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AO MERITSSIMO JUZO DA 3 VARA CRIMINAL DA COMARCA DE GOINIA,

ESTADO DE GOIS

Processo n: 201200053910

LEONARDO DE SOUSA ALVES, j qualificado nos autos em


epgrafe, por meio de seus procuradores infra-assinados vem de forma mui
respeitosa presena do Excelentssimo Senhor Juiz de Direito, com fulcro no
Artigo 593, I do Digesto Processual Penal Brasileiro, resignado e no conformado
com a sentena de fls 104 /112, apresentar suas

RAZES DE APELAO

requerendo que as mesmas sejam recebidas e juntadas em seus regulares efeitos


legais, e aps juzo de retratao sejam remetidas instncia superior.

Nestes termos, com inclusos os documentos


Pede e espera deferimento.

Goinia, de dezembro de 2017

Danilo Aureliano da Silva OAB/UF n _____


Mayra Faustino e Silva OAB/UF n ______
Tmara Silva Sena Barcelos OAB/UF n _____
RAZES DE APELAO

Apelante: LEONARDO DE SOUSA ALVES


Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Gois
Processo n: 201200053910

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE GOIS

COLENDA CMARA CRIMINAL

EMRITOS DESEMBARGADORES.
DOUTA PROCURADORIA

No caso alinhavado, necessria a reforma da


respeitabilissima sentena condenatria proferida em face do apelante seno
vejamos adiante.

1) DOS FATOS
Consta no Relatrio Policial (fls. 41/43) que Leonardo de Sousa Alves
subtraiu, no dia 09 de janeiro de 2012, do estabelecimento Mercearia Gacha,
mediante grave ameaa sob o uso de simulacro de arma de fogo, 01 (um) aparelho
celular da marca Anatel avaliado em aproximadamente R$ 120,00 (cento e vinte
reais); pacotes de cigarro; bolachas; cerca de 10 (dez) cartes telefnicos e 01
(uma) faca.
Rendido por populares, Leonardo foi encontrado pelos Policiais aps serem
acionados. Colhido o depoimento da vtima, foi alegado que havia uma segunda
pessoa assistindo o crime, um rapaz de nome Jhonata, um menor reconhecido
posteriormente por sua prpria me, quem fugiu logo aps o delito levando consigo
outros objetos fruto do roubo. Leonardo foi reconhecido pela vtima como autor do
crime e o confessou (fls. 14/15).
Dessa forma, Leonardo de Sousa Alves encontra-se denunciado (fls. 2/3)
pela prtica do artigo 157, pargrafo 2, inciso I do Cdigo Penal.
Foi recebida a denncia e marcada audincia de Instruo e Julgamento (fl.
77), durante a qual foram inquiridas as testemunhas arroladas pela acusao,
exceto por uma. Havendo insistncia do Ministrio Pblico para ouvir a restante, foi
remarcada audincia. Em nova tentativa, foi ouvida a testemunha remanescente e
qualificao e interrogao do acusado, onde foi tambm requerida a instaurao de
incidente de insanidade mental do acusado, sendo deferido.
Em defesa de fl. 69-75, foi pleiteada desclassificao do artigo 157,
pargrafo 2, inciso I para o artigo 155 c/c o artigo 14, inciso II ambos do Cdigo
Penal.
Em laudo pericial (fls. 134/135) restou prejudicado o incidente de insanidade
mental graas no localizao do paradeiro de Leonardo para a devida intimao.
Alegaes finais apresentadas s fls. 109-114, o Ministrio Pblico requereu
a condenao pela conduta descrita no artigo 157, pargrafo 2, inciso I do Cdigo
Penal e, caso considerada procedente, que seja oficiado ao Egrgio Tribunal
Regional Eleitoral para suspenso dos direitos polticos do denunciado, conforme
artigo 15, inciso III da Constituio Federal.
Em deciso de fl. 129 foi acolhido pedido de nova realizao de exame de
insanidade mental. Realizado, constatou que o acusado possui retardo mental leve,
mas poca do crime era completamente capaz de compreender o carter ilcito de
sua ao.
Segundo fl. 139, foi ratificada pelo Ministrio Pblico suas alegaes finais.
A defesa apresentou memoriais onde pediu a desclassificao do delito para
furto qualificado , o reconhecimento da atipicidade material,aplicao de pena base
no mnimo legal, os reconhecimentos de atenuante por confisso e a causa de
diminuio de pena, mormente pela idade do indivduo poca da conduta, entre
outros.
Na sentena, Leonardo foi condenado com base no art. 157 2, inc II do
Cdigo Penal a uma pena de 5 anos e 4 meses recluso em regime aberto e pena
de multa no mnimo legal de 10 dias-multa.

2) DO DIREITO

a) Princpio da interveno mnima

O princpio da interveno mnima do Estado ou ultima ratio est pautado na


ideia de que a sociedade tem a plena condio de definir quais sero os bens
juridicamente tutelados de maior relevncia, e a partir desse entendimento
estabelecer onde necessria a utilizao do Direito Penal. Nos dizeres de Rogrio
Greco: (Cdigo Penal Comentado, 2017, pg. 20).
Se com base nesse princpio que os bens so selecionados para
permanecer sob a tutela do Direito Penal, porque considerados como os de
maior importncia, tambm ser com fundamento nele que o legislador,
atento s mutaes da sociedade, que com a sua evoluo deixa de dar
importncia a bens que, no passado, eram da maior relevncia, far retirar
do nosso ordenamento jurdico penal certos tipos incriminadores.

No presente caso nota-se que inoportuna a invocao do Direito Penal


devido s circunstncias que ocorreram os fatos e as condies psico-sociais do
agente como resta demonstrado a seguir.

b) Da semi-imputabilidade e aplicao de medida de segurana

Se extrai do depoimento da Testemunha Juscelino (mdia anexa) que o


acusado se encontra em situao de vulnerabilidade, uma vez que seus pais so
falecidos e ele vivia com dois irmos, menores, em casa precria, no mesmo bairro
da Testemunha. Posteriormente passou a viver com uma companheira. A
testemunha tambm narra que o acusado foi levado para trabalhar com ela,
cumprindo bem seu papel de trabalhador.
Porm, nas palavras de Juscelino:
... para mim ele (Leonardo) tem algum problema pois nao bate
bem da cabea... ele faz tudo que a gente pedir e tudo que dele
dos outros, inclusive dinheiro...

A percepo da testemunha confirmada atravs do laudo mdico fls. 134 e


ss. no qual ficou constatado que Leonardo possui desenvolvimento mental
retardado leve.
Diante da situao h necessidade de observar o que est disposto no
pargrafo nico do art. 26 do Cdigo Penal reconhecendo a semi-imputabilidade do
agente e por consequncia a aplicao de medidas de seguranas no lugar das
penas restritivas de liberdade como preconiza o art. 98 do referido Cdigo.
Importante ressaltar que o magistrado no estar adstrito ao laudo para
formar seu livre convencimento conforme o art. 182 do CPP, podendo assim utilizar
de sua persuaso racional para formar sua convico
No presente caso, alm do laudo mdico h o depoimento do acusado no
qual o mesmo afirma que tava trabalhando no dia e o parceiro meu - o Jonathan
para fazer um assalto, ele falou que a gente iria ganhar dinheiro, a eu fui A eu
durante o assalto eu peguei bolacha e o cigarro e fui pular o muro e no consegui
De seu depoimento possvel concluir a respeito do desenvolvimento
mental retardado e como essa situao influenciou o acusado mediante a conduta
praticada por ele.
Assim o magistrado poder utilizar do laudo, no ficando adstrito a ele, bem
como do interrogatrio do acusado e o depoimento da testemunha para reconhecer
a semi-imputabilidade de Leonardo e aplicar, de acordo com seu convencimento as
medidas necessrias ao caso. Nesse sentido decidiu o prprio Tribunal:
"APELACAO CRIMINAL. JURI. SEMI-IMPUTABILIDADE. REJEICAO
DO LAUDO PERICIAL. DECISAO COM APOIO NAS PROVAS DOS
AUTOS. 1 - A REJEICAO DO EXAME PERICIAL ENCONTRA
AMPARO NO ART. 182 DO CPP QUE SE AJUSTA AO SISTEMA
DO LIVRE CONVENCIMENTO. 2 - SE O JURI AO REFUTAR A
PROVA TECNICA O FEZ COM APOIO EM ELEMENTOS
APURADOS NO PROCESSO, NAO ESTA A MERECER
MODIFICACAO SEU VEREDICTO, POR TRATAR DE INSTITUICAO
SOBERANA, SO COMPORTANDO JUIZO DE CASSACAO O
DECIDIO NA HIPOTESE DE SOLUCAO ABERRANTE. APELACAO
CRIMINAL IMPROVIDA."(APELAO CRIMINAL. 1 CMARA
CRIMINAL. PROCESSO 200101179019. REL. DES. ELCY SANTOS
DE MELO. DJ 13.683 DE 18-12-2001. TJ GO). Grifei.
Aqui, considerando o material probatrio e a situao do agente est
constatado que o mesmo ter imensa dificuldade para cumprir o regime aberto,
tendo inclusive ameaada sua dignidade ao estar exposto ao precrio sistema
penitencirio brasileiro. Vale lembrar que o princpio da dignidade da pessoa est
resguardado na Constituio e deve ser seguido a fim de preservar a integridade
dos indivduos.

c) Da desclassificao

Inicialmente importante ressaltar que a vtima no foi ouvida durante a


fase de instruo processual.
No decorrer do processo no possvel constatar se de fato houve ameaa
do acusado s vtimas no momento da conduta.
Ainda que o autor tenha se utilizado do simulacro para promover a ameaa,
consta no depoimento da vtima em sede de inqurito (fls. 22/23) que
posteriormente soube que era de brinquedo. Ora nesse momento
impossvel falar de intimidao a respeito de algo que notavelmente sabido que
no produz danos.
Logo, est constata a ausncia de grave ameaa, que sequer foi reiterada
na fase de instruo por se tratar de prova meramente indiciria, mostrando que a
vtima tinha pleno conhecimento de que a arma era de brinquedo, de acordo com
sua confisso
Notadamente impossvel entender que a ao do ru seja ameaadora ou
lesiva, fazendo com que o crime seja necessariamente classificado como furto nos
termos do art. 155, caput, do CP. Esse entendimento vai ao encontro do
posicionamento do Tribunal. Vejamos:

APELAO CRIMINAL. ROUBO MAJORADO. EMPREGO DE


ARMA. DESCLASSIFICAO PARA FURTO SIMPLES. AUSNCIA
DE ELEMENTARES. GRAVE AMEAA NO CONFIGURADA.
VIABILIDADE. 1 - Se a prova dos autos no evidencia de forma
extreme de dvidas que as elementares do crime de roubo, grave
ameaa ou violncia, restaram configuradas, a desclassificao da
conduta medida impositiva, por observncia do princpio do in dubio
pro reo. 2 - Recurso conhecido e provido. (TJ GO 1 Cmara Criminal.
RELATOR: Dr. Sival Gerra Pires, Processo: 201590799690.
Publicado no DJE em 5/9/17.).

Acolhendo a desclassificao de acordo com o exposto acima primordial


partir para a anlise dos valores subtrados e sua relevncia na repercusso social.

Segundo consta no termo de declarao em priso em flagrante (fls. 22 e


ss.) foram encontradas sob o poder do acusado a bagatela de 8 (oito) pacotes de
cigarro, (dois) pacotes de bolacha mabel e 1 (um) pacote de bolacha gua e sal.
alm do simulacro.
Nessa situao j prev este Tribunal:

APELAO CRIMINAL. FURTO QUALIFICADO PELO CONCURSO DE


PESSOAS. ABSOLVIO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA.
ADMISSIBILIDADE. 1. Mostrando-se a conduta da agente, primria,
consistente na subtrao de bolsa, na qual continha R$ 50,00
(cinquenta reais), sendo a res recuperada pela vtima, irrelevante
perante o direito penal, impositiva a absolvio por atipicidade
material do fato. 2. O benefcio no se estende ao corru que no recorreu
considerao de ser reincidente em crime patrimonial e ostentar outras
aes penais em curso pelo mesmo delito. APELO CONHECIDO E
PROVIDO. (TJ GO APELAO CRIMINAL, REL. Des. ITANEY FRANCISCO
CAMPOS.1 CMARA CRIMINAL, julgado em 19/9/17. DJE 2360 DE
2/10/17). Grifei.

Logo fundamental o reconhecimento do princpio da insignificncia sobre a


tipicidade da conduta, absolvendo o agente nos termos do art. 386, inc III, do CPP.
(art. 386, III)
Alm do mais, dado o pequeno valor da coisa furtada e a primariedade do
agente, possvel a aplicao das disposies existentes no 2 do art, 155 do
Cdigo Penal.

d) Da Dosimetria

Na sentena, o Magistrado ao aplicar a pena base, fixou a pena em 4 anos e


4 meses baseando-se nas circunstncias, uma vez que as considerou
desfavorveis, com o argumento de que o fato teria acontecido de dia. Vamos ento
analisar os fatos.
Seguindo uma linha de pensamento contrria a do nobre Magistrado, temos
o caso do furto. Quando este cometido em repouso noturno, acrescentado a ele
uma majorante. Ento como pode no caso do roubo, o fato do crime ser cometido
durante o dia uma circunstncia desfavorvel?! No parece razovel no mesmo?
As circunstncias do crime aconteceram dentro de um padro delitivo, ou
seja, no ultrapassaram os elementos do crime de roubo. Na verdade, elas foram
menos delitivas ainda, tendo em vista que a arma utilizada, era uma arma de
brinquedo.
Assim, a pena base deveria ter sido fixada no mnimo. Ou alm, ela deveria
ter sido ser fixada aqum do mnimo. E isso, porque Leonardo tem em seu favor
duas atenuantes, sendo elas tanto de menoridade, quanto de confisso.
Entendendo ainda o Magistrado pela condenao, pode se aplicar subsidiariamente
a minorante do artigo 26 do Cdigo Penal, pargrafo nico, que diz que:

Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou


desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou
da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento.
Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o
agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento
mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento.

Em relao a reduo da pena aqum do mnimo, alguns doutrinadores


defendem que pode sim haver essa reduo. Em seu artigo, A possibilidade de
reduo da pena aqum do mnimo legal pelo reconhecimento de circunstncias
atenuantes: uma nova leitura da funo dos marcos penais Bruno Salles Pereira
Ribeiro diz que:

(...) De fato, a partir da entrada em vigor do novo Cdigo fica claro que
quando o art. 59 impe que o juiz fixar a pena atendendo s
circunstncias e consequncias do crime, dentro dos limites previstos
(inciso II), est se referindo to somente s circunstncias judiciais e no s
circunstncias legais, que sero apreciadas em momento posterior.

Assim, pode-se perceber que a limitao ao mximo e mnimo da pena, a


que se refere o inciso II do art. 59 do Cdigo Penal, remete primeira fase
da aplicao da pena, qual seja, a das circunstncias judiciais. As
circunstncias legais no estariam encampadas nesse dispositivo.
a partir desse fundamento que se desenvolve a tese de que no haveria
qualquer ilicitude na diminuio da pena aqum do mnimo legal e, ao
contrrio, sua vedao se colocaria contra princpios fundamentais do
ordenamento jurdico nacional.

Ele diz ainda:

O sistema hermenutico garantista propugna que norma penal se dever


dar a interpretao que melhor atenda aos interesses do ru, diminuindo,
dessa forma, as hipteses de incidncia da norma penal no caso concreto.
Assim, alm dos mecanismos internos de reduo de incidncia, chamados
por Salo de Carvalho de propostas crtico-minimalistas, a hermenutica de
fundo garantista, evitar o avano do aparato punitivo em situaes cuja
resoluo se mostra suficiente por outros ramos do Direito, ou cuja
dignidade penal se veja abalada ante fatores externos ao sistema penal
(heteropoiesis).

Desde esse ponto de vista, possvel se perceber que, mesmo o princpio


da legalidade poderia ser afastado em razo de elementos exteriores ao
sistema-jurdico penal que conclamem o afastamento da incidncia da
norma penal. Ressalte-se que essa flexibilizao ao princpio da legalidade
sempre se operar na direo da extenso dos direitos do cidado, na
busca por um direito penal libertrio, mas, jamais, na direo da ampliao
do sistema punitivo. Disso poderamos j extrair o primeiro fundamento para
se defender a reduo da pena alm do mnimo legal pelo reconhecimento
de circunstncia atenuante, sem a contrapartida da possibilidade de
aumento alm do mximo, ante o reconhecimento de circunstncia
agravante.

Cesar Roberto Bitencourt em sua obra doutrinria (Bitencourt, C. R, Op. cit.


p. 772) tambm coaduna desse pensamento ao expor que:

Ademais, naquela orientao, a nosso juzo superada, utilizava-se de uma


espcie sui generis de interpretao analgica entre o que dispunha o
antigo art. 48, paragrafo nico, do Cdigo Penal, (parte Geral revogada),
que disciplinava uma causa especial de diminuio, e o atual art. 65, que
elenca as circunstncias atenuantes, todas estas de aplicao obrigatria.
Contudo, a no aplicao do art. 65 do Cdigo Penal, para evitar que a
pena fique aqum do mnimo cominado, no configura, como se imagina,
interpretao analgica, mas verdadeira analogia vedada em direito penal
para suprimir direito pblico subjetivo, qual seja a obrigatria
(circunstncia que sempre atenua a pena) atenuao da pena.

Tendo ento analisado tais alegaes, tem-se que no seria impossvel


aplicar ao caso a presente disposio. Uma vez que doutrina a defende, e Leonardo
faz jus a ela.
e) Da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos

O artigo 44 do Cdigo Penal diz que, as penas restritivas de direito podem


substituir as penas privativas de liberdade quando esta no for superior a quatro
anos, e o crime no tiver acontecido com violncia e grave ameaa. Tambm, se o
ru no for reincidente, e a se a culpabilidade, a conduta social, os antecedentes e a
personalidade do condenado indicarem que essa substituio seja suficiente.

Como j analisado acima, percebemos que o crime no foi cometido com


grave ameaa e que a pena deve ser fixada no mnimo ou aqum do mnimo.

Sendo assim, se a condenao for mantida, que haja a devida substituio


da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos.

PEDIDOS

Ante exposto, requer: que o presente recurso seja conhecido e provido


1) que seja reconhecida a semi- imputabilidade do agente conforme
pargrafo nico do art. 26 do Cdigo Penal e por consequncia que seja
aplicada medida de segurana nos termos do art. 98 do Cdigo Penal (Art.
98: Na hiptese do pargrafo nico do art. 26 deste Cdigo e necessitando o
condenado de especial tratamento curativo, a pena privativa de liberdade
pode ser substituda pela internao, ou tratamento ambulatorial, pelo prazo
mnimo de 1 (um) a 3 (trs) anos, nos termos do artigo anterior e respectivos
1 a 4.)
2) Subsidiariamente, a desclassificao do crime de roubo qualificado
(art. 157 2, II CP para o crime de furto nos termos do art. 155 do referido
Cdigo.
3) A aplicao do princpio da insignificncia com absolvio do ru por
atipicidade da conduta nos termos do art. 386, III, CPP.
4) A aplicao das disposies previstas no 2 do art, 155 do Cdigo
Penal.
5) Caso seja mantida a condenao, que a pena seja fixada no mnimo
ou aqum do mnimo.
6) Subsidiariamente, se mantida a condenao, que haja a substituio
da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos.

Goinia, de dezembro de 2017.

Danilo Aureliano da Silva OAB/UF n _____


Mayra Faustino e Silva OAB/UF n ______
Tmara Silva Sena Barcelos OAB/UF n _____

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