Vara, extremamente
severo. A defesa foi intimada a apresentar resposta acusao.
Considerando que o flagrante foi regular e que os fatos so verdadeiros, responda, na qualidade de
advogado(a) de Antnio, aos itens a seguir.
A) Que medida processual poderia ser adotada para evitar o julgamento perante a Vara Criminal de Mogi
das Cruzes? Justifique.(Valor: 0,65)
B) No mrito, caso Antnio confesse os fatos durante a instruo, qual argumento de direito material poderia
ser formulado para garantir uma punio mais branda do que a pleiteada na denncia? Justifique. (Valor:
0,60)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

QUESTO 2 EXAME 2010-03


Caio, residente no municpio de So Paulo, convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visit-lo. Ao dirigir-se at Minas Gerais em seu carro, Caio d carona a Maria, jovem belssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do genitor
do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a subtrao.
Ao chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando ento subtrai da residncia uma
televiso de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Aps encontrar-se com Maria no veculo, ambos
se evadem do local e so presos quando chegavam ao municpio de So Paulo.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada? (Valor: 0,4)
b) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4)
c) Em caso de oferecimento de denncia, qual ser o juzo competente para processamento da
ao penal? (Valor: 0,2)

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QUESTO 01 XII EXAME


Carolina foi denunciada pela prtica do delito de estelionato, mediante emisso de cheque sem suficiente
proviso de fundos. Narra a inicial acusatria que Carolina emitiu o cheque nmero 000, contra o Banco
ABC S/A, quando efetuou compra no estabelecimento X, que fica na cidade de Y. Como a
conta corrente de Carolina pertencia agncia bancria que ficava na cidade vizinha Z, a gerncia
da loja, objetivando maior rapidez no recebimento, resolveu l apresentar o cheque, ocasio em que o
ttulo foi devolvido.
Levando em conta que a compra originria da emisso do cheque sem fundos ocorreu na cidade
Y, o ministrio pblico local fez o referido oferecimento da denncia, a qual foi recebida pelo juzo da
1Vara Criminal da comarca. Tal magistrado, aps o recebimento da inicial acusatria, ordenou a
citao da r, bem como a intimao para apresentar resposta acusao.
Nesse sentido, atento(a) apenas s informaes contidas no enunciado, responda de maneira
fundamentada, e levando em conta o entendimento dos Tribunais Superiores, o que pode ser arguido em
favor de Carolina. (Valor: 1,25)

7.7) CAUSAS MODIFICADORAS DA COMPETNCIA (CONEXO OU CONTINNCIA)

7.7.1) COMPETNCIA POR CONEXO Art. 76

A conexo existe quando duas ou mais infraes estiverem entrelaadas por


um vnculo, um nexo, um liame que aconselha a juno dos processos, propiciando, assim, ao
julgador perfeita viso do quadro probatrio.

So efeitos da conexo: a reunio das aes penais em um mesmo processo


e a prorrogao da competncia.

I) CONEXO INTERSUBJETIVA Art. 76, I

a) CONEXO INTERSUBJETIVA POR SIMULTANEIDADE

Diante da primeira parte do art. 76 (CONEXO INTERSUBJETIVA POR


SIMULTANEIDADE), h conexo se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao
mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas. NO H LIAME PSICOLGICO.

Ex. o exemplo clssico o de diversos expectadores de um jogo de futebol,


ocasionalmente reunidos, praticarem depredaes no estdio.

b) CONEXO INTERSUBJETIVA POR CONCURSO

Pelo art. 76, I, 2 parte, h conexo se as infraes forem praticadas por vrias
pessoas em concurso, embora diverso o tempo e lugar. a hiptese de concurso de pessoas em
vrias infraes. Ex. quadrilha que trafica entorpecentes em vrios pontos da cidade.

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c) CONEXO INTERSUBJETIVA POR RECIPROCIDADE

Pelo art. 76, I, ltima parte, h conexo se os crimes forem praticados por vrias
pessoas, umas contra as outras. EX: agresses entre componentes de dois grupos de pessoas em um
baile.

II) CONEXO OBJETIVA, LGICA OU MATERIAL: Art. 76, II

Nos termos do artigo 76, II, a competncia determinada pela conexo se, no
caso de vrias infraes, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para
conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas.

III) CONEXO INSTRUMENTAL OU PROBATRIA Art. 76, III

7.7.2) COMPETNCIA POR CONTINNCIA Art. 77

Diz que h continncia quando uma coisa est contida em outra, no sendo
possvel a separao.

I) CONTINNCIA EM RAZO DO CONCURSO DE PESSOAS Art. 77, I

Justifica-se a juno de processos contra diferentes rus, desde que eles tenham
cometido o crime em conluio, com unidade de propsitos, tornando nico o fato a ser apurado. Difere da
conexo por concurso, porque nesta h vrios agentes praticando vrios fatos.

II) CONTINNCIA EM RAZO DO CONCURSO FORMAL DE CRIMES Art. 77, II

O art. 70 refere-se ao concurso formal de crimes, em que, com uma mesma


conduta o agente pratica dois ou mais crimes.

O art. 73, 2 parte refere-se ao erro de execuo (aberratio ictus), em que, por
acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, alm de atingir a pessoa que pretendia ofender
lesa outra.

O art. 74, 2 parte, refere-se ao resultado diverso do pretendido (aberratio


criminis), em que fora da hiptese anterior, o agente alm do resultado pretendido, causa outro.

Em todos os casos, est-se diante de concurso formal, razo pela qual, na essncia,
o fato a ser apurado um s, embora existam dois ou mais resultados.

7.7.3) FORO PREVALENTE

I) COMPETNCIA PREVALENTE DO JRI Art. 78, I

Dispe o art. 78, I: no concurso entre a competncia do jri e a de outro rgo


da jurisdio comum, prevalecer a competncia do jri.

STF Smula n 721 A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece


sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual.

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II) JURISDIO DA MESMA CATEGORIA Art. 78, II

Considera-se jurisdio da mesma categoria aquela que une magistrados


aptos a julgar o mesmo tipo de causa.

Ocorre, porm, que pode haver um conflito real entre esses magistrados. Ex: furto
e receptao (conexo instrumental). Cada inqurito foi distribudo a um juiz diferente. Havendo conexo
instrumental, torna-se vivel que sejam julgados por um nico juiz.

Como ambos so de idntica jurisdio, estabelecem-se regras para escolha do


foro prevalente:

A) FORO ONDE FOI COMETIDA A INFRAO MAIS GRAVE

Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero


observadas as seguintes regras:
(...)
Il - no concurso de jurisdies da mesma categoria:
a) preponderar a do lugar da infrao, qual for cominada a pena mais grave;
(...)

Tendo em vista que o primeiro critrio de escolha o referente ao lugar da


infrao, possvel que existam dois delitos sendo apurados em foros diferentes, tendo em vista que as
infraes originaram-se em locais diversos (como no furto e receptao).

Assim, elege-se qual o mais grave para a escolha do foro prevalente: se for um
furto qualificado e uma receptao simples, fixa-se o foro do furto qualificado (pena mais grave)
como o competente.

B) FORO ONDE FOI COMETIDO O MAIOR NMERO DE INFRAES

Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero


observadas as seguintes regras:
(...)
Il - no concurso de jurisdies da mesma categoria:
(...)
b) prevalecer a do lugar em que houver ocorrido o maior nmero de infraes,
se as respectivas penas forem de igual gravidade;
(...)

Ex: Imagine-se que trs delitos de furto simples (art. 155 do CP) estejam sendo
apurados em Santos/SP, enquanto um delito de receptao simples (art. 180 do CP), praticado, em tese,
pelo mesma associao criminosa, esteja sendo apurado em Bauru/SP. Embora a pena do furto e da

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receptao sejam idnticas, o julgamento dos quatro crimes deve ser realizado em Santos/SP, onde foi
praticado maior nmero de infraes.

C) FORO RESIDUAL ESTABELECIDA PELA PREVENO

Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero


observadas as seguintes regras:
(...)
Il - no concurso de jurisdies da mesma categoria:
(...)
c) firmar-se- a competncia pela preveno, nos outros casos;

Neste caso, havendo magistrados de igual jurisdio em confronto e no sendo


possvel escolher pela regra da gravidade do crime (ex: furto simples e receptao simples), nem pelo
nmero de delitos (em ambas as comarcas foram praticados um delito), elege-se o juiz pela preveno,
isto , aquele que primeiro conhecer de um dos processos torna-se competente para julgar
ambos, avocando da Comarca ou Vara vizinha o outro.

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7.8) COMPETNCIA POR PRERROGATIVA DE FUNO

7.8.1) INTRODUO

Determinadas pessoas, por exercerem funes especficas, possuem a prerrogativa


de serem julgadas originariamente por determinados rgos. Trata-se de foro por prerrogativa da funo
exercida e no privilgio da pessoa.

Antes da anlise das funes contempladas com a prerrogativa de serem julgadas


originariamente por um tribunal, convm estabelecer o momento em que tal prerrogativa vigora.

Nesse particular, se o crime praticado antes de tomar posse de um mandato


eletivo, cargo ou funo pblica, o agente passar a adquirir foro por prerrogativa de funo quando assumir
o mandato, cargo ou funo.

Se o crime foi praticado durante o exerccio do cargo ou funo pblica, por


evidente o agente detm a prerrogativa de foro.

Em qualquer circunstncia, cessado o exerccio do cargo ou funo, cessa tambm


o foro por prerrogativa da funo, devendo o processo ser remetido para a Justia competente, no primeiro
grau de jurisdio.

Em sntese, o agente s ter foro por prerrogativa de funo se estiver exercendo


a funo. Cessada a funo, cessa a prerrogativa.

o que se extrai da Smula 451 do STF: A competncia especial por prerrogativa


de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao definitiva do exerccio da funo.

Passa-se, agora, anlise de algumas hipteses de foro por prerrogativa de


funo:

7.8.2) COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Art. 102, I, b e c, CF/88

O STF j firmou entendimento de que a expresso infraes penais comuns do


art. 102, I, b e c abrange todas as modalidades de infraes penais, inclusive os crimes eleitorais,
militares e as contravenes penais.

7.8.3) COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Art. 105, I, a, CF/88

Nos termos do artigo 105, inciso I, a, da CF/88, compete ao Superior Tribunal de


Justia processar e julgar, originariamente, nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito
Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e
do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais
Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais
de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais

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7.8.4) COMPETNCIA DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS Art. 108, I, a, CF/88

Aos TRFs compete processar e julgar originariamente os juzes federais da rea de


sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de
responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia
Eleitoral.

Na parte final do artigo 108, inciso I, a, contm a ressalva em relao aos crimes
eleitorais, de modo que, se um desses agentes praticar um crime eleitoral, ser julgado pelo Tribunal
Regional Eleitoral (TRE).

7.8.5) COMPETNCIA DOS TRIBUNAIS DE JUSTIA Art. 96, III, CF/88

Nos termos do artigo 96, inciso III, da CF/88, compete aos Tribunais de Justia
dos Estados julgar juzes estaduais e do Distrito Federal, bem como os membros do Ministrio Pblico dos
Estados. Contudo, a Constituio faz expressa ressalva Justia Eleitoral, de modo que, se qualquer desses
agentes praticar crime eleitoral, ser julgado no TRE.

Os magistrados e os membros do MP devem ser julgados pelo Tribunal ao qual


esto vinculados, pouco importando a natureza do crime praticado (se federal ou doloso contra a vida) e o
lugar da infrao, seguindo-se a competncia estabelecida na Constituio Federal.

Assim, caso um juiz estadual cometa um delito de competncia da justia federal


ser julgado pelo TJ do seu Estado.

O mesmo se d com o juiz federal que cometa um crime da esfera estadual: ser
julgado pelo TRF da sua rea de atuao.

Frise-se que pouco importa o lugar da infrao penal. Se um juiz estadual de So


Paulo cometer um delito no Estado do Amazonas, ser julgado pelo TJ de So Paulo.

Em se tratando de crime de competncia do Tribunal do Jri continua prevalecendo


a competncia por prerrogativa de funo, pois tambm prevista na Constituio Federal, ou seja, o Juiz que
praticar crime doloso contra a vida ser julgado pelo Tribunal de Justia.

7.8.6) COMPETNCIA PARA JULGAR PREFEITOS Art. 29, X, CF/88

Se o prefeito cometer um crime de competncia de Justia Comum Estadual, ser


julgado no Tribunal de Justia, mesmo na hiptese de crime doloso contra a vida.

Contudo, se praticar um crime eleitoral, ser julgado pelo Tribunal Regional


Eleitoral (TRE).

Se o delito for de competncia da Justia Federal ser julgado pelo Tribunal


Regional Federal (TRF).

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o que se extrai da Smula 702 do STF: A competncia do Tribunal de Justia


para julgar prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da Justia Comum Estadual; nos demais casos,
a competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau.

Ver, ainda, as Smulas 208 e 209 do STJ.

7.8.7) PRERROGATIVA DE FUNO E CONCURSO DE PESSOAS

Se um agente que no detm prerrogativa comete crime comum junto com agente
com prerrogativa de funo, o processo ser reunido para julgamento simultneo. Assim, mesmo que no
tenha foro por prerrogativa de funo, o particular passar a t-lo por extenso, cabendo ao Tribunal
competente o julgamento dos dois agentes.

o que dispe a Smula 704 do STF: No viola as garantias do juiz natural, da


ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao
foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados.

7.8.8) FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO E TRIBUNAL DO JRI

Compete sempre ao Tribunal do Jri o julgamento dos crimes previstos nos arts.
121, 1, 121, 2, 122, pargrafo nico, 123, 124, 125, 126 e 127 do CP, consumados ou tentados (art.
74, 1).

Todavia, no obstante a competncia do jri estar prevista na Constituio Federal,


se a prerrogativa de funo tambm estiver prevista na Constituio Federal, prevalece a prerrogativa de
funo, porquanto, em sendo ambas as competncias constitucionais, prevalece a jurisdio superior do
tribunal.

Se a prerrogativa de funo estiver prevista em Constituio Estadual ou lei


ordinria, prevalece a competncia do Tribunal do Jri, por estar prevista na Constituio Federal.

nesse sentido a Smula 721 do STF: A competncia constitucional do Tribunal


do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio
estadual.

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QUESTO 4 IX EXAME
Laura, empresria do ramo de festas e eventos, foi denunciada diretamente no Tribunal de Justia do Estado
X, pela prtica do delito descrito no Art. 333 do CP (corrupo ativa). Na mesma inicial acusatria, o
Procurador Geral de Justia imputou a Lucas, Promotor de Justia estadual, a prtica da conduta descrita no
Art. 317 do CP (corrupo passiva). A defesa de Laura, ento, impetrou habeas corpus ao argumento de que
estariam sendo violados os princpios do juiz natural, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla
defesa; arguiu, ainda, que estaria ocorrendo supresso de instncia, o que no se poderia permitir. Nesse
sentido, considerando apenas os dados fornecidos, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Os argumentos da defesa de Laura procedem? (Valor: 0,75)
B) Laura possui direito ao duplo grau de jurisdio? (Valor: 0,50)

QUESTO 3 IV EXAME
Na cidade de Arsenal, no Estado Z, residiam os deputados federais Armnio e Justino. Ambos objetivavam
matar Frederico, rico empresrio que possua valiosas informaes contra eles. Frederico morava na cidade
de Tirol, no Estado K, mas seus familiares viviam em Arsenal. Sabendo que Frederico estava visitando a
famlia, Armnio e Justino decidiram colocar em prtica o plano de mat-lo. Para tanto, seguiram Frederico
quando este saa da casa de seus parentes e, utilizando-se do veculo em que estavam, bloquearam a
passagem de Frederico, de modo que a caminhonete deste no mais conseguia transitar. Ato contnuo,
Armnio e Justino desceram do automvel. Armnio imobilizou Frederico e Justino desferiu tiros contra ele,
Frederico. Os algozes deixaram rapidamente o local, razo pela qual no puderam perceber que Frederico
ainda estava vivo, tendo conseguido salvar-se aps socorro prestado por um passante. Tudo foi noticiado
polcia, que instaurou o respectivo inqurito policial. No curso do inqurito, os mandatos de Armnio e Justino
chegaram ao fim, e eles no conseguiram se reeleger. O Ministrio Pblico, por sua vez, munido dos
elementos de informao colhidos na fase inquisitiva, ofereceu denncia contra Armnio e Justino, por
tentativa de homicdio, ao Tribunal do Jri da Justia Federal com jurisdio na comarca onde se deram os
fatos, j que, poca, os agentes eram deputados federais. Recebida a denncia, as defesas de Armnio e
Justino mostraram-se conflitantes. J na fase instrutria, Frederico teve seu depoimento requerido. A vtima
foi ouvida por meio de carta precatria em Tirol. Na respectiva audincia, os advogados de Armnio e Justino
no compareceram, de modo que juzo deprecado nomeou um nico advogado para ambos os rus. O juzo
deprecante, ao final, emitiu decreto condenatrio em face de Armnio e Justino. Armnio, descontente com
o patrono que o representava, destituiu-o e nomeou voc como novo advogado.
Com base no cenrio acima, indique duas nulidades que podem ser arguidas em favor de Armnio. Justifique
com base no CPP e na CRFB. (Valor: 1,25)

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08 DENNCIA E CAUSAS DE REJEIO DA DENNCIA

8.1) INTRODUO

A Denncia a petio inicial da ao penal pblica, oferecida pelo Ministrio Pblico


contra o agente do fato criminoso.

Ao receber o inqurito policial ou peas de informao, o Ministrio Pblico, por meio


do seu agente (Promotor ou Procurador da Repblica), verificando a existncia de prova da materialidade de fato
que caracteriza crime em tese e indcios de autoria, em decorrncia do princpio da obrigatoriedade, deve oferecer
a denncia.

Na prova da OAB, pode ocorrer de o candidato ter de arguir, como preliminar de


resposta acusao, por exemplo (ocorreu no exame 2010-02), a inpcia da denncia, pedindo, ao final, a
rejeio dessa pea acusatria.

Por isso, passar-se-, para fins de prova dissertativa da OAB, anlise das causas de
rejeio da denncia, previstas no artigo 395 do CPP.

8.2) REJEIO DA DENNCIA OU DA QUEIXA ART. 395

Causas de rejeio da denncia ou queixa:

a) for manifestamente inepta

b) faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal

c) faltar justa causa para o exerccio da ao penal

a) for manifestamente inepta

Ocorre inpcia da denncia quando a pea apresentada pelo Ministrio Pblico no


contm relato compreensvel dos fatos ou no observa os requisitos exigidos no artigo 41 do CPP.

Algumas hipteses que podem ensejar a inpcia da denncia, dentre outras:

a) Descrio dos fatos de forma incompreensvel, incoerente, que inviabiliza a produo da defesa.

b) Descrio extensa, sem pormenorizar o objeto da acusao.

c) Falta de pedido claro da acusao.

d) O MP no descrever a conduta de cada um dos acusados, na hiptese de concurso de pessoas.

b) faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal

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Pressupostos processuais so elementos que repercutem na prpria existncia e


validade do processo (necessidade de ter juiz competente, capacidade postulatria, ausncia de litispendncia,
coisa julgada)

As condies da ao so:

a) possibilidade jurdica do pedido: fato narrado no constitui crime

b) interesse de agir estar prescrita a ao evidente perdo judicial

c) legitimidade para agir

Inexistindo possibilidade jurdica do pedido, como, por exemplo, o fato relatado no


constituir crime (ser fato atpico, portanto), a denncia ou queixa dever ser rejeitada.

Da mesma forma, ausente interesse de agir, como, por exemplo, evidente hiptese de
perdo judicial ou causa extintiva de punibilidade (prescrio, por exemplo), a denncia ou queixa dever ser
rejeitada.

Com relao legitimidade para agir, particularmente em relao queixa, pode ser
rejeitada se oferecida diretamente pela vtima e no por meio do seu procurador; se oferecida por advogado sem
procurao outorgada pela vtima; se, em caso de morte do ofendido, apresentar-se como querelante pessoa que
no consta do rol do art. 31 do CPP.

Haver ilegitimidade ativa se for oferecida denncia em crime de ao penal privada ou


queixa em crime de ao penal pblica (sem que se trate de hiptese de ao privada subsidiria).

c) faltar justa causa para o exerccio da ao penal

Consiste na ausncia de qualquer elemento indicirio da existncia do crime ou de sua


autoria. Em outras palavras, para haver justa causa, a inicial acusatria deve estar acompanhada de um suporte
probatrio mnimo que demonstre a materialidade do delito e indcios suficientes de autoria.

* Ex: no haver prova suficiente de autoria; ou, ainda, a denncia apontar autoria
localizada a partir de prova ilcita, que, uma vez verificada, deve ser desentranhada dos autos (art. 157 do CPP).
Em sendo considerada ilcita, a prova da autoria ser desentranhada dos autos, no restando, portanto, nenhum
elemento para subsidiar o oferecimento da denncia.

A incidncia de prescrio ou outra causa de extino da punibilidade tambm podem


induzir falta de justa causa para ao penal.

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QUESTO 01 IV EXAME OAB


Maria, jovem extremamente possessiva, comparece ao local em que Jorge, seu namorado, exerce o cargo de
auxiliar administrativo e abre uma carta lacrada que havia sobre a mesa do rapaz. Ao ler o contedo, descobre
que Jorge se apropriara de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), que recebera da empresa em que trabalhava para
efetuar um pagamento, mas utilizara tal quantia para comprar uma joia para uma moa chamada Jlia.
Absolutamente transtornada, Maria entrega a correspondncia aos patres de Jorge.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Jorge praticou crime? Em caso positivo, qual(is)? (Valor: 0,35)
b) Se o Ministrio Pblico oferecesse denncia com base exclusivamente na correspondncia aberta por Maria, o
que voc, na qualidade de advogado de Jorge, alegaria? (Valor: 0,9)

QUESTO 4 - V EXAME OAB


Joo e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do corrente
ano, o casal teve uma sria discusso, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de Joo, que j
no se encontrava em bom estado de conservao, com trs exerccios de IPVA inadimplentes, a saber: 2008,
2009 e 2010. Alm disso, Maria proferiu diversos insultos contra Joo no dia de sua festa de formatura, perante
seu amigo Paulo, afirmando ser ele covarde, corno e frouxo. A requerimento de Joo, os fatos foram
registrados perante a Delegacia Policial, onde a testemunha foi ouvida. Joo comparece ao seu escritrio e
contrata seus servios profissionais, a fim de serem tomadas as medidas legais cabveis. Voc, como profissional
diligente, aps verificar no ter passado o prazo decadencial, interpe Queixa-Crime ao juzo competente no dia
18/7/11.
O magistrado ao qual foi distribuda a pea processual profere deciso rejeitando-a, afirmando tratar-se de clara
decadncia, confundindo-se com relao contagem do prazo legal. A deciso foi publicada dia 25 de julho de
2011.
Com base somente nas informaes acima, responda:
a) Qual o recurso cabvel contra essa deciso? (0,30)
b) Qual o prazo para a interposio do recurso? (0,30)
c) A quem deve ser endereado o recurso? (0,30)
d) Qual a tese defendida? (0,35)

83
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09 CITAO
33
No sendo caso de rejeio da denncia, deve o juiz receb-la, determinando, a seguir,
a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias, se no for o caso de
suspenso condicional do processo (previsto no artigo 89 da Lei 9.099/9537).

No processo penal, a regra citao pessoal e por mandado, observando-se os


requisitos do art. 351, 352 e 357 CPP.

Se o ru se oculta para no ser citado, o artigo 362 prev a possibilidade de citao


por hora certa, oportunidade em que o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora
certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo
Civil.

Todavia, a partir da entrada em vigor do novo CPC, a citao por hora certa na esfera
penal segue o procedimento previsto nos artigos 252/254. Assim, quando, por 2 (duas) vezes, o oficial de justia
houver procurado o citando em seu domiclio ou residncia sem o encontrar, dever, havendo suspeita de
ocultao, intimar qualquer pessoa da famlia ou, em sua falta, qualquer vizinho de que, no dia til imediato,
voltar a fim de efetuar a citao, na hora que designar.

Nos termos do artigo 253 do Novo CPC, No dia e na hora designados, o oficial de justia,
independentemente de novo despacho, comparecer ao domiclio ou residncia do citando a fim de realizar a
diligncia. Se o citando no estiver presente, o oficial de justia procurar informar-se das razes da ausncia,
dando por feita a citao, ainda que o citando se tenha ocultado em outra comarca, seo ou subseo judicirias.

A citao com hora certa ser efetivada mesmo que a pessoa da famlia ou o vizinho
que houver sido intimado esteja ausente, ou se, embora presente, a pessoa da famlia ou o vizinho se recusar a
receber o mandado.

37
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio
Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo
processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da
pena (art. 77 do Cdigo Penal).
(...)
84
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Da certido da ocorrncia, o oficial de justia deixar contraf com qualquer pessoa da


famlia ou vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome.

O oficial de justia far constar do mandado a advertncia de que ser nomeado curador
especial se houver revelia.

Conforme o artigo 254 do novo CPC, feita a citao com hora certa, o escrivo ou chefe
de secretaria enviar ao ru, executado ou interessado, no prazo de 10 (dez) dias, contado da data da juntada
do mandado aos autos, carta, telegrama ou correspondncia eletrnica, dando-lhe de tudo cincia.

Na hiptese de o ru encontrar-se em local incerto e no sabido, a citao ser feita


por edital, suspendendo-se o processo e o prazo prescricional se o ru no comparecer ou no nomear
advogado, conforme artigo 366 CPP.

Ressalta-se: somente quando o ru for citado pessoalmente e no apresentar resposta


acusao que o juiz poder nomear um defensor para realizar a defesa tcnica e continuar o processo. Se
no for caso de citao pessoal, mas citao por edital, deve-se aplicar a regra do art. 366 do CPP, suspendendo-
se o processo e a prescrio.

Cuidado:

Nos termos da Smula 415 do STJ, O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo
mximo da pena cominada.

Ou seja, na hiptese de um crime com pena mxima de 02 anos o prazo prescricional de 04 anos. Com
o recebimento da denncia, o prazo de prescrio interrompido, passando a correr novamente o prazo
de 04 anos. Considere que entre o recebimento da denncia e a decretao da suspenso do processo e
do prazo prescricional (em decorrncia da citao por edital) tenha se passado 06 meses. A ao ficar
suspensa por 04 anos se o ru no for localizado. Findo o perodo de suspenso, o prazo prescricional volta
a correr pelos 03 anos e 06 meses restantes. Ao trmino deste perodo, dever ser decretada extinta a
punibilidade do ru pela prescrio da pretenso punitiva.

A ausncia de citao ou vcios insanveis no ato citatrio constitui causa de nulidade


absoluta do processo.

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10 RESPOSTA ACUSAO Art. 396 e 396-A

10.1) INTRODUO

A resposta acusao constitui pea obrigatria, pois, se no apresentada, dever o


juiz nomear defensor para oferec-la, nos termos do artigo 396-A, 2, CPP.

Assim, no apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no


constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por dez dias. A
ausncia de nomeao de defensor pelo juiz para oferecimento da resposta acusao gerar nulidade
absoluta.

10.2) BASE LEGAL

Base Legal: art. 396 e 396-A do CPP

10.3) IDENTIFICAO DA PEA


PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


CITAO RESPOSTA A ACUSAO

PAROU!

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A resposta acusao oferecida aps o recebimento da denncia e citao do


acusado. Antes, por bvio, da instruo.

Logo, deve haver denncia, o recebimento da denncia e a citao do ru. No


poder ter sido realizada audincia de instruo e julgamento.

Obs: Nem sempre consta expressamente no enunciado toda a sequncia


dos atos (foi oferecida denncia e recebida). Basta, para identificar a pea resposta
acusao, que no enunciado conste como ltimo ato processual a CITAO.

Ex: Pea VIII Exame: (...) Recebida a inicial pelo juzo da 5 Vara Criminal,
o ru citado no dia 18 de janeiro de 2011.(...) PEDIU PARA PARAR, PAROU AQUI!!!

10.4) PRAZO

Devidamente citado, cumpre ao ru oferecer resposta escrita, por escrito, no prazo


de 10 dias, a contar da efetiva citao, por analogia ao art. 406, 1, CPP e Smula 710 do STF. Defensor
Pblico: prazo em dobro.

PRAZO
A CONTAR DO
EFETIVO
10 DIAS CUMPRIMENTO DO
MANDADO

10.5) CONTEDO DA RESPOSTA ACUSAO Art. 396-A

Na resposta acusao, deve-se buscar eventuais informaes que permitam


desenvolver teses preliminares e de mrito.

o momento destinado ao denunciado arguir nulidades, em matria preliminar,


consistente, inclusive, em defeitos de natureza processual constantes na pea acusatria e, at mesmo, na
fase de inqurito (nulidade de provas produzidas no Inqurito), bem como toda matria de defesa, visando
absolvio sumria (art. 397 CPP), oferecer documentos, especificar as provas que pretende produzir e
arrolar testemunhas.

No caso da resposta acusao, as teses de mrito guardam relao com as


hipteses que ensejam a absolvio sumria, previstas no artigo 397 do CPP.
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Em sntese, na resposta acusao, assim como nas outras peas, somente se


pode desenvolver uma tese que, ao final, viabilizar o correspondente pedido. Ou seja, somente se
argumenta na pea sobre aquilo que, ao final, poder ser objeto de pedido.

Nesse sentido, considerando o artigo 397 do CPP, as teses de mrito na resposta


acusao giram em torno de:

I) causa excludente de ilicitude

II) excludente de culpabilidade, salvo a inimputabilidade por doena mental

III) excludente de tipicidade

IV) causas extintivas de punibilidade

Portanto, na resposta acusao, deve-se buscar no enunciado:

A) PRELIMINARES:

Vcios processuais e procedimentais decorrentes da inobservncia de exigncias


legais que podem levar nulidade do ato e dos que dele derivam e, at mesmo, do processo.

* Alguns exemplos de preliminares

a) Incompetncia absoluta do juzo

b) Rejeio da denncia (art. 395)

c) Nulidade da citao

d) Nulidade/ilicitude de prova produzida no inqurito policial

e) Nulidades art. 564 CPP, I, II, III (a, b, c e e) e IV

f) Nulidade do processo por no ter sido oferecida a proposta de suspenso condicional do


processo, prevista no artigo 89 da Lei 9.099/95.

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B) MRITO

Corresponde, basicamente, em invocar causas excludentes de ilicitude,


culpabilidade, salvo a inimputabilidade e tipicidade. Na resposta acusao, a extino da punibilidade
integra uma das hipteses de pedido de absolvio sumria, ser, por isso, excepcionalmente, tratada como
se mrito fosse.

I) Algumas causas excludentes de ilicitude

ESTADO DE NECESSIDADE
art.24, CP

LEGITIMA DEFESA
CAUSAS
art.25, CP
EXCLUDENTES
DE ILICITUDE ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
art.23, III, CP
art. 397, I do
CPP
EXERCCIO REGULAR DO DIREITO
art.23, III, CP

CONSENTIMENTO DO OFENDIDO
Causa Supralegal

II) Algumas causas excludentes de culpabilidade

INIMPUTABILIDADE PELA
EMBRIAGUEZ COMPLETA E ACIDENTAL
art. 28, 1, CP

FALTA DE POTENCIAL
CAUSAS ERRO DE
CONSCINCIA DA ILICITUDE
EXCLUDENTES PROIBIO
DE art.21, CP INEVITVEL
CULPABILIDADE
art. 397, II do COAO MORAL
CPP IRRESISTVEL
INEXIGIBILIDADE DE
CONDUTA ADVERSA
art.22, CP OBEDINCIA
HIERRQUICA

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III) Alguns exemplos de excludentes da tipicidade que podem ensejar absolvio sumria

SMULA VINCULANTE N 24

FATO ATPICO

CAUSAS COAO FSICA IRRESISTVEL


EXCLUDENTES
DE
CRIME IMPOSSVEL
TIPICIDADE art.17, CP
art. 397, III do
CPP ERRO DE TIPO ESSENCIAL
art.20, CP

PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

IV) Alguns exemplos de causas de extino da punibilidade 38

HIPTESES DO ART. 107,CP

PRESCRIO
art.109 a 117 CP

RESSARCIMENTO DO DANO NO PECULATO CULPOSO


CAUSAS DE art.312 3 CP
EXTINO DA
PUNIBILIDADE

PAGAMENTO INTEGRAL DO TRIBUTO OU CONTRIBUIO


SOCIAL, INCLUSIVE ACESSRIOS

RESSARCIMENTO DO DANO ANTES DO RECEBIMENTO DA


DENUNCIA NO CRIME DE ESTELIONATO MEDIANTE EMISSO DE
CHEQUE SEM PROVISO DE FUNDOS
art. 171, 2, VI e Smula 554 STF

38
Tratada aqui, excepcionalmente, como mrito, j que sua declarao enseja absolvio sumria (Art. 397, IV, CPP).
90
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10.6) PEDIDO: ABSOLVIO SUMRIA Art. 397

No campo destinados aos pedidos, deve-se formular pedido expresso acerca de cada
tese desenvolvida. Isto , se foi desenvolvida tese que envolva preliminar (incompetncia do juzo, por
exemplo), deve-se pedir expressamente que seja declarada a incompetncia do juzo.

Alm disso, aps o oferecimento da resposta escrita, abre-se a possibilidade de o


juiz absolver sumariamente o ru, encerrando o processo, quando incidir, no caso, causa manifesta de
excluso da ilicitude do fato; causa manifesta de excluso da culpabilidade (exceto a inimputabilidade por
doena mental, seguindo-se o processo nesse caso); o fato narrado evidentemente no constituir crime
(causas excludentes de tipicidade, por exemplo); ou estiver extinta a punibilidade.

I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato

O juiz estar autorizado a julgar antecipadamente a lide penal quando estiver


comprovada a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato. Ou seja, para a decretao da
absolvio sumria necessria a existncia de prova que permita ao juiz, desde logo, em cognio sumria,
obter plena certeza de que o ru agiu em legtima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do
dever legal ou exerccio regular do direito.

II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo


inimputabilidade

Trata o dispositivo, por exemplo, das causas de excluso da culpabilidade


consistente na embriaguez completa acidental, a falta de potencial conscincia da ilicitude (erro de proibio
inevitvel), coao moral irresistvel e obedincia hierrquica (art. 22 do CP).

Na hiptese em que a inimputabilidade se encontra comprovada por exame de


insanidade mental, o CPP no autoriza a absolvio imprpria do agente, pois esta implicar a imposio de
medida de segurana, o que poder ser prejudicial ao ru, j que no lhe ser possvel comprovar por outras
teses defensivas a sua inocncia, sem a imposio de qualquer outra medida restritiva.

III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime

Se o juiz no rejeitar a denncia e, por conta dos argumentos e provas juntadas


com a resposta escrita, se convencer que o fato narrado no constitui crime, poder, agora, absolver
sumariamente o ru.

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Alguns exemplos:

Ex: Acusado pela prtica de crime contra a ordem tributria apresenta documento demonstrando que o tributo
supostamente sonegado ainda no havia sido lanado (Smula Vinculante n 24 39).
Ex2: erro de tipo essencial invencvel.
Ex3: crime impossvel
Ex4: princpio da insignificncia
Ex5: fato atpico

IV extino da punibilidade do agente

Aqui h uma impropriedade do legislador, pois, nos casos de extino de


punibilidade, no h anlise de mrito, mas causa impeditiva da sua anlise. Alm disso, o artigo 61 do CPP
permite que o juiz, em qualquer fase do processo, reconhea a extino da punibilidade, inclusive de ofcio.

De qualquer modo, para fins de resposta escrita, o juiz declara extinta a


punibilidade e absolve o ru, com base no art. 397, inciso IV, do CPP.

V Produo de provas e rol de testemunhas

Tambm deve constar pedido expresso de produo de provas, com designao


de audincia de instruo e julgamento e oitiva das testemunhas arroladas

10.7) RECURSOS

A absolvio sumria faz coisa julgada material, resolvendo, pois, definitivamente


o mrito da causa.

Por isso, da deciso que absolve sumariamente o ru com base no artigo 397,
incisos I, II e III, cabe apelao.

Quanto deciso que declara a extino da punibilidade, impropriamente


considerada como hiptese de absolvio sumria, a doutrina unssona no sentido de que o recurso cabvel
o recurso em sentido estrito, com base no artigo 581, VIII, do CPP.

39
Smula vinculante n 24: No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV,
da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.
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No h recurso cabvel contra a deciso que no acolhe o pedido de absolvio


sumria. Nesse caso, assim como na hiptese de recebimento da denncia ou queixa, a medida cabvel a
impetrao de habeas corpus visando ao trancamento da ao penal.

10.8) DICAS

A) Aliado s preliminares e questes de mrito, cumpre ao acusado na resposta escrita oferecer documentos
e justificaes, especificar as provas pretendidas, arrolar testemunhas qualificando-as e requerendo sua
intimao, quando necessrio.

B) Com relao desclassificao do delito em sede de resposta acusao, cremos ser possvel em,
basicamente, duas situaes:

a) desclassificao ensejar incompetncia absoluta do juzo (arguida em preliminar);

Ex: Denncia pela prtica do delito de moeda falsa (art. 289 CP) perante a Justia
Federal. Acolhida a tese da falsificao grosseira, alegada na resposta acusao, haver desclassificao para
o delito de estelionato (art. 171 do CP), cuja competncia da Justia Estadual, nos termos da Smula 73 do
STJ.

b) desclassificao para crime de ao penal pblica condicionada representao ou de ao penal privada,


que, ao final, redundar na decadncia e pedido de absolvio sumria, pela extino da punibilidade (art. 397,
inciso IV)

Ex: Conforme admitido no VIII Exame da OAB, possvel postular a desclassificao do


delito, com consequente extino da punibilidade se desclassificado para crime de ao penal privada, com prazo
decadencial expirado. No caso do VIII Exame, exigiu-se a desclassificao do crime de extorso (art. 158) para
exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345), que se trata de crime, via de regra, de ao penal privada.

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10.9) ESTRUTURA DA RESPOSTA ACUSAO

BASE LEGAL:
ART. 396 E 396-A PEDIDO:

a) seja reconhecida a
incompetncia do juzo;

b) seja rejeitada a denncia;


1.PRELIMINARES
2.MRITO c) nulidades (referir todas as
- Incompetncia do nulidades enfrentadas na pea);
RESPOSTA Juzo
A - Rejeio da COM BASE NO
d) seja o ru absolvido
sumariamente, com base no
Denncia
ACUSAO -Nulidades
ART. 397, CPP artigo 397 (apontar o inciso
correspondente);

e) a produo de provas, com


designao de audincia de
instruo e julgamento e oitiva
das testemunhas arroladas.

NO MRITO:
PRAZO: 10 DIAS
- Causa excludente de ilicitude
- Causa excludente de
culpabilidade
- Causa excludente de tipicidade
- Causa excludente de
punibilidade

A) Endereamento: juiz da causa

B) Prembulo: nome e qualificao do acusado (no inventar dados), capacidade postulatria (por seu
procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 396 ou 396-A), nome da pea (resposta escrita ou resposta
acusao), frase final (pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

C) corpo da pea (teses defensivas)

D) pedidos: pedidos articulados conforme as teses desenvolvidas. Ex: nulidades, absolvio sumria, com
base no artigo 397 do CPP e, subsidiariamente, a produo de provas, com designao de audincia de
instruo e julgamento e oitiva das testemunhas arroladas.

E) parte final (local, data, advogado e OAB)

F) rol de testemunhas

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SUGESTO ESTRUTURA DA RESPOSTA ACUSAO:

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA CRIMINAL DA COMARCA ......(SE CRIME
DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA CRIMINAL DA SECO JUDICIRIA DE


.......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)40

Processo n___

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar RESPOSTA ACUSAO, com base nos artigos
396 e 396-A, do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

2 linhas

I) DOS FATOS41

II) DO DIREITO

A) DAS PRELIMINARES42

B) DO MRITO

* Aps identificar e arguir eventuais preliminares contidas no enunciado, deve-se atacar o mrito, buscando
a absolvio do ru, com base no artigo 397 do CPP.

* No mrito, deve-se buscar no enunciado causas excludentes do crime: ilicitude, culpabilidade, tipicidade
e, excepcionalmente na resposta acusao, causas extintivas de punibilidade.

* O VIII exame da OAB tambm considerou a desclassificao de um crime para outro. Extorso (art. 158)
para Exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345), com posterior decadncia do direito de queixa, pois
desclassificado para crime de ao penal privada.

III) DO PEDIDO43

Ante o exposto, requer o denunciado:

a) seja reconhecida a incompetncia do juzo;

b) seja rejeitada a denncia;

40
Competncia da Justia Federal Art. 109 CF/88
41
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem transcrever o enunciado. Relatar o crime pelo qual o ru foi denunciado.
O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado
42
As preliminares so questes que envolvem vcios formais processuais e procedimentais. So questes que levam nulidade do ato
ou do prprio processo. No guardam nenhuma relao com a absolvio (que trata de matria de mrito)
43
Deve-se elaborar os pedidos de modo articulado, seguindo-se a ordem das teses desenvolvidas, desde as preliminares
at o mrito.
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c) nulidades (referir todas as nulidades enfrentadas na pea);

d) Absolvio sumria, com base no artigo 397 (apontar o inciso correspondente);

e) A produo de provas, com designao de audincia de instruo e julgamento e oitiva das testemunhas
arroladas.

Local e data44

______________________
ADVOGADO
OAB

ROL DE TESTEMUNHAS45

A) FULANO DE TAL
B) CICLANO DE TAL

Cuidado: No procedimento crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos


(art. 514 do CPP) e trfico ilcito de entorpecentes (art. 55 da Lei 11.343/2006) h previso de defesa
preliminar (que no se confunde com a resposta escrita do art. 396 do CPP).

A defesa preliminar desses procedimentos especiais visa, em sntese, a convencer


ao juiz a rejeitar a denncia ou queixa. Ou seja, tem cabimento antes do recebimento da denncia ou queixa,
e o ru notificado (e no citado) para apresent-la.

O equvoco no fundamento legal pode levar a zerar e pea.

44
cuidado com o prazo. A FGV pode pedir para que seja apontado o ltimo dia do prazo
45
colocar somente os nomes e dados fornecidos pela banca. no inventar nada.
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PEA OAB 2010-02

A Polcia Civil do Estado do Rio Grande do Sul recebe notcia crime identificada, imputando a Maria Campos
a prtica de crime, eis que mandaria crianas brasileiras para o estrangeiro com documentos falsos. Diante
da notcia crime, a autoridade policial instaura inqurito policial e, como primeira providncia, representa
pela decretao da interceptao das comunicaes telefnicas de Maria Campos, dada a gravidade dos
fatos noticiados e a notria dificuldade de apurar crime de trfico de menores para o exterior por outros
meios, pois o modus operandi envolve sempre atos ocultos e exige estrutura organizacional sofisticada, o
que indica a existncia de uma organizao criminosa integrada pela investigada Maria. O Ministrio Pblico
opina favoravelmente e o juiz defere a medida, limitando-se a adotar, como razo de decidir, os
fundamentos explicitados na representao policial.

No curso do monitoramento, foram identificadas pessoas que contratavam os servios de Maria Campos para
providenciar expedio de passaporte para viabilizar viagens de crianas para o exterior. Foi gravada
conversa telefnica de Maria com um funcionrio do setor de passaportes da Polcia Federal, Antnio Lopes,
em que Maria consultava Antnio sobre os passaportes que ela havia solicitado, se j estavam prontos, e se
poderiam ser enviados a ela. A pedido da autoridade policial, o juiz deferiu a interceptao das linhas
telefnicas utilizadas por Antnio Lopes, mas nenhum dilogo relevante foi interceptado.

O juiz, tambm com prvia representao da autoridade policial e manifestao favorvel do Ministrio
Pblico, deferiu a quebra de sigilo bancrio e fiscal dos investigados, tendo sido identificado um depsito de
dinheiro em espcie na conta de Antnio, efetuado naquele mesmo ano, no valor de R$ 100.000,00 (cem
mil reais). O monitoramento telefnico foi mantido pelo perodo de quinze dias, aps o que foi deferida
medida de busca e apreenso nos endereos de Maria e Antnio. A deciso foi proferida nos seguintes
termos: diante da gravidade dos fatos e da real possibilidade de serem encontrados objetos relevantes para
investigao, defiro requerimento de busca e apreenso nos endereos de Maria (Rua dos Casais, 213) e de
Antonio (Rua Castro, 170, apartamento 201). No endereo de Maria Campos, foi encontrada apenas uma
relao de nomes que, na viso da autoridade policial, seriam clientes que teriam requerido a expedio de
passaportes com os nomes de crianas que teriam viajado para o exterior. No endereo indicado no mandado
de Antnio Lopes, nada foi encontrado. Entretanto, os policiais que cumpriram a ordem judicial perceberam
que o apartamento 202 do mesmo prdio tambm pertencia ao investi gado, motivo pelo qual nele
ingressaram, encontrando e apreendendo a quantia de cinquenta mil dlares em espcie. Nenhuma outra
diligncia foi realizada.

Relatado o inqurito policial, os autos foram remeti dos ao Ministrio Pblico, que ofereceu a denncia nos
seguintes termos: o Ministrio Pblico vem oferecer denncia contra Maria Campos e Antnio Lopes, pelos
fatos a seguir descritos: Maria Campos, com o auxlio do agente da polcia federal Antnio Lopes, expediu
diversos passaportes para crianas e adolescentes, sem observncia das formalidades legais. Maria tinha a
finalidade de viabilizar a sada dos menores do pas. A partir da quantia de dinheiro apreendida na casa de
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Antnio Lopes, bem como o depsito identificado em sua conta bancria, evidente que ele recebia vantagem
indevida para efetuar a liberao dos passaportes. Assim agindo, a denunciada Maria Campos est incursa
nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), e nas
penas do artigo 333, pargrafo nico, c/c o artigo 69, ambos do Cdigo Penal. J o denunciado Antnio
Lopes est incurso nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8069/90 (Estatuto da Criana e do
Adolescente) e nas penas do artigo 317, 1, c/c artigo 69, ambos do Cdigo Penal.

O juiz da 15 Vara Criminal de Porto Alegre, RS, recebeu a denncia, nos seguintes termos: compulsando
os autos, verifico que h prova indiciria suficiente da ocorrncia dos fatos descritos na denncia e do
envolvimento dos denunciados. H justa causa para a ao penal, pelo que recebo a denncia. Citem-se os
rus, na forma da lei. Antnio foi citado pessoalmente em 27.10.2010 (quarta-feira) e o respectivo mandado
foi acostado aos autos dia 01.11.2010 (segunda-feira). Antnio contratou voc como Advogado, repassando-
lhe nomes de pessoas (Carlos de Tal, residente na Rua 1, n. 10, nesta capital; Joo de Tal, residente na Rua
4, n. 310, nesta capital; Roberta de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta capital) que prestariam relevantes
informaes para corroborar com sua verso.

Nessa condio, redija a pea processual cabvel desenvolvendo TODAS AS TESES DEFENSIVAS que podem
ser extradas do enunciado com indicao de respectivos dispositivos legais. Apresente a pea no ltimo dia
do prazo.

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QUESTO 3 XVII EXAME


Ruth voltava para sua casa falando ao celular, na cidade de Santos, quando foi abordada por Antnio, que
afirmou: Isso um assalto! Passa o celular ou ver as consequncias!. Diante da grave ameaa, Ruth
entregou o telefone e o agente fugiu em sua motocicleta em direo cidade de Mogi das Cruzes,
consumando o crime. Nervosa, Ruth narrou o ocorrido para o genro Thiago, que saiu em seu carro, junto
com um policial militar, procura de Antnio. Com base na placa da motocicleta anotada por Ruth, Thiago
localizou Antnio, j em Mogi das Cruzes, ainda na posse do celular da vtima e tambm com uma faca em
sua cintura, tendo o policial efetuado a priso em flagrante. Em razo dos fatos, Antnio foi denunciado pela
prtica do crime previsto no Art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal, perante uma Vara Criminal da comarca
de Mogi das Cruzes, ficando os familiares do ru preocupados, porque todos da regio sabem que o
magistrado, em atuao naquela Vara, extremamente severo. A defesa foi intimada a apresentar resposta
acusao. Considerando que o flagrante foi regular e que os fatos so verdadeiros, responda, na qualidade
de advogado(a) de Antnio, aos itens a seguir.
A) Que medida processual poderia ser adotada para evitar o julgamento perante a Vara Criminal de Mogi
das Cruzes? Justifique. (Valor: 0,65)
B) No mrito, caso Antnio confesse os fatos durante a instruo, qual argumento de direito material poderia
ser formulado para garantir uma punio mais branda do que a pleiteada na denncia? Justifique. (Valor:
0,60)

QUESTO 3 XV EXAME
A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuzo
ao errio no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, ento, procedimento
administrativo, no havendo, at o presente momento, lanamento definitivo do crdito tributrio. Ao mesmo
tempo, a Receita Federal expediu ofcio informando tais fatos ao Ministrio Pblico Federal, que,
considerando a autonomia das instncias, ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime
previsto no Art. 1, inciso I, da Lei n 8.137/90.
Assustada com a ratificao do recebimento da denncia aps a apresentao de resposta acusao pela
Defensoria Pblica, Raquel o procura para, na condio de advogado, tomar as medidas cabveis.
Diante disso, responda aos itens a seguir.
A) Qual a medida jurdica a ser adotada de imediato para impedir o prosseguimento da ao penal? (Valor:
0,60)
B) Qual a principal tese jurdica a ser apresentada? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

QUESTO 1 VIII OAB


Em determinada ao fiscal procedida pela Receita Federal, ficou constatado que Lucile no fez constar
quaisquer rendimentos nas declaraes apresentadas pela sua empresa nos anos de 2009, 2010 e 2011,
omitindo operaes em documentos e livros exigidos pela lei fiscal. Iniciado processo administrativo de
lanamento, mas antes de seu trmino, o Ministrio Pblico entendeu por bem oferecer denncia contra
Lucile pela prtica do delito descrito no art. 1, inciso II da Lei n. 8.137/90, combinado com o art. 71 do
Cdigo Penal. A inicial acusatria foi recebida e a defesa intimada a apresentar resposta acusao.
Atento(a) ao caso apresentado, bem como orientao dominante do STF sobre o tema, responda,
fundamentadamente, o que pode ser alegado em favor de Lucile. (Valor: 1,25)

99
PROCESSO PENAL OAB
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11 AUDINCIA DE INSTRUO

Em no sendo caso de absolvio sumria, o Magistrado designar audincia de


instruo e julgamento, aonde a produo de prova concentrada, ou seja, toda prova oral dever, em
regra, ser produzida em nica audincia.

Na audincia de instruo, deve-se respeitar a ordem estabelecida pelo


procedimento legal.

Primeiramente, ouve-se o ofendido; depois, as testemunhas de acusao; aps,


as testemunhas de defesa e, por fim, proceder-se- ao interrogatrio do ru. Note-se que, para viabilizar
a ampla defesa, o interrogatrio do ru passou a ser o ltimo ato instrutrio.

Se a inverso da ordem de inquirio for determinada pelo juiz sem concordncia


do ru, gera-se nulidade relativa.

Durante a audincia de instruo e julgamento pode haver, ainda, esclarecimentos


de perito, acareao, reconhecimento de pessoas e coisas.

No procedimento comum ordinrio, as partes podem arrolar, sem justificar ou


motivar, at 08 testemunhas cada uma.

Encerrado o interrogatrio, passa-se fase das diligncias, passveis de serem


requeridas pelas partes cuja necessidade ou convenincia se origine de circunstncias ou de fatos apurados
na instruo.

Ordenada diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da


parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais. Realizada a diligncia determinada, as partes
apresentaro, conforme artigo 404, pargrafo nico, do CPP, no prazo sucessivo de cinco dias, suas
alegaes finais, por memorial, e, no prazo de 10 dias, o juiz proferir a sentena. Trata-se, portanto, de
hiptese em que ser autorizada a ciso da audincia nica.

100
PROCESSO PENAL OAB
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INVERSO ORDEM
INQUIRIO

POSSVEIS NULIDADES AUSNCIA CIENTIFICAO DO DIREITO AO


DURANTE A AUDINCIA DE SILNCIO
INSTRUO E JULGAMENTO
AUSNCIA DO DEFENSOR

NO VIABILIZAO DE
CONVERSA PRVIA E RESERVADA
COM DEFENSOR

101
PROCESSO PENAL OAB
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12 MEMORIAIS

12.1) INTRODUO

Declarada encerrada a instruo, passa-se etapa dos debates orais. Todavia,


sobretudo no contexto da prova da OAB, os debates orais podem ser convertidos em memoriais escritos em,
basicamente, trs hipteses: a) complexidade da causa; b) excessivo nmero de rus; c) quando requerida
diligncia em audincia.

12.2) IDENTIFICAO DA PEA

Os memoriais so oferecidos aps a instruo e antes da sentena.

Instruo--------MEMORIAIS------sentena

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


AUDINCIA MEMORIAIS ESCRITOS
DE INSTRUO

PAROU!

102
PROCESSO PENAL OAB
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Exemplos extrados de memoriais que j caram:

XVII EXAME

(...) Aps, foi juntada a Folha de Antecedentes Criminais de Daniel, que ostentava apenas aquele processo pelo
porte de arma de fogo, que no tivera proferida sentena at o momento, o laudo de avaliao indireta do
automvel e o vdeo da cmera de segurana da residncia. O Ministrio Pblico, em sua manifestao
derradeira, requereu a condenao nos termos da denncia. A defesa de Daniel intimada em 17
de julho de 2015, sexta feira.

XIV EXAME DA OAB

(...) A prova pericial atestou que a menor no era virgem, mas no pde afirmar que aquele ato sexual foi o
primeiro da vtima, pois a percia foi realizada longos meses aps o ato sexual. O Ministrio Pblico pugnou
pela condenao de Felipe nos termos da denncia. A defesa de Felipe foi intimada no dia 10 de
abril de 2014 (quinta-feira).

Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija a pea cabvel, no ltimo dia do prazo, excluindo a possibilidade de impetrao de Habeas Corpus,
sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5,0)

IX EXAME

(...) Nesse sentido, considere que o magistrado encerrou a audincia e abriu prazo, intimando as partes,
para o oferecimento da pea processual cabvel. Como advogado de Gisele, levando em conta to somente
os dados contidos no enunciado, elabore a pea cabvel. (Valor: 5,0)

12.3) BASE LEGAL

H duas hipteses de base legal:

Base legal: art. 403, 3, CPP OU art. 404, pargrafo nico, CPP.

A) Pela complexidade da causa ou nmero de acusados: Art. 403, 3, CPP.

B) Quando for requerido diligncias em audincia: Art. 404, pargrafo nico, CPP.

103
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12.4) PRAZO

5 dias

Prazo: 05 dias

Defensor Pblico: prazo em dobro

12.5) CONTEDO

Os memoriais podem conter questes preliminares e/ou matrias de mrito.

A) PRELIMINARES:
Como j referido, as questes preliminares so aquelas que no observam aspectos
formais de determinado ato processual, gerando, invariavelmente, nulidade.

Aqui, por questo de organizao, recomenda-se que as causas extintivas de


punibilidade, notadamente prescrio, sejam abordadas no campo destinado s preliminares.

B) MRITO:
Conforme abordado na resposta acusao, nas peas prticas profissionais devero
ser desenvolvidas teses que, ao final, viabilizar o correspondente pedido. Ou seja, somente se aborda na pea
aquilo que, ao final, poder ser objeto de pedido.

No caso dos memoriais escritos, as teses de mrito guardam relao com as hipteses
que ensejam a absolvio previstas no artigo 386 do CPP.

Considerando que o pedido de absolvio deve observar um dos incisos do artigo 386,
a matria de mrito nos memoriais (aqui vale para apelao e, se for o caso, embargos infringentes) consistir,
necessariamente, na discusso, acerca da materialidade, autoria, tipicidade, ilicitude, culpabilidade, alm de teses
subsidirias, formando aquilo que convencionamos representar pela sigla MATICS.

M MATERIALIDADE (incisos I e II)

A AUTORIA (incisos IV e V)

T TIPICIDADE (inciso III)

I ILICITUDE (inciso VI)

C CULPABILIDADE (inciso VI)

S SUBSIDIARIEDADE
104
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C) SUBSIDIARIEDADE

Alm das preliminares e das questes de mrito, deve-se buscar no enunciado


informaes que permitam identificar alguma tese subsidiria. As teses subsidirias consistem, basicamente, nas
hipteses em que, uma vez condenado, permitem ao ru ter sua situao amenizada.

As teses subsidirias consistem basicamente46:

c.1) na quantidade de pena: Art. 59, II: verificar o sistema trifsico (art. 68).

* buscar pena-base no mnimo legal (afastar, por exemplo, maus antecedentes);

* Apontar atenuantes (previstas no artigo 65 do CP); afastar agravantes (previstas no artigo 61 e 62 do CP);

* Apontar causas de diminuio de pena (ex: tentativa art. 14, pargrafo nico, do CP); afastar causas de
aumento de pena.

* Afastar qualificadoras

c.2) regime carcerrio mais brando: Art. 59, III, do CP

* Verificar o artigo 33 do Cdigo Penal

c.3) Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos: Art. 59, IV, do CP

* Verificar o artigo 44 do CP

c.4) Sursis

c.5) Desclassificao do delito

12.6) PEDIDO

Nos pedidos, deve-se formular pedido especfico para cada uma das teses desenvolvidas
ao longo da pea.

Ex.1. Se sustentou a tese da incompetncia do juzo, sob o argumento de que o


processo tramita na Justia Estadual, ao passo que a competncia da Justia Federal, deve-se, ao final, formular
pedido expresso de que seja declarada a incompetncia do Juzo;

Ex.2. Se sustentou tese relacionada rejeio da denncia, deve-se, ao final, formular


pedido expresso de rejeio da denncia.

46
OBS: Como forma de facilitar a identificao, convencionarmos considerar a ordem estabelecida no art. 59 do CP. Trata-se de espcie de
checklist.

105
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Isso vale tambm para as matrias de mrito e teses subsidirias.

Se sustentou, por exemplo, princpio da insignificncia, deve-se formular pedido


expresso de absolvio, com base no artigo 386, inciso III, do CPP. Se sustentou, subsidiariamente, que o ru
no reincidente, deve-se, ao final, formular pedido expresso para afastar a reincidncia, com a consequente
diminuio da pena...e assim por diante...

O pedido de absolvio tem como base uma das hipteses do artigo 386 do CPP.

ATENO

MEMORIAIS DO PROCEDIMENTO COMUM

Pedido de absolvio com base no artigo 386 CPP

Na resposta acusao (art. 396-A), o pedido de absolvio sumria, com base no artigo 397 do CPP.

Nos memoriais do procedimento do jri, o pedido de absolvio sumria ter por base o artigo 415 do
CPP.

A sentena absolutria aquela que julga improcedente a acusao, valendo-se


de um dos fundamentos mencionados no artigo 386 do CPP:

A) Estar provada a inexistncia do fato artigo 386, inciso I, do CPP.

Nesse caso, h prova robusta da inexistncia da materialidade do delito. Ou seja,


no se trata de mera insuficincia de prova, pois restou categoricamente demonstrado que o fato no existiu.

Ex: Vtima de estupro que admite, em juzo, no ter havido o constrangimento,


tendo imputado o delito ao ru somente para prejudic-lo.

Ex2: vtima de furto que afirma ter encontrado os objetos, que, na verdade,
estavam perdidos.
106
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B) No haver prova da existncia do fato artigo 386, inciso II, do CPP.

Nesse caso, incide a dvida acerca da existncia ou no do fato criminoso. Ou seja,


o fato at pode ter ocorrido, mas a acusao no logrou comprovar a sua existncia ou materialidade.

Ex: quando o juiz fica na dvida se a vtima foi efetivamente estuprada ou mentiu
para prejudicar o ru.

C) No constituir o fato infrao penal artigo 386, inciso III, do CPP.

Nessa hiptese, a instruo revelou causas de excluso de uma ou algumas


elementares do delito relatado na denncia. Trata-se, pois, de hiptese de reconhecimento de uma das
causas excludentes da tipicidade do fato descrito na denncia.

Ex: Sujeito denunciado por ter praticado conjuno carnal com menina de 13 anos
de idade. Durante a instruo, comprova-se que a relao sexual ocorreu quando a suposta vtima j havia
completado 14 anos. Nesse caso, h excluso do crime de estupro de vulnervel, previsto no art. 217-A.

Ex: princpio da insignificncia.

D) Estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal artigo 386, inciso IV, do CPP.

Nesse caso, restou caracterizada a existncia do delito. Todavia, restou


comprovado que o delito foi praticado por outras pessoas.

Ex: vtima reconhece o ru por fotografia como sendo o autor do roubo ocorrido
na Avenida Tenente Coronel Brito em Santa Cruz do Sul, no dia 05 de novembro de 2012, por volta das 22h.
o ru consegue comprovar no ter sido o autor do delito, porque, na referida data e horrio, estava em So
Luiz Gonzaga, distante 400km, visitando a famlia.

E) No existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal artigo 386, inciso V, do CPP.

O fato ocorreu. Todavia, no h comprovao segura no sentido de que o ru


contribuiu para a empreitada delituosa. Aqui a dvida deve militar em favor do ru.

Considere o fato de a autoria ter sido apontada por meio de prova ilcita (Ex:
interceptao telefnica sem autorizao judicial), uma vez alegada a ilicitude da prova e o seu consequente
desentranhamento dos autos, nada restar para apontar a autoria do delito.

F) Existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e
1o do art. 28, todos do cdigo penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia
artigo 386, inciso VI, do CPP.

107
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* Absolvio com base nas circunstncias que excluam o crime: trata-se de causas excludentes de
ilicitude, previstas nos artigos 23, 24 e 25 do CP, consistentes na legtima defesa, estado de necessidade,
exerccio regular do direito e estrito cumprimento do dever legal.

* Absolvio com base nas causas que isentem o ru de pena: trata-se das causas excludentes de
culpabilidade previstas no artigo 21 (erro de proibio inevitvel), 22 (coao moral irresistvel e obedincia
hierrquica ordem no manifestamente ilegal), 26, caput (inimputabilidade por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado), e 28, 1 (embriaguez acidental completa), todos do
Cdigo Penal. Alm dessas causas, h, ainda, as hipteses de escusas absolutrias (art. 181 do CP).

Na hiptese de absolvio com base na inimputabilidade decorrente de doena


mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, o juiz aplicar medida de segurana consistente
em internao ou tratamento ambulatorial (art. 386, pargrafo nico, III, do CPP). Por se tratar de sentena
absolutria na qual se aplica uma espcie de sano penal, chama-se de sentena absolutria imprpria.

G) No existir prova suficiente para a condenao

Constitui frmula genrica a ser utilizada quando no for possvel a aplicao dos
dispositivos anteriores.

108
PROCESSO PENAL OAB
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* ESTRUTURA DOS MEMORIAIS

BASE LEGAL:
Art. 403, 3, CPP
PRAZO: 05 DIAS MEMORIAIS OU
Art. 404, pargrafo nico,
CPP

1.PRELIMINARES 2. MRITO 4. PEDIDO


3. SUBSIDIARIAMENTE
Art. 59 do CP

* Mesmas da resposta *Materialidade *Quantificao da pena; Todas as teses


acusao + nulidades da *Regime inicial
audincia
*Autoria alegadas
carcerrio;
*Tipicidade
* Nulidades do ato e do
processo (art. 564 do CPP)
* Extino da punibilidade
*Ilicitude
*Substituio da PPL por
PRD;
+
*Culpabilidade *Sursis da pena (se no
* Prescrio da pretenso
punitiva em abstrato. *Subsidiariedade cabvel PRD). Absolvio
art. 386, CPP

A) Endereamento: juiz da causa

B) Prembulo: nome e qualificao do acusado (no inventar dados), capacidade postulatria (por seu procurador
infra-assinado), fundamento legal (art. 403, 3 ou 404, pargrafo nico, do CPP), nome da pea
(Memoriais escritos), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

C) corpo da pea (teses defensivas)


D) pedidos:
1) Nulidades (acompanhar a ordem das preliminares)
2) absolvio, com base no artigo 386 do CPP
3) diminuio da pena, regime carcerrio, etc
4) parte final (local, data, advogado e OAB)

109
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO ESTRUTURA DOS MEMORIAIS:

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA CRIMINAL DA COMARCA ......(SE CRIME
DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE ......(SE
CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 47

Processo n____

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar MEMORIAIS, com base no artigo 403, 3,
do Cdigo de Processo Penal (se complexidade da causa ou nmero de rus), ou 404, pargrafo
nico, do Cdigo de Processo Penal (se requerido diligncias em audincia), pelos fatos e fundamentos
jurdicos a seguir expostos:

2 linhas

I) DOS FATOS48

II) DO DIREITO49

A) DAS PRELIMINARES50

B) DO MRITO51

* No mrito, busca-se afastar a materialidade e a autoria, bem como arguir uma das
causas excludentes do crime: excluso da tipicidade, ilicitude e culpabilidade, alm das teses subsidirias,
representada pela sigla MATICS.

Materialidade

Autoria

Tipicidade

47
Competncia da Justia Federal art. 109 da CF/88.
48
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem simplesmente transcrever o enunciado.* Relatar o crime
pelo qual o ru foi denunciado. O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado. Apresentou resposta escrita.
Audincia de instruo. Inquirio testemunhas
49
Com relao aos fundamentos jurdicos, sugere-se dividir a pea em preliminares (questes formais e procedimentais) e
mrito (materiais que levam absolvio).
50
As preliminares so questes que envolvem vcios formais processuais e procedimentais. So questes que levam
nulidade do ato (e dos que dele derivarem) ou do prprio processo. No guardam nenhuma relao com a absolvio, que
seria matria de mrito.
Embora no sejam tecnicamente questes preliminares, pois no anulam o processo, recomenda-se que as causas extintivas
de punibilidade sejam arguidas antes das matrias de mrito.
51
No mrito, busca-se afastar a materialidade e autoria do delito, bem como arguir uma das causas excludentes do crime:
excluso da tipicidade, ilicitude e culpabilidade.
110
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Ilicitude

Culpabilidade

Subsidiariedade

C) SUBSIDIARIEDADE52

III) DO PEDIDO53

Ante o exposto, requer o denunciado:

a) preliminares

b) nulidades (referir todas as nulidades enfrentadas na pea);

c) absolvio, com base no artigo 386 do CPP (apontar o inciso correspondente);

d) diminuio da pena, regime carcerrio, substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos,
sursis (se no cabvel a restritiva de direitos),

2 linhas

Local e data54

ADVOGADO

OAB

PEA PRTICO-PROFISSIONAL XIV EXAME OAB

52
Dica: para facilitar a identificao dos dos pedidos voltados a melhorar a situao do ru, sugere-se seguir a sequncia dos incisos do art.
59 do CP.
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos [buscar atenuantes (arts. 65 e 66 CP) e causas de diminuio da pena -
tentativa, por exemplo, art. 14, II CP); b) afastar causas de aumento da pena e qualificadoras];
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade (art. 33 CP);
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel (art. 44 CP).
ART. 77 CP (SURSIS)
53
Deve-se elaborar os pedidos de modo articulado, seguindo-se a ordem das teses desenvolvidas, desde as preliminares
at o mrito e teses subsidirias envolvendo o apenamento.
54
cuidado com o prazo. A FGV pode pedir para que seja apontado o ltimo dia do prazo
111
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Felipe, com 18 anos de idade, em um bar com outros amigos, conheceu Ana, linda jovem, por quem se encantou.
Aps um bate-papo informal e trocarem beijos, decidiram ir para um local mais reservado. Nesse local trocaram
carcias, e Ana, de forma voluntria, praticou sexo oral e vaginal com Felipe.
Depois da noite juntos, ambos foram para suas residncias, tendo antes trocado telefones e contatos nas redes
sociais.
No dia seguinte, Felipe, ao acessar a pgina de Ana na rede social, descobre que, apesar da aparncia adulta,
esta possui apenas 13 (treze) anos de idade, tendo Felipe ficado em choque com essa constatao.
O seu medo foi corroborado com a chegada da notcia, em sua residncia, da denncia movida por parte do
Ministrio Pblico Estadual, pois o pai de Ana, ao descobrir o ocorrido, procurou a autoridade policial, narrando o
fato.
Por Ana ser inimputvel e contar, poca dos fatos, com 13 (treze) anos de idade, o Ministrio Pblico Estadual
denunciou Felipe pela prtica de dois crimes de estupro de vulnervel, previsto no artigo 217- A, na forma do
artigo 69, ambos do Cdigo Penal. O Parquet requereu o incio de cumprimento de pena no regime fechado, com
base no artigo 2, 1, da lei 8.072/90, e o reconhecimento da agravante da embriaguez preordenada, prevista
no artigo 61, II, alnea l, do CP.
O processo teve incio e prosseguimento na XX Vara Criminal da cidade de Vitria, no Estado do Esprito Santo,
local de residncia do ru.
Felipe, por ser ru primrio, ter bons antecedentes e residncia fixa, respondeu ao processo em liberdade.
Na audincia de instruo e julgamento, a vtima afirmou que aquela foi a sua primeira noite, mas que tinha o
hbito de fugir de casa com as amigas para frequentar bares de adultos.
As testemunhas de acusao afirmaram que no viram os fatos e que no sabiam das fugas de Ana para sair
com as amigas.
As testemunhas de defesa, amigos de Felipe, disseram que o comportamento e a vestimenta da Ana eram
incompatveis com uma menina de 13 (treze) anos e que qualquer pessoa acreditaria ser uma pessoa maior de
14 (quatorze) anos, e que Felipe no estava embriagado quando conheceu Ana.
O ru, em seu interrogatrio, disse que se interessou por Ana, por ser muito bonita e por estar bem vestida.
Disse que no perguntou a sua idade, pois acreditou que no local somente pudessem frequentar pessoas maiores
de 18 (dezoito) anos. Corroborou que praticaram o sexo oral e vaginal na mesma oportunidade, de forma
espontnea e voluntria por ambos.
A prova pericial atestou que a menor no era virgem, mas no pde afirmar que aquele ato sexual foi o primeiro
da vtima, pois a percia foi realizada longos meses aps o ato sexual.
O Ministrio Pblico pugnou pela condenao de Felipe nos termos da denncia.
A defesa de Felipe foi intimada no dia 10 de abril de 2014 (quinta-feira).
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija a pea cabvel, no ltimo dia do prazo, excluindo a possibilidade de impetrao de Habeas Corpus,
sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes.

IX EXAME OAB - PEA PROFISSIONAL

112
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Gisele foi denunciada, com recebimento ocorrido em 31/10/2010, pela prtica do delito de leso corporal leve,
13
com a presena da circunstncia agravante, de ter o crime sido cometido contra mulher grvida. Isso porque,
segundo narrou a inicial acusatria, Gisele, no dia 01/04/2009, ento com 19 anos, objetivando provocar leso
corporal leve em Amanda, deu um chute nas costas de Carolina, por confundi-la com aquela, ocasio em que
Carolina (que estava grvida) caiu de joelhos no cho, lesionando-se. A vtima, muito atordoada com o acontecido,
ficou por um tempo sem saber o que fazer, mas foi convencida por Amanda (sua amiga e pessoa a quem Gisele
realmente queria lesionar) a noticiar o fato na delegacia. Sendo assim, to logo voltou de um intercmbio, mais
precisamente no dia 18/10/2009, Carolina compareceu delegacia e noticiou o fato, representando contra Gisele.
Por orientao do delegado, Carolina foi instruda a fazer exame de corpo de delito, o que no ocorreu, porque
os ferimentos, muito leves, j haviam sarado. O Ministrio Pblico, na denncia, arrolou Amanda como
testemunha. Em seu depoimento, feito em sede judicial, Amanda disse que no viu Gisele bater em Carolina e
nem viu os ferimentos, mas disse que poderia afirmar com convico que os fatos noticiados realmente ocorreram,
pois estava na casa da vtima quando esta chegou chorando muito e narrando a histria. No foi ouvida mais
nenhuma testemunha e Gisele, em seu interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. Cumpre destacar que a
primeira e nica audincia ocorreu apenas em 20/03/2012, mas que, anteriormente, trs outras audincias foram
marcadas; apenas no se realizaram porque, na primeira, o magistrado no pde comparecer, na segunda o
Ministrio Pblico no compareceu e a terceira no se realizou porque, no dia marcado, foi dado ponto facultativo
pelo governador do Estado, razo pela qual todas as audincias foram redesignadas. Assim, somente na quarta
data agendada que a audincia efetivamente aconteceu. Tambm merece destaque o fato de que na referida
audincia o parquet no ofereceu proposta de suspenso condicional do processo, pois, conforme documentos
comprobatrios juntados aos autos, em 30/03/2009, Gisele, em processo criminal onde se apuravam outros fatos,
aceitou o benefcio proposto. Assim, segundo o promotor de justia, afigurava-se impossvel formulao de nova
proposta de suspenso condicional do processo, ou de qualquer outro benefcio anterior no destacado, e, alm
disso, tal dado deveria figurar na condenao ora pleiteada para Gisele como outra circunstncia agravante, qual
seja, reincidncia. Nesse sentido, considere que o magistrado encerrou a audincia e abriu prazo, intimando as
partes, para o oferecimento da pea processual cabvel.

Como advogado de Gisele, levando em conta to somente os dados contidos no enunciado, elabore a pea
cabvel. (Valor: 5,0)

EMENDATIO LIBELLI E MUTATIO LIBELLI - PRINCPIO DA CORRELAO E


PRINCPIO DA CONSUBSTANCIAO

113
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

No processo penal, o ru se defende dos fatos, sendo secundrio a classificao


jurdica constante na denncia ou queixa.

Segundo o princpio da correlao, a sentena est limitada apenas narrativa


feita na pea inaugural, pouco importando a tipificao legal dada pelo acusador.

O princpio da correlao est regulamentado nos arts. 383 e 384 do CPP, que
dispem, respectivamente, dos institutos da emendatio libelli e mutatio libelli.

Na verdade, o estudo desses institutos est intimamente relacionado a dois


princpios bsicos em matria de sentena penal: primeiro, o princpio da consubstanciao, segundo o qual
o ru defende-se dos fatos descritos na denncia ou na queixa-crime e no da capitulao; e, segundo, o
princpio da correlao da sentena, traduzindo-se este como a necessidade de amoldar a sentena aos fatos
descritos na inicial acusatria. (AVENA, 2013, p. 1089).

13.1) EMENDATIO LIBELLI Art. 383

Ao oferecer a denncia ou queixa, o acusador deve descrever o fato criminoso e,


aps, conferir a ele a respectiva classificao jurdica. O ru, como visto, defende-se dos fatos relatados e
no da classificao dada.

Nessa hiptese, pode ocorrer de o juiz considerar inadequada a classificao


jurdica atribuda ao fato narrado na inicial acusatria.

Desse modo, sem que tenha surgido ao longo da instruo nenhum


elemento novo ou circunstncia capaz de modificar a descrio do fato contido na denncia ou
queixa, o juiz poder dar aos eventos delituosos descritos explcita ou implicitamente na denncia ou queixa
a classificao jurdica que considerar correta, ainda que, em consequncia, venha a aplicar pena mais grave,
sem necessidade de prvia vista defesa, a qual no poder alegar surpresa, uma vez que no se defendia
da classificao legal, mas da descrio ftica da infrao penal.

Ex: A denncia narra que fulano empurrou a vtima, causando-lhe leses, e


arrebatou-lhe a corrente do pescoo, classificando como furto (art. 155 do CP) tal episdio. Nada impede
seja proferida sentena condenatria por roubo (art. 157 do CP), sem ofensa ao contraditrio, j que o
acusado no se defendia de uma imputao por furto, mas da acusao de ter empurrado a vtima e
arrebatado sua corrente.

a) Nova definio jurdica do fato e suspenso condicional do processo Art. 383, 1

114
PROCESSO PENAL OAB
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Se a nova definio jurdica do fato vivel, inclusive para a aplicao de pena


mais grave, naturalmente, o mesmo se d para a aplicao de benefcios anteriormente no concedidos por
falta de condies.

Se o crime inicialmente imputado previa pena mnima superior a um ano, no se


podia utilizar o instituto da suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei 9.099/95).

Porm, vislumbrando a possibilidade de que isto se concretize, cabe ao magistrado,


em deciso fundamentada, determinar a abertura de vista ao Ministrio Pblico, a fim de que possa oferecer
proposta, se for o caso.

Ex: A denncia narra que fulano empurrou a vtima e arrebatou-lhe a corrente do


pescoo, classificando tal conduta como roubo (art. 157 do CP). Aps o encerramento da instruo, o
Magistrado se convence de que no ocorreu violncia ou grave ameaa, interpretando a conduta descrita na
inicial acusatria como sendo furto simples (art. 155 do CP). No momento do oferecimento da denncia, no
era cabvel a proposta de suspenso condicional do processo, uma vez que a pena mnima do crime de roubo
de 04 anos. Ao final de instruo, considerando-se a hiptese de furto simples, cuja pena mnima de 01
ano, passou-se a aventar a possibilidade de suspenso condicional do processo.

Assim, nesse caso, ao receber os autos conclusos para sentena, vislumbrando


hiptese de definio jurdica diversa da contida na exordial, que, por sua vez, poder ensejar a suspenso
condicional do processo, o Magistrado dever operar a desclassificao do delito, limitando-se
exclusivamente correta tipificao da conduta, sem emitir, portanto, qualquer juzo de valor acerca do
mrito (condenao ou absolvio). Em seguida, dever determinar vista dos autos ao Ministrio Pblico
para que se manifeste acerca da possibilidade da proposta da suspenso condicional do processo.

Se o juiz proferir sentena condenatria pelo delito de furto, pode-se, em sede de


preliminar de apelao, arguir a nulidade da sentena, pela inobservncia do procedimento do artigo 383,
1, do CP.

Na hiptese de o Ministrio Pblico oferecer proposta de suspenso condicional do


processo, poder ocorrer as seguintes hipteses:

a) o ru aceitar a proposta, ficando o processo suspenso at o cumprimento das


condies estipuladas, com posterior extino da punibilidade (art. 89, 1, da Lei 9.099/95).

b) o ru no aceita a proposta de suspenso do processo ou descumpre as


condies, cabe ao juiz prosseguir com a sentena, condenando ou absolvido o acusado pelo crime de furto.

b) Desclassificao Art. 383, 2


115
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Se o juiz, ao sentenciar, por exemplo, verificar que o fato descrito, em verdade,


equivale a uma tentativa de homicdio e no a uma leso corporal gravssima, deve remeter o caso Vara
Privativa do Jri.

O mesmo ocorrer se observar tratar-se de crime de rbita federal, determinando


a remessa dos autos Vara da Seo Federal da sua Regio.

Nesse caso, caber ao juiz, motivadamente, realizar a desclassificao, sem,


contudo, emitir juzo de valor acerca do mrito (condenao ou absolvio), devendo, pois, limitar-se
tipificao do delito, encaminhando, aps, os autos ao juzo competente.

Ex: A denncia narra que determinado funcionrio pblico aceitou promessa de vantagem indevida
para retardar ato de ofcio, capitulando a conduta como sendo de corrupo passiva, prevista no artigo317
do CP. Aps o encerramento da instruo, o Magistrado considera ter ocorrido, em tese, o delito de corrupo
passiva privilegiada, previsto no artigo 317, 1, do CP, cuja pena varia de 03 meses a 01 ano, sendo, pois,
crime de menor potencial ofensivo, devendo, diante disso, sem emitir qualquer juzo de valor acerca do
mrito, remeter o processo ao Juizado Especial Criminal.

QUESTO 4 2010/01
Jnio foi denunciado pela prtica de roubo tentado (Cdigo Penal, art. 157, caput, c/c art. 14, II), cometido em
dezembro de 2009, tendo sido demonstrado, durante a instruo processual, que o ru praticara, de fato, delito
de dano (Cdigo Penal, art. 163, caput).
Considerando essa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, s seguintes indagaes.
a) Em face da nova definio jurdica do fato, que procedimento deve ser adotado pelo juiz?
b) Caso a nova capitulao jurdica do fato fosse verificada apenas em segunda instncia, seria possvel a
aplicao do instituto da emendatio libelli?

116
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13.2) MUTATIO LIBELLI Art. 384

Aqui no ocorre simples emenda na acusao, mediante correo na tipificao


legal, mas verdadeira mudana, com alterao na narrativa acusatria. Assim, a mutatio libelli implica o
surgimento de uma prova nova, desconhecida ao tempo do oferecimento da ao penal, levando a uma
readequao dos episdios delituosos relatados na denncia ou queixa.

Ex1: Um sujeito denunciado pelo crime de furto. Ao longo da instruo, uma


testemunha afirma ter visto o ru apontando uma arma, circunstncia no constante na denncia. O juiz
no poder condenar o ru pelo delito de roubo. Dever dar vista dos autos ao Ministrio Pblico, para
aditamento da denncia e incluso da circunstncia da arma, abrindo-se, aps, oportunidade defesa se
pronunciar, procedendo-se, se for o caso, instruo, mediante a oitiva de at 03 testemunhas, para,
somente agora, o juiz proferir sentena.

a) Procedimento da mutatio libelli

Considerando a hiptese de mutatio libelli, cumpre ao juiz abrir vista dos autos ao
Ministrio Pblico para o aditamento da denncia, no prazo de 05 dias, concedendo-se, aps, vista dos autos
ao defensor para se manifestar tambm no prazo de 05 dias (art. 384, 2).

Em sendo admitido o aditamento da denncia, o Magistrado designar nova


audincia para inquirio de testemunhas, novo interrogatrio, debates e julgamento. Nos termos do artigo
384, 4, do CPP, na hiptese de aditamento, cada parte poder arrolar at trs testemunhas.

Conforme o artigo 384, 4, ao sentenciar o feito, o juiz ficar adstrito aos termos
do aditamento recebido, ou seja, no poder condenar o ru alm dos limites do aditamento.

b) Exclusividade dos crimes de ao pblica

Veda a lei que o juiz tome qualquer iniciativa para o aditamento da queixa, em
ao exclusivamente privada, pois a iniciativa sempre da parte ofendida, alm de no viger, nesse caso, o
princpio da obrigatoriedade da ao penal, cujo controle de ser feito tanto pelo promotor, quanto pelo
magistrado.

Ao contrrio, regendo a ao privada exclusiva o princpio da oportunidade, no


cabe qualquer iniciativa nesse sentido pelo rgo acusador. Alis, se o querelante, por sua prpria ao,
desejar aditar a queixa, em ao privada exclusiva, deve levar em conta o prazo decadencial de seis meses.

c) Impossibilidade de aplicao da mutatio libelli em grau recursal

A mutatio libelli se aplica somente em 1 instncia, no sendo possvel aplicar tal


procedimento em 2 instncia (Tribunal de Justia). o que diz a Smula 453 do STF.

117
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Smula 453 STF: No se aplicam segunda instncia o Art. 384 e pargrafo nico do
Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso,
em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implicitamente, na
denncia ou queixa.

QUESTO 3 VIII OAB

Joo e Jos foram denunciados pela prtica da conduta descrita no art. 316 do CP (concusso). Durante a
instruo, percebeu-se que os fatos narrados na denncia no corresponderiam quilo que efetivamente teria
ocorrido, razo pela qual, ao cabo da instruo criminal e aps a respectiva apresentao de memoriais pelas
partes, apurou-se que a conduta tpica adequada seria aquela descrita no art. 317 do CP (corrupo passiva). O
magistrado, ento, fez remessa dos autos ao Ministrio Pblico para fins de aditamento da denncia, com a nova
capitulao dos fatos. Nesse sentido, atento(a) ao caso narrado e considerando apenas as informaes contidas
no texto, responda fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Estamos diante de hiptese de mutatio libelli ou de emendatio libelli? Qual dispositivo legal deve ser aplicado?
(Valor: 0,50)
B) Por que o prprio juiz, na sentena, no poderia dar a nova capitulao e, com base nela, condenar os rus?
(Valor: 0,50)
C) possvel que o Tribunal de Justia de determinado estado da federao, ao analisar recurso de apelao,
proceda mutatio libelli? (Valor: 0,25)

QUESTO 3 2009-03

Jlio foi denunciado pela prtica do delito de furto cometido em fevereiro de 2010. Encerrada a instruo
probatria, constatou-se, pelas provas testemunhais produzidas pela acusao, que Jlio praticara roubo, dado
o emprego de grave ameaa contra a vtima.
Em face dessa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, s seguintes indagaes.
a) Dada a nova definio jurdica do fato, que procedimento deve ser adotado pela autoridade judicial, sem que
se fira o princpio da ampla defesa?
b) O princpio da correlao aplicvel ao caso concreto?
c) Caso Jlio tivesse cometido crime de ao penal exclusivamente privada, dada a nova definio jurdica do fato
narrado na queixa aps o fim da instruo probatria, seria aplicvel o instituto da mutatio libelli?

118
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EMENDATIO LIBELLI

DENNCIA
FATOS SENTENA

MP relato dos fatos


+
definio jurdica No h fatos novos
+
Definio jurdica diversa

Princpio da Correlao
e
Congruncia

MUTATIO LIBELLI
FATO NOVO

(no descrito na denncia)

Ex. Se o Juiz condenar o ru direto, mesmo sabendo de fato novo, no descrito na denncia, haver
nulidade, devendo ser arguida, em termos de pea, em preliminar de apelao.

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14 PROCEDIMENTO DO TRIBUNAL DO JRI 1 FASE

120
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14.1) NOES INTRODUTRIAS


O procedimento do Tribunal do Jri o procedimento destinado a processar e julgar
crimes dolosos contra a vida, que so:

O rito procedimental para os processos de competncia do Jri comporta duas fases:

A primeira fase se inicia com o oferecimento da denncia e se encerra com a deciso


de pronncia (judicium accusationis ou sumrio de culpa).

A segunda fase tem incio com o recebimento dos autos pelo juiz presidente do
tribunal do jri, e termina com o julgamento pelo Tribunal do Jri ( judicium causae).

14.2) PROCEDIMENTO DA 1 FASE DO TRIBUNAL DO JRI

I) Recebimento da denncia Art. 406


O Juiz, ao receber a denncia, abre prazo para a defesa responder acusao, no
prazo de dez dias.
O ru poder arguir preliminares e alegar tudo que interesse sua defesa, oferecer
documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de 8
(oito), qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio; as excees so processadas em
apartado.
No apresentada a resposta no prazo legal, o juiz nomear defensor para oferec-
la em at 10 (dez) dias, concedendo-lhe vista dos autos.

121
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II) Providncias judiciais Art. 410

Aps a resposta acusao e, eventualmente, a manifestao do rgo acusatrio


acerca de preliminares que tenham sido levantadas ou documentos juntados, deve o magistrado deliberar a
respeito do encaminhamento a ser dado o processo.
Em seguida, determinar as diligncias cabveis (produo de prova pericial,
reconstituio do crime, entre outros). O mais relevante ser designar a audincia de instruo e julgamento,
uma vez que as partes, quase sempre, arrolam testemunhas.

III) Instruo concentrada Art. 411

O juiz determinar a inquirio das testemunhas e a realizao das diligncias


requeridas pelas partes, no prazo mximo de 10 dias. Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio
requerimento e de deferimento pelo juiz. Todas as provas sero produzidas em uma s audincia, podendo
o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias.
Nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel prova faltante,
determinando o juiz a conduo coercitiva de quem deva comparecer. A audincia ter a seguinte ordem:

Declaraes de Declaraes de
Declaraes do testemunhas da testemunhas da defesa
ofendido, se possvel acusao

Interrogatrio do
Debates acusado
Deciso

122
PROCESSO PENAL OAB
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14.3) RESPOSTA ACUSAO NO PROCEDIMENTO DO TRIBUNAL DO JRI

I) BASE LEGAL

Base legal: art. 406 do CPP

II) IDENTIFICAO

A resposta acusao oferecida aps o recebimento da denncia e citao do


acusado. Antes, por bvio, da instruo.

Logo, deve haver denncia, o recebimento da denncia e a citao do ru. No


poder ter sido realizada audincia de instruo e julgamento.

III) CONTEDO

Nos termos do artigo 406, 3, do CPP, na resposta, o acusado poder arguir


preliminares e alegar tudo que interesse a sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as
provas pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), qualificando-as e requerendo sua
intimao, quando necessrio.

Em sntese, alm de eventuais nulidades, deve-se buscar no enunciado


informaes relacionadas a causas evidentes de excluso de ilicitude, tipicidade e culpabilidade, salvo a
inimputabilidade por doena mental.

IV) PEDIDO

No procedimento do jri, no h previso legal de absolvio sumria logo aps o


oferecimento da resposta acusao. Neste procedimento, a possibilidade de absolvio sumria est
prevista aps o encerramento da instruo, nos termos do artigo 415 do CPP.

Todavia, sugere-se, para esse caso excepcional, adotar, por analogia, o artigo 397
do CPP. o entendimento de Gustavo Badar, segundo o qual Embora o procedimento especial dos crimes
dolosos contra a vida haja a previso de uma absolvio sumria ao trmino do juzo da acusao (CPP,
art. 415), isso no impede de que seja aplicado o art. 397 do CPP, sendo possvel ao juiz, logo aps o
oferecimento da resposta, absolver sumariamente o acusado. Alis, o 4 do art. 394 prev que as
disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau,

123
PROCESSO PENAL OAB
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ainda que no regulados neste Cdigo. Aplica-se, pois, o art. 397 ao procedimento dos crimes dolosos contra
a vida.55

55
BADAR, Gustabo Hemrique. Processo Penal. 3 ed. So Paulo: RT. 2015, p. 656.
124
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SUGESTO ESTRUTURA DA RESPOSTA ACUSAO:

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO JUDICIRIA
DE ________(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 56

Processo n___

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar RESPOSTA ACUSAO, com base no artigo
406 do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

2 linhas

I) DOS FATOS57

II) DO DIREITO58

A DAS PRELIMINARES59

B DO MRITO

* No mrito, deve-se buscar no enunciado causas manifestas de excludentes do crime:


ilicitude, culpabilidade, tipicidade.

III) DO PEDIDO60

Ante o exposto, requer o denunciado:

a) seja rejeitada a denncia;

b) nulidades (referir todas as nulidades enfrentadas na pea);

c) Absolvio, com base no artigo 397 (por analogia);

d) a produo de provas, com designao de audincia de instruo e julgamento e oitiva das testemunhas
arroladas.

56
Competncia da Justia Federal Art. 109 CF/88
57
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem transcrever o enunciado. Relatar o crime pelo qual o ru foi denunciado.
O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado
58
Com relao aos fundamentos jurdicos, sugere-se dividir a pea em preliminares (questes formais e procedimentais) e mrito (materiais
que levam absolvio).
59
As preliminares so questes que envolvem vcios formais processuais e procedimentais. So questes que levam nulidade do ato
ou do prprio processo. No guardam nenhuma relao com a absolvio (que trata de matria de mrito)
60
Deve-se elaborar os pedidos de modo articulado, seguindo-se a ordem das teses desenvolvidas, desde as preliminares
at o mrito.
125
PROCESSO PENAL OAB
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Local e data61
______________________
ADVOGADO
OAB

ROL DE TESTEMUNHAS62

A) FULANO DE TAL
B) CICLANO DE TAL

14.4) MEMORIAIS DO JRI

14.4.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 403, 3, CPP OU art. 404, pargrafo nico, CPP.

Embora no tenha previso na lei, admite-se, no procedimento do jri, a substituio


dos debates orais em memoriais escritos, por analogia aos artigos 403, 3 e 404, ambos do Cdigo de
Processo Penal. Alis, foi o que ocorreu na pea da OAB 2010-01.

14.4.2) IDENTIFICAO

Os memoriais so oferecidos aps a instruo e antes da deciso de pronncia,


impronncia, absolvio sumria ou desclassificao.

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


Audincia de instruo MEMORIAIS DO JRI

PAROU!

6161
cuidado com o prazo. A FGV pode pedir para que seja apontado o ltimo dia do prazo
62
colocar somente os nomes e dados fornecidos pela banca. no inventar nada.
126
PROCESSO PENAL OAB
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14.4.3) CONTEDO DOS MEMORIAIS DO JRI

Finda a instruo do processo relacionado ao Tribunal do Jri, cuidando de crimes


dolosos contra a vida e infraes conexas, o magistrado possui quatro opes:

a) Pronunciar o ru

b) Impronunci-lo

c) Absolv-lo Sumariamente

d) Desclassificar a infrao penal

Conforme abordado, nas peas prticas profissionais dever ser desenvolvida uma tese
que, ao final, viabilizar o correspondente pedido. Ou seja, somente se aborda na pea aquilo que, ao final,
poder ser objeto de pedido.

No caso dos memoriais escritos do procedimento do jri, as teses de mrito guardam


relao com as hipteses que podem ensejar deciso de: a) impronncia (art. 414 do CPP); b) absolvio sumria
(art. 415 do CPP); c) ou desclassificao (art. 419 do CPP).

Para melhor visualizao do contedo dos memoriais do jri, convm destacar as


hipteses de decises que podem ser proferidas nesta primeira fase do procedimento do Tribunal do Jri:

A) Pronncia Art. 413


deciso interlocutria mista no terminativa, que julga admissvel a acusao,
remetendo o caso apreciao do Tribunal do Jri.
Na pronncia, h um mero juzo de admissibilidade/preliberao, pelo qual o juiz
admite ou rejeita a acusao, sem penetrar no exame do mrito. No caso de o juiz se convencer da existncia
do crime e de indcios suficientes da autoria, deve proferir sentena de pronncia, fundamentando os motivos
de seu convencimento.

B) Impronncia Art. 414


a deciso interlocutria mista de contedo terminativo, visto que encerra a
primeira fase, deixando de inaugurar a segunda, sem haver juzo de mrito. Assim, inexistindo prova da
materialidade do fato ou no havendo indcios suficientes de autoria, deve o magistrado impronunciar o ru,
que significa julgar improcedente a denncia e no a pretenso punitiva do Estado.

C) Absolvio sumria Art. 415

127
PROCESSO PENAL OAB
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A absolvio sumria ocorrer quando estiver provada a inexistncia do fato,


provado no ser o ru autor ou partcipe do fato, o fato no constituir infrao penal ou estiver demonstrada
causa de iseno de pena ou de excluso do crime. No caso de inimputveis, a absolvio sumria s
possvel, agora por disposio expressa, se a inimputabilidade for a nica tese defensiva.

IMPORTANTE!
No se pode confundir a absolvio sumria
prevista no art. 397 do CPP com essa,
pertencente ao rito do jri, trazida no 415
do CPP
CUIDADO COM O SOCO
MISSIONEIRO!

Provada no ser ele o autor ou Prova indiscutvel de que o ru no cometeu


partcipe do fato ou participou de sua execuo

Prova cabal de que os fatos narrados na inicial


Provada a inexistncia do fato
acusatria no aconteceram

O fato no constituir infrao penal Fato atpico

Demonstrada causa de iseno de Vide notas de excludentes de ilicitude e


pena ou de excluso do crime culpabilidade

De acordo com o pargrafo nico do artigo 415 do CPP, no se aplica o disposto


no inciso IV do caput do art. 26 do CP, salvo quando esta for a nica tese defensiva.
Dessa forma, na hiptese em que a inimputabilidade se encontra comprovada por
exame de insanidade mental, o CPP no autoriza a absolvio imprpria do agente, pois esta implicar na
imposio de medida de segurana, o que poder ser prejudicial ao ru, j que poder comprovar por outras
teses defensivas a sua inocncia, sem a imposio de qualquer medida restritiva.
A Lei admite a absolvio sumria pela tese da inimputabilidade quando esta for a
nica tese defensiva.
No caso de no haver prova da autoria, ainda que o acusado seja inimputvel,
dever ser impronunciado, pois a medida de segurana s poder ser imposta se ficar provada a prtica de
um fato tpico e ilcito.

128
PROCESSO PENAL OAB
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Se ficar evidenciada a existncia de causa de excluso de ilicitude ou tipicidade, o


juiz dever absolver o ru sumariamente, sem imposio de medida de segurana (absolvio prpria).

D) Desclassificao Art. 419

O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da constante da acusao,


embora o acusado fique sujeito a pena mais grave. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a
acusao, da existncia de crime no doloso contra a vida e no for competente para o julgamento, remeter
os autos ao juiz que o seja, ficando disposio deste o acusado preso.

14.4.4) ESTRUTURA DOS MEMORIAIS DO JRI


A) Endereamento: Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri (se crime da competncia da Justia Estadual)
ou Juiz Federal da Vara Criminal do Jri da Seo Judiciria (se crime da competncia da Justia Federal)
B) Prembulo: nome e qualificao do acusado (no inventar dados), capacidade postulatria (por seu
procurador infra-assinado), fundamento legal (403, 3 ou 404, pargrafo nico), nome da pea
(Memoriais escritos), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);
C) corpo da pea (teses defensivas)
D) pedidos:
- I) Nulidades (acompanhar a ordem das preliminares)
- II) absolvio sumria (art. 415), impronncia (art. 414) e/ou desclassificao (art. 419)
E) parte final (local, data, advogado e OAB)
14.4.5) SISTEMA RECURSAL - art. 416

Pronncia Impronncia Desclassificao


Absolvio
Sumria

RESE
Apelao RESE Apelao
art. 581, art. 581, II, CPP
art. 416, CPP art. 416, CPP
IV, CPP

129
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO MEMORIAIS NO TRIBUNAL DO JRI

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO
JUDICIRIA DE.....(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)63
Processo n

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia apresentar MEMORIAIS ESCRITOS, com base 403, 3
(complexidade) ou 404, pargrafo nico, do CPP, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

I) DOS FATOS64

II) DO DIREITO

A) DAS PRELIMINARES

B) DO MRITO

impronncia: ausncia de prova da materialidade e no restar provada a autoria. (art. 414 CPP)

absolvio sumria (Art. 415 CPP)

desclassificao: fato imputado no constitui crime doloso contra a vida (Art. 419 do Cdigo de Processo Penal).

C) SUBSIDIARIAMENTE

Afastar qualificadora

III) DO PEDIDO65

a) preliminares (nulidades, prescrio, etc acompanhar a ordem das preliminares)

b) impronncia, com base no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal;

c) Absolvio sumria, com base no artigo 415 do Cdigo de Processo Penal;

d) Desclassificao, com base no artigo 419 do Cdigo de Processo Penal.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

63
Competncia da Justia Federal art. 109 CF/88
64
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem simplesmente transcrever o enunciado.
65
OBS: CONFORME O ENUNCIADO DA PEA OU DA QUESTO, OS PEDIDOS PODEM SER CUMULATIVOS

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QUESTO 2 VI OAB
Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo induz
o prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de Jos. Ocorre
que Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de dio, Jos espera
Luiz sair do trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho, mirando na altura da cabea.
Luiz, assustado e sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente saca sua arma e atira justamente
no corao de Jos, que morre instantaneamente. Instaurado inqurito policial para apurar as circunstncias da
morte de Jos, ao final das investigaes, o Ministrio Pblico formou sua opinio no seguinte sentido: Luiz deve
responder pelo excesso doloso em sua conduta, ou seja, deve responder por homicdio doloso; Hugo por sua vez,
deve responder como partcipe de tal homicdio. A denncia foi oferecida e recebida.
Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5)
c) Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)

QUESTO 4 EXAME 2010-03


Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu automvel
tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal comea a discutir asperamente,
o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao automvel. Muito assustada, Madalena pede
insistentemente para Caio reduzir a marcha do veculo, pois quela velocidade no seria possvel controlar o
automvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e refutando qualquer
possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e, em razo da velocidade
empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam na calada, vitimando-as
fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e ouvidos Caio e Madalena, que
relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal, Caio foi denunciado pelo Ministrio Pblico pela
prtica do crime de homicdio na modalidade de dolo eventual, trs vezes em concurso formal. Recebida a
denncia pelo magistrado da vara criminal vinculada ao Tribunal do Jri da localidade e colhida a prova, o
Ministrio Pblico pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de interposio deveria ser
dirigida? (Valor: 0,3)

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15 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

15.1) BASE LEGAL

Fundamento legal: art. 581 do CPP

15.2) NOES INTRODUTRIAS

o recurso cabvel contra decises interlocutrias, quando se tratar de hiptese


expressamente prevista em lei (arts. 581 a 592).

O rol de hipteses do recurso em sentido estrito taxativo, sendo cabvel, portanto,


somente nas hipteses do artigo 581 do CPP, podendo, eventualmente, ser adotada interpretao extensiva,
que no desborde sobremaneira da natureza da deciso recorrida, como, por exemplo, recurso em sentido
estrito contra deciso rejeitou o aditamento prprio da denncia ou queixa.

Convm registrar que algumas decises que constam no rol do artigo 581 no
comportam mais recurso em sentido estrito, passando a ser cabvel agravo em execuo:

a) concesso, negativa ou revogao da suspenso condicional da pena (inc. XI),


lembrando que, quando a concesso ou negativa se der na sentena condenatria,
Hipteses em que no cabe mais

cabe apelao;

b) concesso, negativa ou revogao do livramento condicional (XII);


RESE

c) deciso sobre unificao de penas (XVII);

d) Decises relativas a medidas de segurana (XIX, XX, XXI, XXII e XXIII).

e) Converso da multa em deteno ou em priso simples (art. 581, XXIV).

A hiptese deixou de subsistir aps a Lei 9.268/96, que modificou o art. 51 do CP.

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15.3) HIPTESES DE CABIMENTO

I) Da sentena que no receber/rejeitar a denncia ou queixa

Cabe recurso em sentido da deciso que rejeitar a denncia ou queixa, por conta da
incidncia de uma das hipteses do artigo 395 do CPP.

De regra, do recebimento da denncia no cabe qualquer recurso, apenas


impetrao de Habeas corpus, ante a absoluta falta de previso legal.

DICA: No caso das infraes penais de competncia do juizado especial


criminal, no cabe recurso em sentido estrito da deciso que rejeitar a
denncia ou queixa, mas apelao, com prazo de 10 dias (art. 9099/95,
art. 82, caput).

* Contrarrazes do recurso em sentido estrito interposto contra a deciso de no


recebimento/rejeio da denncia ou queixa

O STF firmou entendimento, atravs da Smula 707 do STF, no sentido de que:


Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contrarrazes ao recurso
interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.

QUESTO 4 EXAME V OAB

Joo e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do corrente
ano, o casal teve uma sria discusso, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de Joo, que j
no se encontrava em bom estado de conservao, com trs exerccios de IPVA inadimplentes, a saber: 2008,
2009 e 2010. Alm disso, Maria proferiu diversos insultos contra Joo no dia de sua festa de formatura, perante
seu amigo Paulo, afirmando ser ele covarde, corno e frouxo. A requerimento de Joo, os fatos foram
registrados perante a Delegacia Policial, onde a testemunha foi ouvida. Joo comparece ao seu escritrio e
contrata seus servios profissionais, a fim de serem tomadas as medidas legais cabveis. Voc, como profissional
diligente, aps verificar no ter passado o prazo decadencial, interpe Queixa-Crime ao juzo competente no dia
18/7/11.
O magistrado ao qual foi distribuda a pea processual profere deciso rejeitando-a, afirmando tratar-se de clara
Decadncia, confundindo-se com relao contagem do prazo legal. A deciso foi publicada dia 25 de julho de
2011.
Com base somente nas informaes acima, responda:
a) Qual o recurso cabvel contra essa deciso? (0,30)
b) Qual o prazo para a interposio do recurso? (0,30)
c) A quem deve ser endereado o recurso? (0,30)
d) Qual a tese defendida? (0,35)

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II) Da deciso que concluir pela incompetncia do juzo:

o caso do reconhecimento ex officio da incompetncia pelo prprio juiz, que


determina a remessa dos autos ao juzo competente, nos termos do art. 109 do CPP. Se o juiz se d por
incompetente, acolhendo exceo (caso de incompetncia relativa), aplica-se o inciso subsequente.

Da sentena que desclassifica o crime de competncia do Jri para crime no


doloso contra a vida (art. 419 do CPP), cabe recurso em sentido estrito com base nesse fundamento, pois o
juiz est, na verdade, concluindo pela incompetncia do Tribunal do Jri para julgar a causa.

Da deciso do juiz dando-se por competente no cabe qualquer recurso, podendo


a parte prejudicada intentar apenas habeas corpus.

III) Da deciso que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio

Recurso voltado para a acusao.

O art. 95 do CPP enumera as cinco excees oponveis, a saber: suspeio,


incompetncia do juzo, litispendncia, ilegitimidade de parte e coisa julgada.

Acolhida a exceo de incompetncia relativa, ficam anulados apenas os atos


decisrios (art. 567), aproveitando-se os instrutrios e os de mero encaminhamento do processo.

Em sntese, rejeitadas as excees de ilegitimidade de parte, incompetncia do


juzo, litispendncia ou coisa julgada, a deciso irrecorrvel.

Acolhida ou rejeitada a exceo de suspeio, no cabe qualquer recurso, pois no


se pode forar o juiz que se considera suspeito a julgar a causa.

IV) Da deciso que pronunciar

A deciso de pronncia trata-se de uma deciso interlocutria mista no


terminativa, que encerra uma fase do procedimento, sem julgar o mrito, isto , sem declarar o ru culpado.

A deciso de impronncia, com a edio da Lei 11689/2008, passou a comportar


o recurso de apelao (art. 416).

V) Da deciso que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir
requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a
priso em flagrante:

Nessa parte, a lei prev tanto situao favorvel ao ru quanto desfavorvel.


Assim, concedida a fiana ou fixado um valor muito baixo, pode o MP recorrer. Negada, cassada ou
considerada inidnea, cabe ao acusado apresentar o seu inconformismo.

Por outro lado, quando o juiz conceder liberdade provisria, pode o MP recorrer,
mas no cabe RESE para o ru que tem o seu pedido de liberdade provisria negado. Vale-se ele do
habeas corpus.

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Finalmente, quando a priso, por ser ilegal, merea ser relaxada, caso o juiz o faa,
proporciona ao MP a interposio de recurso em sentido estrito. Quando houver a negativa ao
relaxamento, somente por habeas corpus o interessado pode questionar a deciso.

VI) Absolvio sumria (REVOGADO)

Essa deciso era impugnada por recurso em sentido estrito. Com a edio da Lei
11689/2008, o recurso cabvel passou a ser apelao.

VII) Da deciso que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor

So situaes desfavorveis ao ru, sendo-lhe permitido o recurso em sentido


estrito, porque, realmente, so decises interlocutrias, merecedoras do duplo grau de jurisdio.

Entretanto, quando houver o quebramento, implicando a obrigao de se recolher


priso, poder dar ensejo impetrao de HC.

VIII) Da deciso que decreta a prescrio ou julga, por outro modo, extinta a punibilidade do
acusado

Trata-se de sentena terminativa de mrito, isto , que encerra o processo com


julgamento do mrito, sem absolver ou condenar o ru.

Cabe recurso em sentido estrito contra a deciso terminativa que, no processo de


conhecimento, declara extinta a punibilidade do acusado.

O recurso em sentido estrito relativo a este inciso tem aplicao residual, ou seja,
somente cabvel nos casos em que a extino da punibilidade no tenha ocorrido no corpo da sentena ou
no mbito da Vara de Execues Criminais.

Com efeito, se ocorrer a extino da punibilidade no corpo da sentena penal, o


recurso cabvel ser o de apelao, conforme dispe o art. 593, 4, CPP.

Quando a deciso for proferida no curso da execuo criminal, o recurso cabvel


o agravo da execuo, previsto no art. 197 da LEP.

Nesse sentido, somente cabe recurso em sentido estrito quando a deciso de


extino d a punibilidade for proferida fora do mbito da sentena penal e da execuo criminal. Ex: Extino
da punibilidade no curso do processo em face da prescrio do crime (art. 107, inciso IV, do CP).

DICA: O assistente de acusao, habilitado ou no,


pode apresentar RESE (art. 584, 1, CPP).

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Salienta-se que essa legitimidade supletiva, ou seja, o assistente somente poder


recorrer se o Ministrio Pblico no interpuser recurso.

* Absolvio sumria pela extino da punibilidade (art. 397, inciso IV, do CPP)
Diante da previso legal atpica no sentido de considerar a possibilidade de
sentena absolutria na hiptese de causa extintiva da punibilidade, parte da doutrina passou a aventar a
possibilidade de interposio do recurso de apelao contra tal deciso.

Assim, diante do paradoxo criado pelo legislador, o entendimento doutrinrio


prevalente no sentido de que o juiz dever, simplesmente, declarar a causa extintiva de punibilidade,
independentemente do veredicto absolutrio, ou seja, declara a causa extintiva de punibilidade e
simplesmente absolve o ru, com base no artigo 397, inciso IV, do CPP, cabendo, contra essa deciso,
recurso em sentido estrito.

IX) Da deciso que indeferir pedido de extino de punibilidade

a contraposio do inciso anterior. Negada a extino da punibilidade, o processo


seguir seu curso normal. Trata-se, portanto, de deciso interlocutria simples. Diante da previso expressa
da lei, caber recurso em sentido estrito.

Da mesma forma do inciso anterior, o recurso em sentido estrito contra deciso


que indeferir pedido de extino de punibilidade somente poder ser manejado de forma residual, ou seja,
quando a deciso no ocorrer na prpria sentena condenatria (cabendo apelao) ou em sede de execuo
criminal (quando ser cabvel agravo em execuo).

Convm ressaltar que o Cdigo de Processo Penal, especificamente no artigo 648,


inciso VII, prev a possibilidade de impetrao de habeas corpus quando incidente causa de extino da
punibilidade. Nesse sentido, a regra dever ser o uso do RSE, uma vez que o habeas corpus no deve ser
usado como sucedneo de recurso.

Todavia, em caso de evidente constrangimento ilegal, na qual o reconhecimento


da causa extintiva de punibilidade no reclama aprofundamento da prova, afigura-se possvel e na prtica
a providncia mais comum a adoo do habeas corpus.66

X) Da deciso que conceder ou negar a ordem de habeas corpus

O dispositivo refere-se deciso do juiz de primeira instncia, da qual, na hiptese


de concesso, cabe tambm recurso ex officio (art. 574, I).

66
STJ, HC 91.115/RJ, DJ 04.08.2008.
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No caso de deciso denegatria proferida em nica ou ltima instncia, pelos


Tribunais Regionais Federais e pelos tribunais dos Estados, caber recurso ordinrio para o STJ (art. 105, II,
a, CF).

Se a deciso denegatria for proferida em nica instncia (somente em nica


instncia) pelos tribunais superiores, caber recurso ordinrio ao STF (art. 102, II, a).

XI) Da deciso que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena

No caso da deciso encontrar-se embutida em sentena condenatria, cabe


apelao. Aps o trnsito em julgado da condenao, cabe agravo em execuo (art. 197 da LEP). Assim,
esse dispositivo tem aplicao prejudicada.

Alm disso, se o sursis for concedido ou negado na sentena, caber apelao,


por conta do disposto no artigo 593, 4, do CPP.

XII) Da deciso que conceder, negar ou revogar livramento condicional (REVOGADO)

Cabe agravo em execuo, estando o dispositivo em questo revogado (art. 197


da LEP).

XIII) Da deciso que anular a instruo criminal no todo ou em parte

Reconhecida essa hiptese, que tpica deciso interlocutria, cabe parte


inconformada em ter que reiniciar a instruo ou reproduzir determinados atos, impugnar a deciso
anulatria pelo recurso em sentido estrito.

No cabe recurso em sentido estrito contra deciso indeferitria do pedido de


anulao.

De outro lado, se condenado, nada impede que o interessado argua a nulidade em


preliminar de eventual recurso de apelao.

Por interpretao extensiva ao artigo 581, inciso XIII, do CPP, cabvel o recurso
em sentido estrito contra deciso que declarar ilcita a prova juntada aos autos.

XIV) Da deciso que incluir ou excluir jurado na lista geral

Tendo em vista a imparcial formao da lista de jurados, o procedimento deve ser


de conhecimento geral, publicando-se o resultado final na imprensa e afixando-se no frum. Logo, possvel
que qualquer pessoa questione a idoneidade de um jurado, includo na lista (art. 426, 1).

Nesse caso, pode o juiz, acolhendo petio da parte interessada, exclu-lo da lista,
o que d margem ao inconformismo daquele que foi extirpado. Por outro lado, a incluso de algum,
impugnada e mantida pelo magistrado, d lugar interposio de recurso em sentido estrito. Nesse caso,
em carter excepcional, segue o recurso ao Presidente do TJ.
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Excepcionalmente, em relao a essa deciso, o prazo para interpor o recurso


de 20 dias, devendo ser dirigido ao Presidente do Tribunal de Justia.

XV) Da deciso que denegar a apelao ou julg-la deserta

No caso da apelao, o juzo de prelibao (admissibilidade) deve ser feito tanto


na primeira quanto na instncia superior. Assim, o juiz a quo pode deixar de receber o apelo (o que equivale
a deneg-lo), se entender no preenchido algum pressuposto recursal objetivo ou subjetivo.

Nessa hiptese, cabe recurso em sentido estrito contra o despacho denegatrio da


apelao. Note-se que o recurso no se volta contra a sentena apelada, mas exclusivamente contra o
despacho que negou seguimento apelao.

XVI) que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;

As questes prejudiciais esto previstas nos artigos 92 e 93 do CPP.

Questo prejudicial aquela que deve ser decidida antes do julgamento da questo
principal de forma definitiva, no mesmo ou em outro processo com ela relacionado.

Exemplo de prejudicialidade obrigatria: ao de anulao de casamento no crime


de bigamia. Deve-se primeiro definir a questo da anulao de um dos casamentos, para depois resolver o
mrito do delito de bigamia.

Exemplo de prejudiciais facultativa: a verificao do direito de propriedade nos


crimes de furto, estelionato; da posse, no de esbulho e invaso de domiclio, etc.

Se o juiz determinar a suspenso do processo para soluo da questo prejudicial,


obrigatria ou facultativa, cabe recurso em sentido estrito.

XVII) que decidir o incidente de falsidade

O incidente de falsidade est previsto no artigo 145 a 148 do CPP.

15.4) PRAZO ART. 586 E 588

PRAZO PRAZO

Interposio: Razes:
05 DIAS 02 DIAS

O recurso em sentido se procede em dois momentos distintos, um para


interposio (fundamental para atestar a tempestividade) e outro para apresentao das razes. Ou seja,

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via de regra, primeiro o recorrente interpe o recurso, o juiz recebe e, aps, determina a intimao para
oferecimento das razes (ressalta-se, contudo, que, para fins de EXAME OAB, a pea de interposio e as
razes de recurso so apresentadas simultaneamente).

15.5) LEGITIMIDADE

MINISTRIO PBLICO

QUERELANTE

DEFESA

PRPRIO RU
LEGITIMADOS

ASSISTENTE DE ACUSAO
LlellLLEJDJDJ
Ver smula 448 do STF

O Ministrio Pblico, o querelante (ao penal privada), a defesa, o prprio ru e,


ainda, o assistente de acusao podem interpor recurso em sentido estrito.

OBS: O assistente de acusao poder recorrer em sentido estrito somente da


deciso que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade, nos termos do art.
584, 1, c/c art. 581, VIII, j que tal deciso impede a formao de ttulo executivo para eventual reparao
do dano.

O assistente de acusao pode ser habilitado nos autos, hiptese que, nessa
condio, ser intimado de todos os atos e poder recorrer, caso no o faa o Ministrio Pblico, no prazo
de 05 dias.

No caso de assistente de acusao no habilitado, considerando que ainda


no tinha tomado cincia dos atos praticados no processo e, portanto, no foi intimado das decises, ter o
prazo de 15 dias para interpor o recurso em sentido estrito (art. 584, 1, c/c 598, pargrafo nico, do CPP).

A contagem do prazo para o assistente de acusao interpor recurso segue a regra


disposta na Smula 448 do STF: O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a
correr imediatamente aps o transcurso do prazo do Ministrio Pblico.

15.6) COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO ART. 582 (IMPORTANTE)


A interposio do recurso deve ser dirigida ao juiz de primeiro grau que
proferiu a deciso, para que este possa rever a deciso, em sede de juzo de retratao.

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As razes de recurso devem ser endereadas ao Tribunal competente


(Tribunal de Justia, se da competncia da Justia Comum Estadual; ou Tribunal Regional Federal, se da
competncia da Justia Federal).

RAZES
INTERPOSIO
LlellLLEJDJDJ

TRIBUNAL COMPETENTE
JUZO DE 1 GRAU
LlellLLEJDJDJ
LlellLLEJDJDJ

Excelentssimo Senhor Doutor Egrgio Tribunal de Justia


Juiz de Direito da Vara do Colenda Cmara
Tribunal do Jri da Comarca
se crime doloso contra a vida da
competncia da Justia Estadual

Excelentssimo Senhor Doutor Egrgio Tribunal Regional


Juiz Federal da Vara do Federal
Tribunal do Jri da Seco Colenda Turma
Judiciria
se crime doloso contra a vida da
competncia da Justia Federal

Excelentssimo Senhor Doutor


Juiz de Direito da Vara Egrgio Tribunal de Justia
Criminal da Comarca Colenda Cmara
se crime da competncia
da Justia Estadual

Excelentssimo Senhor Doutor


Juiz Federal da Vara Criminal Egrgio Tribunal Regional
da Seco Judiciria de Federal
Colenda Turma
se crime da competncia
da Justia Federal

15.7) EFEITO REGRESSIVO

Na hiptese de manuteno da deciso recorrida, ou, ainda, se houver retratao


e agora a outra parte impugnar a nova deciso, o recurso passar a ter efeito devolutivo, devolvendo a
discusso de toda a matria ao Tribunal Competente.

Alm do efeito devolutivo, o RESE possui efeito regressivo, uma vez que a
interposio do recurso obriga o juiz que prolatou a deciso recorrida a reapreciar a questo, mantendo-a
ou reformando-a, conforme dispe o artigo 589, caput, do CPP.

No tocante ao efeito regressivo do recurso: recebendo os autos, o juiz, dentro


de dois dias, reformar ou sustentar a sua deciso, mandando instruir o recurso com as cpias que lhe
parecerem necessrias. A falta de manifestao do juiz importa em nulidade, devendo o tribunal devolver os
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autos para esta providncia. O juzo de retratao ser sempre fundamento. A fundamentao deficiente do
juiz tambm obriga o tribunal a convencer o julgamento em diligncia para esse fim.

Se o juiz mantiver o despacho, remeter os autos instncia superior; se reform-


la, o recorrido, por simples petio, e dentro do prazo do prazo de cinco dias, poder requerer a subida dos
autos. O recorrido dever ser intimado, no caso de retratao do juiz.

15.8) IDENTIFICAO SE FOR CONTRA DECISO DE PRONNCIA

Se for recurso em sentido estrito contra uma deciso de pronncia, a base legal
ser o artigo 581, inciso IV, do CPP.

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


SENTENA DE RECURSO EM SENTIDO
PRONNCIA ESTRITO

PAROU!
15.9) ESTRUTURA DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

EXCEO: 15 + 2 DIAS NOS


PEA DE PARA O JUIZ DE CASOS DO ART. 584, 1
RECURSO INTERPOSIO 1 GRAU
EM EXCEO: 20 DIAS NOS CASOS
SENTIDO DO ART. 581, XVI, CPP

ESTRITO RAZES DO PARA O TRIBUNAL


RECURSO PRAZO:

INTERPOSIO: 05 DIAS
CABIMENTO:
RAZES: 02 DIAS
Art. 581, CPP

Art. 294,
pargrafo
nico do CTB
FUNDAMENTO LEGAL:
art. 581, (indicar o inciso)
Art. 2, III do
DECRETO-LEI
N 201/67

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A estrutura do RESE segue dois momentos: interposio do recurso (afirmar que


pretende recorrer) e as razes de recurso.

A) INTERPOSIO

a) Endereamento: Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri (se crime doloso contra a vida); Juiz de
Direito da Vara Criminal (se crime no doloso contra a vida da competncia da Justia Estadual) ou Juiz
Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria (se crime no doloso contra a vida da competncia da Justia
Federal)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 581 e um dos incisos), nome da pea (Recurso
em sentido estrito), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

c) juzo de retratao, conforme artigo 589 CPP (importante)

d) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)

Obs: cuidar hipteses de formao de instrumento e relao de peas ( na interposio que se indica e
requer o traslado de peas para formao do instrumento).

B) RAZES
a) Endereamento:
Tribunal de Justia (se da competncia da Justia Estadual);
Tribunal Regional Federal (se da competncia da Justia Federal).
b) identificao: recorrente, recorrido, n processo
c) saudao:
Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores Douta Procuradoria
da Justia
Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal Colenda Turma Douta Procuradoria da Repblica
d) corpo da pea (breve relato, preliminares e mrito)
e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico
f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

142
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SUGESTO DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


A) PEA DE INTERPOSIO
Endereamento: para o juiz de 1 grau
A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA (SE
CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO JUDICIRIA
(SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)
C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA _______(SE CRIME
DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE
________(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 67

Processo n _________
7 a 10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, inconformado com a deciso de pronncia
de fls., interpor o presente RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com base no artigo 581, (indicar o inciso),
do Cdigo de Processo Penal.
Nesse sentido, requer seja recebido o recurso e procedido o juzo de retratao, nos
termos do artigo 589 do Cdigo de Processo Penal 68. Se mantida a deciso, requer seja encaminhado o presente
recurso, j com as razes inclusas 69, ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal 70, para o devido
processamento.

Nestes termos,
Pede deferimento

Local, data71.
____________________
Advogado
OAB

67
Competncia da Justia Federal Art. 109 da CF/88
68
IMPORTANTSSIMO FAZER REFERNCIA AO JUZO DE RETRATAO PREVISTO NO ARTIGO 589 CPP
69
para o exame da OAB so elaboradas conjuntamente
70
conforme competncia seja da Justia Estadual ou Federal
71
CUIDAR QUANDO O ENUNCIADO PEDIR O LTIMO DIA DO PRAZO RECURSAL)

143
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RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ___OU EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL

2 linhas
Recorrente: Fulano de Tal
Recorrido: Ministrio Pblico
Processo n _____________

RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


2 linhas

Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal


Colenda Cmara ou Colenda Turma (se Justia Federal)

2 linhas
I) DOS FATOS72
II) DO DIREITO73
A) DAS PRELIMINARES
B) DO MRITO
Ex: Se for RESE contra deciso de pronncia, seguem hipteses:
Mrito para pedido de impronncia: ausncia de prova da materialidade e no estar provada a autoria. (art.
414 CPP)
Mrito para pedido de absolvio sumria (art. 415 CPP)
Mrito para pedido de desclassificao (art. 419 CPP)74
C) SUBSIDIARIEDADE
* Afastar qualificadora ou causa de aumento de pena
III) DO PEDIDO75
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, com a REFORMA
DA DECISO DE 1 GRAU, para o fim de que:
I) sejam reconhecidas as preliminares invocadas 76
II) seja o ru impronunciado, com base no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal;
Seja o ru absolvido sumariamente, com base no artigo 415 do Cdigo de Processo Penal

72
Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente transcrever o enunciado).
73
Aqui tambm sugere-se dividir os fundamentos jurdicos em preliminares e mrito.
74
Atentar para possibilidade de adoo de teses envolvendo nexo de causalidade (art. 13, 1, CP) e desistncia voluntria e
arrependimento eficaz (art. 15), j que podem resultar em fatos que no se coadunam com crimes dolosos contra a vida, persistindo,
por exemplo, como crime remanescente leso corporal leve, grave ou gravssima, levando, por conseguinte, desclassificao do delito
e declinao de competncia.
75
CONFORME O ENUNCIADO DA PEA OU DA QUESTO, OS PEDIDOS PODEM SER CUMULATIVOS
76
Referir novamente todas as preliminares, articulando o pedido na ordem que foram invocadas.
144
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Seja desclassificado o delito, com base no artigo 419 do Cdigo de Processo Penal, remetendo-se os autos ao
juzo competente.
2 linhas
Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB

145
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

XI EXAME OAB
Jerusa, atrasada para importante compromisso profissional, dirige seu carro bastante preocupada, mas
respeitando os limites de velocidade. Em uma via de mo dupla, Jerusa decide ultrapassar o carro sua
frente, o qual estava abaixo da velocidade permitida. Para realizar a referida manobra, entretanto, Jerusa
no liga a respectiva seta luminosa sinalizadora do veculo e, no momento da ultrapassagem, vem a atingir
Diogo, motociclista que, em alta velocidade, conduzia sua moto no sentido oposto da via. No obstante a
presteza no socorro que veio aps o chamado da prpria Jerusa e das demais testemunhas, Diogo falece
em razo dos ferimentos sofridos pela coliso.
Instaurado o respectivo inqurito policial, aps o curso das investigaes, o Ministrio Pblico decide oferecer
denncia contra Jerusa, imputando-lhe a prtica do delito de homicdio doloso simples, na modalidade dolo
eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP). Argumentou o ilustre membro do Parquet a
impreviso de Jerusa acerca do resultado que poderia causar ao no ligar a seta do veculo para realizar a
ultrapassagem, alm de no atentar para o trnsito em sentido contrrio. A denncia foi recebida pelo juiz
competente e todos os atos processuais exigidos em lei foram regularmente praticados. Finda a instruo
probatria, o juiz competente, em deciso devidamente fundamentada, decidiu pronunciar Jerusa pelo crime
apontado na inicial acusatria. O advogado de Jerusa intimado da referida deciso em 02 de agosto de
2013 (sexta-feira).
Atento ao caso apresentado e tendo como base apenas os elementos fornecidos, elabore o recurso cabvel
e date-o com o ltimo dia do prazo para a interposio.
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

QUESTO 3 - IX EXAME OAB


Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia venenosa em
Luciano, com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substncia foi recolhida
para anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies de
armazenamento e acondicionamento, a substncia no fora hbil para produzir os efeitos a que estava
destinada. Mesmo assim, arguindo que o magistrado no estava adstrito ao laudo, o Ministrio Pblico
pugnou pela pronncia de Mrio nos exatos termos da denncia. Com base apenas nos fatos apresentados,
responda justificadamente.
A) O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou absolv-lo sumariamente? (Valor: 0,65)
B) Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o prazo de interposio e a quem deveria ser
endereado? (Valor: 0,60)

QUESTO 4 - 2010-03
Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu
automvel tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal comea a discutir
asperamente, o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao automvel. Muito assustada,
Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do veculo, pois quela velocidade no seria
possvel controlar o automvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e
refutando qualquer possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e,
em razo da velocidade empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam
na calada, vitimando-as fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e
ouvidos Caio e Madalena, que relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal, Caio foi
denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio na modalidade de dolo eventual, trs
vezes em concurso formal. Recebida a denncia pelo magistrado da vara criminal vinculada ao Tribunal do
Jri da localidade e colhida a prova, o Ministrio Pblico pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos
da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando
os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de interposio deveria
ser dirigida? (Valor: 0,3)

146
PROCESSO PENAL OAB
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QUESTO 03 OAB 2010-02


Pedro, almejando a morte de Jos, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o na regio torxica.
Jos vem a falecer, entretanto, no em razo do disparo recebido, mas porque, com inteno suicida, havia
ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a agresso, o que foi comprovado durante instruo
processual. Ainda assim, Pedro foi pronunciado nos termos do previsto no artigo 121, caput, do Cdigo
Penal.
Na condio de Advogado de Pedro:
I. Indique o recurso cabvel;
II. O prazo de interposio;
III. A argumentao visando melhoria da situao jurdica do defendido.
Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.

QUESTO 1 2009-02
Edson, condenado pena de 8 anos de recluso pela prtica do crime de atentado violento ao pudor contra
sua genitora, e seu defensor foram intimados da sentena em 8/5/2009, sexta-feira. Inconformada com a
sentena, a defesa interps recurso de apelao em 15/5/2009, antes do final do expediente forense. O juiz,
contudo, alegando intempestividade do apelo, no recebeu o recurso, tendo sido essa deciso publicada em
1.//6/2009, segunda-feira, data em que Edson e seu advogado compareceram em juzo e tomaram cincia
da denegao.
Considerando a situao hipottica apresentada, esclarea, de forma fundamentada, com a indicao dos
dispositivos legais pertinentes, se o juiz agiu corretamente ao denegar a apelao e se o Cdigo de Processo
Penal prev algum recurso contra a deciso proferida. Em caso afirmativo, indique o recurso cabvel e o
ltimo dia do prazo para sua interposio.

147
PROCESSO PENAL OAB
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16 CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


76

16.1) INTRODUO

Nos termos do artigo 586 do CPP, se no concordar com a deciso proferida, a parte
irresignada dever apresentar a petio de interposio de recurso em sentido estrito no prazo de 05 dias.
Aps, o juzo a quo far o primeiro juzo de admissibilidade, recebendo ou no recurso em sentido estrito,
intimando-se o recorrente para apresentar, no prazo de 02 dias, as respectivas razes de recurso em sentido
estrito, se no apresentadas simultaneamente interposio.

Na sequncia, intima-se o recorrido para oferecer suas CONTRARRAZES ou


RAZES PARA A MANUTENO da deciso recorrida.

16.2) IDENTIFICAO

O Recurso em sentido estrito interposto e arrazoado pelo recorrente, sendo, na


sequncia, o recorrido intimado para oferecer as contrarrazes.

16.3) PRAZO

Conforme o artigo 588 do CPP, o prazo para contrarrazes de 02 dias.

16.4) CONTEDO

Deve-se buscar no enunciado informaes que permitem desenvolver teses voltadas


manuteno da deciso recorrida, bem como refutar os argumentos lanados pelo Ministrio Pblico.

148
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO 77


A) PETIO DE JUNTADA
A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA
COMARCA.......... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO
JUDICIRIA......... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)
C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA .......(SE
CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA
DE ..........(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

Processo n _________
7 a 10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar as presentes
CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com base no artigo 588 do Cdigo de Processo
Penal, requerendo sejam recebidas, mantendo-se a deciso recorrida em sede de juzo de retratao, com
posterior remessa dos autos ao Egrgio Tribunal de Justia (ou Egrgio Tribunal Regional Federal)

Nestes termos,
Pede deferimento

Local, data.
____________________
Advogado
OAB

77
As contrarrazes de recurso em sentido estrito tambm so compostas de petio de juntada e outra de razes para
manuteno da deciso.
149
PROCESSO PENAL OAB
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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ........OU EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL


2 linhas

Recorrente: Ministrio Pblico


Recorrido: Fulano de Tal
Processo n _____________

CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal


Colenda Cmara Criminal ou Colenda Turma (se Justia Federal)
2 linhas
I) DOS FATOS78

II) DO DIREITO
* Expor argumentos contrrios aos invocados nas razes de RESE (informados no
enunciado da questo), defendo, em sntese, a manuteno da deciso recorrida.

III) DO PEDIDO79
Ante o exposto, requer seja IMPROVIDO o recurso em sentido estrito interposto,
MANTENDO-SE, por conseguinte, a deciso recorrida nos seus exatos termos.
2 linhas
Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB
CUIDADO: SE FOR CONTRARRAZES DE RECURSO INTERPOSTO PELA ACUSAO CONTRA DECISO
DE IMPRONNCIA OU ABSOLVIO SUMRIA, AS CONTRARRAZES SERO DE APELAO, UMA
VEZ QUE O RECURSO CABVEL CONTRA AQUELAS DECISES O DE APELAO, CONFORME ART.
416 DO CPP.

78
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada), bem como da deciso
recorrida.
79
REQUERER O IMPROVIMENTO DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO E A MANUTENO DA DECISO
RECORRIDA.
150
PROCESSO PENAL OAB
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17 APELAO
6

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


SENTENA RECURSO DE APELAO

PAROU!

17.1) APELAO CONTRA SENTENA PROFERIDA POR JUIZ SINGULAR

I) CONCEITO
o recurso interposto da sentena definitiva ou com fora de definitiva, para a
segunda instncia, com o fim de que se proceda ao reexame da matria, com a consequente modificao
parcial ou total da deciso.

II) CABIMENTO DA APELAO NAS SENTENAS DO JUIZ SINGULAR Art. 593

A) DAS SENTENAS DEFINITIVAS DE CONDENAO OU ABSOLVIO PROFERIDAS POR JUIZ


SINGULAR (artigo 593, inciso I, do CPP)

Fundamento legal: art. 593, inciso I, do CPP

Cabe apelao nas sentenas definitivas de condenao ou absolvio. So as


decises que pem fim relao jurdica processual, julgando o seu mrito, quer absolvendo, quer
condenando o acusado. De toda sentena condenatria cabe apelao, e de toda absolutria tambm.

Com o advento da Lei 11.689/2008, caber apelao contra a sentena de


absolvio sumria (art. 416), tanto as proferidas nos processos de competncia do juiz singular (art. 397),
exceto a deciso que declara extinta a punibilidade (inciso IV do art. 397), como as proferidas nos processos
de competncia do jri, na 1 fase do procedimento (art. 415 do CPP).

B) DAS DECISES DEFINITIVAS, OU COM FORA DE DEFINITIVAS, PROFERIDAS POR JUIZ


SINGULAR NOS CASOS NO PREVISTOS NO CAPTULO ANTERIOR (artigo 593, inciso II, do CPP)

Cabe, ainda, apelao das sentenas que, julgando o mrito, pem fim relao
jurdica processual ou ao procedimento, sem, contudo, absolver ou condenar o acusado.
151
PROCESSO PENAL OAB
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Logo, no caso, consistem na hiptese de decises interlocutrias mistas (definitivas


ou com fora de definitivas), que no integram o rol do art. 581, sendo, assim, cabvel, na forma residual,
portanto, o recurso de apelao, previsto no inciso II do art. 593.

* DECISES DEFINITIVAS: tambm denominadas terminativas de mrito, so


aquelas que encerram o processo, incidental ou principal, com julgamento do mrito, sem, no entanto,
absolver ou condenar.

Ex: procedncia ou improcedncia da restituio de coisa apreendida (art. 120,


1); deciso que autoriza levantamento do sequestro; que concede a reabilitao.

* DECISES COM FORA DE DEFINITIVAS: so aquelas decises que encerram o processo, sem
julgamento do mrito (deciso interlocutria mista terminativa) ou uma etapa procedimental (deciso
interlocutria mista no terminativa).

Ex: deciso de impronncia, que apelvel (art. 416 CPP).

III) PRAZO Art. 593 e Art. 600

O prazo para interposio , em regra, 05 dias (art. 593), a contar da intimao,


sendo 08 dias para arrazoar o recurso (art. 600).

O prazo flui a partir da juntada da carta precatria ou mandado aos autos; contudo,
recentemente, o STF editou a Smula 710, na qual pacificou o entendimento no sentido de que No processo
penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou carta precatria
ou ordem.

No caso do ru, devem ser intimados ele e seu defensor, iniciando-se o prazo aps
a ltima intimao.

PRAZO PRAZO

Interposio Razes

5 DIAS 8 DIAS

15 DIAS
Para o assistente da
IV) LEGITIMIDADE
acusao no habilitado

10 DIAS
No JECrim, j com as razes 152
PROCESSO PENAL OAB
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Podem interpor recurso de apelao o Ministrio Pblico, querelante (ao penal


privada), o ru ou seu defensor (art. 577) e o assistente de acusao.

A legitimidade do assistente de acusao est prevista no artigo 598 do CPP. Pode


ser:

a) habilitado nos autos, sendo, portanto, intimado dos atos processuais, podendo,
nessa condio, interpor recurso no prazo de 05 dias.

b) no habilitado nos autos, no sendo at ento, portanto, intimado dos atos


processuais, razo pela qual ter o prazo mais dilatado para interpor recurso de apelao, qual seja, 15 dias,
nos termos do artigo 598, pargrafo nico, do CPP.

A contagem do prazo para o assistente de acusao interpor recurso segue a regra


disposta na Smula 448 do STF: O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a
correr imediatamente aps o transcurso do prazo do Ministrio Pblico.

V) EFEITO EXTENSIVO Art. 580 CPP


Conforme dispe o artigo 580 do CPP, havendo dois ou mais rus, com idntica situao
processual e ftica, se apenas um deles recorrer e obtiver benefcio, ser este aplicado tambm aos demais que
no impugnaram a sentena ou deciso.

Ex: Theo e Russo so condenados por terem praticado crime de roubo majorado por
emprego de arma de fogo no apreendida, considerando o magistrado desnecessria a percia na arma. Theo
interpe recurso de apelao buscando tambm afastar a majorante do emprego de arma de fogo. O provimento
do recurso, afastando a majorante, se estende a Russo, que no havia apelado.

O efeito extensivo no se aplica quando a matria recorrida envolver somente


circunstncia de carter pessoal. Ex: Na situao acima, Theo interpe recurso de apelao voltado diminuio
da pena, porque no foi considerada a sua menoridade (menor de 21 anos) poca do fato. Eventual provimento
do recurso no alcanar Russo, pois se trata de circunstncia pessoal, nada relacionada ao fato praticado.

VI) ESTRUTURA DO RECURSO DE APELAO


A estrutura do recurso de apelao segue dois momentos: interposio do recurso
(afirmar que pretende recorrer) e as razes de recurso.

A) INTERPOSIO para juiz de 1 grau

a) Endereamento: Juiz de Direito da Vara Criminal (se crime no doloso contra a vida da competncia da
Justia Estadual) ou Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria (se crime no doloso contra a vida
da competncia da Justia Federal); Juiz de Direito da Vara do Juizado Especial Criminal (se for infrao de
menor potencial ofensivo)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 593, inciso __, 416 se absolvio sumria ou

153
PROCESSO PENAL OAB
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impronncia, ou artigo 82 da Lei 9.099/95, se tratar de infrao de menor potencial ofensivo),


nome da pea (Recurso de apelao), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

Obs: se for apelao contra deciso do Tribunal do Jri, no esquecer de indicar o inciso contra o qual
est recorrendo. Nesse sentido a Smula 713 do STF: O efeito devolutivo da apelao contra decises do
jri adstrito aos fundamentos da sua interposio.

c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)

Obs: o recurso de apelao no tem efeito regressivo.

B) RAZES

a) Endereamento: para Tribunal ou Turmas Recursais (se for infrao de menor potencial
ofensivo)

Tribunal de Justia (se da competncia da Justia Estadual);

Tribunal Regional Federal (se da competncia da Justia Federal).

Turmas Recursais (Se for infrao de menor potencial ofensivo)

b) identificao: apelante, apelado, n processo

c) saudao:

Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara

Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal Colenda Turma

d) corpo da pea (breve relato, preliminares e mrito)

e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

154
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE RECURSO DE APELAO


PEA DE INTERPOSIO: ENDEREAMENTO: Juiz de 1 grau
A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....VARA CRIMINAL DA
COMARCA......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA CRIMINAL DA SEO
JUDICIRIA DE ......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)80

Processo n _________

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO DE
APELAO, com base no artigo 593, (indicar o inciso)81, do Cdigo de Processo Penal.
Assim, requer seja recebido e processado o recurso, j com as razes anexas,
remetendo-se os autos ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal.

Nestes termos,
pede deferimento

Local, data82.
____________________
Advogado
OAB

80
Competncia da Justia Federal Art. 109 da CF/88
81
Cuidado: se for contra deciso do Tribunal do Jri indicar o fundamento (uma das alneas do inciso III do Art. 593).
Smula 713 STF
82
CUIDADO: O ENUNCIADO PODE PEDIR A INTERPOSIO NO LTIMO DIA DO PRAZO
155
PROCESSO PENAL OAB
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RAZES DE RECURSO DE APELAO: Endereamento ao Tribunal Competente


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ...... (se da competncia da Justia Estadual);
EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ....REGIO (se da competncia da Justia Federal).
Apelante: Fulano de Tal
Apelado: Ministrio Pblico
Processo n

RAZES DE RECURSO DE APELAO

Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal


Colenda Cmara (Justia Estadual) ou Colenda Turma (Justia Federal)

I) DOS FATOS83
II) DO DIREITO84
A) DAS PRELIMINARES
B) DO MRITO85
C) SUBSIDIARIAMENTE86
III) DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO DE 1 GRAU, com o
consequente PROVIMENTO do presente recurso, para o fim ......:
I) preliminares (nulidades, incompetncia, prescrio, etc acompanhar a ordem das preliminares)
II) absolvio, com base no artigo 386, inciso ....., do CPP
III) diminuio da pena, regime carcerrio, substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos, sursis (se no cabvel a restritiva de direitos),

Local e data
______________________
ADVOGADO
OAB

83
Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente transcrever
o enunciado).
84
Aqui tambm sugere-se dividir os fundamentos jurdicos em preliminares e mrito.
85
No mrito, busca-se afastar a materialidade e autoria do delito, bem como arguir uma das causas excludentes do
crime: excluso da tipicidade, ilicitude e culpabilidade. MATICS
86
Dica: para lembrar dos pedidos voltados a melhorar a situao do ru, sugere-se seguir a sequncia dos incisos do art. 59 do CP.
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
consequncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos [buscar atenuantes (arts. 65 e 66 CP) e causas de diminuio da pena -
tentativa, por exemplo, art. 14, II CP); b) afastar causas de aumento da pena e qualificadoras];
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade (art. 33 CP);
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel (art. 44 CP).
ART. 77 CP (SURSIS)
156
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE RECURSO DE APELAO NA HIPTESE DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL


PEA DE INTERPOSIO: ENDEREAMENTO: Juiz de 1 grau
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA
COMARCA ......

Processo n _________

10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO DE APELAO, com base
no artigo 82 da Lei 9.099/95.
Assim, requer seja recebido e processado o recurso, j com as razes anexas,
remetendo-se os autos s Turmas Recursais.

Nestes termos,
pede deferimento.

Local, data87.
____________________
Advogado
OAB

87
CUIDADO: O ENUNCIADO PODE PEDIR A INTERPOSIO NO LTIMO DIA DO PRAZO
157
PROCESSO PENAL OAB
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RAZES DE RECURSO DE APELAO: Endereamento s TURMAS RECURSAIS


EGRGIA TURMA RECURSAL
Apelante: Fulano de Tal
Apelado: Ministrio Pblico
Processo n _____________

RAZES DE RECURSO DE APELAO

Egrgia Turma Recursal


Emritos Julgadores

I) DOS FATOS88
II) DO DIREITO89
A) DAS PRELIMINARES
B) DO MRITO90
C) SUBSIDIARIAMENTE91
III) DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO DE 1 GRAU, com o
consequente PROVIMENTO do presente recurso, para o fim ......:
I) preliminares (nulidades, incompetncia, prescrio, etc acompanhar a ordem das preliminares)
II) absolvio, com base no artigo 386, inciso ....., do CPP
III) diminuio da pena, regime carcerrio, substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos, sursis (se no cabvel a restritiva de direitos),

Local e data
______________________

ADVOGADO
OAB

88
Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente transcrever
o enunciado).
89
Aqui tambm sugere-se dividir os fundamentos jurdicos em preliminares e mrito.
90
No mrito, busca-se afastar a materialidade e autoria do delito, bem como arguir uma das causas excludentes do
crime: excluso da tipicidade, ilicitude e culpabilidade. MATICS
91
Dica: para lembrar dos pedidos voltados a melhorar a situao do ru, sugere-se seguir a sequncia dos incisos do art. 59 do CP.
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos [buscar atenuantes (arts. 65 e 66 CP) e causas de diminuio da pena -
tentativa, por exemplo, art. 14, II CP); b) afastar causas de aumento da pena e qualificadoras];
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade (art. 33 CP);
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel (art. 44 CP).
ART. 77 CP (SURSIS)
158
PROCESSO PENAL OAB
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PEA PRTICO-PROFISSIONAL XVIII EXAME


Durante o carnaval do ano de 2015, no ms de fevereiro, a famlia de Joana resolveu viajar para comemorar
o feriado, enquanto Joana, de 19 anos, decidiu ficar em sua residncia, na cidade de Natal, sozinha, para
colocar os estudos da faculdade em dia. Tendo conhecimento dessa situao, Caio, vizinho de Joana, nascido
em 25 de maro de 1994, foi at o local, entrou sorrateiramente no quarto de Joana e, mediante grave
ameaa, obrigou-a a praticar com ele conjuno carnal e outros atos libidinosos diversos, deixando o local
aps os fatos e exigindo que a vtima no contasse sobre o ocorrido para qualquer pessoa. Apesar de
temerosa e envergonhada, Joana contou o ocorrido para sua me. A seguir, as duas compareceram
Delegacia e a vtima ofertou representao. Caio, ento, foi denunciado pela prtica como incurso nas
sanes penais do Art. 213 do Cdigo Penal, por duas vezes, na forma do Art. 71 do Estatuto Repressivo.
Durante a instruo, foi ouvida a vtima, testemunhas de acusao e o ru confessou os fatos. Foi, ainda,
juntado laudo de exame de conjuno carnal confirmando a prtica de ato sexual violento recente com Joana
e a Folha de Antecedentes Criminais (FAC) do acusado, que indicava a existncia de duas condenaes,
embora nenhuma delas com trnsito em julgado. Em alegaes finais, o Ministrio Pblico requereu a
condenao de Caio nos termos da denncia, enquanto a defesa buscou apenas a aplicao da pena no
mnimo legal. No dia 25 de junho de 2015 foi proferida sentena pelo juzo competente, qual seja a 1 Vara
Criminal da Comarca de Natal, condenando Caio pena privativa de liberdade de 10 anos e 06 meses de
recluso, a ser cumprida em regime inicial fechado. Na sentena consta que a pena base de cada um dos
crimes deve ser aumentada em seis meses pelo fato de Caio possuir maus antecedentes, j que ostenta em
sua FAC duas condenaes pela prtica de crimes, e mais 06 meses pelo fato de o acusado ter desrespeitado
a liberdade sexual da mulher, um dos valores mais significativos da sociedade, restando a sano penal da
primeira fase em 07 anos de recluso, para cada um dos delitos. Na segunda fase, no foram reconhecidas
atenuantes ou agravantes. Afirmou o magistrado que atualmente o ru maior de 21 anos, logo no estaria
presente a atenuante do Art. 65, inciso I, do CP. Ao analisar o concurso de crimes, o magistrado considerou
a pena de um dos delitos, j que eram iguais, e aumentou de 1/2 (metade), na forma do Art. 71 do CP,
justificando o acrscimo no fato de ambos os crimes praticados serem extremamente graves. Por fim, o
regime inicial para o cumprimento da pena foi o fechado, justificando que, independente da pena aplicada,
este seria o regime obrigatrio, nos termos do Art. 2, 1, da Lei n 8.072/90. Apesar da condenao,
como Caio respondeu ao processo em liberdade, o juiz concedeu a ele o direito de aguardar o trnsito em
julgado da mesma forma. Caio e sua famlia o (a) procuram para, na condio de advogado (a), adotar as
medidas cabveis, destacando que esto insatisfeitos com o patrono anterior. Constitudo nos autos, a
intimao da sentena ocorreu em 07 de julho de 2015, terafeira, sendo quarta-feira dia til em todo o
pas.
Com base nas informaes acima expostas e naquelas que podem ser inferidas do caso concreto, redija a
pea cabvel, excluda a possibilidade de Habeas Corpus, no ltimo dia do prazo para interposio,
sustentando todas as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5.00 pontos)

Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

159
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

PEA PRTICO-PROFISSIONAL - IV EXAME OAB


Tcio foi denunciado e processado, na 1 Vara Criminal da Comarca do Municpio X, pela prtica de roubo
qualificado em decorrncia do emprego de arma de fogo. Ainda durante a fase de inqurito policial, Tcio foi
reconhecido pela vtima. Tal reconhecimento se deu quando a referida vtima olhou atravs de pequeno
orifcio da porta de uma sala onde se encontrava apenas o ru. J em sede de instruo criminal, nem vtima
nem testemunhas afirmaram ter escutado qualquer disparo de arma de fogo, mas foram unssonas no
sentido de assegurar que o assaltante portava uma. No houve percia, pois os policiais que prenderam o
ru em flagrante no lograram xito em apreender a arma. Tais policiais afirmaram em juzo que, aps
escutarem gritos de pega ladro!, viram o ru correndo e foram em seu encalo. Afirmaram que, durante
a perseguio, os passantes apontavam para o ru, bem como que este jogou um objeto no crrego que
passava prximo ao local dos fatos, que acreditavam ser a arma de fogo utilizada. O ru, em seu
interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. Ao cabo da instruo criminal, Tcio foi condenado a oito anos e
seis meses de recluso, por roubo com emprego de arma de fogo, tendo sido fixado o regime inicial fechado
para cumprimento de pena. O magistrado, para fins de condenao e fixao da pena, levou em conta os
depoimentos testemunhais colhidos em juzo e o reconhecimento feito pela vtima em sede policial, bem
como o fato de o ru ser reincidente e portador de maus antecedentes, circunstncias comprovadas no curso
do processo.
Voc, na condio de advogado(a) de Tcio, intimado(a) da deciso. Com base somente nas informaes
de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, apresentando
as razes e sustentando as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5,0)

V EXAME OAB - PEA


Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto
qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de
seu patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo.
A denncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a instruo criminal, foi proferida, em 10 de
dezembro de 2009, sentena penal julgando procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena
final de dois anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do Cdigo
Penal. Aps a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia entendeu por
bem anular toda a instruo criminal, ante a ocorrncia de cerceamento de defesa em razo do indeferimento
injustificado de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a instruo criminal, ficou
comprovado que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio havia uma semana e s tinha
a obrigao de trabalhar s segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o suposto fato criminoso teria
ocorrido no terceiro dia de trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos autos a comprovao dos
rendimentos da vtima, que giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) mensais. Aps a
apresentao de memoriais pelas partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida nova sentena penal
condenando Eliete pena final de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas razes de decidir,
assentou o magistrado que a r possua circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez que se reveste de
enorme gravidade a prtica de crimes em que se abusa da confiana depositada no agente, motivo pelo qual
a pena deveria ser distanciada do mnimo. Ao final, converteu a pena privativa de liberdade em restritiva de
direitos, consubstanciada na prestao de 8 (oito) horas semanais de servios comunitrios, durante o
perodo de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em instituio a ser definida pelo juzo de execues penais.
Novamente no houve recurso do Ministrio Pblico, e a sentena foi publicada no Dirio Eletrnico em 16
de fevereiro de 2011.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o ltimo dia do prazo legal, o recurso cabvel
hiptese, invocando todas as questes de direito pertinentes, mesmo que em carter eventual. (Valor: 5,0)

160
PROCESSO PENAL OAB
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PEA PRTICOPROFISSIONAL VII OAB

Leia com ateno o caso concreto a seguir:


Grvida de nove meses, Ana entra em trabalho de parto, vindo dar luz um menino saudvel, o qual
imediatamente colocado em seu colo. Ao ter o recmnascido em suas mos, Ana tomada por extremo
furor, bradando aos gritos que seu filho era um monstro horrvel que no saiu de mim e bate por seguidas
vezes a cabea da criana na parede do quarto do hospital, vitimandoa fatalmente. Aps ser dominada
pelos funcionrios do hospital, Ana presa em flagrante delito.
Durante a fase de inqurito policial, foi realizado exame mdicolegal, o qual atestou que Ana agira sob
influncia de estado puerperal. Posteriormente, foi denunciada, com base nas provas colhidas na fase
inquisitorial, sobretudo o laudo do expert, perante a 1 Vara Criminal/Tribunal do Jri pela prtica do crime
de homicdio triplamente qualificado, haja vista ter sustentado o Parquet que Ana fora movida por motivo
ftil, empregara meio cruel para a consecuo do ato criminoso, alm de se utilizar de recurso que tornou
impossvel a defesa da vtima. Em sede de Alegaes Finais Orais, o Promotor de Justia reiterou os
argumentos da denncia, sustentando que Ana teria agido impelida por motivo ftil ao decidir matar seu
filho em razo de tlo achado feio e teria empregado meio cruel ao bater a cabea do beb repetidas vezes
contra a parede, alm de impossibilitar a defesa da vtima, incapaz, em razo da idade, de defenderse.
A Defensoria Pblica, por sua vez, alegou que a r no teria praticado o fato e, alternativamente, se o tivesse
feito, no possuiria plena capacidade de autodeterminao, sendo inimputvel. Ao proferir a sentena, o
magistrado competente entendeu por bem absolver sumariamente a r em razo de inimputabilidade, pois,
ao tempo da ao, no seria ela inteiramente capaz de se autodeterminar em consequncia da influncia do
estado puerperal. Tendo sido intimado o Ministrio Pblico da deciso, em 11 de janeiro de 2011, o prazo
recursal transcorreu in albis sem manifestao do Parquet.
Em relao ao caso narrado, voc, na condio de advogado(a), procurado pelo pai da vtima, em 20 de
janeiro de 2011, para habilitarse como assistente da acusao e impugnar a deciso.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija a pea cabvel, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes, datando do ltimo dia do prazo.
(Valor: 5,0)

QUESTO 2 IV EXAME

Caio denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio qualificado por motivo ftil. De
acordo com a inicial, em razo de rivalidade futebolstica, Caio teria esfaqueado Mvio quarenta e trs vezes,
causando-lhe o bito. Pronunciado na forma da denncia, Caio recorreu com o objetivo de ser
impronunciado, vindo o Tribunal de Justia da localidade a manter a pronncia, mas excluindo a
qualificadora, ao argumento de que Mvio seria arruaceiro e, portanto, a motivao no poderia ser
considerada ftil. No julgamento em plenrio, ocasio em que Caio confessou a prtica do crime, a defesa
l para os jurados a deciso proferida pelo Tribunal de Justia no que se refere caracterizao de Mvio
como arruaceiro. Respondendo aos quesitos, o Conselho de Sentena absolve Caio.
Sabendo-se que o Ministrio Pblico no recorreu da sentena, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) A esposa de Mvio poderia buscar a impugnao da deciso proferida pelo Conselho de Sentena? Em
caso positivo, de que forma e com base em que fundamento? (Valor: 0,65)
b) Caso o Ministrio Pblico tivesse interposto recurso de apelao com fundamento exclusivo no artigo 593,
III, d, do Cdigo de Processo Penal, poderia o Tribunal de Justia declarar a nulidade do julgamento por
reconhecer a existncia de nulidade processual? (Valor: 0,6)

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PROCESSO PENAL OAB
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QUESTO 1 XIX EXAME

Joo estava dirigindo seu automvel a uma velocidade de 100 km/h em uma rodovia em que o limite mximo
de velocidade de 80 km/h. Nesse momento, foi surpreendido por uma bicicleta que atravessou a rodovia
de maneira inesperada, vindo a atropelar Juan, condutor dessa bicicleta, que faleceu no local em virtude do
acidente. Diante disso, Joo foi denunciado pela prtica do crime previsto no Art. 302 da Lei n 9.503/97.
As percias realizadas no cadver da vtima, no automvel de Joo, bem como no local do fato, indicaram
que Joo estava acima da velocidade permitida, mas que, ainda que a velocidade do veculo do acusado
fosse de 80 km/h, no seria possvel evitar o acidente e Juan teria falecido. Diante da prova pericial
constatando a violao do dever objetivo de cuidado pela velocidade acima da permitida, Joo foi condenado
pena de deteno no patamar mnimo previsto no dispositivo legal. Considerando apenas os fatos narrados
no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabvel da deciso do magistrado, indicando seu prazo e fundamento legal? (Valor: 0,60)
B) Qual a principal tese jurdica de direito material a ser alegada nas razes recursais? (Valor: 0,65)

162
PROCESSO PENAL OAB
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18 APELAO DAS DECISES DO JRI


76

Base legal: art. 593, inciso III, do CPP

Quando a parte pretender recorrer de deciso proferida no Tribunal do Jri deve


apresentar logo na petio de interposio qual o motivo que o leva a apelar, deixando expressa a alnea
eleita do inciso III do art. 593 do CPP. Posteriormente, no momento de apresentao das razes, fica
vinculado ao motivo declinado.

Assim sendo, o Tribunal somente pode julgar nos limites da interposio. Nesse
sentido a Smula 713 do STF: O efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos
fundamentos da sua interposio.

18.1) HIPTESES DE CABIMENTO

A) NULIDADE POSTERIOR PRONNCIA

Tratando-se de nulidade anterior pronncia, a questo j foi analisada na prpria


deciso ou em recurso contra ela interposto, operando-se, por conseguinte, a precluso.

LOPES JNIOR (2012, p. 1224) elenca algumas hipteses:

* a juntada de documentos fora do prazo estipulado no art. 479;


* participao de jurado impedido;
* inverso da ordem de oitiva das testemunhas de plenrio;
* produo, em plenrio, de prova ilcita;
* uso injustificado de algemas durante o julgamento;
* referncias, durante os debates, deciso de pronncia ou posteriores, que
julgaram admissvel a acusao;
* referncias, durante os debates, ao silncio do acusado, em seu prejuzo;
* e, o mais recorrente: defeitos na formulao dos quesitos.

Se a nulidade ocorrer na prpria sentena de pronncia, o recurso cabvel o


Recurso em Sentido Estrito (art. 581, inciso IV).

Na hiptese de provimento do recurso, o Tribunal de Justia ou Tribunal Regional


Federal dever determinar a renovao do ato viciado e, at mesmo do prprio julgamento em plenrio.

163
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A.1) QUESTES PONTUAIS

I) IMPRESCINDIBILIDADE DO DEPOIMENTO DA TESTEMUNHA ART. 461

fundamental que as partes, entendendo ser indispensvel o depoimento de alguma


testemunha, arrolem-na na fase de preparao para o plenrio, com o carter de imprescindibilidade.

No o fazendo, deixa de haver a possibilidade de insistncia na sua oitiva, caso alguma


delas no comparea sesso plenria.

O momento para arrolar testemunhas, no procedimento preparatrio, o previsto no


art. 422 do CPP, aps a intimao determinada pelo juiz.

a) Suspenso dos trabalhos para conduo coercitiva ou adiamento da sesso

Somente ocorre se a testemunha tiver sido arrolada com o carter de


imprescindibilidade e houver sido intimada.

b) Infrutfera conduo coercitiva

possvel que, a despeito da tentativa, falhe a conduo coercitiva, razo pela qual no
se pode adiar eternamente a realizao do julgamento.

Assim, se a testemunha no for localizada para a conduo ou tiver alterado o domiclio,


instala-se a sesso.

c) Realizao do julgamento, independentemente da inquirio de testemunha arrolada

Caso a testemunha tenha sido arrolada sem o carter de imprescindibilidade, no


comparecendo, o julgamento realiza-se de qualquer modo, tendo sido ela intimada ou no;

Caso tenha sido arrolada com o carter de imprescindibilidade, se for intimada e no


comparecer, cabvel o adiamento, como regra, para que possa ser conduzida coercitivamente na sesso
seguinte.

Entretanto, arrolada com o carter de imprescindibilidade, mas no localizada, tomando


cincia a parte de que no foi intimada e no indicando o seu paradeiro, com prazo hbil para nova intimao
ser feita, perde a oportunidade de insistir no depoimento.

II) INSTRUO EM PLENRIO Art. 473

Em primeiro lugar, ouve-se o ofendido. O Juiz Presidente dirige-lhes as perguntas que


entender necessrias. Em seguida, passa a palavra ao representante do Ministrio Pblico e ao assistente de
acusao, se houver, ou ao querelante (se a ao for privada). Na sequncia, poder a defesa reperguntar.

Finda a oitiva da vtima, passa-se inquirio das testemunhas de acusao.


Primeiramente, o juiz faz as perguntas cabveis. Em seguida, concede a palavra ao Ministrio Pblico e ao
assistente, se houver. Depois, defesa.

164
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Aps, ouvem-se as testemunhas de defesa. Inicialmente, as perguntas so formuladas


pelo juiz. Na sequncia, pela defesa. Em seguida, pelo Ministrio Pblico e assistente.

* Interrogatrio do acusado Art. 474

Ao final da colheita das provas em plenrio, Ministrio Pblico, o assistente, o


querelante e o defensor, nessa ordem, podero formular, diretamente, perguntas ao acusado; os jurados
formularo perguntas por intermdio do juiz presidente;

Nos termos do 3, no se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo


em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana
das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes.

Por exceo e quando for absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana
das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes poder o ru permanecer algemado.

Por unanimidade, o STF decidiu que o uso de algemas deve ser adotado em situaes
excepcionalssimas, pois, do contrrio, violam-se importantes princpios constitucionais, dentre eles a dignidade
da pessoa humana.

SMULA VINCULANTE N 11 STF (IMPORTANTE)


Uso de Algemas - Restries - Responsabilidades do Agente e do Estado -
Nulidades
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo
integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a
excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente
ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo
da responsabilidade civil do Estado.

III) DOS DEBATES Art. 476

a) Correlao entre acusao e pronncia

Encerrada a instruo, ser concedida a palavra ao Ministrio Pblico, que far a


acusao, nos limites da pronncia ou das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, sustentando,
se for o caso, a existncia de circunstncia agravante. O assistente falar depois do Ministrio Pblico.

b) Referncias proibidas (IMPORTANTE) Art. 478

vedado s partes:

a) fazer referncia deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram


admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou
prejudiquem o acusado, bem como ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de
165
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requerimento, em seu prejuzo (trata-se de dispositivo nitidamente direcionado ao Ministrio Pblico, com prejuzo
acusao);

b) a leitura de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos
com a antecedncia mnima 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte, abrangendo a leitura de jornais
ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou
qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e
julgamento dos jurados.

B) SENTENA DO JUIZ PRESIDENTE CONTRRIA LETRA EXPRESSA DA LEI OU DECISO DOS


JURADOS

O juiz est obrigado a cumprir as decises do Jri, no havendo supremacia do


juiz togado sobre os jurados, mas simples atribuies diversas de funes. Os jurados decidem o fato e o
juiz-presidente aplica a pena, de acordo com esta deciso, no podendo dela desgarrar-se.

Como se v, h duas hipteses concentradas nesse inciso: a) deciso contra lei


expressa; b) deciso de forma contrria deciso dos jurados.

Alguns exemplos de deciso contrria lei expressa (LOPES JNIOR, 2012, p.


1226):

a) a sentena substitui a pena aplicada pelo homicdio doloso por prestao de


servios comunidade em desacordo com os limites do art. 44 do CP;
b) fixar o regime fechado para o ru primrio condenado a uma pena inferior a 8
anos;
c) decidir sobre o crime conexo sem submet-lo a julgamento pelo jri.

Alguns exemplos de sentena contrria deciso dos jurados (LOPES JNIOR,


2012, p. 1227):

a) os jurados absolvem o ru e o juiz profere uma sentena condenatria, fixando


a pena, e vice-versa;
b) o jri condena por homicdio qualificado e o juiz realiza a dosimetria
considerando a pena do homicdio simples;
c) o jri reconhece uma privilegiadora e o juiz no faz a respectiva reduo da
pena;
d) os jurados acolhem a tese defensiva de desclassificao de homicdio doloso
para culposo e o juiz condena o ru por homicdio doloso;
e) os jurados acolhem a tese de crime tentado, e o juiz profere sentena
condenatria por crime consumado etc.

166
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Se der provimento ao recurso de apelao interposto com base nesta alnea, o


Tribunal ad quem proceder retificao da sentena, sem necessidade de renovao do julgamento em
plenrio do Jri (art. 593, 1, CPP).

C) QUANDO HOUVER ERRO OU INJUSTIA NO TOCANTE APLICAO DA PENA OU DA MEDIDA


DE SEGURANA

outra hiptese que diz respeito, exclusivamente, atuao do juiz presidente,


no importando em ofensa soberania do veredicto popular. Logo, o Tribunal pode corrigir a distoro
diretamente.

A aplicao de penas muito acima do mnimo legal para rus primrios, ou


excessivamente brandas para reincidentes, por exemplo, sem ter havendo fundamento razovel, ou medidas
de segurana incompatveis com a doena mental apresentada pelo ru podem ser alteradas pela Instncia
superior.

Se der provimento apelao interposta com base na alnea c, o Tribunal


retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana, sem necessidade de renovao do julgamento
pelo Jri.

OBS: Qualificadoras: Encontra-se pacificado o entendimento no sentido de que a


discusso envolvendo o reconhecimento ou afastamento da qualificadora deve ser abordada com base na
alnea d do inciso III do art. 593. Isso significa que, se der provimento ao recurso de apelao, o ru ser
submetido a novo julgamento pelo Tribunal do Jri.

Em sntese, a interposio do recurso de apelao visando ao afastamento da


qualificadora deve ser com base no artigo 593, inciso III, alnea d, do CPP.

D) QUANDO A DECISO DOS JURADOS FOR MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS


AUTOS

Contrria prova dos autos a deciso que no encontra respaldo em nenhum


elemento de convico colhido sob o crivo do contraditrio. No o caso de condenao que apia em
verso mais fraca.

S cabe apelao com base nesse fundamento uma nica vez. No importa qual
das partes tenha apelado, uma vez para qualquer das duas.

Conforme o art. 593, 3, do CPP, se a apelao se fundar no inciso III, d, e o


tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos,
dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo,
segunda apelao.

167
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Ocorrer nulidade posterior pronncia

A sentena do Juiz Presidente for contrria letra


Das decises do Tribunal do Jri, quando expressa da Lei ou deciso dos jurados

Quando houver erro ou injustia aplicao da pena ou


da medida de segurana

Quando a deciso dos jurados for manifestamente


contrria prova dos autos

168
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE RECURSO DE APELAO


PEA DE INTERPOSIO: ENDEREAMENTO: Juiz de 1 grau
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA
COMARCA......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA
SEO JUDICIRIA DE ......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 92

Processo n _________

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO DE
APELAO, com base no artigo 593, III (indicar a alnea)93, do Cdigo de Processo Penal.
Assim, requer seja recebido e processado o recurso, j com as razes anexas,
remetendo-se os autos ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal.

Nestes termos,
pede deferimento
Local, data94.
____________________
Advogado
OAB

92
Competncia da Justia Federal Art. 109 da CF/88
93
Cuidado: se for contra deciso do Tribunal do Jri indicar o fundamento (uma das alneas do inciso III do Art. 593).
Smula 713 STF
94
CUIDADO: O ENUNCIADO PODE PEDIR A INTERPOSIO NO LTIMO DIA DO PRAZO
169
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RAZES DE RECURSO DE APELAO: Endereamento ao Tribunal Competente


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ...... (se da competncia da Justia Estadual);
EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ....REGIO (se da competncia da Justia Federal).
Apelante: Fulano de Tal
Apelado: Ministrio Pblico
Processo n _____________

RAZES DE RECURSO DE APELAO

Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal


Colenda Cmara (Justia Estadual) ou Colenda Turma (Justia Federal)

I) DOS FATOS95
II) DO DIREITO96
III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO DE 1 GRAU, com o


consequente PROVIMENTO do presente recurso, para o fim ......:
I) seja declarada a nulidade do processo a partir do ato tal...e, por consequncia, seja o ru submetido a
novo jri. (se pela alnea a do art. 593, III)
II) seja retificada a deciso, a fim de que prevalea a deciso dos jurados, no sentido de que...(se pela alnea
b, do art. 593, III)
III) seja retificada a pena, a fim de que seja fixada no mnimo legal, fixado regime carcerrio semiaberto,
etc.(se pela alnea c, do art. 593, IIII)
IV) seja o ru submetido a novo jri pelo Plenrio do Jri, nos termos do artigo 593, 3, do Cdigo de
Processo Penal. (se pela alnea d, do artigo 593, III)

Local e data
______________________
ADVOGADO
OAB

95
Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente transcrever
o enunciado).
96
Cuidado: Observar as hipteses das alneas do artigo 593, III, do CPP .
170
PROCESSO PENAL OAB
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QUESTO 3 XVIII EXAME


Fernando foi pronunciado pela prtica de um crime de homicdio doloso consumado que teve como vtima
Henrique. Em sesso plenria do Tribunal do Jri, o ru e sua namorada, ouvida na condio de informante,
afirmaram que Henrique iniciou agresses contra Fernando e que este agiu em legtima defesa. Por sua vez,
a namorada da vtima e uma testemunha presencial asseguraram que no houve qualquer agresso pretrita
por parte de Henrique. No momento do julgamento, os jurados reconheceram a autoria e materialidade,
mas optaram por absolver Fernando da imputao delitiva. Inconformado, o Ministrio Pblico apresentou
recurso de apelao com fundamento no Art. 593, inciso III, alnea d, do CPP, alegando que a deciso foi
manifestamente contrria prova dos autos. A famlia de Fernando fica preocupada com o recurso, em
especial porque afirma que todos tinham conhecimento que dois dos jurados que atuaram no julgamento
eram irmos, mas em momento algum isso foi questionado pelas partes, alegado no recurso ou avaliado
pelo Juiz Presidente.
Considerando a situao narrada, esclarea, na condio de advogado(a) de Fernando, os seguintes
questionamentos da famlia do ru:
A) A deciso dos jurados foi manifestamente contrria prova dos autos? Justifique. (Valor: 0,60)
B) Poder o Tribunal, no recurso do Ministrio Pblico, anular o julgamento com fundamento em nulidade
na formao do Conselho de Sentena? Justifique. (Valor: 0,65)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

171
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

19 CONTRARRAZES DE APELAO
87

19.1) INTRODUO

Nos termos do artigo 593 do CPP, se no concordar com a sentena proferida, a


parte irresignada dever apresentar a petio de interposio da apelao no prazo de 05 dias. Aps, o juzo
de 1 grau, onde foi proferida a sentena, far o primeiro juzo de admissibilidade, recebendo ou no a
apelao. Na sequncia, conforme dispe o artigo 600 do CPP, se recebida a apelao, intima-se o apelante
para apresentar suas RAZES PARA REFORMA da deciso recorrida e, aps, o apelado para oferecer suas
CONTRARRAZES ou RAZES PARA A MANUTENO da sentena apelada.

19.2) PRAZO

Conforme o artigo 600 do CPP, o prazo para contrarrazes de 08 dias.

19.3) IDENTIFICAO

O Recurso de apelao interposto e arrazoado pelo apelante, sendo, na sequncia,


o apelado intimado para oferecer as contrarrazes.

19.4) CONTEDO

Deve-se buscar no enunciado informaes que permitem desenvolver teses voltadas


manuteno da deciso recorrida, bem como refutar os argumentos lanados pela acusao.

172
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE CONTRARRAZES DE RECURSO DE APELAO 97


PETIO DE JUNTADA
A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA
COMARCA.....(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA CRIMINAL DA SECO
JUDICIRIA DE..... (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

7 a 10 linhas

Processo n _________

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu
procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar as presentes
CONTRARRAZES DE APELAO, com base no artigo 600 do Cdigo de Processo Penal,
requerendo sejam recebidas, com posterior remessa dos autos ao Tribunal de Justia do Estado... (ou
Tribunal Regional Federal)

Nestes termos,
Pede deferimento

Local, data.

____________________
Advogado
OAB

97
As contrarrazes de recurso de apelao tambm so compostas de petio de juntada e de razes para manuteno da
deciso.
173
PROCESSO PENAL OAB
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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO....OU EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL


2 linhas
Apelante: Ministrio Pblico
Apelado: Fulano de Tal
Processo n _____________

2 linhas
CONTRARRAZES DE RECURSO DE APELAO
2 linhas

Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal


Colenda Cmara ou Colenda Turma (se Justia Federal)
2 linhas
I) DOS FATOS
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada), bem
como da deciso recorrida.
II) DO DIREITO
* Expor argumentos contrrios aos invocados nas razes de Apelao (informados no enunciado da
questo), defendo, em sntese, a manuteno da deciso recorrida.
III) DO PEDIDO98
Ante o exposto, requer seja IMPROVIDO o recurso de apelao interposto,
MANTENDO-SE, por conseguinte, a deciso recorrida nos seus exatos termos.

2 linhas
Local e data

______________________
ADVOGADO
OAB

98
REQUERER O IMPROVIMENTO DO RECURSO DE APELAO E A MANUTENO DA DECISO
RECORRIDA.
174
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PEA PRTICO-PROFISSIONAL XVIII EXAME


No dia 24 de dezembro de 2014, na cidade do Rio de Janeiro, Rodrigo e um amigo no identificado foram
para um bloco de rua que ocorria em razo do Natal, onde passaram a ingerir bebida alcolica em
comemorao ao evento festivo. Na volta para casa, ainda em companhia do amigo, j um pouco tonto em
razo da quantidade de cerveja que havia bebido, subtraiu, mediante emprego de uma faca, os pertences
de uma moa desconhecida que caminhava tranquilamente pela rua. A vtima era Maria, jovem de 24 anos
que acabara de sair do mdico e saber que estava grvida de um ms. Em razo dos fatos, Rodrigo foi
denunciado pela prtica de crime de roubo duplamente majorado, na forma do Art. 157, 2, incisos I e II,
do Cdigo Penal.
Durante a instruo, foi juntada a Folha de Antecedentes Criminais de Rodrigo, onde constavam anotaes
em relao a dois inquritos policiais em que ele figurava como indiciado e trs aes penais que respondia
na condio de ru, apesar de em nenhuma delas haver sentena com trnsito em julgado. Foram, ainda,
durante a Audincia de Instruo e Julgamento ouvidos a vtima e os policiais que encontraram Rodrigo,
horas aps o crime, na posse dos bens subtrados. Durante seu interrogatrio, Rodrigo permaneceu em
silncio. Ao final da instruo, aps alegaes finais, a pretenso punitiva do Estado foi julgada procedente,
com Rodrigo sendo condenado a pena de 05 anos e 04 meses de recluso, a ser cumprida em regime
semiaberto, e 13 dias-multa. O juiz aplicou a pena-base no mnimo legal, alm de no reconhecer qualquer
agravante ou atenuante. Na terceira fase da aplicao da pena, reconheceu as majorantes mencionadas na
denncia e realizou um aumento de 1/3 da pena imposta.
O Ministrio Pblico foi intimado da sentena em 14 de setembro de 2015, uma segunda-feira, sendo tera-
feira dia til. Inconformado, o Ministrio Pblico apresentou recurso de apelao perante o juzo de primeira
instncia, acompanhado das respectivas razes recursais, no dia 30 de setembro de 2015, requerendo:

i) O aumento da pena-base, tendo em vista a existncia de diversas anotaes na Folha de Antecedentes


Criminais do acusado;
ii) O reconhecimento das agravantes previstas no Art. 61, inciso II, alneas h e l, do Cdigo Penal;
iii) A majorao do quantum de aumento em razo das causas de aumentos previstas no Art. 157, 2,
incisos I e II, do Cdigo Penal, exclusivamente pelo fato de serem duas as majorantes;
iv) Fixao do regime inicial fechado de cumprimento de pena, pois o roubo com faca tem assombrado a
populao do Rio de Janeiro, causando uma situao de insegurana em toda a sociedade.

A defesa no apresentou recurso. O magistrado, ento, recebeu o recurso de apelao do Ministrio Pblico
e intimou, no dia 19 de outubro de 2015 (segunda-feira), sendo tera feira dia til em todo o pas, voc,
advogado(a) de Rodrigo, para apresentar a medida cabvel.

Com base nas informaes expostas na situao hipottica e naquelas que podem ser inferidas do caso
concreto, redija a pea cabvel, excluda a possibilidade de habeas corpus, no ltimo dia do prazo,
sustentando todas as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5.00)

175
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20 REFORMATIO IN PEJUS

Todos os recursos possuem efeito devolutivo. Significa que a interposio de um recurso


viabiliza a anlise total ou parcial da matria impugnada em primeiro grau. Em sntese, a interposio do recurso
reabre a discusso da deciso combatida no recurso por um rgo superior, cuja extenso da apreciao pelo
Tribunal depende de quem seja o recorrente.

20.1) Recurso da acusao:

A) Extenso do efeito devolutivo visando a agravar a situao jurdica do ru condenado:

O efeito devolutivo do recurso da acusao bastante limitado quando voltado a piorar


a situao do ru. Isso porque no pode o Tribunal reconhecer contra o ru questo no expressa no recurso
acusatrio.

nesse sentido, alis, o teor da Smula 160 do STF, segundo a qual nulo o acrdo
que reconhece contra o ru nulidade no arguida no recurso da acusao, excetuados os casos de reexame
necessrio (j que no caso de reexame necessrio, a devoluo sempre na ntegra).

20.2) Recurso da defesa:

A) Extenso do efeito devolutivo visando a beneficiar o ru condenado

Neste caso, a devoluo que se opera pelo recurso defensivo , em regra, integral,
podendo ser decididas em seu favor, no juzo ad quem, temas no enfrentados na impugnao. Ressalva-se
dessa devoluo plena apenas a hiptese de apelao das decises do Tribunal do Jri, isto em razo do que
dispe a Smula 713 do STF, preceituando que o efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito
aos fundamentos da sua interposio. (AVENA, 2013, p. 1157).

B) O efeito devolutivo do recurso da defesa em face da reformatio in pejus:

Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383,
386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando
somente o ru houver apelado da sentena.

Ocorre a reformatio in pejus quando o Tribunal agrava a situao do ru em face de


recurso interposto exclusivamente pela defesa. A reformatio in pejus pode ser direta ou indireta.

* REFORMATIO IN PEJUS DIRETA

Ocorre quando o prprio Tribunal profere deciso agravando a situao jurdica do ru


ao julgar recurso exclusivo da defesa.

Embora a apelao permita o reexame da matria decidida na sentena, o efeito


devolutivo no pleno, ou seja, no pode resultar do julgamento deciso desfavorvel parte que interps o
recurso.
176
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Recorrendo apenas o ru, no possvel haver reforma da sentena para agravar sua
situao; recorrendo a acusao em carter limitado, no pode o tribunal dar provimento em maior extenso
contra o apelado.

* REFORMATIO IN PEJUS INDIRETA

Trata-se da anulao da sentena, por recurso exclusivo do ru, vindo outra a ser
proferida, devendo respeitar os limites da primeira, sem poder agravar a situao do acusado.

Assim, caso o ru seja condenado a 5 anos de recluso, mas obtenha a defesa a


anulao dessa deciso, quando o magistrado ainda que seja outro venha a proferir outra sentena, est
adstrito a uma condenao mxima de 5 anos.

Se pudesse elevar a pena, ao proferir nova deciso, estaria havendo uma autntica
reforma em prejuzo da parte que recorreu.

Em tese, seria melhor ter mantido a sentena, ainda que padecendo de nulidade, pois
a pena seria menor.

Em sntese: Imagine-se que o ru, condenado a oito anos de recluso, recorra


invocando nulidade do processo. Considere-se, outrossim, que o Ministrio Pblico no tenha apelado da deciso
para aumentar a pena. Se o tribunal, acolhendo o inconformismo da defesa, der-lhe provimento e determinar a
renovao dos atos processuais, no poder a nova sentena, como regra, agravar a situao em que j se
encontrava o ru por fora da sentena, sob pena de incorrer em reformatio in pejus indireta.

QUESTO 02 XIV EXAME DA OAB


Gustavo est sendo regularmente processado, perante o Tribunal do Jri da Comarca de Niteri-RJ, pela
prtica do crime de homicdio simples, conexo ao delito de sequestro e crcere privado. Os jurados
consideraram-no inocente em relao ao delito de homicdio, mas culpado em relao ao delito de sequestro
e crcere privado. O juiz presidente, ento, proferiu a respectiva sentena. Irresignado, o Ministrio Pblico
interps apelao, sustentando que a deciso dos jurados fora manifestamente contrria prova dos autos.
A defesa, de igual modo, apelou, objetivando tambm a absolvio em relao ao delito de sequestro e crcere
privado.
O Tribunal de Justia, no julgamento, negou provimento aos apelos, mas determinou a anulao do processo
(desde o ato viciado, inclusive) com base no Art. 564, III, i, do CPP, porque restou verificado que, para a
constituio do Jri, somente estavam presentes 14 jurados.
Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no enunciado, responda justificadamente s
questes a seguir.
A) A nulidade apresentada pelo Tribunal absoluta ou relativa? D o respectivo fundamento legal. (Valor:
0,40)
B) A deciso do Tribunal de Justia est correta? (Valor: 0,85)
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.

177
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QUESTO 2 XI EXAME
Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prtica do delito de roubo simples em sua modalidade
tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de recluso em regime aberto. Todavia, atento s
particularidades do caso concreto, o referido magistrado concedeu-lhe o benefcio da suspenso condicional
da execuo da pena, sendo certo que, na sentena, no fixou nenhuma condio. Somente a defesa interps
recurso de apelao, pleiteando a absolvio de Daniel com base na tese de negativa de autoria e,
subsidiariamente, a substituio do benefcio concedido por uma pena restritiva de direitos. O Tribunal de
Justia, por sua vez, no julgamento da apelao, de forma unnime, negou provimento aos dois pedidos da
defesa e, no acrdo, fixou as condies do sursis, haja vista o fato de que o magistrado a quo deixou de
faz-lo na sentena condenatria.
Nesse sentido, atento apenas s informaes contidas no texto, responda, fundamentadamente, aos itens a
seguir.
A) Qual o recurso cabvel contra a deciso do Tribunal de Justia? (Valor: 0,55)
B) Qual deve ser a principal linha de argumentao no recurso? (Valor: 0,70)
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

178
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21 EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Art. 609

21.1) CONCEITO

Trata-se de recurso privativo da defesa, voltado a garantir uma segunda anlise da


matria decidida pelo Tribunal de Justia ou TRF, por ter havido maioria de votos e no unanimidade, ampliando-
se o qurum do julgamento.

Assim, o recurso obriga que rgo do Tribunal seja chamado a decidir por completo e
no apenas com os votos dos Desembargadores que participaram do julgamento da apelao, recurso em sentido
estrito e agravo em execuo.

Em determinados Tribunais de Justia, por exemplo, as Cmaras so compostas por


cinco Desembargadores, participando da turma julgadora apenas trs deles. Dessa forma, caso a deciso
proferida contra os interesses do ru constituir-se de maioria (dois a um) de votos, cabe a interposio de
embargos infringentes, chamando-se os demais desembargadores a participarem do julgamento da matria
divergente.

Tecnicamente, o recurso de embargos infringentes guarda relao com a hiptese em


que o acrdo embargado tenha apresentado divergncia em matria de mrito, atribuindo-se a nomenclatura
embargos de nulidade impugnao de acrdos divergentes em matria de nulidade processual.

21.2) BASE LEGAL

Base legal: art. 609, pargrafo nico, do CPP

21.3) IDENTIFICAO

PALAVRA MGICA!

- DECISO NO UNNIME

- MAIORIA DOS VOTOS

179
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21.4) LEGITIMIDADE PARA INTERPOSIO DE EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE

Dispondo a lei que os embargos infringentes ou de nulidade s podem ser apresentados


pela defesa, no cabvel tal recurso da acusao ou da assistncia.

RECURSO PRIVATIVO DA DEFESA

21.5) CABIMENTO DOS EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE

Considerando que a previso legal desses embargos encontra-se no Captulo V do Ttulo


II do Cdigo de Processo Penal, que trata do processo e do julgamento dos recursos em sentido estrito e das
apelaes, os embargos infringentes e de nulidade referem-se apenas ao recurso em sentido estrito e apelao
e, segundo a jurisprudncia majoritria, em agravo em execuo, j que segue o processamento do recurso em
sentido estrito.

pacfico na doutrina e na jurisprudncia que no cabvel em reviso criminal e em


habeas corpus.

No cabe recurso de embargos infringentes nos julgamentos realizados pelas turmas


recursais, porque no possuem natureza de tribunais.

Tambm no cabem embargos infringentes contra acrdos de 1 grau, ou seja,


aqueles proferidos no julgamento de crimes de sua competncia originria (nos casos de foro com prerrogativa
de funo). Isso porque o prprio art. 609, pargrafo nico, do CPP, faz expressa aluso s decises de segunda
instncia.

Assim, no caso, por exemplo, de determinado prefeito, no exerccio do mandato, ser


julgado e condenado pelo Tribunal de Justia por maioria dos votos, no podero ser opostos embargos
infringentes, cabendo somente recurso especial e/ou extraordinrio, conforme o caso.

21.6) PRAZO Art. 609, pargrafo nico

PRAZO O prazo para a oposio dos embargos infringentes de dez dias, a


contar da publicao do acrdo, sendo desnecessria a intimao
10 DIAS pessoal do ru e de seu defensor, salvo, no caso deste ltimo, quando
se tratar de defensoria pblica. A intimao do MP tambm pessoal.
A contar da
publicao do Por ocasio da interposio, deve o recurso ser devidamente
acrdo instrudo com as razes, pois no ser aberta vista para essa
finalidade.

180
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21.7) FORMA E COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO

Os embargos infringentes somente podero ser opostos por petio, sendo inadmissvel
por termo nos autos, j que as razes devem acompanhar a pea de interposio no momento do protocolo do
recurso.

A petio de interposio deve ser endereada ao Desembargador-Relator do acrdo


embargado, enquanto as razes devem ser dirigidas ao respectivo rgo julgador.

A competncia para o julgamento nos Tribunais de Justia Estaduais depende do Cdigo


de Organizao Judiciria de cada Estado. Por isso, sugere-se que as razes sejam endereadas ao Tribunal de
Justia. Em sede de Tribunal Regional Federal, o julgamento dos embargos infringentes opostos contra deciso
das turmas incumbe, normalmente, s sees criminais.

21.8) ESTRUTURA DO RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES OU DE NULIDADE

A estrutura do recurso de embargos infringentes ou de nulidade segue dois momentos: interposio do


recurso (afirmar que pretende recorrer) e as razes de recurso.

A) INTERPOSIO para o Desembargador Relator do acrdo embargado

a) Endereamento: Desembargador Relator da __Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do


Estado de ____(se crime de matria da Justia Estadual) ou Desembargador Federal Relator da __Turma
Criminal do Egrgio Tribunal Regional Federal da ___Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo
Penal), nome da pea (Recurso de Embargos Infringentes ou de Nulidade), frase final (pelas fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos);

c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)

B) RAZES

a) Endereamento: para Tribunal, dependendo do Regime Interno

Tribunal de Justia (se da competncia da Justia Estadual);

Tribunal Regional Federal (se da competncia da Justia Federal).

b) identificao: embargante, embargado, n processo

c) saudao:

Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores

Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal Colenda Turma

d) corpo da pea (breve relato, preliminares e mrito, indicando que o voto vencido deve prevalecer)

181
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e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

QUESTO 4 XVIII EXAME


John, primrio e de bons antecedentes, foi denunciado pela prtica do crime de trfico de drogas. Aps a
instruo, inclusive com realizao do interrogatrio, ocasio em que o acusado confessou os fatos, John foi
condenado, na forma do Art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, pena de 1 ano e 08 meses de recluso, a ser
cumprido em regime inicial aberto. O advogado de John interps o recurso cabvel da sentena condenatria.
Em julgamento pela Cmara Criminal do Tribunal de Justia, a sentena foi integralmente mantida por
maioria de votos. O Desembargador revisor, por sua vez, votou no sentido de manter a pena de 01 ano e
08 meses de recluso, assim como o regime, mas foi favorvel substituio da pena privativa de liberdade
por duas restritivas de direitos, no que restou vencido. O advogado de John intimado do acrdo.
Considerando a situao narrada, responda aos itens a seguir.
A) Qual medida processual, diferente de habeas corpus, dever ser formulada pelo advogado de John para
combater a deciso da Cmara Criminal do Tribunal de Justia? (Valor: 0,65)
B) Qual fundamento de direito material dever ser apresentado para fazer prevalecer o voto vencido? (Valor:
0,60)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

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PEA DE INTERPOSIO

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELATOR DO ACRDO N DA


___CMARA CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE ___ (SE CRIME DA
COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL);

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELATOR DO ACRDO N DA


___TURMA CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ___REGIO (SE CRIME
DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL) 99

Processo n _________

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, opor o presente EMBARGOS
INFRINGENTES/ NULIDADE, com base no artigo 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo
Penal, requerente seja recebido e processado, pelos fatos e fundamentos expostos nas razes inclusas.

Nestes termos,

Pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

99
Competncia da Justia Federal Art. 109 CF/88
183
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RAZES DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES OU DE NULIDADE


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO _______ (se da competncia da Justia Estadual);
EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA __REGIO (se da competncia da Justia Federal).
Embargante: Fulano de Tal
Embargado: Ministrio Pblico
Processo n _____________

RAZES DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES OU NULIDADE

Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal


Colenda Cmara (Justia Estadual) ou Colenda Turma (Justia Federal)

I) DOS FATOS100
II) DO DIREITO101
III) DO PEDIDO102
Ante o exposto, requer seja REFORMADO O ACRDO RECORRIDO, COM O
CONSEQUENTE PROVIMENTO DO RECURSO, prevalecendo o voto vencido, para o fim de ......:

Local e data

________________
ADVOGADO
OAB

100
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente
transcrever o enunciado).
* Importante: Justificar o cabimento e admissibilidade do recurso de embargos infringentes
101
O mrito deve guardar relao com o voto vencido (basicamente o que poderia ser alegado em sede de apelao,
recurso em sentido estrito e agravo em execuo).
102
Pedido relacionado ao voto vencido.
184
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22 EMBARGOS DE DECLARAO Art. 382 e 619 do CPP e 83 da Lei 9099/95


01
22.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 382 ou 619 e 620 do CPP

22.2) CONCEITO

Trata-se de recurso posto disposio de qualquer das partes, voltado ao


esclarecimento de dvidas surgidas no acrdo, quando configurada ambiguidade, obscuridade, contradio
ou omisso, permitindo, ento, o efetivo conhecimento do teor do julgado, facilitando a sua aplicao e
proporcionando, quando for o caso, a interposio de recurso especial ou extraordinrio.

Ambiguidade: o estado daquilo que possui duplo sentido, gerando equivocidade e incerteza,
capaz de comprometer a segurana do afirmado. Assim, no julgado, significa a utilizao, pelo magistrado,
de termos com duplo sentido, que ora apresentam uma determinada orientao, ora seguem em caminho
oposto, fazendo com o leitor, seja ele leigo ou no, termine no entendendo qual o seu real contedo.

Obscuridade: o estado daquilo que difcil de entender, gerando confuso e ininteligncia, no


receptor da mensagem. No julgado, evidencia a utilizao de frases e termos complexos e desconexos,
impossibilitando ao leitor da deciso, leigo ou no, captar-lhe o sentido e o contedo.

Contradio: trata-se de uma incoerncia entre uma afirmao anterior e outra posterior,
referentes ao mesmo tema e no mesmo contexto, gerando a impossibilidade de compreenso do julgado.

Omisso: a lacuna ou o esquecimento. No julgado, traduz-se pela falta de abordagem do


magistrado acerca de alguma alegao ou requerimento formulado, expressamente, pela parte
interessada, merecedor de apreciao.

22.3) PRAZO

PRAZO PRAZO PRAZO

1 Grau: Tribunal: JEC:

2 DIAS 2 DIAS 5 DIAS


185
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Os embargos devem opostos no prazo de 02 dias perante o prprio juiz prolator


da sentena (art. 382), ou, no caso dos tribunais (art. 619), endereados ao prprio relator do acrdo
embargado.

Cuidado: No procedimento do Juizado Especial Criminal, o prazo para oposio dos


embargos de declarao de 05 dias, nos termos do artigo 83, 1, da Lei 9.099/95.

22.4) EFEITO INTERRUPTIVO

Por analogia ao disposto no art. 1026 do novo CPC, os embargos de declarao


possuem o efeito de interromper o prazo para interposio de recurso.

Com a novao redao do artigo 83, 2, da Lei 9.099/95, dada pelo novo Cdigo
de Processo Civil (Lei n 13.105/2015), os embargos de declarao no mbito do Juizado Especial
Criminal passaram tambm a ter efeito interruptivo.

22.4) ESTRUTURA DO RECURSO DE EMBARGOS DE DECLARAO

Os embargos de declarao devero ser interpostos em pea nica, j com as


razes da interposio.

Art. 382 do CPP

1 Grau Sentena de 1 Grau

2 DIAS

Tribunal Acrdo
PRAZO

Art. 619 do CPP


5 DIAS JEC

EMBARGOS DE
DECLARAO
ambiguidade

obscuridade
CABIMENTO

contradio

omisso

186
PROCESSO PENAL OAB
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I) Endereamento:

Embargos de Declarao contra sentena (art. 382 do CPP)

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri da Comarca (se crime doloso
contra a vida da competncia da Justia Estadual) ou da Seo Judiciria (se crime doloso contra a vida da
competncia da Justia Federal)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)

Embargos de Declarao contra Acrdo Art. 619 e 620 CPP

a) Excelentssimo Senhor Desembargador Relator do Acrdo n__ da __Cmara Criminal do Egrgio


Tribunal de Justia do Estado de ____(se crime de matria da Justia Estadual),

b) Excelentssimo Senhor Desembargador Federal Relator do Acrdo n __ da __Turma Criminal do Egrgio


Tribunal Regional Federal da ___Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

II) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (arts. 382 ou 619 e 620 do Cdigo de Processo
Penal), nome da pea (Recurso de Embargos de Declarao), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos
a seguir expostos);

c) corpo da pea: breve relatrio - apontar a contradio, obscuridade, ambiguidade ou omisso


demonstrar o vcio da deciso;

d) pedido: declarao dos embargos, com a correo da contradio, obscuridade, ambiguidade ou


omisso.

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
Deciso obscura, PEA:
contraditria, omissa ou EMBARGOS DE DECLARAO
ambgua

PAROU!

187
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EMBARGOS DE DECLARAO CONTRA SENTENA: ART. 382 CPP

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA


(SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL) OU DA SEO
JUDICIRIA (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA _______(SE


CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE


________(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

Embargos de Declarao contra Acrdo Art. 619 e 620 CPP

A) DESEMBARGADOR RELATOR DA __CMARA CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO


ESTADO DE ___(SE O CRIME DE MATRIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) DESEMBARGADOR FEDERAL RELATOR DA __TURMA CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL


FEDERAL DA ___REGIO (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, opor o presente EMBARGOS DE
DECLARAO, com base no artigo 382 ou 619 e 620 do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos:

I) DOS FATOS

II) DO MRITO103

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer sejam recebidos os presentes embargos e, ao final,


declarado a sentena ou acrdo embargado, corrigindo-se a (omisso, contradio, obscuridade ou
ambiguidade), como medida de inteira justia.

Nestes termos,

Pede deferimento

Local e data,

Advogado

OAB

103
Demonstrar a obscuridade, contradio, omisso ou ambiguidade.

188
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23 AGRAVO EM EXECUO

23.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 197 da Lei 7.210/84 (LEP)

23.2) IDENTIFICAO

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
PEA:
DECISO PELO JUZO
AGRAVO EM EXECUO
DA EXECUO

PAROU!

23.3) LEGITIMIDADE
Podem interpor o recurso de agravo em execuo o Ministrio Pblico e o
condenado.

23.4) RITO E COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO


A Lei de Execuo Penal no definiu o rito a ser seguido no agravo em execuo,
definindo, apenas, no seu art. 197, que Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem
efeito suspensivo.

Nesse sentido, a doutrina e jurisprudncia amplamente dominante adotam o


entendimento no sentido de que deve ser adotado o mesmo rito do recurso em sentido estrito, notadamente
no que se refere ao prazo, ao juzo de retratao e ao processamento.

Tal entendimento restou consagrado na Smula 700 STF, segundo a qual de


cinco dias o prazo para a interposio de agravo contra a deciso do juiz da execuo penal.

A interposio do recurso deve ser dirigida ao juiz de primeiro grau que


proferiu a deciso, para que este possa rever a deciso, em sede de juzo de retratao.

189
PROCESSO PENAL OAB
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As razes de recurso devem ser endereadas ao Tribunal competente


(Tribunal de Justia, se da competncia da Justia Comum Estadual; ou Tribunal Regional Federal, se da
competncia da Justia Federal).

PRAZO

Interposio:
5 dias

23.5) EFEITOS
Assim como no recurso em sentido estrito, o agravo em execuo possui efeito
regressivo, uma vez que a interposio do recurso obriga o juiz que prolatou a deciso recorrida a reapreciar
a questo, mantendo-a ou reformando-a., aplicando-se analogicamente o artigo 589, caput, do CPP.

No tocante ao efeito regressivo do recurso: recebendo os autos,


o juiz, dentro de dois dias, reformar ou sustentar a sua deciso, mandando instruir o recurso com as
cpias que lhe parecerem necessrias. A falta de manifestao do juiz importa em nulidade, devendo o
tribunal devolver os autos para esta providncia. O juzo de retratao ser sempre fundamento. A
fundamentao deficiente do juiz tambm obriga o tribunal a convencer o julgamento em diligncia para
esse fim.

Se o juiz mantiver o despacho, remeter os autos instncia superior; se reform-


la, o recorrido, por simples petio, e dentro do prazo do prazo de cinco dias, poder requerer a subida dos
autos. O recorrido dever ser intimado, no caso de retratao do juiz.

Nos termos do artigo 197 da LEP, o agravo em execuo no tem efeito


suspensivo. Ou seja, as decises proferidas em sede de execuo penal devem ser, via de regra,
imediatamente executadas.

23.6) CABIMENTO ARTIGO 66 DA LEP


recurso destinado impugnao de decises interlocutrias proferidas no curso
da execuo criminal, disciplinada na Lei n 7.210/84, como por exemplo:

Deciso que concede ou nega a progresso de regime;

Que determina a regresso do regime carcerrio e perda dos dias remidos;

Que indefere o pedido de unificao das penas, com base, por exemplo, na
continuidade delitiva;

190
PROCESSO PENAL OAB
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Que concede ou denega pedido de livramento condicional;

Que indefere o pedido de sadas temporrias;

Concede ou denega o pedido de indulto, comutao, remio.

Em sntese, no h um rol taxativo, sendo cabvel para impugnar qualquer deciso


proferida pelo juzo da execuo penal, cuja competncia definida no artigo 66 da LEP (Lei n 7.210/84).
De qualquer modo, afigura-se conveniente tecer consideraes acerca de alguns pontos:

I) SISTEMA PROGRESSIVO BRASILEIRO


Nos termos do artigo 33, 2, do Cdigo Penal, as penas privativas de liberdade
devem ser executadas de forma progressiva, de acordo com o mrito do condenado. Em outras palavras,
adota-se no Brasil o sistema progressivo de cumprimento de pena, no qual o condenado, aps cumprir parte
da pena e demonstrar merecimento, passar gradativamente de um regime mais severo para outro mais
brando.

Conforme o artigo 112 da Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84), para que se
processe a progresso exige a lei, em primeiro lugar, dois requisitos: um de carter objetivo, que o
cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior, e um de carter subjetivo, que se refere ao mrito do
condenado indicando a oportunidade da transferncia.

A) PROGRESSO DE REGIME PARA DELITOS NO HEDIONDOS OU EQUIPARADOS


A.1) Requisito objetivo
Em primeiro lugar, para obter a progresso de regime, deve o condenado ter
cumprido 1/6 da pena ou do total das penas que lhe foram impostas no regime inicial.

De outro lado, se a pena superar 30 anos, pacfico na jurisprudncia que o lapso


temporal para a progresso de regime dever considerar a pena total, no sendo observado, para tal fim, o
limite de 30 anos previsto no artigo 75 do CP.

Nesse sentido a Smula 715 do A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO LIMITE


DE TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO PELO ART. 75 DO CDIGO PENAL, NO
CONSIDERADA PARA A CONCESSO DE OUTROS BENEFCIOS, COMO O LIVRAMENTO CONDICIONAL OU
REGIME MAIS FAVORVEL DE EXECUO.

A cada nova progresso exige-se o requisito temporal. O novo cumprimento de


1/6 da pena, porm, refere-se ao restante da pena e no pena inicialmente fixada na sentena.

A.2) Requisito subjetivo


Alm do cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior, exige a lei, para a
transferncia para regime menos rigoroso, que o mrito do condenado indique a progresso.

Mrito significa aptido, capacidade, merecimento. Deve o apenado, portanto,


demonstrar, ao longo do cumprimento da pena, estas caractersticas para merecer a progresso.
191
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Conforme a antiga redao do art. 112 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal),
para que o condenado obtivesse a progresso de regime, dois eram os requisitos subjetivos: a) era
necessrio que o mrito do condenado indicasse a progresso; b) era tambm preciso que a deciso,
motivada, fosse precedida de parecer da Comisso Tcnica de Classificao e do exame criminolgico,
quando necessrio.

Todavia, a Lei 10.792/2003 suprimiu o pargrafo nico do artigo 112, passando a


dispensar o exame criminolgico e considerando suficiente para a comprovao do requisito subjetivo a
elaborao de atestado de boa conduta carcerria pelo diretor do presdio.

Logo, a regra para se aferir o requisito subjetivo no sentido de que basta atestado
de boa conduta carcerria expedido pelo Diretor do Presdio.

Exceo: Dependendo das circunstncias do caso concreto o Ministrio Pblico


poder requerer sua realizao e o juiz poder, fundamentadamente, deferir a realizao do exame
criminolgico. nesse sentido, alis, a Smula 439 STJ, segundo a qual Admite-se o exame criminolgico
pelas peculiaridades do caso, desde que em deciso motivada.

B) PROGRESSO DE REGIME NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS


A partir do disposto no artigo 5, XLII, da Constituio Federal, o legislador editou
a Lei n 8.072/90, estabelecendo regras especficas para os crimes hediondos e equiparados (trfico de
drogas, tortura e terrorismo).

A redao original do artigo 2, 1, da Lei 8.072/90, previa que os condenados


por crimes hediondos ou equiparados deveriam cumprir a pena integralmente em regime fechado. Ou seja,
os condenados por tais delitos no tinham direito progresso de regime.

Todavia, no dia 23 de fevereiro de 2006, o Supremo Tribunal Federal (STF), nos


autos do HC 82.959/SP, declarou inconstitucional tal dispositivo, considerando que a vedao progresso
de regime violava o princpio da individualizao da pena e da dignidade da pessoa humana.

Diante dessa deciso, todos os condenados por crimes hediondos e equiparados


passaram a ter direito progresso de regime, desde que preenchidos os requisitos legais. Como, poca,
o nico parmetro para estabelecer o lapso temporal para a obteno do benefcio era o art. 112 da LEP,
entendeu-se que o requisito objetivo seria preenchido se o apenado tivesse cumprido 1/6 da pena. o que
diz a Smula 471 do STJ.

Na sequncia, sobreveio a Lei n 11.464, publicada em 29 de maro de 2007, que


alterou a redao do artigo 2 da Lei 8.072/90, passando a vigorar a regra no sentido de que o condenado
por crimes hediondos ou delitos equiparados deve iniciar o cumprimento da pena em regime fechado.

Alm disso, o lapso temporal para progresso de regime ao condenado por crimes
hediondos e equiparados passou a ser de 2/5, se primrio, e 3/5 se reincidente. Convm registrar que esses

192
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lapsos temporais valem somente para os crimes praticados a partir da entrada em vigor da Lei 11.464/2007,
j que a lei nova no pode retroagir para prejudicar o ru.

A aferio do requisito subjetivo segue tambm a redao do artigo 112 da LEP,


sendo suficiente atestado de bom comportamento carcerrio produzido pelo diretor do presdio. Todavia, o
juiz da execuo criminal poder determinar a realizao de exame criminolgico. nesse sentido o teor da
Smula Vinculante 26 do STF e Smula 439 do STJ.

Smula Vinculante 26 STF: Para efeito de progresso de regime no cumprimento


de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art.
2 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os
requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a
realizao de exame criminolgico

II) DO LIVRAMENTO CONDICIONAL


A) CONCEITO
Trata-se de um instituto de poltica criminal, destinado a permitir a reduo do
tempo de priso com a concesso antecipada e provisria da liberdade do condenado, quando cumprida
pena privativa de liberdade, mediante o preenchimento de determinados requisitos e a aceitao de certas
condies. (NUCCI, 2013, p. 569)

Consiste na ltima etapa do cumprimento da pena do sistema progressivo, visando


reinsero antecipada do condenado ao convvio social.

B) REQUISITOS
Os requisitos do livramento condicional, de ordem objetiva e subjetiva, encontram-
se no art. 83 do CP.

B.1) REQUISITOS OBJETIVOS


a) Natureza e quantidade da pena Art. 83, caput
Tal como ocorre com a suspenso condicional, somente a pena privativa de
liberdade pode ser objeto do livramento condicional. Esse instituto somente poder ser concedido pena
privativa de liberdade igual ou superior a dois anos (art. 83 do CP). A soma das penas permitida para
atingir esse limite mnimo, mesmo que tenham sido aplicadas em processos distintos.

b) Cumprimento de parte da pena Art. 83, I, II e IV


Nos termos do artigo 83, I e II, do CP, o criminoso primrio deve cumprir mais de
1/3 da pena privativa de liberdade.

Assim tambm o reincidente, desde que no o seja em crime doloso. Para tanto,
necessrio que apresentem bons antecedentes.

Quando o condenado reincidente em crime doloso, deve cumprir mais da metade


da pena. Por ausncia de previso legal, o agente portador de maus antecedentes dever cumprir 1/3 para

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o livramento condicional, j que o inciso restringe somente hiptese de reincidente em crime doloso (no
possvel analogia in malam partem).

Tratando-se de condenado por prtica de tortura, crime hediondo, trfico ilcito de


entorpecentes e drogas afins e terrorismo, desde que no seja reincidente especfico em tais delitos, deve
cumprir mais de 2/3 da pena (art. 83, V).

Assim, sendo reincidente especfico no admissvel o livramento condicional. H


reincidncia especfica, para efeito da disposio, quando o sujeito, j tendo sido condenado por qualquer
dos delitos hediondos por sentena transitada em julgado, vem novamente a cometer um deles.

O art. 84 do CP reza que as penas que correspondem a infraes diversas devem


somar-se para efeito do livramento.

C) REQUISITOS SUBJETIVOS ART. 83, I E IV


Os requisitos subjetivos so: bons antecedentes, comportamento satisfatrio
durante a execuo da pena, bom desempenho no trabalho atribudo e aptido para o trabalho.

Segue, ainda, as mesmas regras para a concesso da progresso de regime:


Atestado de bom comportamento carcerrio. Exceo: exame criminolgico, desde que devidamente
fundamentada a deciso que o determina (Smula 439 STJ).

III) UNIFICAO
A unificao das penas ocorre, invariavelmente, nas hipteses de concurso formal
prprio de crimes e crime continuado.

Via de regra, os crimes praticados em concurso formal prprio ou em crime


continuado so apurados no mesmo processo. Todavia, pode ocorrer que a incidncia do concurso de crimes
ocorra em processos distintos, devendo, em razo disso, a unificao das penas ser verificada na fase da
execuo criminal.

Nesse caso, compete ao juiz da execuo criminal promover a unificao das


penas, valendo-se das regras dos artigos 70, primeira parte, e 71, ambos do Cdigo Penal. Ou seja, adotando
o critrio da exasperao da pena: aplicar uma das penas, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, com a
elevao da frao prevista nos respectivos artigos.

Ex: Um agente foi condenado em trs processos distintos pela prtica do delito de
roubo majorado com emprego de arma (art. 157, 2, I, CP), sendo-lhe fixada a pena de 05 anos e 04
meses em relao ao primeiro processo. 06 anos em relao ao segundo processo e 08 anos e 06 meses em
relao ao terceiro processo, totalizando 19 anos e 10 meses. Verificando-se que os crimes preenchem os
requisitos do artigo 71 do Cdigo Penal, ou seja, que so da mesma espcie, praticados num curto intervalo
de tempo, nas mesmas condies de lugar e modo de execuo, o juiz da execuo criminal poder unificar
as penas, aplicando o critrio da exasperao das penas, previsto no artigo 71. Assim, poder se valer da

194
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pena mais grave e aumentar de 1/6 a 2/3. Supondo que utilize a menor frao (1/6), a pena unificada ficar
em 09 anos e 11 meses.

Se, nesse caso, o juiz da execuo criminal indeferir pedido de unificao da pena,
caber agravo em execuo, com a adoo da tese do crime continuado, previsto no artigo 71 do Cdigo
Penal.

23.7) ESTRUTURA DO AGRAVO EM EXECUO


A estrutura do agravo em execuo segue dois momentos: interposio do recurso (afirmar que
pretende recorrer) e as razes de recurso.
A) INTERPOSIO
a) Endereamento: Juiz da Vara de Execues Penais.
b) Prembulo: nome, capacidade postulatria (por seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art.
197 da Lei n 7.210/84 Lei de Execuo Penal), nome da pea (Agravo em execuo), frase final
(pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);
c) juzo de retratao, em analogia ao artigo 589 CPP (importante)
d) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)
B) RAZES
a) Endereamento:
Tribunal de Justia
b) identificao: agravante/recorrente, agravado/recorrido, n processo
c) saudao:
Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores Douta Procuradoria
da Justia
d) corpo da pea (breve relato, preliminares e mrito)
e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico
f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

195
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PEA DE INTERPOSIO: Endereamento para o juiz de 1 grau


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DE EXECUO PENAL DA
COMARCA .....

Processo n _________

10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente AGRAVO EM
EXECUO, com base no artigo 197 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal).

Nesse sentido, requer seja recebido o recurso e procedido o juzo de retratao,


nos termos do artigo 589 do Cdigo de Processo Penal. Se mantida a deciso, requer seja encaminhado o
presente recurso, j com as razes inclusas, ao Tribunal de Justia do Estado..., para o devido
processamento.

Nestes termos,

pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

196
PROCESSO PENAL OAB
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RAZES DE AGRAVO EM EXECUO: Endereamento ao Tribunal Competente


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ......

Agravante: Fulano de Tal

Agravado: Ministrio Pblico

Processo n _____________

RAZES DE AGRAVO EM EXECUO

Egrgio Tribunal de Justia

Colenda Cmara

I) DOS FATOS

II) DO DIREITO

* deciso que concede ou nega a progresso de regime;

* que determina a regresso do regime carcerrio e perda dos dias remidos;

* que indefere o pedido de unificao das penas, com base, por exemplo, na continuidade delitiva;

* que concede ou denega pedido de livramento condicional;

* que indefere o pedido de sadas temporrias;

* concede ou denega o pedido de indulto, comutao, remio.

Em sntese, hipteses previstas no artigo 66 da LEP (Lei n 7.210/84).

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja CONHECIDO E PROVIDO o presente recurso, com a


REFORMA DA DECISO DE 1 GRAU, para o fim de que .........

Local e data

______________________
ADVOGADO
OAB

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Questo 02 - XVIII EXAME


No dia 10 de fevereiro de 2012, Joo foi condenado pela prtica do delito de quadrilha armada, previsto no
Art. 288, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Considerando as particularidades do caso concreto, sua pena foi
fixada no mximo de 06 anos de recluso, eis que duplicada a pena base por fora da quadrilha ser armada.
A deciso transitou em julgado. Enquanto cumpria pena, entrou em vigor a Lei n 12.850/2013, que alterou
o artigo pelo qual Joo fora condenado. Apesar da sano em abstrato, excludas as causas de aumento, ter
permanecido a mesma (recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos), o aumento de pena pelo fato da associao ser
armada passou a ser de at a metade e no mais do dobro.
Procurado pela famlia de Joo, responda aos itens a seguir.
A) O que a defesa tcnica poderia requerer em favor dele? (Valor: 0,65)
B) Qual o juzo competente para a formulao desse requerimento? (Valor: 0,60)
Obs.: sua resposta deve ser fundamentada. A simples citao do dispositivo legal no ser pontuada.

QUESTO 2 - XVI EXAME


No dia 03/05/2008, Luan foi condenado pena privativa de liberdade de 12 anos de recluso pela prtica dos
crimes previstos nos artigos 213 e 214 do Cdigo Penal, na forma do Art. 69 do mesmo diploma legal, pois,
no dia 11/07/2007, por volta das 19h, constrangeu Carla, mediante grave ameaa, a com ele praticar
conjuno carnal e ato libidinoso diverso. Ainda cumprindo pena em razo dessa sentena condenatria, Luan,
conversando com outro preso, veio a saber que ele havia sido condenado por fatos extremamente semelhantes
a uma pena de 07 anos de recluso. Luan, ento, pergunta o nome do advogado do colega de cela, que lhe
fornece a informao. Luan entra em contato pelo telefone indicado e pergunta se algo pode ser feito para
reduzir sua pena, apesar de sua deciso ter transitado em julgado.
Diante dessa situao, responda aos itens a seguir.
A) Qual a tese de direito material que poderia ser suscitada pelo novo advogado em favor de Luan? (Valor:
0,65)
B) A pretenso dever ser manejada perante qual rgo? (Valor: 0,60)
Sua resposta deve ser fundamentada. A simples citao do dispositivo legal no ser pontuada.

Questo 02 - XIV EXAME OAB


Mrio foi condenado a 24 (vinte e quatro) anos de recluso no regime inicialmente fechado, com trnsito em
julgado no dia 20/04/2005, pela prtica de latrocnio (artigo 157, 3, parte final, do Cdigo Penal). Iniciou
a execuo da pena no dia seguinte. No dia 22/04/2009, seu advogado, devidamente constitudo nos autos
da execuo penal, ingressou com pedido de progresso de regime, com fulcro no artigo 112 da Lei de
Execues Penais. O juiz indeferiu o pedido com base no artigo 2, 2, da Lei 8.072/90, argumentando que
o condenado no preencheu o requisito objetivo para a progresso de regime.
Como advogado de Mrio, responda, de forma fundamentada e de acordo com o entendimento
sumulado dos Tribunais Superiores, aos itens a seguir:
A) Excetuando-se a possibilidade de Habeas Corpus, qual recurso deve ser interposto pelo
advogado de Mrio e qual o respectivo fundamento legal? (Valor: 0,40)
B) Qual a principal tese defensiva? (Valor: 0,85)
Obs.: o examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.

198
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QUESTO 04 XII EXAME


Marcos, jovem inimputvel conforme o Art. 26 do CP, foi denunciado pela prtica de determinado crime. Aps
o regular andamento do feito, o magistrado entendeu por bem aplicar medida de segurana consistente em
internao em hospital psiquitrico por perodo mnimo de 03 (trs) anos. Aps o cumprimento do perodo
supramencionado, o advogado de Marcos requer ao juzo de execuo que seja realizado o exame de cessao
de periculosidade, requerimento que foi deferido. realizada uma rigorosa percia, e os experts atestam a
cura do internado, opinando, consequentemente, por sua desinternao. O magistrado ento, baseando-se
no exame pericial realizado por mdicos psiquiatras, exara sentena determinando a desinternao de Marcos.
O Parquet, devidamente intimado da sentena proferida pelo juzo da execuo, interpe o recurso cabvel na
espcie.

A partir do caso apresentado, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.


A) Qual o recurso cabvel da sentena proferida pelo magistrado determinando a desinternao de Marcos?
(Valor: 0,75)
B) Qual o prazo para interposio desse recurso? (Valor: 0,25)
C) A interposio desse recurso suspende ou no a eficcia da sentena proferida pelo magistrado?
(Valor: 0,25)

QUESTO 01 XI EXAME OAB


O Juiz da Vara de Execues Penais da Comarca Y converteu a medida restritiva de direitos (que fora
imposta em substituio pena privativa de liberdade) em cumprimento de pena privativa de liberdade
imposta no regime inicial aberto, sem fixar quaisquer outras condies.
O Ministrio Pblico, inconformado, interps recurso alegando, em sntese, que a deciso do referido Juiz da
Vara de Execues Penais acarretava o abrandamento da pena, estimulando o descumprimento das penas
alternativas ao crcere.
O recurso, devidamente contra-arrazoado, foi submetido a julgamento pela Corte Estadual, a qual, de forma
unnime, resolveu lhe dar provimento. A referida Corte fixou como condio especial ao cumprimento de
pena no regime aberto, com base no Art. 115 da LEP, a prestao de servios comunidade, o que deveria
perdurar por todo o tempo da pena a ser cumprida no regime menos gravoso.
Atento ao caso narrado e considerando apenas os dados contidos no enunciado, responda
fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Qual foi o recurso interposto pelo Ministrio Pblico contra a deciso do Juiz da Vara de Execues Penais?
(Valor: 0,50)
B) Est correta a deciso da Corte Estadual, levando-se em conta entendimento jurisprudencial sumulado?
(Valor: 0,75)
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

QUESTO 04 XIX EXAME OAB


Carlos foi condenado pela prtica de um crime de receptao qualificada pena de 04 anos e 06 meses de
recluso, sendo fixado o regime semiaberto para incio do cumprimento de pena. Aps o trnsito em julgado
da deciso, houve incio do cumprimento da sano penal imposta. Cumprido mais de 1/6 da pena imposta
e preenchidos os demais requisitos, o advogado de Carlos requer, junto ao Juzo de Execues Penais, a
progresso para o regime aberto. O magistrado competente profere deciso concedendo a progresso e fixa
como condio especial o cumprimento de prestao de servios comunidade, na forma do Art. 115 da Lei
n 7.210/84. O advogado de Carlos intimado dessa deciso. Considerando apenas as informaes
apresentadas, responda aos itens a seguir.
A) Qual medida processual dever ser apresentada pelo advogado de Carlos, diferente do habeas corpus,
para questionar a deciso do magistrado? (Valor: 0,60)
B) Qual fundamento dever ser apresentado pelo advogado de Carlos para combater a deciso do
magistrado? (Valor: 0,65)

199
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

24 CONTRARRAZES DE AGRAVO EM EXECUO


32

24.1) INTRODUO

Das decises proferidas pelo Juzo da Execuo Penal cabe agravo em execuo.

A Lei de Execuo Penal no definiu o rito a ser seguido no agravo em execuo,


constando, apenas, no seu art. 197, que Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem
efeito suspensivo.

Nesse sentido, a doutrina e jurisprudncia amplamente dominante adotam o


entendimento no sentido de que deve ser adotado o mesmo rito do recurso em sentido estrito, notadamente
no que se refere ao prazo, ao juzo de retratao e ao processamento.

Tal entendimento restou consagrado na Smula 700 STF, segundo a qual de


cinco dias o prazo para a interposio de agravo contra a deciso do juiz da execuo penal.

Nesse sentido, se no concordar com a deciso proferida, a parte irresignada dever


apresentar a petio de juntada de agravo em execuo no prazo de 05 dias. Aps, o juzo a quo far o
primeiro juzo de admissibilidade, recebendo ou no recurso, intimando-se o recorrente para apresentar, no
prazo de 02 dias, as respectivas razes de recurso de agravo em execuo, se no apresentadas
simultaneamente interposio.

Na sequncia, intima-se o recorrido para oferecer suas CONTRARRAZES ou


RAZES PARA A MANUTENO da deciso recorrida, no prazo de 02 dias.

24.2) PRAZO

Considerando que segue o rito do recurso em sentido estrito, o prazo para


contrarrazes de 02 dias, conforme o artigo 588 do CPP.

24.3) CONTEDO

Deve-se buscar no enunciado informaes que permitem desenvolver teses voltadas


manuteno da deciso recorrida, bem como refutar os argumentos lanados pelo Ministrio Pblico.

200
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

SUGESTO DE CONTRARRAZES DE AGRAVO EM EXECUO


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DE EXECUO PENAL DA COMARCA
......

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar as presentes
CONTRARRAZES DE AGRAVO EM EXECUO, com base no artigo 588 do Cdigo de Processo Penal,
requerendo sejam recebidas, mantendo-se a deciso recorrida em sede de juzo de retratao, com posterior
remessa dos autos ao Egrgio Tribunal de Justia

Nestes termos,
Pede deferimento

Local, data.

____________________
Advogado
OAB

201
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO .........

Agravante: Ministrio Pblico


Agravado: Fulano de Tal
Processo n _____________

CONTRARRAZES DE AGRAVO EM EXECUO

Egrgio Tribunal de Justia do Estado....


Colenda Cmara Criminal....
2 linhas
I) DOS FATOS104

II) DO DIREITO
* Expor argumentos contrrios aos invocados nas razes de Agravo em execuo
(informados no enunciado da questo), defendo, em sntese, a manuteno da deciso recorrida.

III) DO PEDIDO105
Ante o exposto, requer seja IMPROVIDO o recurso de agravo em execuo,
MANTENDO-SE, por conseguinte, a deciso recorrida nos seus exatos termos.
2 linhas

Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB

104
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada), bem como da deciso
recorrida.
105
REQUERER O IMPROVIMENTO DO RECURSO DE AGRAVO EM EXECUO E A MANUTENO DA
DECISO RECORRIDA.
202
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

25 HABEAS CORPUS (Art. 5, LXVIII, CF/88)


21

Base legal: art. 647, 648 do CPP e art. 5 LXVIII da CF

25.1) CONCEITO - ART. 647

o remdio judicial que tem por finalidade evitar ou fazer cessar a violncia ou a
coao liberdade de locomoo decorrente de ilegalidade ou abuso de poder.

25.2) ESPCIES

25.3) LEGITIMIDADE ATIVA ART. 654

Pode ser impetrado por qualquer pessoa, independentemente de habilitao legal


ou representao de advogado (dispensada a formalidade da procurao).

25.4) LEGITIMIDADE PASSIVA

No polo passivo da ao de habeas corpus est a pessoa autoridade ou no


apontada como coatora, que deve defender a legalidade do seu ato, quando prestar as informaes.

Acrescente-se, ainda, que a Constituio Federal no distingue, no polo passivo, a


autoridade do particular, de modo que possvel impetrar habeas corpus contra qualquer pessoa que
constranja a liberdade de locomoo de outrem.

Ex: imagine-se os inmeros casos de internao irregular em hospitais psiquitricos


ou mesmo da vedao de sada a determinados pacientes que no liquidam seus dbitos no nosocmio

203
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

25.5) ADMISSIBILIDADE ART. 648

a) quando no houver justa causa art. 648, I, do CPP

Justa causa a existncia de fundamento jurdico e suporte ftico autorizadores


do constrangimento liberdade ambulatria. A hiptese trata da falta de justa causa para a priso, para o
inqurito e para o processo.

S h justa causa para a priso no caso de flagrante delito ou de ordem escrita e


fundamentada da autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso ou crime militar.

Falta justa causa para o inqurito policial quando este investiga fato atpico ou
quando j estiver extinta a punibilidade do indiciado.

b) quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei art. 648, II, do CPP

A nova reforma processual penal, ao concentrar os atos da instruo numa nica


audincia, visou, em especial, concretizar o princpio constitucional da celeridade processual, impedindo, por
consequncia, que os rus fiquem sujeitos ao constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo.

Cumpre mencionar que a audincia de instruo e julgamento, no procedimento


ordinrio, dever realizar no prazo mximo de 60 dias (art. 400), aps o oferecimento da defesa inicial (art.
396 e 396 A).

c) quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo art. 648, III, do CPP

S pode determinar a priso a autoridade judiciria dotada de competncia


material e territorial, salvo caso de priso em flagrante. A incompetncia absoluta do juzo tambm pode ser
reconhecida em sede de habeas corpus.

d) quando houver cessado o motivo que autorizou a coao art. 648, IV, do CPP

Ex: sentenciado que j cumpriu sua pena, mas continua preso.

e) quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza art.
648, V, do CPP

f) quando o processo for manifestamente nulo art. 648, VI, do CPP

g) quando extinta a punibilidade art. 648, VII, do CPP

204
PROCESSO PENAL OAB
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25.6) COMPETNCIA

a) Do juiz de direito de primeira instncia

Para trancar inqurito policial. Porm, se o inqurito tiver sido requisitado por
autoridade judiciria, a competncia ser do tribunal de segundo grau competente, de acordo com a sua
competncia.

O juiz no pode conceder a ordem sobre ato de autoridade judiciria do mesmo


grau.

b) Do Tribunal de Justia

Quando a autoridade coatora for juiz de direito e representante do MP Estadual.


Ex: se o promotor de justia requisita a instaurao de inqurito policial, sem lastro para tanto, o habeas
corpus deve ser impetrado perante o tribunal de justia. No caso, estando a autoridade policial obrigada a
atender a requisio, o promotor de justia o verdadeiro responsvel pela coao.

c) Do Tribunal Regional Federal

Se a autoridade coatora for juiz federal (art. 108, I, d).

d) Do Superior Tribunal de Justia

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:


I - processar e julgar, originariamente:
a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes
e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos
Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e
do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais
Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos
Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais;
(...)
c) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas
mencionadas na alnea "a", ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio,
Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica,
ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 23, de 1999)
e) Do Supremo Tribunal Federal

Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da


Constituio, cabendo-lhe:

I - processar e julgar, originariamente:

(...)

i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator


ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente
jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma

205
PROCESSO PENAL OAB
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jurisdio em uma nica instncia; (Redao dada pela Emenda Constitucional n


22, de 1999)

25.7) JULGAMENTO E EFEITOS

a) a concesso de habeas corpus liberatrio implica seja o paciente posto em liberdade, salvo se por outro
motivo deva ser mantido na priso.

b) se a ordem for concedida para anular o processo, este ser renovado a partir do momento em que se
verificou o vcio

c) quando a ordem for concedida para trancar inqurito policial ou ao penal, esta impedir seu curso
normal, isto , haver o trancamento do inqurito policial ou ao penal.

e) a deciso favorvel do habeas corpus pode ser estendida a outros interessados que se encontrem na
situao idntica do paciente beneficiado.

ESTRUTURA DO HABEAS CORPUS

A) Endereamento: Juiz ou Tribunal Competente

B) Prembulo: nome e qualificao do impetrante (qualificar, pois se trata de ao - no inventar dados),


fundamento legal (artigo 5, inciso LXVIII, da CF/88 e art. 648, inciso ...), nome da pea (Habeas
corpus), apontar a autoridade coatora, frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

C) corpo da pea (Dos fatos e do direito). Abordagem voltada ao constrangimento ilegal liberdade de
locomoo

D) pedidos: conforme o fundamento invocado: (a) trancamento do inqurito policial; (b) trancamento da
ao penal (se ainda no existir sentena); (c) extino da punibilidade; (d) nulidade; (e) revogao da
preventiva; (f) relaxamento da priso em flagrante; (g) liberdade provisria (todos com alvar de soltura)

E) parte final (local, data, advogado e OAB)

206
PROCESSO PENAL OAB
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A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO


TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ______(SE A AUTORIDADE COATORA FOR JUIZ DE DIREITO
ESTADUAL, POR EXEMPLO)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO EGRGIO


TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ___REGIO (SE A AUTORIDADE COATORA FOR JUIZ
FEDERAL, POR EXEMPLO)

7 a 10 linhas

Nome e qualificao, advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil sob o


n____, com endereo profissional ___, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia impetrar
HABEAS CORPUS, com pedido liminar, com base no artigo 5, inciso LXVIII, da CF/88, combinado
com o artigo 647 e 648, inciso __, do Cdigo de Processo Penal, contra ato do ___(autoridade
coatora), em favor de ____(nome do paciente), nacionalidade, estado civil, profisso, RG..., pelos fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos:

I) DOS FATOS

II) DO DIREITO

1 pargrafo: apontar a tese

2 pargrafo: fundamentar a tese

OBS: os fundamentos de mrito do HC encontram-se, invariavelmente, no artigo 648 do CPP.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, o impetrante requer a concesso da ordem de habeas corpus, para


o fim de

* Trancamento do inqurito policial ou ao penal (por falta de justa causa)

* extino da punibilidade

* nulidade

* revogao da priso preventiva, com expedio do alvar de soltura

* relaxamento da priso em flagrante, com expedio do alvar de soltura

* concesso de liberdade provisria, com expedio do alvar de soltura

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

207
PROCESSO PENAL OAB
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PEA RESOLVIDA: HABEAS CORPUS

ADAPTADO DA QUESTO 3 XV EXAME

A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuzo
ao errio no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, ento, procedimento
administrativo, no havendo, at o presente momento, lanamento definitivo do crdito tributrio. Ao mesmo
tempo, a Receita Federal expediu ofcio informando tais fatos ao Ministrio Pblico Federal, que,
considerando a autonomia das instncias, ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime
previsto no Art. 1, inciso I, da Lei n 8.137/90. Assustada com a ratificao do recebimento da denncia
aps a apresentao de resposta acusao pela Defensoria Pblica, Raquel contrata Wilson para, na
condio de advogado, tomar as medidas cabveis. Com base somente nas informaes de que dispe e nas
que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, excluindo a possibilidade de
impetrao de Habeas Corpus, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes.

208
PROCESSO PENAL OAB
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL


REGIONAL FEDERAL DA ___REGIO

WILSON, nacionalidade, estado civil, advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil sob
o n____, com endereo profissional ___, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia impetrar
HABEAS CORPUS, com pedido liminar, com base no artigo 5, inciso LXVIII, da CF/88, combinado
com os artigos 647 e artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, contra ato do Juiz Federal
da Seo Judiciria __, em favor de RAQUEL, nacionalidade, estado civil, RG..., CPF..., pelos fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos

I DOS FATOS

O Ministrio Pblico Federal ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime previsto
no Art. 1, inciso I, da Lei n 8.137/90.

Foi ratificado o recebimento da denncia aps a apresentao de resposta acusao pela


Defensoria Pblica.

II DO DIREITO

A paciente foi denunciada pela prtica do delito previsto no artigo 1, inciso I, da Lei n
8.137/90, sendo o recebimento da denncia ratificado pela autoridade coatora. Todavia, o fato praticado por
Raquel atpico porque no houve o efetivo lanamento definitivo do crdito tributrio, nos termos do que
dispe a Smula Vinculante n 24 do STF

Assim, no h justa causa para ao penal, pois o fato atribudo paciente atpico.

Logo, verifica-se flagrante constrangimento ilegal a liberdade de locomoo de Raquel, razo


pela qual o trancamento da ao penal medida que se impe.

III DO PEDIDO

Ante o exposto, o impetrante requer:

a) seja expedido ofcio autoridade coatora, a fim de que preste informaes;

b) seja intimado o Ilustre Representante do Ministrio Pblico Federal;

209
PROCESSO PENAL OAB
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c) a concesso da ordem de habeas corpus, para o fim de que seja trancada a ao penal, nos
termos do artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

210
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

26 RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL


5

26.1) BASE LEGAL

Base Legal: art. 102, inciso II, alnea a, CF STF

Base legal: art. 105, inciso II, alnea a, CF STJ

26.2) IDENTIFICAO

PEDIU PRA PARAR

PEA:
PALAVRA MGICA:
RECURSO ORDINRIO
DENEGATRIA DE HC
CONSTITUCIONAL

PAROU!

26.3) CONCEITO
Trata-se de recurso destinado a impugnar deciso denegatria de mandado de
segurana, mandado de injuno, habeas data e habeas corpus, decididos em nica ou ltima instncia,
interposto no STJ ou STF, conforme a matria e o tribunal que profere a deciso recorrida.

Em outras palavras, Esse recurso ostenta, portanto, efeito equivalente ao da


apelao (CEBRIAN; GONALVES, 2013, p. 680).

Diferentemente do recurso especial e extraordinrio, o recurso ordinrio no exige


prequestionamento para ser conhecido.

211
PROCESSO PENAL OAB
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26.4) CABIMENTO EM MATRIA PENAL

I) NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

a) Deciso denegatria de habeas corpus e de mandado de segurana decididas em nica


instncia pelos Tribunais Superiores (art. 102, II, a, CF/88)
Trata-se de recurso destinado a impugnar, em matria criminal, decises
denegatrias de habeas corpus e mandado de segurana proferidas em nica instncia por Tribunais
Superiores, ou seja, Superior Tribunal de Justia (STJ), Tribunal Superior Eleitoral (TSE), Tribunal Superior
do Trabalho (TST) e Superior Tribunal Militar (STM).

b) Deciso relativas a crimes polticos (art. 102, II, b, CF/88).


Entende-se por crime poltico o delito praticado contra a ordem poltica e social,
previstos na Lei 7.170/83.

A competncia para julgar o crime poltico da Justia Federal, nos termos do


artigo 109, inciso IV, da CF/88.

Ressalvando entendimento contrrio, no sentido de que caberia recurso ordinrio


constitucional contra acrdo proferido pelo TRF em relao a crimes polticos, Avena (2013, p. 1251) leciona
que considerando a competncia firmada no art. 102, II, b, da CF, que no se refere a decises de nica
ou ltima instncia, conclui-se que, tratando-se de crime poltico, o 2 grau ser, sempre, o STF mediante
recurso ordinrio.

II) NO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA


a) Decises dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal ou dos Tribunais Federais,
que, em nica ou ltima instncia, denegarem a ordem de habeas corpus (art. 105, II, a, da
CF)
Nesse caso, impetrado habeas corpus no Tribunal de Justia contra deciso de um
juiz, em sendo denegado, cabe parte ingressar com recurso ordinrio constitucional para o STJ.

b) Decises dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal ou dos Tribunais Federais,
que, em nica, denegarem a ordem o mandado de segurana (art. 105, II, b, da CF)
Trata-se da hiptese de um determinado Tribunal Estadual ou Federal julgar
mandado de segurana ajuizado em caso de sua competncia originria e, ao final, denegar a segurana
pleiteada. Nesse caso, cabe recurso ordinrio constitucional para o STJ.

212
PROCESSO PENAL OAB
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26.5) PRAZO E PROCESSAMENTO DO RECURSO ORDINRIO

PRAZO

Regra:
05 dias

Nos termos do artigo 30 da Lei 8.038/90, quando for deciso denegatria de


habeas corpus, o prazo ser 05 dias para apresentar a petio de interposio do recurso ordinrio
constitucional, j acompanhado das razes, conforme Smula 319 do STF.

O recurso ordinrio constitucional para o STF deve ser interposto perante o


Tribunal Superior que proferiu a deciso denegatria do habeas corpus ou mandado de segurana, mediante
petio j acompanhada das respectivas razes. As razes recursais devem ser dirigidas s Turmas do
Supremo Tribunal Federal.

O recurso ordinrio constitucional para o Superior Tribunal de Justia deve ser


interposto perante o respectivo Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal que proferiu a deciso
denegatria de habeas corpus ou mandado de segurana.

A petio de interposio deve estar acompanhada das respectivas razes do


pedido de reforma da deciso.

Obs: Na hiptese de recurso ordinrio constitucional contra deciso denegatria de mandado de segurana,
o prazo ser de 15 dias (art. 33 da Lei 8.038/90).

ENUNCIADO
Cristiano foi denunciado pela prtica do delito tipificado no Art. 171, do Cdigo Penal. No curso da instruo
criminal, o magistrado que presidia o feito decretou a priso preventiva do ru, com o intuito de garantir a
ordem pblica, j que o crime causou grave comoo social, alm de tratar-se de um crime grave, que coloca
em risco a integridade social, configurando conduta inadequada ao meio social.
O advogado de Cristiano, inconformado com a fundamentao da medida constritiva de liberdade, impetrou
Habeas Corpus perante o Tribunal de Justia, no intuito de relaxar tal priso, j que a considerava ilegal, tendo
em vista que toda deciso judicial deve estar amparada em uma fundamentao idnea.
O Tribunal de Justia, por unanimidade, no concedeu a ordem, entendendo que a deciso que decretou a
priso preventiva estava corretamente fundamentada.
De acordo com a jurisprudncia atualizada dos Tribunais Superiores, responda aos itens a seguir.
A) Qual o recurso que o advogado de Cristiano deve manejar visando reforma do acrdo?
(Valor: 0,65)
B) Qual o prazo e para qual Tribunal dever ser dirigido? (Valor: 0,65)

213
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

A) PEA DE INTERPOSIO

Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida

A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO


TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO...... (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO EGRGIO


TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL...... (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

C) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO COLENDO SUPERIOR


TRIBUNAL DE JUSTIA (QUANDO O HC FOR DENEGADO NO STJ)

D) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO COLENDO SUPREMO


TRIBUNAL FEDERAL (QUANDO O HC FOR DENEGADO NO STF)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ORDINRIO
CONSTITUCIONAL, com base no artigo 102, inciso II, alnea a, da CF(se for da competncia do STF)
ou no artigo 105, inciso II, a da Constituio Federal (se for da competncia do STJ), combinado
com os artigos 30 e 32 da Lei n 8.038/90, requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final,
remetido ao Supremo Tribunal Federal (ou Superior Tribunal de Justia).

Nestes termos,

Pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

214
PROCESSO PENAL OAB
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B) RAZES DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL ou COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Recorrente: Fulano de Ta

Recorrido: Ministrio Pblico

RAZES DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

Douta Turma

Eminentes Ministros

I) DOS FATOS

II) DO DIREITO

* Os fundamentos de mrito invariavelmente guardam relao com as hipteses do artigo 648 do CPP.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para o fim de
que seja reformado o acrdo, concedendo-se a ordem de habeas corpus, a fim de que (exemplos...)

* Trancamento do inqurito policial ou ao penal (por falta de justa causa)

* extino da punibilidade

* nulidade

* revogao da priso preventiva, com expedio do alvar de soltura

* relaxamento da priso em flagrante, com expedio do alvar de soltura

* concesso de liberdade provisria, com expedio do alvar de soltura

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

215
PROCESSO PENAL OAB
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27 REVISO CRIMINAL

27.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 621 do CPP

27.2) IDENTIFICAO

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
PEA:
SENTENA TRANSITADA EM JULGADO/
REVISO CRIMINAL
PROCESSO FINDO

PAROU!
27.3) CONCEITO
uma ao penal de natureza constitutiva e sui generis, de competncia
originria dos tribunais, destinada a rever deciso condenatria, com trnsito em julgado,
quando ocorrer uma das hipteses do artigo 621 do CPP.

Permite-se, portanto, pela reviso criminal, que o condenado possa pedir a


qualquer tempo aos tribunais, nos casos expressos em lei, que reexamine o processo j findo, a fim de ser
absolvido ou beneficiado de alguma forma.

PRESSUPOSTO: pressuposto indispensvel ao cabimento do pedido que a


sentena condenatria tenha transitado em julgado, ou seja, que da deciso no caiba qualquer recurso,
inclusive extraordinrio.

No h pea de interposio AO!

216
PROCESSO PENAL OAB
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27.4) CABIMENTO DA REVISO Art. 621


a) quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal
A sentena condenatria contrria lei quando no procede como ela manda ou
quando nela no encontra respaldo para sua existncia.

Ex: ru condenado por fato que no constitui crime ou condenao a pena


superior ao limite mximo previsto em lei.

Quando se tratar de interpretao controversa do texto de lei, no cabe reviso


criminal, para se buscar outra anlise do mesmo preceito. A hiptese deste inciso clara: afronta ao texto
expresso de lei e no do sentido que esta possa ter para uns e outros.

b) contrariedade evidncia dos autos


Contrria evidncia dos autos a condenao que no tem apoio em provas
idneas, mas em meros indcios, sem qualquer consistncia lgica e real.

Para ser admissvel a reviso criminal, torna-se indispensvel que a deciso


condenatria proferida ofenda frontalmente as provas constantes nos autos.

Ex: Seria o equivalente a dizer que todas as testemunhas idneas e


imparciais ouvidas afirmaram no ter sido o ru o autor do crime, mas o juiz, somente porque o
acusado confessou na fase policial, resolveu conden-lo. No havendo recurso, transitou em julgado a
sentena.

c) quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos


comprovadamente falsos
A lei utiliza a qualificao comprovadamente para denominar o falso dessas peas
constitutivas do conjunto probatrio, determinante para a condenao.

Portanto, no qualquer suspeita de fraude, vcio ou falsidade que levar a


reavaliao da condenao com trnsito em julgado. Torna-se ntida a exigncia de uma falsidade
induvidosa.

No basta que seja a prova falha, precria ou insuficiente. No fundamenta a


reviso, por exemplo, simples falta de fundamentao de laudo pericial.

Provada, todavia, a falsidade do testemunho, colhido eventualmente at sob


coao, da percia ou do documento, no se justifica manter-se aquilo que constitui fraude Justia, mesmo
porque a CF prev a inadmissibilidade em juzo de prova ilcita.

Com o pedido, o requerente deve apresentar a prova que possua para demonstrar
a falsificao, j que no se permite na reviso a reabertura do processo para a produo de novas provas.

217
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

d) quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de


circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena.

Prova nova aquela produzida sob o crivo do contraditrio, no se admitindo, por


exemplo, depoimentos extrajudiciais. tambm aquela que j existia poca da sentena, mas cuja
existncia no foi cogitada.

Surgindo novas provas que indiquem que o condenado deveria ser absolvido, ou
de existirem circunstncias atenuantes ou causas de diminuio de pena no cogitadas, ou no estarem
presentes circunstncias agravantes, qualificadoras ou causas de aumento de pena indevidamente
reconhecidas, deve ser deferido o pedido revisional.

Se as provas inditas, surgidas depois da sentena condenatria definitiva ter sido


proferida, inocentarem o acusado, seja porque negam ser ele o autor, seja porque indicam no ter havido
fato criminoso, de se acolher a reviso criminal.

27.5) REVISO E EXTINO DA PENA Art. 622


Permite a lei o pedido de reviso a qualquer tempo, inclusive aps a extino da
pena.

H, na hiptese, interesse de agir, pois, alm do aspecto moral nsito reviso de


uma condenao, pode a deciso condenatria causar gravames ao condenado, no s na esfera civil e
administrativa, como tambm no campo penal (por exemplo, caracterizao da reincidncia).

Impede-se a reiterao do pedido de reviso sem novas provas, evitando-se assim


simples repetio indefinida daquilo que j foi examinado. Assim, apenas um novo pedido com pretenso
diversa, ou alicerado em novas provas, que possibilite nova apreciao por novos fundamentos de fato e
de direito, merece conhecimento.

27.6) LEGITIMIDADE Art. 623


Como demonstra este artigo, trata-se de ao privativa do ru condenado,
podendo ele ser substitudo por seu representante legal ou seus sucessores, em rol taxativo cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo. Nucci entende que companheiro(a) tambm pode.

Portanto, a reviso pode ser pedida pelo prprio ru, independentemente de estar
representado por seu procurador.

A reviso pode ser proposta por procurador legalmente habilitado, no se exigindo


a outorga ao advogado de poderes especiais.

27.7) RGO COMPETENTE PARA O JULGAMENTO DA REVISO CRIMINAL


da competncia originria dos tribunais, jamais sendo apreciada por juiz de
primeira instncia. Se a deciso condenatria definitiva provier de magistrado de primeiro grau, julgar a
reviso criminal o tribunal que seria competente para conhecer do recurso ordinrio.
218
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Caso a deciso provenha de cmara ou turma de tribunal de segundo grau, cabe


ao prprio tribunal o julgamento da reviso, embora, nessa hiptese, no pela mesma cmara, mas pelo
grupo reunido de cmaras criminais.

Tratando-se de deciso proferida pelo rgo Especial, cabe ao mesmo colegiado


o julgamento da reviso.

Cabe ao STF o julgamento da reviso criminal de seus julgados, em regra, os de


competncia originria.

Da competncia prevista pelo art. 624, deve-se excluir o Tribunal Federal de


Recursos (extinto) e acrescentar o Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, e, da CF) e os Tribunais Regionais
Federais (art. 108, I, B, da CF), que tem competncia revisional.

27.8) DECISO NA REVISO CRIMINAL Art. 626


Em princpio, a reviso s pode ser deferida havendo nulidade insanvel no
processo ou erro judicirio. Mas, apesar do carter taxativo do art. 621, a deciso em que se julgar
procedente a reviso pode alterar a classificao da infrao, absolver o ru, modificar a pena
ou anular o processo, tendo como nico obstculo a impossibilidade de se agravar a pena
imposta pela deciso revista.

Assim, alm de se rescindir complementarmente a sentena ou acrdo para


absolver o acusado, nada impede, por exemplo, conforme jurisprudncia, que se desclassifique a condenao
de tentativa de homicdio culposo para leso corporal culposa, ou de falsificao de documentos para falsa
identidade; que se reveja e reduza a pena; que se reconhea nulidade absoluta, anulando-se o processo,
embora a nulidade manifesta tambm possa ser atacada por meio de habeas corpus.

27.9) ESTRUTURA DA REVISO CRIMINAL


A) Endereamento: Tribunal competente Art. 624
B) Prembulo: nome e qualificao do requerente (qualificar, pois se trata de ao - no inventar dados),
capacidade postulatria (por seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 621, inciso ...), nome
da pea (Reviso Criminal), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);
c) corpo da pea (Dos fatos e do direito). Lembrem-se que se trata de uma ao
d) pedidos: (a) alterao da classificao do crime; (b) absolvio; (c) modificao da pena; (d) nulidade do
processo
Obs: pedido conforme o fundamento invocado (VER ARTIGO 626)
e) parte final (local, data, advogado e OAB)
COMO NO SE TRATA DE RECURSO, NO H PEA DE INTERPOSIO

219
PROCESSO PENAL OAB
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Endereamento: Presidente do Tribunal de Justia ou do TRF


A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ______(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA
ESTADUAL)

B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO EGRGIO


TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ___REGIO (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA
FEDERAL)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, nacionalidade, profisso, estado civil, RG... (no inventar dados),
por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia propor REVISO
CRIMINAL, com base 621, inciso ..., pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

I) DOS FATOS

II) DO DIREITO

1 pargrafo: apontar a tese

2 pargrafo: fundamentar a tese

OBS: os fundamentos de mrito da reviso criminal encontram-se, invariavelmente, no artigo 621 do CPP.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer:

* Pedidos podem ser extrados do artigo 626 do CPP: Alterao da classificao do


crime, absolvio, modificao da pena ou nulidade do processo.

OBS: CONFORME O ENUNCIADO DA PEA OU DA QUESTO, OS PEDIDOS PODEM SER CUMULATIVOS

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

220
PROCESSO PENAL OAB
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28 CARTA TESTEMUNHVEL Art. 639

28.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 639, inciso I ou II do CPP

28.2) CONCEITO

o recurso que tem por fim provocar o reexame da deciso que denegar ou
impedir o seguimento de recurso em sentido estrito e do agravo em execuo.

28.3) CABIMENTO

A carta testemunhvel recurso de carter residual ou subsidirio, sendo cabvel,


portanto, somente quando no houver previso de outro recurso especfico.

Assim, por exemplo, com relao ao no recebimento da apelao, cabe recurso


em sentido estrito (art. 581, XV), no sendo cabvel, nesse caso, carta testemunhvel.

Assim, a carta testemunhvel tem cabimento nas seguintes hipteses:

* no recebimento ou negativa de seguimento ao recurso em sentido estrito;

* no recebimento ou negativa de seguimento ao agravo em execuo.

28.4) PROCESSAMENTO
O art. 641 faz referncia ao prazo de 60 dias quando se tratar de recurso
extraordinrio. Todavia, encontra-se revogado nesta parte, visto que do indeferimento desse recurso cabe
agravo instrumento.

Conforme o artigo 643, a carta testemunhvel segue o processamento do recurso


em sentido estrito. Diante disso, o prazo para o oferecimento das razes da carta testemunhvel de 02
dias. Alm disso, deve-se requerer o juzo de retratao por parte do juiz que denegou o recurso.

Na instncia superior, o recurso seguir o rito do recurso denegado. O tribunal


mandar processar o recurso, ou, se a carta estiver suficientemente instruda, julgar diretamente o recurso.

221
PROCESSO PENAL OAB
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28.5) PRAZO

A carta testemunhvel deve ser requerida dentro de 48 horas, aps a cincia do


despacho que denegar o recurso ou da deciso que obstar o seu seguimento (art. 640). No constando, no
ato de intimao, o horrio que em foi realizada, deve-se considerar o prazo de 02 dias.

PRAZO

Interposio:
48 horas

28.6) POSSIBILIDADE DE ANALISAR O MRITO DO RECURSO DENEGADO Art. 644


Nos termos do artigo 644 do CPP, h possibilidade de uma vez sendo conhecida a
carta testemunhvel e a ela seja dado provimento, poder o Tribunal, se a carta estiver suficientemente
instruda, decidir a prpria matria que gerou a interposio do recurso denegado/no recebido.

Em outras palavras, uma vez denegado seguimento ao recurso em sentido estrito,


interpe-se o recurso carta testemunhvel, buscando junto ao Tribunal seja dado seguimento ao recurso em
sentido estrito e, se suficientemente instrudo o recurso (enunciado informando, por exemplo, que a carta
testemunhvel foi instruda com a cpia integral do processo), o Tribunal poder julgar o prprio mrito do
recurso denegado (mrito do recurso em sentido estrito, por exemplo).

Ou seja, alm de dar provimento carta testemunhvel para o fim de receber o


recurso em sentido estrito ou agravo em execuo, o Tribunal poder julgar o prprio mrito do recurso
denegado, dando provimento para, por exemplo no caso do Recurso em sentido estrito contra deciso de
pronncia, impronunciar, absolver sumariamente ou desclassificar o delito para outro no doloso contra vida.

28.7) ESTRUTURA DA CARTA TESTEMUNHVEL


A estrutura da carta testemunhvel segue dois momentos: interposio do recurso
(afirmar que pretende recorrer) e as razes de recurso.

No recebimento do RESE

CABIMENTO

No recebimento do Agravo de Execuo

222
PROCESSO PENAL OAB
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A) INTERPOSIO para o escrivo

a) Endereamento: Ao escrivo, nos termos do artigo 640.

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 639, colocar inciso), nome da pea (Carta
Testemunhvel), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

c) parte final (Nesses termos, requer o traslado das peas abaixo relacionadas e o processamento do
presente recurso. Pede deferimento, data, advogado e OAB)

d) Rol das peas: indicar as peas para o traslado.

B) RAZES

a) Endereamento: para Tribunal

Tribunal de Justia (se da competncia da Justia Estadual);

Tribunal Regional Federal (se da competncia da Justia Federal).

b) identificao: Testemunhante, Testemunhado, n processo

c) saudao:

Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores Douta Procuradoria
da Justia

Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal Colenda Turma Douta Procuradoria da Repblica

d) corpo da pea (breve relato e mrito demonstrar as razes pelas quais o recurso denegado deve ser
recebido)

e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico (processamento do recurso


denegado e, se a carta estiver suficientemente instruda, o julgamento desde logo do mrito do recurso
denegado RESE ou agravo em execuo ).

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

PALAVRA MGICA:
PEA:
No recebimento de recurso
em sentido estrito ou agravo
CARTA TESTEMUNHVEL
em execuo

PAROU!
223
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PEA DE INTERPOSIO: Endereamento: escrivo ou Secretrio do Tribunal

A) ILUSTRSSIMO SENHOR ESCRIVO DO CARTRIO DA ....VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
OU DA SEO JUDICIRIA ...... (SE CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA DA COMPETNCIA DA
JUSTIA FEDERAL)

B) ILUSTRSSIMO SENHOR ESCRIVO DO CARTRIO DA ....VARA CRIMINAL DA COMARCA......


(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)

C) ILUSTRSSIMO SENHOR ESCRIVO DO CARTRIO DA .... VARA CRIMINAL DA SEO


JUDICIRIA DE ......(SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL)

Processo n _________

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Senhoria, interpor a presente CARTA
TESTEMUNHVEL, com base no artigo 639, (indicar o inciso), do Cdigo de Processo Penal.

Nesse sentido, requer seja recebido o recurso e procedido o juzo de retratao,


nos termos do artigo 589 do Cdigo de Processo Penal. Se mantida a deciso, requer seja encaminhado o
presente recurso, j com as razes inclusas, ao Egrgio Tribunal de Justia (ou Tribunal Regional Federal),
para o devido processamento.

Nestes termos,

Pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

224
PROCESSO PENAL OAB
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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ......(se da competncia da Justia Estadual);


EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL ....(se da competncia da Justia Federal).

Testemunhante: Fulano de Tal


Testemunhado: ____________
Processo n _____________
RAZES DE CARTA TESTEMUNHVEL

Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal


Colenda Cmara (Justia Estadual) ou Colenda Turma (Justia Federal)
2 linhas
I) DOS FATOS
II) DO DIREITO106
III) DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO DE 1 GRAU, determinando-
se o processamento do recurso denegado (recurso em sentido estrito ou agravo em execuo), ou,
considerando estar suficientemente instruda a carta testemunhvel, seja, desde logo, dado provimento ao
recurso em sentido estrito (EXEMPLO), para:
I) preliminares (nulidades, incompetncia, prescrio, etc acompanhar a ordem das preliminares)
II) impronncia com base no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal;
Absolvio sumria, com base no artigo 415 do Cdigo de Processo Penal
Desclassificao, com base no artigo 419 do Cdigo de Processo Penal.

Local e data

______________________
ADVOGADO
OAB

106
OBS: Estando suficientemente instruda a carta, apontar os fundamentos para provimento do recurso denegado
(impronncia, desclassificao ou absolvio sumrio, no recurso em sentido estrito denegado, por exemplo), invocando,
nesse caso, eventuais preliminares e mrito (ART. 644 CPP)

225
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29 RECURSO ESPECIAL
8

29.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 105, inciso III, da CF

Com a vigncia do novo CPC, os artigos 26 a 29 da Lei n 8.038/90, que


disciplinavam o processamento do recurso especial e extraordinrio, foram revogados, passando a ser
conduzida a matria no contexto do novo CPC, especificamente nos artigos 1029 a 1041.

29.2) CONCEITO

Conceitua-se o recurso especial como o recurso destinado a devolver ao Superior


Tribunal de Justia a competncia para conhecer e julgar questo federal de natureza infraconstitucional,
suscitada e decidida perante os Tribunais Federais e pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal.

Da o enunciado corrente na doutrina de que o recurso especial, a exemplo do


recurso extraordinrio, no devolve ao STJ o conhecimento de questes de fato, mas to-s de direito.
Perfeita adequao possui, nessa sede, o enunciado da Smula 279 do STF: Para simples reexame de prova
no cabe recurso extraordinrio.

Enquanto couber algum recurso, no cabe recurso especial. Esse pressupe o


exaurimento das vias recursais. Essa regra inclui, tambm, os embargos infringentes.

29.3) CABIMENTO

Conforme dispe o artigo 105, inciso III, da Constituio Federal, o recurso especial
ser cabvel contra as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou
pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal.

A) Deciso que contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia

Deciso contrria aquela que viola a lei federal, enquanto a que nega vigncia
a que deixa de aplicar a lei federal ou aplica outra norma. Entende-se por lei federal aquela emanada do
Congresso Nacional (art. 22 da CF/88). Assim, no cabe recurso especial contra decises que tenham violado
resolues administrativas, portarias, resolues, ainda que editadas por rgos federais.

Tambm no cabe recurso especial quando a norma violada decorrer do legislativo


estadual ou municipal.

226
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Ex: Se o acrdo do Tribunal de Justia considerar vlida a percia realizada por


apenas um perito no oficial em processo por crime de leses corporais graves, estar contrariando o
disposto no art. 159, 1, do CPP.

B) Deciso que julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal

H, nessa hiptese, um conflito entre uma lei federal e um ato editado por
autoridade municipal ou estadual. Trata-se de hiptese rara no mbito penal, uma vez que compete Unio
legislar sobre direito penal e processual penal.

Conforme exemplifica Avena (2013, p. 1229), h alguns anos, o Governo do Estado


do Rio Grande do Sul editou portaria estabelecendo que desenvolver velocidade superior a 96 km/h (20%
da mxima permitida no Pas poca) importava em prtica de direo perigosa. A condenao do motorista
com base nessa portaria estadual, quando mantida em grau de recurso, ensejou dezenas de recursos
especiais sob o fundamento de que, ao assim proceder, estava o tribunal validando um ato de governo local
contestado em face da Lei das Contravenes Penais ( poca, direo perigosa no era crime, mas
contraveno), lei esta que estabelecia o critrio velocidade como elemento ou circunstncia do tipo penal.

C) Deciso que der lei federal interpretao divergente da que lhe tenha atribudo outro
tribunal

Trata-se da hiptese de recurso especial fundado na divergncia jurisprudencial


entre tribunais diversos. No cabe recurso especial se a divergncia ocorrer entre rgos do mesmo tribunal,
conforme a Smula 13 do STJ: A divergncia entre julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial.

Nos termos da Smula 83 do STJ, tambm no cabe recurso especial com base no
dissdio jurisprudencial se, apesar da divergncia na interpretao da lei federal por tribunais diferentes, j
tiver o Superior Tribunal de Justia se firmado no sentido da deciso recorrida, ainda que no haja smula
a respeito.

29.4) PRAZO, INTERPOSIO E PROCESSAMENTO

O prazo para a interposio de 15 dias, a partir da publicao do acrdo.

A petio, que deve ser dirigida ao presidente do tribunal que proferiu a deciso
recorrida, deve ser fundamentada e conter a exposio do fato e do direito, a demonstrao do cabimento
do recurso e as razes do pedido de reforma da deciso. Simultaneamente com a petio de interposio,
apresentam-se as razes, que devem ser dirigidas ao Superior Tribunal de Justia.

Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal, o recorrido ser intimado para


apresentar as contrarrazes no prazo de 15 dias, nos termos do artigo 1030 do novo CPC.

Com as contrarrazes, os autos sero conclusos ao presidente do tribunal a quo


para a realizao do juzo de admissibilidade (juzo de prelibao), destinado verificao do cabimento do
recurso, que dever ser feito dentro do prazo de 5 dias. No juzo de prelibao, o julgador deve conhecer de

227
PROCESSO PENAL OAB
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todos os fundamentos do recurso, sendo que a admisso por apenas um deles no prejudica o seu
conhecimento por qualquer outros (Smula 292 do STF).

29.5) PREQUESTIONAMENTO

O prequestionamento tambm requisito de admissibilidade do recurso especial,


ou seja, indispensvel que o acrdo recorrido tenha apreciado a questo que constitui objeto do recurso.

Se o Tribunal que proferiu a deciso recorrida se omitiu na apreciao da matria,


cabe parte interessada opor embargos de declarao sob pena de no conhecimento do recurso especial
(Smula 211 do STJ).

Acerca do prequestionamento, afigura-se interessante o disposto no artigo 1025


do novo CPC, segundo o qual se consideram includos no acrdo os elementos que o embargante suscitou,
para fins de prequestionamento, ainda que os embargos de declarao sejam inadmitidos ou rejeitados, caso
o tribunal superior considere existentes erro, omisso, contradio ou obscuridade.

29.6) ESTRUTURA DO RECURSO ESPECIAL


A) INTERPOSIO
Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida
a) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado (se
crime da competncia da Justia Estadual)
c) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da __ Regio (se crime da competncia da Justia Federal)
b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 105, inciso III, alne indicar a alnea - , da
Constituio Federal), nome da pea (Recurso Especial), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos
a seguir expostos);
c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)
B) RAZES
a) Endereamento: para o Superior Tribunal de Justia
b) identificao: recorrente, recorrido, n recurso recorrido
c) saudao:
Colendo Superior Tribunal de Justia Douta Turma Emritos Ministros
d) corpo da pea (breve relato, expor a admissibilidade do recurso extraordinrio e a repercusso geral e
o mrito propriamente dito)
e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico
f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

228
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A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO


TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO____ (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL)
B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO EGRGIO
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA __ REGIO (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA
FEDERAL)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ESPECIAL, com base no
artigo 105, inciso III, alnea (indicar a alnea), da Constituio Federal, requerendo seja o recurso
recebido e processado e, ao final, remetido ao Superior Tribunal de Justia.

Nestes termos
Pede deferimento

Local, data.

____________________
Advogado
OAB

229
PROCESSO PENAL OAB
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COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Recorrente: Fulano de Tal

Recorrido: Ministrio Pblico

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

Douta Turma

Eminentes Ministros

I) DOS FATOS

II) DO DIREITO

Lembrar que a matria discutida envolve questo de direito. No se discute matria de fato,
que reclama anlise de provas.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso especial, para
o fim de que seja reformado o acrdo e, consequentemente, ........(pedido especfico)

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

230
PROCESSO PENAL OAB
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PEA RESOLVIDA - Adaptado da Questo 2 XI EXAME


Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prtica do delito de roubo simples em sua modalidade
tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de recluso em regime aberto. Todavia, atento s
particularidades do caso concreto, o referido magistrado concedeu-lhe o benefcio da suspenso condicional
da execuo da pena, sendo certo que, na sentena, no fixou nenhuma condio. Somente a defesa
interps recurso de apelao, pleiteando a absolvio de Daniel com base na tese de negativa de autoria e,
subsidiariamente, a substituio do benefcio concedido por uma pena restritiva de direitos. O Tribunal de
Justia, por sua vez, no julgamento da apelao, de forma unnime, negou provimento aos dois pedidos da
defesa e, no acrdo, fixou as condies do sursis, haja vista o fato de que o magistrado a quo deixou de
faz-lo na sentena condenatria. Atento ao caso apresentado e tendo como base apenas os elementos
fornecidos, elabore o recurso cabvel.

231
PROCESSO PENAL OAB
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL


DE JUSTIA DO ESTADO____

Recurso recorrido n _________

DANIEL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, a
presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ESPECIAL, com base no artigo 105, inciso
III, alnea a, da Constituio Federal, requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final,
remetido ao Superior Tribunal de Justia.

Termos em que

pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

232
PROCESSO PENAL OAB
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COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA


Recorrente: DANIEL
Recorrido: JUSTIA PBLICA/MINISTRIO PBLICO
Recurso n _____________

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

Colendo Superior Tribunal de Justia


Douta Turma
Eminentes Ministros

I DOS FATOS
Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prtica do delito de roubo simples em sua
modalidade tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de recluso em regime aberto,
concedendo-lhe o benefcio da suspenso condicional da execuo da pena, no fixando nenhuma condio.
Somente a defesa interps recurso de apelao, pleiteando a absolvio de Daniel com base na tese
de negativa de autoria e, subsidiariamente, a substituio do benefcio concedido por uma pena restritiva de
direitos.
O Tribunal de Justia, por sua vez, no julgamento da apelao, de forma unnime, negou provimento
aos dois pedidos da defesa e, no acrdo, fixou as condies do sursis, haja vista o fato de que o magistrado
a quo deixou de faz-lo na sentena condenatria.
II- DO MRITO
O recorrente foi condenado pela prtica do delito de roubo simples tentado, sendo-lhe concedido o
benefcio da suspenso condicional da pena, sem, no entanto, ter sido fixado condies. Todavia, em recurso
exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia negou provimento ao pedido formulado e, ainda, fixou as condies
do sursis, violando o disposto no artigo 617 do Cdigo de Processo Penal, j que a fixao das condies
cabia ao juiz de 1 grau.
Como no houve impugnao por parte do Ministrio Pblico, a deciso proferida pelo Tribunal
configura verdadeira reformatio in pejus, vedada pelo artigo 617 do Cdigo de Processo Penal.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso especial, para o fim de que seja
REFORMADO O ACRDO e, consequentemente, mantida a deciso que concedeu o sursis, sem estabelecer
as condies do benefcio.
Local e data
______________________
ADVOGADO
OAB

233
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

30 RECURSO EXTRAORDINRIO
80

Reitera-se que, com a vigncia do novo CPC, os artigos 26 a 29 da Lei n 8.038/90,


que disciplinavam o processamento do recurso especial e extraordinrio, foram revogados, passando a ser
conduzida a matria no contexto do novo CPC, especificamente nos artigos 1029 a 1041.

30.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 102, inciso III, da CF

30.2) CONCEITO
Trata-se de recurso destinado a impugnar qualquer deciso proferida em nica ou
ltima instncia que afronte a Constituio Federal. Em outras palavras, aquele interposto perante o STF
das decises judiciais em que no mais caiba outro recurso.

Entende-se por deciso final, para fins aqui propostos, aquela proferida aps
esgotadas, por quem a impugna, todas as vias recursais ordinrias. Desta forma, no se conhece de recurso
extraordinrio contra acrdo em recurso de apelao do qual ainda caibam embargos de declarao, ou
embargos infringentes.

Este o teor da Smula 281 do STF: inadmissvel o recurso extraordinrio quando


couber, na justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada.

Na medida em que o art. 102, III, da CF dispe seu cabimento apenas em relao
s causas decididas em nica ou ltima instncia, no fazendo meno origem do julgado, revela-se
adequado esse recurso para impugnar qualquer acrdo, no apenas aqueles oriundos dos Tribunais de
Justia e Tribunais Regionais Federais, como tambm os provenientes de Turmas Recursais dos Juizados
Especiais Criminais (AVENA, 2013, p. 1225).

30.3) CABIMENTO
Para que o recurso extraordinrio possa ser conhecido pelo STF, preciso que a
causa decidida em nica ou ltima instncia suscite questo federal de natureza constitucional. A prpria
CF, no art. 102, III, cuida de arrolar as questes que ensejam o julgamento do recurso em tela. So as
chamadas hipteses de cabimento do recurso extraordinrio, que, para fins de OAB, merecem destaque as
hipteses das alneas a e b do artigo 102, III, da CF/88

234
PROCESSO PENAL OAB
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A) contrariar dispositivo desta Constituio


A deciso de instncia inferior contraria dispositivo constitucional sempre que
afrontar regra ou princpio, implcito ou explcito, de natureza constitucional.

B) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal

preciso, portanto, que a deciso recorrida de extraordinrio expressamente os


afirme incompatveis com a Constituio.

Qualquer juiz ou tribunal tem competncia para exercer o controle incidental de


constitucionalidade (ou difuso), afastando a incidncia de leis ou atos normativos sob o fundamento de que
violam dispositivo, princpio ou garantia constitucional.

30.4) PRAZO E INTERPOSIO


O prazo para a interposio de 15 dias, a partir da publicao do acrdo.

Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal, o recorrido ser intimado para


apresentar as contrarrazes no prazo de 15 dias.

Com as contrarrazes, os autos sero conclusos ao presidente do tribunal a quo para


a realizao do juzo de admissibilidade (juzo de prelibao), destinado verificao do cabimento do
recurso, que dever ser feito dentro do prazo de 5 dias. No juzo de prelibao, o julgador deve conhecer de
todos os fundamentos do recurso, sendo que a admisso por apenas m deles no prejudica o seu
conhecimento por qualquer outros (Smula 292 do STF).

30.5) PREQUESTIONAMENTO
Pressuposto especfico jurisprudencial, que, em verdade, deflui do acima analisado.
A ele respeitam as Smulas 282 e 356, ambas do STF.

Pelo prequestionamento, como requisito de admissibilidade do recurso


extraordinrio, entende-se que no pode ser objeto desta questo que no haja sido expressamente
conhecida e decidida pela instncia inferior.

Se, por exemplo, o apelante, ao oferecer suas razes, solicitou do Tribunal o


pronunciamento sobre determinada questo federal constitucional e o acrdo a omitiu, necessrio, para
que se possa interpor recurso extraordinrio, que o sucumbente oponha embargos de declarao, a fim de
alcanar o prequestionamento. Esse o contedo da Smula 356 do STF.

30.6) REPERCUSSO GERAL DAS QUESTES CONSTITUCIONAIS

Como repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, deve-se


entender somente aquelas que transcendam os interesses meramente particulares e individuais em discusso
na causa, e afetem um grande nmero de pessoas, surtindo efeitos sobre o panorama poltico, jurdico e
social da coletividade.

235
PROCESSO PENAL OAB
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Trata-se de um requisito de admissibilidade previsto no art. 102, 3, da


Constituio Federal, quando prev que o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes
constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso,
somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros.

30.7) ESTRUTURA DO RECURSO EXTRAORDINRIO

A) INTERPOSIO

Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida

a) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado (se
crime da competncia da Justia Estadual)

c) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da __ Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 102, inciso III, indicar a alnea, da Constituio
Federal), nome da pea (Recurso Extraordinrio), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir
expostos);

c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)

B) RAZES

a) Endereamento: para o Supremo Tribunal Federal


b) identificao: recorrente, recorrido, n recurso recorrido
c) saudao:

Colendo Supremo Tribunal Federal Douta Turma Emritos Ministros


d) corpo da pea (breve relato, expor a admissibilidade do recurso extraordinrio e a repercusso geral e
o mrito propriamente dito)
e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico
f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

236
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SUGESTO DE RECURSO EXTRAORDINRIO:


A) PEA DE INTERPOSIO
Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida
A) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO______ (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA
ESTADUAL)
B) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO EGRGIO
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA __ REGIO (SE CRIME DA COMPETNCIA DA JUSTIA
FEDERAL)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL(no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO
EXTRAORDINRIO, com base no artigo 102, inciso III, alnea (indicar a alnea), da Constituio
Federal, requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final, remetido ao Supremo Tribunal Federal.

Nestes termos,
Pede deferimento

Local, data.

____________________
Advogado
OAB

237
PROCESSO PENAL OAB
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COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.

Recorrente: Fulano de Tal


Recorrido: Ministrio Pblico

RAZES DE RECURSO DE EXTRAORDINRIO

Colendo Supremo Tribunal Federal


Douta Turma
Eminentes Ministros

I) DOS FATOS
* expor a admissibilidade (cabimento) do recurso extraordinrio e a repercusso geral e o mrito
propriamente dito
II) DO DIREITO
1 pargrafo: Indicar a tese
2 pargrafo: fundamentar a tese
Lembrar que a matria discutida envolve questo de direito. No se discute matria de fato,
que reclama anlise de provas.
III) DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para o fim de
que seja reformado o acrdo e, consequentemente, ........(pedido especfico)

Local e data
______________________
ADVOGADO
OAB

238
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MATRIA COMPLEMENTAR

DA31 PROVA
28
Trata-se de todo e qualquer meio de percepo empregado pelo homem com a
finalidade de comprovar a verdade de uma alegao.

31.1) PROVA PROIBIDA ART. 157

A CF/88, no artigo 5, LVI, dispe serem inadmissveis, no processo, as provas


obtidas por meios ilcitos, isto , conseguidas mediante a violao de normas de Direito Constitucional ou
Material.

Prova vedada ou proibida , portanto, a produzida por meios ilcitos, em


contrariedade a uma norma legal especfica.

A prova vedada comporta duas espcies:

A) Prova ilegtima:

Quando a norma afrontada tiver natureza processual, a prova vedada ser


chamada de ilegtima.

Ex: o documento exibido em plenrio do Jri, com desobedincia ao disposto no


art. 479, caput, CPP.

B) Prova ilcita

Quando a prova for vedada, em virtude de ter sido produzida com afronta a normas
de direito material, ser chamada de ilcita.

Ex: confisso obtida com emprego de tortura (Lei 9455/97), uma apreenso de
documento realizada mediante violao de domiclio (art. 150 CP), a captao de uma conversa por meio de
crime de interceptao telefnica (Lei 9296/96, art. 10).

31.2) PROVAS ILCITAS POR DERIVAO E A TEORIA DOS FRUTOS DA RVORE ENVENENADA
(ART. 1571, 1 E 2)

As denominadas provas ilcitas por derivao dizem respeito quelas provas em si


mesmas lcitas, mas a que se chegou por intermdio da informao obtida por prova ilicitamente colhida.

o caso da confisso extorquida mediante tortura, que venha a fornecer


informaes corretas a respeito do lugar onde se encontra o produto do crime, propiciando a sua regular
apreenso. Esta ltima prova, a despeito de ser regular, estaria contaminada pelo vcio na origem.

Outro exemplo seria o da interceptao telefnica clandestina crime punido com


pena de recluso de dois a quatro anos, alm de multa (art. 10 da Lei 9296/96) por intermdio da qual o

239
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rgo policial descobre uma testemunha do fato que, em depoimento regularmente prestado, incrimina o
acusado. Haveria, igualmente, ilicitude por derivao.

Consequncia da admisso da prova ilcita: O novo artigo 157 do CPP


expressamente determina o desentranhamento dos autos das provas ilcitas.

240
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Questo 1 EXAME 2010-02


Jos da Silva foi preso em flagrante pela polcia militar quando transportava em seu carro grande quantidade
de drogas. Levado pelos policiais delegacia de polcia mais prxima, Jos telefonou para seu advogado, o
qual requereu ao delegado que aguardasse sua chegada para lavrar o flagrante. Enquanto esperavam o
advogado, o delegado de polcia conversou informalmente com Jos, o qual confessou que pertencia a um
grupo que se dedicava ao trfico de drogas e declinou o nome de outras cinco pessoas que participavam
desse grupo. Essa conversa foi gravada pelo delegado de polcia.
Aps a chegada do advogado delegacia, a autoridade policial permiti u que Jos da Silva se entrevistasse
particularmente com seu advogado e, s ento, procedeu lavratura do auto de priso em flagrante, ocasio
em que Jos foi informado de seu direito de permanecer calado e foi formalmente interrogado pela
autoridade policial. Durante o interrogatrio formal, assisti do pelo advogado, Jos da Silva optou por
permanecer calado, afirmando que s se manifestaria em juzo.
Com base na gravao contendo a confisso e delao de Jos, o Delegado de Polcia, em um nico ato,
determina que um de seus policiais atue como agente infiltrado e requer, ainda, outras medidas cautelares
investigativas para obter provas em face dos demais membros do grupo criminoso: 1. quebra de sigilo de
dados telefnicos, autorizada pelo juiz competente; 2. busca e apreenso, deferida pelo juiz competente, a
qual logrou apreender grande quantidade de drogas e armas; 3. priso preventiva dos cinco comparsas de
Jos da Silva, que estavam de posse das drogas e armas. Todas as provas coligidas na investi ao
corroboraram as informaes fornecidas por Jos em seu depoimento.
Relatado o inqurito policial, o promotor de justia denunciou todos os envolvidos por associao para o trfi
co de drogas (art. 35, Lei 11.343/2006), trfico ilcito de entorpecentes (art. 33, Lei 11.343/2006) e quadrilha
armada (art. 288, pargrafo nico). Considerando tal narrativa, excluindo eventual pedido de aplicao do
instituto da delao premiada, indique quais as teses defensivas, no plano do direito material e processual,
que podem ser arguidas a partir do enunciado acima, pela defesa de Jos. Indique os dispositivos legais
aplicveis aos argumentos apresentados.

241
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31.3) PROVAS ILCITAS E A INVIOLABILIDADE DO SIGILO DAS COMUNICAES.


COMUNICAES TELEFNICAS

A interceptao em sentido estrito e a escuta telefnica, quando feitas fora


das hipteses legais ou sem autorizao judicial, no devem ser admitidas, por afronta ao direito
privacidade.

A) ABRANGNCIA DA LEI 9.296/96

Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para


prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o
disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal,
sob segredo de justia.
Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de
comunicaes em sistemas de informtica e telemtica.

Aplica-se a lei, a teor de seu art. 1, interceptao de comunicaes telefnicas,


de qualquer natureza.

Por mais amplitude que se pretenda atribuir ao conceito, permanece ele limitado
escuta e eventual gravao de conversa telefnica, quando praticada por terceira pessoa, diversa dos
interlocutores (com ou sem conhecimento de um deles).

Ficam excludas do regime legislativo as gravaes clandestinas de telefonemas


prprios, assim como as gravaes entre presentes.

B) REQUISITOS LEGAIS PARA A CONCESSO DA QUEBRA DO SIGILO TELEFNICO:

a) Ordem do juiz competente para o julgamento da ao principal:

Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para


prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o
disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal,
sob segredo de justia.
Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de
comunicaes em sistemas de informtica e telemtica.

Somente o juiz competente para o julgamento da ao principal poder determinar


a quebra do sigilo telefnico, jamais o Promotor de Justia ou o Delegado de Polcia podero faz-lo.

Obviamente que se trata de juiz que exera jurisdio penal, seja esta eleitoral,
militar, ou comum, j que a interceptao ser realizada para prova em investigao criminal e em instruo
processual penal.

Assim, o juiz que determinar a quebra do sigilo ser o competente para a ao


principal.

242
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b) Indcios razoveis de autoria ou participao em infrao penal

Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando


ocorrer qualquer das seguintes hipteses:
I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal;
II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis;
III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de
deteno.
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao
objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados,
salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada.

Consta do art. 2, I, da Lei.

No se exige prova plena, sendo suficiente o juzo de probabilidade ( fumus boni


iuris), sob o influxo do princpio in dubio pro societate.

Havendo indicao provvel de prtica de crime, o juiz poder autorizar. No se


exige a instaurao formal de inqurito policial.

c) Que a infrao penal seja crime punido com recluso

Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando


ocorrer qualquer das seguintes hipteses:
I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal;
II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis;
III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena
de deteno.
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao
objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados,
salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada.

De acordo com o art. 2, III, no ser admitida a interceptao quando o fato


investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno.

Isto significa dizer que somente ser admissvel a quebra do sigilo telefnico nas
hipteses de crimes apenados com recluso.

Contudo, conforme a doutrina, tal critrio trouxe duas impropriedades:

a) deixou de lado crimes apenados com deteno, como a ameaa, comumente


praticado via telefone, ou mesmo contravenes, como o jogo do bicho;

b) ao elencar genericamente todas as infraes penais apenadas com recluso


como objeto da interceptao, alargou sobremaneira o rol dos delitos passveis de serem investigados por
quebra do sigilo telefnico, crimes estes, muitas vezes, destitudos de maior gravidade, o que torna discutvel,
no caso concreto, o sacrifcio de um direito fundamental como o sigilo das comunicaes telefnicas.

Deve incidir, na hiptese, o princpio da proporcionalidade dos bens jurdicos


envolvidos, no se podendo sacrificar o sigilo das comunicaes em prol de um bem de menor valor.

243
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d) Que no exista outro meio de se produzir a prova

Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando


ocorrer qualquer das seguintes hipteses:
I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal;
II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis;
III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de
deteno.
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao
objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados,
salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada.

Para a concesso da medida cautelar necessrio demonstrar o periculum, isto ,


o perigo de se perder a prova sem a interceptao.

A quebra do sigilo telefnico, por constituir medida excepcional, somente dever


ser utilizada quando a prova no puder ser obtida por outros meios.

Por se tratar de medida que restringe um direito fundamental do cidado, qual


seja, o seu direito intimidade e liberdade de comunicao, caber ao juiz, no caso concreto, avaliar se h
outras alternativas menos invasivas, menos lesivas ao indivduo.

Se houver outros meios processuais de obteno da prova, estes devero ser


utilizados. Deve-se, portanto, demonstrar fundamentadamente a necessidade da medida. Convm notar que
se existir outro meio, mas este for de extrema dificuldade de produo, na prtica, a autorizao poder ser
concedida.

e) Que tenha por finalidade instruir investigao policial ou processo criminal

Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para


prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar
o disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal,
sob segredo de justia.
Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de
comunicaes em sistemas de informtica e telemtica.

Trata-se de requisito constante da Carta Magna e que foi reproduzido pela Lei n
9.296/96 em seu art. 1.

Assim, no se admite a quebra do sigilo para instruir processo cvel, por exemplo,
ao de separao por adultrio, em que comum a ao de detetives particulares grampeando o telefone
do cnjuge suspeito, j que a autorizao s possvel em questo criminal.

Da mesma forma, incabvel a interceptao em sede de inqurito civil ou ao civil


pblica.

244
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32 DAS NULIDADES

32.1) CONCEITO DE NULIDADE

Nulidade o vcio que contamina determinado ato processual, praticado sem a


observncia da forma prevista em lei, podendo invalidar o ato ou o processo, no todo ou em parte.

32.2) NULIDADE ABSOLUTA E RELATIVA

a) nulidades absolutas:

So aquelas que devem ser proclamadas pelo magistrado, de ofcio ou a


requerimento de qualquer das partes, porque produtoras de ntidas infraes ao interesse pblico na
produo do devido processo legal.

Ex.: no conceder o juiz ao ru ampla defesa, cerceando a atividade do seu


advogado;

So nulidades insanveis, que jamais precluem. O prejuzo da parte presumido.

A nica exceo a Smula 160 do STF: nula a deciso do tribunal que acolhe,
contra o ru, nulidade no arguida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio.

c) nulidades relativas:

So aquelas que somente sero reconhecidas caso arguidas pela parte interessada,
demonstrando o prejuzo sofrido pela inobservncia da formalidade legal prevista para ato realizado.

32.3) VCIOS PROCESSUAIS art. 564

I) JURISDIO E COMPETNCIA ART. 564, I

a) Incompetncia

A competncia absoluta (em razo da matria e de foro privilegiado) no admite


prorrogao; logo, se infringida, de ser reconhecido o vcio como nulidade absoluta,

b) Suspeio

Se houver suspeio do juiz, caber s partes, se o prprio Magistrado no se


abstiver de funcionar no feito, argui-la, nos termos do art. 98 do CPP. Reconhecida a suspeio, ficaro nulos
todos os atos (probatrios e decisrios), como estabelece o art. 101 do CPP. Os motivos legais de suspeio
esto elencados no art. 254 do CPP.

II) ILEGITIMIDADE DA PARTE (ART. 564, II)

No inciso II, erige-se categoria de nulidade a ilegitimidade de parte. Em se


tratando de ilegitimidade do representante da parte, a sanabilidade poder ocorrer antes da sentena, com
a simples ratificao dos atos processuais.
245
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III) FALTA DE ATOS ESSENCIAIS (FALTA DE FRMULAS OU TERMOS) Art. 564, III

H, no processo, atos considerados essenciais, imprescindveis para a validade da


relao processual. So assim considerados porque a omisso (do ato) de qualquer deles nulidade
absoluta.

So atos estruturais, ou essenciais, os alinhados no inciso III do art. 564. Faz-se


exceo queles elencados nas letras d e e, segunda parte, e, finalmente, g e h desse mesmo inciso.
O prprio legislador admitiu a sanabilidade desses atos, nos termos do art. 572.

O inciso IV do art. 564 cuida da omisso da formalidade que constitua elemento


essencial do ato.

a) Denncia ou queixa e a representao (art. 564, III, a)

A falta de denncia ou de queixa impossibilita o incio da ao penal, razo pela


qual este inciso, na realidade, refere-se ausncia das formulas legais previstas para essas peas
processuais. Uma denncia ou queixa formulada sem os requisitos indispensveis (art. 41, CPP), certamente
nula.

* Representao:

A falta de representao pode gerar nulidade, pois termina provocando


ilegitimidade para o rgo acusatrio agir. Entretanto, possvel convalid-la, se dentro do prazo
decadencial.

b) Exame de corpo de delito art. 564, III, b

Quando o crime deixa vestgios, indispensvel a realizao do exame de corpo


de delito, direto ou indireto, conforme preceitua o art. 158 deste Cdigo.

Assim, havendo um caso de homicdio, por exemplo, sem laudo necroscpico, nem
outra forma vlida de produzir a prova de existncia da infrao penal, deve ser decretada a nulidade do
processo. Trata-se de nulidade absoluta.

c) Defesa do ru art. 564, III, c

Preceitua a Constituio Federal que aos litigantes, em processo judicial ou


administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes (art. 5, LV).

Nessa esteira, o Cdigo de Processo Penal prev que nenhum acusado, ainda que
ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor (art. 261). Assim, a falta de defesa motivo
de nulidade absoluta.

c.1) No nomeao de defensor dativo:

caso de nulidade absoluta.

246
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c.2) Ausncia de defesa ou deficincia de defesa:

Smula 523 do STF: No processo penal, a falta de defesa constitui nulidade


absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.

d) Falta de Interveno do Ministrio Pblico art. 564, III, d

causa de nulidade se o representante do Ministrio Pblico no interferir nos


feitos por ele intentados (ao pblica), bem como naqueles que foram propostos pela vtima, em atividade
substitutiva do Estado-acusao (ao privada subsidiria da pblica) e nas aes privadas.

e) Falta ou nulidade da citao do ru para se ver processar (Ampla defesa e contraditrio e


interrogatrio) art. 564, III, e

e.1) Citao

Se o ru no for citado ou se a citao for feita em desacordo com as normas


processuais, prejudicando ou cerceando o ru, motivo para anulao do feito a partir da ocorrncia do
vcio. Trata-se de nulidade absoluta.

A falta ou a nulidade da citao estar sanada desde que o interessado comparea


antes de o ato consumar-se (art. 570).

Porm, haver nulidade insanvel se a falta de citao prejudicar a defesa do


acusado, no sendo possvel a convalidao do vcio apenas pelo comparecimento do ru ao ato.

e.2) Interrogatrio art. 564, III, e

O interrogatrio, sendo ato fundamental mesmo que no imprescindvel -, deve


sempre ser realizado quando o acusado estiver presente, em qualquer momento do procedimento, a fim de
que ele, no exerccio de sua defesa pessoal, possa apresentar diretamente a sua verso a respeito do fato,
influindo sobre o convencimento do juiz.

Por isso, o CPP, estatui, no artigo 564, III, e, que h nulidade na falta de
interrogatrio do ru presente. Cuida-se de nulidade insanvel.

e.3) Concesso de prazos acusao e defesa:

Ao longo da instruo, vrios prazos para manifestaes e produo de provas so


concedidos s partes. Deixar de faz-lo pode implicar um cerceamento de acusao ou de defesa, resultando
em nulidade relativa, ou seja, se houver prejuzo demonstrado.

f) Sentena de pronncia art. 564, III, f

- Com a abolio do libelo, a alnea f fica restrita pronncia.

g) Intimao do ru para a sesso de julgamento pelo Tribunal do Jri art. 564, III, g

247
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Tornou-se possvel a realizao do julgamento em plenrio do Tribunal do Jri,


mesmo estando o ru ausente (art. 457). Entretanto, direito do acusado ter cincia de que se realizar a
sesso, podendo exercer o seu direito de comparecimento. Logo, a falta de intimao pode gerar nulidade,
porm relativa.

Por outro lado, se o acusado, ainda que no intimado, comparecer para a sesso,
supera-se a falta de intimao, pois a finalidade da norma processual foi atingida, que permitir sua presena
diante do jri.

h) Intimao de testemunhas - art. 564, III, h

Com a abolio do libelo, as partes podero arrolar suas testemunhas, mximo 5


para cada uma das partes, conforme dispem os arts. 422 e 423 do CPP.

Se no forem intimadas e, sem embargo, comparecerem, a nulidade ser


considerada sanada, nos termos do art. 572. No comparecendo, por no terem sido intimadas, a nulidade
absoluta.

i) Instalao da sesso do jri art. 564, III, i

Trata-se de norma cogente, implicando nulidade absoluta a instalao dos


trabalhos, no Tribunal do Jri, com menos de quinze jurados.

j) Incomunicabilidade dos jurados art. 564, III, j

causa de nulidade absoluta a comunicao dos jurados, entre si, sobre os fatos
relacionados ao processo, ou com o mundo exterior pessoas estranhas ao julgamento -, sobre qualquer
assunto.

k) Inexistncia dos quesitos e suas respostas art. 564, III, k

Smula 156 do STF: absoluta a nulidade do julgamento pelo jri , por falta de
quesito obrigatrio.

l) Acusao e defesa no julgamento pelo Tribunal do Jri art. 564, III, l

m) Ausncia da sentena art. 564, III, m

n) Recurso de oficio art. 564, III, n

Na verdade, cuida-se do duplo grau de jurisdio necessrio. Em determinadas


hipteses, imps a lei que a questo, julgada em primeiro grau, seja obrigatoriamente revista por rgo de
segundo grau. A importncia do tema faz com que haja dupla deciso a respeito.

Ex: a sentena concessiva de habeas corpus (art. 574, I). o desrespeito a esse
dispositivo faz com que a sentena no transite em julgado, implicando a nulidade absoluta dos atos que
vierem a ser praticados aps a deciso ter sido proferida. Caso a parte interessada apresente recurso
voluntrio, supre-se a falta do recurso de ofcio.

248
PROCESSO PENAL OAB
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o) Intimao para recurso art. 564, III, o

As partes tm direito a recorrer de sentenas e despachos, quando a lei prev a


possibilidade, motivo pelo qual devem ter cincia do que foi decidido. Omitindo-se a intimao, o que ocorrer,
a partir da, nulo, por evidente cerceamento de acusao ou de defesa, conforme o caso.

IV) REGULARIZAO DA FALTA OU NULIDADE DA CITAO, INTIMAO OU NOTIFICAO


ART. 570

Estabelece o art. 570 do CPP que o comparecimento do interessado, ainda que


somente com o fim de arguir a irregularidade, sana a falta ou nulidade da citao, intimao ou notificao.

249