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ANTECEDENTES:
La discrepancia sobre este asunto, surge en la Sala Penal de la Corte Suprema de justicia,
luego de definir el delito de robo, de las siguiente manera:
A. Con el apoderamiento del objeto mueble, con animus lucrandi, empleando la violencia o
amenaza por parte del agente, sobre la vctima, incluso si es por un breve lapso de
tiempo.
B. Cuando el agente huye con el bien, que se encontraba en poder y dominio de la vctima,
(reemplazo de un dominio por otro).
C. Cuando huyen con el botn, ejercita actos de disposicin aunque sea por breve tiempo.
La sentencia plenaria, por su parte, estableci que, partiendo del hecho que los
delitos de hurto y robo comparten la misma estructura tpica esencial, salvo el
medio comisivo de violencia o amenaza, si en el caso del hurto el acto de
apoderamiento es el elemento central para diferenciar la consumacin de la
tentativa, tambin lo es para el delito de robo. Segn esta sentencia, el
apoderamiento no solo importa el desplazamiento fsico de la cosa de la esfera de
custodia del sujeto pasivo a la del agente, sino tambin la realizacin material de
actos posesorios (disposicin del bien) por parte de este ltimo. Esta situacin
permite diferenciar dos momentos distintos, los cuales consisten en: (a) El
desapoderamiento del sujeto pasivo.(b) La posesin por parte del sujeto activo. En tal
sentido, sostiene la sentencia, la consumacin requiere, adems del despojo del bien
de su titular, que el autor del robo tenga la posibilidad de realizar actos de
disposicin respecto del bien mueble. Esta posibilidad es definida por la sentencia
como la disponibilidad potencial, no necesariamente efectiva sobre la cosa, la
misma que puede ser momentnea, fugaz o de breve duracin.
A partir de esta definicin conceptual, la Sala Plena decide por mayora de nueve
votos contra uno, que en los delitos de robo agravado, para que se lleve a cabo la
consumacin, se requiere la disponibilidad potencial (posibilidad material de
disposicin o realizacin de cualquier acto de dominio) por parte del agente, de la
cosa sustrada.
En voto singular, el vocal Balczar Zelada fundament su discrepancia en el hecho de
que a su criterio, el delito de robo se consuma con la sola remocin y traslado fsico
de la cosa, no siendo necesario la disposicin efectiva o potencial de sta por parte
del autor.