Se resolvi cuantificar la incapacidad fsica de la vctima de un accidente de trnsito de

conformidad con una frmula matemtica derivada de la aplicacin del art. 1746 del nuevo
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Partes: B. S. E. C/ F. R. D. R. y otros s/ daos y perjuicios ordinario
Tribunal: Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral de Gualeguaych
Sala/Juzgado: Primera
Fecha: 26-ago-2015
Cita: MJ-JU-M-95095-AR | MJJ95095 | MJJ95095
Se resolvi cuantificar la incapacidad fsica de la vctima de un accidente de trnsito de conformidad
con una frmula matemtica derivada de la aplicacin del art. 1746 del nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin. Cuadro de rubros indemnizatorios.

Sumario:
1.-Corresponde resarcir a la vctima por las consecuencias fsicas resultantes de un siniestro
mediante un capital que puesto a producir rentas se consuma mediante los retiros equivalentes a la
proporcin que se ven menguados por la incapacidad generada por las lesiones, ello de
conformidad con lo dispuesto por el art. 1746 del CCivCom. el cual queda graficado con una
frmula aritmtica, cuya aplicacin preserva el derecho de defensa en juicio de las partes -art. 18
CN-.
2.-La indemnizacin por privacin de uso debe rechazarse si no se acreditaron los perjuicios
sufridos por el rodado, en tanto la procedencia del rubro est condicionada a la necesidad de que
efectivamente se prueben los daos en el automvil y el ingreso al taller para, de esa manera,
privar al propietario de su utilizacin.
Fallo:
En la ciudad de Gualeguaych, Provincia de Entre Ros, a los veintisis das del mes de agosto de dos
mil quince, se renen los Seores Miembros de la Excma. Sala Primera en lo Civil y Comercial de la
Cmara de Apelaciones de Gualeguaych, Dres. Guillermo Oscar Delrieux, Ana Clara Pauletti y
Gustavo A. Britos para conocer del recurso interpuesto en los autos caratulados: B. S. E. C/ F. R. D.
R. Y OTROS S/ ORDINARIO DAOS Y PERJUICIOS respecto de la sentencia de fs.190/196. De
conformidad al sorteo oportunamente realizado, la votacin tendr lugar en el siguiente orden:
BRITOS, DELRIEUX y PAULETTI.
Estudiados los autos la Excma. Sala propuso las siguientes cuestiones a resolver:
PRIMERA: Es justa la sentencia apelada?
SEGUNDA: qu pronunciamiento corresponde dictar?
A LA PRIMERA CUESTION PLANTEADA EL SR. VOCAL DR. GUSTAVO A. BRITOS, DIJO:
Vienen los presentes autos para resolver el recurso de apelacin articulado por la actora contra la
sentencia dictada a fs.190/196.
1-)Para decidir de la manera que lo hizo el Magistrado en primer trmino dio tratamiento a la
excepcin de falta de legitimacin activa planteada por la aseguradora, la cual desestim.
Luego ponder la existencia del siniestro y la responsabilidad en su produccin concluyendo que en
el caso por tratarse de vehculos incorporados a la circulacin corresponda aplicar el factor objetivo
de atribucin de responsabilidad por riesgo y, en consecuencia, deba la accionada acreditar la
existencia de alguna de las eximentes previstas en la norma, de las cuales invoc la culpa de la
vctima, sin aportar la prueba correspondiente y por ello corresponda responsabilizar a los
demandados por las consecuencias daosas del accidente.
Seguidamente procedi a dar tratamiento a cada uno de los rubros pretendidos, admitiendo
parcialmente el planteado como dao a la persona, por dao moral y por gastos de farmacia,
procediendo a desestimar la pretendida incapacidad psiquica, el dao emergente y por privacin de
uso del automotor.
Argument sobre las costas y los honorarios a regular a los profesionales y auxiliares con
intervencin en autos.
2-) A fs. 219/222 obra memorial de agravios de la apelante, quien cuestiona la falta de
reconocimiento de la incapacidad por los daos a la persona segn la prueba pericial incorporada a
autos y en mrito a ello, entiende, debe ampliarse la suma fijada a la cual considera irrisoria; se
queja tambin del monto fijado en concepto de dao moral al que considera inadecuado conforme
las situaciones descriptas por el perito psiquiatra; luego impugna la desestimacin del dao por
incapacidad psiquica pretendido y el dao emergente por lo necesario para la reparacin del
automotor y la privacin de uso.
Estos agravios fueron respondidos por el apoderado de la aseguradora citada en garanta a travs
del escrito de fs. 228/233, oponindose al progreso del recurso planteado.3-)Establecidos los
antecedentes del proceso necesarios para el abordaje del recurso de apelacin interpuesto por la
actora, corresponde dar tratamiento a los agravios vertidos en el escrito de fs. 219/222, donde se
cuestionan las sumas reconocidas por el a quo en concepto de dao a la persona (sic dao por
lesiones fsicas), dao moral, incapacidad psquica, dao emergente y privacin de uso.
Giran los cuestionamientos formulados por la actora en torno, en primer orden, en la cuanta
reconocida por el Magistrado por las consecuencias fsicas resultantes del siniestro que genera el
reclamo de estos autos; el referido rubro consiste en un lucro cesante por la disminucin de las
posibilidades de obtener recursos econmicos como consecuencia de las lesiones fsicas, el cual
conforme lo viene resolviendo este Tribunal debe ser resarcido mediante un capital que puesto a
producir rentas se consuma mediante los retiros equivalentes a la proporcin que se ven
menguados por la incapacidad generada por aquellas lesiones (autos GERVASONI HORACIO RAUL
C/ ESMORIS JULIO CESAR S/ DAOS Y PERJUICIOS del 21/12/2011, .Con el objeto de expresar
numricamente el lucro cesante por los ingresos que se ver impedido de obtener, como
consecuencia de la incapacidad fsica generada por el accidente, utilizar frmulas aritmticas pues,
sin desconocer opiniones en contrario, tratndose de un dao material, considero que no violentan
derecho constitucional alguno sino que, por el contrario, su aplicacin preserva el de defensa en
juicio de las partes (art. 18 de la C. Nacional) al otorgar pautas objetivas de cuantificacin del monto
a resarcir a travs de los elementos obrantes en la causa.).
Concepto receptado en el artculo 1746 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin recientemente
entrado en vigencia, el cual queda graficado en la siguiente formula:C= A-1-[1/(1+I)N]-1/I.;: donde
C representa al capital a invertir productor de intereses y que mediante retiros debe consumirse
en determinado plazo; A representa los ingresos anuales de la vctima, I representa la tasa de
inters anual que se deja establecida en el 6% anual y N representa los perodos anuales en que
se ha de consumir el capital.
Al estimar el monto reconocido el Magistrado ninguna pauta objetiva aport, lo cual si bien es
posible cuando el dao est probado en su entidad y no existen elementos para justificar su monto
(art. 162 del C.P.CC) no es adecuado cuando se ha producido prueba a ese fin, como es en el caso la
pericia mdica, la cual no mereci objeciones de las partes ni tampoco se aprecian razones u otras
pruebas en el expediente que autoricen a apartarse de sus conclusiones, de modo que corresponde
tener por afectada la salud fsica de la actora en el 8% de la habilidad laboral.
Para la determinacin del capital es necesario tener en cuenta los ingresos de la vctima al
momento del siniestro y si, como acontece en la especie, stos no se encuentran probados, es
dable acudir analgicamente y de manera objetiva al salario mnimo vital y mvil al mes de mayo de
2011 pues es el menor que podra percibir la actora; el cual ascenda a $ 1.840,00.
Respecto a los perodos en que se debe agotar el capital, en atencin a la edad de la actora y
considerando como expectativa vlida de poder percibir ingresos, los 75 aos de edad (Conf.
CNApel. del Trabajo, Sala III Mndez Alejandro Daniel c/ Mylba S.A.y otro s/ accidente accin civil,
28/04/2008) , deben ser fijados en 15 los aos en que el capital se debe agotar y la tasa de inters
ser establecida en el 6% anual.
Con esos parmetros la frmula queda conformada de la siguiente manera, el primer factor por el
porcentual de ingresos que ver perjudicados la actora en cada ao calendario (1840 -13 8%), el
segundo la determinacin de los perodos en que se consumir el capital con un rendimiento del
6% [1-(1/2,54)] y el tercer factor se calcula en base al inters (1/I.); factores que desarrollados,
componen la siguiente operacin aritmtica: 1.913,60 0,6063 -16,66 = 19.329,19, suma esta
ltima que es la que debe ser reconocida a la actora como consecuencia de las lesiones fsicas
padecidas en el accidente de trnsito y a la que -teniendo en cuenta la fecha a la que se la fija-
deben serle adicionados intereses conforme la tasa que percibe el Banco de la Nacin Argentina en
operaciones de prstamos a treinta das, lo cual concuerda con lo dispuesto por el art. 1748 del
CCyC de la la Nacin.
En segundo trmino se queja de la exigidad del dao moral fijado por el Magistrado quien lo
estableci en $ 2.000,00, considerando que lo expresado por el perito psiquiatra no se corresponde
con lo afirmado en la demanda, procediendo por ello a establecer el quantum conforme las
molestias en su tranquilidad diaria y vida de relacin.
Conceptualmente el dao moral se caracteriza como aquel que produce una alteracin disvaliosa
en el bienestar psicofsico de una persona (libertad, honor, dignidad, prestigio, afectos ntimos,
etc.), generando en la persona un estar diferente al que se encontraba antes del hecho, que tenga
causa en ste; requiere quede demostrado que de manera efectiva las afecciones que se denuncian
tengan adecuado nexo de causalidad con el hecho siniestroso, ello pues la indemnizacin a
reconocer tiene carcter resarcitorio (Conf. CSJN:Forni, Francisco; Forni, Alberto y Forni, Ral c/
Ferrocarriles Argentinos s/ indemnizacin daos y perjuicios 07/09/1989, El dao moral tiene
carcter resarcitorio y no tiene necesariamente que guardar relacin con el dao material, pues no
se trata de un dao accesorio a ste, Fallos 312:1597).
En ese contexto la cuantificacin, que no se sujeta a reglas fijas, estando asignada a la prudente
ponderacin sobre la lesin a las afecciones ntimas de los damnificados, de los padecimientos
experimentados, y es en ese contexto en el cual el juzgador debe sortear la dificultad que implica,
atendiendo a las constancias obrantes en el expediente, mensurar el dolor provocado por el hecho
daoso, con el objeto de arribar a una indemnizacin compensatoria al padecimiento espiritual
provocado en la vctima de acuerdo al art. 1078 del CC. (Conf. PIZARRO, Ramn D.: La cuantificacin
de la indemnizacin del dao moral en el Cdigo Civil, publicado en Revista de Derecho de Daos,
Cuantificacin del Dao, 2001-1-337 y sigts., Rubinzal-Culzoni).
As y dado que el Magistrado para la determinacin del rubro se atuvo a los hechos expuestos al
demandar, respecto a los cuales debe quedar clara su importancia en virtud del respeto al principio
de congruencia que exige medie identidad entre la materia, partes y hechos de un litigio y la
decisin judicial que la dirima; debiendo el Juez sentenciar segn los hechos incorporados al
proceso en la etapa de introduccin de la litis -demanda, contestacin, eventual reconvencin y su
respuesta-, que hayan sido probados, por ser los que dan fundamento a la pretensin ejercida al
accionar.
De all que las afirmaciones de los hechos no constituye n una simple manifestacin, sino que
conforman un acto complejo, integrndose la descripcin fctica con la postulacin, debiendo
quedar expresado de manera clara lo que se pide con sustento a la narracin que se efecta -Conf.
LARENZ, Karl: Metodologa de la ciencia del derecho, Editorial Adriel, pg.272 El hecho en cuanto
enunciado no est, por tanto dado de antemano al que enjuicia, sino que tiene que ser primero
formado por l, por un lado atendiendo a los hechos que ha llegado a conocer, por otro lado,
atendiendo a su posible significacin jurdica.; DIAZ, Clemente: La exposicin de los hechos en la
demanda, La Ley, 83-831; SENTIS MELENDO, Santiago: La Prueba los grandes temas del derecho
probatorio-Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1978, pg. 408 .Solamente lo afirmado puede
llegar a ser materia de la sentencia, de manera que un hecho no afirmado no debe llegar a entrar
en los autos y es como si no estuviera en el mundo.
Digo ello pues en el escrito de agravios se efectan referencias a padecimientos psicolgicos que no
demuestran de manera concreta que la indemnizacin fijada por el Magistrado sea inadecuada a la
prueba de las aflicciones denunciadas en la demanda, pues si bien la citada pericia efectivamente
expone las lesiones, no refiere al alcance de aquellas afecciones en la vida de relacin de la actora,
con lo que, el agravio carece de suficiencia para conmover la decisin cuestionada.
En tercer trmino cuestiona el recurrente el rechazo del dao por lesin psquica que fue solicitado
en el escrito de demanda, alegando una incapacidad que no ha sido acreditada como tal y que, en
consecuencia, resulta improcedente la pretensin.
Al agraviarse el recurrente expone que qued acreditada la necesidad de abordaje de un
tratamiento superador de determinadas patologias y que ello no puede ser desestimado
ponderando el valor del eventual tratamiento.
Son trasladables a sta los argumentos expuestos al tratar la anterior queja pues la exposicin de
los hechos en cumplimiento de la carga procesal de afirmacin -tambin denominada de
explicitacin-, no consiste en una mera descripcin de situaciones fcticas, sino que debe tener un
adecuado correlato con lo que se pide, dndole fundamento al derecho solicitado.
En consecuencia y siendo claro que al demandar (luego de transcribir precedentes
jurisprudenciales) se peticion el resarcimiento de una incapacidad psicolgica que afecta
porcentualmente la total obrera (fs. 36 ) y que el perito psiquiatra expuso que la misma slo se
present de manera transitoria, no puede variarse en el escrito de agravios esa peticin y
pretenderse el dao emergente consistente en el monto necesario para abordar un tratamiento
psicolgico que nunca se mencion en el escrito de demanda.
Lo expuesto lleva a la desestimacin de la queja.
En el siguiente agravio se queja el apoderado de la actora de la desestimacin del rubro dao
emergente, para lo cual el Juez tuvo en consideracin la inexistencia de prueba que acredite la
cuanta del reclamo, argumentando el apelante que en razn de estar acreditada la existencia de
los daos en el automvil cuya reparacin sea resarcida debi estimrselos prudencialmente
empleando la facultad asignada por el art. 162 del C.P.CC.
Conforme se dej constancia en el acta celebrada en el marco del art. 346 del C.P.CC., qued
establecida como controvertida la existencia de los daos invocados en la demanda, los rubros y los
montos pretendidos, por ello, hechos de necesaria produccin de prueba destinada a su
acreditacin.
En lo referente a los daos resultantes de la necesaria reparacin del automotor, la actora ofreci la
prueba documental adjunta a la demanda, la cual fue desestimada en la resolucin de fs. 77/78,
dentro de la cual se encuentran las fotografas a que se alude en el escrito de agravios sin que se
haya articulado cuestionamiento alguno a aquella decisin del magistrado y prueba pericial en
accidentologa que fue desistida por la propio actora.
Con ello, aprecio la carencia de prueba til destinada demostrar la existencia de los daos, pues en
lo referente al tema, la nica que considero contiene algn elemento, es el acta de accidente de
trnsito que en copia autntica se incorpora a fs.106/108, que solo consiste en una simple
manifestacin unilateral de cada parte, donde se hacen constar los desperfectos que presentan los
mviles, sin ser el resultado de un examen por el funcionario pblico. Asimismo el hecho de la
existencia de las lesiones tampoco resultan ilustrativas a este fin, pues es bien posible que el
impacto las haya generado sin consecuencias en los vehculos.
As es que no puede sino coincidirse con la decisin impugnada en lo que respecta a la falta de
prueba de los desperfectos denunciados sin que quepa acudir a la estimacin prudencial del monto
de los daos de conformidad al art. 162 del C.P.CC., pues precisamente stos no se encuentran
acreditados.
Finalmente se queja la actora por la falta de admisin del rubro privacin de uso, cuya procedencia
considero se encuentra condicionada a la necesidad de que efectivamente se hayan probado los
daos en el automvil y el ingreso al taller para, de esa manera, privar al propietario de la
utilizacin del bien. Conforme conclu al tratar el agravio precedente, no obra en el expediente
prueba del estropicio que, se manifest en la demanda, sufri el automotor como para admitir que
la actora se encontr privada del uso del bien y por ello el agravio debe ser rechazado.
En virtud de las conclusiones a las que he arribado al tratar los agravios, a la primer cuestin voto
por la negativa.
ASI VOTO.
A LA MISMA CUESTION PLANTEADA EL SR. VOCAL DR. GUILLERMO OSCAR DELRIEUX, DIJO:-
Que adhiere al voto precedente por iguales fundamentos.
A LA MISMA CUESTION PLANTEADA LA SRA. VOCAL DRA. ANA CLARA PAULETTI, DIJO:-
Que existiendo mayora hace uso de la facultad de abstenerse de emitir su voto, conforme lo
autorizado por el art. 47 de la L.O.P.J. (texto segn Ley 9234).
A LA SEGUNDA CUESTION PLANTEADA EL SR. VOCAL DR. GUSTAVO A.BRITOS, DIJO:
Dado el resultado al que se arriba al tratar la primer cuestin, corresponde dictar sentencia
haciendo parcialmente lugar al recurso, admitiendo el articulado contra el monto de condena por
lesiones fsicas padecidas por la actora, el cual asciende a la suma de $ 19.329,19, fijada a la fecha
del siniestro con mas intereses que debern ser calculados segn la tasa de inters que percibe el
Banco de la Nacin Argentina en operaciones de prstamos a treinta das y rechazar los restantes
agravios planteados.
Mantener la disposicin de costas decidida en primer instancia y, dado el progreso parcial del
recurso establecer las de Alzada en el 60% a cargo de la demandada, el 40% a cargo de la actora y
diferir la regulacin de honorarios.
ASI VOTO.
A LA MISMA CUESTION PLANTEADA EL SR. VOCAL DR. GUILLERMO OSCAR DELRIEUX, DIJO:-
Que, por compartir los argumentos, adhiere a la solucin propuesta por el preopinante.
A LA MISMA CUESTION PLANTEADA LA SRA. VOCAL DRA. ANA CLARA PAULETTI, DIJO:-
Que existiendo mayora hace uso de la facultad de abstenerse de emitir su voto, conforme lo
autorizado por el art. 47 de la L.O.P.J. (texto segn Ley 9234).
Con lo que se dio por terminado el acto, quedando acordada la Sentencia siguiente:
GUSTAVO A. BRITOS
SIGUEN LAS FIRMAS:
GUILLERMO O. DELRIEUX
ANA CLARA PAULETTI
(Abstencin)
ante mi:
DANIELA A. BADARACCO
Secretaria