DERECHO CIVIL I a. Ttulo Preliminar: (1 - 53).
1. De la Ley (1 - 5);
I. PARTE INTRODUCTORIA Y FUENTES
DEL DERECHO CIVIL:
1. El Derecho Civil:
- Es el conjunto de principios y preceptos
jurdicos sobre la personalidad y las relaciones
patrimoniales y de familia.
- Es aquel derecho que regula los requisitos
generales de los actos jurdicos privados, la
organizacin de la familia y de la propiedad privada.
- Es el derecho privado general.
La generalidad, en cuanto a derecho privado
presenta dos aspectos:
Porque regula las doctrinas generales del
derecho privado;
Porque regula las instituciones ms
generales a todos los hombres.
- En el derecho privado es el derecho comn
y supletorio.
- Es comn: porque todas las relaciones
jurdicas de carcter privado que no estn
disciplinadas en alguna rama especial del
Derecho, son regidas por el Derecho Civil.
- Es supletorio: porque las disposiciones del
Derecho Civil, suplen o colman las lagunas o
vacos de las dems ramas del Derecho
privado.
2. El Cdigo Civil y sus partes:
Cdigo: Es una ordenacin sistemtica de preceptos y
normas legales referentes a una misma materia jurdica.
- El Cdigo Civil, fue promulgado y publicado el 14 de
Diciembre de 1855, establecindose en su artculo final,
que entrara a regir el 1de Enero del ao 1857.
- El Cdigo Civil tiene 2.524 artculos ms un artculo
final (que establece un periodo de vacancia legal, es
decir, aquel periodo comprendido entre la publicacin
de la ley y su efectiva entrada en vigencia, cuando esta
ltima es posterior a la primera).
1
2. Promulgacin de la Ley (6 - 8);
3. Efectos de la Ley (9 - 18);
4. Interpretacin de la Ley (19 - 24);
5. Definicin de varias palabras uso
frecuente (25 - 51);
6. Derogacin de la Ley (52 - 53).
b. Libro I: De las Personas (54 - 564).
c. Libro II: De los Bienes, y su Dominio, Posesin, Uso
y Goce (565 - 950).
d. Libro III: De la Sucesin por Causa de Muerte y
Donaciones entre Vivos (951- 1436).
e. Libro IV: De las Obligaciones en General y de los
Contratos (1437 - 2524).
f. Ttulo Final: De la Observancia del Cdigo (Artculo
Final).
3. Principios que Inspiran al Cdigo Civil:
1) Clasicismo Jurdico y Omnipotencia de la
Ley: En el Mensaje se seala que la ley es la
fuente fundamental del derecho, por lo que la
costumbre slo constituye derecho si la ley se
remite a ella. (Art. 2)
2) El Respeto por las Personas e Igualdad ante la
ley: En Chile la igualdad ante la ley constituye
una garanta constitucional (19 N 2 CPR). Este
principio es reconocido expresamente por el
legislador en los artculos 55 y 57 del Cdigo
Civil.
Art. 55: Son personas todos los
individuos de la especie humana,
cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe
o condicin.
Art. 57: La ley no reconoce
diferencias entre el chileno y el
extranjero en cuanto a la adquisicin y
goce de los derechos civiles que regula
este Cdigo.
3) Constitucin Cristiana de la Familia: El
legislador dej al derecho cannico la
organizacin, celebracin y disolucin del
matrimonio hasta 1884, cuando se dicta la ley
de matrimonio civil. (hoy reformada por la ley
N 19.947).
4) Proteccin de la Propiedad y Libre
Circulacin de los Bienes: Estos principios se
manifiestan en:
- Proteccin a la Propiedad: (Art. 582 y 583)
Se puede hacer lo que se quiera con la
propiedad, excepto si sobrepasa la ley y el
derecho ajeno. Constituye, adems, una
garanta constitucional, Art. 19 N 24 de la
Constitucin Poltica de la Repblica. Se
garantiza la proteccin del derecho de
propiedad, sobre toda clase de bienes,
corporales e incorporales.
- Libre Circulacin de los Bienes: Es una
obsesin del legislador que los bienes
circulen libremente, es por ello que mira
con malos ojos al estado de comunidad.
La comunidad est establecida por la ley
en ciertos casos. Ejemplo: La comunidad
hereditaria. (Art.1317)
4. Otros Principios que Informan el Derecho
Privado:
5) Autonoma de la Voluntad: Los particulares
son soberanos para ejecutar los actos jurdicos
que estimen convenientes, para determinar los
contenidos y efectos de los actos que celebren,
con el lmite de no ser contrarios a la ley, al
orden pblico y las buenas costumbres. Este
principio se traduce en que en derecho privado
se puede hacer todo aquello que no est
expresamente prohibido. En consecuencia, este
principio se asienta en el artculo 1545, y se
manifiesta de diversas maneras:
Libertad de los particulares para ejecutar los
actos que estimen convenientes;
Libertad de las partes para dejar sin efecto,
de comn acuerdo, las obligaciones.
Resciliacin Modo de Extinguir
Obligaciones. (1567);
Facultad de los Particulares para renunciar
a los derechos (12);
Preeminencia de la Voluntad Real por sobre
la Declarada (1560);
En virtud de este principio surgen las
normas declarativas o supletorias de la voluntad
de las partes Arts. 1829, 1830, 1840 Cdigo
Civil.
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6) Proteccin de la Buena Fe y Castigo a la Mala
Fe: Este principio se manifiesta en:
Buena Fe en su Acepcin Subjetiva: Se
traduce en la conciencia, en la
conviccin interna de encontrarse en
una situacin regular, aunque
objetivamente no sea as porque se ha
experimentado error. Entonces la ley
excusa el error y protege la conviccin
sicolgica del sujeto (Art. 706). El
poseedor de buena fe se hace dueo de
los frutos que la cosa produce. Estar de
Buena Fe.
Buena Fe en su acepcin Objetiva:
Tiene importancia en el mbito
contractual, significa confianza,
fidelidad. En un contrato cada una de
las partes se entrega a la conducta leal
de la otra, fa y confa que su contraparte
no lo engaar (Art. 1546).
7) Rechazo al Enriquecimiento sin Causa: Para
que exista un enriquecimiento sin causa se
requiere que un patrimonio se enriquezca, que
un patrimonio se empobrezca y que exista
relacin de causalidad entre el
enriquecimiento y el empobrecimiento
recproco. Ejemplo. Pago de lo No Debido (Art.
2295).
8) La Responsabilidad: Es un principio que
influye todo el derecho. En Derecho Pblico
nos encontramos con responsabilidad del
Estado, de los funcionarios pblicos, con
responsabilidad ministerial de los jueces. En
materia penal, la responsabilidad se traduce en
una pena. En materia civil, es una respuesta
econmica, patrimonial (afecta al bolsillo, se
retribuye con una indemnizacin). La
responsabilidad civil es la obligacin de
indemnizar el dao causado, puede ser
contractual y extracontractual, sta ltima es
delictual y cuasidelictual. En cambio ser
contractual cuando el deudor deja de cumplir
dolosa o culposamente la obligacin que le liga
al acreedor. La responsabilidad
extracontractual emana de la comisin de un
delito o cuasidelito civil y da origen a una
nueva obligacin que es la de indemnizar los
 perjuicios (en consideracin a la entidad del
dao).
Delito Civil: Hecho doloso que causa
dao:
Cuasidelito Civil: Hecho Culposo que
causa dao.
No es ms grave la figura del delito civil
que la del cuasidelito, por cuanto, la
medida de la responsabilidad es la
extensin del dao.
II. TEORA DE LA LEY:
Conceptos de Ley:
Ordenacin racional dirigida al bien comn, dada y
promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad (Toms de Aquino)
Regla social obligatoria, establecida con carcter
permanente por la autoridad pblica y sancionada por
la fuerza (Planiol).
Caractersticas de las Normas Jurdicas:
1. Finalidad: Mantener el orden y la paz social,
este es el objeto ms relevante de las normas
jurdicas;
2. Imperatividad: Expresan una orden, un
mandato;
3. Heteronoma: Se siguen o adoptan no por
propia voluntad de los hombres, como las
morales, sino por imposicin de una voluntad
ajena, exterior, la del creador de la norma;
4. Alteridad o Bilateralidad: No constituyen
reglas de conducta para el individuo
aisladamente considerado, no rige el
comportamiento de la persona en s mismo,
sino en relacin con los otros, sus semejantes;
5. Abstracta: No prevn casos concretos, sino
situaciones tipo;
6. Coercibilidad: Admiten la posibilidad del
cumplimiento forzoso cuado es necesario y
factible;
7. Estatalidad: Es el Estado quien crea o reconoce
las normas obligatorias generales y garantiza
la observancia del ordenamiento jurdico.
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Distincin del concepto de ley: En doctrina se
distingue:
Ley Material: Es toda norma jurdica o sea,
todo mandato general y abstracto dictado por
un poder pblico distinto del legislativo.
Ejemplo: Municipalidades, Reglamentos del
Poder Ejecutivo;
Ley Formal: Todo acto de voluntad
soberana de un pueblo organizado en Estado y
formado por los rganos legislativos que
contempla la Constitucin Poltica de la
Repblica de la manera que ella misma seala.
Definicin de Ley del Cdigo Civil:
Declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin,
manda, prohbe o permite.
Se le reprocha su redaccin, pues
pareciera decir que manda, prohbe o permite por
estar manifestada en la forma establecida en la
Constitucin y no por ser una declaracin de la
voluntad soberana. Adems, no dara una idea clara de
cual es el objeto de la ley.
Requisitos de la Ley: Se distinguen:
Requisitos Externos: Aquellos que permiten a los
ciudadanos cerciorarse si la declaracin es o no ley.
- Declaracin de la Voluntad Soberana: La
nacin delega el ejercicio de la soberana
en el poder legislativo, conformado por el
Presidente de la Repblica ms el
Congreso.
- Manifestada en la Forma Prescrita por la
Constitucin: Por cuanto es la
Constitucin Poltica de la Repblica la
que establece la forma en que dicha
declaracin debe convertirse en ley. (65 y
sgtes. C.P.R)
Requisitos Internos: Se refieren a los mandatos que
contiene la declaracin, los que pueden ser:
- Imperativos: Que mandan hacer algo;
 - Prohibitivos: Impiden o prohben hacer
algo; (Art. 10)
- Permisivos: Permiten realizar un acto o
reconocer una facultad. A propsito de
esta clase de leyes, cabe hacer un
comentario, el sujeto a quien se le permite
hacer algo puede renunciar este derecho,
con tal que slo mire a su inters y que no
est prohibida su renuncia (Art. 12).
Ejemplo: Si el testador ha dejado
expresamente al legatario la eleccin, a su
arbitrio, de la cosa legada, puede ste
renunciar a esta facultad y dejar que la
eleccin la haga el heredero que debe
entregar la cosa legada.
Clasificacin de la Ley en Atencin a su Jerarqua: haya entrado en vigencia.
- Constitucin Poltica de la Repblica, Ley
de Reforma Constitucional y Ley
Interpretativa de la Constitucin, estas
ltimas deben entenderse como formando
parte de la Constitucin; (L.I.C 3/5 dip. y
sen. en ejercicio)
- Leyes Orgnicas Constitucionales; (L.O.C.
4/7 dip. y sen. en ejercicio)
- Leyes de Qurum Calificado; (Mayora
absoluta dip. y sen. en ejercicio)
- Leyes Ordinarias o Comunes. (Mayora de
los presentes en cada cmara)
Clases de Leyes que integran el Derecho Privado:
a. Supletivas o Integradoras: Aquellas que suplen las
declaraciones que las partes pudieron hacer
libremente y no las hicieron a pesar de ser
necesarias, la ley suple este silencio u omisin de
las partes a fin que los actos jurdicos tengan la
regla que no se cuidaron de establecer. Por ello se
dirige a establecer la voluntad presunta de las
partes. As en el contrato de compra venta se
consideran integradas normas sobre hbitos,
costumbres, intereses generales, etc. Las normas
de derecho privado son, en gran parte, supletivas,
los autores del acto jurdico pueden desechar su
aplicacin para reemplazarlas por otras que ellos
mismos den.
b. Imperativas o Prohibitivas: Estas leyes se imponen
a la voluntad de las partes, las cuales no pueden
4
eludir su aplicacin. Las causas que determinan al
legislador a su dictacin son: Asegurar el
mantenimiento del orden pblico (Normas
relativas al Matrimonio); Proteger a los
individuos que por su condicin no pueden
defender sus derechos (Normas sobre
administracin de bienes de incapaces);
c. Dispositivas: Normas que tienen por objeto
resolver conflictos de intereses surgidos entre
personas que no han contratado entre s. La
doctrina niega la existencia de esta clase de
normas. (generalmente se refieren a situaciones en
que la voluntad no juega papel alguno).
Ficcin de conocimiento de la Ley: Art. 8 Cdigo
Civil: Nadie podr alegar ignorancia de la ley, despus que
La ley es obligatoria cuando ha sido
promulgada de acuerdo a la Constitucin y publicada
en el Diario Oficial. (Arts. 6 y 7)
Promulgacin: Acto por el cual el Jefe de
Estado, en su calidad de representante del poder
ejecutivo atestigua o certifica una ley y ordena
observarla y hacerla observar, lo que se realiza a
travs de un Decreto Supremo;
Publicacin: Medio que se emplea para hacer
llegar la ley a conocimiento de los individuos.
Se discute si el principio que la ley se entiende
conocida por todos constituye una ficcin o una
presuncin, segn la mayora de los autores es una
presuncin, no obstante existe un sector que considera
que es una ficcin legal que se justifica en la necesidad
social que nadie eluda su cumplimiento.
Consecuencias de esta ficcin son los
siguientes:
El error en materia de derecho constituye un
a presuncin de mala fe, que no admite prueba
en contrario (706, inc. 4)
El error sobre un punto de derecho no vicia
el consentimiento (1452) (excepcin: Arts. 2297
y 2299).
Plazos de entrada en vigor de la Ley en el territorio:
a. Plazo Simultneo: La ley comienza a regir en
un mismo instante en todo el territorio de la
Repblica, esta es la regla general, slo existe
vacancia en la medida que as se exprese.
(Vacancia Legal: Es aquel periodo
comprendido entre la publicacin de la ley y
 su efectiva entrada en vigencia, cuando esta
ltima es posterior a la primera).
b. Plazo Progresivo: La ley entra en vigor en una
localidad primero y despus en otras. Ejemplo:
Reforma Procesal Penal.
La Costumbre: Es la repeticin constante y uniforme
de una regla de conducta realizada por la generalidad
de los miembros de una comunidad con la conviccin
que se obedece a un imperativo jurdico.
Elementos:
- Externo: Repeticin constante y uniforme
de hechos;
- Interno: Conviccin de su obligatoriedad y
necesidad jurdica de su cumplimiento.
Clasificacin:
- Segn el factor territorio:
Generales: Las que rigen en todo el
territorio de un Estado;
Locales: Las que se observan en una
parte del territorio de un Estado.
- Segn su relacin con la Ley:
Contra Ley: Aquella que introduce una
norma destructora de la ley antigua, ya sea
proclamando su inobservancia
imponiendo una conducta distinta de la
establecida por la ley. Conduce al desuso
de la ley.
Fuera de Ley o en Silencio de Ley: La
que rige una materia o asunto sobre el cual
no hay norma legislativa;
Segn Ley: Aquella que adquiere el
carcter de norma jurdica en razn de ser
llamada por la ley a regir un asunto dado.
Artculo 2: La costumbre no constituye
derecho sino en los casos que la ley se remite a
ella.
III. INTERPRETACIN DE LA LEY:
Interpretar la ley es precisar su verdadero
sentido y alcance, mediante la interpretacin se
adapta la norma legal a prctica, a la realidad. No
slo se interpretan las normas oscuras o ambiguas,
sino tambin las claras. La interpretacin no presupone
forzosamente una dificultad en la inteligencia de la ley,
si la aplicacin de la norma implica una labor
intelectual para resolver el caso particular y concreto
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con la norma general y abstracta dada por el
legislador, resulta evidente que no es posible aplicarla
sin su previa interpretacin.
La actividad interpretativa se orienta a captar
y determinar la voluntad de la ley objetivamente
manifestada en su texto.
Clases de Interpretacin:
Doctrinal o Privada: Efectuada por
particulares. No obliga. Su valor depende del
prestigio del intrprete. (la realizan los
operadores jurdicos)
De Autoridad o Pblica: Se distingue:
o Autntica o Legislativa: Slo toca al
legislador interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio. La ley
interpretativa se entiende incorporada
a la ley interpretada.
Por lo tanto, los efectos obligatorios de la ley
interpretativa rigen desde el da en que entr en
vigencia la ley interpretada La Ley interpretativa es
retroactiva porque sus efectos alcanzan a situaciones o
o relaciones surgidas ANTES de su entrada en vigor.
Excepcin: La ley interpretativa no afectar en manera
alguna los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el
tiempo intermedio.
o Administrativa: Aquella que emana de los
rganos de esta naturaleza, CGR, SII,
Aduanas, etc. Sus conclusiones no obligan
a los jueces civiles, por lo que estos pueden
arribar a decisiones distintas.
o Judicial: Emana de las sentencias de los
tribunales y su fuerza slo alcanza a los
litigantes (Efectos Relativos). (Art. 3 inc 2).
El Cdigo Civil establece un sistema de
interpretacin reglada, tiene por objeto otorgar a los
jueces normas que los guen en el proceso
interpretativo.
Elementos de Interpretacin Judicial de la ley (19 a
24):
Gramatical: Cuando el sentido de la ley es claro no se
desatender su tenor literal a pretexto de consultar su
espritu. (19 inc. 1)
 Regla General: Las palabras de la ley se Equidad Natural: Sentimiento espontneo de
entendern en su sentido natural y obvio, segn el lo justo e injusto, que deriva de la sola
uso general de las mismas palabras;(20 primera naturaleza humana.
parte)
Excepciones: Principio de la Especialidad: Las disposiciones de
Pero cuando el legislador haya definido una una ley relativas a negocios particulares, prevalecern
palabra expresamente para ciertas materias, se le por sobre las disposiciones generales de una misma
dar su significado legal; (20 segunda parte) ley, cuando entre unas y otras hubiere oposicin (Art.
Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se 4 y 13 Cdigo Civil).
tomarn en el sentido que se les den los que
profesan dicha ciencia o arte, a menos que aparezca El alcance de una disposicin legal lo fija su propia
claramente que se han tomado en un sentido naturaleza y no la ubicacin que pudiese tener en un
diverso. (21) determinado Cdigo. Ejemplo Normas del Cdigo de
Comercio que regulan la formacin del
Lgico: Se puede para interpretar una expresin oscura consentimiento.
de la ley, recurrir a su intencin o espritu claramente
manifestada en ella misma. (19 inc. 2, primera parte)
Regla del Contexto: El contexto de la ley servir
para ilustrar el sentido de cada una de las partes, de IV. EFECTOS DE LA LEY:
manera que haya entre todas ellas la debida
correspondencia y armona. (22 inc 1) a) Efectos de la Ley en cuanto al Tiempo:
Lo favorable u odioso de una disposicin legal no
se tomar en cuenta para ampliar o restringir su Nacimiento de la ley: Publicacin en el Diario
interpretacin. (23 primera parte) Oficial; (7 inc 1 y 2)
La extensin que deba darse a una ley se Desde la fecha que ellas
determinar por su genuino sentido y segn las mismas fijen. (7 inc 3)
reglas de interpretacin precedentes. (23 segunda Trmino de la ley: Terminan con alguna causa que
parte) determina la prdida de su eficacia. Estas causas
pueden ser:
Histrico: Se puede para interpretar una expresin Internas: Por cumplimiento del tiempo
oscura de la ley recurrir a la historia fidedigna del preestablecido para su duracin, por
establecimiento de la ley. (19 inc 2 segunda parte) Es decir, cumplimiento de su finalidad o el
el momento histrico-social en que se dict y/o recurrir desaparecimiento de la institucin jurdica;
a las actas de discusin o al mensaje. Externas: Desaparicin de la ley por mandato
expreso o tcito de otra ley. (Derogacin).
Sistemtico: Los pasajes oscuros de una ley pueden ser Derogacin: Es la supresin de la fuerza
interpretados por medio de otras leyes particularmente si obligatoria de una disposicin legal, ya sea por
versan sobre la misma materia (22 inc. 2). Este elemento se su remplazo por otra o por su simple
basa en la conexin que engarza a todas las eliminacin (La derogacin puede ser total o
instituciones jurdicas. Es la regla de interpretacin parcial).
analgica. Clases:
En aquellos casos que no pudieran aplicarse las reglas de Expresa: La nueva
interpretacin precedentes se interpretaran los pasajes ley dice expresamente que deroga a la
oscuros o contradictorios del modo que ms conforme antigua;
aparezca al espritu general de la legislacin o a la equidad Tcita: Cuando la
natural (Integracin de la ley). (24) nuevas ley contiene disposiciones que no
Espritu General de la Legislacin: Idea central pueden conciliarse con las de la ley
de toda la legislacin o de todas las normas anterior (Art. 52). Esta derogacin deja
que integran cada institucin; vigente en las leyes anteriores todo

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 aquello que no pugna con las
disposiciones de la nueva (Art. 53).
Orgnica: Cuando una nueva ley
regula todas las materias
establecida en otra u otras leyes
precedentes, aunque no haya
incompatibilidad entre las
disposiciones.
Principio de Irretroactividad de la Ley: La ley slo
puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto
retroactivo. (Art. 9)
Como este principio est consagrado en el
Cdigo Civil, no compromete al legislador ya que ste
slo se encuentra subordinado a la Constitucin
Poltica de la Repblica, y por lo tanto, es
perfectamente posible que dicte leyes con efecto
retroactivo. A quien s compromete a no aplicar con
efecto retroactivo las leyes es a los jueces, salvo que, la
ley lo obligue expresamente a hacerlo.
Excepcionalmente, la Constitucin impide al
legislador dictar leyes retroactivas en materia penal
(No se pueden dictar penas retroactivas) y en materia
civil no se puede vulnerar el derecho de propiedad.
- En materia penal: Art. 19 N 3 inc. 7 y final: *
Ningn delito se castigar con otra pena que la
que seale una ley promulgada con anterioridad a
su perpetracin (a menos que favorezca al
afectado). * Ninguna ley podr establecer penas
sin que la conducta que se sanciona este
expresamente descrita en ella.
- En materia de propiedad: Art. 19 N 24: *
Nadie puede en caso alguno ser privado de su
propiedad, sino en virtud de una ley general o
especial que autorice la expropiacin por causa de
utilidad pblica o de inters nacional, calificada
por el legislador.
Considerando que la regla general es que la ley
no tenga efecto retroactivo, la excepcin, esto es, la
retroactividad, debe ser declarada expresamente y su
aplicacin e interpretacin debe ser restrictiva y de
derecho estricto.
Teoras sobre la determinacin del Efecto Retroactivo
de la ley:
1) Teora Clsica o de Los Derechos Adquiridos
y las Meras Expectativas: La ley es retroactiva
cuando lesiona intereses que para sus titulares
constituyen derechos adquiridos en virtud de
7
una ley antigua, pero no lo es cuando slo
vulnera facultades legales o simples
expectativas.
Derecho Adquirido: Para existir
cumple todos los requisitos impuestos por
la ley bajo cuya vigencia nace, por lo que
entr a formar parte del patrimonio de su
titular, aunque la ocasin para hacerlo
valer se presente bajo la ley posterior;
Facultades Legales: Supuesto para la
adquisicin de un derecho y la
posibilidad de tenerlos y ejercerlos;
Simples Expectativas: Esperanzas en la
adquisicin de un derecho fundado en la
ley vigente, y aun no convertido en
derecho por falta de alguno de los
requisitos exigidos por la ley.
2) Teora Moderna de Paul Roubier: Parte de la
base del concepto de situacin jurdica Que
es la posicin que ocupa un individuo frente a
una norma de derecho o a una institucin
jurdica. As toda situacin jurdica puede ser
sorprendida por la nueva ley en distintos
momentos, ya sea en su constitucin, en el
estado de producir efectos o en su extincin.
Sealando a contrario sensu No ser
retroactiva una ley cuando esta regule la
situacin jurdica en la fase en que se
encuentre, respetando las fases anteriores de la
misma situacin, las que se regirn por la ley
anterior, pudiendo la ley nueva regir para el
resto de las fases hacia delante, sin que con ello
se caiga en la irretroactividad.
Ley de Efecto Retroactivo: Los conflictos que resulten
de la aplicacin de leyes dictadas en distintas pocas se
resolvern por las disposiciones de la Ley de Efecto
Retroactivo de las Leyes. Ellas slo se aplicarn cuando
una nueva ley no consagre disposiciones transitorias
que demarquen el dominio de sus normas en relacin
con las de la ley antigua y respetando tambin los
lmites constitucionales en los cuales se prohbe la
retroactividad (mat. Penal y mat. de Derecho de
Propiedad). Esta ley se funda en la teora de los
derechos adquiridos y las meras expectativas, aunque
en algunos casos se aparte de ella. Ejemplo: En cuanto
a la Prescripcin.

Actos y Contratos: Los contratos se rigen por las
leyes vigentes al tiempo de su celebracin, las cuales se
entienden incorporadas en ellos (Art. 22 L.E.R.L).
Excepciones:
- Las Leyes concernientes al modo de
reclamar en juicio los derechos que
resulten de ellos;
- Las que sealan penas para el caso de
infraccin de lo estipulado en ellos, porque
ser castigada con arreglo a la ley bajo la
cual se hubieran cometido.
En cuanto a la prueba de los actos y contratos
vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley
PODRN probarse bajo el imperio de otra, por los
medios de prueba que aquella estableca para su
justificacin. En cuanto a la FORMA en que debe
rendirse la prueba, estar subordinada a la ley vigente
al tiempo en que se rindiese (Art. 23 L.E.R.L).
Prescripcin: El legislador da al prescribiente la
opcin para elegir la ley ANTIGUA o NUEVA en
conformidad a la cual se rija la prescripcin. Si elige la
ltima ley, la prescripcin se cuenta desde la fecha en
que hubiera comenzado a regir. En este caso el
legislador se aparta de la teora clsica (Arts. 25 y 26
L.E.R.L).
b) Efectos de la Ley en cuanto al territorio:
Todos los conflictos de leyes en el espacio
giran en torno a dos principios antitticos:
1.- Territorial: Segn este principio las leyes se dictan
para el territorio y tienen su lmite espacial marcado
por las fronteras de cada pas. El Cdigo Civil adopt
como principio general la territorialidad de la ley; (Art.
14)
2.- Extraterritorial o Personal: Las leyes se dictan para
las personas y acompaarn a estas fuera del territorio.
La aplicacin estricta de estos principios
genera dificultades, por ello, con el fin de conciliar
ambos principios, se crea la Teora de los Estatutos, la
que clasifica las leyes en:
- Leyes Personales: Afectan
directamente el estado de las personas, o
sea a su condicin y capacidad para
celebrar actos jurdicos. Son leyes
extraterritoriales. (Art. 15)
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- Leyes Reales: Se refieren a las
cosas. Son Territoriales. (Art. 16 inc. 1)
- Leyes Mixtas: Relativas a los actos
jurdicos, tienen un doble estatuto,
dependiendo de requisitos externos o
internos (Arts. 17 y 18).
Efectos de la ley chilena dentro del territorio: La ley
no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que
regula el Cdigo Civil. Todos los habitantes del
territorio quedan sometidos a la ley chilena, desde el
punto de vista de las personas, los bienes y los actos.
Artculo 14: La ley es obligatoria para todos los habitantes
de la Repblica, incluso los extranjeros.
Artculo 16: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las
leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no
residan en Chile.
Excepciones al Principio de Territorialidad:
Aplicacin de la ley extranjera en Chile: Las
estipulaciones contenidas en contratos otorgados
vlidamente en pas extranjero valen en Chile, pero los
efectos de dichos contratos para cumplirse en Chile
han de arreglarse a la ley chilena; La sucesin se
regla por la ley del domicilio en que se abre, salvo las
excepciones legales; (Art. 16 inc. 2 y 3)
Aplicacin de la ley chilena en el extranjero: A las
leyes patrias que regulan las obligaciones y derechos civiles
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia
o domicilio en pas extranjero (Art. 15).
En lo relativo al estado de las personas y su
capacidad para ejecutar ciertos actos que han de tener
efectos en Chile Si un chileno ejecuta en el
extranjero un acto que haya de producir efectos en
Chile, deber ajustarse a las leyes chilenas en lo
relativo al estado civil y a la capacidad para celebrar
ese acto;
En las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia slo respecto de su cnyuge y
parientes chilenos, por lo que el chileno sigue
debiendo alimentos aunque resida en el extranjero.
Leyes relativas a los Actos Jurdicos: Se distingue:
 Requisitos Internos o de Fondo: Capacidad,
consentimiento, objeto y causa, rige el principio lex
locus regit actum. Excepcin Art. 15 N 1.
Requisitos Externos o de Forma: Dice relacin con
las solemnidades externas del acto. Rige el principio
lex locus regit actum. La forma de los instrumentos
pblicos se determinan por la ley del lugar en que
hayan sido otorgados, su autenticidad se probar
segn las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil
(mediante el exequtur) (Art.17).
II. LA RELACION JURIDICA (Elementos: *Derechos
Subjetivos, *Sujetos de Derechos y *Objetos del
Derecho):
1. La Relacin Jurdica:
La relacin jurdica nace de un hecho jurdico y
denota una relacin intersubjetiva, esto es, entre dos o
ms sujetos, uno pasivo y otro activo. Cada sujeto de la
relacin puede estar constituido por una o ms
personas.
Desde esta perspectiva, la relacin jurdica que se
da entre un acreedor y un deudor nace del contrato
celebrado entre ellos. La de los cnyuges, del
matrimonio que han contrado.
Concepto: Vnculo existente entre dos o ms sujetos,
en virtud del cual uno (sujeto activo) tiene la facultad
(derecho subjetivo) de exigir de otro una conducta, y
este otro (sujeto pasivo) se encuentra en la necesidad
(deber obligacin) de cumplirla, bajo amenaza de
una sancin legtima, prevista en el ordenamiento
jurdico.
Estructura de la Relacin Jurdica: *Sujetos, *Objeto y
*Contenido.
a. Los Sujetos: La relacin jurdica se establece
entre dos o ms personas, fsicas o jurdicas,
pblicas o privadas;
Sujeto Activo: Persona que, de acuerdo al
ordenamiento jurdico tiene el poder;
Sujeto Pasivo: Sobre quien recae el poder.
Los terceros son extraos a la relacin, por lo
que no se vern involucrados en ella, sin
perjuicio que puedan producirse efectos a su
respecto eficacia refleja.
9
b. Contenido Normativo: Formado por los
poderes y deberes que esta encierra y que
constituyen su integral sustancia. Estos
poderes y deberes pueden ser nicos o
mltiples, unilaterales o bilaterales.
Toda relacin jurdica contempla una expectativa
normativa amparada por el derecho. Ejemplo: El
Dominio. El ordenamiento jurdico no
garantiza que ese derecho sea respetado, por lo
que establece los mecanismos para asegurar su
proteccin.
La relacin jurdica difiere de las dems
relaciones sociales por cuanto ella confiere a su
titula acciones que sirven para proteger el
derecho que ella contiene.
c. Objeto de la Relacin Jurdica: La entidad
sobre la que recae el inters implicado, sean
estos bienes materiales o inmateriales.
2. Los Derechos Subjetivos:
En la ciencia jurdica moderna el derecho
subjetivo es expresin del lugar que la persona
ocupa dentro de la sociedad. El concepto de
derecho subjetivo se asocia a la idea de derechos
naturales de las personas, de esta forma las
personas mediante un acto voluntario dan origen a
la sociedad. Desde un punto de vista privado,
aquella esfera de libertad que el individuo se
reserva y no renuncia le permiten celebrar
contratos privados los que se encuentran regidos
fundamentalmente por el derecho civil con los
principios de libertad contractual y
responsabilidad.
Concepto: Es la facultad que una norma jurdica
reconoce o atribuye a un sujeto de derechos para
exigir de otro un determinado comportamiento que
se denomina prestacin. Inters jurdicamente
protegido. Poder o seoro concedido a la voluntad por
el ordenamiento jurdico.
Clasificacin de los Derechos Subjetivos:
1. De Acuerdo a su eficacia y naturaleza:
Absolutos: Tiene eficacia universal, pueden
hacerse valer contra cualquier persona, implica
un deber general y negativo en cuanto todos
tiene la obligacin de abstenerse de perturbar
 al titular. Ejemplo: Derechos de la
Personalidad, de familia y derechos reales;
Relativos: Tiene eficacia determinada,
pueden hacerse valer contra personas
determinadas. Ejemplo: Los derechos
personales.
2. De Acuerdo al hecho generador del derecho
subjetivo:
Innatos: Se generan por el slo hecho del
nacimiento;
Adquiridos: Surgen de hechos jurdicos
distintos del nacimiento. Se subclasifican en:
- Adquiridos por va originaria: Aquellos
en que el derecho nace directamente en
su titular, sin que nadie se lo transmita o
transfiera;
- Adquiridos por va derivativa: El
derecho subjetivo ha nacido en una
persona distinta que lo transfiere o
transmite a su actual titular.
3. Segn si admiten avaluacin pecuniaria:
Extrapatrimoniales: El bien jurdico no es
susceptible de avaluacin pecuniaria. El
derecho a la vida, libertad, justicia, etc.
En nuestra legislacin existen diversas
acciones que protegen los derechos
extrapatrimoniales, segn la naturaleza del
derecho vulnerado. Ejemplo: Acciones de
filiacin, Amparo, Proteccin.
Patrimoniales: Aquellos susceptibles de
avaluacin pecuniaria. Se distinguen dos
grupos: Derechos Reales y Derechos
Personales.
- Nacimiento de los derechos subjetivos
patrimoniales: Nace cuando viene a la
vida una relacin jurdica, y todo
nacimiento corresponde a una
adquisicin, es decir, la unin del
derecho a una persona determinada. No
toda adquisicin entraa un nacimiento
del derecho, porque puede que ste
preexista y que slo cambie de sujeto
por causa de un hecho adquisitivo.
- Extincin y Prdida de los Derechos:
Extincin es la destruccin o consuncin
de un derecho que no puede existir para
el titular, son causa de extincin del
derecho, la prescripcin y la caducidad;
10
Prdida es la separacin del derecho de
su actual titular, a la que puede seguir la
adquisicin por otro, sea
derivativamente, sea originariamente.
3. Sujetos de Derecho:
Son sujetos de derechos todos aquellos entes
con aptitud de ser titular de derechos y obligaciones y
de participar en la vida jurdica.
I. PERSONAS NATURALES:
Concepto: Es persona todo individuo de la especie
humana cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o
condicin. El concepto de persona que otorga el
Cdigo Civil plantea el principio de no discriminacin
entre las personas naturales.
Principio y Fin de las Personas Naturales:
a. Principio de Existencia de las Personas Naturales:
Existencia Natural: Principia en la concepcin y se
prolonga hasta el nacimiento (termina con la muerte
real) (Art. 76).
Existencia Legal: Principia con el nacimiento, esto es,
al separarse completamente de su madre (termina con
la muerte real o presunta) (Art.74). En consecuencia, la
criatura que muere en el vientre materno, perece antes
de estar completamente separada de su madre o que
no haya sobrevivido a la separacin un momento
siquiera, se reputa no haber existido jams.
Para que ese nacimiento constituya un
principio de existencia legal se requiere:
- Separacin del nio de la madre;
- Separacin Completa: 2 Teoras:
No debe existir ningn vnculo
entre madre e hijo;
Basta que la criatura haya salido del
vientre materno, por cuanto la criatura
puede sobrevivir sin necesidad del
cordn umbilical;
La criatura debe sobrevivir a la
separacin un momento
siquiera. 2 teoras:
 Teora de la Vitalidad:
Acogida por el Cdigo Civil;
Teora de la Viabilidad:
Se requiere que el recin
nacido tenga posibilidades
de sobrevivir.
- Proteccin de los Derechos Eventuales del
que est por nacer: Los derechos que se deferiran a la
criatura que est en el vientre materno, si hubiese
nacido y viviese, estarn en suspenso hasta que el
nacimiento se efecte, y si el nacimiento constituye un
principio de existencia, entrar el recin nacido en el
goce de dichos derechos, como si hubiese existido al
tiempo en que se defirieron. (77)
- poca de la Concepcin: De la poca del
nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla
siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha
precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales
y no ms de 300, contados hacia atrs desde la media
noche en que principia el da del nacimiento.
b. Fin de la Personalidad Natural: La persona termina
con la muerte natural. Esta puede ser Real o
Presunta.
Muerte Real: Cesacin de todo trazo de actividad
bioelctrica del cerebro. Momento en que se separa
definitivamente el alma del cuerpo. Es aquella cuya
existencia consta.
Muerte Presunta: Aquella declarada por el juez, en
conformidad a las reglas legales, respecto de un
individuo que ha desparecido y de quien se ignora si
vive o no.
Efectos de la Muerte Natural:
La sucesin de los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte (art. 955);
Determina la extincin de los derechos
intransmisibles;
Se disuelve el Matrimonio (Art. 42 N 1 L.M.C);
Terminan los contratos intuito persona;
Es causal de caducidad de la oferta en la formacin
del consentimiento;
Es causa legal de emancipacin.
Comurientes: Si mueren (Real) dos o ms personas en
un mismo acontecimiento, como un naufragio, y no se
puede determinar el orden de sus fallecimientos, se
11
presume (simplemente legal) que dichas personas han
muerto en un mismo momento.
Atributos de la Personalidad de las Personas
Naturales:
Son aquellas propiedades esenciales o
inherentes a toda persona, en razn de su calidad de
tal y que son indispensables para su desenvolvimiento
de la persona como sujeto de derecho.
1. CAPACIDAD DE GOCE: Aptitud para adquirir,
gozar y ser titular de derechos. En principio, pertenece
a todas las personas. Existen situaciones
excepcionalsimas en que una persona no tenga
capacidad de goce para adquirir algn derecho.
Ejemplo Incapacidad para suceder.
2. NACIONALIDAD: Vnculo Jurdico que une a una
persona con un estado determinado, generando
derechos y deberes recprocos. Se estudia la
nacionalidad en Derecho Civil en relacin a la
adquisicin de los derechos civiles.
3. NOMBRE: Conjunto de palabras que, en la vida
social y jurdica, designan e individualizan a las
personas. Est compuesto por el nombre propio o de
pila y nombre patronmico, de familia o apellido.
Caractersticas:
Incomerciable; Intransferible; Imprescriptible;
Indivisible; Por Regla General inmutable Existe la
posibilidad de cambio de nombre, ya sea:
Por va Principal: Ley de Cambio de Nombre;
Por va consecuencial: Reconocimiento de un
hijo y por adopcin.
4. ESTADO CIVIL: Posicin que ocupa un individuo
en la sociedad, derivado de sus relaciones de familia y
de la cual derivan ciertos derechos y obligaciones.
Art. 304: Estado Civil es la calidad de
un individuo, en cuanto le habilita
para ejercer ciertos derechos o
contraer ciertas obligaciones civiles.
Consecuencias del Estado Civil: Son los derechos y
obligaciones a que este da origen. Ejemplo: Derecho
de Alimentos, Deberes entre los cnyuges.
Caractersticas:
a.- Es privativo de las personas naturales. Las personas
jurdicas carecen de l por ser ajenas a las relaciones de
familia;
b.- Es originado por la ley, las personas no pueden
adquirir el estado civil que les plazca;
c.- Es uno e indivisible. Uno en cuanto a la fuente que
lo origina, indivisible, en cuanto se tiene respecto a
todo el mundo;
d.- Est regulado por leyes de Orden Pblico;
e.- Es incomerciable;
f.- Es irrenunciable;
g.- No puede transigirse sobre l.
Fuentes del estado Civil:
La ley.
La voluntad de las partes. Ej. Matrimonio.
La ocurrencia de un hecho. Ej. La muerte.
La sentencia judicial. Ej. La adopcin o reclamacin
de filiacin.
Voluntad Humana. Ejemplo: El matrimonio.
5. DOMICILIO: Es las residencia acompaada real o
presuntivamente del nimo de permanecer en ella.
Un individuo se relaciona con el territorio a travs del
domicilio, y adems por su:
- Residencia: Lugar donde habitualmente
vive una persona;
- Habitacin o Morada: Asiento ocasional o
esencialmente transitorio de una persona.
Elementos:
- Residencia: Elemento material
- nimo: Se conoce por medio de
manifestaciones externas que lo revelen o
supongan. Se puede tener domicilio sin
residencia, pero no sin nimo;
Clases de nimo:
o Real: Aquel que tiene una
existencia cierta y efectiva. Lo tiene cuando
la persona tiene la intencin verdadera y
positiva de permanecer en el lugar
constitutivo de su domicilio, sea que lo
hubiere expresado o no de manera
inequvoca;
12
o Presunto: Se establece por
presunciones deducidas de hechos
sealados en la ley. No se presume el nimo, y
por lo tanto, no se adquiere el domicilio por el
slo hecho de habitar un individuo algn tiempo
casa propia o ajena si se tiene en otra parte su
hogar domstico (Art.64).
Clasificacin de Domicilio:
o Poltico: Relativo al territorio del
Estado en general (Art. 60);
o Civil: Es el relativo a una parte
determinada del territorio del Estado, se
relaciona con la comuna (Arts 61 y 62);
o Legal: Es el Impuesto por ley a
ciertas personas, en razn del estado de
dependencia o en consideracin al cargo
que ocupan;
o De Origen: El que tiene una
persona al momento de nacer. El que vive
bajo patria potestad sigue el domicilio paterno
o materno... (Art. 72)
o Real o de Hecho: El que establece
voluntariamente una persona.
6. PATRIMONIO: Conjunto de derechos y
obligaciones de una persona avaluables en dinero. Al
patrimonio slo ingresan los derechos que puedan
apreciarse econmicamente, a los que no pueda darse
esta estimacin quedan excluidos (Son
extramatrimoniales). Se le define tambin como uno de
los atributos de la personalidad, consistente en
aquella abstraccin jurdica que sirve de centro de
imputacin de los derechos (activo) y obligaciones
(pasivos) comerciables de un sujeto de derechos, no
importando si tiene o no estos ltimos.
Teoras:
1. Teora Clsica del Patrimonio: El
patrimonio est compuesto de relaciones
activas y pasivas, de derechos y
obligaciones apreciables en dinero.
Caractersticas:
Toda persona tiene un patrimonio;
No es transferible, pero s
transmisible;
Slo se puede tener un Patrimonio.
2. Teora Objetiva o Patrimonio Fin o de
Afectacin: El patrimonio es una masa de
bienes que no se encuentra
 indisolublemente unido a la personalidad.
La afectacin a determinado fin justifica su
existencia. As surge la idea de
patrimonios sin titulares y que una
persona pueda tener ms de un patrimonio
aplicable a distintos fines.
Patrimonios Separados: Patrimonios
que la ley crea para someterlos a un
rgimen jurdico propio. Ejemplo: Menor
Adulto Patrimonio General:
Administrado por quien ejerce la patria
potestad y Peculio Profesional o
Industrial.
Patrimonios Autnomos: Aquel que
transitoriamente carece de sujeto. Ejemplo:
Herencia Yacente.
II. PERSONAS JURDICAS:
Concepto: Persona ficticia, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles y de
ser representada judicial y extrajudicialmente.
Clasificacin:
a. Personas Jurdicas de Derecho Pblico:
- El Fisco: Parte del Estado que acta en el mbito del
derecho privado, sometindose, en principio, a las
normas del derecho comn. En cuanto a la
representacin se distingue:
Representacin Extrajudicial: Al Presidente de la
Repblica, quien puede delegar esta funcin en los
jefes superiores de los servicios centralizados. Respecto
de los Servicios Descentralizados, corresponde a los
jefes superiores de dichos servicios.
Representacin Judicial: Al Presidente del Consejo
de Defensa del Estado. Ante Tribunales Extranjeros,
corresponde al Presidente de la Repblica.
- Municipalidades: Tienen Personalidad Jurdica de
Derecho Pblico y Patrimonio Propio. La
representacin judicial y extrajudicial le corresponde al
Alcalde; tratndose de delitos en que est
comprometido el inters fiscal, la representacin
judicial le corresponde al Presidente del Consejo de
Defensa del Estado;
- Establecimientos que se costean con fondos del
erario: Tiene personalidad jurdica de derecho pblico
propia, cumplen funciones determinadas en forma
13
separada de la administracin general del Estado.
Ejemplo: Universidades Pblicas;
- Establecimientos de Utilidad Pblica: No persiguen
fines de lucro, sino de inters general, dotados de
personalidad jurdica y patrimonio propio, a las cuales
la autoridad pblica les reconoce su utilidad pblica.
- Gobiernos regionales.
b. Personas Jurdicas de Derecho Privado:
b.1 Personas Jurdicas de Derecho Privado con fines de
lucro:
a. Individual: La empresa individual de
responsabilidad limitada.
b. Colectivas: Las sociedades (pueden ser
sociedades civiles, comerciales y
mineras). La sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir
entre si los beneficios que de ello provengan.
b.2 Personas Jurdicas de Derecho Privado sin fines de
lucro:
a. Corporaciones: Conjunto de personas
agrupadas de un modo estable en el
tiempo, reunidas para el logro de un fin
comn y que cuentan con personalidad
jurdica y patrimonio distintos al de sus
miembros.
Se forman por un acto constitutivo
contenido en instrumento privado
reducido a escritura pblica (elemento
personal) y requieren de la autorizacin
del poder pblico para existir.
Tienen asociados, lo que constituye el
elemento bsico de stas, conforman una
colectividad de individuos. Las
Corporaciones se gobiernan a s mismas.
En cuanto al patrimonio, ste es aportado
por sus miembros para cumplir los fines
propios para los cuales stas se forman.
b. Fundaciones: Conjunto de bienes, un
patrimonio destinado por uno o ms
individuos para el logro de un fin
benfico. Requiere de un acto fundacional
 y de un acto de dotacin, ms la
autorizacin del poder pblico.
El elemento bsico de las fundaciones es el
patrimonio, se rige por una voluntad
externa, la del fundador, por lo tanto, su
fin estar determinado por el fundador.
No tiene asociados, sino administradores
quienes deben cumplir fielmente la
voluntad del fundador, y que se encuentra
expresado en el acto fundacional, ya sea
que se haya materializado por escrito, en
virtud de un acto entre vivos o mortis
causa.
Extincin de las Personas Jurdicas:
1. Voluntariamente: Los asociados o autor. Delitos y cuasidelitos.
administradores pueden tomar la
iniciativa, pero necesariamente requieren
de un acto de autoridad que decrete su
extincin;
2. Por la sola Voluntad de la Autoridad:
Cuando se ponga en peligro la seguridad o
los intereses del Estado, o cuando no se
ajusten a sus fines;
3. Por Disposicin de los Estatutos;
4. Por la destruccin de los bienes de la
Fundacin.
Una vez extinguida la persona jurdica, se
deber disponer de los bienes segn lo establezcan los
Estatutos de la respectiva Corporacin o Fundacin (en
su defecto dispondr el Presidente de la Repblica).
III. TEORA GENERAL DE LOS
ACTOS JURDICOS:
Hecho: Todo acontecimiento o suceso generado por
la naturaleza o la accin del hombre.
Hecho Simple o material: Todo acontecimiento del
hombre o la naturaleza que no produce consecuencias.
Hecho Jurdico: Todo acontecimiento o suceso que
produce consecuencias jurdicas (esto es hacer nacer,
modificar o extinguir derechos y obligaciones).
Clasificacin:
Hechos Jurdicos Naturales: No requieren
voluntad ni capacidad. No pueden clasificarse
de lcitos o ilcitos. Ejemplo: El nacimiento, la
muerte, el transcurso del tiempo;
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Hechos Jurdicos Humanos: Se subdividen en
Involuntarios y Voluntarios
o Involuntarios: Realizados sin la
intencin de producir efectos
jurdicos. Actividad humana
realizada sin voluntad conciente.
Ejemplo los realizados por los
dementes y los infantes;
o Voluntarios: Se subclasifican en:
Hechos Jurdicos Voluntarios:
Hechos humanos voluntarios a
los que la ley les atribuye un
efecto jurdico no querido o
distinto del perseguido por su
Actos Jurdicos: Realizados
con la intencin de producir efectos
jurdicos.
ACTO JURDICO: Manifestacin de voluntad
realizada con la intencin de producir efectos
jurdicos creacin, modificacin o extincin de una
relacin jurdica, de un derecho o de una obligacin.
o Clasificacin: Ver artculos 1438 a 1443.
- Unilaterales: Expresin de voluntad de una
parte. Ejemplo: Testamento;
- Bilaterales: Acuerdo de voluntades de 2 o
ms partes.
Convencin: Acto jurdico bilateral
dirigido a crear, modificar o extinguir
obligaciones. Ejemplo: El Pago.
Contrato: Acto jurdico bilateral dirigido a
CREAR obligaciones.
o Elementos de los Actos Jurdicos: Art. 1444.
1. Elementos Esenciales: Aquellos sin los cuales
el acto no produce efecto alguno o degenera en
otro distinto. Entre ellos hay algunos que
deben figurar en toda clase de actos
(Elementos Esenciales Generales o Comunes) y
otros que son necesarios para la existencia de
ciertos Actos (Elementos Esenciales Especiales.
Ejemplo: Precio en la compraventa);
 2. Elementos de la Naturaleza: Aquellos que no
siendo esenciales en el acto se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una declaracin
o clusula especial. La voluntad de las partes
es necesaria para excluirlos;
Requisitos de la Voluntad: (seria, manifiesta, sin
vicios).
1.- Que sea seria: Es decir, emitida por persona capaz y
con el propsito de crear un vnculo jurdico:

3. Elementos Accidentales: Aquellos que ni
esencial ni naturalmente le pertenecen y que se
agregan por medio de declaraciones o
clusulas especiales. Ejemplo: Las
Modalidades.
Los nicos elementos constitutivos del Acto
Jurdico son los elementos esenciales, los elementos
naturales no forman parte del acto jurdico, sino que dicen
relacin con sus efectos, y los accidentales dicen relacin con
su eficacia, pues a ellos queda subordinada la produccin de
los efectos del acto jurdico.
o Condiciones de Existencia y Validez de los
Actos Jurdicos:
2.- Que se manifieste o exteriorice: Puede manifestarse
en forma expresa o tcita, tambin a veces por el
silencio. Se puede manifestar personalmente o
representado (ver Art. 1448).
El silencio como manifestacin de voluntad:
Por s solo jams constituye manifestacin de
voluntada, s puede constituirlo el silencio
circunstanciado, esto es el silencio acompaado de
determinadas circunstancias.
Por tanto el silencio solo constituir
manifestacin de voluntad cuando:
- La ley le d ese valor. Ej. 2125.
- Las partes lo hayan convenido.
- Los jueces atendidas las circunstancias le
den ese valor.

Condiciones de Existencia: Aquellas necesarias para Desacuerdo entre la Voluntad y la Declaracin:

su formacin, cualquiera de ellas que falte obsta a que Si la voluntad real o interna coincide con la
el acto nazca a la vida del derecho. Si no concurren se declarada, no hay problema, ste surge cuando existe
habla de inexistencia del acto jurdico. desacuerdo entre la voluntad real y la declarada. 2
Teoras:
Condiciones de Validez: Son necesarios para la vida Teora de la Voluntad Real: El
sana del acto jurdico. Si faltan el acto queda viciado ordenamiento jurdico protege el querer interno del
Nulidad. sujeto. Nuestro Cdigo Civil se inclina, en general, por
esta Teora. Ejemplo: Art. 1560;
Condiciones de Condiciones Teora de la Voluntad Declarada: Es esta
Existencia de Validez voluntad la que determina la formacin de los
Voluntad Voluntad no contratos y da seguridad jurdica.
viciada
Objeto Objeto Lcito Formacin y Perfeccionamiento de los Actos Jurdicos:
Causa Causa Lcita
Solemnidades Capacidad de Actos Jurdicos Unilaterales:
las partes - No Recepticios: Se perfeccionan al
momento en que la voluntad se declara o
manifiesta en la forma prescrita por la ley;
- Recepticios: Se perfeccionan cuando llegan
VOLUNTAD: a conocimiento de la persona a la que estn
dirigidos.
- Es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo
que queramos. Contratos: Ver Art. 1443.
- Libre querer interno de querer hacer o no hacer alguna Reales: Se perfeccionan por la tradicin o
cosa. entrega de la cosa;
- Aptitud para querer algo. Solemnes: Cuando se cumplen las
formalidades prescritas para su constitucin;

15
 Consensuales: Cuando se perfecciona por el
slo consentimiento de las partes.
Perfeccionamiento de los contratos consensuales
(Formacin del Consentimiento):
El Consentimiento es el acuerdo de dos o ms
voluntades sobre un mismo objeto jurdico.
El consentimiento basta para la formacin de
los actos jurdicos consensuales. Se haya integrado por
dos actos sucesivos y copulativos La Oferta y la
Aceptacin.
1) La Oferta: Acto jurdico unilateral por el cual
una persona propone a otra la celebracin de
un acto jurdico con las clusulas que propone.
Puede ser expresa o tcita, verbal o escrita, y
hechas a personas determinadas o incapacidad o quiebra del proponente. Estas
indeterminadas.
Requisitos:
o Seria: Que exista la finalidad, por parte de
quien la hace, de crear un vnculo
jurdico;
o Completa: El acto jurdico que se propone
debe contener todos los elementos que la
individualicen el contrato, de modo que
baste slo su aceptacin para que el acto
quede perfecto.
o Hecha a Persona Determinada: Ello por
cuanto las ofertas hechas a personas
indeterminadas no obligan a los oferentes
respecto de eventuales interesados.
o Lcita: El contrato debe ser lcito, en s
mismo como en los elementos que lo
complementan;
o Efectuada por Persona Capaz: Se requiere
de capacidad de disposicin de la cosa en
el tiempo en que est vigente;
o Voluntaria: Que sea formulada en forma
libre.
2) La Aceptacin: Acto jurdico unilateral por el
cual el destinatario de la oferta presta su
aceptacin, en forma expresa o tcita, a sta.
Requisitos:
o Debe ser Pura y Simple: La aceptacin
condicional constituye una nueva oferta;
o Debe ser Oportuna: Dentro de plazo legal
o voluntario. Si no se ha sealado plazo,
se distingue:
16
Entre Presentes Oferta Verbal: Debe
darse inmediatamente;
Entre Ausentes Oferta Escrita: Hay
que subdistinguir:
Si el destinatario y el oferente
se encuentran en el mismo
lugar: A ms tardar dentro de
las 24 horas;
Si se encuentran en lugares
distintos: LA aceptacin debe
prestarse a vuelta de correos.
Terminacin de la Oferta:
1) Caducidad: Prdida sobreviviente de todo
valor legal de la oferta por muerte,
causas deben verificarse antes de la
aceptacin.
2) Cumplimiento del plazo: La oferta se tiene
por no hecha.
Efecto:
En ambos casos, el proponente est obligado a dar
aviso al destinatario, so pena de responder por los
perjuicios originados a quien acepta
extemporneamente.
3) Retractacin: Revocacin de la oferta por
parte del proponente. Puede ser:
o Tempestiva: Antes de ser
aceptada. El oferente puede limitar
su libertad de retractarse,
obligndose a esperar respuesta o
comprometindose a no disponer
del objeto materia del contrato
mientras no se haya desechado la
oferta o dentro de un determinado
plazo.
En resguardo de la buena fe, el
proponente est obligado a
indemnizar los gastos que el
destinatario hubiere realizado y
los daos y perjuicios que sufri
por la retractacin tempestiva.
o Intempestiva: Aquella que se da
despus que el destinatario ha
aceptado la oferta. Esta
retractacin no produce efecto
 jurdico alguno, toda vez que el
contrato ha quedado perfecto.
Momento en que se entiende perfeccionado el
consentimiento: Dada la contestacin, si en ella se
aprobara pura y simplemente la propuesta, el contrato
queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales (Art. 101 Cdigo de Comercio).
Teoras en cuanto a la perfeccin del consentimiento:
- Teora de la Aceptacin: El consentimiento
se forma al momento de la aceptacin,
aunque no sea conocida por el oferente (es
la que sigue nuestra legislacin).
- Teora de la Expedicin: El consentimiento
se forma cuando el aceptante se desprende
de su manifestacin de voluntad, esto es,
enviando la carta al oferente, al momento
de expedirla.
- Teora de la Informacin: El
consentimiento se forma al momento en
que el oferente ha recibido la aceptacin y
ha tomado conocimiento de esta de forma
real y efectiva.
- Teora de la Recepcin: El consentimiento
se forma solo cuando la aceptacin ha
llegado a su destino, no es necesario
averiguar si ha llegado a ser conocida del
oferente, ya que si llega una carta se
supone que ser leda.
Lugar en que se perfecciona el consentimiento:
Donde resida el aceptante.
VICIOS DE LA VOLUNTAD: Error, Fuerza y Dolo.
1. EL ERROR:
Disconformidad del pensamiento con la realidad.
Concepto Equivocado que se tiene de:
Una Persona, cosa, acto o cualquier
circunstancia material = Error de Hecho;
De la Ley, en cuanto a su alcance, existencia,
inteligencia o permanencia en vigor = Error de
Derecho.
o No vicia el consentimiento. Salvo
en el pago de lo no debido (art.
2297);
17
o Sobre un punto de derecho
constituye una presuncin de mala
fe que no admite prueba en
contrario (Art.706 inc final).
Clasificacin de Error de Hecho:
Error Esencial: Aquel que es de tal magnitud
que la parte que incurre en l, no habra
concluido el acto jurdico si hubiere conocido
el verdadero estado de las cosas (Art. 1453);
Clases:
En la especie del acto o contrato que se
ejecuta o celebra Uno entiende donacin y
la otra mutuo;
En la identidad de la cosa especifica de que
se tarta Uno entiende vender A y el otro comprar B
En la causa de la obligacin Creyndose
autor de un dao se obliga a indemnizarlo;
Sancin: Nulidad Absoluta. (Otros sealan
inexistencia y otros nulidad relativa)
Error Sustancial: Se incurre en este error
cuando la sustancia o calidad esencial del
objeto sobre que versa el acto o contrato es
diversa de la que se cree (Art. 1454, inc 1).
Clasificacin:
Sustancia: Materia de que se compone el
objeto.
Cualidades Esenciales: Las que dan al objeto
una fisonoma propia que las distingue de las
dems.
Sancin: Nulidad Relativa.
Error Accidental: Cualidades accidentales son
aquellas que ordinariamente son indiferentes
para determinar la voluntad o el
consentimiento, SALVO que esa cualidad
accidental sea el principal motivo que induce a
contratar, y ese motivo es conocido por la otra
parte (Art. 1454, inc 2). Es una cualidad
accesoria que se eleva a la categora de
esencial.
Sancin: Nulidad Relativa.
Error en la Persona: Por regla general no vicia
el consentimiento, SALVO que se trate de
contratos intuito persona, es decir que la
consideracin de la persona sea la causa
 principal del contrato (Art. 1455). Ejemplo:
Mandato.
Son actos intuito persona: *Los actos de
familia, *los actos patrimoniales a titulo gratuito,
*algunos actos patrimoniales a titulo oneroso
(mandato), *los casos en que la ley presume que son
intuito persona (transaccin).
Sancin: Nulidad Relativa. (Adems
indemnizacin de perjuicios).
Error Comn: Aquel que es compartido por todos los
habitantes de una localidad o por su inmensa mayora.
No vicia el consentimiento, por lo tanto, el acto jurdico
es vlido por que sus autores estn imposibilitados de
sustraerse de l.
Error en los Actos Jurdicos Unilaterales: Puede haber
error en esta clase de actos. Ejemplo: Art. 1058 La
asignacin que pareciere motivada por error de hecho, de
manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido
lugar, se tendr por no escrita.
La prueba del error
incumbe al que lo
alega.
2. EL DOLO:
Intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro.
El dolo acta en 3 mbitos:
a. En la celebracin de Actos y Contratos: Esto es en la
formacin del consentimiento. Aqu consistira en
maquinaciones, trampas, mentiras u otros artificios
ilcitos dirigidos por una persona a otra con el objeto
de inducirla a contratar y que sin esas maniobras no
habra contratado. Como vicio del consentimiento sus
requisitos seran: Debe ser Principal y obra de una de
las partes para viciar el consentimiento. Sancin:
Nulidad Relativa;
b. En la Ejecucin de los Contratos: Esto es en el
incumplimiento de una obligacin contractual. Aqu
consistira en procedimientos ilcitos del deudor para
burlar al acreedor en el cumplimiento de las
obligaciones. Opera como agravante de la
responsabilidad del deudor, no es vicio del
consentimiento;
c. Como elemento del delito Civil: no es vicio del
consentimiento sino elemento de la responsabilidad
18
extracontractual. Aqu su definicin coincidira con la
del artculo 44 inciso final del Cdigo Civil.
Clasificacin:
Principal: Aquel que determina a una
persona a contratar;
Incidental: No determina a contratar, pero
si a concluir el acto en condiciones distintas.
Da lugar a la indemnizacin de perjuicios.
Reglas relativas al Dolo:
- El dolo no se presume, sino en los casos
especialmente previstos por la ley.
Ejemplo: Ocultacin de testamento del
difunto.
- El que ha sufrido dolo puede pedir la
rescisin como accin o excepcin
Nadie puede aprovecharse de su propio
dolo;
- El perdn o renuncia anticipada del dolo
no vale, adolece de objeto ilcito.
- Las maniobras artificiosas vician la
voluntad en los actos jurdicos unilaterales
cuando son principales. Ejemplo: El que
dolosamente impide testar.
3. LA FUERZA O VIOLENCIA:
Presin fsica o moral que se ejerce sobre una persona
para determinarla a celebrar un acto jurdico.
Clases:
- Fsica: Actos Materiales ejecutados contra
la persona a quien se quiere obligar a
celebrar un acto jurdico.
- Moral: Amenazas a la persona que se
pretende arrancar una declaracin de
voluntad, de modo que ella misma o
alguno de sus seres queridos sufrir un
mal grave relacionado con su vida, honor,
integridad o patrimonio.
Quien cede ante la presin conserva su voluntad,
porque puede optar a hacer o no el acto, la voluntad
existe, pero, VICIADA.
Requisitos de la Fuerza para viciar el
consentimiento;
- injusta: Que est constituida por una
presin no aceptada por el derecho, o que
 no existe ningn derecho subjetivo que le
ampare;
- Grave: Lo ser cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio tomando en cuenta
su edad, sexo y condicin. Se mira como
fuerza de este gnero todo acto que
infunde un justo temor de verse expuesto
ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal
irreparable y grave.
- Determinante: La fuerza fue empleada con
el slo objeto de obtener el
consentimiento.
Efectos:
Produce Nulidad Relativa: La accin prescribe
en 4 aos desde que ha cesado la fuerza.
4. LA LESION:
Perjuicio que, al contratar, sufre una de las partes a
causa de proporcionar a la otra ventajas ostensiblemente
mayores a las que sta ltima le proporciona a ella.
Constituye un vicio objetivo, ya que para sancionarlo,
basta con demostrar la desproporcin de las
prestaciones sealadas en la ley.
Principales casos de lesin que vicia el Acto:
- Compraventa: No hay lugar a accin
rescisoria por lesin enorme en las ventas
de bienes muebles, ni en las que se
hubieren hecho por el ministerio de la
justicia.
El vendedor sufre lesin
enorme, cuando el precio que
recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que vende;
El Comprador sufre lesin
enorme cuando el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la
mitad del precio que paga por ella.
- Permuta: mismas reglas que en la
compraventa.
- Particin de Bienes: Se concede al que ha
sido perjudicado en ms de la mitad de su
cuota.
Sancin: Nulidad Relativa o Reduccin de la
desproporcin de las prestaciones.
19
Prescripcin: La accin rescisoria prescribe en
4 aos contados desde la fecha de suscripcin
del contrato.
CAPACIDAD:
Aptitud de una persona para adquirir derechos y
ejercitarlos.
Clases:
Capacidad de Goce: Aptitud para adquirir, gozar y ser
titular de un derecho. Ejemplo: Dominio. Una persona
puede tener capacidad de goce y no de ejercicio, es
decir, existen personas que tienen o poseen el goce de
derechos civiles y no tienen su ejercicio.
Capacidad Legal o de Ejercicio: Aptitud de una
persona para obligarse (a una prestacin) por s
misma sin el ministerio o autorizacin de otro. Toda
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la
ley declara incapaces (Art. 1445, inc final).
Clases de Incapacidades de Ejercicio:
Incapacidad Absoluta: Referida a personas que fsica o
mentalmente no pueden manifestar su voluntad. Son
Tales:
a. Demente: No necesita estar declarado en
Interdiccin;
b. Impber: Varn menor de 14 y mujer
menor de 12;
c. Sordos y sordomudos que no pueden
darse a entender claramente.
Consecuencias:
- No permiten celebrar ningn acto jurdico;
- Slo pueden actuar por medio de sus
representantes legales (son representantes
legales: el padre, la madre, el adoptante, el
marido bajo cuya potestad vive, el tutor o
curador);
- Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales y no admiten caucin.
Sancin:
Nulidad Absoluta (en estricto rigor hay
inexistencia porque no hay voluntad) en los
actos o contratos que celebren.
Incapacidad Relativa: Permite celebrar actos jurdicos, 1. REAL: Cuando la cosa existe
los relativamente incapaces pueden ejercitar sus actualmente o se espera que exista.
derechos bajo determinadas circunstancias. La ley 2. COMERCIABLE: Susceptible de
determina las formalidades habilitantes a que deben propiedad o posesin privada.
sujetarse estas personas en la celebracin de los actos. Excepcionalmente no lo son:
Estas formalidades estn establecidas en atencin al o Por su naturaleza misma
estado o calidad de las personas. El mar, el aire;
o Por su Uso Pblico
a. Menor Adulto: Varn mayor de 14 y menor de 18 y calles, puentes, plazas;
mujer mayor de 12 y menor de 18. o Por ser de orden pblico
Sus actos tienen valor y producen efectos monopolio estatal.
cuando han sido ejecutados con autorizacin
o ratificacin del representante legal o 3. DETERMINADO O
cuando se refieran a su peculio profesional o DETERMINABLE: Debe estar
industrial. determinado en cuanto a un gnero
limitado, debe ir acompaado de una
b. Disipador declarado en Interdiccin de fijacin de cantidad, aunque ella
Administrar lo Suyo: Disipador es el sujeto efecta puede ser incierta, en la medida que se
repetidos actos de dilapidacin demostrativos de una fijen datos para determinarla objeto
falta total de prudencia en el empleo de sus bienes determinable.
patrimoniales. Si no ha sido puesto en interdiccin es
plenamente capaz. Requisitos del Objeto que recae sobre un
Sancin: Si el acto se celebra con omisin de Hecho:
las formalidades habilitantes adolece de
Nulidad Relativa. 1. DETERMINADO;
EL OBJETO: 2. FISICAMENTE POSIBLE: Es fsicamente
imposible el contrario a las leyes de la
El objeto del acto o contrato es el naturaleza. Debe ser absoluta.
conjunto de derechos que l crea, modifica o extingue 3. MORALMENTE POSIBLE: Es
(y el objeto de la obligacin es la prestacin, por moralmente imposible el prohibido por las
tanto, aquello que se tarta de dar hacer o no hacer). leyes o contrario a las buenas costumbres
Ahora, esos derechos y obligaciones o al orden pblico.
necesariamente han de aplicarse a una cosa o hecho,
necesariamente han de tener una finalidad material
(una prestacin) 1460: Toda declaracin de voluntad OBJETO ILCITO: Contrario a la ley, al orden pblico
debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, y a las buenas costumbres.
hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
pueden ser objeto de la declaracin. Casos de Objeto Ilcito contemplados en el Cdigo
Es el objeto de los derechos y Civil:
obligaciones el que realmente importa y el que Actos Contrarios al Derecho Pblico chileno: El
constituye un requisito de existencia del acto jurdico. derecho pblico chileno es el conjunto de normas que
El objeto del acto mismo no puede serlo, porque l rigen la organizacin de la sociedad poltica, la
jams puede faltar (derechos y obligaciones) Son organizacin y atribuciones de los poderes del Estado.
estos los que pueden carecer de objeto a que aplicarse Ejemplo: La promesa de someterse en Chile a una
y en tal caso no podran subsistir y consecuencialmente jurisdiccin no reconocidas en las leyes chilenas. Nula
el acto sera nulo (inexistente). por vicio de objeto.
Pactos sobre sucesin futura: Pactos de renuncia,
Requisitos del Objeto que recae sobre una de institucin de heredero y de disposicin de sucesin
Cosa:

20
futura. Excepcin: 1204 Pacto de no disponer de la
cuarta de mejoras (ver Art. 1463).
Enajenaciones en las que hay objeto ilcito (Art.
1464): La doctrina y la jurisprudencia sealan que la
enajenacin en este Art. Est referida en sentido
amplio.
Enajenacin en sentido amplio: Transferencia de todo
o parte de un derecho y tambin la constitucin de
cualquier derecho real limitativo del dominio.
Enajenacin en sentido restringido: Transferencia de
todo o parte de un derecho.
Anlisis del Art. 1464 del Cdigo Civil:
N 1: De las cosas que no estn en el comercio: Cosas
no susceptibles de propiedad privada. Se plantea que
existe contradiccin con otra norma del Cdigo Civil
que seala que para que las cosas puedan ser objeto de
una declaracin de voluntad es necesario que ellas sean
comerciables. Con todo, sea que se estime que carece de
objeto o que adolezca de objeto ilcito la sancin es la
misma, la nulidad absoluta;
N 2: De los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona: Inalienabilidad absoluta
cosas que la ley no permite que puedan transferirse a
otras personas; Inalienabilidad Relativa Slo se
permite a sujetos que renan los requisitos que ella
seala.
N 3: De las cosas embargadas por decreto Judicial a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta
en ello: La palabra embargo est tomada en sentido
amplio todas aquellas medidas judiciales que paralizan
la libertad de disposicin del propietario o poseedor.
Embargo y Precautorias.
N 4: De especies cuya propiedad se litiga sin
permiso del juez que conoce de la causa: Las especies
litigiosas son los muebles e inmuebles cuyo dominio
discuten en juicio las parte. Para que se entiendan
prohibidas de enajenar se requiere que el tribunal haya
decretado la prohibicin respecto de ellas y que se
cumplan las medidas de publicidad respecto de ellas.
Tambin hay objeto ilcito en las deudas
contradas en juegos de azar, en la venta de libros,
laminas, pinturas y estatuas obscenas, cuya
21
circulacin es prohibida por la autoridad, y en la
celebracin de actos y contratos prohibidos por la ley
(Art. 1466).
La condonacin del dolo futuro (Art. 1465).
Tesis de Velasco: Parte de la distincin entre normas
prohibitivas e imperativas, seala que el artculo 1464
en sus N 1 y 2 es una norma prohibitiva y en sus N 3
y 4 es imperativa.
El artculo 1810 del Cdigo Civil seala que
pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la
ley. En consecuencia, siendo los nmeros 3 y 4 del 1464
normas imperativas podran venderse ya que su
enajenacin no est prohibida.
LA CAUSA:
Motivo que induce al acto o contrato.
Qu entiende el Cdigo Civil por causa? La doctrina
est dividida
Causa Eficiente: Elemento generador del efecto, es el
que da origen a algo que antes no exista, lo que
concretado a las obligaciones es la fuente de donde
emanan. Esta Teora confunde la causa con la fuente de
las obligaciones. Seria la fuente jurdica de la cual emana
la obligacin, es el antecedente del acto.
Causa Ocasional (Subjetiva): Mvil o razn que
impulsa a celebrar un acto jurdico. Este mvil es
estrictamente personal y psicolgico, por lo tanto, una
misma especie de acto o contrato puede tener infinitas
causas. Ejemplo: La causa ocasional para el vendedor
de una cosa es la de pagar una deuda por lo que
necesita el dinero. Sera el fin remoto, variable,
personalsimo y sicolgico que lleva a un sujeto a celebrar el
acto jurdico.
Causa Final (Objetiva o Clsica): Es el fin que
determina a la voluntad a obrar y que siempre es
posible encontrar en la estructura misma del Acto
Jurdico, y que siempre es la misma para todos los
actos pertenecientes a una misma especie. Sera el fin
prximo e inmediato e invariable que la parte se propone
alcanzar con la celebracin del acto o contrato.
 Contratos Onerosos Bilaterales: La causa que induce
a una de las partes a contratar es la obligacin que
contraer la otra. As, las obligaciones sern
recprocamente objeto del contrato para una parte y
causa del mismo para la otra.
Contratos Gratuitos: La causa es tan solo la mera
liberalidad o beneficio;
Contratos Reales: La causa de la obligacin del
deudor es la entrega de la cosa por parte del acreedor.
Que es lo que debe tener causa? 2 posiciones:
El Acto o Contrato:
Se considera que la obligacin en cuanto consecuencia
del acto tiene la misma causa que el acto.
Se desprende del tenor literal del nmero 4 del 1445
del Cdigo Civil: Para que una persona se obligue con otra
por un acto o declaracin de voluntad es necesario: N
4: Que tenga una causa lcita;
1467 inciso 2: Se entiende por causa el motivo que
induce al acto o contrato;
La Obligacin:
Art. 1467 inc. 1: No puede haber una obligacin sin
una causa real y lcita;
Se fundamenta en el 1445 N4: Para que una
persona se obligue con otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: N 4: Que tenga una causa lcita;
Otros: Hay que distinguir entre la causa del acto y la
causa de la obligacin:
CAUSA DEL ACTO: Es el motivo que induce al
acto o contrato. La palabra motivo, segn el uso
general, es la causa o razn que induce a algo y la
razn son los mviles psicolgicos individuales y
subjetivos que inducen al sujeto a contratar CAUSA
OCASIONAL.
CAUSA DE LA OBLIGACION: La interpretacin
que corresponde dar a la causa de la obligacin es la
que sustenta la Teora Clsica. CAUSA FINAL.
Requisitos de la Causa en el Cdigo Civil chileno:
- Es el motivo que induce al acto o contrato;
- No es necesario expresar la causa y aunque no
se exprese se subentiende;
- No puede haber una obligacin sin una causa
real y lcita.
22
1) Real: Que efectivamente exista un
inters que mueva a las partes a
contratar;
No es real cuando
No existe: Ni en el mundo objetivo
ni en el subjetivo;
Es Falsa: Cuando no corresponde a
la verdad objetiva. Ejemplo: Se paga
un legado sin saber que fue revocado
por testamento posterior.
2) Lcita: Que no sea contraria a la ley, las
buenas costumbres o al orden pblico.
Corresponde probar la ilicitud de la causa a
quien la alega.
*El artculo 1467, inciso final da ejemplos de
causa ilcita y falta de causa.
LAS FORMALIDADES:
Forma: Modo de cmo se presenta al exterior determinados
actos jurdicos;
Formalidades: Son las formas que deben revestir los
Actos Jurdicos que son exigidos por la ley para la
existencia o validez de ellos, su prueba u otro efecto.
Clases de Formalidades:
1. Solemnidades: Formas en que debe
manifestarse la voluntad y que son exigidos
por ley como elemento constitutivo del acto
jurdico.
Su cumplimiento es la nica forma de
probar su existencia 1701: La falta de
instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos o contratos en que se requiere
esa solemnidad, y se mirarn como no ejecutados o
no celebrados.
Su omisin acarrea Nulidad Absoluta El
acto sera inexistente.
2. Formalidades Habilitantes: Requisitos que
la ley, velando por los intereses de los
incapaces, exige para la validez o eficacia de
ciertos actos jurdicos que los afectan.
Tienden a integrar la voluntad de aquellos o el
poder de sus representantes legales, y
 consecuentemente, a remover la incapacidad o
la falta de poder.
Especies de Formalidades Habilitantes:
a. Autorizacin: Es el permiso del
representante legal o la
autorizacin judicial que se da al incapaz
para que celebre un acto o contrato;
b. Asistencia: Concurrencia del
representante legal al acto que el incapaz
celebra;
c. Homologacin: Aprobacin por la
autoridad judicial de actos concluidos por
otros sujetos, previo control de su
legitimidad. Ejemplo: Art. 1342
Particin de bienes en que tenga
inters un incapaz.
Sancin por la Omisin de Formalidades
Habilitantes: Nulidad Relativa en
consideracin a la calidad de las partes que lo
ejecutan o celebran.
Sancin: Por regla general, Multa.
INEFICACIA DE LOS ACTOS
JURIDICOS:
En sentido Amplio: el Acto jurdico es ineficaz cuando
no genera sus efectos propios o deja de producirlos por
cualquier causa, sea intrnseca o extrnseca al acto
jurdico. Si es por causa intrnseca al acto jurdico se
habla de invalidez del acto jurdico inexistencia y
nulidad.
En sentido Estricto: Supone un acto jurdico existente
y vlido, y por tanto, susceptible de ejecucin, pero
que no produce sus efectos por causa de un hecho
posterior y ajeno al acto jurdico. Hiptesis:
Suspensin, resolucin, revocacin, caducidad e
inoponibilidad.

3. Formalidades de Prueba: Formas que sirven

de prueba de la realizacin de actos jurdicos.
Ejemplo: Los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una cosa cuyo valor sea
superior a 2 UTM deben constar por escrito, de
lo contrario la ley no permite probarlos por
testigos.
4. Medidas de Publicidad: Se clasifican en:
a. De simple Noticia: Tienen como
funcin llevar a conocimiento de terceros
las relaciones jurdicas que puedan tener
inters en conocer.
Sancin: Indemnizacin
al que sufri el perjuicio.
b. Substanciales: Tienen por objeto
precaver e informar a terceros interesados.
Estos terceros son los que estn o
estarn en las relaciones jurdicas
como partes, ya sea por su propia
voluntad o de la ley.
Sancin:
Inoponibilidad.
LA INEXISTENCIA JURIDICA: Sancin que tienen los
actos jurdicos celebrados con omisin de un requisito de
existencia y por la Falta de elementos Esenciales.
Efectos:
- El acto no produce efecto alguno;
- No necesita ser declarada;
- El acto no puede sanearse por transcurso
del tiempo o ratificacin de las partes;
- Puede ser alegado por cualquiera;
- Deriva de la falta de un requisito de
existencia;
- Su constatacin aprovechara a todo el
mundo.
Reconoce el Cdigo Civil la Teora de la inexistencia?

5. Formalidades Fiscales: Tiene por objeto

asegurar la percepcin de impuestos establecidos
con ocasin de actos jurdicos o de procedimientos,
estampillas, timbres que acrediten pagos. Ejemplo:
Ley de timbres y estampillas.

23
 ARGUMENTOS ARGUMENTOS A Omisin de las formalidades que la ley
EN CONTRA FAVOR LA prescribe para el valor de ciertos actos
o contratos, en atencin a la naturaleza
La Nulidad La falta de un elemento de de ellos.
Absoluta engloba la esencia de un acto
todos los requisitos jurdico no produce efecto Legitimados:
que se exigen, tanto alguno o degenera en otro - Todo el que tenga un inters pecuniario en
para la validez distinto. El Cdigo no dice ella, excepto el que ha ejecutado o
como para la que haya nulidad. celebrado el acto, sabiendo o debiendo
existencia. saber, el vicio que lo invalida;
En los actos de los El Cdigo Civil no seala - Pueda pedirla el Ministerio Judicial, en
incapaces absolutos que el acto jurdico sea internes de la moral o la ley.
no existe voluntad, nulo si falta alguno de los - El juez que conoce de la causa en que se
sin embargo, el requisitos para su hace valer el acto o contrato nulo.
Cdigo lo sanciona existencia, sino a los
con Nulidad exigidos para su validez. Caractersticas:
Absoluta, aunque - Puede y debe ser declarada por el juez,
sea un acto an sin peticin de parte, cuando aparezca
inexistente. de manifiesto en el acto o contrato;
El Cdigo Civil En los casos que la ley - No opera de pleno derecho, por lo tanto, el
emplea la frmula emplea esos trminos no acto produce sus efectos hasta que la
No produce efecto los califica de nulo, nulidad sea declarada;
alguno para porque lo que no existe no - No puede sanearse por ratificacin de las
referirse a la cabe en dicha calificacin. partes, ello implicara validar un acto
Nulidad Absoluta. Ejemplo: Art. 1701 jurdico que no lo es;
NULIDAD: - La accin para solicitar la nulidad absoluta
es irrenunciable.
1. Absoluta: Sancin legal impuesta a los actos
jurdicos celebrados con omisin de un requisito Prescripcin:
exigido en consideracin a su naturaleza o especie 10 aos desde que se celebr el acto o contrato. (El
del acto o contrato. 2514 seala que el plazo de prescripcin extintiva se
cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible)
2. Relativa: Sancin legal impuesta a los actos
jurdicos celebrados con omisin de un requisito
exigido en consideracin a la calidad o estado de las Nulidad Relativa: Establecida en el inters de ciertas y
partes que lo ejecutan o celebran. determinadas perso
Caractersticas comunes: Causales:
- Ambas deben ser declaradas Actos celebrados por incapaces
judicialmente; relativos con omisin de
- Son de derecho estricto, requieren texto formalidades habilitantes;
expreso de ley; Error, fuerza y dolo (lesin).
- Declarada judicialmente producen los Omisin de formalidades exigidas
mismos efectos. en consideracin al estado o calidad
Nulidad Absoluta: Est establecida en inters de la de quienes ejecutan o celebren el
moral y de la ley. acto.
Causales: Legitimados:
Falta de voluntad o consentimiento; - Aquellos en cuyo beneficio la han
Incapacidad Absoluta; establecido las leyes, o sus herederos o
Falta de objeto; Objeto Ilcito; cesionarios.
Falta de Causa; Causa Ilcita;

24
Caractersticas:
- Slo puede ser declarada por el juez a
peticin de parte;
- Puede sanearse por transcurso del tiempo,
el plazo para pedir la rescisin dura 4
aos, si durante este plazo no se demanda,
el acto queda vlido;
- Puede sanearse por voluntad de las
partes, ello importa la ratificacin del acto
viciado y la renuncia a la accin rescisoria
La ratificacin debe provenir de quien
tiene derecho a demandar la rescisin;
Si la confirmacin es de un acto solemne,
debe hacerse con las mismas formalidades;
Nulidad de los Actos de los Incapaces:
- Si un incapaz se hace pasar por capaz
aseverando que es capaz, podr este
incapaz pedir la nulidad, la ley estima que
la contraparte ha sido negligente al
cerciorarse del verdadero estado del
incapaz;
- Si ha habido dolo del incapaz no puede
ste, sus herederos o cesionarios pedir la
nulidad.
Prescripcin:
La accin de rescisin prescribe en 4 aos, y se
computa de la siguiente manera:
- Violencia: desde que esta haya cesado;
- Error y Dolo: Desde el da de celebracin
del acto o contrato;
- Incapacidad Legal: Desde el da en que
sta haya cesado.
Efectos de la declaracin de Nulidad:
La nulidad produce sus efectos en virtud de
sentencia judicial pasada en autoridad de cosa
juzgada.
Efectos en relacin con las partes: La
nulidad judicialmente declarada produce
efectos slo en relacin a las partes en
cuyo favor se ha decretado. Sin embargo,
hay que distinguir:
1. Si el contrato no ha sido cumplido: No cabe su
ejecucin , porque los derechos y obligaciones
25
desaparecen, opera como Modo de extinguir
las obligaciones;
2. Si el contrato ha sido cumplido: La nulidad
produce el efecto de de que las partes sean
restituidas al mismo estado al que se hallaran
si no hubiesen contratado. Las partes tiene
derecho a pedirse recprocamente todo lo que
entregaron en virtud del contrato.
Excepciones a la restitucin al estado anterior:
i. Poseedor de Buena Fe: No est obligado a
restituir los frutos mientras est de buena
fe. Deja de estarlo a la contestacin de la
demanda;
ii. Se prohbe repetir lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas;
iii. Al declararse nulo un contrato celebrado
con un incapaz, el que contrat con ella no
puede pedir restitucin o reembolso de lo
que gast o pag en virtud del contrato,
sino en cuanto probare que el incapaz se
ha hecho ms rico.
Efectos en relacin a terceros: La nulidad
judicialmente declarada da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores
(estn de buena o mala fe), en virtud del
efecto retroactivo de la nulidad. No hay
lugar a la accin reivindicatoria cuando el
tercero haya adquirido el dominio por
prescripcin.
Acciones a que da origen la Nulidad:
Da una accin personal accin de Nulidad y
una accin real accin Reivindicatoria. En
consecuencia, la demanda debe contener dos
peticiones, nulidad del acto jurdico y reivindicacin.
INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO: Supone la
existencia de un acto jurdico vlido y existente y que
llega a ser improductivo por una circunstancia externa
del acto mismo.
1. Revocacin: Opera en los actos jurdicos
unilaterales. Es un acto unilateral mediante el
cual el autor de un acto lo deja sin efecto, lo
hace ineficaz. Ejemplo: Testamento.
2. Resolucin: Extincin del derecho o la relacin
jurdica y consecuente extincin de los efectos
 del acto, como consecuencia del cumplimiento - Por clandestinidad;
de la condicin resolutoria. - Por Fraude;
3. Resciliacin: Acuerdo de las partes de un acto - Por lesin: De derechos adquiridos y de
jurdico bilateral con el objeto de privarlo de asignaciones forzosas.
efectos.
4. Caducidad: Posterior al nacimiento vlido de Inoponibilidad de un derecho nacido de la
un acto jurdico, y sin que medie ninguna Nulidad, Revocacin o Resolucin de un acto
modalidad que afecte la adquisicin o ejercicio jurdico: Existen casos excepcionales en que la
del derecho, desaparece un elemento esencial nulidad de un acto jurdico no puede hacerse
para que produzca efectos, sin culpa y sin que valer contra terceros, los cuales tiene el
medie accin o intervencin de ninguna de las derecho de que respecto de ellos el acto
partes. Ejemplo: Testamento privilegiado jurdico se mire como perfectamente vlido.
martimo, caduca sin necesidad de revocacin - Contrato de donacin el Cdigo Civil
si el testador sobrevive al peligro. seala que salvo que concurran ciertos
5. Inoponibilidad: Sancin legal que consiste en presupuestos expresamente sealados, la
el impedimento de hacer valer, frente a ciertos resolucin y la resolucin son inoponibles
terceros, un derecho de un acto jurdico vlido contra los terceros poseedores de los
o de uno nulo, revocado o resuelto. Dichos bienes donados.
terceros estn facultados a oponerse a los - La nulidad del contrato de sociedad no
efectos de dichos actos que los perjudican. perjudica las acciones que corresponden a
terceros de buena fe contra todos y cada
Clases: uno de los socios por las operaciones de la
sociedad de hecho.
Inoponibilidad de un acto jurdico vlido:
Inexistencia Nulidad
De Forma: Incumplimiento de ciertas
Deriva de la falta de un Deriva de la falta de
formalidades para que los efectos de un acto
requisito de existencia. un requisito de
jurdico puedan hacerse valer frente a terceros.
validez.
- Inoponibilidad por omisin de
No necesita ser Debe ser declarada
formalidades de publicidad destinadas al
declarada por el juez. por el juez.
conocimiento de terceros respecto de un
No puede sanearse por Se sanea por el lapso
acto. Ejemplo: LA cesin de un crdito
el lapso de tiempo. de tiempo (4 N.R 10
personal no produce efectos contra el
N.A).
deudor ni contra terceros mientras no ha
No puede ratificarse. El acto nulo de
sido notificada por el cesionario al deudor
nulidad relativa
o aceptada por ste;
puede ratificarse.
- Inoponibilidad por falta de fecha cierta.
Los instrumentos privados cuya fecha sea Puede ser pedida por Solo puede alegarse
susceptible de ser alterada por las partes cualquiera. por ciertas personas
no hace fe contra terceros en cuanto a la (arts. 1683 y 1684 del
exactitud de ella, mientras no se produzca C.C).
un hecho que de certeza de su data La constatacin de Su declaracin solo
protocolizar el documento. inexistencia aprovecha a las
aprovechara a todo el personas en cuyo
De Fondo: Se agrupan en: mundo. favor fue declarada.
- Inoponibilidad por Falta de Concurrencia El acto nunca produce El acto produce
o Consentimiento: Un acto jurdico no efectos. efectos mientras la
puede hacerse valer en contra de las nulidad no se declare.
personas que no han concurrido como
partes. Ejemplo: Venta de cosa ajena;

26
 Diferencias Nulidad Absoluta Nulidad Relativa Cosa: Todo aquello que existe sin ser persona y que
pueda percibirse por los sentidos, o bien, concebirse
Causales Falta de objeto. Vicios del
mediante la imaginacin.
Objeto ilcito. consentimiento.
Falta de causa. Lesin, en los - Doctrinariamente, se entiende por cosa a
Causa ilcita. casos sealados
todo aquello que teniendo existencia
Falta de en la ley.
consentimiento. Omisin de corporal o incorporal, tiene utilidad para el
Incapacidad formalidades hombre.
absoluta. habilitantes.
Omisin de Criterio para determinar si una cosa reviste el
solemnidades. carcter de bien.
Personas que Juez que Aquellos en cuyo
pueden invocar conoce de la beneficio la han No todas las cosas son bienes, tampoco lo son
la nulidad. causa si aparece establecido las las cosas tiles al hombre, sino que son Bienes
de manifiesto en leyes (excepto el aquellas cosas que prestando utilidad al hombre son
el acto o contrato incapaz que ha
(puede y debe inducido con
susceptibles de apropiacin. Por ello, las cosas
declararla). dolo al acto). comunes a todos los hombres (aire, alta mar), si bien
Ministerio Sus herederos. son tiles al hombre, no son bienes, pues no son
Pblico en inters Sus cesionarios. susceptibles de apropiacin (Art.585 CC).
de la moral y la
ley.
Cualquiera II. CLASIFICACIN DE LOS BIENES:
que tenga inters
en ella, excepto el
que ejecut el 1.- Cosas Corporales e Incorporales (Art. 565 Cdigo
acto sabiendo o Civil):
debiendo saber el a. Corporales: Son las que tienen un ser real y
vicio que lo
invalidaba.
pueden ser percibidas por los sentidos, como
una casa o un libro.
Confirmacin. No admite Admite confirmacin
b. Incorporales: Las que consisten en meros
(ratificacin) confirmacin. Expresa Acto
unilateral irrevocable: derechos, como los crditos y las servidumbres
a) que emane de la activas.
parte que puede
alegarla; b) que el
Importancia de esta Clasificacin:
confirmante sea capaz;
c) con las formalidades - Hay modos de adquirir que slo son
legales. aplicables a Bienes Corporales
Tcita: Ejecucin (ocupacin, accesin);
voluntaria del acto.
- Existen reglas distintas para los modos
de adquirir, segn se trate de bienes
Saneamiento. 10 aos. 4 aos. corporales o incorporales. Ej. En
(prescripcin) Desde la celebracin del Desde la celebracin materia de prescripcin.
acto. del acto. (Salvo casos
de violencia e
incapacidad, desde que 2.- Cosas Muebles o Inmuebles:
estas hayan cesado). Las Cosas Corporales se dividen en Muebles e
Se interrumpe. Se interrumpe. Inmuebles (Art. 566)
No se suspende, salvo
caso de herederos
Segn si ellas pueden transportarse de un
menores. lugar a otro sin cambiar su naturaleza, la Ley ha hecho
extensiva esta distincin a las cosas incorporales (Art.
DERECHO CIVIL II 580).

I. COSAS Y BIENES: Importancia de esta Clasificacin:

a. En cuanto a la enajenacin, existen ms
solemnidades en los inmuebles, adems,

27
 ms proteccin cuando se trata de
inmuebles de incapaces y en la
administracin de Bienes ajenos.
b. En cuanto a la prescripcin: Muebles 2
aos; Inmuebles 5 aos.
c. En cuanto a los contratos de garanta
Los Inmuebles son susceptibles de
hipoteca; Los Muebles de Prenda.
Cosas Corporales Inmuebles:
- Inmuebles por Naturaleza: Aquellos que no
pueden trasladarse de un lugar a otro, sin que se
altere su sustancia. (568) Ej. Las Tierras, minas,
predios y Fundos.
- Inmuebles por Adherencia o Incorporacin:
Aquellos que adhieren permanentemente a los que
NO pueden trasladarse de un lugar a otros. Estn
inmovilizados y la ley los reputa inmuebles.
(568 y 569) Ej. Toda construccin, un rbol.
- Inmuebles por Destinacin: Aquellas cosas
muebles que la ley reputa inmuebles por una
ficcin, como consecuencia de estar destinados
permanentemente al uso, cultivo o beneficio de
un inmueble. (570). El fundamento de esta
ficcin es impedir el menoscabo econmico de
un inmueble.
La diferencia entre estas dos ltimas clasificaciones
es que las primeras pierden su propia individualidad y
se convierten en parte constitutiva del inmueble, no as
las destinadas, que simplemente se anexan al inmueble
y continan conservando su individualidad.
Cosas Corporales Muebles:
- Muebles por Naturaleza: Aquellas que se
pueden trasladar de un lugar a otro sin detrimento
de su substancia.(567) Se dividen en:
Semovientes: Pueden trasladarse por
s mismas (animales);
Inanimadas: Su traslado es hecho
por una fuerza externa.
- Muebles por Anticipacin: Aquellas cosas
inmuebles por naturaleza, adherencia o destinacin
que, para el efecto de constituir un derecho sobre
ellas a otra persona distinta que el dueo, se
reputan muebles, an antes de su separacin
del inmueble. (571)
Ej. Por Naturaleza Piedras, Arena.
28
Por Adherencia Escombros de una
demolicin.
Por Destinacin Animales en beneficio del
inmueble.
Cosas Incorporales:
Las cosas incorporales se dividen en derechos
y acciones que pueden ser reales o personales, muebles
e inmuebles. (576)
- Derechos Reales:
Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto
a determinada persona. Sus facultades se ejercen de
manera inmediata y directa en una cosa y, por lo
tanto, la persona a cuyo poder se encuentra sometida,
de una manera ms o menos completa puede actuar en
su derecho en la cosa ante todos los dems sujetos
jurdicos. Otorga las facultades de persecucin y
preferencia.
Son: El Dominio, el Derecho Real de Herencia, el
Usufructo, el Uso o Habitacin, las Servidumbres
Activas, la Prenda, la Hipoteca, adems el censo en
cuanto persiga la finca acensuada, la concesin minera
y el derecho de aprovechamiento de aguas.
Clasificacin:
- Considerando la facultad que confieren los distintos
derechos reales, ellos se pueden clasificar en:
- Derechos Reales de Goce: Aquellos
que permiten a su titular usar la cosa
directamente en su beneficio. Ellos son
Dominio, Usufructo, Uso y
Servidumbre.
- Derechos Reales de Garanta:
Permiten el uso de la cosa
indirectamente en consideracin al
valor de cambio de la cosa y su
finalidad es asegurar el cumplimiento
de una obligacin principal, propia o
ajena. Prenda e Hipoteca.
-Segn el Dominio:
- El Derecho de Dominio y los Derechos similares a
ste: Contienen la facultad de uso y goce directos de la
cosa. Adems del dominio, encontramos la
copropiedad y el Derecho Real de Herencia.
- Derechos Limitativos de Dominio o Sobre Cosa
Ajena: Conceden la facultad de utilizacin indirecta de
la cosa (servidumbres, usufructo, uso o habitacin,
propiedad fiduciaria).
Los particulares NO PUEDEN CREAR DERECHOS
REALES, slo existen los establecidos por el legislador.
- Derechos Personales o Crditos:
Aquellos que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que por un hecho suyo o la sola disposicin
de la Ley han contrado las obligaciones correlativas.
Como el que tiene el prestamista contra su deudor por
el dinero prestado, o el hijo contra el padre por
alimentos. De estos derechos nacen las acciones reales.
(578).
* Paralelo entre los Derechos reales y los Derechos
personales:
En cuanto al objeto: El derecho personal recae
sobre la prestacin, y esta recae a su vez en un
comportamiento humano que debe realizar el
deudor, y se traduce en dar, hacer, o no hacer.
El objeto del derecho real recae sobre una cosa
(corporal o incorporal).
En cuanto a la relacin jurdica que originan,
los sujetos y el ejercicio de tales derechos: El
derecho personal est basado en una relacin
jurdico-obligacional, donde existe un sujeto
activo que es el acreedor y que va a ser titular
del derecho personal, y un sujeto pasivo
determinado que ser el deudor. En los
derechos reales, la relacin jurdica que
origina, se caracteriza porque el sujeto activo
ser el titular de dicho derecho real, pero el
sujeto pasivo es uno universal. Por lo anterior,
los derechos personales, son derechos
patrimoniales de ejercicio relativo, esto es solo
cierto sujeto es sujeto pasivo, el que ha
contrado la obligacin correlativa, contra este
se dirigir el acreedor, contra este sujeto
perfectamente determinado. En cambio, los
derechos reales son derechos patrimoniales de
ejercicio absoluto, esto es, todos los dems
estamos obligados a respetar el derecho del
titular.
29
En cuanto a las acciones que generan: De los
derechos reales, nacen las acciones reales. De
los derechos personales nacen las acciones
personales.
En cuanto a ciertas ventajas: Se dice que los
derechos reales, ofrecen mayores ventajas que
los derechos personales: tales seran *el
derecho de persecucin y *el derecho de
preferencia. El titular de un derecho real,
puede reclamar su derecho en contra de quien
detente la cosa sobre la que recae.
En cuanto a su adquisicin y extincin: Ya se
ha dicho que el derecho personal o crdito se
encuentra ntimamente ligado a una
obligacin; son las dos caras de una misma
moneda. De esta suerte, el nacimiento y la
extincin de los derechos personales, estarn
subordinados al nacimiento y extincin de las
obligaciones. Las fuentes de las obligaciones son
aquellos hechos o actos jurdicos que las
generan, vale decir, son la causa que originan
las obligaciones (y los derechos personales). El
art. 1437 enumera las fuentes de las
obligaciones: los contratos, los cuasicontratos. Los
delitos, los cuasidelitos y la ley. Los modos de
extinguir las obligaciones, son aquellos hechos o
actos jurdicos que ponen fin a una obligacin
civil, y consecuencialmente al correlativo de
esta: el derecho personal. Son modos de
extinguir las obligaciones, los mencionados en
el art. 1567: la resciliacin o mutuo discenso, el
pago, la novacin, la transaccin, la remisin, la
compensacin, la confusin, la perdida de la cosa
que se debe, la nulidad, la resolucin y la
prescripcin extintiva. A esta enumeracin se
debe agregar: el plazo extintivo, al muerte (en los
contratos intuito personae), y la dacin en pago.
En relacin a los derechos reales, ya se dijo que
no existen ms derechos reales que aquellos que
seale la Ley, ni tampoco se adquieren tales
derechos, sino conforme lo expresa la misma Ley.
El medio jurdico a travs del cual se adquieren los
derechos reales, son los modos de adquirir el dominio
y los dems derechos reales. Estos se pueden definir
como aquellos hechos o actos jurdicos, aptos
para generar en el patrimonio de su titular el
nacimiento de tales derechos reales. En Chile a
diferencia del sistema francs, no cabe la
 adquisicin de los derechos reales -principalmente
el dominio- por la celebracin de un contrato
(titulo), como s ocurre con los derechos
personales. En el caso de la adquisicin de
derechos reales, es indispensable adems del
titulo, que se verifique posteriormente la
adquisicin a travs de un modo de adquirir el
dominio. El art. 588, enumera los modos de adquirir
el dominio y dems derechos reales: *la ocupacin,
*la accesin, *la tradicin, *la sucesin por causa de
muerte, *la prescripcin adquisitiva. Cabe agregar *
La ley, la cual es tambin un modo de adquirir el
dominio, como en el caso de la expropiacin. No
existe en nuestro sistema, una enumeracin
general de las causales de prdida de los derechos
reales, que abarque a todos ellos como ocurre con
los modos de extinguir las obligaciones (derechos
personales). De esta suerte la ley al regular cada
uno, entrega normas sobre su extincin. Respecto
del dominio y del derecho real de herencia, se
extinguirn para su titular, cuando otro sujeto
adquiera tal derecho, o por destruccin de la cosa
sobre que recae. Respecto de los dems derechos
reales, existen normas particulares.
En cuanto a su numeracin y taxatividad:
Los derechos reales, se encuentran
enumerados y establecidos taxativamente
en la Ley. Solo la Ley puede crear derechos
reales (numerus clausus): son derechos
reales *el de dominio, *el de herencia, *los de
usufructo, *uso o habitacin, *los de
servidumbres activas, *el de prenda * y *el de
hipoteca. A esta enumeracin del art. 577,
es preciso agregar *el derecho real de censo,*
la concesin minera, y * el derecho de
aprovechamiento de aguas. En cambio, los
derechos personales tienen como una de
sus fuentes los contratos, y con ellos (y en
virtud del principio de la autonoma de la
voluntad) las partes pueden crear tantos
derechos personales, a cuanto pueda su
imaginacin alcanzar (numerus apertus).
Derechos Muebles e Inmuebles (580):
Los Derechos personales o reales pueden ser muebles o
inmuebles, segn sea la cosa en la que han de ejercerse o que
se debe.
30
Los hechos que se deben se reputan muebles.
3.- Cosas Especficas y Genricas:
Cosa Especfica o Cuerpo Cierto: Est determinada
por sus caracteres propios, que la distinguen de todas las
dems de su mismo gnero o especie.
Genricas: Determinada slo por los caracteres
comunes a todos los individuos de su gnero o especie,
nunca llega a establecerse su individualidad.
4.- Consumibles y No Consumibles:
Destruccin Natural: Importa el desaparecimiento
fsico de la cosa o la alteracin de su substancia. Ej. Uso de
los alimentos.
Destruccin Civil: Enajenacin del objeto. Ej. Primer
Uso de las Monedas.
Su importancia radica en que aquellos actos
que slo autorizan el USO y GOCE de una cosa y NO
su disposicin, NO pueden recaer sobre Bienes
consumibles. Ej. El Arrendamiento, El Comodato.
5. Cosas Fungibles y No Fungibles:
Fungibles: Las que pertenecen a un mismo gnero y se
encuentran en el mismo estado por lo que tienen igual poder
liberatorio. Descansa en la nocin de equivalencia, de
reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la
destruccin de la cosa, sea natural o civilmente.
No Fungibles: Son las que por su individualidad no
pueden ser reemplazadas por una equivalente. No hay
equivalencia en las cosas no fungibles y, por lo tanto,
no puede haber reemplazo por otro del mismo gnero
o calidad.
Relacin entre Cosa Genrica y Cosa Fungible: La
clasificacin de cosas genricas se atribuye NO a las
que pertenecen a un mismo gnero, sino que a las que
son determinadas por los caracteres comunes a todos
los individuos de su especie o gnero. La fungibilidad
tiene una funcin liberatoria.
Relacin entre fungibilidad y consumibilidad: Por
regla general, son al mismo tiempo ambas, pero no
forzosamente. Hay cosas consumibles y no fungibles.
Ej. La ltima botella de vino de una cosecha.
La doctrina seala que en nuestro Cdigo Civil,
Bello hace una relacin gnero-especie, las cosas
fungibles son el gnero, las consumibles la especie.
6.- Bienes Principales y Bienes Accesorios:
 Bienes Principales: Aquellos que tienen existencia
independiente, sin necesidad de otros.
Bienes Accesorios: Aquellos que estn
subordinados a otros sin los cuales no pueden subsistir.
Esta clasificacin se aplica a los bienes
corporales e incorporales, as, por ejemplo, la
servidumbre es accesoria del derecho de dominio
sobre el predio en que la servidumbre se ejerce.
7.- Bienes Divisibles e Indivisibles:
En cuanto a los bienes divisibles, jurdicamente
existen los siguientes conceptos de divisibilidad:
- Materialmente Divisibles: Aquellos Bienes que
pueden fraccionarse sin que se destruyan en su
estado normal, ni pierden notoriamente su valor al
considerarse las partes en su conjunto.
- Intelectualmente Divisibles: Las cosas que
pueden fraccionarse en partes ideales, imaginarias,
aunque no puedan serlo materialmente. Desde este
punto de vista todos los bienes corporales e
incorporales, son divisibles.
Los derechos personales son divisibles o
indivisibles siguiendo la divisibilidad o indivisibilidad
de la obligacin que es su contrapartida.
Hay ciertos derechos que no pueden dividirse
intelectualmente, por disposicin del legislador, tal es
el caso del derecho de servidumbre (Art.826 y 827 CC).
8.- Bienes Singulares y Universales: (Arts.1317, 951,
788 y 2504)
Bienes Singulares: Aquellos que en s mismos
constituyen una sola unidad natural o artificial y pueden ser
simples o complejos:
- Simples: Aquellos que en s mismos son de
una indivisin de carcter unitario, por
ejemplo: un caballo.
- Complejos o Compuestos: Formados por
la unin fsica de diversas cosas de carcter
singular, por ejemplo: un edificio.
Bienes Universales: Agrupacin de Bienes Singulares
que no tienen entre s una conexin fsica, pero que forman
un todo funcional y estn relacionados por un vnculo
determinado. Se dividen en
- Universalidades de Hecho: Conjunto de
Bienes Muebles que no obstante conservar su
individualidad, forman un todo al estar
31
unidos por un vnculo de igual destino,
generalmente econmico. Categoras:
- Colecciones: Son Universalidades de
Hecho que se caracterizan por tener
una composicin homognea, por lo
que los elementos que la componen
son de igual naturaleza. Ej. Una
Biblioteca.
- Explotaciones: Lo que constituye los
lazos de unin entre todos estos bienes
son las relaciones existentes entre ellos,
que hace que configuren un medio en
su conjunto para obtener un fin
determinado. Ej. Un Establecimiento
de Comercio.
Las Universalidades de Hecho son
siempre activas.
- Universalidades de Derecho: Conjunto de
Bienes y relaciones jurdicas activas y pasivas
consideradas jurdicamente como formando
un todo indivisible.
Elementos de la universalidad jurdica son:
1.- Que sobre una masa patrimonial se hayan
constituido relaciones jurdicas.
2.- Que dichas relaciones se regulen de un
modo distinto al comn.
3.- Que de esta regulacin se deduzca que la
ley considera el conjunto como si fuera un ente
distinto de cada uno de los bienes que
individualmente lo componen.
9.- Bienes Presentes y Futuros:
- Bienes Presentes: Los que al momento de
CELEBRARSE una relacin jurdica tienen una
existencia real.
- Bienes Futuros: Los que a la poca de celebracin
no existen y tan slo se espera que existan.
En la compraventa se establecen normas distintas
cuando recaen sobre bienes presentes o futuros
(Art.1813).
10.- Bienes Comerciables e Incomerciables:
 - Bienes Comerciables: Aquellos que pueden ser
objeto de relaciones jurdicas privadas. Sobre ellos
puede recaer un Derecho Real o constituirse
un derecho personal. A estos bienes se refiere
el Art.1461, cuando seala que las cosas deben
ser comerciables para ser objeto de un acuerdo
o manifestacin de voluntad.
- Bienes Incomerciables: No pueden ser objeto de
relaciones jurdicas por los particulares. No puede
existir a su respecto un Derecho real ni
Personal.
Bienes Incomerciables en Razn de su Naturaleza
Cosas Comunes a todos los hombres.
Bienes Incomerciables en Razn de su Destino
Bienes Nacionales de Uso Pblico.
Relacin entre cosas inalienables e Incomerciables:
Inalienable Cuando no puede ser
enajenada
Incomerciables Cuando no puede formar
parte de un patrimonio privado.
La relacin radica en que las cosas
Incomerciables son inalienables como
consecuencia de la imposibilidad de ingresar a
un patrimonio privado.
Bienes que estn en el comercio pero que no
pueden enajenarse Bienes de Trfico Prohibido:
son de este tipo, en general, las cosas sobre las
cuales existe una prohibicin de enajenacin, la
que puede ser de carcter absoluto o relativo.
11.- Cosas Fructferas:
Cosa capaz de generar frutos y/o productos.
- Productos: Son las cosas que derivan de otras,
sin periodicidad y con detrimento de su
sustancia. Vg. Los Metales de una mina, las
piedras de una cantera.
- Frutos: Son las cosas que produce otra, en
forma peridica y sin detrimento de su
sustancia. Se clasifican en:
Naturales: Los que da la naturaleza, ayudado
o no de la industria humana.
Civiles: Utilidad que se obtiene de una cosa
como equivalente del uso y goce que se da de
32
ella a un tercero. Son las pensiones, precios o
cnones de arrendamiento o censo, y los
intereses de capital exigibles a impuestos o
fondo perdido (Art. 647, inc. 1).
Estado en que pueden encontrarse los frutos
naturales:
- Pendientes: Mientras que adhieren
todava a la cosa que los produce, como
las plantas que estn arraigadas al suelo;
- Percibidos: Los que han sido separados
de la cosa productiva, como las maderas
cortadas;
- Consumidos: Cuando se han consumido
(destruido o gastado) verdaderamente o
se han enajenado.
Estado en que pueden hallarse los Frutos Civiles.
- Pendientes: Mientras se deben;
- Percibidos: Desde que se cobran.
Fruto devengado es el fruto al cual se ha adquirido
derecho por cualquier ttulo. Los frutos se devengan
da a da (Art.790).
III.- EL DERECHO REAL DE DOMINIO:
Art. 582 Cdigo Civil: El dominio (Que se
llama tambin propiedad) es el derecho real en una
cosa corporal para gozar y disponer de ella
arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho
ajeno.
Concepto: Es el Derecho que confiere al sujeto el Poder
ms amplio sobre una cosa, lo faculta para apropiarse
en forma exclusiva de todas las utilidades que el bien
pueda proporcionar.
Los dems derechos reales otorgan poderes
limitados sobre la cosa.
Al igual que todos los derechos subjetivos
patrimoniales, la propiedad tiene como
fundamento la satisfaccin de necesidades
humanas de carcter econmico.
Se usan los trminos dominio y propiedad como
sinnimos, sin embargo, hay quienes les dan
significados diversos, reservando la expresin
 dominio para el derecho que recae sobre las cosas
materiales, y la voz propiedad se considera de
carcter ms amplio para denominar todo gnero
de derecho susceptible de apreciacin pecuniaria.
El primero es el criterio seguido por el Cdigo.
Especies de Propiedad:
a. Cuando el Objeto de esta son Cosas
Corporales;
b. La que se tiene sobre los derechos,
sean reales o personales;
c. Las que se tiene sobre la produccin
del talento o ingenio.
Caractersticas de la Propiedad o Dominio:
- Absoluto: Faculta a la persona para usar,
gozar y disponer arbitrariamente de la cosa, no
siendo contra ley o derecho ajeno y sin que
nadie pueda limitarle su ejercicio.
- Exclusivo y Excluyente: Supone un solo titular
que va a ejercer las facultades que confiere este
derecho y dotado de la potestad suficiente
como para impedir que terceros se inmiscuyan,
limiten o coarten el ejercicio de sus facultades.
Esta exclusividad no obsta a que
conjuntamente con el derecho de propiedad
puedan existir sobre la misma cosa otros
derechos reales con titulares distintos.
- Perpetuo: No est sujeto a limitacin de
tiempo, puede durar tanto como dure la cosa,
subsiste independientemente de su ejercicio,
sin perjuicio que pueda perder este derecho
por prescripcin.
Facultades Inherentes al Dominio: Se distingue entre
facultades materiales y jurdicas.
a. Facultades Materiales: Las que se realizan mediante
actos materiales que permiten el aprovechamiento
del objeto del derecho.
a.1. Facultad de Uso: Aplicar la cosa a todos los
servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar
sus productos ni realizar una utilizacin que
importe su destruccin inmediata. Si se llega hasta
la apropiacin de los productos, el uso se
33
transforma en goce, si envuelve su destruccin
consumo.
a.2. Facultad de Goce: Habilita para apropiarse
de los frutos y productos que la cosa da. En virtud
de esta facultad el dueo de una cosa pasa a serlo
de sus frutos o productos.
a.3 Facultad de Disposicin:
Material o Abuso: Habilita al dueo para destruir
materialmente la cosa, transformarla o degradarla.
Jurdica: Es el Poder que tiene el sujeto de
desprenderse del derecho que tiene sobre la cosa,
sea o no a favor de otra persona, sea por un acto
entre vivos o por causa de muerte. Son formas de
disposicin la renuncia, el abandono y la
enajenacin.
a.4 Posesin: El dominio y el Derecho real de
herencia habilitan para poseer la cosa sobre la que
recaen.
Lmites al dominio:
El legislador seala dos grandes limitaciones
al derecho y al ejercicio de las facultades que confiere
el dominio, que son la ley y el derecho ajeno.
La Ley: Son numerosas las limitaciones que se
han impuesto al derecho de dominio, las que
persiguen diversas finalidades: seguridad,
esttica, bien pblico, etc. Entre las
limitaciones establecidas por la ley, una muy
importante es la posibilidad de expropiacin
de los bienes por causa de utilidad pblica.
El Derecho Ajeno: Al decir el legislador que
puede el dueo disponer y gozar de sus
bienes arbitrariamente, no siendo contra
derecho ajeno, en el fondo est sealando que
el titular del derecho de dominio puede ejercer
su derecho siempre que ese ejercicio o derecho
no coarte los derechos de los dems. Este es
uno de los aspectos de la llamada teora del
abuso del derecho, de acuerdo con la cual, si
una persona que es titular de un derecho lo
ejerce en forma abusiva causando dao o
perjuicio a otra persona, esto constituira un
delito o cuasidelito civil y, por lo tanto,
originara la obligacin de indemnizar
perjuicios.
 Tambin se sealan como limites al derecho de
propiedad: la teora de abuso del derecho y los
derechos limitativos de dominio establecidos en el
artculo 732 de Cdigo Civil (propiedad fiduciaria,
usufructo, uso y habitacin, servidumbre).
Clasificacin de la Propiedad:
1. Segn su Extensin:
a. Propiedad Plena: Aquella que autoriza a su
titular para ejercer todas las facultades del
dominio;
b. Nuda o Mera Propiedad: Aquella en que el
titular est despojado del as facultades de usar
y gozar de la cosa (582 inc. 2);
c. Propiedad Absoluta: Aquella que no est
sujeta a condicin alguna en cuanto a su
trmino o duracin;
d. Propiedad Fiduciaria: Aquella que est sujeta
al gravamen de pasar a otra por el hecho de
verificarse una condicin (733 inc. 1).
2. Segn su Titular:
a. Propiedad Individual: Aquella en que su
titular es una sola persona;
b. Copropiedad o Condominio: Aquella que
tiene por titular a varias personas.
3. Segn su Objeto:
a. Civil: Aquella que reglamenta el Cdigo Civil;
b. Intelectual e Industrial: Aquella que est
constituida por las producciones del talento o
del ingenio de sus autores, est reglamentada
por leyes especiales.
c. Propiedad Minera: Forma especial de dominio
que se refiere a los yacimientos mineros y cuya
constitucin y organizacin reglamenta el
Cdigo de Minera.
MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO:
Concepto: Es el hecho o acto jurdico que
produce efectivamente la adquisicin del dominio a
favor de una persona. Esta es la diferencia con la
adquisicin del derecho personal, que slo requiere del
ttulo. Vg. Perfeccionado el contrato de compraventa
nace para el comprador el derecho de exigir del
vendedor la tradicin de la cosa.
34
Titulo: Hecho o acto jurdico que sirve de
antecedente para la adquisicin del dominio u
otro derecho real.
1. Clasificacin de los Modos de Adquirir:
a. Originarios y Derivativos:
Originarios: Hacen adquirir la propiedad
independientemente de un dominio
anterior. Accesin, Ocupacin,
Prescripcin Adquisitiva;
Derivativos: Hacen adquirir el dominio
fundado en un dominio precedente que
tena otra persona. Tradicin, Sucesin por
Causa de Muerte.
La importancia de esta clasificacin radica en
que nadie puede transferir ms derechos de los
que tiene.
b. A Ttulo Universal y a Ttulo Singular:
Universal: Aquellos en que se adquiere
la universalidad de los bienes de una
persona o cuota de ellos.
Singular: Los que permiten adquirir
bienes determinados.
c. A ttulo Gratuito y a Ttulo Oneroso:
Gratuito: Aquellos en que el adquirente
no tiene que realizar ningn sacrificio
pecuniario.
Onerosos: Aquellos en que el adquirente
debe efectuar o sufrir un sacrificio
pecuniario para adquirir el dominio.
Slo se puede adquirir un Derecho Real por un solo
Modo de Adquirir.
Hay Modos que se aplican a todos los derechos
reales y otros que se aplican slo al Dominio. Ej. La
Ocupacin.
El artculo 588 del Cdigo Civil, seala como
modos de adquirir a la ocupacin, la accesin, la
tradicin, la sucesin por causa de muerte y la
prescripcin. A estos modos de adquirir debe
agregarse la ley. Por ejemplo, se adquieren por ley el
usufructo legal de los bienes del hijo sujeto a patria
potestad. La jurisprudencia ha establecido que en la
expropiacin, la ley constituye ttulo y modo de
adquirir dicho bien.
.
1. LA OCUPACIN: Es un Modo de adquirir el
dominio de las cosas que no pertenecen a nadie,
mediante la aprehensin material de ella,
acompaada de la intencin de adquirirlos y cuya
adquisicin no est prohibida por las leyes patrias ni
el derecho Internacional.
2. LA ACCESIN: Es un modo de adquirir el dominio
por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que
ella produce, o de lo que se junta a ella. Es de carcter
originario, es un hecho jurdico propiamente tal.
Clases de Accesin:
a. Accesin de Frutos o Discreta;
b. Accesin Propiamente tal
De Inmueble a Inmueble;
De Mueble a Inmueble;
De Mueble a Mueble.
3. LA TRADICIN: (670 y sgtes.) Es un Modo de
Adquirir las cosas y consiste en la entrega que el
dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la
facultad e intencin de transferir el dominio, y por
otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a los
otros derechos reales.
Caractersticas:
- Es un Acto Jurdico Bilateral, es una
CONVENCIN, que se perfecciona
por el acuerdo de voluntades del
tradente y del adquirente;
- Es un Modo de Extinguir las
obligaciones, es un pago;
- Es un Modo de Adquirir el Dominio y
dems Derechos Reales.
Entrega y Tradicin:
La entrega es el acto material por el que se
traspasa una cosa de una persona a otra;
Siempre que hay tradicin hay entrega real
o simblica, pero no siempre hay tradicin,
ya que muchas veces la entrega de una
cosa slo da al que la recibe la mera
tenencia de ella. V.gr. En el Comodato,
arrendamiento, usufructo.
La entrega sera el gnero y la tradicin la
especie.
35
Cosas que pueden Adquirirse por Tradicin:
Puede adquirirse por tradicin el Dominio y todos
los Derechos Reales y Personales;
Pueden adquirirse por tradicin las cosas corporales
e incorporales, incluso las Universalidades como la
herencia.
Requisitos de la Tradicin:
*Concurrencia de un Tradente y un adquirente
capaz; *Consentimiento; *Existencia de un ttulo
traslaticio; y *Entrega de la cosa.
a- Concurrencia de Tradente y adquirente:
Tradente: La persona que por l o a su nombre
entrega el Dominio de la cosa;
Adquirente: La persona que, por la tradicin,
adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su
nombre.
Para transferir el Dominio, el Tradente debe
ser dueo de la cosa o el Derecho que transfiere, si el
Tradente no es dueo de la cosa, la Tradicin NO ES
NULA, sino que NO TRANSFIERE EL DOMINIO. El
Adquirente por la tradicin adquiere la posesin de la
cosa, porque la recibe con nimo de seor y dueo y
puede llegar a adquirirla por prescripcin. Por otro
lado, si quien hizo la tradicin no era dueo de la cosa
y con posterioridad este Tradente adquiere el dominio
de la misma, se reputa que el Adquirente es dueo
desde que se hizo la tradicin.
Respecto de la capacidad
Alessandri: El Tradente debe tener capacidad de
ejercicio y el Adquirente debe tener capacidad de goce.
Crtica Tratndose de un acto jurdico, si no se tiene
capacidad plena de ejercicio, la tradicin ser nula.
Somarriva: La capacidad que la ley requiere en el
Adquirente es la capacidad de administracin y en el
Tradente la de disposicin (Plena capacidad de
ejercicio).
b- Consentimiento de ambos:
El consentimiento en la tradicin consiste en la
intencin compartida entre tradente y adquirente de
transferir el uno y adquirir el otro el derecho de que se
trata, o sea, la intencin compartida en orden a que se
produzca una traslacin del derecho del adquirente al
tradente.
El consentimiento debe recaer sobre la cosa objeto
de tradicin, sobre el ttulo que le sirve de causa y
sobre la persona a quien se ejecuta la tradicin.
En esta materia se deben ver 3 situaciones:
Tradicin por medio de representante: La
ley autoriza expresamente la
representacin a su respecto.
Representacin del tradente en la venta
forzosa: Aqu tambin nos encontramos con
un tradente y un adquirente: el adquirente
es el tercero que en la subasta se adjudic la
cosa subastada, y el tradente es el deudor,
representado legalmente por el juez.
Vicios del consentimiento en la tradicin.
Siendo un acto jurdico bilateral a su
respecto deben concurrir los elementos o
condiciones de todo acto jurdico, pudiendo
tambin ser afectada por los vicios de que
un acto jurdico puede adolecer.
c- Existencia de un ttulo traslaticio: Para que valga la
tradicin se requiere de un ttulo traslaticio de
dominio. Es en la tradicin en la que se presenta con
mayor claridad la dualidad ttulo-modo.
Ttulo Traslaticio de Dominio: Aquellos que por
su naturaleza sirven para transferirlo. El ttulo traslaticio,
no obstante su denominacin, no opera la adquisicin
del dominio del actual al nuevo titular, sino que la
transferencia se va a producir por la tradicin, este
ttulo debe ser vlido, esto es, que no debe adolecer de
un vicio de nulidad, porque, si el ttulo es nulo, su
nulidad impide que pueda operar la tradicin, porque
los defectos del ttulo repercuten en la tradicin.
d- Entrega de la Cosa: Esto es, la materializacin del
acuerdo de las partes de transferir el dominio del
tradente al adquirente.
Tradicin de Cosas Corporales Muebles (Art.
684):
36
a. Entrega Real: Es la que se hace fsicamente, sea
traspasando materialmente la cosa al adquirente, sea
permitiendo el tradente al adquirente la: Aprehensin
material de la cosa.
b. Entrega Ficta: Se hace por medio de una ficcin, en
la que determinados hechos o actos se consideran
entrega. Se entiende por fictas:
Entrega por Longamanu: El tradente
muestra la cosa al adquirente:
Mostrndosela.
Entrega por Brevimanu: Cuando el mero
tenedor de la cosa la retiene con nimo
de seor porque celebr un acto
traslaticio de dominio con el dueo de
ella: Por la venta, donacin u otro ttulo
de enajenacin conferido al que tiene la
cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario,
o a cualquier otro ttulo no translaticio
de dominio;
Constituto Posesorio: Cuando el dueo
de la cosa celebra un contrato en que
retiene la mera tenencia de la cosa que
pasa a ser de otra persona: Y
recprocamente por el mero contrato en
que el dueo se constituye
usufructuario, comodatario,
arrendatario, etc.
Entrega Simblica: Tiene lugar cuando,
en vez de la entrega de la cosa objeto de
la tradicin se realizan alguno de los
siguientes actos: Entregndole las llaves
del granero, almacn, cofre o lugar
cualquiera en que est guardada la cosa;
Encargndose el uno de poner la cosa a
disposicin del otro en el lugar
convenido.
Debe tenerse presente que la
enumeracin del 684 no es taxativa.
El Artculo 685 reglamenta la tradicin de
los frutos pendientes u otras cosas que
forman parte de un predio.
 Tradicin de los Derechos Reales sobre Cosas
Corporales Inmuebles: Como principio
general se afirma que la tradicin de los
derechos reales inmuebles, se hace efectiva
mediante la inscripcin del ttulo en el
Registro del Conservador de Bienes Races. La
excepcin est dada por las Servidumbres, ya
que, en este derecho Real slo basta Escritura
Pblica.
Fines de la Inscripcin en el Rgimen chileno:
Realizacin de la Tradicin: La inscripcin en el
registro del Conservador es la nica manera de
efectuar la tradicin de los derechos reales, excepto el
de servidumbre.
Publicidad de la Propiedad Raz;
Prueba, Requisito y Garanta de la Posesin (924, 724,
728);
Para un sector de la Doctrina Solemnidad de acto o
contrato.
La inscripcin en el Conservador no es prueba del
dominio, slo prueba de la posesin, ya que el dominio
se acredita por medio de la prescripcin.
Tradicin del Derecho Real de Herencia: La
herencia es una asignacin a ttulo universal y,
por tanto, los asignatarios de una herencia
proindiviso no son dueos singulares de cada
uno de los bienes hereditarios sino de la
universalidad o de una cuota de ese
patrimonio. De tal modo que si venden o
ceden su derecho hereditario no transfieren
propiedad alguna particular, sino la cuota que
les corresponda en dicha universalidad. Por lo
tanto, la tradicin se efecta de cualquier
forma que exprese la intencin de transferirlo
y de adquirirlo (no siendo necesaria la
inscripcin del ttulo en el Registro), y siempre
que dicha manifestacin conste en el ttulo o
acto en que se cede el derecho de herencia, con
lo que, se da certidumbre a la fecha de la
tradicin.
37
Tradicin de los Derechos Personales o
Crditos: Si un individuo los CEDE a otro, la
tradicin se verifica por la entrega del ttulo
hecha por el cedente al cesionario. Puede
ser REAL, cuando el ttulo consta por escrito;
SIMBLICA, cuando no consta por escrito,
permitiendo al cesionario tener el crdito por
suyo. Para que la tradicin de un Derecho
Personal produzca efectos contra el deudor y
contra terceros debe ser notificada por el
cesionario al deudor o aceptada por ste. La
Tradicin de los Derechos Personales
Crditos Nominativos (1901 a 1908).
Efectos de la Tradicin:
o Si el tradente es dueo de la cosa que
entrega, la tradicin transfiere el
dominio. Al ser la tradicin un Modo
de Adquirir derivativo, el dominio que
tena el tradente pasa al adquirente en
las mismas condiciones y con los
mismos gravmenes. As si la cosa
estaba gravada con hipoteca, el
adquirente la recibe con hipoteca.
o Si el tradente no es dueo de la cosa
que entrega, la tradicin es valida,
pero no opera como modo de adquirir,
porque el tradente no puede transferir
un derecho que no tiene, sino que
coloca al adquirente en posesin de la
cosa tradida, incluso, adquiere
posesin an cuando el tradente haya
sido slo mero tenedor. Por ltimo es
importante que el adquirente entre en
posesin de la cosa, porque teniendo
posesin puede llegar a adquirir el
dominio por prescripcin (Arts. 682 y
683).
Cundo puede exigirse la Tradicin?
La regla general es que los contratos
sean puros y simples, por lo tanto, la
tradicin puede pedirse inmediatamente
despus de celebrarse el contrato (681);
 Si para cumplir la obligacin, que ser
precisamente la tradicin, existe un plazo
o una condicin suspensiva, no puede
exigirse la tradicin sino una vez
cumplido el plazo o la condicin;
No puede pedirse ni efectuarse la
tradicin si existe decreto judicial que
retenga el pago;
Si la Tradicin se hace bajo condicin
resolutoria, el adquirente se hace dueo
de la cosa desde el momento en que se le
hace la tradicin. Claro que el dominio
puede perderse si se cumple la
condicin.
LA POSESIN.
La posesin es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s
mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona
no justifica serlo.
Esta es la concepcin subjetiva de la posesin
de Savigny, bastando el concepto del Art.700 para
comprender que el CC, para configurar la posesin no
slo atiende al aspecto material, sino que tambin al
aspecto subjetivo de un nimo especial que debe
tenerse para que haya posesin, que es el nimo de
seor o dueo.
Podra pensarse que slo las cosas corporales
son susceptibles de posesin partiendo de la misma
definicin del Art.700. Sin embargo, las cosas
incorporales (derechos) tambin son susceptibles de
posesin (Art.715 CC). Por ello, es interesante la
definicin que da el autor espaol Jos Clemente de
Diego que permite completar la definicin del Art.700:
La posesin es el ejercicio intencional en nombre
propio de un derecho real aunque no se tenga
realmente.
As, una persona puede ser poseedora del
derecho real de servidumbre en caso de que realice los
38
actos a los cuales faculta la servidumbre, sin que
importe para estos efectos si es o no titular. Esto es as
porque hay posesin con o sin derecho
La Posesin con derecho es la situacin
normal, porque todo el que tiene un derecho real posee
las facultades que ste confiere (poseedor y dueo);
Posesin sin derecho es la que supone a una
persona que posee y tiene la cosa bajo su poder con
nimo de seor y dueo, pero que hay otra persona
que es titular del derecho. Aqu hay dos personas: una,
que es el poseedor, y la otra, que es el titular del
respectivo derecho.
Elementos constitutivos de la posesin Art.700
Tenencia de una cosa (corpus); nimo o
intencin de tenerla como seor o dueo o, en su caso,
como el titular del respectivo derecho (animus); Una
cosa determinada;
1.- Tenencia de la cosa o Corpus: Este es el
aspecto material de la posesin y lo constituye el
poder fsico o la potestad que sobre la cosa se
tiene.
El corpus no supone necesariamente un
contacto directo e inmediato entre la persona y la cosa
poseda, sino que este consiste en la manifestacin de
un poder de dominacin, es la posibilidad fsica de
poder disponer de la cosa en forma directa e
inmediata, con la exclusin de la intervencin de otras
personas. El corpus consiste en obtener de la cosa la
utilidad que ella permite segn el destino que
naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor
actuar sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo
excluir la injerencia de extraos con respecto a la cosa.
2.- Animus o intencin de tener la cosa como
seor o dueo o como titular del respectivo derecho
real: Este segundo elemento es de carcter psicolgico,
y consiste en la intencin del poseedor de actuar
respecto de la cosa como si fuera su propietario, es
decir, es la intencin de tener la cosa para s mismo.
No siempre la tenencia material est unida con
el animus, pues hay casos en que una persona tiene el
corpus pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal
sucede, por ejemplo, en la mera tenencia.
 Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre
una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del
dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el
usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de
habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada,
secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les
pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el
que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.
3.- Cosa determinada: Exige claramente este
requisito el Art.700. Esto significa que la cosa objeto de
la posesin debe estar singularizada o individualizada
como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay
posesin respecto de gneros.
Importancia de la Posesin:
1. Al poseedor se le presume dueo: Quien tiene la
posesin de la cosa va a ser considerado como
dueo, y el peso de la prueba le va a corresponder
al que impugne la calidad de propietario.
Mediante la posesin se puede llegar a la prueba
del dominio (Art.700 inc.2 CC).
2. El poseedor cuenta con acciones para su
proteccin: Al poseedor se le confiere la accin
publiciana (Art. 894); adems, el poseedor de un
inmueble o un derecho real constituido sobre ste
tiene accin posesoria para su proteccin
(Art.916), las acciones posesorias tienen por objeto
conservar o recuperar la posesin de los bienes
races o derechos reales constituidos en ellos.
3. La posesin puede conducir a la adquisicin del
dominio o de los derechos reales por prescripcin
adquisitiva: Art.2492 CC.
4. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de
la cosa fructuaria, an cuando deba devolver sta
a su verdadero dueo: Art.907 inc.3 CC.
Clases de Posesin:
I.- Posesin regular e irregular: Esta clasificacin se
hace atendiendo a la apariencia de dominio que en
ellas se presenta.
II.- Posesin til y posesin viciosa: Se hace
atendiendo a la forma en que se adquiere la posesin.
39
III.- Posesin continua y posesin interrumpida: Segn
la forma de conservacin de la posesin.
I.- Posesin regular e irregular (Art.702 inc.1)
a. Posesin Regular: Es la que procede de
justo ttulo, que se adquiere de buena fe y
previa tradicin, si el ttulo es traslaticio
de dominio.
b. La posesin irregular: Es aquella en que
faltan uno o ms de estos requisitos
(Art.702 y 708).
Cuando concurren los 3 requisitos estamos
ante la posesin regular, hay una mayor apariencia de
dominio en el poseedor. El poseedor se presenta al
exterior con mayor apariencia de ser dueo de la cosa
que en aquellos casos en que faltan uno o ms de estos
requisitos.
El legislador reconoce mayores ventajas al
poseedor regular que al irregular, pero, ambas son
posesiones y como tales concurren a la adquisicin del
derecho por prescripcin, con distintos plazos en una y
otra. As, la posesin regular conduce a la prescripcin
ordinaria, cuyos plazos son de 2 aos para muebles y 5
aos para inmuebles. En tanto, la posesin irregular
lleva a prescripcin extraordinaria en un plazo de 10
aos.
Por otro lado, tanto la posesin regular como
la irregular, dan origen a la presuncin de dominio del
Art.700 inc.2, disposicin que no hace distincin al
respecto.
Requisitos de la posesin regular
Justo Ttulo; Buena Fe; Tradicin cuando el
ttulo es traslaticio de dominio
a.- Justo ttulo: El ttulo es el hecho o acto jurdico que
habilita para la adquisicin de un derecho, porque es la
justificacin de esa adquisicin. El ttulo por s, no
produce la adquisicin del derecho, sino que para que
ste opere se necesita la concurrencia del modo de
adquirir, el cual en caso de no ser eficaz como tal,
produce si una consecuencia, cual es la de colocar al
adquirente en posesin de la cosa. Para que ello suceda
es necesario que el ttulo sea apto para legitimar
posesin y que el modo sea vlido. Los ttulos que
legitiman posesin son aquellos que habilitan para
adquirir el dominio u otro derecho real. Ellos son:
a) Los ttulos constitutivos de dominio:
ocupacin, accesin y prescripcin. Este ltimo
merece un comentario, porque no es ttulo que
legitime la posesin, porque toda prescripcin
supone necesariamente la posesin de la cosa,
sin posesin no hay prescripcin.
a) Los ttulos traslaticios de dominio: son
aquellos que por su naturaleza sirven para
transferir el dominio. El ttulo no transfiere el
derecho, sino que sirve para transferirlo desde
que habilita a una de las partes para hacer la
tradicin.
b) Los ttulos de transmisin: la sucesin
por causa de muerte, este ttulo legitima
posesin, porque por el solo hecho de deferirse
la herencia el heredero adquiere la posesin
legal de ella.
Estos ttulos constitutivos, traslaticios y de
transmisin son ttulos que legitiman posesin, aunque
no se adquiera el derecho por el respectivo modo de
adquirir, el ttulo es suficiente para adquirir dicha
posesin y, si el modo de adquirir no oper como tal,
le otorg la posesin al adquirente.
As como hay ttulos que legitiman posesin,
existen tambin ttulos que no la legitiman y son
aquellos que no son aptos para poseer, tienen tal
calidad:
o Los ttulos declarativos de dominio u
otro derecho real: Son los actos jurdicos
y sentencias judiciales que se limitan a
declarar un derecho ya adquirido por
otro ttulo distinto del que ahora se
indica. La sentencia de adjudicacin en
juicio divisorio, los actos legales de
particin, las sentencias judiciales sobre
derechos litigiosos, los contratos de
transaccin sobre cosas disputadas.
o Los de ttulos mera tenencia.
El ttulo tiene que ser justo: Justo Ttulo es todo hecho o
acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de
verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el
dominio. Este anlisis de la aptitud del ttulo se hace en
40
abstracto, esto es, considerando slo el ttulo en s
mismo, sin atender a otras circunstancias ajenas al
ttulo, circunstancias que en el caso concreto pueden
determinar que no opere la adquisicin del dominio no
obstante que el ttulo rene todas las condiciones
necesarias para que la adquisicin del dominio se
produzca.
As como hay justos ttulos, existen tambin los
ttulos injustos, los cuales presentan la caracterstica de
adolecer de vicios o defectos que impiden la
transferencia del dominio, y que dicen relacin con la
regularidad del acto en s y no con la calidad de dueo
que pueda o no tener quien otorga el ttulo.
No es justo ttulo:
1. El falsificado, esto es, no otorgado
realmente por la persona que se
pretende;
2. El conferido por una persona en calidad
de mandatario o representante legal de
otra sin serlo;
3. El que adolece de un vicio de nulidad,
como la enajenacin que debiendo ser
autorizada por un representante legal o
por decreto judicial, no lo ha sido; y
4. El meramente putativo, como el del
heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha
sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc. Sin embargo, al heredero
putativo que por decreto judicial se haya
dado la posesin efectiva, servir de
justo ttulo el decreto; como al legatario
putativo el correspondiente acto
testamentario que haya sido
judicialmente reconocido.
b.- Buena Fe: El Art.706 inc.1 CC nos indica qu
debemos entender por buena fe en materia posesoria,
estos es, la conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio.
 Prueba de la buena fe: El Art.707 establece que
la buena fe se presume, excepto en los casos en que la
ley establece la presuncin contraria. Esta es una
presuncin simplemente legal. Pero, hay ciertos casos
en que el propio legislador presume la mala fe, y ello
sucede:
Cuando se invoca un error de
derecho (Art.706 inc. final);
La existencia de un ttulo de mera
tenencia hace presumir la mala fe,
no dando lugar a la prescripcin;
o Tambin se presume la mala fe despus que el
poseedor ha contestado la demanda.
El Cdigo Civil chileno establece en forma
muy clara que para la existencia de la posesin regular
es suficiente que haya buena fe al momento de
iniciarse la posesin, no siendo necesario que
posteriormente subsista. Por consiguiente, podra
darse perfectamente el caso de una persona que
adquiri la posesin de buena fe y posteriormente la
haya perdido.
c.- Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de
dominio: En caso de que se trate de un ttulo
constitutivo no se requiere de tradicin porque el
ttulo, como sucede con la ocupacin y la accesin, es
a la vez modo de adquirir. En estos casos de ttulos
constitutivos va a ser necesario slo el justo ttulo y la
buena fe. La misma situacin sucede en el ttulo de
transmisin, el cual va a ser a la vez ttulo y modo de
adquirir; pero, en el caso del ttulo traslaticio de
dominio, sucede que ste por s mismo no produce la
adquisicin del derecho, porque en el ttulo traslaticio
hay una clara separacin entre el ttulo y el modo de
adquirir.
Posesin Irregular: (Art.708 CC) Es la que carece de
uno o ms de los requisitos sealados en el
Art.702. En cuanto a sus efectos, podemos
sealar los siguientes:
a) Puede conducir a la adquisicin del derecho por
prescripcin extraordinaria (10 aos);
41
b) La presuncin del Art.700 inc.2 opera tanto
respecto del poseedor regular como del irregular.
c) Los interdictos posesorios pueden ser hechos
valer tanto por el poseedor regular como por el
irregular.
II.- Posesin viciosa
El legislador nos dice que son posesiones
viciosas la violenta y la clandestina. Por oposicin,
posesin til es la que no adolece de los vicios de violencia y
clandestinidad (Art. 709).
La posesin violenta es la que se adquiere por medio
de la fuerza. (Art. 710)
En este aspecto el legislador atiende al momento
de la adquisicin de la posesin y si se adquiere por
fuerza se cataloga de violenta. Esta fuerza tiene que
tener requisitos:
o Debe ser grave (Art.1456),
o No necesita ser una fuerza actual,
o Tampoco tiene importancia la persona que
ejerce la fuerza y contra de quien se ejerce,
puede ser dueo o poseedor (Art.710, 711 y
712).
Posesin clandestina es aquella que se ejerce
ocultndola de quien tiene derecho a oponerse a ese
ejercicio. (Art.713).
Tanto la posesin violenta como la clandestina
pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o
a los inmuebles no inscritos.
La posesin violenta y la clandestina no
permiten ganar el derecho por prescripcin ordinaria,
tampoco procede la prescripcin extraordinaria, ya que
a pesar de ser posesin irregular, el Art. 2510 exige que
no haya violencia ni clandestinidad para que opere la
prescripcin extraordinaria. Estas posesiones viciosas
no cuentan con la proteccin de las acciones posesorias
(Art. 918). Por excepcin, el Art. 928 concede al
poseedor violento o clandestino la querella de
restablecimiento o despojo violento en el caso de que
otra persona lo despoje a l violentamente de su
posesin, la finalidad de ello es evitar los actos de
violencia.
 Si una persona adquiere una cosa de un
poseedor violento o clandestino, dicha persona podra
tener la calidad de poseedor regular, y ser regular en
el caso de que concurran los requisitos del Art.702, ello
porque la posesin es personal y exclusiva.
III.- Posesin continua y posesin interrumpida.
La posesin continua es aquella que no ha sido
perdida, impedida ni desconocida por demanda judicial.
Cuando hay prdida o impedimento de la
posesin se produce la interrupcin natural de la
misma; si hay desconocimiento por demanda judicial,
se produce la interrupcin civil de la posesin (Art.
2502).
La interrupcin natural o civil de la posesin
es a la vez interrupcin natural o civil de la
prescripcin adquisitiva del respectivo derecho.
Accesin de Posesiones: Para que se produzca la
accesin de posesiones es necesaria la concurrencia de
ciertos requisitos:
a. La existencia de un vnculo jurdico
entre el actual poseedor y su antecesor:
Cuando no hay relacin jurdica entre
sucesor y antecesor que justifique la
posesin real o aparente, no se
benefician con la accesin de posesiones.
b. El poseedor debe alegar una serie
continua e ininterrumpida de
sucesiones de antecesores: Esto es, no
puede escogerse las posesiones, entre
ellos debe haber continuidad.
c. Las posesiones que se agregan deben
serlo con todas sus calidades y vicios.
d. Si se trata de la posesin inscrita de un
inmueble la agregacin de las
posesiones slo puede efectuarse hasta
el ttulo inscrito anterior a aquel contra
el cual se prescribe.
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin:
42
Reglas comunes a la posesin de muebles e
inmuebles: Ellas dicen relacin con la
capacidad y la posibilidad de adquirirla por
medio de representantes y con la adquisicin
de la posesin por medio del derecho de
herencia.
a.- Capacidad para adquirir la posesin:
Requirindose tan slo aprehensin de una cosa unida
a la voluntad de hacerla suya, las reglas de capacidad
en esta materia son menos exigentes que las generales.
Respecto de los muebles ella se seala en el punto
pertinente, respecto de los inmuebles, no existiendo
norma particular deben aplicarse las reglas generales,
respecto de los incapaces.
b.- Adquisicin de la posesin por medio de
representantes: Puede ser adquirida por
representacin legal o voluntaria, aplicndose en todo
la reglas de la representacin (Art.720).
c.- Adquisicin de la posesin del derecho de
herencia: La posesin legal del derecho de herencia la
adquiere el heredero de pleno derecho al momento de
deferirse la herencia, aun cuando el heredero lo ignore
y sea incapaz (Art.722), en la adquisicin del derecho
de herencia (cosa incorporal) no entra a jugar ni el
corpus ni el animus. Esta posesin legal de la herencia
tiene importancia porque:
Faculta al heredero para hacer acto de tal, para
tomar posesin material de los bienes hereditarios.
Confiere derecho al heredero a las acciones
posesorias, lo cual le permite la proteccin de las cosas
que posee, pero somete al heredero a las acciones que
terceros pudieran intentar en su contra (Art.719).
Esta posesin legal importa porque permite al
poseedor llegar a adquirir el derecho por prescripcin.
Reglas aplicables slo a la posesin de bienes
muebles: Dicen relacin con la adquisicin,
conservacin y prdida de la posesin.
a.- Reglas sobre la adquisicin de la posesin de
bienes muebles: Se adquiere desde el momento en que
concurre la voluntad de poseer y la aprehensin
material o fsica de la cosa (corpus y animus). En
cuanto a la adquisicin de la posesin hay una
situacin especial respecto de los incapaces, ya que los
sordos y sordomudos que no pueden darse a entender
claramente y los relativamente incapaces pueden
adquirir por s mismos la posesin de bienes muebles,
siempre que concurra apoderamiento e intencin, pero
no pueden ejecutar actos jurdicos en virtud de esa
posesin sino por intermedio de sus representantes
legales.
b.- Reglas sobre la conservacin de la posesin de los
bienes muebles: La posesin se conserva mientras
subsista el animus, aun cuando momentneamente la
persona careciera o no tuviera el corpus, lo que se
requiere es la conservacin de la voluntad de mantener
la posesin, y ella subsiste mientras no se manifieste o
aparezca una voluntad contraria a ella, que puede ser
del poseedor que abandona la cosa, o por un tercero
que deja a otro entrar a poseer.
c.- Reglas sobre prdida de la posesin de los bienes
muebles: Se produce la prdida cuando el poseedor
pierde el corpus y el animus, como por ejemplo:
a.- Cuando el poseedor enajena la cosa hacindose la
correspondiente tradicin (Art.684 y 726 CC).
b.- Cuando el poseedor ha perdido el corpus,
conservando el animus, siempre que el tercero que
tiene el corpus tenga a su vez nimo de seor y dueo
(Art.726 CC).
c.- En el caso que el poseedor conserva el corpus pero
pierde el animus; es la situacin que sucede en el
llamado constituto posesorio.
Reglas aplicables a la posesin de los bienes
inmuebles o teora de la posesin inscrita.
a.- Normas referentes a la adquisicin de la
posesin de los inmuebles: Para poder
establecer en qu forma se adquiere la
posesin de los inmuebles hay que hacer
algunas distinciones:
1.- En primer trmino, hay que atender a la naturaleza
del ttulo, distinguiendo si:
a.- El ttulo es constitutivo de dominio (accesin,
ocupacin) o si se trata de la sucesin por causa de
muerte, no se requiere la inscripcin para adquirir la
posesin.
b.- El ttulo es traslaticio de dominio, se plantea el
problema con la inscripcin en el Registro
43
Conservatorio de Bienes Races, por lo tanto, hay que
distinguir:
Adquisicin de la posesin regular de un
inmueble: La doctrina est de acuerdo en que para
adquirir la posesin regular de un inmueble se
requiere de la inscripcin, sin distinguir si el
inmueble est inscrito o no, ello por cuanto la
posesin regular exige la tradicin cuando el ttulo
es traslaticio de dominio y si se requiere tradicin,
la nica forma de hacerla, tratndose de un
inmueble, es mediante la inscripcin; si no hay
inscripcin no hay tradicin y, en consecuencia, no
hay posesin regular. Es decir, la inscripcin es
requisito de la posesin regular de los inmuebles.
En el caso de un inmueble no inscrito tambin es
necesaria su inscripcin para la adquisicin de su
posesin regular cuando el ttulo es traslaticio de
dominio y, esta inscripcin, debe practicarse
conforme a las reglas de la primera inscripcin.
Adquisicin de la posesin irregular de un
inmueble: Aqu, hay que hacer una distincin
entre Inmuebles inscritos y no inscritos:
- Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble
inscrito: Requiere Inscripcin:
El Art.724 exige inscripcin para adquirir la
posesin de un inmueble inscrito, no
distinguiendo si la posesin es regular o irregular.
El Art.728 dispone que mientras subsista la
inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el ttulo inscrito, no adquiere la posesin de
ella, ni pone fin a la posesin existente.
El Art.730 engloba dos situaciones distintas, una
contemplada en el inc.1 en la cual no exige la
inscripcin para adquirir la posesin de inmuebles
inscritos; y otra, en el inc.2 en la cual se refiere a los
inmuebles no inscritos, exigiendo siempre
competente inscripcin para extinguir la posesin
del antiguo poseedor y la adquisicin de ella por el
nuevo poseedor.
- Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble
no inscrito: En este caso, hay una larga discusin
sobre si es o no necesaria la inscripcin para la
adquisicin de la posesin. Algunos sostienen que
para la adquisicin de la posesin irregular de un
predio no inscrito es necesaria la inscripcin
 tambin; en cambio, otros dicen que para la
adquisicin de la posesin irregular de un
inmueble no inscrito basta el apoderamiento
material, no siendo necesaria una nueva
inscripcin.
Don Humberto Trucco y Toms Ramrez Fras afirman
que la posesin irregular de un inmueble no inscrito
slo puede adquirirse por medio de la inscripcin, dan
los siguientes argumentos:
- El Art.724, que exige la inscripcin para la
adquisicin de toda posesin de inmuebles, sin
distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos.
- Los Art.726 y 729 que, aparentemente habilitan o
autorizan para la adquisicin de toda posesin de
inmuebles por simple apoderamiento, se estn
refiriendo al caso en que no hay ttulo traslaticio de
dominio y lo que se est viendo es la adquisicin de la
posesin irregular cuando hay ttulo traslaticio de
dominio;
Otro sector de la doctrina, principalmente don
Jos Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia y Manuel
Somarriva, sostienen la posicin contraria, esto es, que
puede adquirirse la posesin irregular de un predio no
inscrito por simple apoderamiento, no siendo
indispensable la inscripcin. Dan las siguientes
razones:
- La posesin irregular, por definicin del Art.708, es
aquella a la cual le falta alguno de los requisitos que el
Art.702 seala para la posesin regular y entre esos
requisitos est la tradicin si el ttulo es traslaticio de
dominio; luego, si falta uno de los requisitos del
Art.702, la posesin es irregular y tal es la situacin en
que nos encontramos.
- Indican que en el Art.729 los inmuebles no inscritos
estn asimilados en cuanto a la adquisicin y prdida
de la posesin a los bienes muebles. Es decir, el Art.729
reconoce que alguna especie de posesin puede
adquirirse por simple apoderamiento respecto de
inmuebles no inscritos y, esa posesin, necesariamente
tiene que ser la posesin irregular, ya que el Art.724
exige en forma perentoria de la inscripcin para la
adquisicin de la posesin regular de un inmueble
inscrito o no inscrito. Indican que si el Art.729 dice que
hay posesin en los casos de apoderamiento violento o
clandestino, es lgico concluir que tambin la hay si
44
existe ttulo traslaticio de dominio y un apoderamiento
sin violencia o clandestinidad.
- El Art.730 inc.1 no exige inscripcin para adquirir la
posesin en un predio no inscrito cuando hay
usurpacin, en cambio, el inc.2 se refiere a predios
inscritos y exige esa inscripcin.
b.- Normas referentes a la conservacin de la
posesin de los inmuebles:
La inscripcin es en realidad tambin una
garanta de la conservacin de la posesin para el
poseedor; ello porque el poseedor va a conservar su
posesin mientras la inscripcin no se cancele (Art.728
inc.1). En segundo lugar, porque mientras subsista la
inscripcin con plena vigencia, se conservar la
posesin an cuando un tercero ocupe materialmente
el inmueble (Art.728 inc.2). Si alguien se apodera
materialmente del inmueble, subsistiendo la posesin a
nombre del poseedor, quien ocupa seria un poseedor
precario frente al cual puede intentarse la accin de
precario (Art.2195), teniendo asimismo las acciones
posesorias.
En el hecho, la posesin debe estar configurada
por el corpus, ms el animus y la inscripcin, cuando
se trata del inmueble (Art.724 y 728); pero estos
artculos, tiene que ser necesariamente
complementados con lo dispuesto en el Art.700 que da
una muy clara definicin de la posesin y de sus
elementos; por eso se rechaza la posesin en que slo
existe la mera inscripcin.
c.- Normas referentes a la prdida de la posesin de
los inmuebles:
La posesin inscrita cesa, termina o se pierde cuando la
inscripcin se cancela. La inscripcin se cancela por
voluntad de las partes, decreto judicial o por una
nueva inscripcin.
Cancelacin por la voluntad de las partes:
Quienes han otorgado el ttulo que se inscribi en el
respectivo Registro Conservatorio, de comn acuerdo,
dejan sin efecto el contrato o ttulo que origin la
inscripcin, subinscribiendo la resciliacin al margen
de la inscripcin que se cancela. (Cancelacin
Material).
 Cancelacin por decreto judicial: En este caso,
la cancelacin se produce en virtud de una sentencia
judicial firme o ejecutoriada que dispone la cancelacin
de la inscripcin. La sentencia puede haber recado en
un juicio en que se haya discutido la validez o nulidad
de la inscripcin y que ha acogido la nulidad de la
misma, o bien, puede ser una sentencia pronunciada
en un juicio en que se haya intentado la accin
reivindicatoria en el cual se haya acogido dicha accin.
Esta sentencia que ordena la cancelacin de la
inscripcin tiene tambin que subinscribirse al margen
la inscripcin que se cancela. (Cancelacin Material).
Cancelacin por una nueva inscripcin: Debe
tratarse de una nueva inscripcin en que el poseedor
inscrito transfiere su derecho a otro. En este caso,
estamos ante la cancelacin virtual, la que se produce
en virtud de una nueva inscripcin en que el poseedor
inscrito transfiere un derecho a otra.
Prueba de la Posesin
Hay que distinguir entre la prueba de la
posesin de los muebles y de los inmuebles:
o Prueba de la posesin de los bienes
muebles: Se acredita probando corpus
y animus, lo cual se har probando los
hechos que lo configuran o componen.
El legislador establece en el Art.719 CC
tres presunciones legales:
- Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se
presume que esta posesin ha continuado hasta el
momento en que se alega.
- Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se
presume igualmente la continuacin del mismo orden
de cosas.
- Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y
posee actualmente, se presume la posesin en el
tiempo intermedio.
o Prueba de la posesin en los bienes
inmuebles: En lo que dice relacin con
la prueba de la posesin de los bienes
inmuebles hay que distinguir:
45
a) Prueba de la posesin de inmuebles inscritos: Se
prueba por la respectiva inscripcin y no por hechos
materiales de apoderamiento. Para que proceda esta
prueba, la inscripcin debe reunir dos requisitos:
o Debe subsistir, es decir, no debe haber sido
cancelada;
o La inscripcin debe haber durado un ao
completo.
Concurriendo estos dos requisitos la inscripcin
prueba la posesin en forma tal que es inadmisible
toda prueba de posesin material con que se pretenda
desvirtuar la posesin inscrita. En el caso que se
oponga a una inscripcin otra inscripcin, el juez
tendr que resolver a cul de las dos inscripciones
atribuye la posesin.
Prueba de la posesin de inmuebles no inscritos: La
posesin de inmuebles no inscritos o de aquellos cuya
inscripcin es ineficaz o en que la inscripcin ha
durado menos de un ao completo, se prueba
acreditando corpus y animus respecto del inmueble.
4. LA PRESCRIPCIN.
Art. 2492 CC: La prescripcin es un modo de adquirir
las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o
no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo
los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se
extingue por la prescripcin.
La definicin misma permite apreciar el
distinto rol que se asigna a cada una de las formas de
prescripcin.
La prescripcin adquisitiva har adquirir el
dominio de una cosa por el hecho de haberse posedo
dicha cosa durante un cierto lapso de tiempo,
existiendo inactividad del titular del derecho que
prescribe por el mismo lapso.
La prescripcin extintiva produce la extincin de la
accin de una persona por haberse mantenido el titular
en la inactividad por un cierto lapso. Por ello es que el
legislador, al referirse a los modos de adquirir, seala a
la prescripcin, como tambin lo hace al referirse a los
modos de extinguir obligaciones.
Elementos de la prescripcin adquisitiva :
a) Inactividad del titular,
b) Transcurso del tiempo y
c) Posesin de la cosa por una persona distinta
del dueo.
El efecto de esta prescripcin es extinguir en el
titular el derecho y hacerlo adquisitivo por el
prescribiente.
Reglas comunes a ambas clases de prescripcin:
1.- La prescripcin debe ser alegada: quien quiera
aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; esto
significa que el juez no puede declararla de oficio. Esta
disposicin se funda en que el tiempo por s solo no
produce la prescripcin, sino que es necesario que
adems concurran la posesin y la inactividad del
titular, o la inactividad del titular y la existencia de la
obligacin.
2.- La prescripcin puede renunciarse: La renuncia
supone dos elementos:
a) Que la prescripcin est cumplida;
b) Capacidad de enajenar en el prescribiente,
porque la renuncia de la prescripcin priva
de la adquisicin de un derecho y ello se
asemeja a la enajenacin.
La renuncia de la prescripcin puede ser
Expresa o Tcita.
El efecto de la renuncia es que el prescribiente
no adquiere el derecho, el cual permanece
ntegramente en el patrimonio del titular, no operando
el modo de adquirir o extinguir en su caso.
3.- La prescripcin corre por igual y con los mismos
plazos a favor y contra toda clase de personas.
46
Prescripcin Adquisitiva o Usucapin:
Es un modo de adquirir el dominio de las
cosas ajenas por haberse posedo las cosas durante
cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems
requisitos legales (Art.2492).
Mediante esta prescripcin no slo se adquiere
el dominio sino que tambin se pueden adquirir otros
derechos reales, salvo los que la ley expresamente
excepta (servidumbres discontinuas o continuas
inaparentes Art.882, 2498 y 2513).
Como modo de adquirir, la prescripcin tiene
un carcter originario. Desde otro punto de vista, es un
modo a ttulo gratuito y por acto entre vivos.
Requisitos de la prescripcin adquisitiva: Cosa
susceptible de adquirir por prescripcin, posesin
til y continua y transcurso del tiempo.
1.- Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin:
Pueden adquirirse por prescripcin todas las cosas
comerciables y que puedan ser objeto de dominio y
dems derechos reales (Art.2498 CC). Por lo tanto,
quedan excluidos los derechos personales que jams se
adquieren por prescripcin, slo pueden extinguirse
por la prescripcin extintiva. Tampoco se pueden
adquirir por prescripcin las servidumbres
discontinuas y las continuas inaparentes; tambin se
excluyen las cosas incomerciables.
2.- Posesin til y continua: La posesin de la cosa
corporal mueble o inmueble cuyo dominio se va a
adquirir por prescripcin es un elemento fundamental
de la prescripcin adquisitiva. Para que opere la
prescripcin la posesin tiene que reunir las
caractersticas de til y continua; as, las posesiones
violentas y clandestinas no sirven para prescribir
(Art.2507 y 2510 N2).
Interrupcin de la prescripcin: La interrupcin de la
prescripcin es una situacin impeditiva de ella, obsta
a que haya prescripcin porque la posesin debe ser
continua. Por ello, se seala que la interrupcin de la
prescripcin perjudica al prescribiente y beneficia al
titular. Interrupcin de posesin es a la vez
interrupcin de prescripcin. La interrupcin de la
prescripcin puede ser de dos clases:
Interrupcin natural de la prescripcin: Es todo hecho
material, sea de la naturaleza o del hombre, que hace
perder la posesin de la cosa. De acuerdo al Art. 2502
la interrupcin es natural en los siguientes casos:
Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos
se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios,
como cuando una heredad ha sido permanentemente
inundada.
Cuando se ha perdido la posesin por haber
entrado en ella otra persona: Se deja de poseer una
cosa cuando otro se apodera de ella con nimo de
hacerla suya, salvo los casos expresamente
exceptuados por la ley. A este respecto, tratndose de
inmuebles inscritos, los actos de apoderamiento
material no constituyen interrupcin de la
prescripcin.
El efecto que produce es que se pierde el
tiempo anterior a la interrupcin a menos que el
poseedor recupere legalmente la posesin, pues en tal
caso se entiende que no hay interrupcin.
Interrupcin civil de la prescripcin: Es todo recurso
judicial intentado por el que se pretende verdadero
dueo de la cosa, contra el poseedor.
El efecto de la interrupcin civil de la
prescripcin es el de hacer perder todo tiempo de
prescripcin corrido con anterioridad a la interrupcin,
de tal manera que si la posesin empezara
nuevamente, se iniciara tambin un nuevo plazo
distinto e independiente del que corra con
anterioridad y todo el tiempo de posesin anterior no
tendra eficacia.
El legislador contempla 3 casos en que no
obstante existir una demanda judicial del titular, el
ejercicio de esta accin fundada en el derecho de
dominio no produce la interrupcin civil de la
prescripcin:
Si la notificacin de la demanda no ha sido
hecha en forma legal;
Si ha operado desistimiento o abandono del
procedimiento;
Si el demandado obtuvo sentencia de
absolucin.
47
En estos tres casos se entender no haber sido
interrumpida la prescripcin por la demanda.
Se ha entendido que al emplear el trmino
recurso judicial se refiere a una accin que el dueo
interpone contra el poseedor, debiendo esta accin
estar necesariamente fundada en el derecho de
dominio; no puede, por lo tanto, tener una causa
distinta del derecho de dominio.
Aun cuando la ley no lo dice expresamente, la
jurisprudencia uniformemente sostiene que la
interrupcin se produce al notificarse legalmente la
demanda.
Quienes pueden alegar la interrupcin de la
prescripcin
La interrupcin natural puede ser alegada por
todo aquel que tenga inters en ello, porque se funda
en hechos materiales de carcter objetivo y plenamente
susceptibles de prueba.
La interrupcin civil slo puede alegarse por el
titular o dueo que ha intentado la demanda judicial,
ello porque esta forma de interrupcin se basa en la
relacin procesal de carcter relativo y, por lo tanto,
slo concierne a las partes litigantes (Art.2503 n.2).
3.- Tiempo de posesin para que opere la
prescripcin: Es necesario que el poseedor haya
posedo la cosa por un cierto lapso de tiempo que
indica la ley y que el dueo est inactivo por el mismo
plazo. Este plazo es breve para la posesin regular y
ms largo para la posesin irregular.
Prescripcin adquisitiva ordinaria: Ella requiere de
posesin continua y regular de 2 aos para los muebles
y de 5 aos para los inmuebles. (Art.2508)
Este plazo comienza a correr en el momento en
que se inicia la posesin y corre hasta cumplirse su
curso legal.
Suspensin de la prescripcin ordinaria: Beneficio
por el cual ciertas personas que son dueos o titulares
del derecho que va a extinguirse por prescripcin se
ven favorecidos porque no corre en su contra la
prescripcin, sino que detiene su curso mientras dichas
personas estuvieran en algunas de las situaciones del
Art.2509. El efecto es impedir que ella contine o
comience a correr; de modo que, si haba corrido algn
plazo antes de la suspensin, dicho plazo se va a
computar despus, una vez que la causal de
suspensin termine.
Hay una distincin notoria entre la
interrupcin y la suspensin de la prescripcin, porque
en la interrupcin el efecto es hacer perder todo el
tiempo que haba transcurrido antes de la interrupcin.
En cambio, cuando hay suspensin de la prescripcin
el curso del plazo de prescripcin se detiene mientras
subsista la causal que origin la suspensin, o bien no
empieza a correr y terminado el motivo que dio lugar a
la suspensin el plazo continua corriendo o comienza
a correr.
Esta suspensin de la prescripcin opera en
favor de ciertas personas a que se refiere el Art.2509:
La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin
extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la
suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior
a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor
de las personas siguientes:
1. Los menores; los dementes; los sordomudos;
y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo
tutela o curadura;
2. La mujer casada en sociedad conyugal
mientras dure sta;
3. La herencia yacente.
No se suspende la prescripcin en favor de la
mujer separada judicialmente de su marido, ni de la
sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de
aquellos que administra.
La prescripcin se suspende siempre entre
cnyuges.
Cuando opera la suspensin en la prescripcin
ordinaria ella no puede durar ms de 10 aos, porque
cumplido dicho lapso de tiempo el poseedor puede
alegar la prescripcin extraordinaria respecto de la
cual no hay suspensin conforme al Art.2511.
Prescripcin adquisitiva extraordinaria: Ella
requiere de posesin irregular durante 10
aos, trtese de bienes muebles o inmuebles.
En relacin con la posesin, ella debe ser irregular
(Art.708), no requirindose ttulo de dominio u otro
requisito.
48
En relacin con el mero tenedor, este no se
transforma en poseedor por el mero transcurso del
tiempo, por lo tanto respecto de l no opera la
prescripcin. Si el mero tenedor por un acto suyo
desconoce el dominio ajeno y se transforma en
poseedor podr prescribir, siempre que su
posesin no sea violenta ni clandestina y que el que
se pretende dueo no pueda probar que en los
ltimos 10 aos se haya reconocido, expresa o
tcitamente, su dominio por el que alega la
prescripcin.
En relacin con la prescripcin adquisitiva
extraordinaria ella se puede interrumpir natural o
civilmente y no se suspende en favor de nadie,
salvo en el caso de los cnyuges.
Prescripcin contra ttulo inscrito: No tendr lugar la
prescripcin adquisitiva de bienes races, o de
derechos reales constituidos en stos, sino en
virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a
correr sino desde la inscripcin del segundo. La
interpretacin del Art.2505 ha originado
problemas:
o La primera duda es si este artculo se aplica a
ambas clases de prescripcin o slo a la
prescripcin adquisitiva ordinaria.
o La segunda duda es si se puede adquirir por
prescripcin un predio inscrito sin ttulo de
posesin y slo con la posesin material.
Hay autores que estiman que el Art.2505 slo es
aplicable a la prescripcin adquisitiva ordinaria, de tal
manera que por prescripcin adquisitiva
extraordinaria podra adquirirse un predio inscrito sin
necesidad de inscripcin y teniendo slo la posesin
material; en apoyo de su posicin dan los siguientes
argumentos:
a) Del mensaje del CC se concluye con mediana
claridad que la idea es que los derechos se
consoliden una vez extinguido el plazo de
prescripcin extraordinaria.
b) El Art.2510 no exige ttulo alguno para la
prescripcin extraordinaria y como ella slo
requiere de posesin irregular no seria necesaria la
inscripcin siempre que haya posesin material.
Este artculo tampoco exige tradicin y como sta,
tratndose de un inmueble (especialmente inscrito),
 es la inscripcin puede omitirse cuando se trata de
la posesin irregular, operando as el Art.2510.
c) En caso contrario, jams tendra aplicacin la
prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito sin
nueva inscripcin, protegindose de esta manera al
poseedor ficto que tiene slo una inscripcin a su
favor en contra de aquel que realmente tiene la
posesin material del inmueble, que lo explota y lo
hace producir.
Sin embargo, otros sostienen que el Art.2505 se
refiere a ambas clases de prescripcin, de modo que
por la prescripcin adquisitiva extraordinaria no
puede adquirirse el dominio de un predio inscrito, sino
mediante la competente inscripcin de un nuevo
ttulo, no siendo suficiente por lo tanto que el
prescribiente tenga posesin material de la cosa
durante 10 aos. Los argumentos de quienes sostienen
esta posicin son los siguientes:
El Art.2505 no distingue entre ambas formas de
prescripcin y, por lo tanto, debe aplicarse a las
dos, siempre que se est prescribiendo contra un
poseedor que tenga ttulo inscrito.
El Art.2505 est ubicado antes de la norma que
distingue entre prescripcin ordinaria y
extraordinaria, con lo cual se estara indicando que
es una regla comn a ambos tipos de prescripcin.
Al existir oposicin entre el Art.2505, que exige
ttulo inscrito al prescribiente, y el Art.2510, que no
exige ttulo alguno y por lo tanto tampoco exige
inscripcin, debe recurrirse a la norma del Art.13
CC, debiendo prevalecer el Art.2505 por ser una
norma especial para los predios inscritos, en tanto
que el Art.2510 es una norma de general aplicacin,
ya que abarca todos los bienes sin especificacin.
Dentro del elemento lgico de interpretacin deben
concordar, para que exista la debida
correspondencia y armona, el Art.2505 con los
Art.724, 728 y 730, porque para prescribir hay que
poseer y si se trata de un inmueble inscrito nadie
puede adquirir su posesin, ni aun irregular, sino
por este medio (inscripcin), inscripcin que
cancela la del poseedor anterior (Art.728 y 730).
No es efectivo que jams operara la prescripcin
adquisitiva extraordinaria contra ttulo inscrito, de
aceptarse la opinin anterior, porque tendra
49
aplicacin cuando existe posesin irregular por
falta de justo ttulo o buena fe, pero no podra tener
lugar tratndose de la falta de inscripcin que
motivase la posesin irregular.
En cuanto a la crtica de la posicin contraria en
orden a que se dejara sin proteccin al poseedor
material frente al ficto o simblico, ella no es
efectiva porque conforme al Art.730 inc.2 si el
poseedor material ha practicado la competente
inscripcin va a tener la posesin regular o
irregular segn el caso y va a poder ganar el
dominio por prescripcin.
Efectos de la prescripcin adquisitiva
Su efecto fundamental es producir la
adquisicin del derecho de dominio. Declarada ella
judicialmente se entiende adquirido el derecho en la
misma poca en que se iniciara la posesin. Por
consiguiente, la misma sentencia es declarativa y
retrotrae sus efectos al comienzo de la prescripcin;
por ello, los frutos percibidos durante el plazo de
prescripcin pertenecen al prescribiente an cuando
est de mala fe; se consolidan los gravmenes
constituidos por el prescribiente y caducan los del
anterior propietario.
La sentencia que declara la prescripcin
adquisitiva debe inscribirse en el registro de propiedad
del Conservador de Bienes Races respectivo, como un
requisito de oponibilidad frente a terceros (Art.2513
CC).
Prescripcin adquisitiva de otros derechos reales.
Los derechos reales distintos del dominio se adquieren
por prescripcin de acuerdo a las mismas reglas del
derecho de dominio (Art.2512), salvo las excepciones
siguientes:
1. - El derecho real de herencia se adquiere por la
prescripcin extraordinaria de 10 aos (Art.2512
n.1), adquirindose por prescripcin ordinaria de 5
aos cuando el heredero aparente tiene auto de
posesin efectiva en su favor (Art.1269 y 704 inc.
final).
2. - El derecho de censo se adquiere por prescripcin
extraordinaria de 10 aos.
3. - El derecho de servidumbre cuando la
servidumbre es continua y aparente, se adquiere por
prescripcin nica de 5 aos, sin entrar a distinguir
si es regular o irregular (Art.2512 y 882).
ACCIONES PROTECTORAS:
LA ACCION REIVINDICATORIA:
La reivindicacin o accin de dominio es la que
tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en
posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a
restitursela (Art. 889).
Por lo tanto, la accin reivindicatoria es la que
tiene el dueo no poseedor contra el poseedor no
dueo. Igualmente, tiene accin reivindicatoria el
titular de cualquier otro derecho real (excepto el
derecho real de herencia) cuando ha perdido la
posesin de su derecho.
El derecho real de herencia est protegido por
la accin de peticin de herencia
Por medio de la accin reivindicatoria se
obtiene que se declare el dominio del dueo y se
ordene restituirle la cosa a ste. Para que proceda esta
accin deben concurrir los siguientes requisitos:
1.- Dueo que no esta en posesin (reivindicante
privado de su posesin).
2.- Un poseedor de la cosa.
3.- Cosa reivindicable.
1.- Dueo que no est en posesin: Puede ejercerla sea
que tenga la plena o nuda propiedad, absoluta o
fiduciaria de la cosa (Art. 890). Le corresponde al
dueo probar su dominio, porque debe destruir la
presuncin del Art.700 que ampara al poseedor. La
forma en que va a probar el dominio va a ser distinta
segn el modo de adquirir que oper:
a) Si el modo es originario: Bastar con acreditar que
han concurrido sus elementos (los que configuran el
modo de adquirir) para acreditar el dominio.
50
b) Si el modo es derivativo: El dueo va a tener que
recurrir a la prescripcin como prueba del dominio y
causa de pedir de su accin reivindicatoria. En este
caso, quien ejerce la accin reivindicatoria, con la
prescripcin va a justificar su dominio frente a la sola
posesin del demandado, siempre que ste no oponga
la prescripcin adquisitiva del dominio.
El dueo, para poder intentar la accin
reivindicatoria, debe haber perdido la posesin, o sea,
debe estar desposedo.
Tratndose de muebles, esta prdida de posesin se
produce por el apoderamiento material de la cosa por
parte de un tercero.
Cuando se trata de inmuebles inscritos la prdida
de la posesin puede producirse por la prdida de la
posesin inscrita solamente, conservndose la posesin
material; por prdida de la posesin material,
conservndose la posesin inscrita; y por prdida tanto
de la posesin inscrita como de la posesin material.
El hecho de poder ejercerse la accin
reivindicatoria no significa que el dueo est privado
de las acciones posesorias, las cuales tambin pudieran
ejercerse; pero acontece que estas acciones posesorias
tienen un breve plazo de prescripcin (un ao contado
desde la perturbacin); por ello, el titular podra estar
imposibilitado de ejercitarlas, debiendo recurrir a las
acciones reivindicatorias.
2.- Un poseedor de la cosa: Es el sujeto pasivo en
contra de quien se ejerce la accin reivindicatoria, es el
actual poseedor de la cosa y, en algunos casos, aquel
que dej de poseer (Art. 895).
Por regla general la accin reivindicatoria se ejerce
contra el actual poseedor, es decir, aquel que posee
al momento de la demanda. Por excepcin se
permite ejercer esta accin contra el mero tenedor
que retiene indebidamente la cosa.
Si el poseedor hubiere fallecido, la accin
reivindicatoria se ejerce en contra de los herederos
coposeedores, o bien, contra alguno de ellos; pero,
en este ltimo caso, podr intentarse la accin
solamente por la parte o cuota de la cosa comn
que ste posea, o sobre la parte material que le haya
sido adjudicada.
 La accin reivindicatoria se puede dirigir
excepcionalmente contra el ex poseedor. En esta
materia deben verse dos situaciones: la del ex
poseedor de buena fe y la del ex poseedor de mala
fe:
Situacin del ex poseedor de buena fe: Para
determinar si procede accin reivindicatoria en su
contra hay que distinguir:
Si perdi posesin fortuitamente no hay accin
reivindicatoria en su contra. Si perdi la posesin por
su culpa no procede la accin reivindicatoria y slo
hay lugar a la indemnizacin de perjuicios por el hecho
ilcito (Art.2314 y 2319).
Si perdi la cosa por haberla enajenado y en
razn de dicha enajenacin se ha hecho difcil o
imposible su persecucin para el reivindicador, hay
que distinguir si enajen de buena o mala fe:
- Si enajen de buena fe: se produce una
subrogacin real y el reivindicador puede pedir la
restitucin del precio que percibi de la persona a
quien le enajen, y si lo recibe, estar ratificando
tcitamente la enajenacin que hasta ese momento
le era inoponible;
- Si enajen de mala fe: el reivindicador puede
intentar la accin reivindicatoria para la
indemnizacin de todo perjuicio.
Situacin del ex poseedor de mala fe: Para
determinar si hay o no accin reivindicatoria en su
contra, tambin hay que distinguir si perdi la cosa
fortuitamente o por hecho o culpa suya:
- Si la perdi fortuitamente no hay accin
reivindicatoria en su contra, quedando slo sujeto a
responder de los frutos y deterioros, teniendo si
derecho a las expensas invertidas en la cosa durante
el tiempo de posesin;
- Si perdi la cosa por hecho o culpa suya hay
accin reivindicatoria en su contra como si
actualmente poseyese.
3.- Cosa reivindicable: Son las cosas corporales
muebles e inmuebles y todos los derechos reales, salvo
el derecho real de herencia. El nico requisito para que
proceda la accin reivindicatoria es que se trate de una
51
cosa singular o determinada, porque en caso contrario
no seria posible poseer (Arts. 890 a 892).
Prestaciones Mutuas: Una vez resuelto el litigio surgen
determinadas obligaciones entre el
reivindicador y el poseedor vencido, en caso
de haberse acogido la accin reivindicatoria.
Estas obligaciones reciben el nombre de
prestaciones mutuas.
Prestaciones del poseedor en favor del
reivindicador:
a) Restitucin de la cosa: Debe restituirla en el plazo
sealado por el juez. Se comprenden los bienes
inmuebles por adherencia y por destinacin, las
llaves del edificio y ttulos que conciernen al bien
inmueble si se hayan en manos del poseedor;
b) Debe indemnizar por los deterioros de la cosa: El
poseedor de mala fe responde por los deterioros
que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa; no
responde del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora. El poseedor de buena fe,
mientras sta subsista, no es responsable de los
deterioros que por su hecho o culpa haya sufrido la
cosa, salvo que se hubiera responsabilizado de
dichos deterioros.
c) Debe proceder a la restitucin de los frutos: La
extensin de esta prestacin tambin es variable
segn si el poseedor est de buena o mala fe. En
materia de frutos la buena o mala fe del poseedor se
refiere al tiempo de percepcin de ellos.
El poseedor de mala fe: Es obligado a restituir los
frutos naturales y civiles de la cosa, sumados
aquellos que el dueo de la cosa hubiera podido
percibir con mediana inteligencia y actividad
teniendo la cosa en su poder. Si no existen frutos
deber pagar el valor que tenan o hubieran tenido
al tiempo de su percepcin.
El poseedor de buena fe: No es obligado a la
restitucin de los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda; en cuanto a los
percibidos con posterioridad, se sujeta a las mismas
reglas que el poseedor de mala fe.
 Esta restitucin se refiere a los frutos lquidos,
porque la ley dispone que debe abonarse al que
hace la restitucin de frutos los gastos ordinarios
que ha invertido en producirlos.
d) Debe restituir los gastos del pleito, conservacin y
custodia.
Prestaciones del reivindicador en favor del
poseedor:
a) El abono de los gastos ordinarios que ha invertido
el poseedor en la produccin de los frutos.
b) El abono de las expensas y mejoras que el
poseedor ha hecho de la cosa. En general, se
denominan expensas o mejoras los gastos hechos en
una cosa y ellos pueden ser de 3 clases:
Expensas necesarias: son aquellas que aseguran la
conservacin de la cosa, de tal manera que si ellas no
se realizan se produce el deterioro o menoscabo de la
misma. Estas expensas pueden ser:
Ordinarias: son los gastos ms o menos peridicos
que exige el uso natural de la cosa y que son
indispensables para su conservacin y cultivo.
Extraordinarias: son los gastos que deben realizarse
por una sola vez o transcurridos largos intervalos de
tiempo y que dicen relacin con la conservacin o la
manutencin de la cosa.
El poseedor de buena fe tiene derecho a que se
le abonen las expensas necesarias invertidas en la
conservacin de la cosa, porque tambin el
reivindicador hubiera tenido que incurrir en ellas.
Expensas tiles: son las que aumentan el valor real de
la cosa. Para establecer las normas de la restitucin de
estas expensas hay que distinguir entre el poseedor de
buena fe y el de mala fe (la fe se califica al momento en
que se hicieron las mejoras):
1) El poseedor de buena fe tiene derecho a
que se le paguen las expensas tiles que
hubiere realizado en la cosa antes de la
contestacin de la demanda;
2) En cuanto a las obras hechas despus
de contestada la demanda, no tendr
derecho a que se le abonen las expensas
52
tiles, pero podr llevarse los materiales
de dichas mejoras, siempre que pueda
separarlos sin detrimento de la cosa
reivindicada y que el propietario rehse
pagarle el precio que tendran dichos
materiales despus de separado (Art.910).
Expensas voluptuarias: Se hacen para la comodidad u
ornato de la cosa. En este caso no se hace distincin
entre el poseedor de buena fe y el de mala fe para
efecto de su reembolso (Art. 910)
El poseedor que ha sido vencido en el juicio
debe restituir la cosa reivindicada, pero tambin tiene
derecho a que se le paguen las mejoras necesarias y
tiles, y para asegurar el reembolso de las expensas la
ley le confiere al poseedor un derecho legal de
retencin, es decir, puede retener la cosa en su poder
mientras el reivindicador no le pague o asegure el
pago de las mejoras a cuyo reembolso tiene derecho
(Art.914).
ACCION PUBLICIANA:
Es la misma accin reivindicatoria pero
concedida al poseedor regular que ha perdido la
posesin cuando se hallaba en el caso de poder ganar
el dominio de la cosa por prescripcin (Art.894). Esta
accin publiciana no puede ejercerse contra el dueo
ni contra el poseedor de igual o mejor derecho (Art.894
inc.2).
Este artculo 894 plantea la duda con respecto
a la expresin que se hallaba en caso de ganarla por
prescripcin.
Algunos estiman que estara en esta
situacin el poseedor que enter el plazo de
prescripcin y que no tiene an sentencia
declarativa de la prescripcin en su favor,
sealndose que no puede tratarse del
poseedor que tiene plazo de prescripcin
pendiente;
Otros estiman que se trata del poseedor
regular a quien le ha corrido todo o parte del
plazo de prescripcin, porque tanto en uno u
otro caso estara en posibilidad de adquirir la
cosa por prescripcin y, si bien la prdida de la
posesin es una interrupcin natural, si se
 recupera la posesin por medio de esta accin
debe entenderse que no ha habido
interrupcin, quedando habilitado el poseedor
para ganar la cosa por prescripcin.
ACCIONES POSESORIAS:
Las acciones posesorias tienen por objeto conservar
o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos (Art. 916).
Por regla general, estas acciones protegen la
posesin de los bienes races y, excepcionalmente, la
mera tenencia de ellos, cuando se ha sido
violentamente despojado de sta.
Las acciones que protegen al poseedor le
permiten la conservacin o recuperacin de la cosa,
pero tambin le permiten mantener el curso de la
prescripcin adquisitiva, que puede ser interrumpida
por un despojo del cual el poseedor fue vctima.
Para que procedan las acciones posesorias es necesario:
1.- Posesin til y continua de un ao a lo menos.
2.- Una cosa susceptible de la accin posesoria o un
derecho real susceptible de tal accin.
3.- Perturbacin o despojo de la posesin.
4.- Que la accin posesoria no est prescrita.
1.- Posesin til y continua de un ao a lo menos
(918): No se distingue si la posesin debe ser regular o
irregular, por lo tanto ambas sirven; pero debe ser til,
de manera que no se confiere la accin posesoria al
poseedor clandestino ni al violento. Por excepcin, la
ley concede al poseedor violento o clandestino la
querella de restablecimiento en el caso en que sea
despojado violentamente de su posesin. Para
completar el ao el poseedor puede recurrir a la
accesin de posesiones. El dominio no interesa ni es
cuestin que se debate (Art.923); las inscripciones de
dominio que puedan hacerse valer en el juicio slo se
consideran en cuanto ellas acrediten posesin y
servirn para probar si la posesin subsiste o se ha
extinguido.
53
2.- Cosa susceptible de accin posesoria: Inmuebles y
derechos reales constituidos en ellos. El titular de
derechos reales tiene accin posesoria incluso contra el
dueo si ste pretende perturbarle o privarle de la
posesin; y si la posesin de alguno de estos derechos
es perturbada por un tercero, el dueo tiene la
obligacin de auxiliarle en el caso de requerirlo el
poseedor.
3.- Perturbacin o despojo de la posesin: Para que
proceda una accin posesoria es necesario que el
poseedor haya perdido la posesin, o bien, que ella
haya sido perturbada. Si se pierde la posesin se
dispone de la querella de restitucin; si se ha sido
privado violentamente de ella, se tiene la querella de
restablecimiento o despojo violento; y si slo ha sido
perturbada la posesin se tiene la querella de amparo.
Cualquiera que sea la accin posesoria,
recae sobre el poseedor el peso de la prueba de la
posesin y del despojo o perturbacin de ella.
4.- Que la accin posesoria no est prescrita:
La querella de amparo prescribe en un ao, contado
desde la perturbacin;
La querella de restitucin prescribe en un ao,
contado desde el despojo;
La querella de restablecimiento prescribe en 6
meses desde el despojo violento.
Estos plazos corren contra toda persona y no se
suspenden en favor de nadie por ser una accin
especial. El problema de estos plazos es que son
demasiado cortos y prescrita la accin el poseedor que
ha perdido su posesin slo podr recurrir a la accin
reivindicatoria.
LAS OBLIGACIONES
Introduccin:
Uno de los atributos de la personalidad es el
patrimonio, esto es el conjunto de derechos y obligaciones
susceptibles de apreciacin pecuniaria, segn la
concepcin clsica, debida a Aubry y Rau, que es la
que inspira al Cdigo Civil chileno. Dentro del
patrimonio existen derechos reales y derechos
personales (arts 577 y 578)
 El artculo 578 da un concepto o definicin de
derecho personal mirado desde su aspecto activo, es
decir, desde el punto de vista del acreedor: es para l
que existe un derecho que solamente puede reclamar
de una persona: el deudor. Pero tambin debe
considerarse el punto de vista contrario, esto es el del
deudor: para ste el derecho personal no es sino una
deuda, no es otra cosa que una mera obligacin. Algo
de ello seala el artculo 578 al disponer que el derecho
personal slo puede reclamarse del deudor, es decir de
aquel que ha contrado la obligacin correlativa. El
derecho personal es correlativo a una obligacin,
corresponde a una obligacin, no es otra cosa que la
obligacin mirada desde el otro ngulo.
El concepto de obligacin propiamente tal es
ms amplio, comprende ambos aspectos, el activo y el
pasivo, el crdito y la deuda. Derecho personal y
deuda, juntos, concebidos desde ambos ngulos, y no
separadamente, constituyen la obligacin. Luego, una
obligacin tiene acreedor y deudor, es derecho
personal y es deuda, para una parte integra el activo
de su patrimonio, y para la otra el pasivo.
Concepto: El Cdigo Civil chileno no da una
definicin de obligacin. Pero diversas de sus
disposiciones dan elementos suficientes para establecer
el concepto de que de ella tuvo el legislador: "La
obligacin es un vnculo jurdico en virtud del cual una
persona, denominada acreedor, puede exigir de otra, llamada
deudor, una prestacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa,
garantizando este ltimo el cumplimiento con la totalidad de
su patrimonio".
Otro concepto es: La obligacin es un vinculo
jurdico entre personas determinadas, en virtud del
cual, una se encuentra para con la otra en la necesidad
de dar hacer o no hacer alguna cosa.
Elementos de la obligacin:
Se reconocen fundamentalmente tres
elementos, sin cuya presencia no existira la obligacin,
*un vnculo jurdico, *una relacin personal y *un
objeto debido.
A. Un vnculo jurdico: La obligacin liga al deudor
con el acreedor, perdiendo el primero parte de su
libertad econmica ya que compromete su patrimonio
54
al cumplimiento de aquella. El vnculo es jurdico,
pues el ordenamiento jurdico otorga al acreedor
medios para forzar al deudor al cumplimiento
(*cumplimiento forzado, *indemnizacin de perjuicios
y *derechos auxiliares).
Lo sealado precedentemente no ocurre en las
obligaciones naturales, que no dan derecho para exigir
su cumplimiento, pero autorizan para retener lo dado
o pagado en razn de ellas, de ah que se las considere
como un intermedio entre la obligacin y el deber
moral. Es necesario destacar dos caracteres del vnculo
obligatorio:
I. Es Excepcional: Lo normal no es que dos
personas estn ligadas por vnculos jurdicos,
dado que el radio econmico de accin de un
individuo es por esencia limitado. Por ello la
obligacin es excepcional y corresponde
probarla al que alega su existencia, artculo
1698. Esto se justifica, porque quien afirma
que otra persona le est obligada invoca una
situacin de excepcin en el Derecho y debe
acreditarla.
II. Es Temporal: Tiene una duracin limitada en
el tiempo, se contrae para ser cumplida, esto es
para extinguirse. Hay en esto una clara
diferencia con los derechos reales que, por lo
general, son permanentes y no transitorios; la
obligacin dura lo que tarda en ser cumplida o
en extinguirse por alguno de los otros modos
que establece la ley, artculo 1567. As como al
acreedor corresponde probar la existencia de la
obligacin, al deudor le toca acreditar su extin-
cin, artculo 1698.
B. Una Relacin Personal: El vnculo jurdico existe
entre personas determinadas, es decir, entre dos o ms
personas, artculo 578. Por ello es que la obligacin es
individual y relativa, en otras palabras se requiere de
la existencia de acreedor y deudor.
Los sujetos de la relacin reciben los nombres
de acreedor y deudor respectivamente.
Acreedor Aquel en cuyo provecho se ha
contrado la obligacin. Para l ella forma parte del
activo de su patrimonio.
Deudor Sujeto pasivo, para quien la obli-
gacin constituye una carga en su patrimonio.
 De acuerdo al artculo 545 tanto el acreedor
como el deudor pueden ser personas jurdicas.
Acreedor y deudor forman el llamado elemento
subjetivo de la obligacin. El acreedor es titular del
derecho de crdito y el deudor es el titular correlativo
del vnculo jurdico obligatorio.
C. Objeto debido: El objeto de la obligacin es una
prestacin que puede consistir en dar, hacer o no
hacer. La prestacin es el elemento objetivo de la
obligacin. Es el inters que tiene en la obligacin el
acreedor y correlativamente lo que el deudor se ha
obligado para con el primero.
La prestacin puede ser dar, hacer o no hacer,
por ello se habla de prestacin positiva u obligacin
positiva, si el objeto es dar o hacer, y prestacin
negativa u obligacin negativa, si el objeto es no hacer.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:
Fuente de la obligacin es el hecho jurdico que le
da nacimiento, que origina o genera la obligacin.
Fuentes de las obligaciones que seala la doctrina
clsica:
a) El contrato: Es la ms frecuente de las fuentes de las
obligaciones.
Se ha sealado que el artculo 1438 define mal
el contrato, porque adems de confundir el contrato
con la convencin, no da un concepto de aquel, sino
que nos seala cual es el objeto de la obligacin, indica
en que puede consistir la prestacin que forma el
objeto del contrato.
Clsicamente se dice que el contrato es un
acuerdo de voluntades cuyo objeto es crear derechos y
obligaciones.
Nuestra legislacin sigue la tradicin romana.
El contrato produce solamente obligaciones, crea
derechos personales o crditos. No transfiere el
dominio: este se desplaza por un acto posterior e
independiente del contrato: la tradicin.
El contratante que promete dar una cosa, no la
enajena, sino que se obliga a enajenarla. Aquel a quien
55
se dirige la promesa es acreedor, tiene el derecho a
reclamar que se le transfiera el dominio y slo la
tradicin de la cosa, el pago de su crdito, le convierte
en propietario. El sistema adoptado por el Cdigo
francs es diverso, en l el slo contrato,
independientemente de la tradicin, basta para
transferir el dominio.
b) El cuasicontrato: (Es un hecho voluntario, lcito, no
convencional que genera derechos y obligaciones). La
expresin cuasicontrato sugiere la idea de una
institucin semejante al contrato, que casi lo es, y que
no difiere de l sino por caracteres accesorios o
secundarios. Sin embargo, sus diferencias son
fundamentales. El contrato nace del acuerdo de
voluntades de dos o ms partes; el concurso de
voluntades es de la esencia del contrato. El
cuasicontrato, en cambio, excluye la idea de un
concierto de voluntades.
En el cuasicontrato las obligaciones resultantes
tienen muy diverso origen; no resultan de la voluntad
del autor del hecho. Planiol ha criticado la concepcin
tradicional del cuasicontrato, porque ste no es un
hecho voluntario. Si en l interviene la voluntad, ella
no genera la obligacin. A menudo en el cuasicontrato
surge una obligacin para una persona que, de ningn
modo, ha expresado su voluntad.
En el cuasicontrato de agencia oficiosa, el
agente se obliga y podr decirse que su acto voluntario
le acarrea la obligacin, pero tambin puede resultar
obligado el dueo del negocio a cumplir los
compromisos contrados por el agente y a reembolsarle
las expensas tiles y necesarias a ste (Art. 2290).
Ms evidente es la situacin en el pago de lo
no debido. El que recibe el pago de buena fe no tiene
intencin de restituir lo que se le ha pagado; con
mayor razn carece de voluntad de restituir el que
recibe de mala fe. Por lo que toca al que paga se
excluye la idea de voluntad porque es esencial que el
pago de haya verificado por error.
c) Los hechos ilcitos: Las obligaciones nacen tambin
a consecuencias de un delito o cuasidelito, y en tal caso
ella consiste en la necesidad en que se encuentra
colocado el autor del hecho ilcito a reparar los daos
causados, sin perjuicio de las sanciones de carcter
penal que pudieran corresponderle. Caracterizan al
delito y cuasidelito civil las circunstancias de ser
hechos ilcitos y de causar dao. La ilicitud del hecho
los diferencia de cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito y cometido con la intencin de
daar constituye un delito, en tanto si se cometi sin la
intencin de daar, importa un cuasidelito.
La distincin entre delito y cuasidelito no tiene
mayor importancia en materia civil, porque las
consecuencias de ambos son idnticas: la reparacin
del dao causado, y esta se verifica considerando el
monto del dao.
d) La ley: Se sostiene que la ley es, en ltima instancia,
la causa de todas las obligaciones, a lo menos mediata.
Pero, en concepto del legislador, obligaciones legales
son aquellas que tienen en la ley su fuente nica,
directa e inmediata. De acuerdo al art. 578 son
obligaciones legales las que tienen como causa "la sola
disposicin de la ley.
Las obligaciones legales tienen un carcter
excepcional. Es necesario un texto expreso de la ley
que las establezca, as se desprende del artculo 2284
que dispone: " las que nacen de la ley se expresan en
ella".
La declaracin unilateral de voluntad: Algunos
autores sostienen que, adems de las sealadas, existe
otra fuente de las obligaciones: la declaracin
unilateral de voluntad del deudor. Segn Siegel y sus
seguidores, una persona puede por su sola voluntad
obligarse, sin necesidad de que su promesa sea
aceptada por otro individuo.
Por declaracin unilateral de voluntad se enten -
dera el acto jurdico unilateral que crea una obligacin. Lo
importante de esta teora es que una persona, por su
mera voluntad creara un derecho en otra -el acreedor-
sin la concurrencia de la voluntad de ste. Se
convertira a alguien en acreedor sin consultarle. Se
vulnerara aquel principio en virtud del cual nadie
puede adquirir derechos en contra de su voluntad.
La teora en anlisis presenta dos aspectos o corrientes:
- Aquellos que sostienen que la nica fuente de las
obligaciones es la declaracin unilateral de
voluntad. Aun en los casos que pudiera sealarse
que hay bilateralidad, como sucede en los
56
contratos, no se tratara sino de una conjuncin
sucesiva de voluntades (Worms, Siegel).
- Otros estiman que la voluntad unilateral es una
entre las diversas fuentes y que se admite en
ciertos y determinados casos: oferta de contrato,
artculos 99 y siguientes del Cdigo de Comercio;
promesa de recompensa, artculo 632 , estipulacin en
favor de otro, artculo 1449. -
El Cdigo Civil chileno acoge la doctrina clsica:
Siguiendo la doctrina predominante en su
poca y al Cdigo de Napolen, el Cdigo Civil
chileno acepta como fuentes de las obligaciones: *los
contratos, *los cuasicontratos, *los delitos, *los
cuasidelitos y *la ley, artculos 1437 y 2284.
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES:
OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:
1470.
o Obligacin civil: son aquellas que dan
derecho a exigir su cumplimiento.
o Obligacin natural: son aquellas que no
confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razn de ellas.
Esta definicin destaca la caracterstica funda-
mental de la obligacin natural que, a diferencia de las
obligaciones civiles, no otorga accin para exigir su
cumplimiento, sino slo excepcin para retener lo que
se ha dado o pagado en razn de ellas.
En el artculo 1470 se mencionan dos clases de
obligaciones naturales:
Obligaciones Civiles nulas o rescindibles:
Aquellas que debieron haber nacido como civiles,
pero que por algn defecto en su constitucin u
origen, fueron naturales.

1) Las contradas por personas que teniendo
suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo
incapaces de obligarse, segn las leyes, como los
menores adultos (Art. 1470 N 1).
Se trata de obligaciones que debieron haber
nacido como civiles, pero que por un defecto -la falta
de capacidad de la persona que se obliga- nacen como
naturales. No cualquier incapaz queda en este caso, la
disposicin se refiere a aquellas que "teniendo
suficiente juicio y discernimiento" son sin embargo
incapaces; es decir, se descartan las obligaciones
contradas por los absolutamente incapaces, puesto
que stos no tienen "suficiente juicio y discernimiento".
2) Las que proceden de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles (Art. 1470 N 3).
El nmero tercero del artculo 1470 se refiere a
los "actos", se plantea, en relacin con ello, el problema
de saber si se refiere slo a los actos unilaterales o si
comprende tambin los bilaterales.
Segn algunos, dice relacin slo con los actos
jurdicos unilaterales, ello porque la ley emplea la
expresin "actos" refirindose a los unilaterales, puesto
que cuando hace referencia tanto a los unilaterales
como a los bilaterales usa las palabras "actos y
contratos".
Otros autores, en cambio, sostienen que no
existe razn valedera para excluir los actos bilaterales
de esta disposicin. Sealan que el Cdigo Civil
emplea en algunos casos la expresin actos para
referirse a los bilaterales. As, Claro Solar cita el
artculo 1386: la donacin es un contrato y sin embargo
en dicha norma se la califica de acto.
Obligaciones civiles degeneradas u
obligaciones naturales nacidas como civiles:
1) Obligaciones extinguidas por la prescripcin (Art.
1470 N 2).
La prescripcin puede ser adquisitiva o extinti-
va. Cuando es extintiva, lo que en realidad se extingue
es la accin que emana de la obligacin civil. La
obligacin que naci como civil se transforma, por la
prescripcin, en natural.
57
El problema que se plantea es si se requiere o
no que la prescripcin haya sido declarada por
sentencia judicial para que la obligacin se transforme
en natural.
Algunos estiman que la sentencia judicial que
declara la prescripcin es imprescindible. El artculo
1470 exige que se trate de obligaciones "extinguidas"
por la prescripcin. Pues bien, la prescripcin requiere
ser alegada para producir sus efectos, ya que el juez no
puede declararla de oficio. Luego, el deudor ha debido
alegar la prescripcin y el juez pronunciarse sobre ella
para que se extinga la obligacin civil y se transforme
en natural.
Sin embargo, hay quienes sostienen la doctrina
opuesta. Sealan que la ley no exige sentencia judicial.
2) Obligaciones no reconocidas en juicio por falta de
pruebas (Art. 1470 N 4).
Se trata de obligaciones que no pudieron ser
establecidas en un litigio por no haber pruebas que
acreditaren su existencia. En este caso no estamos ante
una obligacin natural propiamente tal. No ha
existido defecto alguno ni en el nacimiento ni durante
la vida de la obligacin civil. Pero al ejercitarse
judicialmente la accin que de ella deriva, el acreedor
no ha podido obtener sentencia favorable, por no
haber probado la obligacin.
Otros casos de obligaciones naturales: En doctrina se
aceptan otros casos de obligaciones naturales, que no
estn consagrados en el artculo 1470, lo mismo sucede
en otras legislaciones, pero slo en aquellas que no
tienen una disposicin similar al referido artculo. Es
por ello que para ver si en Chile hay otros casos de
obligaciones naturales, fuera de los que seala la
norma citada, es necesario establecer, previamente, si
ella es o no taxativa.
Se sealan como casos de obligaciones
naturales, fuera de las indicadas en el artculo 1470, los
siguientes:
A. - Obligaciones provenientes de los
esponsales, artculos 98 a 101;
B. - Pago de intereses no estipulados en el
mutuo, artculo 2208;
C. - Pago hecho por un objeto o causa ilcita a
sabiendas, arts. 1468 y 1687;
 D. - Obligaciones que emanan del juego y de la
apuesta, artculo 2260.
Efecto de las Obligaciones Naturales:
1) Excepcin para retener lo dado o pagado por la
obligacin: este es el principal efecto en lo que se
refiere al acreedor. No todo pago produce el efecto de
irrepetibilidad, slo lo genera aquel que rene los
siguientes requisitos:
a) Pago voluntario;
b) El pago debe hacerse por el que tiene la libre
administracin de sus bienes;
c) El pago debe efectuarse en conformidad a las reglas
generales: Debe cumplir con los requisitos de todo
pago de obligacin.
2) Pueden ser caucionadas: Las cauciones constituidas
por terceros para garantizar una obligacin natural son
vlidas. Valen las clusulas penales, las que no son
calificadas de caucin en el artculo 46, pero que tienen
tal carcter por lo dispuesto en el artculo 1472.
Si el tercero que constituy la caucin paga, no
tiene derecho a repetir en contra del deudor principal,
puesto que si el acreedor no poda hacerlo menos
podr hacerlo l.
3) Pueden ser novadas: Una obligacin natural puede
reemplazarse por una obligacin civil o viceversa.
(Arts. 1628 a 1630).
4) No puede alegarse respecto de las obligaciones
naturales la excepcin de cosa juzgada: La sentencia
lo nico que hace es establecer que se trata de una
obligacin natural y que no se dispone de accin para
cobrarla (Art. 1471).
5) Las obligaciones naturales no pueden
compensarse: No producen accin, de manera que
nunca pueden exigirse, a menos de convertirse en
civiles por el reconocimiento del deudor. Esto porque
la obligacin civil no es actualmente exigible.
Extincin de la obligacin natural: Se extinguen por
los mismos medios de extincin que las obligaciones
58
civiles, aunque por su naturaleza especial, alguno de
los medios aplicables a stas no tienen cabida respecto
de aquellas. El artculo 1567 enumera los modos de
extinguir obligaciones, de stos no tienen aplicacin
respecto de las obligaciones naturales La
compensacin legal y la prescripcin.
OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO
HACER:
Esta clasificacin se hace atendiendo al objeto
de la prestacin.
o Obligacin de Dar: Es aquella que tiene por
objeto la entrega de una cosa mueble o
inmueble, con el fin de transferir la propiedad o
constituir sobre la misma un derecho real.
Cuando la obligacin de dar sirve para
transferir el dominio o constituir otro derecho real, es
menester que al ttulo que la origina siga un modo de
adquirir. La obligacin de dar en este evento habr
sido solamente un ttulo para adquirir el dominio.
Tambin la obligacin de dar sirve para consti-
tuir al acreedor en un mero tenedor de la cosa o para
restituir la cosa a su dueo. En estos casos el acreedor
no se hace dueo de la cosa, el deudor se limita a
hacerle una entrega no traslaticia.
Obligacin de dar y obligacin de entregar: Puede
concebirse la obligacin de dar como limitada a la
transferencia del dominio u otro derecho real y la
obligacin de entregar como la que tiene por objeto el
simple traspaso material de la cosa, su tenencia. En el
primer caso es ttulo traslaticio, en el segundo, ttulo de
mera tenencia. Cada vez que se entregue una cosa, sea
en dominio o mera tenencia habr una obligacin de
dar.
Efectos:
1) Efectos para el deudor:
a. El que se obliga a dar una cosa, tambin tiene la
obligacin de conservarla hasta la entrega, si se
trata de una especie o cuerpo cierto;
b. Si el deudor se ha comprometido a entregar una
misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas corre el riesgo de la cosa por su cuenta
hasta la entrega. Aqu no se sigue la regla general
 en orden a que el riesgo del cuerpo cierto cuya
entrega se debe es de cargo del acreedor.
2) Efectos para el acreedor:
a. Por regla general, le corresponden los frutos,
cuando se trata de especie o cuerpo cierto, desde
que se perfecciona el contrato aunque no se haya
hecho entrega de la cosa. Ello es as porque le
corresponde tambin el riesgo de sta.
b. Puede exigir la entrega de la cosa.
* Las acciones que nacen de las obligaciones de dar
pueden ser muebles o inmuebles segn lo sea la cosa
en que recaen (art. 580).
o Obligacin de hacer: Son aquellas que
tienen por objeto una prestacin consistente en
desarrollar cualquier actividad, corporal o
intelectual.
Su efecto principal consiste en que el deudor
debe cumplir la obligacin sin contravenir el tenor de
la obligacin. Para garantizar esta ejecucin el
acreedor dispone de los derechos que le confiere el
artculo 1553.
* Las acciones que nacen de estas obligaciones son
siempre muebles (art. 581).
o Obligaciones Negativas: Son las de no
hacer. Toda obligacin de no hacer una cosa
se resuelve en la de indemnizar los perjuicios,
si el deudor contraviene y no puede deshacerse
lo hecho (Art. 1555).
Las acciones que nacen de estas obligaciones son
muebles (art. 581) La abstencin es un hecho
debido por el deudor.
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO
CIERTO Y DE GENERO:
o Obligacin de Especie o Cuerpo Cierto:
Aquella en que se debe determinadamente un
individuo de una clase o gnero determinado.
Efectos:
59
a. Cuando se trata de una obligacin de dar,
comprende adems la de conservar la cosa hasta
su entrega y emplear en esta conservacin el
debido cuidado. Es lgico que la ley imponga esta
obligacin al deudor, porque por el carcter de
irremplazable de la especie o cuerpo cierto, si ella
se destruye, no podra cumplirse la obligacin.
b. La obligacin de especie o cuerpo cierto se
extingue por la prdida de la cosa debida.
c. El deudor de especie o cuerpo cierto ha de cumplir
su obligacin entregando precisamente la cosa
debida, sin poder sustituirla por otra. El acreedor
puede consentir en que se le de otra cosa a cambio
de la que se le deba y en este caso se habr
efectuado una dacin en pago.
o Obligacin de Gnero:
Aquellas en que se debe indeterminadamente un
individuo de una clase o gnero determinado.
Se refieren a una determinada cantidad de cierto
gnero.
Efectos:
a) El acreedor no puede exigir que la obligacin se
cumpla con una cosa especifica.
b) El deudor no puede ser obligado a entregar una
especie determinada del gnero, l cumple su
obligacin entregando cualquier individuo del
gnero de calidad a lo menos mediana (Art.1509).
Las obligaciones de gnero pueden ser ms o
menos determinadas, segn la amplitud del
gnero a que se refieran. Ejemplo: un automvil
Toyota Tercel o un automvil Toyota Tercel
modelo 1993. En los dos casos de trata de gneros
pero no de igual extensin.
Es necesario que el gnero est limitado, es decir
no vale por falta de objeto la obligacin que se
refiere a un gnero ilimitado. El gnero ilimitado,
no permite la formacin de la obligacin, porque
comprendera individuos sin valor cierto; as la
convencin de entregar un animal no tendra valor.
Lo mismo ocurre con la cantidad que debe ser
determinada o determinable.
 Existe un aforismo que dice que el gnero no perece,
en efecto, como el deudor puede cumplir con
cualquier especie del gnero convenido, de calidad
a lo menos mediana, ninguna importancia tiene el
que la o las cosas con que pensaba cumplir el
deudor perezcan, si siempre quedan otras del
mismo gnero para cumplir.
Por ltimo, en esta clase de obligaciones no existe
el deber de conservacin.
La distincin de obligaciones de especie o
cuerpo cierto y de gnero, es aplicable en
general a todas las obligaciones, cualquiera que
sea la prestacin sobre que verse. Sin embargo,
tiene especial aplicacin cuando se trata de
obligaciones de dar.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE
OBJETOS:
Lo normal es que la obligacin tenga un slo
objeto debido, y el deudor cumple con l la obligacin,
pero puede suceder que se deban varias cosas y la
obligacin tenga un objeto plural. La pluralidad de
objeto suele modificar los efectos normales de la
obligacin. Las obligaciones con pluralidad de objeto
pueden ser:
a. - Obligaciones de simple objeto mltiple,
b. - Obligaciones alternativas, y
c. - Obligaciones facultativas.
o Obligaciones de simple objeto mltiple:
Son aquellas en que se deben copulativamente
varias cosas, de modo que el deudor se libera de
su obligacin entregndolas o ejecutndolas
todas.
El acreedor tiene derecho para demandar todas
las cosas; el deudor no puede pretender que se le
reciba en pago una sola de las cosas debidas y que se
extinga la obligacin. Estas obligaciones no ofrecen
caractersticas que las diferencien de las normales.
o Obligaciones Alternativas: Es aquella por
la cual se deben varias cosas, de tal manera que
60
la ejecucin de una de ellas, exonera de la
ejecucin de las otras (Art.1499).
Aqu, hay varias prestaciones debidas, pero al
deudor le basta el cumplimiento de una de ellas para
extinguir la obligacin, como si una persona se obliga
para con otra a entregarle o un automvil o un inmueble o
$ 4.000.000. Las tres cosas se deben, pero se paga con
una sola de ellas.
Lo que caracteriza a estas obligaciones es el uso de
la conjuncin disyuntiva O.
Caractersticas:
1) La eleccin de la cosa con que se pagar es por
regla general del deudor, pero puede
corresponderle al Acreedor.
2) Los objetos se deben bajo la condicin de que sean
elegidos para el pago. La obligacin alternativa
misma no es condicional, pues no hay ningn
hecho futuro e incierto que suspenda su
nacimiento o pueda producir su extincin, pero las
cosas se deben todas ellas bajo la condicin de que
el deudor o el acreedor, segn a quin
corresponda la decisin, las elijan para el pago.
Elegida una de ellas, es como si las dems nunca
se hubieren debido.
3) La obligacin ser mueble o inmueble segn sea el
objeto que se determine para su pago.
4) El deudor debe pagar enteramente con una de las
cosas debidas, para que el deudor quede libre,
debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas que alternativamente deba; y no puede
obligar al acreedor a que acepte parte de una y
parte de otra.
5) No es indispensable que las cosas debidas sean
equivalentes, la ley no lo exige.
o Obligaciones Facultativas: Aquella que
tiene por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar
con esta cosa o con otra que se designa (Art.
1505).
Lo que distingue a la obligacin facultativa es
que hay un slo objeto debido, y al momento del
cumplimiento el deudor puede liberarse de la obli-
gacin con el objeto debido o con otro previamente
determinado. En tal sentido la obligacin es de objeto
mltiple, pero slo para el deudor.
Efectos:
a. El acreedor no puede demandar sino la cosa
debida;
b. Si la cosa que se debe especficamente se
destruye sin culpa del deudor: El acreedor no
tiene derecho a pedir cosa alguna, se extingue
la obligacin, aunque subsista la otra cosa con
que el deudor estaba facultado para pagar.
c. Si la prdida es culpable: Hay indemnizacin
de perjuicios, a menos que el deudor pague
con la otra cosa. Pero, el acreedor no puede
demandar sta, sino slo indemnizacin de
perjuicios.
* En caso de duda sobre si la obligacin es
alternativa o facultativa, se tendr por alternativa.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE
SUJETOS:
o Obligaciones Simplemente Conjuntas o
Mancomunadas:
Es aquella en que existen varios acreedores, o
varios deudores o varios acreedores y deudores a la
vez, de manera que cada acreedor puede slo exigir
su cuota en el crdito y cada deudor est obligado a
su cuota en la deuda.
La obligacin simplemente conjunta es la regla
general en las obligaciones con pluralidad de sujeto: A
toda obligacin con pluralidad de sujeto debe
calificrsela, en principio, de mancomunada, salvo que
expresamente se le haya negado tal calidad y dado
otra. En las obligaciones mancomunadas hay, en
realidad, tantas obligaciones como acreedores y
deudores.
Externamente se observa una sola obligacin,
desde el punto de vista material hay un slo ttulo,
como sucede cuando en un mismo contrato varias
personas se obligan para con otra, pero jurdicamente
hay tantas obligaciones como partes.
Caractersticas:
61
a) Debe haber varios acreedores o varios deudores;
b) Debe existir un slo ttulo;
c) Debe existir unidad de prestacin, es decir, la cosa
debida debe ser una misma para todos los
deudores;
d) La prestacin debe ser divisible.
Efectos:
1) Cada deudor no est obligado sino al pago de su
cuota o parte en la deuda y cada acreedor no
puede exigir sino el pago de su parte o cuota en el
crdito.
2) Lo que se dice del pago es aplicable a los dems
modos de extinguir las obligaciones;
3) La interrupcin de la prescripcin no aprovecha ni
perjudica a los otros;
4) La constitucin en mora de uno de los deudores no
coloca en igual situacin a los dems, y a la inversa
el requerimiento hecho por un acreedor al deudor
no beneficia a los dems acreedores.
5) La cuota del deudor insolvente no grava a los otros
deudores.
Los efectos anteriores son una consecuencia de que
en la obligacin mancomunada haya en realidad tantas
obligaciones como acreedores y deudores.
o Obligaciones Solidarias:
Es aquella en que hay varios deudores o varios
acreedores, y que tiene por objeto una prestacin que, a pesar
de ser divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de
los acreedores o a cada uno de los deudores, por disposicin
de la ley, de la voluntad de las partes o del contrato, en
trminos que el pago efectuado a uno de aquellos o por uno
de stos extingue toda la obligacin respecto de los dems
(Art. 1511 inc 2 y 3).
Clasificacin:
1) Activa: Cuando existe pluralidad de acreedores, y
cada uno de ellos puede exigir el total de la
obligacin al deudor;
2) Pasiva: Si hay varios deudores y un slo acreedor
que puede demandar a cualquiera de los deudores
el total de la deuda;
3) Mixta: Cuando a la vez concurren varios
acreedores y pluralidad de deudores, de manera
que cualquiera de los primeros puede exigir a
cualquiera de los segundos el total de la
obligacin.
Requisitos Generales:
1) Pluralidad de sujetos: Concurrencia de Varios sujetos
Activos o Pasivos.
2) Unidad de prestacin: Para que exista es
indispensable que la cosa debida sea una misma
para todos. Si se trata de cosas diferentes debidas
por cada deudor o a cada acreedor, no se estara en
presencia de una obligacin, sino de varias
obligaciones conexas, de sujeto simple. Para que
haya solidaridad basta que cada deudor se obligue
a la misma cosa, sin que la ley exija que la cosa se
deba de la misma manera. El que cada deudor
deba la cosa de distinta manera no obsta a la
solidaridad, Es decir, si bien la cosa debida ha de
ser una misma para todos, uno puede deberla bajo
condicin, otros a plazo y otro pura y
simplemente, de manera que ser menester que se
cumpla el plazo o la condicin para poder exigir la
cosa en su totalidad a los que as la deben. La cosa,
pues, ha de ser una misma, pero puede deberse de
distintas maneras.
3) La prestacin debe recaer en cosa divisible: La cosa
debida debe ser divisible, si as no fuere la
obligacin sera indivisible, sera la naturaleza de
la cosa la que hara que cualquier deudor tuviera
que pagar toda la cosa, puesto que esta no
admitira otra forma de hacerlo. En la solidaridad
el que se deba pagar la totalidad de la cosa no
depende de la naturaleza de esta sino de la
convencin de las partes, de la ley o de la
disposicin del testamento. La solidaridad es una
modalidad introducida en obligaciones de objeto
divisible.
4) Declaracin expresa de la solidaridad: La solidaridad
es una situacin de excepcin dentro de las
62
obligaciones con pluralidad de sujetos, y por
consiguiente, debe establecerse en forma expresa.
Fuentes de la solidaridad: *La ley, *el testamento o *la
convencin.
1) Solidaridad legal: La ley impone la solidaridad
como sancin, solidaridad pasiva.
2) Solidaridad testamentaria: Es la voluntad del
testador la que establece la solidaridad entre sus
sucesores, por ejemplo si deja un legado a Pedro y
establece la obligacin solidaria de todos sus herederos
para su pago. El legatario podr demandar el total del
legado a cualquiera de ellos.
3) Solidaridad convencional: La convencin es la
fuente ms comn de la solidaridad, sobre todo de la
solidaridad pasiva, que constituye una excelente
caucin para el acreedor.
La solidaridad no se presume: La solidaridad debe
declararse expresamente por las partes o por el
testador cuando no la establece la ley.
Para establecer la solidaridad no se requieren
frmulas sacramentales, no siendo necesario por
consiguiente el empleo de la expresin "solidaridad".
Basta con que quede en claro que el acreedor tiene el
derecho de exigir toda la deuda a uno de los deudores
o que uno de los acreedores puede demandarla por
entero al deudor.
Prueba de la solidaridad: Siendo la solidaridad una
excepcin y debiendo ser expresa, quin sostenga la
existencia de solidaridad en una obligacin debe
probarla.
Efectos de la Solidaridad Pasiva: Hay que
distinguir entre los que se producen en cuanto a la
"obligacin a la deuda", es decir los que se refieren a la
relacin entre acreedor y deudores, y aquellos
relativos a la "contribucin a la deuda", es decir los que
se originan entre los codeudores.
No debe olvidarse el principio de que los
deudores solidarios lo son del total slo respecto del
acreedor, pero entre ellos la deuda se divide, de
manera que en definitiva, cada uno resulta obligado
slo segn el inters que tenga en la obligacin.
 Efectos en cuanto a la obligacin a la deuda
entre acreedores y deudores:
1.) El acreedor puede exigir el total de la deuda a
cualquiera de los deudores, a su arbitrio: Este es el
efecto ms importante de la solidaridad. El acreedor
puede demandar a todos los codeudores solidarios
conjuntamente por una sola cuerda. Puede, tambin,
demandar el total a uno slo de los deudores, a su
arbitrio, sin que pueda oponrsele el beneficio de
divisin, es decir no se le puede exigir que divida la
deuda en cuotas segn el nmero de deudores. La
Corte Suprema ha establecido que el acreedor puede
deducir accin contra todos los deudores solidarios a
la vez o simultneamente contra cualquiera de ellos a
su arbitrio.
2.) La sentencia pronunciada en contra de uno de los
deudores solidarios produce cosa juzgada respecto de
los dems: Sin perjuicio de las excepciones personales
que puede oponer el deudor.
3.) El pago hecho por uno de los codeudores libera a
los otros respecto del acreedor;
4.) Todo lo que extingue la deuda entre el acreedor y
uno de los codeudores solidarios, la extingue
tambin respecto de los otros deudores: Novacin;
Compensacin; Remisin; Confusin;
Prdida de la cosa debida: si la especie o cuerpo
cierto debida perece por caso fortuito se extingue la
obligacin respecto de todos los codeudores.
Cuando la cosa perece por culpa o durante la
mora de uno de los deudores, la obligacin subsiste,
pero vara de objeto: se debe al acreedor el precio de la
especie y la indemnizacin de perjuicios. Esta ltima
slo contra el culpable o moroso.
Mora de uno de los codeudores solidarios. La doctrina
estima que colocado en mora uno de los codeudores
solidarios, todos los dems quedan en igual situacin,
siempre que la obligacin sea exigible para todos
La interrupcin de la prescripcin que opera en
perjuicio de uno de los deudores perjudica a los
dems.
63
La prescripcin renunciada por uno de los codeudores
no perjudica a los dems;
En cuanto a la suspensin de la prescripcin: Aquella
que favorece al acreedor, perjudica a todos los deudo-
res.
Situacin de la Prorroga de la competencia respecto de
uno de los deudores: La jurisprudencia seala que el
deudor que no ha intervenido en la prorroga no puede
oponer la excepcin de incompetencia con
posterioridad a aquella.
Excepciones que puede oponer el codeudor solidario
demandado al acreedor:
1. Excepciones Reales: Son aquellas que resultan de la
naturaleza de la obligacin, las inherentes a la
obligacin misma, que no dicen relacin con la persona
del deudor. Tambin puede decirse que son aquellas
que pueden ser invocadas por cualquiera de los
deudores. Pertenecen a esta clase de excepciones:
a) La Nulidad Absoluta: Es excepcin real, porque
las causales de nulidad absoluta afectan a la
obligacin en si misma y no dice relacin con la
persona de los contratantes. Adems, tiene la
calidad de excepcin real porque puede alegarse
por todo el que tenga inters en ella, excepto los
que han ejecutado el acto o celebrado el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
b) La Cosa Juzgada: La sentencia dictada contra uno
de los codeudores produce cosa juzgada respecto
de los dems. En compensacin la sentencia
dictada en favor de uno de ellos puede tambin
ser alegada en su favor por los otros codeudores.
c) Modalidades que Afecten a Toda la Obligacin:
Es el caso en que todos los codeudores se hayan
obligado bajo condicin o plazo. Sin embargo, no
tiene el carcter de excepcin real la modalidad
que slo afecte a uno o ms de los deudores pero
no a todos.
d) Casi todos los modos de extinguir obligaciones:
Con excepcin de la compensacin y la remisin
 que tienen un carcter especial. Sin embargo,
ciertos modos de extincin presentan caracteres
especiales, tales son:
- Prescripcin: Si corre por igual para todos
no hay problema y todos los deudores
pueden alegarla una vez cumplida.
- La condicin resolutoria y el plazo
extintivo: Pueden ser excepciones reales o
personales segn afecten o no a todos los
deudores.
2. Excepciones Personales: Son aquellas que
pertenecen a alguno o algunos de los deudores
solidarios, pero no a todos. La excepcin personal va
unida a ciertas cualidades que dicen relacin con la
persona de uno o algunos de los codeudores
solidarios, y que por lo mismo no pueden oponerse
sino por aquel o stos exclusivamente. Aquellos
codeudores que no estn afectados por la causal que
produce la excepcin no estn habilitados para
oponerla. Son excepciones personales:
a) La Transaccin: Por ser un contrato intuito
persona;
b) El Plazo Suspensivo: Cuando dice relacin con
alguno de los codeudores solidarios;
c) La condicin suspensiva: En el mismo caso
anterior;
d) Privilegios o Beneficios que la Ley otorga a
Determinadas Personas: Como el beneficio de
competencia y la cesin de bienes, porque es un
beneficio concedido a ciertos deudores;
e) Causales de extincin de las obligaciones que
slo afectan a alguno o algunos de los
codeudores solidarios: Como sucede con la
nulidad relativa. En la solidaridad si el dolo o la
fuerza ha afectado a todos los codeudores es una
excepcin real.
3. Excepciones Mixtas: Son las que presentan algunos
de los caracteres de las excepciones reales y algunos de
las personales. Estas excepciones aprovechan a todos
los codeudores, pero slo pueden ser invocadas contra
el acreedor en la parte del deudor a quin compete.
Son excepciones de esta clase la remisin parcial de la
deuda y la compensacin.
64
a) Remisin Parcial: Cualquiera de los deudores que
sea demandado por el total de la deuda, podr
oponer la remisin parcial hecha a uno de los
deudores, pero slo en la cuota de ste.
b) Compensacin: Un deudor solidario demandado
no puede exigir que se compense su deuda con el
crdito que pertenece exclusivamente a otro
deudor. Pero, si el codeudor a quin pertenece el
crdito en contra del acreedor, ya lo ha compensa-
do con la obligacin solidaria, cualquiera de los
codeudores podr oponer la extincin de la
obligacin por compensacin al acreedor.
Efectos en cuanto a la contribucin a la
deuda. (Relaciones Internas entre los
Codeudores).
Una vez extinguida la obligacin por alguno
de los codeudores se presenta el problema de si aquel
que pag puede dirigirse en contra de los dems
codeudores solidarios y exigirles la devolucin de su
cuota en la deuda. En el sistema chileno no se confiere
este derecho en forma absoluta, slo procede cuando
existe comunidad de intereses entre los deudores
solidarios. En ciertos casos, slo uno de los deudores
tiene inters en la deuda y los otros codeudores
solidarios han concurrido sin tener inters, como
cuando lo hacen slo para caucionar la obligacin.
Para examinar las distintas situaciones que pueden
producirse es necesario distinguir entre la extincin no
onerosa de la obligacin y la extincin onerosa de la
obligacin.
1. EXTINCIN NO ONEROSA DE LA
OBLIGACIN: Es aquella que no ha significado para
el deudor un desembolso patrimonial, un sacrificio
pecuniario. El deudor extingue la obligacin, pero
para ello no ha necesitado disponer de parte alguna de
sus bienes. As sucede con la prescripcin y la
remisin total de la deuda.
En estos casos extinguida la obligacin desapa-
rece la relacin jurdica en si misma y ningn recurso
tiene el deudor que extingui la obligacin en contra
de sus codeudores, no puede hablarse, en esta
situacin, de relaciones internas entre deudores, pues
nada hay que arreglar entre ellos.
2. EXTINCIN ONEROSA DE LA OBLIGACIN:
Es aquella que ha significado un desembolso
patrimonial para el deudor que extingui la obligacin.
En este caso se plantea la cuestin de las relaciones
internas de los codeudores. As acontece con el pago
de la obligacin o con otros medios equivalentes al
pago. En este caso es necesario distinguir si la
obligacin interesaba o no a todos los codeudores
2.1.) La obligacin interesaba a todos los codeudores:
Es en este caso en que el problema de las relaciones
internas interesa especialmente. El deudor que pag la
obligacin o la extingui por un medio equivalente al
pago hizo un desembolso pecuniario, mientras los
otros codeudores no han visto disminuido su
patrimonio, sino que ste ha aumentado, no cargan en
el pasivo con una obligacin. En este evento la ley
concede al deudor que pag una accin subrogatoria.
El codeudor que pag queda subrogado en la
accin del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades, pero con una limitacin no se subroga en
la solidaridad. No se subroga en la solidaridad porque
si as ocurriera se producira el llamado circuito de
acciones solidarias.
En virtud de esta subrogacin, el deudor que
pag puede intentar en contra de los otros codeudores
la accin subrogatoria. Se trata de una subrogacin
legal, es decir opera por el slo ministerio de la ley, sin
necesidad de convencin de las partes.
Pero, adems, podra intentar la accin del
mandato, desde que conforme a la doctrina aceptada
por la mayora, cada deudor es mandatario de los
otros. Al pagar cumple con ese mandato de manera
que dispone de esta accin.
Por ltimo, como la subrogacin se efecta en
la accin del acreedor con sus privilegios y
seguridades, puede, llegado el caso, intentar las
acciones que provienen de estas seguridades y
cauciones.
La accin del deudor que pag se dirige en
contra de cada deudor por su parte o cuota, en forma
mancomunada, es decir, la deuda se divide entre los
deudores en partes iguales. Excepciones:
65
1. Cuando las partes han convenido otra cosa: En
uso de la autonoma de la voluntad, pueden fijar,
en el acto respectivo, la cuota en que se dividir
entre ellos la deuda.
2. Cuando no habiendo dicho nada sobre la divisin
de la deuda resulta que el inters que cada uno
tiene en el crdito no es igual: A uno de los
deudores puede interesar ms el crdito que a
otros, y en este evento la divisin se har conforme
a ese inters. Por ello el deudor que pag se dirige
contra los dems deudores segn la parte o cuota
que tengan stos en la deuda, se sienta como regla
general que ella se hace conforme al inters de
cada deudor. Si dicho inters es desigual, la
divisin se har en partes desiguales, en caso con-
trario se har en cuotas iguales.
2.2.) La obligacin no interesa a todos los deudores:
Generalmente esta situacin se produce en aquellos
casos en que la obligacin solidaria ha sido convenida
como caucin, de manera que ella no interesa a aquel
que concurre slo con el fin de asegurar el
cumplimiento de la obligacin. Se distinguen varios
casos en que pueden encontrarse estos codeudores en
sus relaciones internas:
a) Pag el deudor a quien interesaba la
obligacin: Los que caucionaban la obligacin
no estn obligados en parte alguna, pues la
obligacin se cumpli por el nico deudor
interesado.
b) Caso en que pag alguno de los interesados:
Si paga la obligacin, queda subrogado en las
acciones del acreedor y podr tambin hacer
valer la accin del mandato en contra de los
dems deudores interesados, segn sus cuotas,
pero no podr dirigirse en contra de los
deudores a quienes no interesaba la obliga-
cin. Estos se consideran como fiadores, de
manera que al extinguirse la obligacin
respecto del acreedor quedan liberados.
c) Paga uno de los codeudores a quienes no
interesaba la deuda: En tal caso la ley
considera al deudor que pag como fiador.
Dispone de la accin personal de reembolso que
se confiere al fiador que paga la deuda del
deudor directo. En este caso se mantiene la
solidaridad.
 Corresponde probar la falta de inters al
que as lo alega: Ello se concluye de aplicar
los principios generales de la prueba.
Normalmente no es difcil probar que un
deudor no tiene inters en la obligacin,
porque cuando ello sucede es porque en el
contrato respectivo, l se ha obligado como
fiador y codeudor solidario, palabras con que
en la prctica se deja ver que ha concurrido con
el fin de caucionar, pero no como deudor
directamente interesado.
CUOTA DEL DEUDOR INSOLVENTE: La
parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos
los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos
a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad (Art.
1522 inc. 3).
Qu sucede si una vez pagada la deuda por
uno de los deudores, al dirigirse ste contra los dems,
uno de estos cae en la insolvencia?
La cuota del deudor insolvente se reparte
entre los dems codeudores, comprendidos incluso
aquellos a los que el acreedor perdon la solidaridad.
La cuota del deudor insolvente afecta incluso al
deudor a quien se exoner de la solidaridad, porque
cosa distinta es perdonar la solidaridad que remitir la
deuda.
Pago parcial hecho por uno de los codeudores: Si uno
de los deudores paga slo parte de la obligacin total,
se subroga por esa parte en la accin del acreedor en
contra de los dems deudores, pero cediendo prefe-
rencia al acreedor por el resto de la obligacin.
Extincin de la solidaridad: Una vez que se extingue
la obligacin se extingue la solidaridad, que no es sino
una modalidad de la misma. Cuando se habla de
extincin de la solidaridad, en realidad se est
haciendo referencia a aquellos casos en que
mantenindose la obligacin de los deudores deja de
existir la solidaridad.
Es decir, se extingue slo la solidaridad y no la
obligacin. Tal cosa sucede cuando el acreedor
renuncia a la solidaridad y en caso de muerte de uno
de los deudores.
66
o Renuncia de la solidaridad: La renuncia a
la solidaridad puede ser expresa o tcita, y
tambin total o parcial.
-La renuncia es expresa cuando se hace en
trminos formales y explcitos, bastando para cumplir
con ello que la intencin del acreedor de dividir la
deuda aparezca claramente, no siendo necesario el uso
de frmulas sacramentales.
-La renuncia tcita consiste en una
conducta del acreedor que hace concluir que ha
renunciado a los derechos que le confiere la
solidaridad. Hay renuncia tcita:
- Cuando el acreedor exige el pago de su cuota a un
deudor, expresndolo as en su demanda, sin hacer
reserva general de sus derechos o especial de la
solidaridad;
- Cuando el acreedor recibe de un deudor su cuota, y
as lo expresa en el recibo que da, sin hacer en l
reserva general de sus derechos o especial de la
solidaridad.
La renuncia puede ser tambin total o parcial.
Es total si el acreedor consiente en la divisin de la
deuda respecto de todos los deudores.
Es parcial, si slo dice relacin con alguno o algunos de
los deudores, pero no con los dems.
Efectos de la Renuncia: Cualquiera que sea la clase de
renuncia que haya hecho el acreedor la deuda no se
extingue, ella sigue existiendo entre acreedor y
deudores, pero los efectos varan segn la clase de
renuncia que se haya hecho:
a) Si la renuncia es total, la obligacin subsiste como
mancomunada o simplemente conjunta. El
acreedor slo podr cobrar a cada deudor su cuota
en la deuda.
b) Si la renuncia es parcial, el acreedor slo podr
exigir al pago de su cuota al deudor a quien liber
de la solidaridad, conservando accin solidaria
contra los dems.
c) Cuando la solidaridad dice relacin con una
obligacin que consiste en pensiones peridicas, al
renunciar a la solidaridad el acreedor slo lo hace
respecto de las pensiones devengadas, es decir, de
aquellas que tiene derecho a cobrar, pero la
 solidaridad subsiste en cuanto a las pensiones
futuras, pero si lo expresa en la renuncia puede
extenderse a stas.
o Muerte de uno de los codeudores
solidarios que deja varios herederos
(1523):
El codeudor fallecido dej un slo heredero: Si uno de
los codeudores fallece y deja un solo heredero, ste
queda en lugar del deudor fallecido, de manera que el
acreedor podr cobrarle el total de la deuda a ese
heredero o a los dems deudores. La solidaridad
subsiste.
El deudor fallecido tena varios herederos: El acreedor
podr cobrar toda la deuda a los deudores que viven,
puesto que respecto de ellos no se ha producido
cambio alguno en la obligacin. Tambin puede
dirigirse en contra de los herederos del deudor
fallecido, y en tal evento podr cobrar TODA la deuda,
pero a TODOS los herederos, demandndolos
conjuntamente. Puede dirigir su accin en contra de
cada uno de los herederos, cada uno de ellos responde
de la parte de la deuda que corresponde a su porcin
hereditaria.
No Obstante que la solidaridad no pasa a los
herederos del deudor fallecido, nada obsta para que se
pacte entre el acreedor y deudores que en caso de
fallecer uno de ellos pase la solidaridad a los herede-
ros, de manera que el acreedor pueda cobrar el total a
cualquiera.
Solidaridad Activa: Es aquella en que existiendo varios
acreedores cada uno de ellos puede demandar la totalidad de
la deuda y el pago que el deudor haga a cualquiera de ellos
extingue la obligacin.
Es de mnima aplicacin prctica, pues no presumen. Las principales modalidades que
tiene muchas ventajas al menos para los acreedores y
puede ser fuente de problemas entre ellos. Si algn
inters puede tener es para el deudor, quien podr
pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y
extinguirla respecto de todos, sin tener que entenderse
con cada uno de ellos. Los efectos prcticos para los
acreedores pueden obtenerse igual a travs de un
mandato, que permite las mismas ventajas y elimina
muchos riesgos. Algunos aspectos que es necesario
67
considerar en relacin con la solidaridad activa son los
siguientes:
Fuentes de la solidaridad: Tericamente son las
mismas que en el caso de la solidaridad pasiva, en el
hecho slo lo son la convencin y el testamento, pues
no existen casos de solidaridad activa legal.
Efectos de la solidaridad activa en las relaciones entre
acreedores y deudores:
- Cada acreedor puede exigir el total de la obligacin;
- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores
que elija, a menos que haya sido demandado por uno
de ellos, pues en tal caso debe pagarle a ste;
- El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores
extingue la deuda respecto de los dems, y lo que se
dice del pago se extiende a los otros modos de
extinguir obligaciones;
- La sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor
y uno de los acreedores produce cosa juzgada respecto
de los dems;
- La interrupcin de la prescripcin hecha por uno de
los acreedores, aprovecha a los dems; y
- Constituido el deudor en mora por uno de los
acreedores, queda en mora respecto de los dems.
Relaciones entre los Coacreedores: La regla es la
misma que en la solidaridad pasiva: el crdito se
distribuye entre los acreedores en proporcin al inters
de cada uno de ellos en la deuda.
OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD
Modalidades son las clusulas que las partes
introducen al acto o contrato para modificar los efectos
normales de la obligacin en cuanto a su existencia,
exigibilidad o extincin. Son excepcionales y no se
reglamenta la ley son: el PLAZO, la CONDICIN y el
MODO.
o Obligaciones a Plazo:
El hecho futuro y cierto del cual depende el
ejercicio o la extincin de un derecho.
El plazo debe ser acontecimiento futuro, pero a
diferencia de la condicin tiene que ser cierto, esto es
que ha de ocurrir fatalmente. No tiene carcter
incierto, por lo cual mientras en la condicin por su
naturaleza incierta est en juego la existencia misma de
la obligacin (su nacimiento o extincin) con el plazo
slo est en juego la exigibilidad de la relacin
obligatoria.
En principio, todos los negocios pueden
sujetarse a plazo, pero fuera del campo de las
obligaciones y slo por excepcin, se prohbe el plazo,
como sucede con el matrimonio, artculo 102.
Clasificacin del plazo:
a) Plazo expreso y plazo tcito: Por regla general es
expreso, sin embargo existe tambin el plazo
tcito, que la ley define como el indispensable para
cumplirlo, hay ciertas obligaciones en que aun
cuando no se estipule un plazo lo requieren por
razones de distancia, fabricacin, etc. , por ejemplo
venta en Arica de mercaderas a un comerciante de
Punta Arenas, puestas en esta ltima ciudad.
b) Determinado e indeterminado: Es determinado
cuando se sabe con precisin el da en que ha de
llegar. Es indeterminado si no puede establecerse
el da en que ha de llegar, Ej: El fallecimiento de
una persona.
c) Convencional, legal y judicial: Plazo legal El
indicado por la ley, lo que sucede en contadas
ocasiones.
Plazo convencional es el establecido por las partes.
Plazo judicial es el fijado por el juez, quien puede
hacerlo slo en los casos en que la ley lo faculta
para ello (Art. 1494 inc 2).
d) Plazo fatal y plazo no fatal: Esta clasificacin
atiende a si el derecho caduca o no por el transcurso
del plazo, en caso de que caduque el plazo es fatal, si
no se produce su caducidad por el transcurso del
plazo, esto es si subsiste despus de transcurrido ste,
es no fatal, el plazo fatal no puede prorrogarse.
e) Plazo suspensivo y plazo extintivo: Es suspensivo
cuando se difieren los efectos del acto o contrato hasta
el cumplimiento del plazo fijado. Es extintivo o
resolutorio cuando los efectos del acto o contrato
quedan limitados por el transcurso del plazo. De este
plazo depende la extincin del derecho, es un modo de
extinguir las obligaciones.
68
Efectos del Plazo: Hay que distinguir entre plazo
suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.
a.- Plazo Suspensivo: Este plazo no suspende la
adquisicin del derecho, el cual existe desde que se
perfecciona el contrato, lo nico que sucede es que el
ejercicio, la exigibilidad del derecho se suspende.
Como consecuencia de ello es que:
1. Lo que se pague antes del vencimiento del
plazo no est sujeto a restitucin.
2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas
conservativas.
3. El derecho y la obligacin se transmiten.
4. El acreedor no puede demandar su
cumplimiento, el deudor no est en mora
mientras este pendiente el plazo, no corre la
prescripcin ni opera la compensacin.
Cumplido el plazo suspensivo el acreedor
puede exigir el cumplimiento y por consiguiente
comienza a correr la prescripcin y puede operar la
compensacin.
b.- Plazo Extintivo: Mientras se encuentra pendiente,
el acto o contrato sujeto a plazo produce todos sus
efectos normales como si fuera puro y simple. Vencido
el plazo se produce de ipso jure la extincin del
derecho y de la obligacin.
Extincin del Plazo:
a) Por vencimiento del plazo: Es la llegada o
cumplimiento del plazo. -
b) Renuncia: El plazo se establece en beneficio de una o
ambas partes, por lo cual es perfectamente
renunciable. Corresponde el derecho a renunciar al
plazo a aquel en cuyo beneficio se encuentra
establecido, siendo lo normal que lo est en el del
deudor, porque habitualmente es el interesado en el
plazo. En general, el deudor puede renunciar al plazo,
salvo las siguientes excepciones:
i. Cuando le estuviere expresamente
prohibido, artculo 12;
ii. Cuando la renuncia cause un perjuicio
al acreedor. En tal caso el plazo est
establecido en beneficio de ambas
partes y de ah que el deudor no puede
por s slo renunciar al plazo.
 iii. Si el mutuo es con intereses el plazo
beneficia a ambas partes, de ah que no
puede ser renunciado slo por el
deudor; en cambio si no hay inters
beneficia slo al deudor y por
consiguiente ste puede renunciarlo.
Hay casos en que el plazo beneficia exclusiva-
mente al acreedor, luego exclusivamente ste puede
renunciarlo.
En la ley 18010, artculo 10, se establece expre-
samente que el deudor de una operacin de crdito de
dinero puede renunciar al plazo (anticipar el pago dice
la ley), aun contra la voluntad del acreedor.
Caducidad del Plazo: Esta consiste en la extincin
anticipada del plazo en los casos previstos por la
convencin o sealados por la ley. Tiene por objeto
proteger al acreedor cuando su crdito corre peligro
por ciertas situaciones especialmente relacionadas con
la solvencia del deudor que hacen temer que de
esperarse el trmino del plazo el acreedor no pueda
cobrar ntegro su crdito. Puede suceder por quiebra o
notoria insolvencia del deudor y por Prdida o
disminucin de las cauciones (Art. 1496).
Caducidad convencional: Se produce en los casos
expresamente previstos en el contrato, esto es, el acree-
dor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el
cumplimiento de todo o parte de la obligacin en el
evento de una condicin. Es muy frecuente que se
estipule que el no pago oportuno de una cuota de
varias haga exigible la totalidad de la obligacin, esto
es lo que se mal denomina "clusula de aceleracin".
o Obligaciones Condicionales.
Es obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede
suceder o no (Art. 1473).
Pero, se acostumbra a definirla como el hecho
futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
extincin de un derecho y su obligacin correlativa.
Elementos de la Condicin:
69
1) Hecho Futuro: Esto es, tiene que suceder en el
porvenir. El acontecimiento presente o pasado no vale
como condicin.
2) Acontecimiento Incierto: Esto es, el hecho puede
ocurrir o no. Un acontecimiento de realizacin cierta,
aunque al momento en que se verificar no puede ser
previsto constituye un plazo y no una condicin.
Pero, aunque un acontecimiento futuro y cierto
es plazo, puede suceder que unido a otras
circunstancias forme parte de una condicin. As la
muerte de una persona es plazo, pero la muerte en
determinadas circunstancias o antes de cierta fecha es
condicin.
La determinacin del acontecimiento incierto
no afecta el carcter de condicin, basta con que el
hecho sea futuro e incierto, aunque sea determinado.
Ejemplo: el da en que una persona cumpla 30 aos.
Clasificacin de las Condiciones:
a. Condiciones positivas y negativas (Art. 1474 y 1475).
b. Condiciones posibles y condiciones imposibles:
En cuanto a la eficacia y validez de estas
condiciones Las fsica y moralmente posibles lo son
siempre, en tanto que respecto de las imposibles e
ilcitas debe distinguirse si son positivas o negativas,
arts. 1476 y 1480.
Eficacia de las condiciones positivas
imposibles o ilcitas: Se distingue:
Si la condicin suspensiva es o se hace
imposible se tendr por fallida, a la misma regla se
sujetan las condiciones inductivas a un hecho ilegal o
inmoral. Se las considera fallidas porque no hay
incertidumbre, es evidente que el hecho no puede
ocurrir.
En la condicin resolutoria la extincin del
derecho y la obligacin si depende de un hecho fsica o
moralmente imposible, como ello no puede suceder,
no existe condicin; es decir el acto es puro y simple,
no hay condicin, pues no existe incertidumbre.
Eficacia de las condiciones negativas
imposibles o ilcitas: Aqu no se atiende a si son
suspensivas o resolutorias, sino a la clase de
imposibilidad, a si es fsica o moral
 En la condicin negativa fsicamente imposible, la
obligacin es pura y simple. Si la condicin es negativa
ilcita, ella vicia la obligacin, es un caso especial de
nulidad porque un elemento accidental tiene fuerza
por su ilicitud para viciar toda la obligacin.
c. Condicin Expresa y Condicin Tcita: La regla
general es la condicin expresa, que necesita de
estipulacin de las partes para existir, dado que las
modalidades no se presumen. Por excepcin la
condicin es tcita cuando la ley la subentiende sin
necesidad de que las partes las establezcan, ejemplo
art. 1489.
d. Condicin Potestativa, Casual o Mixta: Atiende esta
clasificacin a la persona o al hecho de que depende el
cumplimiento de la condicin:
1) Es condicin potestativa la que depende de
la voluntad del acreedor o de la del
deudor. Ejemplo 1: Depende la de
voluntad del acreedor Te doy mil si vas
maana a Santiago; Ejemplo 2: Depende
de la voluntad del deudor Te doy mil
si voy maana a Santiago. Estas
condiciones se clasifican en simplemente
potestativas y meramente potestativas.
2) Es casual la que depende de la voluntad de
un tercero o de un acaso. Ejemplos:
voluntad de un tercero Te doy 1000 si el
Mono viaja a Santiago; un acaso Te doy
mil si maana llueve.
3) Es mixta la condicin que en parte
depende de la voluntad del acreedor y en
parte de la voluntad de un tercero o de un
acaso. Aun cuando el Cdigo Civil no lo
dice tambin es mixta la que depende en
parte de la voluntad del deudor y en parte
de la voluntad de un tercero o de un acaso.
La condicin potestativa puede ser
simplemente potestativa y condicin meramente
potestativa:
Son simplemente potestativas las que dependen de
un hecho voluntario de cualquiera de las partes.
70
Mera o puramente potestativas son las que depen-
den de la sola voluntad de alguna de las partes.
Las condiciones meramente potestativas que
dependen de la sola voluntad del acreedor son vlidas,
hay siempre obligacin para el deudor. En cuanto a
las condiciones meramente potestativas que dependen
de la sola voluntad del deudor hay que distinguir:
A. Si la condicin es suspensiva, es nula la
obligacin;
B. Si la condicin es resolutoria, es vlida,
porque en estas la obligacin ha podido
formarse y producir todos sus efectos, ya
que la condicin resolutoria no afecta la
existencia de la obligacin, sino
nicamente su extincin.
CONDICION SUSPENSIVA: Condicin
suspensiva es el hecho futuro e incierto del
cual depende el nacimiento de un derecho y de
su obligacin correlativa. Puede encontrarse en
cualquiera de estos tres estados:
*Pendiente: Mientras exista incertidumbre acerca de si
el acontecimiento tendr o no lugar, el acreedor no
tiene derecho ni el deudor obligacin, como
consecuencia de ello:
1) El acreedor no puede exigir el
cumplimiento. Si el deudor efecta el
pago, ste carece de causa y es repetible;
2) La obligacin no es exigible, como conse-
cuencia de ello: No puede ser novada; No
puede ser compensada; No comienza a
correr el plazo de prescripcin;
3) Se aplica el principio de que la cosa produ-
ce para su dueo, los frutos son para el
deudor y no para el acreedor.
4) Si bien no ha nacido el derecho y la obliga-
cin, el acto o contrato existe, y por
consiguiente deben cumplirse los
requisitos de existencia y validez del acto o
contrato, y la obligacin condicional se rige
por la ley vigente a la poca de celebracin
del contrato.
5) Si bien mientras est pendiente la
condicin el derecho no existe ni tampoco
la obligacin, el acreedor tiene la legtima
 esperanza de llegar a ser titular de su
derecho. Este derecho en potencia otorga
Forma en que debe ser cumplida la condicin:
al acreedor las siguientes facultades:
- Puede impetrar medidas conservativas
encaminadas a la conservacin de la
cosa debida. El legislador no indica
cuales son esas medidas conservativas,
de modo que ellas quedan entregadas
al criterio del juez;
- Por regla general, tanto el derecho del
acreedor como la obligacin del
deudor se transmiten a sus herederos.
1. De acuerdo al Modo convenido.
2. Del modo que las partes han entendido.
3. Se rechaza el cumplimiento por equivalencia.
4. Cuando la condicin es mixta, esto es
en parte del acreedor y en parte de un tercero,
puede ocurrir que el deudor se valga de
medios ilcitos para que la tercera persona no
coopera y la condicin no se cumpla y as no
pagar aquello a que se oblig. En tal caso la
ley considera la condicin como cumplida.

TEORA DE LOS RIESGOS: Es el caso de una Prueba del cumplimiento: Quien sostenga que la
obligacin de dar, si la obligacin fuera pura y simple condicin se cumpli debe probarlo siempre que de
el riesgo es del acreedor, pero si ella es condicional ese hecho arranque un derecho contrario al que existe.
existen las siguientes reglas: Ejemplo: si la condicin es suspensiva, ser el acreedor
quien deba probar el cumplimiento, para exigir al
a) Prdida total por caso fortuito: El riesgo es
deudor que cumpla la obligacin. Si es condicin
del deudor, porque soporta la prdida sin
resolutoria, tambin deber probar el acreedor quien
recibir compensacin.
desea que el derecho del deudor quede sin efecto.
b) Prdida parcial por caso fortuito: Los
*Fallida: Esto ocurre cuando el hecho en que consiste
riesgos son de cargo del acreedor, pues
la condicin no tendr lugar. Entonces el contrato
debe recibir la cosa en el estado en que se
desaparece, como si nunca se hubiere celebrado y
encuentre sin derecho a rebaja del precio.
termina toda relacin jurdica.
Como justa contrapartida hace suyos los
aumentos o mejoras. Caducidad de las condiciones: Es necesario
determinar hasta cuando deber esperarse para saber
c) Si la prdida de la especie se debe a culpa no se
si la condicin est cumplida o fallida.
est en el campo de los riesgos, sino que se
trata de responsabilidad contractual, la cual Para examinar el problema debe hacerse una
pesa sobre el deudor. distincin previa: hay condiciones determinadas e
indeterminadas. As, la condicin de cumplir 21 aos
*Cumplida: Desde el momento en que el hecho en que
tiene caracteres de determinacin suficientes de
consiste la condicin acaece, nacen el derecho del
manera que para establecer cuando falla debe estarse a
acreedor y la obligacin correlativa del deudor. Las
la vida de la persona que debe cumplir dicha edad.
consecuencias de ello son:
Pero, si la condicin es indeterminada, cuando
1) El acreedor puede exigir, incluso forzada-
te cases, no es fcil saber en que momento se tendr la
mente el cumplimiento de la obligacin;
condicin por fallida, y si ninguna limitacin se
2) Comienza a correr la prescripcin; La pusiese en el tiempo debera estar pendiente la
obligacin puede ser novada y condicin hasta la muerte de la persona que debe
compensada, y contraer matrimonio. Por ello interesa determinar
cuando se tiene por fallida la condicin, el Cdigo
3) Los riesgos son de cargo del acreedor.
Civil no da ninguna regla expresa al respecto.
Cumplida la condicin suspensiva opera
retroactivamente, esto es, que sus efectos no slo se
proyectan hacia el futuro, sino hacia el pasado y se
retrotraen a la poca del acuerdo de voluntades.

71
 CONDICION RESOLUTORIA: Es el hecho
futuro e incierto del cual depende la extincin de
un derecho.
Caractersticas de la condicin resolutoria:
1) El acto sujeto a condicin resolutoria se considera
puro y simple: Esta condicin no afecta el nacimiento
del derecho sino su extincin. No hay obligacin
condicional, lo condicional es la resolucin. Por ello la
condicin resolutoria es un modo de extinguir las
obligaciones. Como el acto no es condicional el deudor
puede hacer lo que quiere con la cosa, enajenarla en
todo o parte, hipotecarla, arrendarla, etc. Pero, si se
enajena el adquirente adquiere un derecho resoluble.
2) Puede establecerse la condicin resolutoria en
favor del acreedor, pudiendo este renunciarla.
Clasificacin de la condicin resolutoria: condicin
resolutoria ordinaria, condicin resolutoria tcita y
pacto comisorio. Cada una de estas formas de
condicin resolutoria presenta sus propias
caractersticas, lo que hace necesaria analizarlas en
forma separada.
CONDICIN RESOLUTORIA
ORDINARIA: Es el acontecimiento futuro e
incierto del cual depende la extincin de un
derecho, siempre que no sea el incumplimiento de
una obligacin de las partes, pues en tal caso sera
pacto comisorio, ejemplo, te doy $ 1000, pero si
te aumentan el sueldo me los devuelves.
Caractersticas:
1) Es un elemento accidental de los actos y contratos.
2) Se admite tanto en los actos unilaterales como en
los bilaterales.
3) Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo
pactado.
4) Opera de pleno derecho. La sentencia judicial se
limita a dejar constancia que se ha cumplido la
condicin, es meramente declarativa.
5) Da origen a una accin de restitucin, como
consecuencia de operar de pleno derecho.
6) Cumplida la condicin resolutoria ordinaria el
derecho del propietario se extingue o resuelve, y
como opera con efecto retroactivo viene a
72
considerarse el acto o contrato como no celebrado.
No ocurre as en los contratos de tracto sucesivo,
pues si bien la resolucin se aplica a ellos sta no
opera retroactivamente sino hacia el futuro.
CONDICIN RESOLUTORIA TCITA: En
los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el
otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o
el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
Caractersticas de la CRT:
1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos;
2) Procede slo en los contratos bilaterales;
3) Opera siempre por incumplimiento de lo pactado;
4) Necesita de resolucin judicial, y
5) Puede pedirse indemnizacin de perjuicios, pero
no en forma aislada. -
1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos: Los
efectos de la renuncia sern que si el deudor no
cumple el acreedor no podr pedir la resolucin del
contrato, pero si podr exigir el cumplimiento.
2) Procede slo en los contratos bilaterales: La mayora
de la doctrina nacional, basndose en el texto de la ley,
afirman que la condicin resolutoria tcita slo
procede en los contratos bilaterales. Es tambin la opi-
nin de la jurisprudencia. Sin embargo, algunos
afirman que tambin procede en los contratos
unilaterales
Claro Solar, que estima que la condicin
resolutoria tcita tambin procede en los contratos
unilaterales, sostiene que no es un problema de
contratos unilaterales o bilaterales, sino que la
condicin resolutoria tcita procede en los contratos
onerosos.
3) Opera por incumplimiento de lo pactado:
La mayora de la doctrina estima que puede
pedirse la resolucin del contrato por el
incumplimiento de cualquiera de las obligaciones
contradas, sea principal o accesoria. Se fundan en que
la ley no distingue.
 Claro Solar opina que "lo pactado" se refiere al
contrato en s mismo. Proceder slo si trata de una
obligacin principal.
4) Necesita de resolucin judicial;
5) Puede pedirse indemnizacin de perjuicios pero no
aisladamente: Se puede solicitar el cumplimiento o la
resolucin ms indemnizacin de perjuicios, pero no
puede solicitarse solamente esta ltima.
unilaterales, pues se discute si procede en ellos
la condicin resolutoria tcita.
El Cdigo Civil lo define en el contrato de
compraventa y en relacin con el no pago del precio
por el comprador. Tratndose de otros contratos,
como el de arrendamiento por ejemplo, la Corte
Suprema no ha usado esta denominacin sino la de
"condicin resolutoria expresada.

El pacto comisorio se puede clasificar en:

Requisitos para que pueda pedirse la resolucin en el
caso del art. 1489:
Para que pueda pedirse la resolucin es
necesario que el contratante incumplidor est en mora
y que el que pide la resolucin haya cumplido o se
allane a ello. Si el que pide la resolucin no ha
cumplido o no se allana a hacerlo, el otro contratante
puede oponer la excepcin del Art. 1552 (excepcin de
contrato no cumplido).
a) Pacto Comisorio en el contrato de compraventa
por incumplimiento de la obligacin de pagar el
precio y
b) Pacto Comisorio en otros contratos y en el de
compraventa por una obligacin distinta de la de
pagar el precio.
Tanto en uno como en otro caso el pacto comisorio
puede ser simple o calificado.

Consecuencias de que la condicin resolutoria tcita

Pacto Comisorio en el contrato de compraventa por
opere por sentencia judicial:
incumplimiento de la obligacin de pagar el precio:
Es necesario intentar el juicio correspondiente y
a) Simple: Se estipula que si no se paga el precio se puede
mientras no se declare la resolucin el contrato
resolver el contrato de compraventa. Este pacto comisorio
subsiste, el demandado podr cumplir su
produce los siguientes efectos:
obligacin en cualquier estado del juicio, antes
de la citacin para or sentencia en primera - Los efectos son los mismos que los de la condicin
instancia y de la vista de la causa en segunda, resolutoria tcita: el vendedor puede elegir entre
Art. 310 C. P. C. solicitar el cumplimiento o la resolucin del
contrato, y en ambos casos con indemnizacin de
Si el acreedor se niega a recibir el pago el deudor
perjuicios.
puede pagar por consignacin.
- La resolucin debe pedirse, no opera de pleno
Pronunciada la resolucin por el juez los efectos
derecho, y por lo tanto, puede cumplirse la
son los mismos que en la Condicin resolutoria
obligacin hasta antes de la citacin para or
ordinaria.
sentencia en primera instancia y de la vista de la
causa en segunda instancia.
EL PACTO COMISORIO: Es la estipulacin
que hacen las partes estableciendo que el contrato se
b) Calificado: Tambin se le conoce con el nombre de Pacto
resolver si una de ellas no cumple sus obligaciones.
Comisorio con clusula de resolucin ipso facto. Al
Es decir, consiste en estipular expresamente la
estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha
condicin resolutoria tcita. El pacto comisorio
querido asilarse en un medio ms eficaz que la
procede en todos los contratos, sean
condicin resolutoria tcita. Por medio de la clusula
unilaterales o bilaterales, en virtud del
de resolucin ipso facto se pretende disminuir las
principio de la autonoma de la voluntad.
probabilidades del deudor negligente para detener la
Tiene importancia en los contratos
resolucin mediante el pago. No opera de pleno
derecho.

73
- El pago debe hacerse en el plazo de 24 horas
de notificada la demanda.
- Debe realizarse ntegramente y de acuerdo a lo
pactado.
Pacto comisorio en la compraventa por
incumplimiento de una obligacin distinta de la de
pagar el precio, y en otros contratos:
a) Simple: Sus efectos son los mismos que el que
produce el pacto comisorio simple en el contrato de
compraventa por incumplimiento de la obligacin de
pagar el precio. -
b) Calificado: Se discute en doctrina cual es el efecto de
este pacto comisorio:
Don Luis Claro Solar sostiene que no opera de
pleno derecho, porque si operase de pleno derecho el
acreedor nunca podra pedir el cumplimiento.
- En la actualidad, la mayora de la doctrina
sostiene que este pacto comisorio opera de pleno
derecho, as lo estima tambin la jurisprudencia.
El problema se plantea con frecuencia en los
contratos de arrendamiento, en los cuales se conviene
que el atraso en un periodo determinado de renta har
que el contrato termine ipso facto. Por aplicacin de
los principios generales, dicha clusula es vlida y
produce los siguientes efectos:
1) El contrato se resuelve ipso facto, por el slo hecho
de incurrir el arrendatario en mora;
2) El arrendador no necesita iniciar un juicio para la
terminacin del contrato de arrendamiento,
porque esta se produjo de pleno derecho, luego
slo debe pedir la restitucin de la cosa arrendada.
Prescripcin del Pacto Comisorio:
El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado
por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados
desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro
aos, prescribe necesariamente, sea que se haya
estipulado un plazo ms largo o ninguno.
Accin Resolutoria: Es la que nace de la condicin
resolutoria tcita, del pacto comisorio simple y del pacto
74
comisorio calificado para pedir la resolucin del contrato
por incumplimiento de las obligaciones contradas.
La accin resolutoria deriva de la condicin
resolutoria en los casos en que ella requiere de sen-
tencia judicial para operar.
Caractersticas de la Accin Resolutoria:
1) Es una Accin Personal: Emana del incumpli-
miento de obligaciones contractuales; tiene por
objeto hacer efectivos derechos de crdito;
2) En la accin resolutoria hay una especie de accin
alternativa, pues el contratante diligente tiene una
opcin: o pide el cumplimiento o la resolucin.
Puede solicitar una cosa en subsidio de la otra,
pero no las dos conjuntamente.
3) Es Indivisible: esta indivisibilidad se manifiesta en
dos aspectos:
I. Objetivamente, porque el acreedor no
puede pedir en parte el cumplimiento
y en parte la resolucin, o pide la
totalidad de uno o de lo otro.
II. Porque siendo varios lo acreedores,
todos ellos deben ponerse de acuerdo
para pedir el cumplimiento o la
resolucin, y siendo ms de uno el
deudor no podra el acreedor exigir a
uno el cumplimiento y a otro la
resolucin.
4) Puede ser mueble o inmueble: Art. 580.
5) Es Patrimonial: Por ello es transmisible y transferi-
ble.
6) Es Renunciable: Se faculta expresamente la
renuncia de la condicin resolutoria cuando ha
sido puesta en favor del acreedor.
Prescripcin de la Accin Resolutoria. Hay que
distinguir:
a) Aquella que emana del pacto comisorio en
la compraventa por incumplimiento de la
obligacin del comprador de pagar el
precio, prescribe en el plazo fijado por las
partes, siempre que no pase de cuatro
aos, contados desde la fecha del contrato.
 b) En los dems casos deben aplicarse las
reglas generales.
La resolucin debe pedirse en juicio
ordinario.
Efectos de la Resolucin: Hay que distinguir los efectos
entre las partes y los efectos respecto de terceros:
1) Efectos entre las partes: Opera con efecto
retroactivo. Se produce la extincin de los efectos del
acto jurdico, esto es, la prdida de los derechos
adquiridos en virtud del acto o contrato.
Esta regla no es absoluta en materia de frutos.
Ejemplo: En las asignaciones modales con clusula
resolutoria; Donaciones entre vivos, y en la
Compraventa resuelta por no pago del precio.
2) Efectos respecto de terceros: (Arts. 1490 y 1491)
o Bienes Muebles: El art. 1490 reglamenta la
situacin de la transferencia de bienes
muebles hechas a terceros pendiente la
condicin resolutoria. Pero, dicha norma
se refiere, adems, "a las cosas muebles a
plazo y aquellas bajo condicin
suspensiva", pero la regla debe reducirse a
la condicin resolutoria, no pudiendo
alcanzar a los otros casos que contempla:
Para aplicar el artculo 1490 deben concurrir
los siguientes requisitos:
1) Que se haya celebrado un contrato bajo
condicin resolutoria sobre una cosa
mueble.
2) Que la cosa haya sido entregada al deudor
condicional.
3) Que el deudor condicional haya enajenado
la cosa mientras est pendiente la
condicin, y
4) Que el tercero haya adquirido la cosa de
mala fe.
Aqu la buena o mala fe dice relacin con el
desconocimiento o conocimiento de la existencia de la
condicin resolutoria al momento de la adquisicin de
la cosa. No tiene aplicacin el art. 706 por referirse a
otra materia.
Si el tercero est de buena fe no hay derecho a
reivindicar en su contra.
75
Debe tenerse presente que el tercero debe cono-
cer la condicin, de manera que no basta el
conocimiento del contrato celebrado entre el
acreedor y el deudor.
Debe entenderse el concepto de cosa mueble en
sentido amplio, comprendiendo tanto las
corporales como las incorporales.
El concepto de enajenacin a que se refiere el art.
1490 es el restringido, esto es, la transferencia del
dominio.
Caso en que no puede reivindicarse: Si el vendedor
no puede recuperar la cosa porque el tercero est de
buena fe o por otra causa, puede dirigir su accin
contra el comprador para que ste le pague la parte del
precio adeudado ms la indemnizacin de perjuicios,
es decir puede iniciar la accin de cumplimiento.
o Bienes Inmuebles: El Art. 1491 reglamenta
la situacin que se produce cuando un
tercero adquiere el dominio u otro derecho
real sobre un inmueble afecto a condicin
resolutoria.
En la expresin inmuebles que emplea el art.
1491 no se comprenden los inmuebles por adherencia o
destinacin, pues stos vuelven a su calidad de
muebles si se separan permanentemente o dejan de
estar destinados al beneficio del inmueble y el Art.
1491 requiere que sean inmuebles.
Requisitos:
1) Que se haya enajenado el inmueble;
2) Que la condicin conste en el ttulo respectivo, y
3) Que el ttulo est inscrito u otorgado por escritura
pblica.
No obstante que el artculo 1491 se refiere a la
resolucin lo que procede contra terceros es la
reivindicacin y no la resolucin, la cual se produce
entre las partes.
La ley exige que "la condicin conste en el ttulo
respectivo" con ello se quiere decir que la condicin
debe estar de manifiesto en el ttulo. Respecto de la
condicin resolutoria tcita si en el ttulo respectivo
aparece o est patente la existencia de obligaciones
pendientes, se estima, en general, que hay constancia
de la condicin resolutoria tcita.
 Exige, adems, que la condicin conste en el
"ttulo respectivo". Es decir en el ttulo existente entre el
acreedor y el deudor condicional, y no que se haya
dejado constancia de la condicin en el ttulo que
existe entre el deudor y el tercero.
Si reunindose los requisitos del caso, el Art.
1491 se presume la mala fe y lo nico que habra que
probar sera el hecho que la condicin constaba y que
el ttulo estaba inscrito.
En el caso del Art. 1491, la accin del acreedor
puede alcanzar no slo el dominio sino, adems, las
hipotecas, censos y servidumbres. Puede aplicarse al
usufructo, uso, habitacin y fideicomiso. No hay razn
para interpretar esta norma en forma restrictiva.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.
Los efectos de las obligaciones son:
El cumplimiento o prestacin (pago);
Los derechos conferidos al acreedor para el
caso de incumplimiento (derecho de prenda
general e indemnizacin de perjuicios);
Las facultades que se otorgan al acreedor para
proteger su derecho (medidas conservativas,
accin oblicua o subrogatoria, beneficio de
separacin de patrimonios).
La doctrina tradicional limita los efectos a estas
dos ltimas categoras.
Los pactos deben ser cumplidos, por ello el
deudor debe cumplir su obligacin y si no lo hace
voluntariamente, la ley confiere al acreedor los medios
necesarios para obtener su cumplimiento forzado,
adems se le otorga otro derecho, en virtud del cual
puede exigir que se le indemnicen los perjuicios
causados por el incumplimiento de la obligacin o por
el retardo en su ejecucin (Este es un derecho secunda-
rio).
EJECUCIN FORZADA DE LA
OBLIGACIN: (2465)
76
El Derecho de Prenda General: Si el deudor no se
allana voluntariamente a la ejecucin de lo convenido,
el acreedor se ver obligado a recurrir a un
cumplimiento forzado de la obligacin mediante los
procedimientos que al efecto establece la ley.
El objeto de la ejecucin forzada son los bienes
del deudor. Pero no slo ciertos y determinados
bienes, pues el deudor obliga, al contraer el vnculo,
todo el activo de su patrimonio, ello sin perjuicio de las
cauciones reales que afecten ciertos bienes y por ciertas
obligaciones. El nombre de "prenda general" no es el
ms apropiado, pues la prenda tiene una significacin
bien precisa, Art. 2384. Pero, en el caso en anlisis la
palabra "prenda" no se usa en su sentido tcnico y slo
sirve para expresar la idea de que todos los bienes del
deudor estn afectados a la satisfaccin de sus
obligaciones.
Requisitos de la ejecucin forzada:
1) Que se trate de una deuda lquida (determinada), arts.
438, 439 y 530 del Cdigo de Procedimiento Civil;
2) Que la deuda sea actualmente exigible, arts. 437 y 530
Cdigo de Procedimiento Civil;
3) Que la accin conste de un ttulo ejecutivo,
entendiendo por tal aquel documento que da cuenta
de un derecho indubitable, al cual la ley atribuye la
suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento
forzado de la obligacin en l contenida. La ley seala
cuales son los ttulos ejecutivos en el Art. 434 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Respecto de la
ejecucin forzada cabe destacar que existen
procedimientos distintos para las obligaciones de
dar, de hacer y no hacer, arts. 434 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, 1553 del Cdigo
Civil, 543 y 530 del de Procedimiento Civil, 1555
del Cdigo Civil y 544 del de Procedimiento Civil.
INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS:
(Responsabilidad contractual)
Sabemos que si el deudor no cumple
voluntariamente su obligacin, el acreedor dispone de
acciones que le permiten obtener la ejecucin forzada
de ella. Pero, el legislador quiere, adems, que si el
deudor no cumple su obligacin el acreedor quede
indemne, quede en situacin semejante a aquella en
que se habra encontrado si se hubiera cumplido la
obligacin. Por ello, en el evento de incumplimiento
confiere al acreedor un derecho secundario que
consiste en poder exigir que se le indemnicen los
perjuicios que el incumplimiento le ha causado. -
Concepto: La indemnizacin de perjuicios es el derecho que
tiene el acreedor para que el deudor le repare los daos
ocasionados por el no cumplimiento efectivo y oportuno de
las obligaciones nacidas del contrato.
Ella se traduce en un deber de prestacin, en
una prestacin en dinero que deber pagar el deudor
al acreedor y que debe corresponder al beneficio que
este ltimo habra reportado si se hubiese cumplido
oportunamente la obligacin.
Fundamento:
1) Si el deudor no cumple su obligacin incurre en
una contravencin a un pacto que para las partes
tiene efectos parecidos a los de la ley, por ello la
ley sanciona al deudor imponindole una
reparacin.
2) El acreedor que ha tenido en vista un beneficio o
que puede haber sufrido un perjuicio por el
incumplimiento debe obtener que se le repare el
dao que ha sufrido, de modo que su patrimonio
permanezca indemne. De ah que la indem-
nizacin viene a reemplazar al cumplimiento
efectivo o en especie de la obligacin. Por ello se
llama a esta indemnizacin "cumplimiento por
equivalencia". Si no se cumple voluntariamente la
obligacin, el acreedor puede obtener su ejecucin
forzada y si ello no le fuere posible podr obtener
el cumplimiento por equivalencia, mediante la
indemnizacin de perjuicios.
3) La indemnizacin de perjuicios, segn el criterio
ms aceptado, debe hacerse en dinero. Significa
entonces reemplazar el cumplimiento en especie
por una obligacin de pagar una suma de dinero.
Pero, cuando se trata de una clusula penal en
lugar de dinero, la indemnizacin puede consistir
en un hecho.
Naturaleza jurdica de la obligacin de indemnizar
perjuicios:
77
La obligacin de indemnizar NO es una nueva
obligacin contractual, sino la misma obligacin
anterior incumplida que ha cambiado de objeto, art.
1555 inc. 1.
Consecuencia de ello es que las garantas que
aseguran la obligacin primitiva garantizan la
indemnizacin de perjuicios, as como la nulidad de la
obligacin primitiva afecta, por las mismas causales, a
la indemnizacin de perjuicios.
Si la obligacin de indemnizar tiene su fuente
en el contrato, resulta que es la voluntad de las partes
la que la origina, as se explica el inciso final del art.
1558 que permite a las partes alterar los efectos de la
responsabilidad del deudor.
La indemnizacin de perjuicio no es accesoria:
Algunos autores sostienen que la indemnizacin de
perjuicios es una obligacin accesoria, ello es efectivo
slo en lo que dice relacin con la clusula penal, art.
1535, pero no puede sostenerse lo mismo respecto de la
indemnizacin de perjuicios en general, pues ella no
accede a la obligacin principal, sino que viene a
reemplazar el cumplimiento en especie.
Pero, como la obligacin no tiene por objeto la
indemnizacin de perjuicios, puede decirse que esta es
secundaria, viene "en lugar de".
Clases de indemnizacin de perjuicios: 1556 inc. 1
La indemnizacin de perjuicios puede estar
destinada a reemplazar el cumplimiento en especie, si
el deudor no ha cumplido en parte alguna su
obligacin o si slo la ha cumplido en parte. En este
caso la indemnizacin de perjuicios se llama
"compensatoria".
Pero, tambin puede suceder que el deudor
haya cumplido la obligacin tardamente, que el
deudor haya incurrido "en mora" de cumplir. En este
caso debe indemnizar los perjuicios causados por el
retardo, y entonces la indemnizacin se llama
"moratoria".
Si la indemnizacin de perjuicios es
compensatoria, subsiste la primitiva obligacin, pero
con un objeto distinto, ya que la cosa en que el
acreedor y el deudor convinieron es reemplazada por
la indemnizacin de perjuicios, ej. Art. 1672.
 Cuando la indemnizacin de perjuicios es
moratoria, ella no sustituye el objeto de la obligacin,
sino que viene a reparar el dao causado por el retardo
en el cumplimiento.
Indemnizacin de perjuicios compensatoria:
La indemnizacin compensatoria no se
acumula con el cumplimiento en especie de la
obligacin, desde que viene en reemplazo de
ste. Luego, el acreedor no puede pretender
que se cumpla la obligacin convenida y que
adems se le pague indemnizacin de
perjuicios compensatoria. Aceptar dicha
situacin sera permitir un enriquecimiento sin
causa para el acreedor, pues obtendra dos
veces el cumplimiento de una misma
obligacin, una vez en especia y la otra por
equivalencia.
La misma regla se aplica en caso de
indemnizacin de perjuicios parcial, es decir para el
caso en que se haya cumplido slo en parte la
obligacin. Hay por una parte cumplimiento en
especie parcial y por la otra cumplimiento por equi-
valencia parcial y ambos deben completar el total.
No obstante, hay ciertos casos en que se puede
producir la acumulacin de la indemnizacin de
perjuicios compensatoria con el cumplimiento en
especie. Tales son:
a) Cuando la ley lo autoriza. Ej. Contrato de
transaccin, art. 2463.
b) En la clusula penal, en que las partes
pueden convenir que se acumularn el
cumplimiento y la pena, art. 1537.
1) Obligaciones de hacer y de no hacer: Las
obligaciones de hacer, permite que el acreedor elija
entre el cumplimiento forzado o la indemnizacin
de perjuicios (Art. 1553); lo mismo sucede en el
Art. 1555 para las de no hacer.
2) Obligaciones de dar: El acreedor deber pedir el
cumplimiento de la obligacin, y para el caso que
esto no se haga, la indemnizacin de perjuicios.
De otro modo se hara alternativa una obligacin
que no lo es, ya que las partes se obligaron al
objeto primitivo, y no a ste o a la indemnizacin
de perjuicios. El acreedor puede pedir la
78
indemnizacin de perjuicios en subsidio del
cumplimiento.
Indemnizacin de perjuicios moratoria: Esta
compensa los perjuicios causados por el
retardo en el cumplimiento de la obligacin, y
no dice relacin con ste en s mismo.
No constituye un reemplazo de la obligacin,
sino el resarcimiento del dao producido por la
demora, por ello la indemnizacin moratoria se
acumula con el cumplimiento de la obligacin, sea ste
en especie o por equivalencia.
Si el deudor cumple tardamente su obligacin,
deber, adems, pagar los perjuicios causados por el
retardo; si no ha cumplido la obligacin, sino que ha
tenido que pagar perjuicios compensatorios, esta
indemnizacin se acumula con la moratoria, ya que
ambas se refieren a cosas distintas.
La indemnizacin de perjuicios no es motivo de lucro:
La indemnizacin de perjuicios, sea moratoria o
compensatoria, persigue dejar indemne al acreedor,
trata que ste no resulte lesionado. Pero ello no
significa que el acreedor pueda hacer de la
indemnizacin motivo de lucro, no puede obtener una
ganancia a travs de las indemnizacin de perjuicios.
Dao y perjuicio: No son lo mismo, Dao Es el mal
padecido por una persona o causado en una cosa a
consecuencia de una lesin directa que recae sobre ella.
Perjuicio Ganancia o beneficio cierto y positivo que
ha dejado de obtenerse.
Requisitos de la indemnizacin de perjuicios:
o Infraccin de la obligacin;
o Perjuicio causado al acreedor;
o Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor,
y
o Que el deudor haya sido constituido en mora.
1. Infraccin de la obligacin o incumplimiento:
Esto es que el deudor no cumpla la obligacin en la
forma convenida, sea que lisa y llanamente incurra en
incumplimiento de ella o que la cumpla parcial o
tardamente. El incumplimiento debe ser de una
obligacin que proviene de un contrato.
Obligaciones que debe cumplir el deudor: En
virtud del contrato el deudor debe cumplir lo
convenido, entendindose que esto comprende no slo
lo que se ha estipulado expresamente, sino, adems,
todas aquellas otras obligaciones que por la ley o la
costumbre pertenecen al contrato. Adems, el deudor
debe cumplir lo pactado en forma oportuna, trtese de
obligaciones principales o accesorias.
El incumplimiento debe ser del deudor: El
incumplimiento tiene que ser del deudor y debe ser
una accin u omisin voluntaria del mismo. Al
sealarse que el incumplimiento debe ser del deudor,
se est sealando que si ste se produce por la activi-
dad de un tercero, no se puede imputar al deudor los
perjuicios que de ello se deriven. Pero, en ciertos casos
el incumplimiento debido a actos de terceros puede ser
imputable al deudor, y en tal evento ste responder
de los perjuicios que ello origine.
2. Perjuicio causado al acreedor: Para que exista
derecho a la indemnizacin de perjuicios el
incumplimiento de la obligacin debe haber producido
perjuicio al acreedor. La jurisprudencia ha sostenido
que para que proceda la indemnizacin de perjuicios
es menester la prueba de los perjuicios.
Nexo causal: No basta que el incumplimiento origine
perjuicio para que haya lugar a indemnizacin por
parte del deudor. Es necesario, adems, que exista una
relacin de causa a efecto entre el incumplimiento y los
perjuicios. Es decir, se requiere que estos ltimos sean
la consecuencia de aquel.
Si no se da esta relacin causal, es decir si los
perjuicios no provienen del incumplimiento, no hay
lugar a la indemnizacin. La ley lo que pretende es
que se indemnicen aquellos perjuicios que, de haberse
cumplido la obligacin en la forma convenida, no se
habran producido.
El Cdigo Civil no ha dado ni ha podido dar
reglas que sirvan para determinar la existencia del
nexo causal, porque la cuestin es circunstancial,
depende de cada caso y queda entregada su
determinacin a los jueces de la instancia.
Clases de perjuicios:
a. Perjuicios directos e indirectos: El perjuicio directo es
aquel que es consecuencia lgica e inmediata del
incumplimiento del contrato. Perjuicio indirecto es aquel
que resulta del incumplimiento pero no tan
directamente; el incumplimiento es la causa remota de
estos perjuicios. Ej. Un ganadero vende a Pablo
algunas reses enfermas de un mal contagioso, el cual se
transmite a sus ganados y por ello mueren o se
enferman sus bueyes lo que le impide cultivar sus
tierras. Estos ltimos son perjuicios indirectos, ya que
son causados remotamente por el incumplimiento.
b. Perjuicios previstos e imprevistos: Los perjuicios
directos son los que admiten esta subclasificacin,
desde que un perjuicio indirecto por sus caracteres
propios ser un perjuicio imprevisto.
El perjuicio es previsto cuando necesariamente
debe producirse como una consecuencia del
incumplimiento. Ellos pueden ser supuestos por las
partes al celebrar el contrato, ya que se sabe que si el
deudor no cumple su obligacin se van a producir.
Perjuicios imprevistos son aquellos que se
producen excepcionalmente y que no pudieron
suponerse al momento de celebrarse el contrato, art.
1558.
c. Perjuicios determinados e indeterminados: Perjuicio
determinado es aquel que puede ser establecido con
exactitud, los otros son aquellos cuya cuanta es de
difcil establecimiento.
Prueba de los perjuicios: Los perjuicios deben
ser probados por el acreedor, Art. 1698. El
incumplimiento por s solo no significa ni supone
necesariamente la existencia de perjuicios, por ello el
acreedor debe probar su existencia. De no ser as la
indemnizacin dejara de ser compensatoria y pasara
a ser una sancin penal. Constituyen excepcin a la
regla anterior los artculos 1542 y 1559 N 2
3. Imputabilidad, Dolo o Culpa del Deudor: Para
que tenga lugar el cobro de perjuicios es menester que

79
la infraccin sea imputable al deudor en grado de dolo
o culpa. La obligacin que no se cumple no basta para
dar lugar a indemnizacin de perjuicios, aunque stos
se haya producido, ya que es necesario que sea una
infraccin voluntaria a la obligacin.
Puede suceder que una obligacin no se
cumpla porque ha habido dolo de parte del deudor, o
culpa suya o porque se ha producido un caso fortuito.
Como los perjuicios que se indemnizan son los
debidos a hecho o culpa del deudor, y no los causados
por hechos ajenos a su voluntad, el caso fortuito no da
lugar a indemnizacin de perjuicios.
Excepciones: No obstante que la regla general
es que el deudor no es responsable si interviene un
caso fortuito en el incumplimiento de la obligacin,
hay algunas excepciones al respecto:
a) Convencin de las partes;
b) Si el caso fortuito se debe a culpa del
deudor: Para que el caso fortuito exima
de responsabilidad al deudor, o ms
bien para que haya caso fortuito, el
deudor no debe tener participacin
alguna en el hecho. Por eso si el
acontecimiento se produce por culpa del
deudor, o si ste pudiendo evitar las
consecuencias del caso fortuito no lo
hizo, no queda liberado de
responsabilidad.
c) Si el caso fortuito ocurre durante la
mora del deudor, siempre que no
hubiere ocurrido si la cosa se hubiere
entregado oportunamente al acreedor.
d) Si la ley pone el caso fortuito de cargo
del deudor.
Prueba del caso fortuito: El deudor que alega
el caso fortuito debe probarlo. La ley protege al
acreedor con una presuncin simplemente legal, segn
la cual el incumplimiento se presume culpable.
*La culpa: Elemento de la responsabilidad contractual
que hace imputable el incumplimiento al deudor. Nos
referiremos slo a la culpa en materia contractual. Se
define la culpa como la falta de cuidado o diligencia
que debe emplearse en el cumplimiento de una obliga-
cin o en la ejecucin de un hecho.
80
Culpa Grave: Esta culpa es la que significa para el
deudor el menor cuidado, puesto que debe tener un
cuidado mnimo, se le exige muy poca atencin
(Consiste en no manejar los negocios con aquel cuidado que
an las personas negligentes y de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios). Es por esto que en
materia civil esta culpa se equipara al dolo, ya que los
actos que realiza el deudor para responder por esta
clase de culpa significan que ha descuidado su
obligacin a tal punto que puede pensarse que ha
querido daar al acreedor.
Que la culpa grave se equipare al dolo, no
significa que sean lo mismo. La equivalencia se refiere
slo a sus efectos civiles, o sea a la igualdad de
responsabilidad que en lo civil debe afectar al que se
vale de dolo y al que incurre en culpa grave.
El deudor responde de culpa grave en los
contratos que por su naturaleza slo son tiles al
acreedor. Ejemplo: Depsito. Ello, sin perjuicio de las
estipulaciones expresas de las partes.
Culpa leve: Es la regla general. Consiste, esta
especie de culpa, en no tener el cuidado ordinario,
normal que cualquier persona tiene en sus negocios
propios (Consiste en la falta de aquella diligencia y cuidado
que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios). El deudor responde de culpa leve en los
contratos que se hacen en beneficio recproco de las
partes.
Culpa levsima: El deudor a quin corresponde
responder de esta culpa es el que tiene mayor
responsabilidad, pues es al que se exige un mayor
cuidado en la ejecucin de la obligacin (Consiste en la
falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administracin de sus negocios importantes).
La ley le exige un cuidado esmerado, como el que
emplea un hombre juicioso en sus negocios
importantes. Los deudores que responden de esta clase
de culpa son aquellos a quienes interesa
exclusivamente la obligacin.
Pactos sobre culpa: Las partes pueden convenir en
hacer responsables al deudor de una culpa distinta de
aquella que por ley le corresponde. Por ello debe
establecerse que la culpa de que responde el deudor es
en primer trmino la que las partes han determinado
Prueba de la culpa: En nuestra legislacin se acepta el
principio que el incumplimiento de una obligacin
contractual se presume culpable, de forma que el
acreedor no requiere probar la culpa, sino que es el
deudor a quin corresponde justificar que su
incumplimiento no se debe a culpa suya. Pero la
regla que establece que la prueba de la obligacin de
pagar perjuicios corresponde al acreedor, atena
bastante dicha presuncin. La cuestin no se presenta
con semejantes caractersticas tratndose de la culpa
grave. En efecto, como ella se equipara al dolo y ste
debe probarse resultara como conclusin que la culpa
grave debe probarse.
*El Dolo: Para poder demandar perjuicios el dolo debe
imputarse al deudor. No obstante ser un concepto
jurdico, el dolo debe deducirse de ciertos hechos del
deudor. El juez deber apreciar ciertos hechos y
calificarlos o no de dolo.
El dolo en materia contractual es un hecho que
agrava la responsabilidad del deudor. Cuando ste ha
incumplido su obligacin por culpa, slo responde de
las perjuicios directos previstos, en tanto que si su
incumplimiento es doloso su responsabilidad se
extiende hasta los perjuicios directos imprevistos. A
diferencia de lo que sucede con la culpa el dolo no
admite graduaciones, es uno slo.
El dolo debe ser "imputable" al deudor, lo que
significa que se exige una prueba del dolo. El dolo no
se presume sino en los casos especialmente previstos
por la ley. En los dems debe probarse.
El dolo no puede condonarse anticipadamente: Las
partes no pueden convenir en pactos de exoneracin
del dolo futuro. Ello no impide que el deudor pueda
ser liberado por el acreedor de la responsabilidad que
le cabe por el dolo pasado, ello significa una renuncia a
un derecho privado que la ley admite.
Las partes pueden atenuar la responsabilidad del
doloso: Las partes, sin que con ello vulneren la ley,
pueden atenuar los efectos del dolo haciendo
responder al deudor slo de los perjuicios directos
previstos y no de los imprevistos. Tambin pueden las
partes agravar la responsabilidad del deudor doloso
haciendo que responda de todo perjuicio.
Teora de los riesgos: En relacin con el elemento
subjetivo de la responsabilidad contractual, se plantea
81
el problema de la teora de los riesgos en las
obligaciones que emanan de un contrato bilateral. Si el
deudor queda liberado de su obligacin por un caso
fortuito, debe el acreedor ejecutar a su vez la
obligacin?, o por el hecho de desaparecer aquella se
extingue tambin sta?.
Supone que lo debido es una especie o cuerpo
cierto, pues si la obligacin consiste en la entrega de
cierta cantidad de un gnero determinado, la prdida
de lo que el deudor posea no hace imposible el
cumplimiento.
La regla en materia de teora de los riesgos est
contenida en el art. 1550 No obstante no obtener el
cumplimiento de lo que se le debe, el acreedor debe
dar cumplimiento a su obligacin.
4. Mora del Deudor: El retardo en el cumplimiento de
una obligacin debido a culpa del deudor, despus de la
interpelacin del acreedor.
Interpelacin del acreedor: El art. 1551 seala
las formas en que puede producirse la interpelacin
del acreedor. De l se desprende que, salvo dos
situaciones excepcionales, la regla general es que la
interpelacin se produce "cuando el deudor ha sido
judicialmente reconvenido por el acreedor".
Los casos de interpelacin que contempla el art. 1551
son:
1) Caso de las obligaciones a plazo: Por regla general,
el slo transcurso del plazo sin que el deudor haya
cumplido su obligacin lo constituye en mora.
2) Obligaciones imposibles de cumplir luego del
transcurso de un tiempo: Se refiere al caso en que por
la naturaleza misma de la prestacin el deudor ha
debido cumplirla dentro de cierto tiempo, pasado el
cual ese cumplimiento se hace imposible o intil. Tal
sucede si un porteador en el contrato de transporte, ha
sido advertido que la cosa debe ser entregada antes de
tal fecha, pasada la cual no tendr utilidad alguna para
el destinatario por ser perecible.
3) Interpelacin judicial: Esta es la regla general, el
deudor se encuentra en mora cuando ha sido
judicialmente reconvenido por el acreedor. Por
reconvencin debe entenderse una demanda judicial.
Se ha estimado, tambin, que la mora se
produce desde que se notifica la demanda al deudor
exigindole el cumplimiento o la resolucin y la
indemnizacin de perjuicios segn el caso.
La Mora Purga la Mora: En caso de obligaciones
conexas que derivan de contratos bilaterales la
constitucin en mora del deudor exige que el acreedor
por su parte haya cumplido la obligacin correlativa
(Art. 1552).
Requisito: Obligaciones conexas y de
cumplimiento simultneo, en caso de existir trminos
diversos para cada obligacin, aquel que debe la
primera prestacin no puede oponer a su contraparte
su incumplimiento para eludir el suyo.
Este principio de que la mora purga la mora
constituye la llamada excepcin del contrato no
cumplido o " exceptio non adimpleti contractus.
Frente a la demanda de cumplimiento o de
resolucin, el art. 1552 ser el fundamento de una
excepcin del demandado quin alegar que l no est
en mora desde que el demandante tampoco ha
cumplido la obligacin correlativa.
Efectos de la mora:
a.- Se impone al deudor la obligacin de indemnizar
perjuicios,
b.- El deudor se hace responsable del caso fortuito
sucedido durante la mora, siendo ste de aquellos que
no hubieran daado la cosa si se hubiese entregado
oportunamente al acreedor,
c.- El deudor se hace cargo de los riesgos de la especie
o cuerpo cierto cuya entrega se deba.
Mora del acreedor: La mora del acreedor se produce
cuando el deudor ha ofrecido entregarle la cosa o
prestacin debida y l se ha negado a recibirla. El
Cdigo Civil no precisa la forma en que el deudor va a
ofrecer lo debido, lo lgico es usar el pago por
consignacin.
El efecto de esta mora es que el deudor
responde solamente de la culpa grave o del dolo y el
acreedor deber pagar al deudor los perjuicios que su
negativa le causen.
82
Avaluacin de los Perjuicios: Dice relacin con la
determinacin del monto de aquellos, es decir con el
establecimiento de la suma que deber pagar el deudor
a ttulo de indemnizacin. La ley establece tres formas
de determinar dicho monto: *por el juez, *por las
partes y *por la ley.
o Avaluacin judicial de los perjuicios: En la
prctica es la forma ms comn de avaluar los
perjuicios, pues tienen aplicacin cada vez que
las partes no hayan convenido el monto de los
perjuicios o cuando la ley no los regula.
El juicio en que se discuta la avaluacin de los
perjuicios se tramita conforme al procedimiento
ordinario. La accin es patrimonial y mueble, pues
tiene por objeto obligar al deudor a una prestacin de
dinero.
Extensin de la avaluacin judicial: La
avaluacin judicial de perjuicios comprende:
I. La indemnizacin tanto de los perjuicios por dao
emergente como los provenientes de lucro cesante:
(Art. 1. 556) La ley limita en algunos casos la
indemnizacin a los daos emergentes (dao
emergente: es la prdida efectiva experimentada por el
acreedor a consecuencia del incumplimiento de la
obligacin o del cumplimiento imperfecto o tardo de
ella. Lucro cesante: es la utilidad que el acreedor habra
obtenido con el cumplimiento efectivo, integro y
oportuno de la obligacin).
II. Se indemnizan exclusivamente los perjuicios
directos y no los indirectos: Pero ello podra ser
alterado por la voluntad de las partes.
III. La prueba de los perjuicios corresponde al
demandante: El art. 173 del Cdigo de Procedimiento
Civil establece algunas normas a las que debe sujetarse
el juez.
o Avaluacin legal de los perjuicios: La
avaluacin legal de perjuicios tiene lugar
solamente en las obligaciones de dinero, ello
por dos razones:
- El dinero es generador de intereses y por ello al
reglamentarse la indemnizacin legal, esta se ha
traducido en el pago de ellos al acreedor.
- Porque en las obligaciones de dinero no existe
indemnizacin compensatoria. Si una persona
debe dinero y no paga, el acreedor iniciar la
ejecucin forzada y se pagar con el producto del
remate, esto es se pagar con dinero,
cumplindose la obligacin misma forzadamente.
De ah que en las obligaciones de dinero se
establezcan reglas slo para la indemnizacin
moratoria:
A. La indemnizacin se traduce en el pago de
intereses,
B. El acreedor si slo cobra intereses no necesita
acreditar perjuicios,
C. No procede el anatocismo, y
D. Las rentas, cnones y pensiones peridicas no
devengan intereses.
A. La indemnizacin se traduce en el pago de
intereses: Es decir el monto de la indemnizacin se
encuentra determinado de antemano por la ley y
representa una proporcin del capital adeudado. El
deudor debe intereses desde que es constituido en
mora.
Inters corriente es el inters promedio
cobrado por los Bancos y las sociedades financieras
establecidos en Chile en las operaciones que realicen
en el pas. Corresponde a la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras determinar dicho
inters corriente, pudiendo distinguir entre
operaciones en moneda nacional reajustables y no
reajustables o segn los plazos a que se hayan pactado
tales operaciones. La Superintendencia fijar tambin
el inters promedio para las operaciones en una o ms
monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas.
No puede estipularse un inters que exceda en
ms de un 50 % al corriente que rija al momento de la
convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable.
Este lmite de inters se denomina inters mximo
convencional.
B. El acreedor si slo cobra intereses no necesita
probar perjuicios: Esta es una excepcin al principio
general que establece que el acreedor debe probar los
perjuicios.
83
En este caso los perjuicios se presumen. Ni el
acreedor debe probarlos ni el deudor puede excusarse
de pagarlos, alegando que el acreedor no ha sido
perjudicado.
C. No procede el anatocismo: El anatocismo consiste
en que los intereses devengados por el crdito y no
pagados al acreedor se capitalizan y devengan a su vez
intereses. La ley 18.010, en su artculo 9, admite que
pueden pactarse intereses sobre intereses. Dicho pacto
est, sujeto a las siguientes normas:
a) La capitalizacin de intereses debe hacerse
en cada vencimiento o renovacin de la
obligacin.
b) La capitalizacin de intereses no puede
hacerse por perodos inferiores a 30 das.
Esto significa que los intereses capita-
lizados por perodos inferiores no pasan a
formar parte del capital y siguen
considerndose intereses para los efectos
de determinar si se ha excedido el inters
mximo convencional.
Adems, se establece que en las operaciones
vencidas los intereses siempre se capitalizan, salvo que
expresamente se haya pactado lo contrario. Este pacto
debe constar por escrito para efectos probatorios.
D. Las Rentas, Cnones y Pensiones Peridicas No
Devengan Inters: (art. 1554 N 4) El no pago
oportuno de una renta o pensin peridica no da
derecho a cobrar intereses.
o Avaluacin Convencional de Perjuicios
(Clusula penal): Artculos 1535 a 1544.
En uso de la autonoma de la voluntad las
partes pueden convenir la avaluacin de los perjuicios
para el caso de incumplimiento o retardo.
Define la Clusula Penal el Art. 1535: Aquella en que
una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer
algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal.
Caractersticas:
1) Es una obligacin accesoria: Es obligacin porque
su objeto es dar, hacer o no hacer algo, y es
accesoria, porque mediante ella el deudor o un
tercero asegura el cumplimiento ntegro y
oportuno de la obligacin.
2) Es una convencin expresa: Siempre es bilateral y
puede constar en el contrato o ser posterior, pero
en todo caso anterior al cumplimiento.
3) Es una caucin personal;
4) Puede ser compensatoria o moratoria: Segn sea
equivalente al cumplimiento o indemnice el
retardo. Por regla general debe entenderse que es
compensatoria, art. 1537.
5) Es avaluacin anticipada y convencional de los
perjuicios: Con ella se evitan los problemas de la
avaluacin judicial.
6) Se presume de derecho el perjuicio del acreedor
Art. 1542.
7) Puede otorgarla un tercero: Ello es excepcional,
porque lo normal cuando un tercero contrae una
obligacin accesoria para con el acreedor es que
ella sea una fianza.
Exigibilidad de la clusula penal: Siendo una clase de
indemnizacin de perjuicios requiere que el deudor
est constituido en mora. Antes de la mora slo puede
pedirse el cumplimiento de la obligacin principal.
Respecto de la mora se aplican las reglas generales.
Si el deudor cumple parcialmente la obligacin
principal y el acreedor lo acepta, el deudor puede
pedir reduccin de la pena en proporcin a la parte
cumplida, Art. 1539.
Exigibilidad de la pena en relacin con la obligacin
principal: Siendo la pena por regla general
indemnizacin compensatoria, ella es excluyente de la
obligacin principal. Luego, el acreedor debe optar, o
pide el cumplimiento de la obligacin principal o pide
la pena.
Por excepcin el acreedor puede acumular el
cumplimiento de la obligacin principal y de la pena
en los siguientes casos:
I. Si aparece haberse estipulado la pena por el
retardo (indemnizacin moratoria),
84
II. Si se ha estipulado "expresamente" que por el
pago no se extinga la obligacin principal
Exigibilidad de la pena en relacin con la
indemnizacin ordinaria de perjuicios: Es un principio
jurdico el que nadie puede ser indemnizado dos veces,
pues habra enriquecimiento sin causa. Por ello, por
regla general, el acreedor debe optar por una forma de
indemnizacin, Art. 1543. Elegir la ordinaria si alega
dolo o si puede probar perjuicios superiores a la pena
convenida.
Por excepcin puede acumular ambas
indemnizaciones cuando as se ha convenido
Reduccin de la clusula penal enorme: En proteccin
del deudor, la ley, en el Art. 1544, exige una
proporcin entre la obligacin principal y la pena de
modo que excedindose el lmite mximo el deudor
tiene derecho a pedir la reduccin de la pena a ste.
Son tres los casos:
a) En los contratos bilaterales y conmutativos
(art. 1544 inc. 1): Esta disposicin se refiere al monto
mximo que puede revestir la pena en los contratos
conmutativos y en los que la obligacin principal y la
pena consiste en pagar una cantidad determinada. En
este caso la pena no puede ser mayor que el duplo de
la obligacin principal. La peticin de reduccin debe
hacerla el deudor al juez al serle demandado el pago
de la clusula penal enorme, y consistir, dicha
reduccin, en todo lo que la pena exceda al duplo de la
obligacin principal.
Dice el Art. "incluyndose sta en l", lo que
quiere decir que la pena reducida debe formarse por la
obligacin principal ms otra cantidad que sumada a
la primera de su duplo. No significa como pretenden
algunos, que a la obligacin principal debe agregarse
su duplo, lo que importara transformar la pena en una
cantidad tres veces superior a la obligacin principal.
La reduccin no pude hacerla el juez de oficio.
-
b) Mutuo (Art. 1544 inc. 3)
c) Obligaciones de valor inapreciable o indeter-
minado (Art. 1544 inc. 4).
 EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES como por ejemplo la transaccin, la novacin, la
dacin en pago, la compensacin.

Concepto:
Modos que extinguen la obligacin sin
- Hechos o Actos Jurdicos que operan la liberacin del
satisfacer al acreedor:
deudor de la prestacin a que se encuentra obligado.
No lo satisfacen ni en su acreencia ni en la
Enumeracin: El Art. 1567 hace una
forma convenida ni en otra equivalente, tales
enumeracin no taxativa de ellos:
son la prescripcin extintiva, la remisin.
1 La resciliacin o mutuo consentimiento,
Quedan dentro de esta categora aquellos
2 El pago, que dicen relacin no con la obligacin en s
3 La novacin, misma sino que con el acto jurdico que la
genera, como sucede con la condicin resolutoria
4 La transaccin, y la nulidad.
5 La remisin,
6 La compensacin, o Atendiendo a si extinguen totalmente la
7 La confusin, obligacin o slo en forma parcial:

8 La prdida de la cosa que se debe, En general los modos de extinguir las

obligaciones pueden producir la extincin total o
9 La declaracin de nulidad o rescisin, parcial de la obligacin.
10 El evento de la condicin resolutoria, y
11 La prescripcin. LA RESCILIACIN O MUTUO
Adems de estos modos, son modos de CONSENTIMIENTO.
extinguir las obligaciones:
Artculo 1567 inc. 1: " Toda obligacin puede
12 La dacin en pago;
extinguirse por una convencin en que las partes
13 La muerte del acreedor o del deudor, en los casos interesadas, siendo capaces de disponer libremente de
en que ella produce dicho efecto; lo suyo, consienten en darla por nula. "
14 El plazo extintivo. La disposicin citada adolece de un defecto de
redaccin ya que usa las expresiones "darla por nula" ,
en realidad en la resciliacin no hay nulidad lo que en
Clasificacin de los modos de extinguir las realidad pretende sealar el legislador es que por
obligaciones: medio de la resciliacin las partes dejan sin efecto la
obligacin, como si ella no se hubiere contrado.

o Atendiendo a la satisfaccin del acreedor:
Modos que extinguen la obligacin satisfa-
ciendo al acreedor:
El pago: Es el cumplimiento de la obligacin
en la forma que fue convenida y que por ello
difiere de los otros modos de extinguir las
obligaciones.
Por otro lado encontramos aquellos en que
se da cumplimiento a la obligacin, pero no en
la forma convenida sino en otra equivalente,
- Es una aplicacin del principio: " las cosas se
deshacen del mismo modo en que se hacen.
- Es una aplicacin de lo establecido en el art. 1545
en orden a que todo contrato es una ley para las
partes contratantes y no puede ser invalidado sino
por su consentimiento mutuo o por causas legales.
- Es una manifestacin del principio de la
autonoma de la voluntad que impera en el campo
de las obligaciones.
Requisitos de la resciliacin:

85
1.- La ley slo exige capacidad para disponer del
crdito.
2.- Adems, de ste debern concurrir todos los
requisitos necesarios para la validez y eficacia del acto
jurdico.
3.- Siendo un modo de extinguir las obligaciones,
para que sea posible la resciliacin es necesario que no
estn ntegramente cumplidas las obligaciones, las
obligaciones pueden extinguirse por una convencin
de las partes y slo puede extinguirse aquello que aun
existe, pero no lo que ha dejado de producir sus
efectos. De manera que si ha operado un modo de
extinguir las obligaciones, no podr tener lugar la
resciliacin
Si el contrato ha sido ntegramente cumplido,
las partes pueden de comn acuerdo disolverlo, pero
en este caso la situacin es distinta lo que ocurre es que
se ha celebrado un nuevo contrato. Por ejemplo, si el
que se deja sin efecto es el de compraventa, por el
nuevo contrato el comprador se obliga a restituir la
cosa y el vendedor, el precio.
Efectos de la resciliacin
Por la resciliacin se produce la extincin de la
obligacin, quedando las partes desligadas de ella.
LA SOLUCION O PAGO EFECTIVO.
El artculo 1568 define el pago efectivo sea-
lando que "es la prestacin de lo que se debe".-
En su acepcin jurdica, que es la que da el
artculo citado, el pago efectivo es el cumplimiento de
la prestacin convenida, cualquiera que esta sea, en la
forma en que ella fue estipulada por las partes. As en
un contrato de compraventa, paga el vendedor cuando
entrega la cosa vendida y tambin lo hace el
comprador cuando entrega el precio a su contra parte,
en el arrendamiento paga el arrendador al
proporcionar el goce pacfico de la cosa arrendada y el
arrendatario al cancelar la renta. En el lenguaje
corriente, no obstante, se entiende por pago el
cumplimiento de una obligacin de dinero.
El pago, prestacin de lo que se debe, supone
necesariamente la existencia de una obligacin, civil o
natural, destinada a extinguirse. Si no existe dicha
86
obligacin el pago carece de causa y habra pago de lo
no debido.
El pago, es tambin una convencin, esto es un
acto jurdico bilateral ya que requiere un acuerdo de
voluntades entre el deudor que paga y el acreedor que
recibe el pago.
Por otra parte, tratndose de las obligaciones
de dar, esto es aquellas por las cuales se transfiere el
derecho de dominio o se constituye un derecho real, el
pago se confunde con la tradicin del derecho.
Por quin puede hacerse el pago o personas que
pueden hacer el pago
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1572
son varias las personas que pueden hacer el pago, tales
son:
a.) El deudor, que es la situacin normal;
b.) Determinadas personas, que sin ser directamente
deudoras, tienen inters en la extincin de la
obligacin, y
c.) Un tercero totalmente extrao a la obligacin.
El hecho que puedan efectuar el pago personas
distintas al deudor, se debe a que lo que interesa al
acreedor es que se le pague, sindole, normalmente,
indiferente quin lo haga. -
Pago hecho por el deudor: Por deudor se
entiende no slo la persona misma de ste,
sino que se comprenden tambin sus
representantes legales, sus mandatarios, sus
herederos o el legatario a quin el causante
impuso la obligacin de pagar la deuda.
El pago efectuado por el deudor, sus represen-
tantes legales o convencionales, o sus herederos o
legatarios en el caso sealado, produce la extincin de
la obligacin sin que se origine relacin jurdica alguna
con posterioridad.
Pago hecho por ciertas personas que sin ser
deudores directos tienen inters en la
extincin de la obligacin: El pago
extingue todo vnculo entre acreedor y deudor,
pero no termina toda relacin jurdica.
 Si paga uno de los codeudores solidarios se pagado con bienes propios, pues si ellos fueran del
subroga en la accin del acreedor con todos sus deudor habra pagado ste.
privilegios y seguridades
El fiador o deudor subsidiario que paga la
-Sin conocimiento del deudor: En este caso el tercero
obligacin del deudor principal se subroga en los
acta como agente oficioso. No opera en su favor la
derechos del acreedor con todos sus privilegios y
subrogacin legal, y dispondr nicamente de accin
seguridades,
para que el deudor le reembolse lo pagado.
Si quin ha hipotecado un bien raz para
-Contra la voluntad del deudor: En esta caso el deudor
garantizar una deuda ajena, o ha adquirido el
ha prohibido al tercero efectuar el pago. Se plantea
inmueble gravado con una hipoteca paga la deuda
aqu un problema ya que hay dos disposiciones del
garantizada con dicha caucin, se subroga en los
Cdigo aplicables a la materia y que se contradicen
derechos del acreedor en los mismos trminos que el
entre si, tales son los arts. 1574 y 2291.
fiador.
- Art. 1574 " el que paga contra la voluntad del
deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse
Pago hecho por un tercero totalmente extrao lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda volunta-
a la obligacin: El pago efectuado por un riamente su accin. Es decir, salvo que el acreedor
tercero extrao es aceptado porque no le ceda su crdito o le subrogue
ocasiona ningn perjuicio ni al acreedor ni al convencionalmente, el tercero no pude pretender
deudor. No perjudica al acreedor porque este que se le reembolse lo que pag.
ve satisfecho su crdito, tampoco al deudor,
- Art. 2291 " El que administra un negocio ajeno
cuya situacin en realidad no cambia, ya que
contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
deber cumplir su obligacin. Por ello se
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere
acepta que pague un tercero extrao aun
sido efectivamente til, y si existiere la utilidad al
contra la voluntad de deudor, del acreedor o
tiempo de la demanda, por ejemplo, si de la gestin ha
de ambos.
resultado la extincin de la deuda. "
Esta regla tiene una excepcin, tratndose de
Para solucionar esta contradiccin hay dos
una obligacin de hacer, y si para la obra de que se
interpretaciones diversas:
trata se ha tomado en consideracin la aptitud o
talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra Leopoldo Urrutia sostiene que si el pago
persona contra la voluntad del acreedor. ha sido til al deudor se aplica el Art.
2291, en tanto que si no lo ha sido se
En los dems casos si el acreedor se niega a
aplica el Art. 1574.
recibir el pago del tercero extrao, ste puede pagar
por consignacin. Otros estiman que no hay contradiccin
entre las dos disposiciones, ya que tienen
Adems, es necesario que el tercero extrao
campos de aplicacin distintos, as el Art.
que paga sepa que est extinguiendo una obligacin
1574 se refiere al caso de un pago aislado,
ajena, porque si cree que es propia estaremos ante la
en tanto que el Art. 2291, a aquel en que el
figura del pago de lo no debido.
pago se efecta dentro de la
El tercero extrao que paga una obligacin administracin de negocios ajenos que el
ajena puede hacerlo: tercero ejecuta como agente oficioso.
-Con el consentimiento del deudor: Si el tercero paga
con el consentimiento expreso o tcito del deudor,
Requisitos del pago cuando tiene por objeto transferir
acta en calidad de mandatario de ste, es un diputado
el dominio o constituir un derecho real (obligaciones
para el pago. Para obtener el reembolso de lo pagado
de dar):
el tercero puede ejercitar las acciones del mandato, de
la accin subrogatoria Pero, para que opere esta a.- El que paga debe ser el dueo de la cosa con que se
subrogacin legal es necesario que el tercero haya paga, o pagar con el consentimiento del dueo. El

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pago - tradicin - efectuado por quin no es dueo no
es suficiente para transferir el dominio, pero si
concurren los dems requisitos legales, pone al
adquirente en posesin de la cosa y lo habilita para
adquirir por prescripcin.
b.- El que paga debe tener capacidad para enajenar, ya
que el pago es una transferencia de dominio y la
realizacin de un acto de disposicin (1575 inc. 2)
c.- El pago debe efectuarse con las solemnidades
legales.
Casos en que es vlido el pago hecho por quien no es
dueo:
- Cuando se verifica con el consentimiento del
dueo, puede prestarlo a priori o a posteriori, la
ratificacin lo hace retroactivamente eficaz;
- Si adquiere posteriormente el dominio;
- Cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la
ha consumido de buena fe. La buena fe es la
ignorancia del acreedor de que quin pag no era
el verdadero dueo o que careca de capacidad
para enajenar.
Persona a quin debe hacerse el pago
Determinar la persona a quin debe hacerse el
pago es una cuestin de especial importancia, porque
si el deudor paga a quin no corresponde, a quin no
es el acreedor, no se producir la extincin de su
obligacin. Ello por aplicacin del aforismo " el que
paga mal paga dos veces.
Pago hecho al acreedor: Extingue de la
obligacin. Bajo la expresin acreedor se
entienden comprendidos los herederos, el
legatario del crdito y el cesionario del mismo.
Casos en que no es vlido el pago hecho al
acreedor:
a.- Pago hecho al acreedor incapaz: Esto es una
aplicacin de los principios generales en materia de
incapacidad. Sin embargo esta regla tiene una
excepcin, en que el pago hecho al acreedor incapaz es
vlido "en cuanto se probare que la cosa pagada se ha
empleado en provecho del acreedor" y este en
consecuencia se ha hecho ms rico.
88
b.- Si por el juez se ha ordenado embargar la deuda o
mandado retener su pago: El crdito como
consecuencia de estas medidas deja de ser exigible.
c.- El pago hecho al acreedor declarado en quiebra y
realizado en fraude de los derechos de sus acreedores.
Pago hecho al representante del acreedor: El
pago efectuado al representante del acreedor
produce los mismos efectos que si se hubiera
hecho a ste. La representacin del acreedor
puede ser legal, judicial o convencional.-
La representacin judicial. Las personas nombradas
por el juez para recibir el pago pueden ser un secuestre
o un depositario judicial.
La representacin convencional se origina en el
mandato conferido por el acreedor para recibir el pago.
Este mandato recibe el nombre de " diputacin para
recibir el pago
Pago hecho al poseedor del crdito: Es vlido
el pago hecho de buena fe al poseedor del
crdito, aunque despus aparezca que no le
perteneca. Para que este pago sea vlido
deben concurrir dos requisitos:
I. Que el pago sea hecho al poseedor del crdito:
esto es que quin aparece como acreedor debe
estar en posesin jurdica del crdito, no
siendo suficiente la tenencia material del
ttulo en que este consta. En otras palabras
debe tratarse de quin aparece como acreedor
sin serlo realmente. Ej. falso heredero o
legatario, cesionario del crdito que despus
deja de serlo.
II. Que el pago haya sido hecho de buena fe. La
buena fe consiste en la conviccin de que se
est pagando al acreedor. Como la buena fe
se presume el peso de la prueba recae sobre el
verdadero acreedor.
Pago hecho a otras personas: El pago hecho a
persona distinta de las sealadas es ineficaz,
no extingue la obligacin pudiendo el acreedor
obligar al deudor a pagarla de nuevo. Salvo:
- Cuando el acreedor ratifica expresa o tcitamente
el pago hecho a persona distinta de las sealadas
por la ley, siempre que legtimamente pueda
hacerlo. En tal caso la ratificacin opera
retroactivamente.
- Cuando el que ha recibido el pago sucede al
acreedor en su crdito, sea como heredero o a
cualquier otro ttulo.
Lugar en que debe hacerse el pago
1 En el lugar designado en la convencin;
2 Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago
debe efectuarse en el lugar en que dicho cuerpo cierto
exista al tiempo de constituirse la obligacin;
3 Si se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el
domicilio que tena al momento de la convencin el
deudor.
Gastos del pago: Los gastos en que se incurra para los
efectos del pago sern de cuenta del deudor, sin
perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare
acerca de las costas judiciales. Excepciones:
a) La convencin de las partes,
b) La disposicin de la ley, que en ciertos casos
establece otra forma de distribuir los gastos del pago,
ej. Pago por consignacin;
c) Lo que el juez ordene respecto de las costas
judiciales.
Forma en que debe hacerse el pago: El pago debe
hacerse en conformidad al tenor de la obligacin, esto
es para que haya pago debe efectuarse la prestacin en
que consiste la obligacin. La doctrina sostiene que la
regla sealada comprende tres principios:
1) La identidad del pago: Esto es que debe pagarse lo
establecido y no otra cosa;
2) Integridad del pago: Debe realizarse ntegramente no
pudiendo el deudor obligar al acreedor a que reciba
por partes lo que se le deba, salvo el caso de
89
convencin contraria, y sin perjuicio de lo que
dispongan las leyes en casos especiales. Excepciones:
a) Si el deudor fallece, la
obligacin se divide transformndose en simplemente
conjunta, y cada heredero responde solamente de su
cuota y el acreedor est obligado a recibir de cada
heredero su parte en el crdito.
b) Si hay controversia sobre el
monto de la deuda, o sobre sus accesorios, de acuerdo
al art. 1592 el juez puede ordenar, mientras se decide la
cuestin, el pago de la cantidad no disputada.
c) Por el beneficio de excusin
el fiador puede pedir al acreedor que antes de accionar
en su contra se dirija previamente contra el deudor
principal solicitando el cumplimiento de la obligacin,
y si los bienes del deudor principal no alcanzan a
cubrir la totalidad de la obligacin, el acreedor est
obligado a recibir el pago parcial y no puede
reconvenir al fiador sino por la parte insoluta.
3) Indivisibilidad del pago: Dicho principio es una
consecuencia del anteriormente sealado, ya que si el
acreedor fuera obligado a recibir el pago en forma
fraccionada no obtendra el integro cumplimiento.
Que se debe pagar: Al respecto hay que distinguir
entre el pago de las obligaciones de especie y el de las
obligaciones de gnero. -
A) Pago de las obligaciones de
especie: el acreedor est obligado a recibir el cuerpo
cierto en el estado en que se encuentre, pero si est
deteriorado, el deudor responder por los menoscabos
en los siguientes casos:
a) Cuando los daos se han producido por hecho o
culpa suyos,
b) Cuando se han originado por caso fortuito
producido durante la mora del deudor,
c) Cuando han tenido su causa en el hecho o culpa de
terceros respecto de los cuales el deudor es civilmente
responsable.
B) Pago de las obligaciones de
gnero: de acuerdo a lo establecido en el Art. 1509, el
pago de una obligacin de gnero debe hacerse con
una especie cualquiera del gnero debido, con tal que
sea de calidad a lo menos mediana.
Cuando debe hacerse el pago: La obligacin debe
cumplirse - pagarse- cuando se haga exigible. Esto es,
si la obligacin es pura y simple, el pago debe hacerse
al momento de contraerla; si es a plazo, cuando este
haya llegado, y si es condicional suspensiva, una vez
cumplida la condicin.
Imputacin del pago:
1) La existencia de diversas obligaciones entre el
mismo deudor y el mismo acreedor;
2) Que dichas obligaciones sean de igual naturaleza; y
3) Que el pago hecho por el deudor no alcance a
satisfacerlas en su integridad. -
A quien corresponde la imputacin:
a) En primer lugar al deudor.
- Si se deben capital e intereses el pago debe
asignarse en primer trmino a los intereses, salvo
que el acreedor consienta expresamente que se
imputen al capital;
- Si hay pluralidad de deudas, el deudor puede
abonar la cantidad que paga a la deuda que elija,
pero sin el consentimiento del acreedor no puede
preferir las deudas no exigibles, debiendo en
consecuencia aplicar el pago a las obligaciones que
se encuentren vencidas.
- Tambin si hay pluralidad de deudas, el deudor
debe imputar el pago a aquellas que queden
canceladas en su totalidad. -
b) Si el deudor no efecta la imputacin
puede hacerla el acreedor en la carta de pago, y si el
deudor la acepta sin reclamar, no le ser lcito hacerlo
despus.
c) Si ni el deudor ni el acreedor hacen la
imputacin, se preferir la deuda que al tiempo del
pago estaba devengada sobre la que no lo est, y si no
hay diferencias a este respecto la imputacin la har el
deudor. Es decir, en este caso la imputacin la hace la
ley, pero si todas las deudas estn en iguales
condiciones, vuelve a entregarse esta facultad al
deudor. -
90
Prueba y presunciones de pago:
Para probar el pago el deudor
puede valerse de cualquiera de los medios de prueba
que establece la ley, con las limitaciones propias de la
prueba testimonial. La forma normal y corriente de
probar el pago es mediante el correspondiente recibo o
carta de pago. El legislador en algunos casos ha
establecido presunciones de pago. Las ms
importantes son:
1) Si el acreedor otorga carta de pago del capital
sin mencionar los intereses, se presumen stos
pagados;
2) En los pagos peridicos la carta de pago de
tres perodos determinados y consecutivos
har presumir los pagos de los anteriores
perodos, siempre que hayan debido efectuarse
entre el mismo acreedor y deudor
Efectos del pago: No es otro que extinguir la
obligacin y todos sus accesorios. Sin embargo en los
casos que se indican a continuacin el pago puede
producir efectos posteriores:
1. Cuando es parcial y el acreedor se ha visto obligado
a aceptar, ya que en tal situacin hay incumplimiento
parcial producindose los efectos propios de ella;
2. Cuando se da alguna de las modalidades que puede
presentar el pago, por ej. En el pago por subrogacin,
en el cual la deuda subsiste con distinto acreedor.
Modalidades del Pago:
En las modalidades del pago se alteran
algunas de las reglas propias de ste, y son tales
principalmente el pago por consignacin y el pago con
subrogacin. Tambin se comprenden dentro de ellas
el pago por cesin de bienes, por accin ejecutiva y con
beneficio de competencia. Se discute si tiene esta
calidad la dacin en pago.
LA NOVACIN
La sustitucin de una nueva obligacin a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida.
 La novacin presenta la particularidad que por
una parte extingue una obligacin y por otra crea una
nueva. La deuda que surge en su virtud pasa a tomar
el lugar de la que se extingue.
Caractersticas:
Carcter Extintivo: Por ella se produce la extincin de
la obligacin anterior, aspecto esencial por cuanto si
ella no se produce, no hay novacin.
Carcter Sustitutivo: Tambin es elemento esencial el
nacimiento de una nueva obligacin que reemplace a
la anterior, si esto no se produce no hay novacin.
Es Convencin y Contrato: Es convencin porque
extingue la obligacin primitiva y es contrato porque
crea una nueva.
Requisitos:
a. ) Que exista una obligacin vlida destinada a
extinguirse,
b. ) Que nazca una obligacin vlida que reemplace a
la anterior,
c. ) Que entre la obligacin extinguida y la nueva
existan diferencias sustanciales,
d. ) Que las partes sean capaces de novar, y
e. ) Que exista la intencin de novar, esto es el " animus
novandi".
a.- Que exista una obligacin vlida destinada a
extinguirse: Para que haya novacin tienen que existir
dos obligaciones: una que se extingue y una nueva que
la reemplaza. No hay duda que entre estas dos
obligaciones tiene que existir una relacin de
causalidad indiscutible. Esta obligacin destinada a
extinguirse tiene que ser vlida, para que lo sea es
necesario que tanto la obligacin primitiva como el
contrato de novacin sean vlidos a lo menos
naturalmente. (1630).
La razn de esto es que si la primitiva obliga-
cin fuese nula la nueva obligacin carecera de causa,
y si es esta la que adolece de nulidad no habra
novacin en virtud del efecto retroactivo de aquella.
Si la obligacin primitiva est sujeta a condi-
cin suspensiva mientras est pendiente la condicin
no hay novacin. Ello porque mientras est pendiente
91
la condicin la obligacin no ha nacido y como no
existe la obligacin primitiva falta uno de los
presupuestos de la novacin. Si la condicin falla o
si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin
primitiva, no habr novacin (1633).
Estas normas son supletorias de la voluntad de
las partes (1633 inc. 2)
b.- Que nazca una obligacin vlida que reemplace a
la anterior: Tambin es un elemento esencial de la
novacin. Esta nueva obligacin debe ser vlida a lo
menos naturalmente (1630). Si la nueva obligacin est
sujeta a una condicin suspensiva, mientras dicha
condicin se encuentre pendiente no hay novacin. Si
la condicin falla no hay novacin, art. 1. 633. -
c.- Que entre la obligacin antigua y la nueva existan
diferencias sustanciales: La obligacin primitiva y la
nueva obligacin deben presentar diferencias
fundamentales entre s, es decir debe variar uno de sus
elementos esenciales y no uno meramente accidental.
Se entiende que vara un elemento esencial, esto es que
la nueva obligacin es distinta de la antigua, cuando
cambia el acreedor, el deudor, el objeto o la causa de la
obligacin. Si cambia el acreedor o el deudor, se
produce la llamada novacin subjetiva, en tanto que si
lo que vara es el objeto o la causa, la novacin es
objetiva.
d.- Que las partes sean capaces de novar: El
legislador al reglamentar la novacin no se refiere a la
capacidad de las partes, pero en doctrina se estima que
el acreedor debe tener capacidad para disponer del
crdito y el deudor, que contrae la nueva obligacin,
debe ser capaz de celebrar el contrato de novacin.
e.- Que exista intencin de novar o animus novandi:
Para que haya novacin es indispensable que exista en
las partes la intencin de novar, porque es posible que
entre las mismas partes de una nueva obligacin se
contraigan nuevas obligaciones sin que exista la
intencin de extinguir la primitiva.
La intencin de novar no se presume (1634).
Puede ser tcita, siempre que no haya duda respecto
de ella. Sin embargo, de acuerdo a los arts. 1629 y
1635 la voluntad de novar debe ser expresa:
a) para pactar la novacin por medio de
mandatario y
b) En el caso de la novacin por cambio de
deudor.
o La Novacin Objetiva: (1631 N 1) Se produce
por el cambio de objeto o por cambio de causa.
- Hay novacin por cambio de objeto
Cuando vara el contenido mismo de
la obligacin, cuando vara la prestacin,
EJ: Madrid me debe un milln de pesos y
acordamos, con posterioridad, la entrega
de un vehculo.
- En la novacin por cambio de causa lo
que cambia es el motivo, la razn de la
prestacin, esta es una forma muy
especial de novacin porque
aparentemente la obligacin primitiva
permanece igual Mismos sujetos,
mismo objeto, lo nico que cambia es la
causa. EJ: Madrid compra la casa de
Baha al Mono y le queda debiendo un
saldo de precio, mediante una convencin
posterior estipulan que la cantidad
adeudada la deber en calidad de mutuo.
o La Novacin Subjetiva: Esta forma de
novacin puede producirse por cambio de
acreedor o de deudor.
- Por Cambio de Acreedor: Se produce
contrayendo el deudor una nueva
obligacin respecto de un tercero y
declarndose, en consecuencia, libre
de la obligacin primitiva al primer
acreedor (Art. 1631 N2).
En esta clase de novacin se requiere la inter-
vencin de tres personas y el consentimiento de todas
ellas: el del deudor, ya que contrae una nueva
obligacin, el del primitivo acreedor, que debe declarar
libre, a su respecto, al deudor, es decir da por
extinguido su crdito, y el del nuevo acreedor, pues va
a adquirir un derecho y ello no es posible sin su
voluntad.
92
La novacin por cambio de acreedor presenta
bastante semejanza con la cesin de crditos y la
subrogacin, pero en el hecho existen entre ellas
notorias diferencias:
1.- En la novacin por cambio de acreedor se produce
la extincin de la primitiva obligacin en tanto que en
la cesin de crditos y en la subrogacin la obligacin
permanece;
2.- La novacin por cambio de acreedor requiere del
consentimiento del deudor, en tanto el no es necesario
en la cesin de crditos y la subrogacin, las cuales
incluso pueden producirse contra su voluntad;
- Por cambio de deudor: Se efecta
sustituyndose un nuevo deudor al antiguo,
que en consecuencia queda libre. (Art. 1631 N
3).
Esta clase de novacin requiere del consenti-
miento del acreedor y del nuevo deudor. El
consentimiento del acreedor se va a traducir en liberar
al primitivo deudor de su obligacin, a su respecto va a
cambiar el deudor. El consentimiento del acreedor
debe ser expreso. "A falta de esta expresin se
entiende que el tercero es solamente diputado por el
deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se
obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn
parezca deducirse del tenor o espritu del acto". Para el
acreedor la persona del deudor es de especial
importancia, ya que normalmente se contrata
atendiendo a ella y sus condiciones, por ello la
exigencia de su consentimiento en esta forma de
novacin.
Tambin se requiere el consentimiento del
nuevo deudor, ya que nadie puede contraer una
obligacin convencional en contra de su voluntad.
Si el acreedor ha dado por libre al primitivo
deudor hay novacin y por consiguiente la obligacin
de ste se encuentra extinguida, y consecuencialmente
el acreedor no tiene accin en su contra aunque el
nuevo deudor sea insolvente, art. 1637. Esta regla
presenta las siguientes excepciones:
1) Que el acreedor en la novacin haya hecho expresa
reserva de sus derechos,
2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido
pblica y anterior a la novacin;
3) Que la insolvencia haya sido anterior a la novacin y
conocida del nuevo deudor, aunque no fuere pblica.
Acreditando cualquiera de estas situaciones el
acreedor tendr accin en contra del primitivo deudor.
Efectos de la novacin: La novacin tiene por efecto la
extincin de la obligacin anterior y el nacimiento de
una nueva obligacin.
En relacin con la extincin de la primitiva
obligacin, y por aplicacin del principio de lo
accesorio, junto con la obligacin se extinguen los
intereses de la primitiva deuda si no se expresa lo
contrario (1640), sus privilegios (1641), las prendas e
hipotecas que garanticen su pago, a menos que el
acreedor y el deudor convengan expresamente en la
reserva (1642). Las garantas personales de ella
respecto de los que no han accedido a la novacin
(1519 y 1645).
Reserva de prendas e hipotecas: Las partes pueden, en
virtud de un pacto expreso convenir que los accesorios
de la obligacin primitiva no se extingan sino que
subsistan accediendo a la nueva obligacin. La reserva
de las prendas e hipotecas no importa la constitucin
de una nueva caucin, por consiguiente su fecha
contina siendo la de su constitucin. El legislador no
ha exigido para la reserva que se practique una nueva
inscripcin de la hipoteca, pero es conveniente anotar
la reserva al margen de la inscripcin hipotecaria
primitiva.
La reserva puede perjudicar a los dems
acreedores, razn por la cual la ley ha establecido
algunas limitaciones al respecto:
- Si la hipoteca o la prenda ha sido constituida por
terceros ajenos a la deuda, o el bien empeado o
hipotecado ha sido enajenado por el deudor a otra
persona, para la validez de la reserva se requiere el
consentimiento del propietario del bien.
- Tambin se produce la extincin de las prendas e
hipotecas constituidas por los codeudores solidarios de
aquel que ha pactado novacin con el acreedor; salvo
que los codeudores accedan expresamente a la nueva
obligacin.
93
PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE:
Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o
porque se destruye, o porque deja de estar en el
comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se
extingue la obligacin, salvas empero las excepciones
de los artculos subsiguientes.
Prdida de la Cosa debida en las obligaciones de dar
una especie o cuerpo cierto: Es un caso particular de
imposibilidad en la ejecucin, por este motivo lo ha
reglamentado el Cdigo Civil, exclusivamente a
propsito de esta clase de obligaciones. La prdida de
la especie debida hace imposible el cumplimiento de la
obligacin que el deudor slo puede satisfacer
entregando, precisamente, esa especie o cuerpo cierto.
Cuando se entiende que se pierde la cosa:
1. Destruccin Material: No es menester su
aniquilacin material, sino que procede
cuando se destruye la aptitud de la cosa para
el objeto a que segn su naturaleza o
convencin se destina, se entiende destruir la
cosa. Ejemplo: el caballo de carrera que se debe
queda cojo.
2. Que la cosa deje de estar en el comercio: LA
ley lo asimila a la destruccin natural.
Ejemplo: El inmueble debido es expropiado.
3. Extravo de la cosa cuya existencia se ignora:
Constituye un obstculo material para el
cumplimiento de la obligacin.
Requisitos para que la cosa extinga la obligacin:
- Que la prdida no sea imputable al deudor Que
se deba a caso fortuito.
- La Prdida debe ser total, porque si esta subsiste el
acreedor deber recibirla en el estado que se
encuentra.
- No debe haber tomado el deudor a su cargo el caso
fortuito en el contrato.
LA TRANSACCIN:
La transaccin es un contrato en que las
partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual, efectundose
stas concesiones recprocas.
Caractersticas:
- Es un contrato consensual, bilateral, oneroso;
- Puede configurar un ttulo traslaticio o declarativo
de dominio, ser traslaticio cuando transfiera la
propiedad de un objeto no disputado;
- Es un modo de extinguir las obligaciones;
- Es un equivalente jurisdiccional.
Capacidad: Slo puede transigir quien tiene capacidad
de disposicin de los objetos comprendidos en la
transaccin.
Efecto de la Transaccin:
1. En cuanto a las personas: La transaccin slo
surte efecto entre las partes que contratan.
Excepcin: En las obligaciones solidarias,
cuando uno de los codeudores transige y sta
constituye novacin, se extingue la obligacin
solidaria, respecto de los dems codeudores,
salvo que accedan a la obligacin nuevamente
constituida.
2. En cuanto al objeto: Si la transaccin recae
sobre uno o ms objetos especficos, la
renuncia general de todo derecho, accin o
pretensin deber entenderse de los derechos,
acciones o pretensiones relativas a dichos
objetos sobre los cuales se transigen.
3. En cuanto a la Cosa Juzgada: Legalmente
celebrada la transaccin producir efecto de
cosa juzgada en ltima instancia.
LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA:
Modo de extinguir las acciones y derechos
ajenos por no haberlos ejercido durante cierto lapso,
concurriendo los dems requisitos legales.
Cabe destacar que la ley no se refiere a la
prescripcin extintiva como un modo de extinguir las
obligaciones, sino como un modo de extinguir los
derechos y las acciones. La razn de esto se encuentra en
el art. 1470 que seala que es obligacin natural
aquella extinguida por la prescripcin. Es decir, la
prescripcin no extingue la obligacin, sino que la
obligacin civil, esto es, la accin para exigir el
cumplimiento, pero la obligacin subsiste como
natural.
94
Fundamentos de la prescripcin extintiva:
1) Ella produce la estabilidad en las relaciones
jurdicas, ya que si no existiera esta institucin sera
necesario mantener o establecer la constancia de la
extincin de la obligacin por tiempo indefinido, y
2) Es de presumir que transcurrido cierto
tiempo prudencial si el acreedor no exige el pago es
porque ella ha sido cancelada o se ha extinguido por
alguno de los medios que establece la ley.
Requisitos del la prescripcin extintiva:
1) Que la accin sea prescriptible;
2) Que transcurra cierto perodo de tiempo, y
3) El silencio de la relacin jurdica, esto es, la
inactividad de las partes. -
1) Accin prescriptible: La regla general es que las
acciones sean prescriptibles, no siendo necesario para
este efecto que el legislador indique expresamente su
prescripcin. Por el contrario se requiere de una
disposicin expresa que establezca que una accin es
imprescriptible.
Los casos de excepcin a la prescriptibilidad
no son muy frecuentes, entre ellos pueden citarse:
a.- La accin de particin, el Art. 1317 seala que la
particin puede pedirse siempre, con lo cual est
sealando el carcter de imprescriptible de la accin
de particin.
b.- La accin de demarcacin y cerramiento, la ley no
seala expresamente que estas acciones sean
imprescriptibles, pero siendo manifestaciones del
derecho de dominio, slo se extinguirn cuando este lo
haga.
c.- La accin de reclamacin de filiacin.
2) Transcurso del tiempo: El transcurso del tiempo es
el elemento caracterstico y fundamental de la
prescripcin extintiva, por ello es el nico requisito que
seala el artculo 2514. Esta norma dispone que para
que un derecho o accin prescriba, es necesario que
no se hayan ejercitado durante cierto lapso. En
relacin con este requisito deben analizarse los
siguientes puntos:
 a) Momento en que comienza a correr el
plazo de prescripcin: Desde que la
obligacin se ha hecho exigible. Ello
sucede:
- En el mismo momento si la
obligacin es pura y simple,
- Desde que se cumple la condicin,
si la obligacin est sujeta a una
condicin suspensiva,
- Desde el cumplimiento del plazo,
si la obligacin esta sujeta a ste,
- Desde la contravencin, si se trata
de una obligacin de no hacer.
Por excepcin: En el pacto
comisorio en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligacin de pagar el
precio, En la accin pauliana.
b) Forma de contar el plazo de prescripcin: A este
respecto se aplican los artculos 48, 49 y 50 del Cdigo
Civil.
c) Modificacin de los plazos de prescripcin: Las
estipulaciones que tienen por objeto reducir o limitar
los plazos de prescripcin se encuentran permitidos,
por el legislador.
3) El silencio de la relacin jurdica: Para que opere la
prescripcin extintiva tambin es necesario que
durante el plazo de prescripcin exista inactividad
jurdica en torno a la obligacin, esto es que ninguna
de las partes acte en relacin con ella.
La Prescripcin extintiva descansa sobre dos
caractersticas fundamentas que son:
a.- La inactividad del acreedor, y
b.- La presuncin de liberacin del deudor.
Esta inactividad de las partes puede
desaparecer porque el acreedor deduce demanda en
contra del deudor o porque el deudor reconoce su
obligacin para con el acreedor. La ruptura del
silencio, llamada interrupcin puede producirse civil o
naturalmente.
95
La prescripcin de largo tiempo: A este respecto debe
distinguirse entre:
a) Prescripcin de los derechos y acciones personales:
Los derechos personales se ejercitan haciendo valer la
accin que deriva de ellos, de tal suerte que si ella no
se ejercita aquel se extingue. Se distingue entre
acciones ordinarias y acciones ejecutivas.
Acciones Ordinarias: 5 aos. Este plazo es la
regla general en materia de prescripcin
extintiva, luego para su no aplicacin a una
accin o derecho determinado debe existir una
disposicin legal expresa que seale otro
trmino.
Acciones Ejecutivas: Conserva su carcter de
tal durante 3 aos, pasados los cuales se
convierte en ordinaria y en calidad de tal dura
otros dos aos. Existen acciones ejecutivas a las
cuales la ley ha sealado un plazo menor de
prescripcin: Protesto de cheque, pagar y
letras de cambio. En relacin con la
prescripcin de la accin ejecutiva es menester
hacer presente las siguientes peculiaridades:
a) No es propiamente la accin de cobro la
que prescribe, sino su mrito ejecutivo;
b) Esta prescripcin puede ser declarada de
oficio
b) Prescripcin de la accin reivindicatoria: Tratndose
de los derechos reales, la accin real prescribe como
consecuencia del la extincin por prescripcin del
derecho real del cual emana, cuando un tercero
adquiere la cosa por prescripcin adquisitiva, la accin
de dominio o accin reivindicatoria se extinguir. As
se desprende del art. 2517 que dispone " toda accin
por la cual se reclama un derecho, se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho".
c) Prescripcin de la accin de peticin de herencia: A
esta accin que emana del derecho real de herencia se
le aplica el mismo principio que al derecho de
dominio, esto es que ella se extingue por la
prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia,
el que puede adquirirse de las siguientes formas:
- Por prescripcin ordinaria de 5 aos, cuando al
prescribiente se le ha concedido la posesin
efectiva de la herencia;
- Por prescripcin extraordinaria de 10 aos.
 Cuando un tercero adquiere por prescripcin
el derecho real de herencia, en alguna de las dos
formas indicadas, se produce la extincin por
prescripcin de la accin de peticin de herencia.
d) Prescripcin de los derechos y acciones reales que
constituyen cauciones o garantas: La accin
hipotecaria y las dems que procedan de una
obligacin accesoria prescriben junto con la obligacin
a que acceden. Esta regla es aplicable a todos los
derechos accesorios.
e) Prescripcin de las acciones y derechos reales limita -
tivos del dominio: El Cdigo Civil no es claro a este
respecto, pues tratndose de los derechos de usufructo,
uso y habitacin, slo dispone en el Art. 806 que ellos
se extinguen por prescripcin. La doctrina estima que
respecto del usufructo, y tambin del uso o habitacin,
pueden operar dos prescripciones:
- La Prescripcin adquisitiva por la cual un tercero
adquiere el derecho de usufructo, con lo cual se
extingue la accin que emana de l;
- La prescripcin extintiva por el no ejercicio del
derecho de usufructo durante cinco aos,
prescripcin que se funda en el Art. 1515 y que se
aplica a las relaciones de usufructuario con el nudo
propietario.
f) Prescripcin del derecho real de servidumbre: Se
extingue por haberse dejado de gozar durante tres
aos. Con ello queda claro que se produce el trmino
de la servidumbre por la prescripcin extintiva. No
obstante, es posible que ella se extinga por la
prescripcin adquisitiva de un tercero, as se
desprende del art. 2517.
Interrupcin de la prescripcin:
La interrupcin de la prescripcin puede
producirse porque el acreedor sale de su inactividad y
demanda el cumplimiento de la obligacin al deudor,
o porque el deudor reconoce su obligacin,
producindose en ambos casos la prdida del tiempo
de prescripcin que ha transcurrido. La interrupcin
de la prescripcin se clasifica en civil, que es la que se
produce por la demanda del acreedor, y natural, que
es la que proviene del reconocimiento del deudor, art.
2518.
96
Interrupcin natural de la prescripcin:
Se interrumpe naturalmente por el hecho de
reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya
tcitamente.
El legislador no reglamenta la forma en que se
produce la interrupcin natural de la prescripcin,
luego ella puede deberse a cualquier acto del deudor
que implique un reconocimiento, expreso o tcito, de
su obligacin. No puede confundirse la interrupcin
natural con la renuncia tcita de la prescripcin, pues
esta se produce una vez cumplida aquella, en tanto que
la interrupcin opera mientras el plazo de prescripcin
se encuentra en curso.
Interrupcin civil de la prescripcin:
Se interrumpe civilmente (la prescripcin) por la
demanda judicial; salvo los casos enumerados en
el Art. 2503.
Para que la demanda judicial produzca la inte-
rrupcin de la prescripcin es necesario que ella sea
notificada y que la notificacin se haya efectuado antes
de expirar el plazo de prescripcin.
Efectos de la interrupcin de la prescripcin:
a) Sea natural o civil, produce el efecto de hacer
perder todo el tiempo transcurrido hasta el
momento que ella se produce, por lo tanto,
beneficia al acreedor y perjudica al deudor, quin
pierde todo el plazo transcurrido.
b) La interrupcin de la prescripcin es de efectos
relativos: La interrupcin que obra en favor de uno de
varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que
obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica
a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya
sta renunciado en los trminos del art. 1516.
La suspensin de la prescripcin: Es un beneficio que
la ley establece en favor de los incapaces en cuya
virtud la prescripcin no corre en su contra, mientras
dure su incapacidad. Art. 2520 "La prescripcin que
extingue las obligaciones se suspende en favor de las
personas enumeradas en el N 1 del art. 2509. (Menores;
Dementes; Sordomudos; y los que estn bajo potestad
paterna, o bajo tutela o curadura)
 Es una institucin de excepcin por lo cual expresamente a las prescripciones
slo favorece a las personas en cuyo beneficio fue mencionadas en los artculos precedentes,
establecida, beneficia al acreedor incapaz y perjudica al luego no incluye las del Art. 2524.
deudor, ya que el derecho del acreedor a su respecto
A la interrupcin de estas prescripciones
no se extinguir por prescripcin mientras dure su
se aplican las reglas generales, y cuyo
incapacidad.
efecto es hacer perder el tiempo
Pero, la suspensin de la prescripcin tiene un transcurrido en favor del deudor.
lmite de duracin, art. 2520 "Transcurridos diez
Estas prescripciones tampoco se
aos no se tomarn en cuenta las suspensiones en favor de
suspenden, as lo dice expresamente el
los incapaces".
Art. 2524.

Prescripciones de corto tiempo y la suspensin e inte -

rrupcin:
Las prescripciones de corto tiempo se
interrumpen en forma especial (2523):
1) Desde que interviene pagar u
obligacin escrita, o concesin de DERECHO CIVIL III
plazo por el acreedor
(interrupcin natural),
2) Desde que interviene
requerimiento (interrupcin civil) DERECHO CIVIL III
A este respecto se ha planteado el
problema de si el requerimiento I. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:
debe ser judicial o si es suficiente
uno de carcter extrajudicial. La Concepto: Aquellos hechos o actos jurdicos que las
doctrina se encuentra dividida a generan, es decir, son la causa que originan las obligaciones
este respecto. o derechos personales.
Las fuentes de las obligaciones no producen
El efecto de esta interrupcin de la jams derechos reales (Art. 577), a lo menos en forma
prescripcin de corto tiempo, no es el de toda directa e inmediata.
interrupcin, esto es hacer perecer el tiempo
transcurrido, sino que en su virtud la prescripcin de Clasificacin:
corto tiempo se transforma en de largo tiempo, esto es
lo que se denomina "intervencin de la prescripcin". 1. Clasificacin Quntuple: Art. 1437: Las obligaciones
nacen, ya del concurso real de voluntades de dos o ms
personas, como en los contratos y convenciones, ya de un
Prescripciones especiales: Segn el art. 2524 " Las
hecho voluntaria de la persona que se obliga, como en la
prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las
aceptacin de una herencia o legado y en todos los
acciones especiales que nacen de ciertos actos o
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y
inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
corren tambin contra toda persona, salvo que
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los
expresamente se establezca otra regla. Estas
padres y los hijos sujetos a patria potestad.
prescripciones especiales se encuentran dispersas en el
Tenemos entonces que en virtud de esta
Cdigo.
disposicin las fuentes de las obligaciones son: El
No se le aplican las reglas contenidas en el contrato; cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley.
art. 2523 relativas a la interrupcin de la
prescripcin, pues dicha norma se refiere

97
 Este artculo, cuando se refiere a los
cuasicontratos lo hace de un modo amplio, permitira
entonces, incluir dentro de las fuentes de las
obligaciones a la declaracin unilateral de voluntad.
2. Clasificacin Doble: Art. 578: Derechos personales o
crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la
ley han contrado las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado,
o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos
personales nacen las acciones personales.
Esta norma distingue entre aquellas fuentes de
obligaciones que consisten en un hecho del obligado y
aquellas obligaciones que se originan por la propia
disposicin de la ley, poniendo de relieve la
importancia de la ley como fuente de las obligaciones.
3. Clasificacin Triple: Art. 2284: Las obligaciones que se
contraen sin convencin, nacen de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Tenemos: Convencin; Ley y Hecho
Voluntario.
Teora de la Declaracin Unilateral como Fuente de
las Obligaciones: Un sujeto por su propio y nico acto
volitivo, puede transformarse en deudor, sin que sea
necesaria la concurrencia de otra voluntad. Sin
embargo, de todas maneras es necesaria la
intervencin del acreedor para que acepte su derecho.
Ello porque nadie puede ser obligado a adquirir
derechos en contra de su voluntad.
Segn esta teora, la obligacin no nace cuando
el acreedor acepta o ejerce su derecho, sino desde que
ha sido creado, por parte del obligado (deudor) el acto
jurdico unilateral.
II. LOS CONTRATOS COMO FUENTES DE LAS
OBLIGACIONES.
1. Teora General del Contrato: Se justifica una teora
general del contrato, toda vez que existen principios
comunes a todos los contratos, hay principios para una
determinada clase de contratos (ejemplo: Contratos
Reales), y tambin hay reglas de los contratos en
particular.
98
Los principios generales y los principios para
determinadas clases de contratos, se aplican incluso a
los contratos innominados. Esta existencia de
principios generales de los contratos (Buena fe,
autonoma de la voluntad), se transforma en la razn
de existir de la teora general de los mismos.
2. Ubicacin del contrato dentro del fenmeno jurdico:
Dentro de los hechos jurdicos voluntarios,
encontramos los actos jurdicos, que pueden ser
unilaterales o bilaterales o convenciones, si dicha
convencin est destinada a crear derechos y
obligaciones estaremos en presencia de un contrato.
Se dice que nuestro Cdigo pareciera haber
una confusin entre convencin y contrato.
Convencin es el acto jurdico bilateral capaz de crear,
modificar o extinguir obligaciones. El contrato es una
especie de convencin, es un acto jurdico bilateral que
slo crea derechos y obligaciones. Doctrinariamente,
son trminos distintos.
3. La Autonoma de la Voluntad: Es la piedra angular
de la teora general del contrato y se enlaza
directamente con el concepto de propiedad privada y
de circulacin de la riqueza. Es un aspecto de la
libertad en general, es la libertad jurdicamente
protegida por el ordenamiento, esto significa que:
Ninguna de las partes puede imponer
unilateralmente a la otra un contrato, o su
contenido, sin que esta otra lo acepte por su
parte;
El contenido puede ser fijado por las partes como
les parezca, con la excepcin de las normas de
carcter imperativo, las cuales no pueden ser
derogadas por voluntad de las partes.
Los contratantes pueden derogar las normas
legales dispositivas o supletorias, establecidas
para los contratos nominados en particular;
Las partes pueden inventar contratos con
finalidades no previstas en la ley, siempre que
no se opongan al ordenamiento jurdico
(Contratos atpicos)
Este principio esta consagrado, principalmente en
los arts. 1545 y 1560.
Art. 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no podr ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1560: Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras.
Este principio se manifiesta en:
El principio de libertad contractual: Cada parte es
libre para contratar o no, para elegir su
contraparte y para fijar su contenido
(clusulas)
Principio del consensualismo: La voluntad de las
partes, por regla general, es suficiente para dar
origen a un contrato;
Principio de fuerza obligatoria de los contratos: El
contrato es ley para los contratantes.
Principio del efecto relativo de los contratos: Slo
los que han manifestado voluntad quedan
obligados por el contrato;
Interpretacin de los contratos: Art. 1560, la
voluntad real es el principio rector.
Lmites a la Autonoma de la Voluntad:
Las normas legales imperativas deben ser
respetadas por los contratantes, toda vez
que stas son inderogables. Ejemplo: Los
elementos esenciales del contrato, las
relativas al objeto y causa lcitos.
Las reglas generales de la poltica econmica y
social nacional, a las cuales el contrato
debe subordinarse. La intervencin estatal
busca proteger a la parte ms dbil y se
manifiesta en el contrato dirigido Aquel
que se encuentra reglamentado y
fiscalizado por los poderes pblicos, en su
formacin, ejecucin y duracin.
La Lesin, considerada en general como una
desproporcin chocante entre las
prestaciones de las partes.
4. La Buena Fe en los Contratos: Este principio se
encuentra tanto en la celebracin del contrato, como en
el momento de su cumplimiento. En general, todas las
relaciones jurdicas, en todos sus aspectos y en todo su
contenido, estn sujetas al principio de la buena fe. Por
ello, es la regla general y constituye una presuncin de
aplicacin amplia. En consecuencia, la mala fe y el dolo
deben probarse.
El mbito en que debe actuarse de buena fe,
abarca a todo el fenmeno de la contratacin
Tratativas preliminares, al celebrarse, durante su
99
desarrollo y ejecucin, al cumplirse las obligaciones,
como idea inspiradora de su interpretacin, y en su
conclusin.
En consecuencia, los contratos obligan: Art.
1546
A lo que en ellos se expresa, segn la
interpretacin que se haga de sus
clusulas;
A lo que emana de la naturaleza de la
obligacin, esto es, los elementos de la
naturaleza;
A lo que por ley pertenece a la obligacin.
Requisitos sealados en forma imperativa.
Ejemplo: Reglas sobre licitud del objeto;
A lo que por la costumbre pertenece a la
obligacin. La costumbre es un elemento
integrante de los contratos, dando
cumplimiento a lo dispuesto en el art. 2 del
Cdigo Civil en torno al valor de la
costumbre en materia civil. La remisin del
1546, es general para todos los contratos.
5. Fases de la Vida de un Contrato (el ter
contractual): La doctrina espaola, distingue tres fases
o momentos principales en la vida de un contrato,
tambin llamado ter contractual, estas son: La
generacin, la perfeccin y la consumacin.
o Fase de Generacin: Comprende el proceso
interno de formacin del contrato o los
preliminares. Se trata de un periodo
preparatorio, del cual resultan una serie de
actos que tienen como propsito el
surgimiento del consentimiento contractual
final. Caben aqu los contratos preparatorios,
como la promesa.
o Fase de Perfeccin: Determinada por el
encuentro de voluntades de las partes, esto es,
oferta ms aceptacin pura y simple, lo que
trae como resultado la formacin del
consentimiento, y tratndose de los contratos
consensuales constituir el nacimiento del
contrato a la vida jurdica. En el caso de los
contratos reales, esta fase quedar completa
con la tradicin o entrega; y en los contratos
solemnes con el cumplimientos de la
respectiva solemnidad ad solemnitatem.

o Fase de Consumacin: Cumplimiento del
objetivo para el cual el contrato ha sido
celebrado, en otras palabras, constituir el
momento en que se cumplirn las prestaciones
nacidas del contrato.
Diez-Picazo: Una observacin atenta de estas
tres etapas, nos debiera llevar a concluir que tan solo
seran dos, a saber, 1) Fase de preparacin o formacin
del contrato y 2) Fase de Ejecucin del contrato.
La formacin del contrato, comprendera
aquella serie de actos que preceden o que puedan
preceder a la perfeccin de un contrato y que se llevan
a cabo con tal finalidad.
6. Contenido del Contrato:
a) Contenido Principal del contrato: Son los derechos
personales o crditos y obligaciones emanadas del
contrato, y los llamados derechos potestativos.
Derechos potestativos:
Corresponden a las acciones a que dan
origen los contratos (Nulidad,
Resolucin, Cumplimiento forzado),
las facultades para poner trmino
unilateral en ciertos contratos, la
obligacin de las partes de actuar de
buena fe, la de emplear la diligencia
que corresponde segn la naturaleza
del contrato, etc.
b) Contenido Aleatorio del contrato: Contratar es
prever. Las partes pretenden adelantarse, explorar el
futuro inmediato cuando contratan.
En todo contrato hay un alea previsible, una
contingencia incierta de ganancia o prdida. Es un alea
normal, como por ejemplo, el alza del IPC, el retardo
en la llegada de una mercadera, perder un juicio que
se cree justo, etc.
Hay tambin un alea imprevisible, imposible
de imaginar en condiciones normales. Si pasa a este
estado podra resolverse por excesiva onerosidad
(teora de la imprevisin).
Todo contrato de cumplimiento diferido puede
incluir aleas previsibles e imprevisibles.
c) Contenido o Aspecto Material del Contrato: Dice
relacin con los contratos que constan por escrito.
100
Indudablemente debe contener la individualizacin de
los contratantes y testigos si los hubiera.
Todo contrato tiene, generalmente, un
prembulo y clusulas. El prembulo es la parte
introductiva o preliminar del contrato, no es necesaria,
puede carecer de ella. Si no contienen el acuerdo
mismo, las clusulas se llaman enunciativas. El
instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun
en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin
directa con lo dispositivo del fallo.
Las clusulas, son las disposiciones del
contrato, en ellas se distribuye el contenido mismo de
ste. El contrato es el conjunto de clusulas que se
integran armnicamente entre s, constituyendo un
todo orgnico.
Las clusulas que contienen lo medular de la
declaracin se llaman dispositivas. Ellas son la parte
sustancial del contrato, lo que las partes han querido.
Los contratos, adems pueden tener anexos,
que son los documentos que se agregan, o a los que se
remite el contrato, expresando que se tiene como parte
integrante del mismo.
No debe confundirse el contrato con el
documento en el cual conste. El contrato es un acuerdo
de voluntades, y como tal no tiene materialidad fsica.
El documento es otra cosa, es la forma de expresar tal
acuerdo, pero no es el acuerdo mismo. A pesar que en
algunos casos la ley exija como solemnidad que el
consentimiento se manifieste por escrito.
7. Elementos de los Contratos: (Art. 1444)
Elementos Esenciales: Aquellos sin los cuales
el acto no produce efecto alguno o degenera en
otro distinto.
Entre ellos hay algunos que son generales
a todos los contratos: Elementos Esenciales
Generales o Comunes Consentimiento,
capacidad, objeto lcito, causa lcita,
solemnidades.
Y los que son especiales de un contrato en
particular: Elementos Esenciales Especiales.
Ejemplo: cosa y precio en la compraventa.
Elementos de la Naturaleza: Aquellos que no
siendo esenciales en el acto se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una declaracin
o clusula especial. La voluntad de las partes
es necesaria para excluirlos.
 Estos elementos son particulares de cada
contrato. Un ejemplo clsico es el que aparece
en el art. 1489 del Cdigo Civil Condicin tercero en los actos y contratos que ejecute a nombre
Resolutoria Tcita.
Elementos Accidentales: Aquellos que ni
esencial ni naturalmente le pertenecen y que se
agregan por medio de declaraciones o
clusulas especiales. Son introducidos por las
partes voluntariamente, y vienen a modificar
sus efectos normales. Son excepcionales, por lo
que hay que probarlos. Ejemplo: Las
Modalidades.
8. La Representacin: Es la relacin jurdica entre dos
personas en virtud de la cual una (representante) tiene
el poder de actuar en lugar e inters de otra
(representado), de manera que si aquella obra en lugar
e inters de la segunda, y dentro de los lmites del
poder, los efectos del acto se radican en el patrimonio
del representado.
Requisitos:
Declaracin de Voluntad del Representante:
Debe manifestar su voluntad, ya que es l
quien contrata. Los relativamente incapaces
pueden ser mandatarios ya que los actos no
comprometen su patrimonio, sino el del
representado;
Debe manifestar de un modo inequvoco su
intencin de contratar por cuenta y a nombre
de otro: Debe en consecuencia, manifestar esa
intencin y que su contraparte participe de esa
intencin;
El representante debe tener poder: Facultad dada
por ley o convencin de representar.
Fuentes de la Representacin:
La Ley: Son representantes legales de una persona
el padre, la madre, el adoptante y su tutor o
curador (No es taxativo). Las facultades con
que acta son las que seala la ley;
Voluntaria: Emana de la voluntad de las partes.
Por regla general, todos los actos jurdicos
admiten representacin, excepcin el
testamento, ya que la facultad de testar es
indelegable.
101
Otorgamiento de Poder: Acto por el cual una persona
autoriza a otra para que la obligue respecto de un
de ella.
Efectos de la Representacin: Los derechos y
obligaciones del acto se radican en el representado
como si hubiese contratado l mismo. Por tanto, es la
persona del representado la que importa para
determinar la capacidad y la legitimacin.
9. Interpretacin de los Contratos:
La norma hermenutica bsica en esta materia
es el artculo 1560, esta es la base de todo el sistema
subjetivo de interpretacin.
Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras. Su vinculacin con la autonoma de la
voluntad resulta evidente, lo que importa es lo que las
partes quisieron al contratar.
Lo que nos dice el art. 1560, es que hay que
reconstruir el pensamiento y la voluntad de las partes
para interpretar un contrato.
En la interpretacin de la ley la expresin
lingstica del legislador es esencial, en cambio, en la
interpretacin de los contratos las palabras usadas por
los contratantes no tiene ese carcter.
Uno de los elementos ms importantes ser, en
todo caso, la letra del contrato, el art. 1560 dice que hay
que estar a la intencin de los contratantes ms que a
lo literal de las palabras, cuando se conoce claramente
la intencin de stos. Luego, el intrprete no puede
pasar por encima de las palabras del contrato, cuando
se llega a conocer claramente la intencin de los
contratantes, por tanto, las palabras utilizadas en un
contrato juegan un papel muy importante en su
interpretacin.
Elementos de Interpretacin en materia contractual:
- Elemento Lgico: Las clusulas de un contrato se
interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido
que mejor convenga al contrato en su totalidad (art. 1564
inc. 1). El contrato ha de estimarse como un todo
coherente, y sus clusulas se interpretan unas por
otras.
- Elemento Sistemtico: Es facultativa su aplicacin.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre
las mismas partes y sobre la misma materia.
- Principio de Interpretacin Restrictiva de los
Contratos: Por generales que sean los trminos de un
contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha
contratado. Una aplicacin de esta regla la encontramos
en la transaccin Si la transaccin recae sobre uno o
ms objetos especficos, la renuncia general de todo derecho,
accin o pretensin deber slo entenderse de los derechos,
acciones o pretensiones relativos al objeto u objetos sobre que
se transige.
. dirigido, en donde se establecen ciertos mnimos
- Principio de Interpretacin extensiva del contrato: Si
se explica el contrato, o una obligacin derivada de
ste con un ejemplo, no debe entenderse restringido
slo a ste. El contrato, se extiende a todos los casos
que naturalmente puedan aplicarse.
- Principio de Favor Contractus: Cuando sea dudoso
que el contrato en su conjunto o alguna de sus
clusulas debe o no surtir efecto, debe entenderse que
puede producirlo, porque las partes han querido que
lo produzca.
- La Naturaleza del contrato predomina, si no aparece
voluntad contraria: En aquellos casos en que no apareciere
voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que
mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las clusulas
de uso comn, segn rijan en el lugar en que se celebra
el contrato se entienden incorporadas al mismo. De
esta manera, segn la clase de contrato que se trate
determinar que tipo de clusulas son las que se
incorporan a ste (usos y costumbres locales). Para
algunos autores la expresin naturaleza del contrato del
art. 1563, se refiere a los elementos de la naturaleza y
no a las clusulas consuetudinarias.
- Principio de la aplicacin prctica del contrato: 1564
inc. 3: o por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas
ambas partes, o una de ellas con aprobacin de la otra. Esta
es una regla de gran importancia, toda vez que la
aplicacin prctica del contrato, trasluce claramente su
intencin.
- Las clusulas ambiguas se interpretarn a favor del
deudor o en contra de quien redact el contrato. El
art. 1566 establece una regla subsidiaria: No pudiendo
aplicarse ninguna de las reglas precedentes de
102
interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a
favor del deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan
sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea
acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre
que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin
que haya debido dar por ella.
Integracin de los Contratos: Se busca colmar lagunas
del contrato, no de averiguar la intencin de los
contratantes. La integracin es ordenada por el
legislador. La ley es la que agrega al contrato ciertas
clusulas o mnimos. As sucede en el contrato
irrenunciables en beneficio de la parte ms dbil.
Tambin las colma con los elementos de la naturaleza
de un contrato.
Lo normal ser que no se puedan integrar
contratos a los que le falten elementos de la esencia,
toda vez que stos o sern inexistentes o degenerarn
en otro distinto. No se puede integrar lo que no existe,
ni colmar un contrato con los elementos de otro. Muy
Excepcionalmente, el legislador admite que el
contrato sea colmado por quien no es parte: Art. 1809
(compraventa): Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio
de un tercero...
Clasificacin Jurdica del Contrato: Al igual que la
integracin, es una operacin diferente a la
interpretacin. Se califica un contrato, cuando
establecemos, mediante un anlisis en derecho, la
naturaleza jurdica de un contrato. Con ello sabremos
que normas aplicarle (las del derecho civil o mercantil,
las de la compraventa o las de la permuta) y que
efectos jurdicos producir el contrato. En otras
palabras, se trata de establecer dentro de que normas
jurdicas se enmarca si es nominado, o que normas
generales de la contratacin le son aplicables si es
innominado.
El nombre que las partes den al contrato no es
decisivo, debe calificarse el contrato de acuerdo a la
voluntad real de las partes, y no a la voluntad que ellas
declaran.
La calificacin de los contratos es una cuestin
de derecho, no as la interpretacin que es una cuestin
de hecho. Sin embargo, las dos operaciones son una
misma en distinta fase, las que pueden separarse slo
intelectualmente. Esta distincin tiene importancia
para la procedencia del recurso de casacin en el
fondo, el que no procede frente a problemas de
interpretacin de los contratos.
10. Clasificacin legal de los contratos y su
importancia:
a. Contratos Unilaterales y Bilaterales: Art. 1439.
- Unilaterales: Cuando una sola de las partes se obliga
y la otra no contrae obligacin alguna. Ejemplo:
comodato, mutuo, depsito, prenda, fianza, anticresis,
donacin, mandato gratuito, renta vitalicia.
- Bilaterales: En virtud del contrato ambas partes se
obligan recprocamente. Ejemplo: Compraventa,
permuta, arrendamiento, transaccin, mandato
remunerado.
Contratos sinalagmticos imperfectos:
Aquellos que nacen unilaterales, pero que
luego devienen en bilaterales, por hechos
posteriores y eventuales y a veces ajenos al
contrato mismo. Esta clasificacin no es
reconocida por el Cdigo Civil, toda vez
que el art. 1439 atiende al nmero de
partes obligadas al momento de
perfeccionarse el contrato.
Importancia de esta clasificacin:
La excepcin de contrato no cumplido
(Art. 1552), slo es aplicable a los contratos
bilaterales.
La condicin resolutoria tcita como
elemento de la naturaleza slo est presente
en los contratos bilaterales;
El riesgo de la cosa debida, slo plantea
dificultades en los contratos bilaterales,
toda vez que en los contratos unilaterales
existe un solo deudor, por lo que se aplica
el aforismo las cosas perecen para el deudor.
b. Gratuitos y Onerosos: Art. 1440.
- Gratuito o de beneficencia: Cuando slo una de las
partes obtiene beneficio o utilidad y la otra soporta el
gravamen. Ejemplo: Donacin, mutuo sin inters,
depsito, mandato gratuito, fianza, prenda, hipoteca.
103
Gratuitos Interesados: Existe una ostensible
disminucin patrimonial en quien sufre el
gravamen, como ocurre en la donacin, el
donante se desprende de lo donado a favor del
donatario;
Gratuitos Desinteresados: El que sufre el
gravamen no sufre una notoria y evidente
disminucin patrimonial, su gravamen no
constituye donacin. Ejemplo fianza, mandato
gratuito, comodato, etc.
- Oneroso: Cuando ambas partes obtienen utilidad o
beneficio en el contrato, y ambas soportan el gravamen
de su participacin en el mismo. Ejemplo:
compraventa, permuta, arrendamiento, mutuo con
inters, sociedad, transaccin, etc.
Los contratos bilaterales son siempre onerosos,
en cambio, no necesariamente un contrato unilateral es
gratuito, por ejemplo, el mutuo con inters es oneroso.
Lo anterior no obsta a que se afirme que, por regla
general, los contratos unilaterales sean gratuitos.
Importancia de esta clasificacin:
- En cuanto al error en la persona, por regla
general los contratos gratuitos sern intuito
persona, por lo que el error en la persona
acarrear un vicio de nulidad relativa del
contrato. No obstante, existen contratos
onerosos en que el error en persona es
relevante Transaccin.
- En cuanto a la responsabilidad del deudor en
caso de incumplimiento de su obligacin, ella
vara segn que el contrato reporte utilidad a
ambos contratantes o a uno de ellos solamente.
- Para determinar la responsabilidad del
deudor en caso de eviccin de la cosa materia
del contrato, mientras en los contratos
onerosos el deudor responde de la eviccin, en
los gratuitos, por lo genera, no le afecta
responsabilidad por esta causa.
- Para determinar la procedencia de la accin
pauliana. A este respecto la ley es ms exigente
tratndose de los contratos onerosos que de los
gratuitos, porque mientras en los onerosos es
menester, a ms del perjuicio del acreedor, que
hayan sido celebrados estando de mala fe el
otorgante y el adquirente; respecto de los
 gratuitos, basta la mala fe del deudor y el
perjuicio de los acreedores;
- Los contratos gratuitos nunca son
mercantiles;
- Para determinar la transmisibilidad de los
derechos del acreedor condicional que fallece
entre el contrato y el cumplimiento de la
condicin: mientras en los contratos onerosos
esos derechos son transmisibles, en ciertos
contratos gratuitos, como la donacin entre
vivos, son intransmisibles.
c. Conmutativos y Aleatorios: Art. 1441.
En relacin a como se mira la equivalencia de
las prestaciones entre s, los contratos onerosos se
clasifican en conmutativos y aleatorios.
- Conmutativos: Cuando las prestaciones recprocas se
miran como equivalentes. Constituyen la regla general
en los contratos onerosos.
Que slo se miren como equivalentes, quiere
decir que el requisito no es la real, efectiva
equivalencia de las prestaciones, sino que se tengan por
equivalentes, o que las partes estimen a las
prestaciones recprocas como equivalentes.
- Aleatorio: Cuando una de las prestaciones a que da
origen el contrato, se mira como una contingencia de
ganancia o prdida.
Importancia de esta clasificacin:
En cuanto a la determinacin de la
sancin en los casos de la clusula
penal enorme, el inc. 1 del art.
1544, slo es aplicable a los
contratos conmutativos en que
una de las prestaciones sea pagar
una cantidad determinada de un
gnero (por lo general dinero).
Slo los contratos conmutativos
pueden ser rescindidos por lesin
enorme.
La teora de la imprevisin slo identificar como y cuando nacen a la vida del derecho
tendra cabida en los contratos
onerosos conmutativos.
d. Principales y Accesorios: Art. 1442.
104
- Accesorio: Aquel contrato que tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal
contenida en un contrato principal. Son contratos
accesorios la fianza, la prenda y la hipoteca
- Principal: Aquel contrato que no requiere de otro
para subsistir, ni para garantizarlo. Ejemplo:
compraventa, mandato.
Importancia de esta clasificacin: Lo accesorio sigue
la suerte de lo principal.
e. Contratos Consensuales, Reales y Solemnes: Art.
1443.
- Consensuales: Aquellos que se perfeccionan por el
mero acuerdo de voluntades de ambas partes.
Ejemplo: Compraventa de bienes muebles, arriendo,
mandato, entre otros;
- Reales: Aquellos que se perfeccionan a travs de la
tradicin o entrega de la cosa a que se refieren. Si bien
el Cdigo Civil slo seala a la tradicin como
requisito de perfeccionamiento de los contratos reales,
no es menos cierto que una interpretacin armnica y
lgica del Art. 1443 con las dems instituciones del
mismo Cdigo, fuerza a concluir que a la tradicin se
debe agregar la simple entrega como modo de
perfeccionar ciertos contratos reales.
El mutuo, contrato real, se perfecciona con la
tradicin, porque requiere hacer dueo de la cosa dada
en mutuo al deudor.
El comodato, contrato real, se perfecciona con la
simple entrega de la cosa.
- Solemnes: Aquellos que para perfeccionarse
requieren el cumplimiento de formalidades externas,
sin las cuales no producen efectos civiles. Ejemplo:
compraventa de inmuebles.
Importancia de esta Clasificacin: Permite
(o nacen en forma sana).
11. Efectos de los Contratos: Los efectos de los
contratos son el conjunto de derechos y obligaciones
que de l emanan para las partes.

Efecto Relativo de los Contratos:
Este tema ha sido elevado a la categora de
principio general del derecho privado, y es conocido
como el principio de la relatividad de la fuerza
obligatoria de los contratos. La idea fuerza que est
detrs de este principio, consiste en que los contratos
generan derechos y obligaciones slo respecto de las partes
que concurren a su celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a
los terceros.
Si el contrato se considera como una
manifestacin de voluntad privada, tal manifestacin
de voluntad no puede producir sus efectos ms que en
relacin con las personas que han realizado dicha
manifestacin. Si el contrato se considera como una
manifestacin de la autonoma privada, en orden a la
reglamentacin de los propios intereses, resulta claro
que slo ha de afectar a la esfera jurdica de sus
autores. De ah la idea de que todo contrato limita su
eficacia a la esfera de las partes que lo han celebrado y
que no produce ningn efecto respecto de terceros.
Ello queda de manifiesto en el art. 1545 del Cdigo
Civil, respecto a la fuerza obligatoria de los contratos.
Las Partes y los Terceros:
Partes: Quienes han concurrido a su celebracin
personalmente o por medio de representante,
emitiendo las declaraciones de voluntad o realizando
los comportamientos constitutivos del negocio y que
son los titulares de los intereses reglamentados por l.
Tercero: Todos aquellos que no son parte. Se
distingue entre terceros absolutos y relativos.
1. Tercero Absoluto: Aquellos que
no son parte y adems son
completamente extraos al
contrato, el cual no le afecta ni le
afectar en el futuro.
2. Tercero Relativo: Aquellos que no
son parte al momento del celebrar
el contrato, pero que con
posterioridad entran en la relacin
jurdico obligacional. Se
subclasifican en:
Sucesores o causahabientes a
ttulo universal Herederos;
Sucesores a ttulo singular
Por acto entre vivos (comprador,
cesionario) o mortis causa (legatario)
sobre un bien especficamente
determinado. Ejemplo: El que compra
105
un bien que se encuentra hipotecado,
le afectar el contrato de hipoteca.
III. CONTRATOS EN PARTICULAR:
LA COMPRAVENTA:
Es un contrato en que una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.
Aquella se dice vender y sta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida se llama precio.
Art.1793
Caractersticas:
1. Consensual: Por regla general, se perfecciona
con el consentimiento de las partes. Puesto de
acuerdo el comprador y el vendedor en la cosa y el
precio, nace el contrato. Excepcionalmente, el
contrato es solemne Inmuebles. Si el precio
excede de 2 UTM debe otorgarse por escrito.
2. Principal: Subsiste sin la necesidad de otro;
3. Bilateral: Al momento de perfeccionarse
genera obligaciones recprocas. *Son de la
esencia del contrato la obligacin del vendedor
de entregar la cosa y la del comprador de
pagar el precio. *Son de la naturaleza: sanear la
eviccin y los vicios redhibitorios;
4. Oneroso: Ambas partes se imponen un
gravamen y reciben un beneficio;
5. Conmutativo: Lo que cada parte se obliga a
dar se mira como equivalente. Por excepcin,
puede ser aleatorio, se compra la suerte;
6. Nominado: Est expresamente reglado por el
Cdigo Civil;
7. Es ttulo traslaticio de dominio: Habilita al
comprador para hacerse dueo de la cosa por
medio de la tradicin. Mientras la tradicin no
se efecte el contrato est perfecto, pero no
transfiere el dominio. La compraventa es un
ttulo que requiere siempre de un modo.
Debe cumplir con los requisitos
Requisitos:
comunes a todo contrato. La compraventa
debe reunir tambin ciertos requisitos
esenciales que le son propios y que son
precisamente los que le dan su fi sonoma a este
contrato. Estos elementos esenciales son: 1. La
cosa vendida, 2. El precio.
o La cosa vendida : Es el objeto de la
obligacin del vendedor, puede ser
corporal o incorporal y, para que el
contrato de compraventa sea vlido, sta
debe reunir los siguientes requisitos:
1. La cosa vendida tiene que ser comerciable :
Slo pueden ser objeto del contrato de
compraventa las cosas comerciables,
entendindose por tales a aquellas cuya
enajenacin no est prohibida por la ley. El
art.1810, establece que pueden venderse todas
las cosas corporales o incorporales cuya
enajenacin no est prohibida por ley.
2. La cosa vendida tiene que ser real : La cosa
vendida debe existir; Hay que distinguir: Si la
cosa ha dejado de existir al tiempo del contrato:
No puede formarse por falta de objeto sobre el
que recaiga la obligacin del vendedor;
Si al tiempo del contrato la cosa
no existe pero se espera que exista: El contrato
ser condicional. Si la condicin no se cumple,
el contrato se tendr por no celebrado;
Si lo que se vende, no es la cosa misma,
sino la contingencia de que la cosa llegue a
existir: Es pura y simple, porque lo vendido es
la suerte.
3. La cosa vendida debe ser determinada y
singular: Si la cosa es indeterminada, no hay
contrato. La ley no acepta que se vendan
universalidades jurdicas. Una persona puede
vender todo lo que tiene, pero enumerados, si
algo escapa a la enumeracin, se entiende que
eso no se vende. Aunque el vendedor venda
todo su patrimonio designado
nominativamente, la venta valdr.
4. La cosa vendida no debe pertenecer al
comprador: El hecho de que el legislador
establezca claramente que la venta de cosa
propia no vale, se debe a que sta carecera
de causa.
106
La venta de cosa ajena : La venta no es un acto
de enajenacin, sino que es un acto creador de
derechos y obligaciones. Puede, entonces,
venderse una cosa que pertenece a otro, "porque
vender no es enajenar", sino que implica
contraer solamente ciertas obligaciones entre las
cuales no est la de transferir el dominio.
Efectos de la venta de cosa ajena : Si el vendedor
entreg la cosa vendida al comprador en este
caso, el verdadero dueo tiene derecho a
reivindicar de manos del comprador el objeto
vendido, ello porque en la venta de cosa ajena
hay un caso de inoponibilidad por falta de
concurrencia. No podr reivindicar si ratifi ca la
venta o si el comprador la gan por
prescripcin.
Si el vendedor no ha entregado la cosa
vendida al comprador, el verdadero dueo
puede reivindicar la cosa vendida de manos del
vendedor. En este caso, si el verdadero dueo
reivindica la cosa y el vendedor es desposedo
de ella, el comprador va a poder demandar la
resolucin del contrato con la correspondiente
indemnizacin de perjuicios.
Caso en que la venta de cosa ajena produce
plenos efectos como si fuera venta de cosa
propia : Vendida y entregada a otro una cosa
ajena, si el vendedor adquiere despus el
dominio de ella, se mirar al comprador como
verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
o El precio : El dinero que el comprador se
obliga a dar por la cosa.
1. Tiene que ser real: Tiene que ser fi jado de tal
manera que quede de manifi esto la intencin de
pagarse por el comprador y de exigirse por el
vendedor. No es Precio el simulado, el irrisorio
o ridculo.
2. El precio tiene que ser determinado : Que se
conozca con toda precisin y que se sepa
exactamente a cuanto asciende. Debe ser fi jado
por los contratantes; En la venta de cosa
fungible al precio corriente de plaza, se
entender el corriente a la entrega, a menos que
se exprese otra cosa; Puede dejarse al arbitrio
de un tercero y si este no los determina podr
hacerlo por l cualquiera que acuerden las
partes.
3. El precio tiene que ser pactado en dinero : Lo
que la ley exige es que el precio se pacte en
dinero, no es forzoso que se pague en dinero, ya
que puede suceder que despus de celebrado el
contrato de compraventa se produzca en
relacin con el precio una novacin o una dacin
en pago. En estos casos, si bien el precio se
estipul en dinero, no se va a pagar en dinero.
Si el precio no se pacta en dinero, sino
que se conviene que el valor va a consistir en
una cosa, hay permuta.
Si se da una parte en dinero y el resto en
especie se entender permuta si la cosa vale
ms que el dinero; y venta en el caso contrario.
Las solemnidades en el contrato de
compraventa: Por regla general, es consensual.
Slo por excepcin el contrato de compraventa
se convierte en solemne.
1. Solemnidades legales : En la compraventa de
bienes races, servidumbres, censos y herencia,
la solemnidad consiste en que el contrato se
otorgue por escritura pblica.
2.- Solemnidades voluntarias : No hay
impedimento para que las partes convengan que
una venta que es consensual no se repute
perfecta mientras no se cumpla con la
solemnidad convenida por las partes, que puede
consistir en el otorgamiento de una escritura
pblica o privada.
Situacin de las ventas forzadas en el juicio
ejecutivo : Las ventas que se hacen por el
ministerio de la justicia, constituye tambin un
contrato de compraventa. Entre esta clase de
ventas y las ventas voluntarias existen dos
diferencias:
- En la venta forzada el juez es el
representante legal del vendedor o
deudor.
107
- En cuanto a la forma de establecer el
precio, en la compraventa voluntaria
el precio se establece por un acuerdo
entre comprador y vendedor; en
cambio, en la venta forzada se realiza
en pblica subasta y el precio se
establece por la pugna entre los
interesados.
Normas sobre capacidad para el contrato de
compraventa : Se aplican las reglas generales de
capacidad. (Art. 1795).
Incapacidades especiales o particulares en la
compraventa:
- Incapacidad para comprar y vender : Es nulo el
contrato de compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente, y entre el padre o madre y
el hijo sujeto a patria potestad.
En primer trmino, es nulo absolutamente el
contrato de compraventa celebrado entre
cnyuges no separados judicialmente, sea que
recaiga sobre inmuebles o muebles, corporales o
incorporales. Tampoco tiene importancia el
rgimen patrimonial en que estn casados. Slo
es vlido el contrato entre ellos cuando estn
separados judicialmente.
El contrato de compraventa entre el padre o
madre y el hijo sujeto a patria potestad que tiene
peculio profesional es vlido en relacin con ese
peculio profesional.
- Incapacidad para vender: Se prohbe a los
administradores de establecimiento pblicos
vender parte alguna de los bienes que
administra y cuya enajenacin no est
comprendida en sus facultades administrativas
ordinarias, salvo el caso de expresa autorizacin
de la autoridad competente;
- Incapacidad para comprar: Se prohbe al
empleado pblico comprar los bienes pblicos o
particulares que se vendan por su ministerio.
Por otro lado, se prohbe a los jueces, abogados,
procuradores, escribanos comprar los bienes en
cuyo litigio han intervenido y que se vendan a
consecuencia del litigio, aunque la venta se haga
en pblica subasta. Si se contraviene esta norma
se produce la nulidad absoluta.
- Compra por Tutores y curadores: Prohibido
comprar parte alguna de los bienes del pupilo.
El art. 412 hace un distingo Prohbe la compra
de muebles del pupilo sin la autorizacin de
otros tutores o curadores o del juez en subsidio
(Nulidad Relativa Omisin de formalidad
habilitante) Prohbe la compra de bienes
races, Sancin Nulidad Absoluta.
- En relacin con los albaceas, no podra
comprar bienes inmuebles del causante bajo
ningn respecto y, si lo hiciere, la sancin sera
la nulidad absoluta del respectivo contrato.
Efectos del Contrato de Compraventa : Los
derechos y obligaciones que de ese contrato
emanan (Art. 1825).
Obligaciones del vendedor : a) obligacin
de entregar la cosa, y b) obligacin de
saneamiento de la cosa. 1824.
A) Obligacin de entregar la cosa vendida :
Consiste en conferir al comprador la posesin
legal y material de la cosa a que se ha referido el
contrato.
Si la cosa vendida es una especie o cuerpo
cierto , el vendedor tiene la obligacin de
entregar la cosa, y de conservarla hasta su
entrega empleando en su custodia el debido
cuidado. Responde hasta de la culpa leve.
El riesgo de la cosa vendida, si se pierde o
deteriora a consecuencia de caso fortuito, es de
cargo del comprador desde que se perfecciona el
contrato. Esta regla tiene dos excepciones:
1) Cuando las partes han establecido
expresamente lo contrario;
2) Venta condicional, si la cosa perece antes
del cumplimiento de la condicin, el
riesgo es del vendedor.
Si la venta es de gnero , la prdida del gnero
es del vendedor.
108
Obligacin de conferir al comprador la
posesin legal y material de la cosa vendida :
En relacin con ella hay que distinguir:
1. El vendedor es el dueo de la cosa vendida:
La forma en que el vendedor va a conferir la
posesin al comprador es mediante la
correspondiente tradicin, la cual va a tener que
hacerse ajustada a las normas de la ley y segn
la naturaleza de la cosa. En los casos en que la
tradicin se efecta mediante la inscripcin del
ttulo en el Registro Conservatorio, sobre l
tambin recae la obligacin de conferir la
posesin material de la misma.
2. Caso en que el vendedor no es el dueo de la
cosa: Debe conferir la posesin al comprador
mediante la tradicin, pero como no es dueo de
la cosa que vende, no va a poder transferir el
dominio, solamente lo va a poner en posesin de
la cosa vendida.
Lugar en que debe hacerse la entrega de la cosa:
1 En el lugar que han estipulado las partes,
2 Si las partes nada han dicho sobre el lugar en
que deba hacerse la entrega, se har sta en el
lugar en que se encontraba la cosa al
momento de la celebracin, siempre que se
trate de una especie o cuerpo cierto.
3 Si lo vendido es una cantidad determinada de
un gnero limitado, la entrega se va a hacer
en el domicilio del deudor.
Momento en que debe hacerse la entrega o
tiempo de la entrega:
1. Obligacin Pura y Simple : Tiene que
efectuar la entrega tan pronto quede
perfecto el contrato de compraventa;
2. Contrato sujeto a plazo o condicin
suspensiva : En este caso, el vendedor va
a tener que efectuar la entrega al
vencimiento del plazo o cuando se
cumpla la condicin.
Importancia de establecer el momento o tiempo
de la entrega : Para el caso en que el vendedor ha
vendido una misma cosa a dos o ms personas
distintas:
Si se ha entregado a una, esa persona ser
preferida;
Si la cosa ha sido entregada a dos o ms
personas, prevalece a quien se le entreg
primero la cosa.
Si no ha habido entrega a ninguno de los dos
o ms compradores, va a prevalecer el ttulo ms
antiguo, segn la fecha de la compraventa.
Qu debe comprender la entrega : Hay que
estarse a las estipulaciones que las partes hayan
hecho en el contrato. Tratndose de bienes
inmuebles, la venta de un inmueble por
naturaleza va a comprender tambin los
inmuebles por adherencia o por destinacin.
Pero estos pueden ser excluidos de la
compraventa por el acuerdo de las partes.
La entrega en materia de venta de predios
rsticos : Aquellos que estn destinados al
cultivo agrcola, esto es, a la explotacin de la
tierra.
a) Como especie o cuerpo cierto,
b) Con relacin a su cabida.
La regla general es que se vendan como
especie o cuerpo cierto, siendo la excepcin la
venta de los mismos con relacin a su cabida. El
legislador ha sealado que la venta se entiende
hecha con relacin a su cabida en aquellos casos
en que el contrato de compraventa se expresa la
extensin, superfi cie o cabida del predio.
La determinacin de la cabida o
superfi cie puede hacerse de cualquier forma.
As, podr hacerse indicndose la superfi cie
total del predio, o bien, sealndose la de cada
una de las partes que la forman o componen.
Problemas que se pueden presentar con relacin
a la cabida : Cuando no corresponda a la cabida
109
establecida en el contrato (cabida declarada),
con aquella que realmente se ha entregado
(cabida real), pudiendo darse aqu dos
alternativas:
a) Que la cabida real sea menor que la declarada .
Hay que distinguir:
- Si el precio de la cabida que falta para completar la
declarada no excede del 10%: En este caso, el
vendedor est obligado a completar la cabida
declarada y, si ello no fuere posible, va a tener
que rebajar proporcionalmente el precio;
- Si el precio de la cabida que falte alcanza a ms del
10%: Puede el comprador aceptar la disminucin
del precio o desistirse del contrato ms
indemnizacin de perjuicios.
b) Que la cabida real sea mayor que la declarada
(Art.1832 inc.1).
- Si el precio de la cabida que sobra excede de
un 10 por ciento del precio de la cabida real: El
comprador a su arbitrio puede aumentar
proporcionalmente el precio o desistirse del
contrato, en este caso se le deben resarcir los
perjuicios.
- Si el precio de la cabida que sobra no excede
del 10 por ciento del precio de la cabida real: El
comprador est obligado a aumentar
proporcionalmente el precio.
Venta como especie o cuerpo cierto: La venta
como especie o cuerpo cierto se puede presentar
en dos formas:
1.- Sin sealamiento de linderos: Nada puede
reclamar el comprador, cualquiera que sea la
extensin de terreno entregada, el vendedor
habr cumplido su obligacin
2.- Con sealamiento de linderos. El vendedor
est obligado a entregar toda la extensin o
superfi cie comprendida en los deslindes. En caso
que no pudiera hacerlo, se aplica la misma regla
del art.1833 inc.2, es decir, habr que ver si el
precio de la extensin que falta excede o no un
10 % del precio de la superfi cie comprendida en
los linderos.
Plazo de prescripcin de estas acciones : Sea que
la venta del predio rstico se haga en relacin
con la cabida o como especie o cuerpo cierto, las
acciones prescriben en el plazo de 1 ao,
contado desde la entrega material.
Gastos de la entrega : Los gastos en que se debe
incurrir para la entrega de la cosa vendida al
comprador son de cargo del vendedor, a menos
que en el contrato se haya estipulado otra cosa.
B) Obligacin del vendedor de saneamiento de
la cosa vendida :
En el fondo, esta obligacin consiste en garantizar
al comprador una posesin pacfi ca y tranquila de la
cosa que se vende y una posesin til.
Que la posesin sea pacfi ca y tranquila,
signifi ca que el comprador no debe ver
perturbada su posesin con las acciones que
terceros hagan valer respecto de la cosa vendida
para privarle de esa cosa.
Que la posesin sea til, signifi ca que la cosa no
tenga vicios ocultos que imposibiliten su uso por
el comprador.
o El saneamiento de la eviccin : Consiste
en la obligacin del vendedor de garantizar
al comprador la posesin pacfi ca de la cosa,
esto es, una posesin que no sea perturbada
por terceros.
Eviccin: Privacin del todo o parte de la cosa
comprada que sufre el vendedor a consecuencia
de una sentencia judicial.
Requisitos :
1. Que el comprador sea privado del todo o
parte de la cosa comprada a consecuencia de un
derecho que intente un tercero sobre la cosa;
110
2. Que la privacin tenga una causa anterior a la
venta;
3. Que la Eviccin se produzca por Sentencia
Judicial.
Obligaciones del Vendedor :
- Obligacin de hacer: Amparar al comprador en
el juicio que el tercero ha iniciado, constituye el
objeto principal de la obligacin de sanear.
- Obligacin de Dar: Resuelto el litigio en forma
desfavorable al comprador, el vendedor est
obligado a indemnizar los perjuicios al
comprador por la prdida de la cosa.
La citacin de eviccin : Es el llamamiento que en
forma legal hace el comprador a su vendedor para
que comparezca defenderlo en el juicio ; mediante la
citacin de eviccin, el vendedor tiene
conocimiento de la accin que el tercero ha
entablado en contra del comprador, esta citacin
hace exigible la obligacin del vendedor de
amparar al comprador. El procedimiento de
citacin est reglamentado en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
Efectos de la Citacin :
a. Durante el juicio : hay que distinguir:
- Si el vendedor se allana : Si el comprador
acepta sin reparos, deber ser indemnizado. Si el
comprador no acepta, si se produce la eviccin
queda el vendedor obligado a sanear, pero si el
comprador sigue con el juicio y es vencido no
tendr derecho para exigir del vendedor el
reembolso de las costas ni de los frutos
percibidos, durante dicha defensa y satisfechos
al dueo.
- Si el vendedor no se allana : El juicio se sigue
hasta su terminacin y el vendedor asume el rol
de demandado, sin perjuicio del derecho del
comprador de comparecer como tercero
coadyuvante.
- Si el vendedor no comparece : No queda exento
de responsabilidad, no ser responsable en el
caso que el juicio se pierda por culpa del
comprador.
b. Fallado el Juicio : Si la sentencia es favorable
al comprador y vendedor, es decir, no hay
eviccin, el vendedor queda exento de toda
responsabilidad. Si la sentencia es favorable al
tercero, el vendedor debe indemnizar los
perjuicios al comprador. Estos sern distintos si
la eviccin fue total o parcial.
- Total: Restitucin del precio, aunque la cosa al
tiempo de la eviccin valga menos, las costas
legales del contrato, satisfechas por el
comprador, el valor de los frutos que el
comprador fuere obligado a restituir al dueo,
las costas del juicio, el aumento del valor que la
cosa evicta haya tomado en manos del
comprador.
- Parcial: Si es de tal magnitud que de haber sido
conocida del comprador no habra contratado,
puede pedir la resolucin del contrato o el
saneamiento, si la magnitud no es tan grande, el
comprador puede pedir el saneamiento de la
eviccin parcial.
Corresponde solicitar el saneamiento de la
eviccin al comprador, sus herederos o
cesionarios.
Extincin de la obligacin de saneamiento :
Puede extinguirse por dos causales:
1. Renuncia : La obligacin de sanear la
eviccin es un elemento de la naturaleza
del contrato de compraventa.
2. Prescripcin : El derecho a citar de
eviccin al vendedor no prescribe
(Obligacin de hacer del vendedor ), el
derecho que el comprador tiene para
exigir del vendedor el saneamiento de la
eviccin prescribe en 4 aos, excepto en
lo que toca a la restitucin del precio que
111
prescribe en 3 aos como ejecutiva y 5
aos como ordinaria.
3. Articulo 1846 : Si el comprador y el que
demanda la cosa como suya se someten a
arbitraje, sin consentimiento del
vendedor, y fallaren contra el
comprador. Si el comprador perdi la
posesin por su culpa y de ello se sigui
la eviccin.
o Los vicios redhibitorios : Aquellos
vicios o defectos que existiendo en la
cosa vendida al tiempo de la venta, y
siendo ocultos, esto es, no conocidos
por el comprador hacen que ella no
sirva para su uso natural, o slo
sirva imperfectamente.
Accin Redhibitoria : La que tiene el comprador
para que se resuelva la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de
la cosa vendida, raz o mueble.
Accin de Cuanti Minoris : La que tiene el
comprador para que pueda pedir una rebaja
proporcional del precio. En este caso, a diferencia
del anterior, el contrato de compraventa
subsiste, pero se produce una rebaja
proporcional en el precio.
La resolucin conserva el nombre de accin
redhibitoria, la rebaja del precio accin de
cuanti minoris.
Requisitos del vicio redhibitorio :
1. Existir al tiempo de la celebracin del
contrato: Basta que el vicio exista en germen;
2. Grave: La cosa no sirve, o sirve parcialmente,
de modo que el comprador no hubiese celebrado
el contrato de conocer la existencia del vicio;
3. Oculto: El vendedor no debe haberlos
manifestado y el comprador no los descubri (no
debe haber culpa del comprador ).
Efectos de los vicios redhibitorios :
Dan derecho al comprador para exigir la
resolucin de la venta o la rebaja del precio,
segn mejor le pareciere. Pero no todos los
vicios redhibitorios dan derecho a ejercer uno y
otro, nicamente le dan esta facultad los vicios
graves.
Extincin de la accin y/u obligacin de
saneamiento :
- Renuncia : Puede renunciarse porque son
elementos de la naturaleza, pero aun en caso de
renuncia est obligado a sanear si est de mala
fe;
- Ventas Forzadas : Si se vende en pblica subasta,
el vendedor no tiene la obligacin de manifestar
la existencia de vicios ocultos. Pero si el
comprador le pide que declare la existencia de
ellos y no lo hace estar en la obligacin de
sanear los vicios.
- Prescripcin : Hay que distinguir:
Accin redhibitoria: Cosas Muebles 6
meses, inmuebles 1 ao;
Accin de Cuanti minoris: Cosas
Muebles 1 ao, inmuebles 18 meses.
Estos plazos se cuentan desde la entrega de la
cosa.
Obligaciones del Comprador : Recibir la
cosa comprada y Pagar el precio.
A. Obligacin de recibir la cosa comprada : Si el
comprador se ha constituido en mora de recibir
la cosa, va a tener que pagarle al vendedor los
gastos de alquiler de los almacenes, graneros y
vasijas en que se contenga lo vendido. Adems,
cesa la responsabilidad del vendedor por el
cuidado de la cosa respondiendo solamente del
dolo o culpa grave.
B. Obligacin de pagar el precio : Esta es la
principal obligacin del comprador (Art.1871).
Es un requisito de la esencia del contrato de
112
compraventa. En lo que dice relacin con el
tiempo y lugar de pago del precio, hay que
estarse a lo estipulado por las partes.
Si nada se dijo, en el lugar y tiempo de la
entrega, de lo que se deduce que el pago del
precio es posterior, siquiera un instante, a la
entrega.
El comprador est autorizado para
retener el precio, a causa de haberse perturbado
su posesin de la cosa o de existir acciones
reales sobre ella, y de las cuales el vendedor no
le haya dado conocimiento.
Si el comprador se constituye en mora de
pagar el precio, el vendedor va a poder
demandar a su arbitrio el pago del precio o la
resolucin del contrato, en ambos casos, con
indemnizacin de perjuicios (Art. 1873).
Consecuencia de la resolucin de la
compraventa :
Para las partes:
- El vendedor debe restituir la parte del precio
que se le hubiera pagado;
- Si la resolucin se produce por el no pago del
precio, el comprador va a tener que restituir los
frutos, ya sea totalmente cuando no ha pagado
nada, o parcialmente en proporcin a la parte no
pagada;
- Se presume legalmente la mala fe del
comprador que no ha pagado el precio, por lo
que se le van a rembolsar solamente las expensas
necesarias que hubiere hecho, pero no las tiles
ni las voluptuarias, salvo que pruebe haber
sufrido en su fortuna y sin culpa de su parte
menoscabo tan grande que lo haya hecho
imposible cumplir lo pactado;
- Si hubiese habido arras, la resolucin del
contrato de compraventa por no pago del precio
faculta al vendedor para retenerlas si las hubiera
recibido o para exigirlas dobladas si las hubiera
dado;
 Arras : Consisten en una determinada
cantidad de dinero u otras cosas muebles dadas como
garanta de la celebracin del contrato, o bien como
parte del precio o como seal de quedar convenidos.
Respecto de terceros: La resolucin por el no
pago del precio, respecto a los efectos que
produce en relacin con los terceros poseedores,
se rige por los arts.1490 y 1491.
Expresin de Haberse pagado el
precio: Si en la escritura de venta se expresare
haberse pagado el precio, no se admitir prueba
alguna en contrario, sino la de nulidad o
falsifi cacin de la escritura, y slo en virtud de
esa prueba habr accin contra terceros
poseedores.
Este resguardo es solo respecto de
terceros, de tal manera que entre las partes
podr probarse que no hubo pago del precio de
la compraventa, aun cuando en la escritura se
diga lo contrario y las nicas limitaciones que
pudieran existir aqu son las de la testimonial de
acuerdo con el valor de la cosa. Si llega a
probarse que no hubo pago del precio, no
obstante haberse pagado, se va a poder pedir la
resolucin del contrato.
Pactos Accesorios al Contrato de Compraventa.
Pacto Comisorio; Retroventa; Retracto; Otros
Pactos lcitos.
Pacto Comisorio : El pacto comisorio es la
estipulacin expresa de la condicin
resolutoria tcita. El pacto comisorio
procede en toda clase de contratos en
virtud del principio de la autonoma de
la voluntad.
El pacto comisorio est defi nido y tratado en el
contrato de compraventa en relacin con la
obligacin del comprador de pagar el precio.
Para el anlisis del pacto comisorio se debe
distinguir :
1. Pacto comisorio en el contrato de
compraventa por incumplimiento de la
113
obligacin de pagar el precio: Puede ser simple
o califi cado.
2. Pacto comisorio en el contrato de
compraventa, por incumplimiento de cualquiera
otra obligacin. Puede ser simple o califi cado.
Pacto de retroventa : Es aquel por el cual
el vendedor se reserva la facultad de
recobrar la cosa vendida, reembolsando
al comprador la cantidad determinada
que se estipulare, o en defecto de esta
estipulacin lo que haya costado la
compra. Se trata entonces de una venta
sujeta a una condicin resolutoria
ordinaria potestativa que depende de la
sola voluntad del acreedor (vendedor );
luego, es vlida.
Requisitos del Pacto de Retroventa.
- Tiene que estipularse al momento del contrato,
por clusula expresa;
- Debe estipularse un precio que el vendedor va
a tener que pagar por la cosa cuando vuelva a
comprarla. En caso que nada se diga a este
respecto, ese precio ser el mismo de la
compraventa.
- Debe sealarse un plazo dentro del cual el
vendedor va a poder recuperar la cosa que ha
vendido, el cual no puede exceder de 4 aos. Se
trata de un plazo de caducidad.
Efectos del pacto de retroventa.
Efectos entre las partes :
a. Si el vendedor no hace uso de la facultad de
recobrar la cosa o si deja transcurrir el plazo
dentro del cual pudo ejercitar esta facultad,
se consolida el derecho del comprador, ya
que la condicin se entiende fallida;
b. Si el comprador no se allana a efectuar la
restitucin de la cosa, el vendedor ejercita su
derecho a recobrar la cosa vendida,
entablando accin judicial dentro del plazo
de 4 aos. Si la ejerce dentro de plazo se
producen todos los efectos de la condicin
resolutoria ordinaria.
Efectos respecto de terceros : Si pudieron obtener
algn derecho sobre la cosa, se aplica lo
dispuesto en los Arts.1490 y 1491.
Pacto de retracto : Se trata de una venta
sujeta a una condicin resolutoria que
consiste en que, si dentro de cierto plazo,
que no puede pasar de 1 ao, se presenta
un tercero como comprador ofreciendo
un mejor precio que el que se estipul en
la compraventa, se va a producir la
resolucin de sta, a menos que el
comprador o su adquirente mejore el
precio en los mismos trminos (Art.
1886).
Una vez producida la resolucin en
virtud del pacto de retracto, se aplican a ste, las
mismas reglas aplicables al pacto de retroventa.
Otros pactos accesorios . De conformidad
a lo dispuesto en el Art.1887, pueden
agregarse al contrato de compraventa
cualesquiera otros pactos accesorios,
siempre que sean lcitos. Dichos pactos
accesorios se van a regir por las reglas
generales de los contratos.
La rescisin de la venta por lesin enorme : La
regla general en el derecho chileno, es no
aceptar la lesin como vicio de los contratos.
Sin embargo, hay algunos contratos en
que el legislador acepta como vicio la lesin
enorme, siendo uno de ellos el contrato de
compraventa de bienes races.
La lesin enorme en la compraventa
consiste en una desproporcin grave entre el
precio que se ha convenido y el verdadero valor
de la cosa vendida.
En este caso lo que existe es una falta de
equivalencia entre las prestaciones de las partes,
lo que se traduce en que una de las partes
obtiene una utilidad o ventaja desmedida frente
a la otra, sufriendo esta ltima un perjuicio por
la diferencia de valores.
Es justamente para proteger a las partes
de esta situacin, y frente al aprovechamiento
114
que una de ellas puede hacer de la ignorancia o
necesidad de la otra, que el legislador establece
en la compraventa la lesin enorme. An ms, le
da el carcter de irrenunciable.
Requisitos para que opere.
1.- Que la lesin sea enorme en los trminos del
Art.1889:
a) Para el vendedor . Cuando el precio
que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa vendida.
b) Para el comprador . Cuando el justo
precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del que paga por
ella.
El justo precio se refi ere al tiempo del
contrato, es una estimacin objetiva, no cuenta
el valor de afeccin, el justo precio se determina
por el valor de mercado que tenga la cosa.
2.- Que la compraventa sea susceptible de
rescindirse por lesin enorme. Venta de bienes
races, con excepcin de los que se hacen por el
Ministerio de la Justicia.
Efectos que produce la lesin enorme : Declarada
la rescisin de la venta por lesin enorme por
sentencia judicial, la parte a quien le es
imputable la lesin (culpable), tiene un derecho
opcional:
1. Completar el precio o devolver la diferencia.
En este caso va a subsistir el contrato, y
debemos distinguir A quin es imputable la
lesin:
- Imputable al comprador : Este completa el
precio pagando la diferencia. Para establecer a
cuanto asciende la diferencia, ella debe permitir
completar el justo precio, menos un 10 por
ciento.
- Imputable al vendedor : Este tiene que restituir
el exceso de precio recibido. Es decir, va a tener
que pagar una diferencia, y para determinarla,
se aumenta el justo precio en un 10 por ciento.

2. Aceptar la rescisin enorme con todas sus
consecuencias. Es decir, se allana a ella,
quedando as extinguido y sin efecto el contrato
de compraventa. Lo que signifi ca que se produjo
la rescisin del mismo. Pero esta rescisin no es
en realidad una nulidad, sin embargo produce
sus mismos efectos, presentndose las siguientes
diferencias:
El comprador no restituye ni intereses ni
frutos, sino a contar del da en que se notifi c la
demanda;
Las partes no se reembolsan los gastos
ordinarios por la celebracin del contrato;
El comprador no est obligado a indemnizar
los deterioros de la cosa, salvo que se hubiere
aprovechado de ellos;
Los derechos reales con que el comprador
haya gravado la cosa antes de la rescisin, no
caducan de pleno derecho por la sola
declaracin de rescisin, sino que el comprador
va a tener que cancelar esos gravmenes para
devolver la cosa sin ellos al vendedor;
Extincin de la Accin Rescisoria.
1. Por la destruccin de la cosa . Porque ya no es
posible su restitucin, y ste es el efecto
propio de la rescisin del contrato.
2. Por la enajenacin de la cosa . Si la cosa
vendida sale del patrimonio del comprador,
no hay accin rescisoria, siendo ste uno de
los aspectos en que se presenta gran
diferencia con la nulidad, la cual da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores.
Pero si el comprador ha enajenado la cosa,
obteniendo un precio mayor al que l haba
pagado por la cosa, procede en su contra una
accin indemnizatoria, que produce el efecto
que el comprador va a tener que devolver el
sobreprecio con un lmite, que es el justo
precio de la cosa con deduccin de un 10 por
ciento. En lo que el sobreprecio exceda de
este tope, le pertenece lcitamente al
comprador.
115
3. Prescripcin . La accin rescisoria por lesin
enorme, prescribe en 4 aos contados desde
la fecha del contrato.
CESIN DE DERECHOS .
La cesin de derechos latu sensu es el
traspaso de un derecho por acto entre vivos. Es el
traspaso o tradicin que tiene lugar como
resultado de una convencin por la cual una
persona transfi ere voluntariamente a otra que
acepta los derechos personales que tiene contra
un tercero.
El Cdigo Civil se ocupa de ciertos
crditos o derechos personales; no trata de la
cesin de los derechos reales sino solo del de
herencia, y de la cesin de derechos litigiosos
que, naturalmente, pueden ser reales o
personales.
Cesin de crditos personales.
La expresin crditos personales es
redundante. Los crditos son necesariamente
personales en el sentido de que solo pueden
reclamarse de quienes por un hecho suyo o la
sola disposicin de la ley han contrado la
obligacin correlativa.
Con esta expresin el legislador ha
querido signifi car cierto tipo de crditos en que
se encuentra precisamente determinado el
acreedor, denominados, por lo mismo,
nominativos.
En principio, todos los crditos son
transferibles, excepto aquellos que tienen un
carcter personalsimo. Pero la manera de
efectuar la cesin vara segn la forma del titulo
en que consta el crdito. Desde este punto de
vista los crditos pueden ser:
Nominativos: Aquellos en que se indica con
toda precisin la persona del acreedor y que no
son pagaderos sino precisamente a la persona
designada.
A la orden: Aquellos en que el nombre de la
persona del titular se antepone la expresin a
la orden u otra equivalente. Tales crditos son
pagaderos a la persona designada o a quien sta
ordene o designe. Las letras de cambio, los
pagares y cheques adoptan generalmente esa
forma.
Al portador: Aquellos en que no se designa la
persona del acreedor o llevan la expresin al
portador. De este tipo son los billetes
bancarios, los bonos hipotecarios, los cheques en
que no se han borrado las expresiones al
portador.
El Cdigo Civil reglamenta solo la
cesin de crditos nominativos.
El art.1908 prescribe que las
disposiciones de este titulo no se aplicarn a las
letras de cambio, pagares a la orden, acciones al
portador y otras especies de transmisin que se
rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes
especiales.
Naturaleza jurdica de la cesin : La ubicacin
en el libro IV, entre la permuta y el
arrendamiento, sugiere que la cesin de
derechos es un contrato. Pero un atento examen
conduce a una conclusin diversa. En suma, la
cesin es la tradicin de los derechos
personales o crditos.
Por de pronto, el art.1901 establece la
forma como se perfecciona la cesin, entre
cedente y cesionario a cualquier titulo que se
haga. La disposicin deja en claro que la cesin
requiere de un titulo y que este puede adoptar
diversas formas. Un crdito puede cederse, en
efecto, a titulo de compraventa, de permuta, de
donacin, de aporte en sociedad.
El art.1901 reproduce casi literalmente la
regla del art.699: la tradicin de los derechos
personales que un individuo cede a otro se
verifi ca por la entrega del titulo hecha por el
cedente al cesionario.
1. Perfeccionamiento de la cesin entre las
partes . El solo acuerdo de voluntades, no es
116
sufi ciente para que se perfeccione la cesin. La
cesin de un crdito personal, a cualquier titulo
que se haga, no tendr efecto entre cedente y
cesionario sino en virtud de la entrega del titulo.
En virtud de esta entrega del titulo, el cesionario
se convierte, frente al cedente, en titular del
crdito.
Al efectuarse la entrega deber anotarse
en el documento mismo el traspaso del derecho,
con designacin del nombre del cesionario bajo
la fi rma del cedente.
2. Perfeccionamiento de la cesin respecto del
deudor y terceros . Para que la cesin se
perfeccione respecto del deudor cedido y de
terceros, es menester que se notifi que al deudor
o este acepte la cesin. Mientras no intervenga la
notifi cacin o aceptacin, para el deudor y
terceros, el titular del crdito continua siendo el
cedente.
Consecuencias particulares de este principio
general:
El deudor podr paga validamente al cedente;
Los acreedores del cedente podrn embargar
el crdito que se reputa pertenecerle.
Mientras no medien la notifi cacin o
aceptacin, la cesin es inoponible al deudor y a
terceros.
3. Perfeccionamiento de la cesin respecto del
deudor cedido y terceros.
1. Notifi cacin del deudor. La cesin se
perfecciona respecto de terceros y del propio
deudor, en primer trmino, por la notifi cacin
de ste:
La notifi cacin del deudor debe ser
judicial. Debe efectuarse personalmente previa
resolucin judicial. El art. 47 del CPC previene
que esta forma de notifi cacin se utilizar
siempre que la ley disponga que se notifi que a
una persona para la validez de ciertos actos.
La iniciativa de la notifi cacin del
deudor corresponde al cesionario . El cesionario
est primordialmente interesado en que la
notifi cacin se practique y, adems, tiene el
titulo del crdito que la ha sido entregado por el
cedente. No hay inconveniente para que se
cometa este encargo al cedente que, en tal caso,
se reputar como un representante del
cesionario.
La notifi cacin debe practicarse
cumpliendo con los requisitos generales de
toda notifi cacin personal; adems deber
cumplir con lo dispuesto en el art.1903,
debiendo hacerse con exhibicin del titulo, que
llevar anotado el traspaso del derecho con la
designacin del cesionario y bajo la fi rma del
cedente.
2. Aceptacin del deudor. La cesin se
perfecciona igualmente, respecto del deudor y
terceros, por la aceptacin del primero. Puede
ser expresa o tcita.
Expresa: consistir en una explcita
declaracin del deudor de que aprueba la cesin;
Tcita: Consiste en un hecho que la suponga,
como la litis contestacin con el cesionario, un
principio de pago al cesionario, etc.
El Cdigo no ha rodeado la aceptacin de
ningn requisito de forma.
Efectos de la cesin.
1. En cuanto a la extensin de la cesin :
Comprende sus fi anzas, privilegios e hipotecas;
pero no traspasa las excepciones personales del
cedente. Sin embargo, la cesin no transfi ere las
excepciones personales del cedente. Se excepta
la nulidad relativa que, de acuerdo con el
art.1684, pueden invocar las personas en cuyo
favor la establece la ley y sus cesionarios.
- Situacin de la excepcin de compensacin . El
deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el
acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no
podr oponer en compensacin al cesionario los
crditos que antes de la aceptacin hubiere podido
oponer al cedente. La aceptacin sin reservas
importa una renuncia de la compensacin. Cuando la
cesin se perfecciona por la notifi cacin, el deudor
podra oponer al cesionario todos los crditos que
antes de la notifi cacin haya adquirido en contra del
117
cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser
exigibles sino despus de la notifi cacin.
2. En cuanto a la Responsabilidad del cedente .
Depende si es a ttulo gratuito u oneroso.
Gratuito, no le cabe ninguna responsabilidad.
Oneroso, se hace responsable de su existencia al
tiempo de la cesin, esto es, de que
verdaderamente le perteneca; no se hace
responsable de la solvencia futura, sino solo de
la presente, salvo que se comprenda
expresamente la primera. Por acuerdo de las
partes, el cedente puede asumir otras
responsabilidades como, por ejemplo, la
obligacin de indemnizar perjuicios al
cesionario.
Cesin del Derecho de Herencia :
La herencia es un derecho real que
comprende la totalidad de los bienes y
obligaciones transmisibles de un difunto o una
parte de stos. La herencia forma un todo
independiente de los elementos que la
componen. Para efectuar actos jurdicos vlidos
sobre la herencia es absolutamente necesario que
la sucesin est abierta, es decir, que el causante
haya fallecido, de lo contrario los actos son
nulos por ilicitud de objeto.
Maneras de efectuar la cesin : La cesin puede
hacerse de dos maneras:
1. Especifi cando los bienes comprendidos en la
cesin . Pero en realidad aqu no habra cesin,
sino compraventa, aplicndosele las reglas
generales de dicho contrato.
2. Sin especifi car los bienes de que se compone
la herencia o legado . Slo es correcto aqu hablar
de la cesin del derecho real de herencia.
La cesin puede hacerse a ttulo gratuito o a
ttulo oneroso:
- A ttulo Gratuito : Lo que realmente hay
aqu es donacin, por lo se rige por las
reglas generales de ella.
- A ttulo Oneroso : Aqu hay cesin del
derecho real de herencia propiamente tal,
 y se aplican las reglas del prrafo 2 del
titulo XXV, De la cesin de derechos.
No es la calidad de heredero lo que se
cede(puesto que ello emana de las relaciones de
familia), sino que las consecuencias
patrimoniales que de la calidad de heredero
resulten.
Concepto : Es la tradicin o enajenacin a ttulo
oneroso que el heredero (cedente) hace del todo
o parte de su herencia a otra persona
(cesionario). El contrato que le sirva de ttulo
debe constar por escritura pblica, por lo tanto,
el contrato que le sirve de antecedente a la
cesin es solemne.
La cesin del derecho real de herencia no
requiere de inscripcin en el Conservador de
Bienes Races, aunque en la herencia existan
inmuebles. Sin embargo, hay autores como Meza
Barros que sostienen que la tradicin se efecta
de acuerdo a los bienes que los integran.
Efectos de la cesin.
1. El cesionario tiene derecho a obtener de
la herencia el mismo benefi cio que le
correspondera al heredero;
2. Si el heredero (cedente) se ha
aprovechado en cualquier forma de los
efectos hereditarios o sus frutos naturales
o civiles, est obligado a reembolsar su
valor al cesionario, salvo estipulacin en
contrario;
3. La cesin comprende todo aquello que
incremente la cuota del cedente, salvo
estipulacin en contrario;
4. El cesionario de un derecho de herencia
es obligado a cargar con las obligaciones
y gravmenes que por su cuota
hereditaria le corresponda. Si el heredero
hubiere ya pagado alguna deuda u otra
carga hereditaria, el cesionario deber
reembolsarle dichos pagos;
118
5. Todo lo dicho respecto del heredero, es
igualmente aplicable a la cesin de un
legado (inc. fi nal art. 1910).
Cesin de Derechos Litigiosos :
Cosas Litigiosas: Aquellas especies cuya
propiedad se litiga y en cuya enajenacin hay
objeto ilcito si se ha dictado prohibicin de
enajenar por el Tribunal competente.
Derechos Litigiosos: Aquellos que se debaten
en juicio, que son objeto de discusin judicial.
Hay venta de los derechos litigiosos
cuando el vendedor se obliga a ceder el evento
incierto de la litis, del que no se hace
responsable el cedente. La cesin de derechos
litigiosos es perfectamente vlida aunque el
contrato sea aleatorio.
Tal como en la cesin del derecho real de
herencia y la cesin de crditos, la cesin de los
derechos litigiosos es la tradicin o enajenacin
de stos y no el contrato que obliga a una de las
partes a transferir dichos derechos. Para el
perfeccionamiento de la cesin se aplican las
reglas de la cesin de crditos.
Slo hay cesin de derechos litigiosos
cuando sta es hecha por el demandante.
Efectos : El ttulo que sirve de base a la cesin es
un contrato aleatorio, que no impone al cedente
la obligacin de sanear la eviccin los vicios
redhibitorios.
Para que el derecho sea litigioso:
- Que se litigue sobre la existencia o
inexistencia de l;
- Que haya sido notifi cada judicialmente la
demanda.
Derecho de Rescate : Facultad que tiene el
demandado de liberarse de la prestacin a que
ha sido condenado en el juicio, pagando al
cesionario el precio que dio ste al cedente y sus
intereses desde que le ha sido notifi cada la
cesin. Debe hacerse dentro de los 9 das
siguientes contados desde la notifi cacin del
decreto en que se manda ejecutar la sentencia.
Con todo, este derecho no es absoluto y
admite excepciones. Veamos algunas de ellas:
- En las cesiones enteramente gratuitas;
- En las cesiones que se hacen
ministerio de la justicia;
- En las cesiones que van comprendidas en
la enajenacin de una cosa de que el
derecho litigioso forma una parte o
accesin;
EL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO.
El arrendamiento es un contrato en que
las dos partes se obligan recprocamente, la una
a conceder el goce de una cosa o a ejecutar una
obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por
este goce, obra o servicio un precio determinado.
En concepto del legislador existen tres tipos o
clases de arrendamiento:
a). La concesin de goce de una cosa, o
arrendamiento de cosas.
b). La confeccin de obra.
c). La prestacin de un servicio
arrendamiento de servicios.
Caractersticas generales del arrendamiento :
1). Consensual: Sin embargo, se encuentra
sometido a algunas formalidades:
a) Por Va de Prueba : Por ejemplo, en el
arrendamiento de predios urbanos;
b) Habilitantes : En el arrendamiento de
predios urbanos o rsticos de
incapaces, debe hacerse con
autorizacin judicial. Lo mismo
sucede, en el arrendamiento de
predios en determinados plazos en
que los cnyuges se encuentren
casados en sociedad conyugal;
c) Solemnidades que las partes hayan
acordado ;
d) El arrendamiento de predios rsticos
por es solemne , el contrato respectivo
debe constar en escritura pblica o
escritura privada suscrita por dos
testigos mayores de edad;
2). De tracto sucesivo: De aqu se sigue que
tanto los efectos de la condicin resolutoria
como aquellos de la nulidad operan hacia el
futuro. La resolucin aqu recibe el nombre de
terminacin.
3). Constituye un titulo de mera tenencia: El
contrato transforma al arrendatario en mero
tenedor de la cosa. Por lo anterior, el contrato es
un acto de administracin y no de enajenacin.
4). Bilateral; Oneroso; Conmutativo; Principal y
Tpico o Nominado.
El Arrendamiento de Cosas : Aquel
contrato en que una de las partes
denominada arrendador proporciona a
otra, llamada arrendatario, el goce de
una cosa, quien paga por ella un precio
o determinados. El precio pagado recibe el
nombre de renta, cuando se paga en
forma peridica.
Arrendamiento y Usufructo : En ambos casos se
concede a una persona el derecho de gozar de
una cosa ajena. La principal diferencia que los
separa es que el derecho de usufructo es real,
aquel que se deriva del arrendamiento es
119
personal, puesto que de los contratos slo nacen
derechos personales o crditos.
Elementos del Arrendamiento de Cosas .
1.- El consentimiento: Es el acuerdo de
voluntades recado en la naturaleza del contrato,
el precio y la cosa. El arrendamiento de cosas es
consensual. Se perfecciona por el solo acuerdo
en la cosa y el precio. No es necesario un
documento que lo respalde, pero el instrumento
es importante por tratarse de una formalidad
probatoria. Tambin puede ser conveniente
celebrarlo por escritura pblica e inscribirlo en
el Conservador de Bienes Races entre los ttulos
que pueden inscribirse. De esta manera las
partes pueden disponer de un titulo ejecutivo
para solicitar compulsivamente el cumplimiento
de las mutuas obligaciones y, adems, en caso
de enajenarse la cosa arrendada, el adquirente
queda obligado a respetar el arriendo, e incluso
debe ser respetado por los acreedores
hipotecarios cuando el contrato se encuentra
inscrito con antelacin a la inscripcin
hipotecaria.
2.- La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos
generales del objeto en las obligaciones de dar,
la cosa debe ser real, determinada y susceptible
de ser dada en arrendamiento. Son susceptibles
de ser dadas en arrendamientos todas las cosas
corporales e incorporales, que pueden usarse sin
consumirse, excepto aquellas que la ley prohbe
arrendar, y los derechos estrictamente
personales, como los de habitacin y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el
arrendatario de buena fe tendr accin de
saneamiento contra el arrendador, en caso de
eviccin. Esta norma es muy similar a la de la
compraventa. En ambos casos, la venta o el
arrendamiento de cosa ajena son validos, ello,
sin perjuicio de los derechos del dueo, el que
podr reclamar la cosa, porque el contrato le es
inoponible.
120
3.- El precio o renta en el contrato de
arrendamiento: A diferencia de la compraventa,
el precio puede consistir en dinero y tambin en
frutos naturales de la cosa arrendada. Si el pago
es con frutos, puede fi jarse una cantidad
determinada o una cuota o parte alcuota de
cada cosecha. Esta ltima forma de pago recibe
el nombre de aparcera, siendo comn en el
arrendamiento de predios rsticos. El precio
podr determinarse de los mismos modos que en
la compraventa, esto es, por los contratantes de
comn acuerdo, por cualesquiera medios o
indicaciones que lo fi jen, al arbitrio de un
tercero, si este tercero no lo determinare, podr
hacerlo por l cualquiera otra persona en que
convinieren los contratantes. En ningn caso
podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los
contratantes.
- Forma o Pago del Precio : *Si se paga en
forma peridica recibe el nombre de
renta. *En el caso del arrendamiento de
transporte recibe el nombre de fl ete, y *En
el caso de servicios inmateriales se le
denomina sueldo u honorario. A diferencia
de la compraventa, la legislacin actual
chilena no contiene limitaciones
generales respecto de la relacin entre el
precio y la cosa. No cabe tampoco la
lesin enorme.
Efectos del Contrato de Arrendamiento sobre
Cosas :
o Obligaciones del Arrendador:
- Entregar la cosa;
- Mantener la cosa arrendada en forma tal
que le sirva al arrendatario para el objeto
que la arrend;
- Evitarle las molestias y embarazos que
pueda sufrir con la cosa arrendada.
1.- Entrega de la cosa arrendada .
 En el art.1920 se seala que la entrega de
la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo
cualquiera de las formas de tradicin
reconocidas por la ley. La disposicin es atinada
tratndose de bienes muebles, pero no de los
bienes races, en que para efectuar la tradicin
se requiere inscripcin en el Conservador de
Bienes Races. Siendo este contrato un titulo de
mera tenencia, y tratndose de la propiedad raz
basta con que simplemente se ponga a
disposicin material del arrendatario la cosa.
Momento y lugar de la entrega de la cosa
arrendada . Se aplican las normas generales. El
contrato se iniciar en la poca prefi jada en l y,
a falta de estipulacin, inmediatamente despus
de su celebracin. En cuanto al lugar, se aplican
las reglas del pago.
Estado en que debe entregarse la cosa
arrendada . La entrega debe ser completa y en
estado de servir para el fi n para el que fue
arrendada. Si la cosa presenta vicios ocultos,
hace nacer para el arrendatario derecho a
solicitar la terminacin del contrato y, an la
rescisin, bajo las siguientes condiciones:
a) El mal estado o la mala calidad de la cosa
debe impedir al arrendatario hacer el
uso para que ha sido arrendada;
b) El arrendatario no debe conocer el vicio,
y procurar al arrendatario
c) El vicio puede haber comenzado a existir
con posterioridad a la celebracin del
arrendamiento, siempre y cuando no sea
por culpa del arrendatario.
d) Si el mal estado o calidad de la cosa es
parcial o la cosa se destruye en parte, el
juez decidir si las circunstancias dan
lugar a la terminacin o bien a una rebaja
del precio o renta.
Entrega de la cosa a varias personas . En este
caso se sigue el mismo criterio que en la
121
compraventa. El arrendatario a quien primero se
haya entregado la cosa es preferido; si se ha
entregado a los dos, la entrega posterior no
valdr; si a ninguno, el titulo anterior
prevalecer.
Incumplimiento de la obligacin de entregar . Si
el incumplimiento se debe a un hecho o culpa
del arrendador, o de sus agentes o dependientes,
el arrendatario tiene derecho a desistirse del
contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Habr lugar a indemnizacin an cuando el
arrendador haya credo errneamente y de
buena fe que poda arrendar la cosa, salvo que el
arrendatario haya conocido la imposibilidad o
que sta provenga de fuerza mayor o caso
fortuito, en cuyo caso slo podr solicitar el
trmino del contrato.
La Mora . El arrendatario tendr derecho a
obtener indemnizacin de perjuicios, a menos
que con ocasin del retardo disminuya
notablemente para este la utilidad del contrato;
en este caso, adems de la indemnizacin, podr
desistirse del mismo, siempre que el retardo no
se deba a caso fortuito o fuerza mayor.
2.- Mantener la cosa en el estado de servir para
el objeto para el que ha sido arrendada .
No basta con que la cosa arrendada sea al
principio apta, sino que el arrendador debe
el goce de la cosa
prolongado en el tiempo, hasta el trmino del
arriendo.
En razn de esta obligacin, tiene a su
cargo las reparaciones que sean del caso, a
excepcin de las locativas, que corresponden al
arrendatario, a menos que los deterioros de las
locativas provengan de caso fortuito o mala
calidad de la cosa arrendada.
Reparaciones Locativas :
Aquellas que por la
costumbre general del
lugar corresponden al
arrendatario.
Reparaciones Necesarias: Son las indispensables Obligaciones respecto de las turbaciones
para mantener la cosa en el estado de servir para propias y de terceros:
el objeto a que ha sido arrendada. Sin esas
reparaciones, la cosa se destruye, o desaparece o a.- Proscripcin de Turbaciones : Bajo esta
no sirve para su fi n. Puede, en determinadas obligacin, el arrendador debe abstenerse de
circunstancias, efectuarlas el arrendatario pero ejecutar ninguna obra o transformacin en la
el arrendador debe reembolsarle siempre que cosa arrendada que turben o embaracen el goce
concurran las siguientes condiciones: de ella, salvo que medie el consentimiento del
arrendatario.
a. Que no se hayan hecho necesarias por
culpa del arrendatario; Sin embargo, como pueden ser
indispensables las reparaciones, el arrendatario
b. Que se haya dado pronta noticia al tendr derecho a que se le rebaje
arrendador, a menos que la noticia no proporcionalmente la renta. Si las reparaciones
hubiere podido darse a tiempo; simplemente impiden el uso de la cosa, podr el
arrendatario dar por terminado el
c. Que el arrendador no haya tratado de arrendamiento.
hacerlas oportunamente;

d. Que el arrendatario pruebe la

necesidad de las reparaciones de que
se trata.
Las Mejoras tiles: El arrendador deber
reembolsar siempre que haya consentido en que
se efecten, con la expresa condicin de
pagarlas. En los dems casos, el arrendatario
podr separar y llevarse los materiales siempre
que sea sin detrimento de la cosa arrendada, a
menos que el arrendador este dispuesto a
abonarle lo que valdran los materiales
considerados separadamente.
Las mejoras voluptuarias: Estas mejoras en el
contrato se arrendamiento jams se indemnizan.
El arrendatario podr llevrselas en
conformidad a las reglas generales.
Adems, el arrendatario podr solicitar
indemnizacin de los perjuicios ocasionados por
las reparaciones en los siguientes casos:
1. Si las reparaciones provienen de una
causa que ya exista al tiempo del
contrato, desconocida del
arrendatario, pero que el arrendador
conoci o era tal que tuviere
antecedentes para temerla o por su
profesin debiese conocerla;
2. Si las reparaciones han de difi cultar el
goce por mucho tiempo, de manera
que no pueda subsistir el contrato de
arrendamiento sin grave molestia o
perjuicio del arrendatario.

b.- Turbaciones de terceros : Respecto de los

actos de terceros, la turbacin puede ser de
hecho o de derecho:

- De Hecho: Aquellas que importan

3.- Librar al arrendatario de toda turbacin en
el goce de la cosa .
Esta obligacin se descompone en dos. La
primera de ellas recae sobre las turbaciones que
el propio arrendador pueda ocasionar y de las
cuales debe abstenerse. La segunda, recae sobre
las perturbaciones de que sea vctima por parte
de terceros.
ejecucin de actos materiales que no
implican pretensiones de derecho.
Estas no imponen al arrendador
ninguna responsabilidad, es el
arrendatario el que deber preocuparse
de perseguir la responsabilidad y
obtener la reparacin del dao;
- De derecho: Implican que hay un
tercero que pretende tener un derecho

122
 sobre la cosa arrendada. Como se ve
afectado el derecho del arrendador,
este debe necesariamente intervenir.
La accin intentada por el tercero debe
dirigirse contra del arrendador, y el
arrendatario tiene la obligacin de
notifi carle a ste toda turbacin o
molestia, y si la omitiera o dilatare
culpablemente, abonar los perjuicios
que de ello se sigan al arrendador. En
realidad, se trata de la eviccin
aplicada al contrato de arrendamiento.
Derechos del arrendatario respecto del
incumplimiento de la obligacin de liberar las
turbaciones en el goce de la cosa arrendada .
- Cuando la perturbacin es de escasa
importancia, slo tiene derecho a una
rebaja en el precio o canon de
arrendamiento;
- Si la perturbacin es considerable podr
pedir la terminacin del contrato;
- Indemnizacin de perjuicios si la causa
de turbacin fue o debi haber sido
conocida por el arrendador al tiempo del
contrato, pero no lo fue del arrendatario,
o siendo conocida de ste intervino
estipulacin especial de saneamiento
respecto de ella.
- Si el arrendador no la conoci al
momento de celebrar el contrato, no ser
obligado a abonar el lucro cesante.
- El Derecho legal de retencin. En
aquellos casos en que se deba
indemnizacin al arrendatario por causa
de turbaciones, no podr ste ser
expelido o privado de la cosa arrendada
sin que se le pague o se le asegure el
pago de lo adeudado.
Obligacin de Entregar Recibo . En el caso de
arrendamiento de predios urbanos regidos por
la ley 18101, el arrendador de bienes races
urbanos, est obligado a entregar recibo de las
123
rentas pagadas, so pena de multa de 1 a 60 UF a
benefi cio fi scal.
o Obligaciones del Arrendatario :
- Pagar el precio o renta;
- Usar la cosa conforme los trminos del
contrato;
- Cuidar la cosa arrendada;
- Efectuar las mejoras locativas;
- Terminado el contrato, restituir la cosa
arrendada.
1. Obligacin de Pagar el Precio o
Renta .
Constituye el precio o renta un elemento
de la esencia del contrato de arrendamiento. En
el caso que se haya producido la entrega y
hubiese disputa sobre ste y no se produjere
prueba legal de lo estipulado se estar al precio
que fi jen peritos pagados en partes iguales por
los contratantes. Sin perjuicio de lo anterior, la
ley 18.101, ante un contrato verbal, presume que
la renta es la que declara el arrendatario,
debiendo el arrendador desvirtuarlo si ella no
corresponde a la realidad.
poca del pago del precio. En la poca
convenida, a falta de estipulacin, conforme a la
costumbre, en defecto de stas, conforme a las
reglas siguientes:
1. Si se trata de predios urbanos, se
pagar por meses anticipados y, por lo
general, dentro de los cinco o diez
primeros das. En los Predios rsticos,
por aos;
2. Si se refi ere a una cosa mueble o
semoviente que se arrienda por cierto
numero de aos, meses o das, cada
una de las pensiones peridicas se
deber inmediatamente despus de la
 expiracin del respectivo da, mes o
ao;
3. Si se arrienda por una sola suma, se
deber sta luego que termine el
arrendamiento.
Efectos del incumplimiento en el pago de la
renta. El no pago de la renta confi ere al
arrendador el derecho alternativo del Art.1489,
esto es, *o la ejecucin forzada *o la resolucin
del contrato ms la indemnizacin de perjuicios.
En este caso la resolucin se denomina
terminacin.
La mora de un periodo entero en el pago
de la renta dar derecho al arrendador, despus
de dos reconvenciones entre las cuales medien 4
das para hacer cesar inmediatamente el
arriendo, si no presta seguridad competente de
que verifi car el pago dentro de un periodo
razonable, que no bajar de 30 das.
La primera reconvencin de pago se verifi ca
por el receptor judicial cuando notifi ca la
demanda de terminacin del arriendo; la
segunda, en el caso de los inmuebles urbanos se
practica en la oportunidad que seala el art. 10
de la ley 18101, en la audiencia de contestacin
de la demanda.
2. Usar la Cosa Segn los Trminos o
Espritu del Contrato .
Usar la cosa, implica utilizarla
nicamente segn los trminos o espritu del mayor o caso fortuito o de la mala calidad de la
contrato. En caso que stos no se hayan
estipulado, debern drsele aquellos usos para
los cuales la cosa generalmente se destina o que
deban presumirse de las circunstancias del
contrato o de la costumbre del pas.
Si el arrendatario contraviene a esta
regla, podr el arrendador reclamar la
terminacin del arriendo con indemnizacin de
perjuicios, o limitarse a esta indemnizacin,
dejando subsistir el arriendo. En caso de
controversia toca al juez decidir cual es el
destino que deba dar el arrendatario a la cosa,
124
tomando en consideracin las circunstancias del
caso particular.
El arrendatario no tiene derecho a
subarrendar o a ceder el contrato y si lo hace, el
arrendador tiene derecho a pedir la terminacin
del contrato. Esta facultad requiere de pacto
expreso de las partes.
3. Cuidar la cosa como un buen padre
de familia .
El nivel de cuidado, que debe emplear el
arrendatario, quedar determinado por la
estipulacin de las partes. A falta de acuerdo,
responder de culpa leve. Faltando a esta
obligacin, responder de los perjuicios y en el
caso de un grave y culpable deterioro el
arrendador podr poner trmino al contrato. El
deterioro solo autoriza para solicitar
indemnizacin de perjuicios.
El arrendatario, no slo responde de su
propia culpa, sino tambin de la culpa de su
familia, huspedes y dependientes.
4. Efectuar Reparaciones Locativas .
Aquellas que tienen por objeto subsanar
los deterioros que son consecuencia normal del
goce que el arrendatario tiene sobre la cosa.
Excepcionalmente el arrendatario no est
obligado a efectuar las reparaciones locativas,
cuando los deterioros provienen de fuerza
cosa arrendada.
5. Restitucin de la cosa arrendada .
El goce del arrendatario es esencialmente
temporal, y por tanto, este debe restituir la cosa
al trmino del arriendo, en el estado en que le
fue entregada, sin perjuicio de los deterioros
ocasionados por el uso y goce legtimos de la
cosa. Si las partes han dejado constancia de
como se entreg la cosa no habr problema, pero
si no lo han sealado, la ley presume haberse
recibido la cosa en un estado satisfactorio.
Forma de restituir . Si la cosa arrendada es un
bien mueble se restituye, ponindolo
materialmente a disposicin del arrendador. Si
es inmueble, se desocupar la propiedad
enteramente, ponindola a disposicin del
arrendador a travs de la entrega de las llaves.
Salvo estipulacin en contrario, la
restitucin debe hacerse inmediatamente
despus de terminado el contrato. Para que el
arrendatario sea constituido en mora de
restituir, ser necesario requerimiento del
arrendador, aun cuando haya precedido
desahucio; y si requerido no la restituye, ser
condenado al pleno resarcimiento de todos los
perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l
competa como injusto detentador.
Derecho legal de retencin del arrendador . Es
un derecho auxiliar del acreedor que garantiza
el pago del pago del precio o renta, y dems
prestaciones pecuniarias derivadas del contrato
de arrendamiento. En virtud de este derecho, el
arrendador puede retener todas las especies
muebles con que el arrendatario ha provisto la
cosa arrendada, los que se equiparan a los
bienes dados en prenda. En este caso, dichos
bienes servirn para garantizar lo que se le deba
al arrendador por los siguientes conceptos:
1. El uso de la cosa contrariando los
trminos o espritu del contrato;
2. Deterioro causados a la cosa por no
emplear el cuidado debido;
3. Perjuicios derivados de la mora en la
restitucin de la cosa;
4. Perjuicios derivados de la terminacin
del contrato por culpa del
arrendatario; y
5. Por concepto de no pago de la renta o
precio.
125
La expiracin o trmino del contrato de
arrendamiento de cosas.
El arrendamiento de cosas expira de los mismos
modos que los otros contratos, y especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;
2. Por la expiracin del tiempo estipulado para la
duracin del arriendo;
3. Por la extincin del derecho del arrendador, segn
las reglas que ms adelante se expresarn.
4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha
previsto.
1. La destruccin total de la cosa arrendada: Para que
la destruccin ponga trmino al contrato de
arrendamiento, sta debe ser total, quedando liberado
el arrendatario de pagar el precio, pues su obligacin
carece del objeto. Si la destruccin se debe a hecho o
culpa del arrendatario o de las personas que ste llama
al goce de la cosa, tambin se extingue el contrato, pero
se debe indemnizar perjuicios. Si la destruccin no es
total el juez decidir atendidas las circunstancias, si
debe tener lugar la terminacin del arrendamiento, o
concederse una rebaja del precio o renta.
2. La expiracin del plazo estipulado para la duracin
del arriendo: La duracin del contrato puede ser
determinada o indeterminada.
- En el contrato de duracin determinada las partes
han sealado un plazo, o la duracin del mismo est
determinada por la naturaleza del servicio o bien su
trmino est determinado por la costumbre del pas.
En tales casos, la llegada del trmino pone fin
automticamente al contrato, sin necesidad de
desahucio.
- En el contrato de duracin indeterminada, no se
extinguir mientras las partes no manifiesten su
voluntad de ponerle trmino, a travs del desahucio.
El desahucio en el contrato de arrendamiento de las
cosas. El desahucio es un acto jurdico unilateral y no
revocable y que consiste en el aviso anticipado que una
de las partes da a la otra de su voluntad de poner fin al
contrato. Es un acto unilateral que puede ser judicial o
extrajudicial. El extrajudicial puede ser verbal o escrito.
Actualmente el desahucio extrajudicial que emana del
arrendador slo tiene cabida tratndose de cosas
muebles.
La tcita reconduccin . Es la renovacin o
continuacin de un contrato de arrendamiento
de bienes races por el consentimiento tcito de
ambas partes. El Cdigo Civil la admite, en
trminos muy restringidos, cuando las partes as
lo han estipulado y cuando el arrendamiento
recaiga sobre una cosa raz y el arrendatario con
el beneplcito del arrendador hubiera pagado la
renta de cualquier espacio de tiempo
subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes
hubieren manifestado por cualquier otro hecho
igualmente inequvoco su intencin de
perseverar en el arriendo.
La reconduccin importa un nuevo
contrato bajo las mismas condiciones que antes,
pero por tres meses en los predios urbanos, y el
necesario para recoger los frutos pendientes en
los predios rsticos.
Al suponer un nuevo contrato, se
extinguen las cauciones que terceros
constituyeron para garantizar el arrendamiento.
3. La extincin del derecho del arrendador. Si se
extingue el derecho del arrendador se pone fin al
contrato, ya que el arrendador se coloca en la
imposibilidad de satisfacer una de sus obligaciones
principales, cual es proporcionar al arrendatario el
goce de la cosa arrendada. Las causas que hace expirar
el derecho del arrendador pueden ser varias, y tener
lugar con ocasin de una fuerza mayor o caso fortuito,
o bien, por hecho o culpa del arrendador, lo que tiene
importancia para determinar la posible indemnizacin
de perjuicios.
La extincin involuntaria del derecho del arrendador.
El legislador distingue entre la buena y la mala fe del
arrendador, sealando que slo indemniza el de mala
fe; esto es, el que sabe incierta la duracin de su
derecho. Cuando el arrendador ha contratado en una
calidad particular que hace incierta la duracin de su
derecho, como la de usufructuario, o la de propietario
fiduciario, y en todos los casos en que su derecho est
sujeto a una condicin resolutoria, no habr lugar a la
126
indemnizacin de perjuicios por la cesacin del
arriendo en virtud de la resolucin del derecho. Pero si
teniendo una calidad de esa especie, hubiere
arrendado como propietario absoluto, ser obligado a
indemnizar al arrendatario, salvo que ste haya
contratado a sabiendas de que el arrendador no era
propietario absoluto. En caso de expropiacin, para
que el contrato expire, la expropiacin debe ser total; la
parcial slo autoriza al arrendatario para pedir la
terminacin del contrato cuando sea de presumir que
sin la parte que falta no habra contratado.
La extincin del derecho de arrendador por un hecho o
culpa suyos. El caso ms frecuente es la enajenacin de
la propiedad arrendada, o tambin si el arrendador no
paga el precio de una compraventa y se resuelve el
contrato que le sirvi de ttulo para su adquisicin.
Para determinar los efectos hay que distinguir si el
adquirente est o no obligado a respetar el arriendo:
1. Si el que adquiere la propiedad no est obligado a
respetar el arriendo. Se deben pagar indemnizaciones
al arrendatario por los perjuicios causados. Entre ellos
se incluyen los del subarrendatario, quien puede
dirigirse contra el arrendador slo si el arrendatario le
cede su accin.
2. Si el que adquiere la propiedad est obligado a
respetar el arriendo. Por regla general el tercero no est
obligado a respetar el arrendamiento. Por excepcin,
estn obligados a respetarlo:
- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador por un ttulo lucrativo;
- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha
sido contrado por escritura pblica
- Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha
sido otorgado por escritura pblica, inscrita en el
Registro del Conservador antes de la inscripcin
hipotecaria.
4. Por sentencia judicial en los casos que la Ley ha
previsto: Esta forma de terminacin tendr lugar
cuando arrendador o arrendatario reclamen el trmino
del mismo, por incumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contradas.
5. Otras causales de Trmino:
1) La insolvencia del arrendatario: Slo cuando los
acreedores no se sustituyan al arrendatario, prestando
fianza a satisfaccin del arrendador, tiene, adems,
accin de perjuicios contra el arrendatario de
conformidad a las reglas generales.
2) Casos en que deban hacerse reparaciones en la cosa
arrendada que impidan el goce de ella en todo o en
parte, en este caso se debe indemnizacin de perjuicios
al arrendatario
3) Los arrendamientos celebrados por tutores o
curadores, por un plazo superior a 5 u 8 aos, sern
inoponibles al incapaz. En el caso del marido o la
mujer que representan a la sociedad conyugal, los
arriendos adolecen de nulidad relativa..
La clusula de no enajenar la cosa arrendada. Este
pacto, aunque tenga clusula de nulidad de la
enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para
permanecer en el arriendo, hasta su terminacin
natural.
El embargo de la cosa arrendada. La resolucin judicial
que decreta el embargo de la cosa arrendada no pone
fin al arriendo, sino que se sustituirn el acreedor o
acreedores en los derechos y obligaciones del
arrendador. Adjudicada la cosa a los acreedores, stos
debern respetar el arriendo en los casos sealados
anteriormente.
El Arrendamiento de Predios Urbanos.
El arrendamiento de bienes races urbanos est
sometido a las normas generales del arrendamiento de
cosas y a las especiales que se consignan en el prrafo 5
del Ttulo XXVI, denominado Reglas particulares
relativas al arrendamiento de casas, almacenes u otros
edificios y por la Ley 18101 de 1982.
mbito de aplicacin de la Ley 18101.
A.- Los bienes races ubicados dentro del radio
urbano;
B.- Viviendas ubicadas fuera del radio urbano,
aunque incluyen terreno, siempre que su superficie
127
no exceda de una hectrea. Lo dicho para el
arriendo tambin se aplica al subarriendo.
Se exceptan:
1. Predios de una cabida superior a una hectrea que
tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal o que
estn destinados a este tipo de explotacin;
2. Inmuebles fiscales;
3. Viviendas que se arrienden por temporadas no
superiores a 3 meses, por perodos continuos o
discontinuos, siempre que lo sean amobladas y
para fines de descanso o turismo.
4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares,
en las relaciones derivadas del hospedaje, esto es,
entre el hotelero o posadero y sus parroquianos; y
5. Estacionamientos de automviles o vehculos;
6. Viviendas regidas por la Ley 19281, que establece
normas sobre leasing habitacional.
Caractersticas de la Ley 18101:
1.- Presuncin en el monto de la renta. Si el contrato no
consta por escrito se presume que la renta es la que
declara el arrendatario.
2.- Respecto del pago de rentas morosas o
devoluciones de exceso de rentas y garantas. Debern
hacerse reajustados segn la variacin de la UF,
durante el lapso que media entre el momento en que la
obligacin se hizo exigible y aquel en que se cumpli.
En el caso de adeudarse intereses, se calcularn sobre
la suma primitivamente adeudada debidamente
reajustada.
3.- Irrenunciabilidad de los derechos de los
arrendatarios.
4.- Consignacin de la renta ante la negativa del
arrendador de recibir el pago. Si el arrendador se
niega a recibir el pago, se puede pagar por
consignacin o bien, depositar la renta en la Tesorera
respectiva. Este pago se considerar hecho al
arrendador para todos los efectos legales, pero su
suficiencia ser calificada en el juicio que corresponda.
El retiro del depsito por el arrendador no significar
renuncia a sus derechos ni producir la tcita
reconduccin.
El Desahucio y la Restitucin.
- El desahucio: Se aplica a los contratos en que el plazo
se haya pactado mes a mes y en los de duracin
indefinida. Se realiza judicialmente o mediante
notificacin personal efectuada por un notario. Desde
el desahucio, el arrendatario dispondr del plazo de 2
meses para restituir el inmueble, el que se aumentar
en un mes por cada ao completo que el arrendatario
haya ocupado el inmueble, no pudiendo exceder de 6
meses.
- La Restitucin: Se aplica a los contratos de plazo fijo
cuya duracin no exceda de un ao. Slo puede
solicitarse judicialmente la restitucin. El arrendatario
tiene dos meses para restituir desde la notificacin de
la demanda. El arrendatario queda obligado a pagar la
renta y los servicios y gastos comunes hasta el
momento de la restitucin. En caso de abandono sin
restitucin, se podr solicitar al juez su entrega, sin
forma de juicio con la sola certificacin del abandono
por parte de un Ministro de Fe, quien levantar acta
del estado en que se encuentra la cosa.
El Subarrendamiento : En los contratos de
arriendo destinados a la habitacin con plazo
fi jo superior a un ao, se entender siempre
implcita la facultad de subarrendar, salvo
estipulacin en contrario, en cuyo caso el
arrendatario puede dar por terminado el
contrato sin que est obligado a pagar la renta
por el periodo que an falte para su
terminacin.
En el caso del subarrendador que reciba
las rentas del subarrendatario y no pague las del
arrendamiento ser sancionado con una multa a
benefi cio fi scal de 1 a 60 UF, si a consecuencia
de esta situacin el subarrendatario es
expulsado del inmueble.
El Salvoconducto : Autorizacin que otorga la
Unidad de Carabineros respectiva a un sujeto
para que pueda cambiarse de domicilio a
128
trasladar muebles de un lugar a otro. Si quien se
traslada es el arrendatario deber presentar
autorizacin del dueo del inmueble o exhibir
recibo de pago de la ltima renta de
arrendamiento, as como una constancia de
encontrarse al da en el pago de los servicios
bsicos. Esta autorizacin busca impedir que se
burle el derecho legal de retencin del
arrendador.
EL CONTRATO DE MANDATO .
Contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se
hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
Elementos del mandato.
1. Confi anza en la gestin del negocio . Es un
contrato intuito personae. De manera que si
muere el mandante o mandatario se extingue
el mandato. Las obligaciones del mandatario
no se transmiten, Se puede revocar el
mandato y el error en la persona es causal de
nulidad. Para el derecho el elemento
confi anza es al mandato como la afectio
societatis es a la sociedad.
2. Se confa la gestin de uno o ms negocios . El
objeto del mandato es que el encargo
constituye la ejecucin de un hecho o acto
jurdico. Implica la idea de administrar un
negocio ajeno (conservar, cultivar y reparar ),
es decir, gobernar, regir, cuidar y dar trmino
a actuaciones de inters econmico, para lo
cual pueden ser necesarios la ejecucin de
hechos o actos jurdicos.
Pueden ser objeto del mandato: La
Conservacin de un patrimonio; La
Administracin de una industria o
empresa; La Ejecucin de cualquier
negocio econmico o de inters para el
mandante; La Ejecucin de un hecho
jurdico (adquirir la posesin) y la
realizacin de cualquier acto jurdico.
3. El negocio encargado se ejecuta por cuenta y
riesgo del mandante . Es una caracterstica
esencial del mandato. Esto signifi ca que ser
siempre el mandante el que se aprovechar de
los benefi cios y soportar las prdidas como
si el negocio lo hubiese realizado
personalmente, aun cuando el mandante
acte a su propio nombre.
Mandato y representacin . Por regla general el
mandatario es representante del mandante y,
por ello, los efectos del mandato se producen
para el mandante y no para el mandatario.
Sin embargo, esta caracterstica de llevar
envuelta la representacin no es de su esencia,
porque el mandatario puede perfectamente
contratar a nombre propio y no a nombre del
mandante. La representacin es un elemento de
la naturaleza del mandato. Se trata de ideas tan
distintas que perfectamente puede haber
mandato sin representacin (art.2151) y mandato y con la formacin del consentimiento
representacin sin mandato (art.1448).
Mandato y agencia ofi ciosa . La agencia ofi ciosa
es un cuasicontrato por el cual el que administra
sin consentimiento de otro lo obliga. En ambos
el objeto es el mismo, gestionar un negocio
ajeno. La diferencia es que en el mandato se
hace previo acuerdo de voluntades, por ende las
obligaciones son siempre contractuales, as la
obligacin la determinarn las partes, o
supletoriamente la ley. No ocurre as en la
agencia ofi ciosa.
Caractersticas del mandato:
1.- Bilateral: Genera derechos y obligaciones
para ambas partes. Aunque el mandato sea
gratuito, el mandante igualmente contrae
obligacin, cual es, entre otras, proveer fondos
para la recta ejecucin del mandato. Un sector
de la doctrina seala que el mandato por
excepcin puede ser unilateral, cuando por
estipulacin expresa de las partes o por la
naturaleza misma del contrato, el mandante no
es obligado a remunerar ni a proveer de lo
necesario para la ejecucin del encargo.
129
2.- Generalmente Oneroso: La remuneracin es
de la naturaleza del mandato. La remuneracin,
llamada honorario, es determinada por las
partes, por la ley, la costumbre e incluso por el
juez. La importancia de establecer uno u otro
carcter radica especialmente en la
determinacin de la responsabilidad del
mandatario, que ser mayor cuando el mandato
sea remunerado.
3.- Generalmente conmutativo: Normalmente el
benefi cio se mira como equivalente. Existe una
relacin entre la remuneracin estipulada, la
actividad desplegada por el mandatario para la
ejecucin del encargo y la utilidad que el
mandante obtiene de la gestin realizada. Sin
embargo, podr ser aleatorio en determinados
casos, como en aquellos casos en que el
mandatario sujeta su honorario a las resultas de
la gestin.
3.- Generalmente consensual: Por regla general,
es un contrato consensual. En relacin con el
del mismo, cabe tener presente que aqu se
presenta uno de los casos en que se ha indicado
que el silencio constituye manifestacin de
voluntad.
Excepciones al consensualismo en el Mandato:
- Mandato para contraer Matrimonio : Debe
otorgarse por escritura pblica y debe
designarse expresamente a los
contrayentes;
- Mandato Judicial : Mediante escritura
pblica, mediante acta extendida ante el
juez y suscrita por todos los
intervinientes; o mediante declaracin
escrita del mandante, autorizada por el
secretario del Tribunal.
- El otorgado por la mujer para la
enajenacin de bienes races sociales :
Debe constar por escrito o por escritura
pblica si el acto requiere esa
solemnidad.
El Mandato para efectuar un acto solemne,
debe serlo tambin?
 La jurisprudencia, en torno a los bienes
races se inclin por exigir solemnidad del acto,
por lo tanto se exiga escritura pblica,
tratndose de la compraventa de bienes races,
por cuanto el poder es el nico instrumento en
que el comprador o vendedor manifi esta su
consentimiento, y como la ley prescribe que este
elemento esencial se produzca de una manera
especial, es obvio que el documento que lo
contenga se sujete a esa formalidad; Si bien se
establece la regla del consensualismo, dentro de
las excepciones est el caso en que el mandato
deba constar por escritura pblica.
Hoy en da parece no haber duda que no
es necesario la celebracin de mandato solemne
en la ejecucin de actos solemnes, por cuanto el
mandante autoriza o faculta al mandatario para
que celebre ese contrato, a su turno, el
mandatario al celebrar el contrato manifi esta su
propio consentimiento y no el del mandante
(aplicacin de la Teora de la representacin Capacidad del mandante . No hay regla especial,
como modalidad), aun cuando contrate a
nombre de ste.
Partes e Intereses en el Mandato :
Partes:
1. Mandante o comitente . Persona Natural
o Jurdica que confi ere el encargo.
2. Mandatario, Apoderado o Procurador :
Persona que acepta el encargo.
Inters en el Mandato: Un punto de tradicional
discusin es si es o no necesario el inters
personal del mandante en el negocio que
encomienda. La mayora de la doctrina estima
que no, pues la ley as no lo exige, no obstante,
debe asumir los riesgos del mandato.
El negocio encomendado puede interesar
al mandante, al mandatario o a un tercero. Si
slo interesa al mandatario, es un mero consejo
que no produce obligacin alguna. Si interesa a
un tercero puede el mandante actuar con o sin
autorizacin del tercero. Si hay autorizacin hay
un contrato en que el mandante asume el rol de
130
mandatario respecto del tercero. Si lo hace sin
autorizacin hay agencia ofi ciosa.
En general, la simple recomendacin no
es mandato. El juez decidir, segn las
circunstancias, si es mandato o recomendacin,
y en caso de duda ser recomendacin. Con
todo, la recomendacin de negocios no genera
responsabilidad contractual pues no hay
contrato, pero puede ser extracontractual, si se
da maliciosamente.
Pluralidad de Mandatarios : Pueden ser muchos
los mandatarios que obren individualmente o de
consuno. La ley no ha establecido
responsabilidad entre mandatarios, sin perjuicio
de que pueda pactarse solidaridad entre ellos.
Capacidad de los Contratantes :
por lo que cabe aplicar por tanto las reglas
generales. El mandante debe tener una doble
capacidad, en cuanto ha de ser capaz de celebrar
el contrato de mandato y de ejecutar por s
mismo el acto o contrato que encomienda. Si el
mandante no est autorizado para ejecutar por s
mismo el contrato que encomienda, el contrato
es nulo por ilicitud de objeto. Por ello si una
persona no separada judicialmente otorga un
mandato a un tercero para que ese venda un
bien a su cnyuge, ese mandato ser nulo.
Capacidad del mandatario . Puede ser un incapaz
relativo (menor adulto) y la razn de esto es que
la incapacidad relativa se encuentra establecida
para proteger el patrimonio del incapaz y
cuando hay mandato, los actos del mandatario
no comprometen su patrimonio, sino el del
mandante.
Si el mandatario es relativamente incapaz
debe aceptar el encargo autorizado por su
representante legal, de lo contrario el
mandatario podra alegar su incapacidad frente
al mandante al momento de exigrsele rendicin
de cuentas. Si contrata a nombre propio, el
mandatario debe ser autorizado por su
representante legal, de lo contrario es nulo. Si el
mandatario acta en representacin del
mandante el acto es valido en virtud de la
representacin modalidad. Si el mandatario
contrata a nombre del mandante, aun cuando
sea incapaz, el mandante queda obligado
respecto de terceros.
Clasifi cacin del mandato
Mandato General y Especial .
- Mandato General: Otorgado para todos los
negocios del mandante, o bien, para todos ellos
con una o ms excepciones. Puede ejecutar actos
de administracin y de conservacin. No puede
ejecutar actos de disposicin, y an cuando en el
mandato se seale que el mandatario puede
obrar como mejor le parezca, no puede ejecutar
aquellos actos para los cuales requiera poder
especial. Son muchos. Ejemplo: Para Donar, para
constituirse deudor prendario, etc.
- Mandato especial: Es aquel que comprende
uno o ms negocios especialmente
determinados.
Mandato Civil, Comercial y Judicial :
Mandato Comercial: Cuando el negocio sea un
acto de comercio.
Mandato Judicial: Cuando consista en la
comparecencia en juicio a nombre de otro.
Mandato Civil: Cuando se trate del encargo de
actos que no sean de comercio ni de la
comparecencia en juicio.
Delegacin del mandato .
1.- Si el mandante no lo autoriza ni prohbe . Se
entiende que se puede delegar. En materia
judicial la regla es la misma. Entonces se
entiende que la facultad de delegar es un
elemento de la naturaleza del mandato. Los
efectos de la delegacin debemos analizarlos
desde distintos puntos de vista:
a) Entre el mandante y el mandatario . El
mandatario que delega opera, en principio,
dentro de sus facultades. En todo caso este
131
mandatario no delega la responsabilidad de que
el encargo se cumpla, por eso responde de los
hechos del delegado como de los suyos propios.
b) Entre mandante y delegado . Hay que
distinguir:
- Si el mandatario delega a nombre propio . El
contrato celebrado entre mandante y mandatario
es ajeno a la delegacin, y el delegado responde
al mandatario, y el mandante no tiene acciones
directas contra el delegado, tiene las acciones
que el mandatario tiene en contra del delegado
pudiendo subrogarse.
- Si el mandatario delega a nombre del
mandante . Obliga a ste con el delegado y
viceversa. El mandante tiene accin directa
contra el delegado, y el delegado responde ante
el mandante.
- Entre el mandatario y el delegado . Si el
mandatario delega a nombre propio se produce
un nuevo mandato. Si el mandatario delega a
nombre del mandante, el delegado se obliga con
el mandante.
- Entre mandante y terceros . Se dice que el art.
2136, al sealar que la delegacin no autorizada
o no ratifi cada expresa o tcitamente por el
mandante no da derecho a terceros contra el
mandante por los actos del delegado, es una
norma desconcertante. Algunos entienden que
para que el delegado represente al mandante el
mandatario requiere facultad especial para
delegar. Otros opinan que el delegado
representa al mandante, luego si se puede
delegar, los actos del delegado obligan al
mandante. Por eso cuando el art.2136 dice no
autorizada es que la delegacin prohibida no
afecta al mandante a menos que se ratifi que. No
habra que entender el art.2136 en su tenor
literal.
2.- El mandante autoriza la delegacin . Se
distinguen dos situaciones:
- Si la delegacin fue a persona determinada.
Si el mandatario delega cumpli su encargo.
Entonces tena una opcin, o cumplir el encargo
o delegar. As, si delega cumple su gestin y se
produce un nuevo mandato entre el mandante y
el delegado.
- Si la autorizacin fue genrica. En este caso si
el delegado es notoriamente incapaz o
insolvente, responde el mandatario igual que
cuando no se autoriza expresamente.
3.- El mandante prohbe la delegacin . Si el
mandatario delega el mandato, el mandante
tiene accin de perjuicios por los actos que le
afectan a l mismo. Tambin se subroga en las
acciones que tenia el mandatario en contra del
delegado.
Efectos del Contrato de Mandato :
Efectos para las Partes:
a) Obligaciones del mandatario . Ejecutar el
encargo y rendir cuenta.
- Ejecutar el Encargo: Se trata de una obligacin
de hacer. Debe ceirse rigurosamente a los
trminos del mandato.
Casos en que la ley lo autoriza a actuar de otro
modo .
1. Puede acontecer que los medios por los cuales
el mandante ha deseado que se lleve a efecto el
mandato no pudieren emplearse; en ese caso, el
mandatario va a poder usar otros medios
equivalentes si la necesidad le obligare a ello,
pero siempre que de este modo obtuviere
completamente el objeto del mandato.
2. Si el mandatario est impedido o se haya en
la imposibilidad de cumplir el mandato con
arreglo a las instrucciones del mandante, no se
haya obligado a constituirse en agente ofi cioso,
pero pesa sobre l la obligacin de adoptar las
providencias conservativas que requieran las
circunstancias. Adems, como no puede dejar al
mandante expuesto a sufrir perjuicios por no
haberse previsto oportunamente los medios de
que debe hacer uso el mandatario, ste en tal
caso deber actuar en la forma que ms se
132
acerque a sus instrucciones y que ms convenga
al negocio.
- Rendir cuenta: Se trata de una obligacin de la
naturaleza del Mandato. Es obligado a ella sea
que el mandatario haya obrado a su propio
nombre o en representacin de su mandante.
Si el mandante acta a nombre propio debe
traspasar al mandante todos los derechos y
obligaciones derivados del contrato celebrado.
La rendicin puede ser judicial o
extrajudicial.
Las partidas de la cuenta en lo posible deben
ser documentadas, aunque el mandante puede
exonerar al mandatario de esta obligacin
porque est establecida en su inters. Pero, si lo
exime de esta obligacin, ello no signifi ca que el
mandatario quede liberado de los cargos que el
mandante justifi que en su contra.
La accin de rendicin de cuentas: Es
personal, porque deriva del contrato de mandato
y solo se puede dirigir en contra del mandatario,
y en contra de sus herederos. Prescribe en cinco
aos como accin ordinaria y tres aos como
ejecutiva, contado desde que la obligacin se
hizo exigible.
Si el mandatario se ha quedado con
bienes que pertenecen al mandante, ste podr
intentar accin reivindicatoria.
El mandatario deber los intereses de los
dineros que hubiere empleado en su propia
utilidad. Debe asimismo intereses del saldo que
resulte en contra de l, desde que se constituya
en mora.
b) Obligaciones del mandante . Estas
obligaciones son de la naturaleza. Se distinguen
dos grupos de obligaciones:
1. Obligaciones que se generan al tiempo de
perfeccionarse el contrato: El mandante debe
proveer al mandatario de lo necesario para la
ejecucin del mandato, ello comprende todas las a) A su propio nombre. El contrato celebrado
cosas que puedan necesitarse para la correcta tiene fuerza obligatoria para el mandatario y
ejecucin del encargo. Si el mandante no cumple terceros. Ellos concurrieron a la celebracin. No
esta obligacin, el mandatario puede desistirse tiene fuerza obligatoria para el mandante, quien
del encargo. no puede dirigirse contra los terceros. En este
caso, terminado el encargo debe traspasar al
mandante los crditos, bienes, acciones y
2. Obligaciones que se generan con obligaciones que proceden. Los crditos los
posterioridad al perfeccionamiento del traspasa a travs de las reglas de la cesin de
contrato: crditos.

i) Reembolso de los gastos causados en b) A nombre del mandante. Lo representa, el

la ejecucin del Mandato : Son los mandatario no se obliga personalmente sino el
gastos razonables, su cuanta debe ser mandante.
determinada por el juez;

ii) Pago de la Remuneracin estipulada o Extralimitacin de las facultades del

la usual : Las partes pueden fi jar a su mandatario . Se distingue, responsabilidad del
arbitrio la forma de remuneracin; mandatario frente al mandante, frente a terceros
iii) Obligacin de Pagar las y responsabilidad del mandante frente a
anticipaciones de dinero con los terceros:
intereses corrientes : Las Responsabilidad del Mandatario frente al
anticipaciones de dineros propios que Mandante : Se trata de una responsabilidad
el mandatario hace durante el contractual, pues ha infringido su obligacin de
desempeo de su cometido, importan ceirse a los trminos de su mandato, por lo
un contrato de mutuo. Terminado el tanto deben cumplirse los requisitos de la
mandato, el mandatario puede exigir responsabilidad contractual (Imputabilidad,
su reembolso con los intereses mora y perjuicios);
corrientes desde el da de su
anticipacin. Responsabilidad del Mandante frente a Terceros :
Hay que distinguir:
iv) Obligacin de Indemnizar las
Prdidas : Debe indemnizar todos los - Si el mandatario contrat a su propio nombre
perjuicios que ha sufrido el el mandante est ajeno a los efectos del contrato.
mandatario sin culpa y por causa del Los efectos slo se producen entre terceros y el
mandato; mandatario.

v) Derecho Legal de Retencin : Para - Si el mandatario contrat a nombre del

asegurar el pago de estas
prestaciones, el mandatario goza de
este benefi cio, sobre los bienes y
efectos que le hayan entregado por
cuenta del mandante.
Efectos del mandato respecto de terceros:
Debemos distinguir si el mandatario contrajo a
titulo personal o a nombre del mandante.
mandante ste no se obliga, porque el acto le es
inoponible por falta de concurrencia, a menos
que ratifi que.
Ratifi cacin del mandato. La ratifi cacin es
un acto unilateral en virtud del cual una persona
acepta como suya las declaraciones de voluntad
hechas en su nombre por otra persona que
careca de poder sufi ciente. Puede ser expresa o
tcita. Es irrevocable.
Responsabilidad del mandatario frente a
terceros . Si el mandatario contrata a nombre del

133
mandante y los terceros entendieron que
contrataban con l, y ello no es as debido a que
el mandatario se excedi en sus facultades, los
terceros tienen accin de indemnizacin de
perjuicios.
Extincin del mandato . El mandato se extingue
por las causales generales y por aquellas
especiales al Mandato.
1. Por el desempeo del negocio para el que
fue constituido.
2. Por la expiracin del trmino o por el evento
de la condicin prefi jada para la terminacin
del mandato. Se trata de un mandato sujeto a
plazo o condicin.
3. Por la revocacin del mandante. Es
importante, es una consecuencia del carcter
de contrato de confi anza. En cualquier
momento el mandante puede revocar. El
efecto se produce desde que el mandatario
toma conocimiento de ella. A los terceros no
les afecta mientras no queden informados, y
los que contratan de buena fe no les afecta la
revocacin. La revocacin puede ser expresa
o tcita. Art.2164. En la tcita se encarga del
mismo negocio a distinta persona. Cuando se
revoca debe ponerse en conocimiento del
mandatario. Porque mientras no se toma
conocimiento no produce efectos.
4. Por la renuncia del mandatario. Pone
trmino al mandato una vez vencido el
tiempo razonable para que el mandante se lo
encargue a otro o lo asume l mismo. En
cuanto a los terceros, les es inoponible
mientras no se les comunique. Puede pactarse
irrenunciabilidad.
5. Por la muerte del mandante o del
mandatario. Por regla general, sin perjuicio
que se haya pactado que el mandato contine
con los herederos del mandante o del
mandatario.
6. Por quiebra o insolvencia del mandante o
mandatario.
134
7. Por interdiccin del mandante o mandatario .
Quien ha sido declarado interdicto, ha sido
privado de la administracin de sus bienes,
por lo que el mandato cesa de pleno derecho.
8. Por cesacin de funciones del mandante, si
el mandato fue dado en el ejercicio de ellas.
Por ejemplo si el padre otorg mandato en el
ejercicio de la patria potestad y el hijo se
emancip, el mandato se extingue a
consecuencia de haber cesado la patria
potestad.
En general, todas las veces que el
mandato expira por causa ignorada por el
mandatario, lo que ste hizo despus de
terminado el mandato ser valido dando
derecho a los terceros en contra del mandante.
Esto es lo que se denomina mandato aparente.
Si el mandatario saba que termin el contrato
es responsable frente a terceros y al mandante.
EL CONTRATO DE TRANSACCIN.
La transaccin es un contrato en que las
partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual,
efectundose stas concesiones recprocas.
Caractersticas :
a) Consensual: La ley no ha dispuesto
solemnidad alguna, sin embargo, para
que constituya un ttulo traslaticio de
dominio sobre inmuebles u otros
derechos reales deber reducirse a
escritura pblica. Lo anterior, slo
constituye una exigencia para
materializar la respectiva tradicin.
b) Bilateral: A consecuencia de las
concesiones recprocas que deben hacerse
las partes.
c) Oneroso: Ambas partes se benefician al poner
trmino al litigio pendiente o precaver uno
eventual, beneficio mutuo que tiene como
contrapartida las concesiones o renuncias
recprocas que ellas deban hacerse;
 d) Puede confi gurar un ttulo declarativo o
traslaticio de dominio: Si la transaccin se
limita a reconocer o declarar derechos
preexistentes, no forma un nuevo ttulo; pero
en cuanto transfieren la propiedad de un
objeto no disputado, constituye un ttulo
nuevo (traslaticio de dominio).
Capacidad para Transigir : Adems de tener
capacidad de ejercicio, es menester estar
facultado para disponer de los objetos a que se
refi ere esta convencin. Ejemplo: El marido no
puede transigir sobre bienes sociales, ni respecto
de derechos hereditarios de la mujer, sin
autorizacin de sta.
Transaccin y Mandato : Para que la transaccin
por medio de mandatario sea efi caz se requiere
que el mandatario est especialmente facultado
para ello y que dicho poder contenga los bienes,
derechos y acciones sobre las que se requiere
transigir. Cabe preguntarse cual es la sancin en
caso que el mandatario celebre un contrato de
transaccin sin estar facultado o que estndolo
lo haga extensivo a materias no comprendidas
en el mandato. La doctrina est dividida:
- Inoponibilidad: No le afecta lo
actuado por el mandatario, salvo que
ratifi que lo obrado por ste;
- Nulidad Absoluta: El mandatario debe
estar premunido de un poder especial
con las condiciones sealadas
precedentemente para poder transigir,
por consiguiente, si transige el habra
objeto ilcito por tratarse de un
contrato prohibido por las leyes;
- Nulidad Relativa: Esta solucin
permitira la ratifi cacin posterior.
El Objeto : Constituido por los derechos y
acciones que, en su virtud son renunciados,
reconocidos, constituidos y transferido. Sin
perjuicio de las reglas generales del objeto, el
135
Cdigo Civil reglamenta situaciones especiales
relativas a ste en la transaccin.
- No es posible la transaccin de la accin penal
derivada de un delito;
- No se puede transigir sobre el estado civil de
las personas. Sin perjuicio de transigir respecto
de las consecuencias pecuniarias de dicho estado
civil;
- No puede se puede transigir sobre los
alimentos futuros debidos por ley;
- No vale la transaccin sobre derechos ajenos o
derechos inexistentes. En relacin a esta norma,
debe sealarse que no es nula la transaccin
sobre derechos ajenos, ya que slo no empese al
verdadero dueo.
La causa : La existencia de un litigio pendiente o
eventual que las partes pretenden poner trmino
o precaver, constituye la causa jurdica del
contrato de transaccin.
La Nulidad en la Transaccin : Se rige por las
reglas generales, adems el legislador aborda
aspectos particulares relativos al error.
Efectos de la Transaccin:
1. Efectos en cuanto a las personas : La
transaccin produce efectos slo respecto de las
personas que la celebran. En consecuencia, si
son muchos los interesados en el negocio que se
transige, la transaccin consentida por uno de
ellos no perjudica ni aprovecha a los otros.
Excepcin: Transaccin del deudor solidario que
confi gura novacin.
2. Efectos en cuanto al objeto: Sealado anteriormente.
3. Efectos en cuanto a la Cosa Juzgada: La transaccin
legalmente celebrada la transaccin se transforma en
un equivalente jurisdiccional.
EL CONTRATO DE PRENDA O EMPEO.
 Por el contrato de empeo o prenda se entrega
una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crdito. La cosa entregada se llama prenda.
Caractersticas :
1. Real o Solemne: Es Real en la prenda civil y
solemne el as especiales. Nunca es consensual.
2. Unilateral: Slo queda obligado a restituir el
que recibe la cosa, es decir, el acreedor. Puede
devenir en sinalagmtico imperfecto.
3. Oneroso o Gratuito: Ser oneroso cuando la
garanta la otorga el propio deudor. Ser
gratuita, si es constituida por un tercero.
4. Accesorio: Constituye una garanta real.
5. Ttulo de Mera Tenencia: La prenda civil es
con desplazamiento, por lo tanto, el acreedor es
slo mero tenedor de la cosa prendada.
6. Es un Principio de enajenacin: De no
cumplirse ciertas condiciones el deudor pierde
la cosa a favor del acreedor.
7. En cuanto derecho, es un derecho real,
mueble, privilegiado e indivisible.
Indivisibilidad de la Prenda . Comprende dos
aspectos:
1.- Dentro de las excepciones a la divisibilidad,
seala que la accin prendaria se dirige contra
aquel de los codeudores que tenga o posea la
cosa empeada.
2.- Integralmente se encuentra afecta al pago
total del crdito, no puede pedirse la restitucin
del todo o parte de la cosa prendada, mientras
no se haya satisfecho el total de la deuda.
Obligaciones susceptibles de garantizarse con
prenda civil : En principio cualquier obligacin
puede garantirse mediante prenda, sean de dar,
hacer o no hacer, se puede garantizar la
obligacin principal o una obligacin accesoria,
civil o natural. En cuanto a las obligaciones
futuras, de lo dispuesto en el Cdigo Civil
pareciera desprenderse que no es posible, por lo
tanto, es de dudosa validez la clusula de
garanta general prendaria.
136
Capacidad de las Partes :
1. EL Deudor: Debe tener facultad de
disposicin y capacidad de ejercicio. La prenda
de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos
del dueo, por tanto se refi ere a la capacidad de
disposicin en general.
2. El Acreedor: Slo debe tener capacidad de
ejercicio y no facultad de disposicin, ya que l
mismo no est disponiendo de la cosa
Se puede dar en prenda una cosa
personalmente o mediando representacin legal
o convencional, en ambos casos se deber estar
facultado para ello.
Bienes Susceptibles de darse en Prenda : La cosa
dada en prenda debe ser comerciable. Recae
sobre toda clase de bienes muebles, excepto las
naves o aeronaves de ms de 50 toneladas de
registro. Pueden ser bienes muebles por
naturaleza o anticipacin, corporales o
incorporales. En cuanto a los derechos
personales, en tal caso para la efi cacia de la
prenda es necesario que se notifi que al deudor
cedido, prohibindole que lo pague en otras
manos. Se pueden dar en prenda los derechos
reales muebles. Se puede dar en prenda una cosa
ajena, en este caso el verdadero dueo puede
reclamarla, y verifi cada la restitucin el
acreedor podr pedir que se le otorgue otra
prenda de igual o mayor calidad, que se le de
otra garanta adecuada, o estimar la deuda como
de plazo vencido, existiendo plazo pendiente
para el pago.
Forma de Practicar la Entrega : La entrega debe
ser real y no fi cta. Ello por razn de publicidad
para que los terceros se enteren que existe sobre
la cosa un derecho real, y porque el Cdigo Civil
regula latamente los deberes de cuidado y
restitucin del acreedor, cosa imposible frente a
una entrega fi cta. Se ha fallado que puede
entregarse la cosa dada en prenda a un tercero.
Efectos del Contrato :
- Derechos del Acreedor:
1. Derecho de Retencin : Consiste en la facultad
del acreedor para retener la prenda (conservar la
tenencia de la cosa empeada) hasta el pago
total de la obligacin. Esta situacin no obsta a
que el deudor pueda pedir el reemplazo de una
prenda por otra. Este derecho no lo habilita, en
principio, a usar la cosa no obstante puede
usarla en los mismos trminos del depositario,
es decir, requiere consentimiento del deudor. Si
la prenda ha dado frutos , puede imputarlos al
pago de la deuda.
Por regla general, Satisfecho el crdito el
acreedor debe restituir la prenda, excepto, en el
caso de la prenda tcita , caso en que la prenda se
prolonga ms all de la extincin de la
obligacin primitivamente caucionada. Supone
la existencia de otras obligaciones entre
acreedor y deudor, es un caso de apariencia
jurdica califi cada, en la que se privilegia la
existencia de nuevos crditos, dndoseles el
carcter de crditos garantizados mediante el
derecho real de prenda. Constituye un caso de
prenda legal. No supone un nuevo contrato de
prenda, aqu la fuente y el modo de adquirir es
la ley.
2. Derecho de Venta : Si la obligacin principal
del deudor no es cumplida, puede el acreedor
solicitar la realizacin de la prenda. El deudor
no puede pagarse con la cosa dada en prenda,
una estipulacin en este sentido es nula
absolutamente. Sin perjuicio de ello el acreedor
puede concurrir como postor en la subasta. El
derecho de venta no excluye la garanta general
del acreedor sobre los bienes del deudor, ya que
ste puede perseguir la obligacin por otros
medios.
3. Derecho de Preferencia : Dice relacin con la
prelacin de crditos. El privilegio del acreedor
prendario es especial porque l se hace efectivo
en el bien dado en prenda, pero no en el resto
del patrimonio del deudor. Si parte del crdito
queda insoluto con el producto de su
realizacin, el saldo queda como crdito valista.
4. Derecho de Persecucin : Deriva del carcter
de derecho real de la prenda. Tiene accin para
perseguirla de manos de quien la tenga, incluso
el deudor.
137
5. Derecho de Reembolso e Indemnizacin : Se le
pagarn los gastos necesarios de conservacin y
a la indemnizacin de perjuicios que le haya
acarreado la tenencia de la cosa.
- Obligaciones del Acreedor: No
servirse de la cosa dada en prenda,
cuidar y conservar la cosa como un
buen padre de familia, restituir la
cosa una vez satisfecho el crdito, con
todos los aumentos que haya
recibido.
- Derechos del Deudor:
1. Derecho a que se le restituya la cosa :
Satisfecho el crdito, puede exigir la restitucin
de la cosa. Para estos efectos goza de la accin
prendaria (personal) y si es dueo de la cosa
accin reivindicatoria-
2. Derecho a Gravar o Enajenar la cosa . Aqu no
cabra la prenda tcita.
3. Derecho a concurrir a la subasta en que se
licite la prenda .
4. Derecho a reclamar la restitucin inmediata
en caso de abuso ;
5. Derecho de sustituir la prenda;
6. Derecho a ser indemnizado por los deterioros
a la cosa que provengan del hecho o culpa del
acreedor .
- Obligaciones del Deudor: En tanto
contrato unilateral no genera
obligaciones para ste, pero puede
quedar obligado a pagar los gastos y
perjuicios que de la tenencia de la cosa
haya podido ocasionar al acreedor, en
cuyo caso deviene en bilateral
(sinalagmtico imperfecto).
Transferencia de la Prenda : Se verifi ca por la
tradicin del crdito ipso jure, a travs de la
cesin del crdito prendario.
Extincin de la Prenda :
a. Por va consecuencial: Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. As se extinguir por la
prescripcin de la obligacin principal, el pago, IV. LA RESPONSABILIDAD
etc. EXTRACONTRACTUAL (DERECHO DE
DAOS).
b. Por va directa: Se extingue la prenda, sin
necesidad de extincin ni modifi cacin de la
obligacin principal, en los siguientes casos: 1. Generalidades:
1.- Por destruccin completa de la cosa Parte de la doctrina seala que esta nocin,
empeada; abarcara todas aquellas obligaciones que no fueren
estrictamente contractuales, englobando aqu: los
2.- Por confusin; delitos y cuasidelitos civiles, los cuasicontratos, la
voluntad unilateral, las obligaciones legales
3.- Por la resolucin del derecho del propiamente dichas, y la responsabilidad
constituyente. Si el deudor pierde el dominio de precontractual.
la cosa por el evento de una resolucin se No obstante, se utiliza principalmente la voz
extingue la prenda, sin perjuicio de los derechos responsabilidad extracontractual slo como
del acreedor de buena fe (que no saba que la comprensiva de la obligacin de indemnizar el dao
cosa estaba sujeta a condicin) de exigir otra derivado de la comisin de hechos ilcitos: delitos y
caucin competente o el cumplimiento de la cuasidelitos civiles.
obligacin aun cuando exista plazo pendiente Contemporneamente, se habla de un Derecho
para el pago. de Daos; traspasando el eje de inters desde el hecho
4.- Abuso de la prenda por parte del acreedor. ilcito a la reparacin, poniendo un mayor nfasis en la
vctima. Con todo, la temtica cobra verdadero inters,
considerando que la reparacin es considerada no slo
una solucin del conflicto civil, sino que tambin se
erige como una solucin alternativa del conflicto
penal (acuerdos reparatorios, suspensin condicional
del procedimiento del nuevo proceso penal).

La responsabilidad derivada de la comisin de

hechos ilcitos, se encuentra tratada en el Libro IV del
Cdigo Civil, ttulo XXXV, artculos 2.314 a 2.334, bajo
el epgrafe De los delitos y cuasidelitos.

Art. 2.314: El que ha cometido un delito o

cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito.

2. Funciones de la Responsabilidad Extracontractual

a). Funcin de reparacin: sta, sera la funcin

primordial de la responsabilidad extracontractual, vale
decir, dejar a la vctima indemne, reparar o resarcir el
dao y el mal causado por la comisin del ilcito
(indemnizar).

b). Funcin de garanta de la libertad de actuar: Esta

funcin, tiene relacin con la afirmacin que nadie

138
tiene derecho a actuar si con ello perjudica a alguien;
nadie debe daar a otro injustificadamente. El saber de
antemano esta mxima, permitira limitar a priori, la
libertad de actuacin de los sujetos, y al mismo tiempo
brindar garanta a los dems ciudadanos que a lo
menos- su persona y sus bienes estaran resguardados
por el ordenamiento jurdico (aplicacin del principio
de certeza o seguridad jurdica).
c). Funcin preventiva: La tercera funcin, estara
vinculada con la anterior, cumpliendo aqu la
responsabilidad extracontractual un rol disuasivo
tanto en el sentido particular del que ya ha sufrido la
condena civil por un actuar ilegtimo, como del resto
de los integrantes de la sociedad.
d). Funcin punitiva: Se refiere a considerar este tipo
de responsabilidad, como una pena en contra del autor
del ilcito civil. Existen Sistemas, en donde se reconoce
a la responsabilidad extracontractual esta funcin
punitiva en forma explcita y declarada. En Chile, la
funcin punitiva no sera esencial, pero s coexistente
con la reparatoria. Ahora bien, no podemos perder de
vista que la funcin punitiva en Chile, no est asociada
necesaria y directamente a la responsabilidad civil
extracontractual propiamente dicha, sino ms bien lo
estara con la responsabilidad infraccional (como en el
caso de los accidentes de trnsito) o derechamente con
la responsabilidad penal.
e). Funcin econmico-institucional: Desde el punto
de vista econmico, un sistema de responsabilidad
eficiente, ser el que pueda asignar los costos de los
accidentes de modo que contribuya a un mayor
bienestar de la poblacin, y reduzca su ocurrencia.
3. Fundamentos de la Responsabilidad Civil
Extracontractual. Se distinguen dos tendencias:
a). La teora clsica o de la responsabilidad subjetiva; y
b). La teora moderna o de la responsabilidad objetiva.
a). La teora clsica o de la responsabilidad subjetiva:
El fundamento de la obligacin de indemnizar para la
teora clsica, viene dada por la culpabilidad (dolo-
culpa) del agente causante del dao. Se la llama
subjetiva porque la razn de existir de la obligacin de
indemnizar es la actuacin imputable de quien causa el
dao.
139
El eje aqu es, la culpabilidad o imputabilidad
(dolo-culpa), sobre este punto pues, versar la
actividad probatoria de la vctima.
En contra de esta posicin, sus crticos
argumentaron que es prcticamente imposible probar
un aspecto tan subjetivo como el dolo o la culpa,
mxime en aquellos casos en que las vctimas eran
sujetos de escasos recursos y trabajadores de las
empresas de la centuria decimonnica. Tambin se le
critic, el hecho que en realidad en sede civil, poco
importa si la accin fue o no culpable, lo importante es
la reparacin del dao ocasionado.
b). La teora moderna o de la responsabilidad
objetiva: Producto de las crticas en contra del
fundamento anterior, y producto de la realidad social y
econmica, derivadas de la Revolucin Industrial nace
la doctrina del riesgo o de la responsabilidad objetiva.
En sta, no se atiende como en la anterior a la conducta
dolosa o culpable del agente causante del dao, sino
que slo al resultado material producido: el dao. La
obligacin de indemnizar se funda en la idea que toda
persona que desarrolla una actividad, crea un riesgo de dao
a los dems, si el riesgo se materializa daando a otro,
resulta evidente que quien cre el riesgo deba
indemnizar a la persona daada, independientemente
si es o no culpable del accidente. A partir de esta base
terica, los autores distinguieron actos normales y
anormales, siendo estos ltimos indemnizables.
Los accidentes del trabajo y los provocados por
empresas del transporte influyeron mayormente en el
nacimiento de la responsabilidad por riesgo creado.
Hoy en da, la tendencia es regularlos en una disciplina
autnoma cual sera el Derecho de la Seguridad Social
o bien el Derecho de los Seguros. A las empresas no les
cabe otra posibilidad que tomar los seguros
obligatorios para proteger a sus trabajadores en caso
de accidentes del trabajo y/o enfermedades
profesionales, otro tanto ocurre con los seguros
automotrices obligatorios, para los dueos de los
vehculos motorizados.
El sistema seguido por el Cdigo Civil es el de
la responsabilidad subjetiva, debido a su origen
histrico.
Art. 2.329 inc. 1: Por regla general todo dao que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por sta.
Sin perjuicio de lo anterior, el Cdigo Civil
establece un caso de responsabilidad objetiva o sin
culpa:
Art. 2.327: El dao causado por un animal fiero, de que no
se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio,
ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le
fue posible evitar el dao, no ser odo.
4. Requisitos de la Obligacin de Indemnizar el Dao:
Los requisitos de la responsabilidad extracontractual, y
por consiguiente, los requisitos para configurar la
obligacin de indemnizar derivada de los delitos y
cuasidelitos civiles, son los siguientes:
A. La accin u omisin del agente; B. El dolo o culpa de ste
(imputabilidad, reprochabilidad); C. La capacidad del
agente; D. La antijuridicidad; E. El dao; y F. La relacin de
causalidad o nexo causal.
A. La accin u omisin del Agente: Para que exista
responsabilidad extracontractual es menester que se de
un acto humano, es decir, un hecho voluntario del
hombre. Este acto humano puede consistir en un hacer
o en un no hacer.
Se necesita que el agente causante del dao
despliegue alguna actividad que sea causante del dao
que, en definitiva, se indemnizar. La omisin, se
configura cuando el deber general de cuidado
prescriba al agente asumir una determinada conducta
y ste no la realiz. Esta posicin en la que el agente
debe actuar, es conocida por la dogmtica penal como
la posicin de garante. No es necesario que el acto
omisivo se de en el contexto de una conducta activa,
basta con que el autor no haya actuado, debiendo y
pudiendo hacerlo sin grave menoscabo para su propia
persona.
Exclusin de Responsabilidad por Falta de Voluntad.
Caso Fortuito o Fuerza Mayor
Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto
a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.
Para configurarlo como un caso de exclusin
de responsabilidad, el caso fortuito o la fuerza mayor
140
debe ser la nica causa del dao y en l no debe
contribuir la culpa del agente.
B. El dolo o culpa del Agente: El acto humano
desplegado y que ocasion un dao, ha de ser ejercido
por el agente causante de ste con culpa o dolo.
Como ha sealado la doctrina, la distincin
tradicional entre delitos y cuasidelitos civiles, descansa
justamente en la diferente actitud del agente: si actu
con dolo, su accin constituye un delito civil; si actu
con culpa o negligencia, un cuasidelito civil.
El juicio de reproche (culpa o dolo), constituye
el elemento subjetivo de los requisitos de la
responsabilidad civil extracontractual, en
contraposicin al anterior (accin u omisin) que sera
el aspecto objetivo de la responsabilidad.
En general, se ha dicho que en trminos
prcticos no habra diferencias entre un delito y un
cuasidelito civiles en relacin a sus consecuencias. En
efecto, en ambos casos (dolo o culpa), lo relevante
viene dado por la intensidad del dao y no por la
actuacin del agente.
No obstante que en principio, la distincin
dolo-culpa en materia de responsabilidad
extracontractual carece de relevancia para sus efectos
(indemnizacin), existen normas aplicables slo al caso
de delitos civiles (dolo), por cuanto slo se exige dolo y
no culpa.
Art. 2.316 inc. 2: El que recibe provecho del dolo ajeno, sin
ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo
que valga el provecho.
Art. 2.119 inc. 2: Pero si este consejo se da maliciosamente,
obliga a la indemnizacin de perjuicios.
o El Dolo: El dolo se encuentra definido en el
inciso final del artculo 44, el cual seala: El
dolo consiste en la intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.
Recordemos aqu, que justamente ste sera
uno de los aspectos relevantes de la
tridimencionalidad del dolo en materia civil: dolo,
vicio del consentimiento; dolo, agravante de la
responsabilidad contractual; y, dolo, elemento o
requisito de la responsabilidad extracontractual
(elemento subjetivo), aplicable a los delitos civiles.
 El dolo se aprecia in concreto segn las
circunstancias, ya que incluye un elemento psicolgico.
ste sera, la intencin, el deseo de causar el dao, cuya
prueba corresponder siempre al demandante, puesto
que el dolo (al igual que la mala fe) no se presume.
Dadas las dificultades probatorias del dolo,
basta la prueba de la culpa; dejando los casos de
delitos civiles (dolo) cuando concurrieren
conjuntamente en un mismo hecho con delitos penales.
o La Culpa: Llamada aqu aquiliana, es de
mayor relevancia en materia civil
extracontractual que el dolo, y origina el
cuasidelito civil.
El dao producido ser ms frecuentemente
originado por un cuasidelito civil; constituir en
trminos prcticos la regla general.
El Cdigo Civil no defini culpa tal como lo
hizo con el dolo. Pero, en el artculo 44 efectu la
clsica distincin entre culpa: grave, leve y levsima.
Esta graduacin de la culpa no se aplicara en materia
de responsabilidad extracontractual, pero ha permitido
que la doctrina a partir de stas elabore un concepto de
culpa.
La falta de diligencia o cuidado en la
ejecucin de un hecho.
a). Formas de apreciar la culpa: En doctrina, existen
dos mtodos para apreciar la culpa, los cuales son:
Culpa en abstracto (objetiva); y
Culpa en concreto (subjetiva).
En el mtodo de apreciacin de la culpa
objetiva o en abstracto, se compara la actitud
del sujeto causante del dao, con la que
hipotticamente habra tenido una persona
prudente expuesta a la misma situacin. En
otras palabras, se elabora tericamente el
comportamiento de un sujeto ideal y se
determina luego, cmo ste se habra
comportado.
Aplicando el mtodo de apreciacin
subjetivo de la culpa o in concreto, se procede
analizando la situacin particular del agente,
sin compararlo con un sujeto ideal.
141
Segn don Ren Abeliuk nuestra legislacin
adopta el primer mtodo, vale decir, el de la culpa en
abstracto, y el sujeto ideal de comparacin sera el
buen padre de familia.
b). Graduacin de la culpa: En la responsabilidad
extracontractual, carece de sentido la distincin del
artculo 44 en relacin a la culpa, toda vez que ella es
propia de la responsabilidad contractual, dado lo
preceptuado en el artculo 1.547 inciso primero.
La culpa extracontractual, por ms leve que sea
(cumplindose los dems requisitos), generar la
obligacin de indemnizar, no hay diferencia en cuanto
a sus efectos, entre el delito y el cuasidelito civil.
c). Prueba de la culpa: En materia contractual la culpa
del deudor se presume, la culpa en la responsabilidad
extracontractual, no se presume y debe acreditarse por
quien demande la accin indemnizatoria.
Art. 1.698 inc. 1: Incumbe probar las obligaciones o su
extincin al que alega aqullas o sta.
Como se trata de probar un hecho, la prueba
en esta materia no tiene ninguna restriccin en relacin
a lo dispuesto en los artculos 1.708 y 1.709.
Como la prueba de la culpa, es uno de los
puntos ms difciles desde la perspectiva de la vctima
del dao, el legislador ha tratado de aminorar su rigor
estableciendo presunciones de culpabilidad. Dichas
presunciones pueden ser legales o de Derecho.
C. La Capacidad del Agente: La capacidad en materia
extracontractual, est sujeta a reglas particulares que
difieren a las generales, dadas a propsito de la
capacidad de ejercicio en los contratos.
Son capaces de ser agentes causantes de dao
extracontractual, todos aquellos que la ley no declare
incapaces. En esta materia, no existe la distincin entre
capacidad absoluta o relativa.
Incapacidades Extracontractuales: De acuerdo
al artculo 2.319, slo existen tres grupos de
incapacidades. Los menores de siete aos (los
infantes); los mayores de siete y menores de 16, que
hubieren sido declarados judicialmente sin
discernimiento, y los dementes.
1) Los menores de siete aos. Recurdese aqu que,
dentro de la categora impberes, el Cdigo Civil en su
artculo 26 establece una subdistincin, llamando
infantes o nios a los menores de siete aos. Pues bien,
esta clasificacin no es odiosa ni ociosa, se justifica
precisamente en el hecho de que estas personas son, a
la luz del artculo 2.319, incapaces de ser autores de
delito o cuasidelito civil.
2) Los mayores de siete y menores de diecisis aos
que hubieren sido judicialmente declarados sin
discernimiento. Es el juez, quien en forma casustica,
decidir si estos menores son o no, capaces en esta
materia. Quin decidir, si actu con o sin
discernimiento, ser el juez que conozca de la
demanda civil indemnizatoria, el cual, por regla
general, ser el juez civil. No tiene competencia a este
respecto el juez de Familia.
Respecto al discernimiento civil, existen dos
formas de comprenderlo. La primera, como
posibilidad del menor de representarse los riesgos o
peligros de su conducta. La segunda, como aptitud
para juzgar si est o no incumpliendo un deber
jurdico de cuidado. La doctrina se inclina por la
primera.
3) Los dementes. Para que la demencia sea causa de
inimputabilidad, es menester que sea actual, total y no
imputable al sujeto.
i) Demencia actual: La enajenacin o
discapacidad mental debe ser una situacin
permanente, importando que est presente al
momento de ejecucin del hecho. A diferencia
de lo que ocurre en materia contractual, se
admite que el demente sea responsable si ha
mediado algn intervalo lcido. As las cosas,
incluso la interdiccin por demencia no
impedira la responsabilidad si se prueba que
el demente obr en dicho intervalo lcido.
ii) Demencia total: El sujeto debe estar
absolutamente impedido de darse cuenta del
acto y sus consecuencias, el solo diagnstico de
la enfermedad mental no basta.
iii) Demencia no imputable a la
voluntad del sujeto (involuntaria): Este
requisito se explica, atendida la regulacin
legal del caso del ebrio. En efecto, la
142
enajenacin mental ha de ser involuntaria,
puesto que si el sujeto se auto enajena
ocasionalmente responder por la imprudencia
temeraria que dicha accin encierra. Es por
esta razn, que el artculo 2.318 se aplicara por
analoga a los casos de locuras txicas, vale
decir, aquellas privaciones de razn por el uso
y/o abuso de sustancias psicotrpicas.
Quin responde por los actos del incapaz?
Este tema, es tratado por la doctrina con el
rtulo de responsabilidad del guardin del incapaz. Frente
a esta situacin, cabe preguntarse quin responder
por el hecho daoso generado por el demente, los
infantes, o el mayor de 7 y menor de 16 aos declarado
sin discernimiento.
Esta problemtica la resuelve el propio inciso
primero del artculo 2.319 al sealar: (...) pero sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a
cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Se usa aqu el trmino guardin para designar a
quin debe cuidar o vigilar al incapaz. Es por ello que,
este caso no puede catalogrselo como aquellos que la
doctrina denomina responsabilidad por el hecho ajeno,
sino que aqu la responsabilidad deriva del hecho
propio, esto es, la negligencia o falta del debido cuidado
en la vigilancia del incapaz. Se enfatiza que no hay
responsabilidad por el hecho ajeno, toda vez que en
tales casos, es menester que el autor sea plenamente
capaz extracontractualmente, en cambio en los
supuestos del presente acpite, justamente, se est
hablando de daos producidos por un incapaz.
As pues, la vctima en el juicio
indemnizatorio, tendr que probar la negligencia del
guardin. Esta responsabilidad es aplicable no slo a
los padres del incapaz, sino que (como el Cdigo no
distingue) a cualquier persona que lo tenga a su cuidado.
Comprobada que sea su negligencia y
condenado por sentencia firme, el guardin no puede
pedir reembolso de lo que tuvo que pagar. Lo anterior
se deduce aplicando contrario sensu el artculo 2.325, el
cual slo da derecho al que respondi por el hecho
ajeno, para ser indemnizado sobre los bienes del que
era capaz del delito o cuasidelito.
D. La antijuridicidad: La doctrina tradicional destaca
como elemento relevante, la existencia de un hecho
daoso y no su ilicitud, dndola por entendida o
absorbida por el elemento subjetivo (dolo-culpa).
La tendencia contempornea, pone acento en
el dao, y agrega que este es antijurdico, salvo que
concurra alguna causal de justificacin. El aporte de la
moderna tendencia sera entonces, la incorporacin de
la antijuridicidad como un elemento ms de la
responsabilidad extracontractual.
As, la antijuridicidad se inserta en el mbito
del acto ilcito, y consiste en la contradiccin entre una
determinada conducta y el ordenamiento jurdico.
La antijuridicidad se clasifica en formal y
material. En el primer caso, la conducta contradice una
norma expresa del ordenamiento jurdico, y en el
segundo, contraviene el orden pblico, la moral y los
principios generales del Derecho.
La antijuridicidad material exige la
concurrencia de los requisitos generales de la
responsabilidad extracontractual: acto u omisin,
imputabilidad (dolo-culpa), capacidad, antijuridicidad,
dao y relacin causal.
La antijuridicidad formal, plantea un ilcito
civil tpico o cerrado, y la responsabilidad
extracontractual se satisface con la simple ejecucin de
la conducta tipificada en la Ley. Sus elementos son:
accin u omisin, capacidad, dao, conducta descrita
en la ley, y relacin causal. La imputabilidad aqu se
presume con la prueba de la ejecucin del hecho
descrito en la Ley.
143
Causales de Justificacin: Para la doctrina tradicional,
algunas de las causas de justificacin,
obedecen a los casos de ausencia de dolo o
culpa. Las tendencias actuales, sealan que
las causas de justificacin hacen desaparecer
la antijuridicidad, convirtiendo el acto en
legtimo y ajustado a Derecho. Se han
sealado como causas de justificacin, La
legtima defensa; El estado de necesidad; Obrar
en cumplimiento de un deber o en el ejercicio
legtimo de un derecho, autoridad, oficio o cargo;
Obrar violentado por una fuerza irresistible o
impulsado por un miedo insuperable. sta es
ms bien una causal de exclusin de
voluntariedad del hecho, mas no de su
ilicitud; La exceptio veritatis. La veracidad de
la imputacin constituye una va que
extingue la responsabilidad civil, por hacer
desaparecer la antijuridicidad.
La culpa de la vctima. Si el dao fue producido por
algn sujeto, y el actuar de la vctima fue la nica
causa que lo origin; el primero no tiene
responsabilidad.
En cambio si existe concurso de culpas entre
ambos, la apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el
que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente.
Pactos de Irresponsabilidad. Se discute en doctrina su
validez, sin embargo existe consenso en que stos
quedaran absolutamente proscritos en los siguientes
casos:
- Cuando la Ley expresamente seale su
irrenunciabilidad, como en materia
laboral;
- En caso de dolo (y culpa grave);
- En caso de dao a las personas.
E. El dao: El dao es un requisito esencial en la
responsabilidad extracontractual, y ello es as porque
la accin indemnizatoria respectiva va a nacer slo si
el hecho ilcito caus dao.
Segn la jurisprudencia, dao es todo
detrimento o menoscabo que una persona
experimente, por culpa de otra, sea en su persona, en
sus bienes, o cualquiera de sus derechos
extrapatrimoniales.
 Para Jos Diez: Dao es toda lesin, menoscabo
o detrimento a simples intereses de la vctima.
Debemos destacar desde ya, que en esta
materia se aplica el principio de la reparacin integral
del dao producido.
Requisitos del Dao Indemnizable:
a). Debe originarlo una persona distinta del
ofendido. Cuando el dao lo genera la propia vctima,
no procede la reparacin, afirmacin que parece obvia,
mxime que en la relacin jurdica respectiva han de
ser sujetos distintos el demandante y demandado
(vctima-victimario; acreedor-deudor).
b). Debe consistir en una turbacin o
molestia anormal. Se ha dicho, que carecen de efectos
jurdicos las simples molestias; por cuanto la vida en
sociedad implica ciertas limitaciones o molestias que es
preciso soportar sin que pueda obtenerse un
resarcimiento por ellas.
c). Debe turbar, menoscabar o perjudicar una
situacin lcita.
d). Debe ser cierto. Slo son reparables los
daos ciertos, entendiendo por tales los daos reales y
efectivos. De esta suerte, se excluyen los daos
meramente eventuales o hipotticos.
e). No debe estar ya reparado. No es posible
exigir la reparacin de un perjuicio ya indemnizado.
Con esta nocin se evita el cmulo de
indemnizaciones. Aplicacin del principio de la
proscripcin del enriquecimiento sin causa. Lo anterior
no es bice, para demandar los perjuicios no
indemnizados, Vg. daos morales, daos en las cosas
en el caso que opere el seguro obligatorio en los
accidentes de trnsito.
Tipos de Daos Indemnizables:
a). Dao emergente: Est constituido, por aquel
empobrecimiento real y efectivo padecido por quien
pide que se le indemnice. Ejemplo: en el caso de
destruccin de un vehculo, su valor.
b). Lucro cesante: Hoy nadie pone en duda que el
lucro cesante es un dao cierto, y en muchas ocasiones
muchsimo ms grave que el dao emergente, y
bastante ms cierto y cuantificable que el dao moral.
El lucro cesante, ha sido definido como la utilidad o
144
provecho que se deja de obtener a causa del hecho
daoso.
c). Dao moral: Este tipo de dao es reparable por la
va extracontractual, sobre la base del criterio que todo
dao ha de ser indemnizado.
Sujeto Activo de la Reparacin: Se admiten como
sujetos activos en la accin indemnizatoria por dao
moral, a la vctima directa; y en caso de muerte o lesin
grave de sta: el cnyuge y parientes ms cercanos,
como lo son los padres, los hijos (inclusos los
pstumos) y los hermanos (tambin en algunas
ocasiones en favor de los abuelos); o el conveniente,
La Prueba del Dao: Aplicando las reglas generales,
ser la vctima, quien tenga que desplegar la actividad
probatoria para acreditar cada una de las tipologas de
dao que demande.
F. La Relacin de Causalidad o Nexo Causal: El nexo
causal es una exigencia indispensable para configurar
la obligacin de indemnizar. Tanto es as, que aunque
se presuma en algunas ocasiones la culpa por parte del
legislador, o aunque nos encontremos frente a un caso
de antijuridicidad formal o culpa infraccin de ley o
reglamento, el nexo causal es insoslayable por quien
pretenda establecer en juicio, la reparacin por dao
extracontractual.
Se entiende por relacin de causalidad que el
hecho culpable debe ser la causa necesaria y directa
del dao.
Algunos fallos parecen fundar sus
consideraciones en la idea de la conditio sine qua non y
en el mecanismo de la supresin mental hipottica,
entendiendo que hay vnculo causal cuando eliminada
la accin negligente e imprudente y conjeturando una
conducta cuidadosa, no se habran ocasionado las
consecuencias daosas.
Categoras De Responsabilidad Extracontractual:
Una vez configurados los requisitos anteriores,
estaremos en presencia de responsabilidad por el
hecho propio. Sin embargo, la doctrina y las
legislaciones, han elaborado categoras especiales de
responsabilidad sobre la base de presunciones de
responsabilidad. Nos referimos a la responsabilidad
por el hecho ajeno y por el hecho de las cosas.
Responsabilidad por el Hecho Ajeno: La
regla general es que se responde tan slo de
los hechos propios y que por excepcin, se
responda de los hechos de los otros.
a). Responsabilidad de los padres por los hechos de
los hijos:
- El hijo, que fue victimario, debe ser menor de edad,
pero no incapaz.
- El hijo menor, debe vivir en la misma casa que los
padres.
Lo importante es tener presente que los padres
deben estar al cuidado personal del menor, cuidado
personal que es limitado dentro los estndares
jurdicos y los usos normales (tuicin, patria potestad).
Existe, sin embargo, una presuncin dada en el artculo
2.321 respecto a este cuidado personal, que se refiere a
los malos hbitos que los padres han dejado adquirir a
sus hijos.
Los padres sern siempre responsables de los
delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y que
conocidamente provengan de mala educacin, o de los
hbitos viciosos que les han dejado adquirir.
b). Responsabilidad de tutores y curadores (Art. 2.320
inc. 3).
As el tutor o curador es responsable de la conducta del
pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
Estos tambin son responsables del cuidado y
conducta del pupilo que vive bajo su dependencia
(Art. 2320 inc. 3). Asimismo, son responsables los
directores de colegio de los discpulos que estn bajo
su cuidado, an siendo mayores de edad (Art. 2320
inc. 4).
c). Responsabilidad de los artesanos y empresarios
del hecho de sus aprendices y dependientes mientras
estn bajo su cuidado (2320 inc. 5).
As los jefes de colegios y escuelas responden del
hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y los
145
artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o
dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la
autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere
y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
d). Responsabilidad de los amos por la conducta de
sus criados o sirvientes (art. 2.322).
Los amos respondern de la conducta de sus
criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas
funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya
ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus
criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo
impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir,
empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente.
En este caso toda la responsabilidad recaer sobre dichos
criados o sirvientes.
Responsabilidad por el Hecho de las Cosas:
Este tipo de responsabilidad, en el Cdigo
Civil, puede provenir de la ruina de un
edificio, de una cosa que cae, o de los
animales.
a) Responsabilidad por la ruina de un edificio. El
dao debe ser necesariamente proveniente de un
edificio; Debe surgir de su ruina; El dueo no tiene que
haber ejecutado las obras necesarias para prevenir el
dao; Si hay pluralidad de dueos, la indemnizacin
se debe a prorrata del dominio, lo que importa una
excepcin al principio de la solidaridad dado por el
artculo 2.317.
Si el dao se le ha causado a un vecino, slo
puede invocar la responsabilidad si ha notificado la
denuncia de obra ruinosa.
b). Responsabilidad por la cosa que cae: En el
segundo caso, hay responsabilidad por la cosa que cae
o es arrojada desde la parte superior de un edificio,
Vg..: cuando uno va pasando y cae un macetero. La
responsabilidad es para todas las personas que habiten
la misma parte del edificio, con excepcin de que
pueda probar la parte exacta de donde cay la cosa. La
responsabilidad que seala esta disposicin es una
responsabilidad simplemente conjunta.
c). Responsabilidad por el hecho de los animales:
Existen dos situaciones distintas:
- El dao de un animal que reporta guarda o utilidad
para el servicio de un predio. El dueo, es responsable
de los daos que ste causa si se le ha soltado o
extraviado, salvo si esto ocurre sin su culpa.
- El dao de un animal que no reporta guarda o
cuidado para el servicio de un predio. Si hay un
animal que no reporta utilidad para el servicio o
guarda un predio, Vg.: un len, una pantera, el dueo
responde en todo caso, an cuando se tenga al animal
en una jaula de hierro y se escapa por caso fortuito. Es
un caso de responsabilidad objetiva por provocar el
riesgo.

Accin Indemnizatoria Civil: En primer trmino, es

preciso referirse a la prescripcin de la accin
indemnizatoria. Esta accin prescribe transcurridos
que fueren cuatro aos desde el hecho ilcito.

En relacin a las vas para hacer efectiva esta

responsabilidad, la regla general la constituye el juicio
indemnizatorio civil, en un procedimiento ordinario y
de lato conocimiento.
Sin embargo, puede suceder que la vctima, ya
hubiere obtenido sentencia favorable en un juicio
infraccional (juzgado de polica local), o bien una
sentencia penal favorable a sus intereses. En estos
casos, si no hubiere intentado antes su accin civil, le
queda abierta la posibilidad para demandar los
perjuicios en sede civil, pero ahora, y como ya se
cuenta con una sentencia firme, en un juicio sumario.
Lo mismo ocurrir si la causa penal, deriv en un
procedimiento abreviado o se suspendi por cualquier
motivo.
Tambin, le queda abierta la posibilidad a la
vctima, de demandar civilmente los perjuicios dentro
del procedimiento infraccional o penal respectivo,
conforme a las normas que los gobiernan.
DERECHO CIVIL IV
I. DERECHO DE FAMILIA:
Fuentes Jurdicas del Derecho de Familia:
a. El Cdigo Civil: Carece de un libro especial que
trate del Derecho de Familia en forma orgnica, sin
embargo, lo tratan el Libro I, referido a las personas, el
Libro IV, Ttulo XXII, que trata de las convenciones
matrimoniales y de la sociedad conyugal, el Ttulo
XXII-A, que trata de la participacin en los
gananciales.
b. Leyes Complementarias: Abarcan desde la Ley de
Matrimonio Civil, como las relativas a la adopcin, la
ley del Registro Civil, entre otras.
c. Tratados Internacionales: Se han alzado como un
factor decisivo en la reforma de algunos aspectos del
Derecho de Familia

Caractersticas del Derecho de Familia:

a. Su contenido est regulado por normas de Orden

Pblico;

146
b. Restriccin de la Autonoma de la Voluntad:
Relacionado al punto anterior, sera inapropiado dejar
a la libertad de iniciativa de los particulares los
contenidos y los efectos de las normas relativas a ella;
c. Gran Mutabilidad: Debido al avance tanto de la
tcnica legislativa como al movimiento social propio
que generan las relaciones directas de las personas.
d. Institucionalidad Propia: No slo por tener
instituciones propias como el matrimonio o la filiacin,
sino por tener estructuras y soluciones particulares que
se apartan en ciertos aspectos de la regulacin comn.
Asimismo, mientras que en materia
patrimonial existen derechos y obligaciones
correlativas, en derecho de familia se da, por lo
general, al mismo tiempo un deber y una obligacin de
carcter recproco. La propia relacin de familia tiene
una connotacin de cuidado, de proteccin, lo que
escapa a una relacin patrimonial.
d. Otros caracteres: El cumplimiento de las
obligaciones de familia tiene mecanismos propios y
muchas veces indirectos, como el menor que se casa
sin ascenso, en cuyo caso pierde derechos sucesorios.
La Familia y su Concepto:
Familia es la unin socialmente aprobada por los
vnculos de filiacin, alianza y consanguinidad, de un
hombre, una mujer y sus hijos.
Un concepto ms acorde con nuestro Cdigo
Civil sealara que familia es el conjunto de personas
entre las que median relaciones de matrimonio o de
parentesco a las que la ley atribuye algn efecto
jurdico.
El Cdigo Civil y el concepto jurdico de familia: La
menciona en diversos artculos (42, 815, 988) e incluso
la define para efectos del derecho de uso y habitacin
815: El uso y habitacin se limitan a las necesidades
de las personales del usuario o del habitador,
comprendindose dentro de las necesidades las de la
familia, la que comprende al cnyuge y los hijos, tanto
los que existen al momento de la constitucin como
los que sobrevienen despus, y esto aunque el usuario
o habitador no estn casados, ni haya reconocido hijo
alguno a la fecha de la constitucin. Comprende al
nmero de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, adems, a las personas que a la misma
fecha vivan con el habitador o usuario o a costa de
stos, y a las personas a las que stos deban
147
alimentos. (Concepto amplio y comprende a los que
viven bajo el mismo techo o que estn bajo
subordinacin o dependencia).
Artculo 15 N 2: No obstante su residencia o domicilio en
pas extranjero, los chilenos permanecern sujetos a las leyes
patrias que reglan sus obligaciones y derechos que nacen de
las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges
y parientes chilenos. Configura a la familia como
aquella derivada de los vnculos del matrimonio y el
parentesco.
El Cdigo Penal y el concepto jurdico de familia: Se
entiende por familia todas las personas que tienen derecho a
pedir alimentos al ofendido (Art. 321).
El Parentesco:
El parentesco es la relacin de familia que
existe entre dos personas, atendiendo al vnculo de
sangre o la existencia del matrimonio.
Clases de Parentesco:
Por consanguinidad: Es aquel que existe entre
dos o ms personas que descienden una de la
otra o de un mismo progenitor, en cualquiera
de sus grados familia nuclear (Art. 28).
Por Afinidad: Es el que existe entre una
persona que est o ha estado casada y los
consanguneos de su marido o mujer (Art 31).
- La afinidad slo vincula cuando ha habido
matrimonio;
- Para contar las lneas en el parentesco por
afinidad hay que situarse en el lugar que
ocupa su cnyuge. Ejemplo: El marido est
en el primer grado de afinidad en la lnea
recta con los hijos habidos por su mujer en
matrimonio anterior.
Cmputo del Parentesco:
Por la lnea: Cuando una de dos personas
desciende de otra. Puede ser:
- Por lnea Recta: Cuando una de las
personas es ascendiente de la otra;
- Por Lnea Colateral o Transversal: Cuando
dos personas proceden de un ascendiente
 comn y una de ellas NO es ascendiente
de la otra.
Por el grado: Es el nmero de generaciones
que separa a dos parientes. Ejemplo: El abuelo
es pariente en segundo grado con el nieto.
Los cnyuges no son parientes, entre ellos slo
existe un vnculo contractual;
Para contar los grados de la lnea colateral siempre
hay que remontarse al ascendiente comn entre
ambos.
Efectos Jurdicos del Parentesco:
a. Efectos Civiles: Son amplios, es la condicin
de los impedimentos matrimoniales, genera la
obligacin de prestar alimentos, es
fundamento del rgimen sucesorio intestado,
entre otros;
b. Efectos procesales: El parentesco inhabilita
para ser testigo (358 N1 Cdigo de
Procedimiento Civil), el Cdigo Procesal Penal
contiene una norma semejante en el artculo
302;
c. Efectos Penales: Tiene importancia en delitos
como el parricidio, infanticidio, amenazas, etc.
d. Efectos Tributarios: Se exime de la declaracin
sealada en el artculo 60 a los parientes del
contribuyente.
EL ESTADO CIVIL:
Concepto:
Art. 304: Es la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer
ciertas obligaciones civiles. Su amplitud la hace
ms cercana al concepto de capacidad.
Doctrinariamente se le define como la calidad
permanente que un individuo ocupa en la sociedad,
derivada de sus relaciones de familia.
Caractersticas:
a. Es un atributo de la personalidad, pero no es
esencial, pueden existir personas sin estado
civil;
148
b. Es una capacidad que depende de las
relaciones de familia: Son ciertos derechos y
obligaciones que dejan a la persona en
situacin de legitimado activo o pasivo en
indeterminad juicio o situacin, por ello
soltero no es estado civil, no deja a nadie
vinculado u obligado frente a otro en sus
relaciones de familia, adems no lo posiciona
en la sociedad.
c. Como objeto de disposicin: es incomerciable,
irrenunciable, intransigible, imprescriptible, no
puede someterse a arbitraje;
d. Es nico e indivisible: nico en cuanto a la
fuente que lo origina, indivisible, en cuanto se
tiene respecto a todo el mundo;
Fuentes:
a. La Ley: Hijo matrimonial, concebido en el
matrimonio de sus padres;
b. La voluntad de las partes: Matrimonio y
reconocimiento de un hijo;
c. La ocurrencia de un hecho: La muerte de una
persona casada hace adquirir a la otra la
calidad de viuda;
d. La sentencia Judicial: Sentencia que declara la
filiacin no matrimonial de una persona.
Prueba del Estado Civil:
Es esencial, toda vez que ste determina los
derechos y obligaciones entre personas que estn
vinculadas por dicho estado, como los cnyuges, los
padres e hijos y los llamados a suceder a un difunto.
Los medios probatorios que la ley franquea
para probar el estado civil pueden ser generales o
especiales:
- Generales: El principal medio de prueba son las
partidas, a falta de ellas procedern los dems medios
probatorios, con la limitacin que a falta de partidas o
subinscripcin, slo podr probarse por los
instrumentos autnticos mediante los cuales se haya
determinado legalmente. A falta de stos, el estado de
padre, madre o hijo deber probarse en el
correspondiente juicio de filiacin, en la forma y los
medios previstos para ello (Art. 305).
o Las Partidas: Se encargan de dar fe de
los hechos que constituyen el estado
civil. Partidas de matrimonio,
nacimiento, bautismo y defuncin.
Hay que agregar la inscripcin o
 subinscripcin del acto de
reconocimiento o fallo judicial que
determina filiacin. Las partidas
pueden impugnarse por falta de
autenticidad, falsedad y falta de
identidad.
o Otros documentos Autnticos:
Instrumento pblico, testamento en
que conste el reconocimiento de un
hijo (Art. 309).
o Fallo Judicial que determine filiacin: (Art.
315 a 320).
o Testigos: Quienes hayan presenciado
los hechos constitutivos del estado
civil. Ejemplo: celebracin del
matrimonio.
o La posesin Notoria: Implica gozar de
un estado civil en forma pblica, sin
protesta ni reclamacin de nadie. Los
elementos constitutivos son el
nombre, que implica llevar el nombre
que corresponde al estado civil; trato,
significa haber sido tratada la persona
en forma acorde al estado civil que se
le atribuye por las personas que se
relacionan con ella; fama, implica
haber sido considerad en tal carcter
por los miembros de la comunidad. Se
puede probar tanto la filiacin como el
matrimonio por la posesin notoria (Arts.
309 a 313 y 200).
- Especiales:
Muerte: Se prueba por la respectiva partida de
defuncin. A falta de partida, por documentos
autnticos y testigos presenciales de la muerte;
Edad: Se prueba por la partida de nacimiento o
bautismo. En forma supletoria, se requerir informe de
peritos, el juez determinar la edad media entre la
mayor y la menor que parecieren compatibles con el
desarrollo y aspecto fsico del individuo (Art. 314).
LA FILIACIN:
Concepto: Vnculo familiar real o ficto, que da origen
a los estados civil de padre madre, hijo y hermano.
Planiol: Relacin que existe entre dos personas, una de
las cuales es padre o madre de la otra.
149
Clasificacin de la Filiacin:
a. Segn su origen: Por Naturaleza, Adoptiva y
por reproduccin asistida;
b. Segn la certeza que existe en su origen:
Matrimonial, no matrimonial, indeterminada.
La filiacin por reproduccin asistida queda
determinada por el hombre y la mujer que se
sometieron a ella. No puede impugnarse ni reclamarse
una distinta.
Filiacin por Naturaleza (Art. 179):
1. Matrimonial: El hijo tendr filiacin
matrimonial si :
a. Al momento de la concepcin hay
matrimonio;
b. Si al momento del nacimiento hay
matrimonio;
c. Si los padres que hayan determinado
filiacin respecto de un hijo, contraen
matrimonio con posterioridad al
nacimiento;
d. Si hay reconocimiento por los padres
en el acto del matrimonio o durante su
vigencia. (Art 180).
2. No Matrimonial: Es la regla general, pues as
parece desprenderse de la enumeracin
taxativa que se hace de la filiacin
matrimonial. Art. 180 inc. 3: en los dems casos
la filiacin es no matrimonial. Queda
determinada legalmente por el reconocimiento
del padre, la madre o ambos, o por sentencia
firme dictada en juicio de filiacin.
3. Indeterminada: No se sabe quien es el padre o
la madre.
Efectos de la Filiacin:
1. Es un Hecho Jurdico: Su fundamento se
encuentra en el hecho biolgico de la
procreacin, con la excepcin de la filiacin
adoptiva;
2. Genera Estado Civil: No slo desde que est
legalmente determinada, sino que tiene efecto
retroactivo, esto es, sus efectos se retrotraen a
la fecha de concepcin del hijo;
3. No afecta a los derechos ajenos al hijo:
Subsisten los derechos adquiridos y las
obligaciones contradas antes de su
determinacin;
 4. Otorga titularidad respecto del derecho real de
herencia: La titularidad de los otros
coherederos ser afectada por la filiacin
posterior, el Derecho Real de herencia, est
sujeto en este caso a una condicin resolutoria.
Relacionado con el artculo 77 Cdigo Civil.
5. Con el objeto de determinarla, se puede
investigar libremente la maternidad o
paternidad por los amplios medios de prueba
que concede la ley (Art. 195).
Deberes y Derechos entre Padres e Hijos:
Cada vez que un deber se infrinja se ha de
resolver en una sancin que ser la materializacin de
dicho deber en una obligacin o en la privacin de un
derecho.
Deberes de los Hijos:
1. Deber de Respeto: Es el reconocimiento a la
autoridad del padre y de la madre;
2. Deber de Obediencia: Importa no slo un
reconocimiento formal de la autoridad del
padre, sino tambin un reconocimiento
material;
3. Deber de Cuidado: Aunque la emancipacin
confiera al hijo el derecho de obrar
independientemente, queda siempre obligado
a cuidar a los padres en su ancianidad, en el
estado de demencia, y en todas las
circunstancias de la vida en que necesiten sus
auxilios. este deber se manifiesta por los
alimentos que se deben a los ascendientes. Su
infraccin implica una causal de indignidad
para suceder y es causal de desheredamiento.
4. Deber de socorro: Tiene derecho al mismo
socorro (apoyo) todos los dems ascendientes,
en caso de inexistencia o insuficiencia de los
inmediatos descendientes.
Derechos y Deberes de los Padres:
1. Deber de Cuidado: Debe entenderse sobre la crianza
y la educacin, tiene que ver con la tutela personal:
Crianza: Cuidado en la alimentacin y el
vestuario;
Educacin: Cuidado en la etapa formativa o
valrica;
150
Establecimiento: Procurar al hijo una
profesin u oficio, con el fin que pueda
subsistir por s mismo.
El cuidado personal toca de consuno a los padres,
en caso de filiacin no matrimonial determinada por
una sola cuerda, toca al que lo reconoci. Si est
determinada por ambas cuerdas o la filiacin es
matrimonial y los padres estn separados, la ley
desplaza el cuidado a la madre;
Se establece una convencin solemne por la cual los
padres modifican la regla precedente y desplazan el
cuidado al padre. Debe hacerse por escritura pblica o
acta extendida ante cualquier oficial del registro civil,
la que debe subinscribirse dentro de los 30 das
siguientes a su otorgamiento. Podr revocarse por las
mismas solemnidades.
en caso de maltrato, descuido u otra causa, el juez
puede entregar el cuidado el cuidado personal de los
hijos al otro padre, siempre que ste haya contribuido
a su manutencin pudiendo hacerlo.
En caso que el sujeto no tenga filiacin determinada
el cuidado va a estar a cargo de un tutor o curador.
En caso de existir inhabilidad fsica o moral de
ambos padres, el juez puede confiar el cuidado
personal de los hijos a otra persona competente,
prefirindose a los consanguneos ms prximos y
sobre todo a los ascendientes. No obstante, el padre o
madre no podr ser privado del derecho ni exento del
deber de mantener una relacin directa y regular,
siempre que ello no perjudique al hijo.
La imposicin del deber de cuidado no es slo
una transmisin valrica o afectiva, sino tambin de
dinero. Esta es la materializacin del deber de cuidado,
comprende los gastos de educacin, crianza y
establecimiento. El cual corresponde a los padres, por
lo que hay que determinar en que rgimen estn
casados.
- Sociedad Conyugal: Estos gastos
originados para los hijos comunes deben
ser imputados a los bienes sociales, y por
tanto, deuda del pasivo real. Si los gastos
corresponden al hijo de uno solo de los
cnyuges, el mantenimiento y la educacin
es deuda del pasivo real. En cuanto al
establecimiento: deuda del pasivo
aparente.
- Si entre los padres no hubiere sociedad
conyugal: Ambos contribuyen en
proporcin a sus facultades econmicas.
 En caso de desacuerdo, la determinacin la
hace el juez.
- Si el hijo tuviera bienes propios: Los gastos
para su establecimiento se sacarn de esos
bienes, en caso necesario, tambin los
gastos de crianza y educacin. Para hacer
uso de dichos bienes para solventar stos,
en principio, slo pueden ocuparse los
frutos, ya que el padre o la madre que
administre tiene el deber de conservar
ntegro los capitales.
- La obligacin de alimentar y educar al hijo
que carece de bienes, pasa por la falta o
insuficiencia de los padres, a los abuelos
por una y otra lnea conjuntamente.
2. Derecho y Deber de Educacin:
Art. 236: Los padres tendrn el derecho y el deber de educar
a sus hijos orientndolos hacia su pleno desarrollo en las
distintas etapas de su vida.
- La infraccin al deber de educar acarrea
responsabilidad extracontractual Los
padres sern siempre responsables de los
delitos y cuasidelitos cometidos por sus hijos
menores, y que conocidamente provengan de
mala educacin, o de los hbitos viciosos que
les han dejado adquirir (Art. 2321).
- El deber de educar de los padres puede ser
desplazado a un tercero, siempre que el
cuidado haya sido confiado a otra persona.
3. Facultad de corregir a los hijos:
Art. 234: Los padres tendrn la facultad de corregir a los
hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud, ni su
desarrollo personal.
Si se produjere tal menoscabo o se temiese
fundadamente que ocurra, el juez, a peticin de cualquier
persona o de oficio, decretar mediad de resguardo del hijo,
sin perjuicio de las sanciones que corresponda aplicar por la
infraccin.
Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los
padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre la
vida futura del hijo por el tiempo que se estime conveniente,
el cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir
18. Las resoluciones del juez no podrn ser modificadas por
la sola voluntad de los padres.
151
- Se sanciona el castigo fsico, pero no la
labor preventiva en el cuidado de los hijos.
- Eventualmente los padres pueden eximirse
de responsabilidad a travs del inciso
tercero del artculo 234, sealado.
Caso de los Hijos Abandonados:
En el artculo 240 se consagra que respecto del
hijo abandonado, si ste ha sido alimentado y criado
por otro y los padres quisieran sacarlo de dicho poder,
deben previamente pagar los gastos de alimentacin y
crianza, que son tasados por el juez, quien otorgar la
autorizacin si estima que es conveniente para el hijo.
Existe una contradiccin entre el artculo 240 y
los artculos 238 y 239.
Art. 238: Los derechos concedidos a los padres en los
artculos anteriores no podrn reclamarse sobre el hijo
que haban abandonado.
Art. 239: En la misma privacin de derechos
incurrirn los padres que por su inhabilidad moral
hayan dado motivo a la providencia de separar a los
hijos de su lado, a menos que sta haya sido despus
revocada.
La contradiccin entre estos artculos, en
definitiva va a quedar a cargo del juez resolverla, el
que al fallar va a tener que considerar
primordialmente el inters del hijo tomando en
cuanta su opinin, en funcin de su calidad y
madurez.
En todos aquellos casos en que el menor, por
consecuencia de estar ausente de su hogar tuviere
urgencia de alimentacin, todo sujeto tiene el deber de
proveer ayuda a dichas necesidades, y respecto del
padre o la madre se presume la autorizacin. Se
presume la autorizacin para contratar, se presume
mandatario y se le debe rembolsar, ya que administra
un negocio ajeno. Si no se prueba el mandato, entonces
ser agente oficioso y se le reembolsar la gestin til.
Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados
precedentemente se revocarn por la cesacin de la causa que
haya dado motivo a ellas, y podrn revocarse o modificarse,
en todo caso y tiempo, si sobreviene motivo justo, y se
cumple con los requisitos legales.
LA PATRIA POTESTAD:
Art. 243: La patria potestad es el conjunto de derechos
y deberes que corresponden al padre o la madre sobre
los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercer tambin sobre
los derechos eventuales del hijo que est por nacer.
Caractersticas:
1. Los derechos y deberes se tienen respecto
de todos los bienes corporales e
incorporales del hijo;
2. Sus reglas no obstan al rgimen de bienes
que pudiese existir en el matrimonio de los
padres;
3. Se extiende tanto a los hijos matrimoniales
como no matrimoniales;
4. En cuanto a los derechos eventuales est
establecido para darle titularidad a las
medidas precautorias que aseguren la
conservacin de los derechos.
Titularidad de la Patria Potestad (Art. 244):
En principio le corresponde a ambos
conjuntamente, pero si no hay acuerdo entre ellos, le
corresponde al padre. Nadie ms que los padres
pueden ejercer la patria potestad.
En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga
indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez
podr confiar el ejercicio de la patria potestad al padre
o madre que careca de ella, o radicarlo en uno slo de
los padres, si la ejerca conjuntamente. La resolucin se
subinscribe al margen de la inscripcin de nacimiento.
- Si los padres viven separados, corresponde la
patria potestad a quien tiene el cuidado
personal del hijo, pero por acuerdo de los
padres o por resolucin judicial fundada en el
inters del menor puede darse la patria
potestad al otro padre. Este acuerdo o
resolucin judicial debe subinscribirse;
- En aquellos casos en que los bienes del menor
no estn sujetos a patria potestad ser
necesario nombrar tutor respecto de dichos
bienes, los casos sern:
o La paternidad y maternidad se ha
determinado judicialmente contra
la oposicin del padre y la madre;
o Si estn privados de ejercer la
patria potestad;
152
o Caso de menores cuya filiacin no
est determinada por ambas
cuerdas.
Derechos de la Patria Potestad:
La patria potestad confiere el derecho legal de goce
(252) sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los
siguientes:
1. Bienes que conforman el peculio profesional o
industrial del hijo;
2. Bienes adquiridos por el hijo a ttulo de
donacin, herencia o legad, cuando el donante
o testador ha estipulado que no tenga el goce o
la administracin quien ejerce la patria
potestad, ha impuesto la condicin de obtener
la emancipacin, o ha dispuesto expresamente
que tenga el goce de estos bienes el hijo;
3. Las Herencias o legados que hayan pasado al
hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que ejerce
la patria potestad.
En estos casos el goce corresponde al hijo o al otro
padre, en conformidad a los artculos 251 y 253.
El derecho legal de goce es un derecho personalsimo
que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y
percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y
sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son
fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y
calidad del mismo genero, ode pagar su valor, si son
fungibles. (Art. 252).
Consecuencias:
a. Otorga al titular el Derecho de hacerse
dueo de todos los frutos de los bienes del
hijo, facultndolo para administrarlos y
usarlos (es decir Conservar. Cultivar y
Reparar). Como contrapartida tiene el
deber de cuidado (cuidar forma y
sustancia). Responde hasta la culpa leve;
b. Si la madre ejerce la patria potestad y se
encuentra casada en sociedad conyugal, por
tanto inhibida de administrar sus bienes, se
le mirar como separada de bienes respecto
del ejercicio y de lo que en l obtenga Se
rige por el 150, por lo tanto tiene facultad
de disposicin;
c. Si la Patria Potestad se ejerce en forma
conjunta, los padres regulan la distribucin
 de los frutos entre ellos, y a falta de
acuerdo, se dividen en partes iguales.
Limitaciones a la Facultades de Administracin:
Art. 254: No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno
los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin
autorizacin judicial con conocimiento de causa
Otorgar facultad habilitante.
Art. 255: No se podr hacer donacin de ninguna parte de
los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni
aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sin o en la
forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y
curadores.
- Donacin de Bienes Races: Prohibido,
adolece de objeto ilcito;
- Donacin de dinero u otros bienes
muebles: Requiere autorizacin judicial,
por causa grave, proporcionada al
contenido econmico de los bienes del
pupilo y que no se menoscabe
notablemente el capital producido;
- Remisin: La remisin gratuita de un
derecho se sujeta a las reglas de la
donacin;
- No puede darse en arriendo por largo
tiempo los bienes races del hijo;
- No puede repudiar una herencia sin
decreto de juez, con conocimiento de
causa;
- Debe aceptar las herencias con beneficio
de inventario.
Responsabilidad del titular de la patria potestad:
Responde del cuidado ordinario mediano cuidado
en la administracin Hasta de la culpa leve (Art.
256).
En los casos que el titular tiene la administracin y
el goce, responde de la propiedad de la cosa: El padre
tiene el derecho real de usufructo y el hijo es nudo
propietario, por lo que el padre debe restituir la
propiedad;
Hay una hiptesis anormal en que el padre tiene la
administracin pero no el goce por una expresa
disposicin testamentaria: En este caso el padre debe
restituir los frutos.
Prdida de la Administracin (Art. 257):
153
- Puede quitarse la administracin al padre o madre o
ambos, cuando se haya hecho culpable de dolo, o de
grave negligencia habitual y as se establezca por
sentencia judicial, la que deber subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
- Se pierde la administracin siempre que se suspenda
la patria potestad, causales de suspensin (Arts. 267 y
268):
1. Por demencia del padre o madre que la ejerce;
2. Por menor edad del que ejerce la patria potestad;
3. Por estar en entredicho de administrar sus propios
bienes: Disipador interdicto, sordos y sordomudo que
no pueden darse a entender claramente y el fallido;
4. Por su larga Ausencia o impedimento fsico, siempre
que el impedimento fsico para administrar provoque
perjuicio grave en los bienes del hijo.
Si se suspende la patria potestad de uno de los
padres le corresponde al otro, y si ninguno puede se
nombrar un curador.
La suspensin opera de pleno derecho en el
caso de menor edad del padre o madre, en todos los
dems casos requiere de decreto judicial, con
conocimiento de causa, previa audiencia de parientes y
del defensor de menores. La resolucin del juez
produce cosa juzgada formal, la patria potestad es
personalsima.
Cuando termina la patria potestad el que la ejerce
debe rendir cuenta de su administracin al hijo.
Representacin Legal de los Padres respecto del Hijo:
La representacin legal en estos casos es
impropia, porque no produce los efectos del artculo
1448.
Art. 261: Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los
actos y contratos que el hijo ejecute o celebre fuera de su
peculio profesional o industrial y que el padre o madre
autorice o ratifique por escrito, o los que estos efecten en
representacin del hijo, obligan directamente al padre o
madre de conformidad a las disposiciones de ese rgimen de
bienes, y subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del
beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o
contratos.
Si no hubiere sociedad conyugal, stos actos y
contratos slo obligan, en la forma sealada en el inciso
anterior, al padre o madre que haya intervenido. Lo
anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro padre, en
la parte en que haya debido proveer a las necesidades del
hijo.
Se alter la regla de la responsabilidad para
proteger los bienes del hijo;
Al haber absoluto de la sociedad conyugal van a ir a
parar los frutos de los bienes del hijo, por lo tanto, para
mantener el equilibrio patrimonial es necesario que las
obligaciones del hijo vayan a para al pasivo real de la
sociedad.
Representacin Judicial:
1. El hijo slo puede actuar como demandante,
previa autorizacin o con la representacin del
que ejerza la patria potestad. Si los padres no
quisiesen dar lugar a la autorizacin, el hijo
podr recurrir al juez para que lo autorice y le
designe curador para la litis;
2. Si un tercero pretende demandar al hijo, debe
dirigir su accin civil contra el que ejerce la
patria potestad, para que autorice o representa
al hijo en la litis;
3. Si se pretende proceder criminalmente contra
el hijo no es necesaria la autorizacin o
representacin de los padres, lo que no obsta a
que tengan deber de socorro respecto del hijo;
4. Si el hijo pretende actuar contra el padre o la
madre que ejerce la patria potestad la
autorizacin se pide directamente al juez
solicitndole un curador para la litis. Las
expensas para la litis: En el Primer Otros;
5. El menor adulto no necesita autorizacin para
testar ni para reconocer hijos.
La Emancipacin:
Es un hecho que pone fin a la patria potestad
del padre, la madre o ambos, segn sea el caso y que
puede ser legal o judicial (Art. 269).
Habra que agregar que no se trata slo de
hechos sino tambin de actos a los que la ley atribuye
el efecto de producirla. No son actos destinados a
producirlas, sino que consecuencialmente la producen.
o Emancipacin Legal: 270
1. Muerte del padre o madre, salvo que le
corresponda al otro;
154
2. Declaratoria de Muerte Presunta: Por el
decreto que da la posesin provisoria o la
posesin definitiva, salvo que le corresponda
al otro padre;
3. Por Matrimonio del Hijo menor de edad:
Queda sujeto a guarda;
4. Por haber cumplido el hijo los 18 aos de edad:
Pasa a tener capacidad legal.
o Emancipacin Judicial: Se efecta por decreto
de juez. 271
1. Cuando el padre o la madre maltrata
habitualmente al hijo: Debe existir un
procedimiento previo de violencia
intrafamiliar. Por lo tanto, en este caso la
sancin ser la prdida de la patria potestad;
2. Cuando el padre o la madre han abandonado
al hijo: La infraccin est en el abandono
Deber de cuidado.
3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o
la madre ha sido condenado por delito que
merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto
sobre la pena, a menos que, atendida la
naturaleza del delito, el juez estime que no
existe riesgo para el inters del hijo o de
asumir el otro la patria potestad.
4. Inhabilidad fsica o moral del padre o madre,
si no le corresponde al otro ejercer la patria
potestad: Esta norma no es sancionatoria sino
de proteccin del menor.
La emancipacin es irrevocable, salvo que sea
por declaratoria de muerte presunta o sentencia
fundada en la inhabilidad moral, las que pueden ser
dejadas sin efecto por el juez.
La resolucin que la concede debe
subinscribirse a al margen de la inscripcin de
nacimiento.
El hijo menor que se emancipa queda sujeto a
guarda
Cuidado Personal (La Tuicin)
Concepto: Conjunto de derechos y deberes que
corresponden a ciertas personas sealadas por ley o
por el juez respecto del cuidado personal, crianza y
educacin de los hijos.
 Cuando la ley habla de cuidado personal del menor
se refiere a lo que la doctrina denomina tuicin.
Fundamentos:
a) Para algunos se fundamenta en el matrimonio
porque los derechos y deberes que constituyen la
tuicin son los mismos que tienen los padres respecto
de los hijos, luego, slo la tienen los hijos
matrimoniales.
b) Para otros se fundamenta en la filiacin, lo que
incluira la posibilidad de reclamar tuicin de un hijo
no matrimonial.
c) Modernamente se sostiene que su fundamento est
el inters superior del menor, lo que se concilia con la
existencia que la tuicin sea concedida a terceros, sean
parientes o no del menor, incluyendo en ella a los
centros de menores.
Caractersticas:
a) Tiene su origen en el vnculo de filiacin que une a
los padres con el menor de edad.
b) Por regla general, es ejercida de consuno con los
padres, o por el padre o madre sobreviviente, y por
excepcin por terceros, sean parientes o extraos o
terceros institucionales.
c) Comprende el cuidado personal, crianza y
educacin de los hijos, la que es ejercida en los
trminos sealados precedentemente (Derechos y
deberes entre padres e hijos),
d) Puede ser reclamada por el padre o madre sea
respecto de hijos de filiacin matrimonial como no
matrimonial.
Personas a quienes corresponde la tuicin.
Regla general: A ambos padres de consuno,
corresponde el cuidado personal, crianza y educacin
de los hijos;
Excepcionalmente:
1- Fallecimiento de uno de los padres Al
sobreviviente.
2- Hijo no matrimonial Al padre o madre que lo
haya reconocido, si no ha sido reconocido por ninguno
el juez determina quien tiene el cuidado personal.
3- Padres separados En principio a la madre. Por
excepcin acuerdo que le otorgue la tuicin al padre
que no la ejerce, otorgada por escritura pblica
subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento.
155
4- Por intervencin judicial Cuando el inters del
hijo lo haga indispensable el juez puede entregar el
cuidado al otro de los padres, salvo que ste no haya
contribuido a la manutencin del hijo mientras estuvo
al cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.
Si los padres tienen
inhabilidad fsica o moral, puede entregarse a un
tercero Consanguneos ms prximos, sobre todo a
los ascendientes, secundariamente a un centro o
institucin de menores.
La resolucin judicial se subinscribir al
margen de la de nacimiento dentro de los 30 das
siguientes a su otorgamiento.
Las Inhabilidades:
Seala el artculo 226 que podr el juez en caso
de inhabilidad fsica o moral de ambos padres confiar el
cuidad personal de los hijos a otras personas competentes.
Conforme regula el artculo 42 de la Ley de
Menores, para los efectos del artculo 226 del Cdigo Civil,
se entender que uno o ambos padres se encuentran en el
caso de inhabilidad fsica o moral:
1 Cuando estuvieran incapacitados mentalmente;
2 Cuando padecieren de alcoholismo crnico;
3 Cuando no velan por la crianza, cuidado personal y
educacin del hijo;
4 Cuando consintieren que el hijo se entregue a la vagancia
o la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de
profesin u oficio;
5 Cuando hubieren sido condenados por secuestro o
abandono de menores;
6 Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o
cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un
peligro para su moralidad, y
7 Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en
peligro moral o material.
La separacin del hijo de sus padres es una
medida de excepcin y slo puede decretarse cuando
sea estrictamente necesario para salvaguardar sus
derechos, y siempre que no exista otra ms adecuada.
El Derecho de Comunicacin (Contacto
Regular)
Fundamento legal y denominacin: El padre o madre
que no tenga el cuidado personal del hijo no ser privado del
derecho ni quedar exento del deber, que consiste en
mantener con l una relacin directa y regular, la que se
ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo
tiene a su cargo, o en su defecto, con las que el juez estimare
conveniente para el hijo.
Es un derecho consagrado a favor de los
padres y de los hijos. Es una norma impero atributiva.
Procedencia:
1. Por acuerdo de los Padres: Puede darse a
travs de un avenimiento o transaccin, o bien,
por el acuerdo de los padres en la separacin
de hecho, ya que ste debe regular entre otras
cosas la relacin directa y regular que mantendr
con los hijos aqul de los padres que no los tuviere
bajo su cuidado.
2. Por Resolucin Judicial: La que puede
decretarse a peticin de parte o de oficio.
- A peticin de parte: En juicio de
regulacin;
- De Oficio: Al debatirse la persona que
tendr el cuidado personal del hijo, y no se
debatiere la forma de ejercer la relacin
directa y regular con el que quede privado
del cuidado personal, el juez la decretar
de oficio.
Limitaciones:
Se suspender o restringir el ejercicio de este derecho
cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo
que declarar el tribunal fundadamente.
El Derecho de Alimentos:
Concepto: Obligacin legal impuesta a ciertas
personas para que efecten, respecto de otras, las
prestaciones necesarias con el fin de satisfacer las
necesidades de existencia de stas.
Asistencias que por ley, contrato o testamento
se dan a algunas personas para su manutencin y
subsistencia.
Caractersticas:
1) Atendiendo a sus prohibiciones: Es irrenunciable,
intransferible, no puede ser compensado,
inembargable, no puede ser objeto de compromiso, el
derecho a pedir alimentos no puede transmitirse por
sucesin por causa de muerte, el derecho de alimentos
es imprescriptible.
156
2) Atendiendo a sus restricciones: La transaccin sobre
alimentos futuros debidos por ley debe ser aprobada
judicialmente; los alimentos que el difunto ha debido
por ley gravan la masa hereditaria, salvo que el
testador haya impuesto a uno o ms partcipes de la
sucesin.
Clasificacin:
1. Alimentos legales y voluntarios;
2. Alimentos Provisorios y Definitivos;
3. Alimentos Congruos y Necesarios:
- Congruos: Habilitan al alimentario a
subsistir de un modo correspondiente a su
posicin social, constituyen la regla
general;
- Necesarios: Dan al alimentario lo que basta
para sustentar la vida.
Requisitos para solicitar alimentos: Necesidades del
alimentario, capacidad del alimentante, texto legal que
imponga la prestacin y ausencia de prohibicin.
Titulares del derecho de alimentos: Al cnyuge, a los
descendientes, a los ascendientes, a los hermanos y al
donatario de una donacin cuantiosa si no hubiere
sido rescindida o revocada (art. 321).
El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los
enumerados en el artculo 321 slo podr hacer uso de uno
de ellos, en el orden sealado en el artculo 326.
Los alimentos proceden siempre que se
necesiten, se justifiquen y se pueda pagarlos.
EL MATRIMONIO:
El matrimonio es un contrato solemne por el
cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida con el fin de vivir
juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.
Regulacin normativa del Matrimonio:
Est regulado por la ley 19.947, que establece
la nueva ley de matrimonio civil. Los efectos del
matrimonio y las relaciones entre los cnyuges y entre
stos y sus hijos, se rigen por las disposiciones
respectivas del Cdigo Civil.
Caractersticas del matrimonio:
a. Es un contrato. Un sector de la doctrina lo califica
como institucin, porque escapa en muchos aspectos a
la regulacin y dinmicas propias de un contrato y
porque es el pilar fundamental del Derecho de
Familia.
b. Es solemne. debe cumplir una serie de requisitos
para su existencia y validez.
c. Concurrencia de un hombre y una mujer.
d. Exclusin de modalidades. Actual e
indisolublemente.
e. Fines propios. vivir juntos, procrear y auxiliarse
mutuamente, no son copulativos.
f. La facultad de contraer matrimonio es un derecho
esencial, inherente a la persona humana, siempre que
se tenga edad para ello.
Requisitos y efectos del matrimonio:
Requisitos de existencia:
a. Diferencia de sexo entre los contrayentes;
b. Consentimiento de los contrayentes;
c. Presencia de un oficial del Registro Civil o de un
Ministro de Culto de una entidad religiosa con
personalidad jurdica de derecho pblico;
d. Ratificacin ante un Oficial del Registro Civil de
matrimonio celebrado ante entidad religiosa. Se
incluye entre los requisitos de existencia por cuanto el
inciso primero del Art. 20 seala que esta clase de
matrimonio slo producir efectos una vez que se
inscriba el acta de matrimonio ante el Oficial de
Registro Civil dentro de 8 das, si no se inscribiera
dentro de dicho plazo, tal matrimonio no producir
efecto alguno.
Requisitos de validez: *Capacidad,
*consentimiento libre y espontneo y (Art. 5 N 3): Dementes (Interdictos y no
*cumplimiento de las formalidades legales.
1. Consentimiento libre y espontneo: El artculo 8 de
la ley establece que falta de este requisito cuando
concurren el error o la fuerza:
a) Error en la Identidad de la Persona: Supone error en
la identidad fsica de la persona. El error en el nombre
no lo configura;
b) Error acerca de alguna de sus cualidades personales
que, atendida la naturaleza o fines del matrimonio, ha
157
de ser estimada como determinante para otorgar el
consentimiento: Supone un error desconocido de una
de las partes al momento de contraer el matrimonio.
Conocida por ella, no podra invocarlo sino como
causal de divorcio. Hiptesis que encuadran en el
concepto de cualidades personales:
- Impotencia, coeundi y generandi;
- Conducta Depravada: Conductas
deshonrosas, falta de moralidad y perversiones
sexuales;
- Prcticas Homosexuales;
- Convicciones Morales y Religiosas.
c) Fuerza en los trminos de los artculos 1456 y 1457
del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por
una circunstancia externa, que hubiere sido
determinante para contraer el vnculo.
2. Capacidad de los contrayentes o Ausencia de
Impedimentos: Se denominan impedimentos a los
hechos o situaciones que importan un obstculo para
la celebracin del matrimonio. Pueden ser absolutos o
relativos.
Absolutos: Imposibilitan el matrimonio del afectado
con cualquier persona;
Relativas: Imposibilitan el matrimonio con
determinadas personas.
o Causales de Incapacidad Absoluta o
Impedimentos Dirimentes Absolutos: (Art. 5)
1. Los que se hallaren ligados por vnculo
matrimonial no disuelto(Art. 5 N 1);
2. Los Menores de 16 aos (Art. 5 N 2): El
criterio atiende a la madurez de los
contrayentes por sobre su aptitud para
procrear;
3. Los que se hallaren privados del uso de razn
interdictos), los que al momento del
matrimonio se encontraban ebrios, drogados,
etc.
4. Los que por un trastorno o anomala psquica
fehacientemente diagnosticada, sean
incapaces de modo absoluto para formar la
comunidad de vida que implica el
matrimonio (Art. 5 N 3): Esta causal proviene
del derecho cannico, se aplica a todos
aquellos que padezcan un trastorno mental
transitorio, que distorsione su percepcin de la
realidad;
 5. Los que carecieren de suficiente juicio o
discernimiento para comprender y 1. Matrimonio celebrado ante Oficial del Registro Civil:
comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonio (Art. 5 N 4):
Proviene del derecho cannico, supone que el
defecto de discrecin o juicio, que no
constituye privacin de razn, no es un defecto
del intelecto (incapacidad para comprender los
deberes del matrimonio) sino tambin una
deficiencia en la voluntad (incapacidad para
comprometerse con ellos)
6. Los que no pudieren expresar claramente su
voluntad por cualquier medio, ya sea en
forma oral, escrita o por medio de lenguaje
de seas (Art. 5 N 5)
o Causales de Incapacidad Relativa o El Oficial Civil puede ser el de cualquier
Impedimentos Dirimentes Relativos: (Art. 6 y
7)
1. Por vnculo de Parentesco: No podrn
contraer matrimonio entre s los
ascendientes y descendientes por
consanguinidad, Los ascendientes y
descendientes por afinidad; y los colaterales
por consanguinidad en el segundo grado.
2. Por Homicidio: El cnyuge sobreviviente
no podr contraer matrimonio con el
imputado contra quien se hubiere
formalizado investigacin por el homicidio
de su cnyuge, o contra quien hubiere sido
condenado como autor, cmplice o
encubridor de ese delito. La incapacidad
referida al imputado, se entender hecha al
procesado en la causa criminal seguida en el
sistema antiguo.
o Impedimentos impedientes o establece para la validez del matrimonio. Dicha acta
prohibiciones: A diferencia de los
impedimentos dirimentes que estn
tratados en la Ley de Matrimonio
Civil, las prohibiciones lo estn en el
Cdigo Civil, articulos105 a 116 y
124 a 129.
o c. Plazo para inscribir el acta y ratificar la celebracin
Formalidades de la celebracin del Matrimonio:
Dos son las solemnidades del matrimonio
mismo: *La intervencin del Oficial del Registro Civil o
ministro de culto respectivo, y *presencia de dos
testigos hbiles.
158
a. Oficial Civil Competente: Aquel que haya
intervenido en la realizacin de las diligencias de
manifestacin e informacin.
Manifestacin: Diligencia previa a la
realizacin del matrimonio que consiste en la noticia
que los interesados dan al Oficial del Registro Civil, de
su deseo de contraer matrimonio. Puede hacerse por
escrito, oralmente o por medio del lenguaje de seas.
Informacin: Al momento de hacer la
manifestacin los interesados rendirn informacin de
dos testigos, por lo menos, sobre el hecho de no tener
impedimentos ni prohibiciones para contraer
matrimonio.
punto del pas, careciendo de importancia el
domicilio o la residencia de los contrayentes.
b. Presencia de dos testigos: Pueden ser parientes o
extraos, mayores de 18 aos.
2. Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de
derecho pblico:
a. Entidades Religiosas competentes: Debe tratarse de
entidades religiosas que gocen de personalidad
jurdica de derecho pblico.
b. Obligaciones impuestas a las entidades religiosas:
Debe otorgar un acta a los contrayentes en la que se
acredite la celebracin del matrimonio, contenga los
nombres y la edad de los contrayentes y testigos y la
fecha de celebracin. Dicha acta debe acreditar,
adems, el cumplimiento de las exigencias que la ley
debe individualizar la entidad religiosa con expresa
mencin del nmero del decreto en virtud del cual
goza de personalidad jurdica de derecho pblico y
debe estar suscrita por el ministro de culto ante quien
hubieren contrado matrimonio
del matrimonio, ante un oficial del Registro Civil: El
plazo es de 8 das contados desde su celebracin. La
solicitud de inscripcin de acta y ratificacin
constituyen un acto personalsimo, que slo los
contrayentes pueden efectuar.
 El Oficial Civil ante quien se presente el acta
deber verificar el cumplimiento de los requisitos
legales y dar a conocer a los requirentes los derechos y
deberes que corresponden a los cnyuges de acuerdo a
la ley.
De todo lo anterior quedar constancia en el
acta, la que deber ser suscrita por los contrayentes.
Los comparecientes deben ratificar el
consentimiento prestado ante el ministro de culto. En
ese mismo acto los comparecientes debern adoptar el
rgimen patrimonial que estimen, si nada dicen se
entienden que pactan sociedad conyugal.
Los efectos del matrimonio inscrito legalmente
se regirn en todo por lo prescrito en la Ley de
Matrimonio Civil y en los dems cuerpos legales
pertinentes.
3. Matrimonio celebrado en el Extranjero: Para efectuar
un anlisis del cumplimiento de las solemnidades,
debe distinguirse previamente si se trata de
matrimonios celebrados entre extranjeros
exclusivamente, o bien entre chilenos o entre chilenos y
extranjeros:
a. Entre Extranjeros: En cuanto a los requisitos de
forma y de fondo, esto es, la manera de celebrarlo y sus
requisitos, opera la ley extranjera en su plenitud. As el
matrimonio celebrado en pas extranjero en conformidad con
las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos
efectos que si se hubiera celebrado en territorio chileno,
siempre que se trate de la unin entre un hombre y una
mujer.
b. Entre chilenos o entre chileno y extranjero:
Respecto de los requisitos externos, rige la ley del
lugar en que se celebr. Respecto de los requisitos
internos, en cambio, el chileno se sigue sujetando a la
ley nacional, en virtud de los principios generales (Art.
15 Cdigo Civil).
Con todo, el matrimonio celebrado en el
extranjero puede ser declarado nulo de conformidad a
la ley chilena, si existe impedimento dirimente,
absoluto o relativo, o si ha faltado el consentimiento
libre y espontneo de los contrayentes.
Efectos del Matrimonio: Los efectos del
matrimonio abarcan una serie de aspectos que
en su desarrollo, prcticamente engloban todo
159
el estudio del derecho de familia. Pero pueden
enumerarse de la siguiente manera:
1. Los relacionados con la persona de los
cnyuges Estatuto Personal;
2. El relacionado con los bienes de los cnyuges
Estatuto Real Regmenes patrimoniales y
otras instituciones, y
3. El relacionado con la persona de los hijos
La Filiacin.
1. Estatuto Personal: Los Derechos y Deberes del
matrimonio:
La estructura de los derechos y deberes en
materia matrimonial es singular, cada deber es a la vez
un derecho, y viceversa. Esto escapa a la estructura
normal en que una de las partes asume una obligacin
y la otra una carga correlativa, aqu, en cambio, los
derechos y obligaciones son recprocos para los
cnyuges.
Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a
socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben
respeto y proteccin recprocos.
Enumeracin de los deberes matrimoniales:
a. Deber de fidelidad: La infraccin a este deber
lo constituye el adulterio.
b. Deber de socorro y contribucin: Deben
proporcionarse los auxilios econmicos
necesarios para vivir, y que manifiesta en el
pago de alimentos;
c. Deber de vivir en el hogar comn: Salvo que a
alguno de ellos le asista razones graves para
no hacerlo;
d. Deber de cohabitacin: Consiste en mantener
relaciones sexuales los cnyuges entre s;
e. Deber de ayuda mutua o asistencia: Consiste
en el cuidado y atencin personal que los
cnyuges se deben en todas las circunstancias
de la vida, mientras dure el matrimonio;
f. Deber de respeto recproco: Consiste en darse
los cnyuges un trato que asegure la dignidad
a que tienen derecho;
g. Deber de proteccin recproca: Consiste en la
proteccin que un cnyuge debe al otro frente
a una eventual agresin de terceros;
h. Deber de auxilio y expensas para la litis:
Auxilio para sus acciones o defensas judiciales.
Expensas en caso de haber sociedad conyugal
 y la mujer que no tiene bienes demanda al
marido.
Sancin al incumplimiento:
1. Solicitar el divorcio o la separacin,
entablando la correspondiente accin;
2. Solicitar la mujer la separacin judicial de
bienes.
2. El Estatuto Real: Rgimen econmico matrimonial:
Constituye un estatuto jurdico que regula las
relaciones patrimoniales de los cnyuges entre s y
respecto de terceros. Su importancia radica en la
necesidad de establecer un sistema jurdico que
consagre la proteccin adecuada de los intereses de los
cnyuges y de los terceros que contraten con ellos.
Tipos de regmenes en Chile:
1) Sociedad Conyugal, 2) Separacin de Bienes, y 3)
Participacin en los gananciales.
La Sustitucin de Rgimen:
Art. 1723: Durante el matrimonio los cnyuges mayores de
edad podrn sustituir el rgimen de sociedad de bienes por el
de participacin en los gananciales o por el de separacin
total. Tambin podrn sustituir la separacin total por el
rgimen de participacin en los gananciales.
Posibilidades de Sustitucin: Se permiten las
siguientes:
o De sociedad conyugal a separacin de
bienes;
o De sociedad conyugal a participacin en
los gananciales;
o De separacin total de bienes a
participacin en los gananciales;
o De participacin en los gananciales a
separacin total de bienes.
Otros Pactos: Perfectamente se permiten, en la
escritura pblica de separacin total de bienes, o en
la que se pacte participacin en los gananciales,
segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la
sociedad conyugal o proceder a determinar el
crdito de participacin o celebrar otros pactos
lcitos, o una y otra cosa.
Requisitos:
160
a) Es solemne: Debe otorgarse por
escritura pblica, la cual debe
subinscribirse al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial,
dentro del plazo de 30 das contados
desde la fecha de la escritura;
b) No admite modalidades: No es
susceptible de condicin, plazo ni
modo;
c) Es irrevocable: No podr dejarse sin
efecto por el consentimiento de los
cnyuges;
d) No puede perjudicar a terceros: El
pacto que en ella conste no perjudicar
en caso alguno, los derechos
vlidamente adquiridos por terceros
respecto del marido o de la mujer.
LA SOCIEDAD CONYUGAL:
Sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges
por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en
contrario.
Naturaleza Jurdica:
a) Sociedad: Surge de una lectura superficial del
art. 2056, que prohbe toda sociedad de
ganancias a ttulo universal, excepto entre
cnyuges. Sin embargo, son tales las
diferencias que descartan que la sociedad
conyugal asuma tal figura.
b) Persona Jurdica: Si no lo es la familia, menos
puede serlo un rgimen legal, que es slo un
conjunto de normas que busca regular el
rgimen patrimonial de los bienes;
c) Comunidad de Ganancias: Se diluye al
efectuar un anlisis ms detenido de la
especial situacin de los derechos de la mujer
en los bienes sociales, contradictorios con el
sistema comunitario comn;
d) Institucin sui generis: Es una institucin con
caractersticas propias.
Patrimonios de la sociedad conyugal:
Siendo una comunidad restringida de
ganancias, se distingue varios patrimonios: el social y
el propio de cada cnyuge. Si adems la mujer tiene
bienes reservados por ejercer una profesin, industria
o comercio separados de los de su marido, se formar
otro patrimonio, el reservado.
o El Activo de la Sociedad Conyugal: El activo
puede ser absoluto o relativo, puede existir,
adems, el haber propio de cada cnyuge
(Arts. 1725 y sgtes.).
El Haber Absoluto de la Sociedad
Conyugal: Se conforma con los bienes
que ingresan de manera definitiva e
irrevocable, sin generar derecho a
recompensa o compensacin a favor del
cnyuge que lo aport.
1. Productos del Trabajo: Los salarios y emolumentos
de todo gnero de empleos y oficios, devengados
durante el matrimonio. Se incluyen las donaciones
remuneratorias por servicios especficos que suelen
pagarse.
Involucra los productos del trabajo del marido
y los que efecten los cnyuges conjuntamente. Se
excluye el de la mujer ejerciendo una labor separada
del marido.
2. Frutos: Los frutos, rditos, pensiones, intereses y
lucros de cualquier naturaleza, que provengan, sea de
los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada
uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el
matrimonio.
3. Bienes Adquiridos a ttulo oneroso: Se requiere que
se adquieran durante la vigencia de la sociedad
conyugal. Para esto se atiende al ttulo o causa de
adquisicin y no a la incorporacin definitiva
propiamente tal.
El haber relativo de la Sociedad Conyugal:
Aquellos que entran a formar parte del patrimonio
de la sociedad conyugal, pero que otorgan al
cnyuge propietario un crdito o recompensa, y que
se hace efectivo a la poca de la disolucin de la
sociedad conyugal.
1. Dinero aportado o adquirido: El dinero que
cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o
durante l adquiriere, obligndose la sociedad a pagar
la correspondiente recompensa.
161
2. Cosas fungibles y especies muebles aportadas o
adquiridas a ttulo gratuito durante la vigencia de la
sociedad conyugal: La sociedad conyugal queda
obligada a pagar la correspondiente recompensa. Con
todo, podrn eximir de la comunin cualquiera parte
de sus especies muebles, designndolas en las
capitulaciones matrimoniales.
3. Tesoros: Ingresa al haber relativo aquella parte del
tesoro que la ley asigna al descubridor.
Presuncin de dominio a favor de la sociedad: Toda
cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas la s especies,
crditos, derechos y acciones que existieren en poder de
cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo
de su disolucin, se presumirn (simplemente legal)
pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo
contrario.
Haber propio de cada cnyuge: Aquellos que
permanecen en el patrimonio propio o personal de
cada cnyuge.
a) Inmuebles que uno de los cnyuges tiene al
momento del matrimonio;
b) Inmuebles adquiridos por uno de los cnyuges
durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo
gratuito;
c) Los aumentos que experimentan los bienes propios
de cada cnyuge por aluvin, edificacin, edificacin,
etc.
d) Bienes muebles excluidos de la comunidad en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin por
causa de muerte;
e) Inmuebles ingresados en virtud de la subrogacin.
Puede ser:
Subrogacin de inmueble a inmueble: Implica
que se venda o permute un inmueble propio por otro
que se adquiere durante el matrimonio y que viene a
ocupar el lugar del original en el haber del cnyuge.
Subrogacin de Inmueble a Valores: Opera
cuando las cosas compradas lo han sido con valores
propios de uno de los cnyuges, destinado a ello en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin por
causa de matrimonio.
*Desproporcin en la Subrogacin: La ley
permite cierto margen de desproporcin, pero hasta un
cierto lmite. Para ello se precisa comparar la
diferencia de valor entre los bienes subrogados y el
inmueble que se recibe: Si la diferencia excede la mitad
del precio del bien raz que se recibe, no habr
subrogacin. Cuando fracasa la subrogacin, el bien
adquirido ingresar al haber relativo.
Situacin jurdica de estos bienes: Por ser bienes
propios del cnyuge, las consecuencias que se
producen son los siguientes:
1) Los aumentos y mejoras que se
introduzcan en ellos pertenecen al
cnyuge propietario;
2) Su prdida por caso fortuito slo
afecta al titular de ellos;
3) Disuelta la sociedad se restituyen en
especie; y
4) Su administracin pertenece al
marido.
o El pasivo de la sociedad conyugal: Se clasifica
en pasivo real y relativo. Tambin puede darse
el pasivo de cada cnyuge.
Pasivo Real o Absoluto: Conformado por todas
las deudas que son sociales, entendiendo por tales
las que buscan satisfacer necesidades comunes del
ncleo familiar, y que la sociedad est obligada a
pagar, sin derecho a recompensa.
a) Pensiones e Intereses: Que corran contra cualquiera de
los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad;
b) Deudas u obligaciones contradas durante el
matrimonio: Sea por el marido, o la mujer con
autorizacin del marido, o de la justicia en subsidio, y
que no fueren personales de aqul o sta, como lo
seran las que se contrajesen para el establecimiento de
los hijos de un matrimonio anterior.
c) Pago de deudas provenientes de contratos
accesorios: La sociedad es obligada, con la misma
limitacin sealada precedentemente, al lasto de toda
fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido.
d) Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes
sociales o de cada cnyuge;
162
e) Gastos relativos a la familia: Mantenimiento de los
cnyuges y el mantenimiento, educacin y
establecimiento de los descendientes comunes;
f) Otras cargas de familia: Son los alimentos que uno
de los cnyuges est por ley obligado a dar a sus
descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de
ambos cnyuges, pero el juez puede moderar este
gasto si es excesivo, imputando el exceso al haber del
cnyuge.
g) Caso especial de dinero reservado en las
capitulaciones matrimoniales: Si la mujer se reserva
en las capitulaciones matrimoniales el derecho de que
se le entregue por una vez o peridicamente una
cantidad de dinero de que pueda disponer a su
arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago, salvo
que se haya impuesto al marido dicha obligacin.
El Pasivo Relativo o Aparente: Conformado por
aquellas deudas que la sociedad conyugal es
obligada a pagar, pero otorgando un derecho de
recompensa a favor del cnyuge respectivo. La
deuda afectar el patrimonio del cnyuge deudor.
En consecuencia, lo integran las deudas
personales de cada cnyuge:
a) Deudas provenientes de obligaciones contradas
por los cnyuges con anterioridad al matrimonio;
b) Deudas provenientes de delitos y cuasidelitos:
Cada cnyuge deber recompensa a la sociedad por los
perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave y
por el pago que ella hiciere de las multas y reparaciones
pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o
cuasidelito.
c) Deudas provenientes de obligaciones que ceden en
utilidad, provecho o inters de los cnyuges
contradas por la sociedad. Ejemplo, las deudas
hereditarias provenientes de herencias adquiridas por
uno de los cnyuges.
Las Recompensas: Indemnizaciones que los patrimonios
de cada cnyuge y de la sociedad estn obligados a efectuar
entre s al momento de liquidar la sociedad conyugal, con el
fin ltimo de evitar el enriquecimiento injusto de alguno de
los cnyuges.
Clasificacin:
a) Recompensas de la sociedad a los cnyuges:
Por el dinero que cualquiera de los cnyuges
aportare al matrimonio o adquiriere dentro de
la sociedad;
Por fallar la subrogacin;
Por las expensas ordinarias y extraordinarias
de educacin de un descendiente comn,
como por las que se hicieren para establecerle
o casarle cuando no aparezca que el nimo del
cnyuge sea el de soportarlas;
Por el precio de alguna cosa del marido o la
mujer durante la sociedad, excepto si se
hubiera invertido en la subrogacin o en otro
negocio personal del cnyuge, como el pago
de sus deudas personales;
Por los bienes muebles adquiridos por
cualquiera de los cnyuges a ttulo de
donacin, herencia o legado;
b) Recompensas de los cnyuges a la sociedad:
Por el pago de una deuda personal de uno de
los cnyuges con bienes de la sociedad;
Por las donaciones de bienes races sociales, y
por toda erogacin gratuita y cuantiosa a
favor de un tercero que no sea descendiente
comn, salvo que la donacin fuere de poca
monta, o si la donacin fue a un descendiente
comn;
Por las expensas de toda clase hechas en la
adquisicin o cobro de los bienes, derechos o
crditos que pertenezcan al cnyuge;
Por el pago de la sociedad de una multa o
indemnizacin proveniente de un delito o
cuasidelito.
c) Recompensa de cnyuge a cnyuge:
Ocurre cuando uno de los cnyuges obtiene un
beneficio a expensas del otro, o bien provoque un
perjuicio en desmedro del otro. Ejemplo: Cuando con
los bienes de un cnyuge se pagan deudas del otro.
Prueba de las Recompensas: Se aplican las reglas
generales, con excepcin de la confesin de uno de los
cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa, ni la
confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn como
163
suficiente prueba. No obstante, sta se mirar como
donacin revocable, que confirmada con la muerte del
donante se ejecutar en su parte de gananciales o en
sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.
Modo de Pago: Se pagan en dinero y en valor
reajustado.
Administracin de la Sociedad Conyugal:
Administracin Extraordinaria: Plantea la ausencia
del marido y la entrada de un curador que ser
nombrado para la administracin y que puede ser la
mujer o un extrao (Art. 1758).
Administracin Ordinaria de la Sociedad Conyugal:
Constituye la regla general y en su virtud el marido
efecta la administracin de los bienes sociales como
asimismo los de la mujer (Arts. 1749 y sgtes.).
1) Facultades del Marido: Tiene facultades amplias
pero con limitaciones. Es el jefe de la sociedad
conyugal y por tanto, administra los bienes sociales y
los de su mujer, sujeto a las limitaciones que la ley o las
capitulaciones matrimoniales se le imponen.
2) Limitaciones al marido impuestas en las
capitulaciones matrimoniales: Sera el caso, por
ejemplo, de la estipulacin en cuya virtud dispondr la
mujer de una pensin peridica. En ningn caso estas
restricciones deben llegar al punto de privar al marido
de la administracin de los bienes sociales o propios de
los cnyuges, por cuanto tal pacto sera nulo por
adolecer de objeto ilcito.
3) Limitaciones Impuestas por ley: El marido requiere
la autorizacin de la mujer para ejecutar una serie de
actos:
1) Para Enajenar Bienes Sociales: Rige para las
enajenaciones voluntarias;
2) Para gravar bienes sociales;
3) Para prometer enajenar o gravar bienes
races sociales;
 4) Para enajenar o gravar voluntariamente o
prometer enajenar o gravar los derechos
hereditarios de la mujer;
5) Para donar bienes sociales. Con excepcin
de las donaciones de poca monta, atendidas las
fuerzas del haber social;
6) Para arrendar o ceder la tenencia de bienes
races sociales por plazos mayores a los
sealados en la ley. Esto incluye las prrrogas;
7) Para obligar a los bienes sociales, otorgando
avales o constituyndose en deudor solidario u
otorgando otra caucin respecto de las
obligaciones contradas por terceros. En caso
de faltar la autorizacin de la mujer, el marido
obliga slo sus bienes propios.
Formalidades de la Autorizacin: La voluntad
de la mujer debe ser especfica, solemne
(prestarse por escrito o por escritura pblica
segn sea el caso), prestada personalmente o
por medio de mandatario y debe ser previa a
la celebracin del contrato o ejecucin del acto.
Suplencia de la Autorizacin: La autorizacin
ser otorgada por la justicia:
a) Cuando exista negativa injustificada de la
mujer, previa audiencia de sta;
b) Cuando exista impedimento de la mujer,
como ser menor edad, y de la demora se
siguiere perjuicio. No es necesario citar a la
mujer, pues la imposibilidad se debe a su
impedimento.
Sancin:
a) Nulidad Relativa: Regla general,
aplicable a los casos sealados en los
N 1 a 5 precedentes;
b) Inoponibilidad: En el caso 6;
c) Obligacin en bienes propios del
marido: En el N 7.
Administracin Ordinaria de los bienes propios de la
mujer y del marido:
o Bienes Propios del marido: Dispone de las
mismas facultades que tena al momento de
164
contraer matrimonio, slo que los frutos de
esos bienes ingresan al haber social;
o Bienes Propios de la Mujer: En tanto que el
marido administra los bienes de su mujer, sta
slo tiene la facultad de autorizar al marido en
ciertos casos.
Actos que el marido puede ejecutar por s
solo: Como consecuencia de administrar bienes ajenos,
las facultades del marido estn ms restringidas:
- Actos de Administracin;
- Percepcin de capitales;
- Arrendamiento de bienes races, siempre
que no exceda de 5 u 8 aos;
- Adquisicin de bienes races y muebles.
Actos en que el marido requiere
autorizacin:
- Enajenacin y gravamen de bienes
muebles de la mujer, que deban
restitursele en especie, basta slo el
consentimiento de la mujer, el cual pude
manifestarse en cualquier forma;
- Enajenacin y gravamen de bienes races
de la mujer;
- Provocar la particin y nombrar partidor
en los bienes en que tenga parte la mujer,
se requerir su consentimiento, siempre
que sta sea mayor de edad y no estuviere
imposibilitada de prestarlo;
- Arriendo en plazos superiores.
Sancin a la falta de autorizacin:
- Nulidad Relativa: En los casos de
nombramiento de partidor, particin de
bienes, enajenacin y gravamen de bienes
muebles y races.
- Inoponibilidad: En el caso de
arrendamiento que exceda los plazos
legales.
Disolucin de la Sociedad Conyugal:
Causales:
a) Indirectas o consecuenciales: *La muerte
natural de uno de los cnyuges; *la
 declaracin de nulidad del matrimonio; *la
declaracin de divorcio.
b) Directas: *Por el decreto que concede la
posesin provisoria o definitiva de los bienes
del cnyuge desaparecido; *por la sentencia de
separacin judicial; *por la sentencia de
separacin total de bienes, *por pacto de
separacin de bienes o *participacin en los
gananciales.
Efectos de la disolucin:
a) Nacimiento de una Comunidad: La que se
regir por las normas del cuasicontrato de
comunidad. Estar conformada con los bienes
sociales y sus frutos y los bienes reservados de
la mujer y los frutos de estos hasta el da de la
disolucin, salvo que renuncie a los
gananciales.
b) Trmino de la Administracin Ordinaria o
Extraordinaria: La administracin se regir
por las reglas de la comunidad;
c) Liquidacin de la sociedad conyugal.
La liquidacin de la sociedad comprende 3 fases:
- Primera fase: *Faccin de inventario y *la tasacin de
todos los bienes que usufructuaba o de que era
responsable, en el trmino y forma prescritos para la
sucesin por causa de muerte.
El inventario debe hacerse en el menor tiempo
posible (inmediatamente dice la ley). La tasacin debe
hacerse por peritos, a menos que los involucrados
hayan legtima y unnimemente convenido otra forma.
- Segunda Fase: *Formacin del acervo comn o bruto
y *retiro de los bienes propios de cada cnyuge. Como
el inventario puede no ser exacto se requiere practicar
ciertas agregaciones y deducciones para tener un
reflejo del patrimonio sobre el cual se har el reparto
de gananciales.
Agregaciones: Se deben acumular
todos los crditos que se adeudan a la sociedad, sea a
ttulo de recompensa o indemnizacin;
165
Deducciones: Se deben deducir las
especies propios de cada cnyuge y los precios, saldos
y recompensas que constituyen el resto del haber del
cnyuge.
- Tercera Fase: *Divisin de Gananciales y *deduccin
del pasivo.
a) Divisin de los gananciales: Efectuadas las
agregaciones y deducciones y dems operaciones al
acervo bruto, el resultado es el acervo lquido o
partible que se dividir entre los cnyuges por
mitades. Esta regla tiene 3 excepciones:
1. Renuncia de los gananciales;
2. Estipulacin en las capitulaciones de
otra forma de divisin;
3. Ocultacin o distraccin dolosa de
un bien social, en cuyo caso el cnyuge pierde su
porcin en la cosa y debe restituirla doblada.
b) Divisin del Pasivo: Si bien las deudas han
sido deducidas, no han sido pagadas. En tanto procede
la divisin se debe distinguir:
1. Obligacin a las deudas: Frente a terceros,
el marido es responsable del total de las
deudas sociales, no as la mujer, que en
virtud del beneficio de emolumentos no
ser responsable frente a terceros de las
deudas de la sociedad sino hasta
concurrencia de lo que recibi a ttulo de
gananciales.
2. Contribucin a las deudas: La regla
general es que los cnyuges deban
soportarlas por mitades. Sin embargo, hay
excepciones:
Cuando se trata de una deuda
personal de un cnyuge;
En el caso de operar el beneficio de
emolumentos;
Cuando los cnyuges han estipulado
un reparto distinto;
Cuando se trate de una obligacin
indivisible, caso en el cual el acreedor
podr perseguir su cumplimiento en
el patrimonio del marido o de la
mujer indistintamente.
Aceptacin y renuncia de gananciales:
La Aceptacin:
- Puede ser expresa o tcita;
 - Debe ser pura y simple y referirse a la
totalidad de los gananciales;
- Tiene efecto retroactivo: La aceptacin se
entiende hecha desde el momento de la
disolucin de la sociedad conyugal;
- No requiere de autorizacin judicial para
su aceptacin;
- Es irrevocable, salvo que haya habido error
de hecho, fuerza y dolo;
- Se entiende aceptado con beneficio de
emolumentos.
La Renuncia a los gananciales:
Beneficio que la ley confiere a la mujer o sus
herederos, y que verificada no la har responsable de las
deudas sociales, que slo podrn ser exigidas en su
integridad al marido, sin derecho de reintegro. Es un medio
de proteccin que pone a cubierto a la mujer de una
administracin descuidada de su marido.
Constituye el ejercicio de una opcin, de una
decisin unilateral adoptada por la mujer o sus
herederos en orden a tomar o no el producto de la
administracin de la sociedad.
Formas de Efectuar la Renuncia:
- Antes del Matrimonio: En las
capitulaciones matrimoniales. Requiere
autorizacin judicial si la efecta una
menor de edad;
- Despus del Matrimonio: Requiere
autorizacin judicial en caso que el cnyuge
o sus herederos son menores de edad.
Puede hacerse desde la disolucin de la
sociedad, mientras no ingrese ningn bien
social al patrimonio de la mujer.
Caractersticas:
- Es un acto puro y simple;
- Es un acto jurdico unilateral;
- Es irrevocable, salvo que se pruebe la
existencia de engao, error, fuerza o se le
deje sin efecto en razn del fraude a los
acreedores del renunciante;
- Es consensual, salvo que se haga en las
capitulaciones matrimoniales.
Efectos de la renuncia:
- Los derechos de la sociedad y del marido se
confunden. La mujer pierde todo derecho
sobre los bienes de la sociedad, del mismo
166
modo pierde su participacin en las deudas
sociales, que gravarn slo el patrimonio
del marido.
- La mujer conserva sus derechos sobre
ciertos bienes: Sus bienes propios y
reservados, los frutos de los mismos que
administra separadamente y sobre las
recompensas que se le deban y las que ella
adeude a la sociedad.
LA SEPARACIN DE BIENES:
Es la que se efecta sin separacin judicial, en
virtud de decreto de tribunal competente, por disposicin de
la ley o por convencin de las partes.
1) Separacin Judicial de Bienes: Aquella que se
declara por una sentencia judicial, a peticin de la
mujer en los casos determinados por la ley.
Caractersticas:
a. Slo compete a la mujer solicitarla;
b. Slo proceder su declaracin cuando operen
las causales sealadas taxativamente en la ley;
c. La accin es imprescriptible e irrenunciable.
d. Siempre ser total.
Causales:
1. Administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal: La mujer que no quisiera tomar sobre s
la administracin de la sociedad conyugal, ni
someterse a la direccin de un curador, podr
pedir la separacin de bienes;
2. Insolvencia del marido;
3. Mal estado de los negocios del marido: Sea
por especulaciones aventuradas,
administracin errnea o descuidada, o riesgo
inminente de ello; el marido puede oponerse a
la separacin prestando para ello fianzas o
hipotecas que aseguren suficientemente los
intereses de la mujer;
4. Administracin fraudulenta del marido:
Implica la ejecucin deliberada de actos ilcitos
con el fin de perjudicar a la mujer. No puede el
marido ofrecer cauciones.
5. Incumplimiento de deberes matrimoniales:
Deber de fidelidad y de socorro y
contribucin, ayuda mutua, respeto y
 proteccin recprocos, o bien incurre en una
causal de separacin judicial, segn los
trminos de la ley de matrimonio civil;
6. Ausencia injustificada del marido por ms de
un ao;
7. Separacin de hecho.
Efectos de la separacin judicial de bienes:
1. Opera hacia lo futuro, no tiene efecto
retroactivo;
2. Es irrevocable,
3. Produce la disolucin de la sociedad conyugal;
4. La mujer deber concurrir a proveer las
necesidades de la familia comn en
proporcin a sus facultades econmicas.
2) Separacin legal de bienes:
a) Separacin Judicial: El artculo 34 de la Ley de
Matrimonio Civil establece que por la
separacin judicial termina la sociedad
conyugal o el rgimen de participacin en los
gananciales. Luego, al no existir alguno de los
regmenes indicados, oper una separacin
total de bienes.
b) Caso de cnyuges casados en el extranjero: Se
mirarn como separados de bienes.
c) Casos de Separacin legal Parcial: Arts. 150 y
166 del Cdigo Civil.
La separacin de bienes efectuada por la ley es
irrevocable.
3) Separacin convencional de bienes: Puede
pactarse en:
a) Capitulaciones Matrimoniales anteriores al
Matrimonio: En ellas podr estipularse
separacin total o parcial de bienes.
b) Capitulaciones celebradas en el acto del
matrimonio: Slo podr pactarse separacin
total de bienes o participacin en los
gananciales.
c) Por convenirlo los cnyuges durante la
vigencia del matrimonio: Siendo mayores de
edad pueden pactar separacin total de bienes,
por escritura pblica, la que se subinscribir al
margen de la inscripcin de matrimonio
dentro de los 30 das siguientes a su
otorgamiento.
El pacto de separacin convencional de bienes,
y adems en el caso del artculo 40 de la Ley de
167
Matrimonio Civil (reanudacin de la vida en comn
despus de decretada la separacin judicial), los
cnyuges podrn pactar por una sola vez el pacto de
participacin en los gananciales en conformidad al
art. 1723 del Cdigo Civil.
Quiebres o Rupturas Matrimoniales:
*Separacin, *Nulidad y *Divorcio.
De la Separacin de los Cnyuges:
La ley distingue dos tipos de separacin,
*la de hecho y *la judicial.
A. La Separacin de Hecho: Puede ser regulada
convencional o judicialmente.
a.1. Regulacin convencional de la Separacin de
Hecho: Existen una serie de aspectos que pueden o
deben regular los cnyuges separados de hecho:
Aspectos Bsicos: Al efecto dispone el artculo
21 inc. 1 que si los cnyuges se separaren de hecho,
podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones
mutuas, especialmente los alimentos que se deban y
las materias vinculadas al rgimen de bienes del
matrimonio.
Aspectos cuando existen hijos: Si existen hijos
dicho acuerdo deber regular, a lo menos, el
rgimen aplicable a los alimentos, el cuidado
personal de los hijos y la relacin directa y
regular que mantendr con los hijos aqul de
los padres que no los tuviere bajo su cuidado.
Limitaciones: Los acuerdos antes mencionados
debern respetar los derechos conferidos por
las leyes que tengan el carcter de
irrenunciables.
El acuerdo debe ser completo y suficiente:
- Ser completo: Si regula todas y cada una de las
materias indicadas precedentemente.
- Ser suficiente:
1. Si resguarda el inters superior de los hijos;
2. Si procura aminorar el menoscabo econmico que
pudo causar la ruptura;
3. Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro,
entre los cnyuges cuya separacin se solicita.

Importancia de la fecha del acuerdo: Para los efectos de
los plazos que deben haber transcurrido para que sea
procedente el divorcio, se requiere que el cese de la
convivencia tenga fecha cierta.
Para tal efecto, es preciso que se manifieste
dicha voluntad de alguno de los modos que indica la
ley, esto es, por Escritura Pblica o Acta extendida y
protocolizada ante Notario o acta extendida ante
Oficial del Registro Civil. Se agrega la notificacin de la
demanda en los casos del Art. 23 y la transaccin
aprobada judicialmente.
Ahora bien, puede que el slo otorgamiento
del instrumento no baste para darle fecha cierta. Por
ello si el cumplimiento del acuerdo requiere una
inscripcin, subinscripcin o anotacin en un registro
pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia,
aquella en que se cumpla tal formalidad.
Nulidad de una o ms de las clusulas: La declaracin
de nulidad no afectar el mrito de aquel para otorgar
fecha cierta al cese efectivo de la convivencia.
Notificacin de la expresin de voluntad unilateral de
poner trmino a la convivencia: Habr fecha cierta si
no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuges,
uno de ellos haya expresado su voluntad de poner
trmino a la convivencia dejando constancia de dicha
intencin ante el juzgado correspondiente, la que se
debe notificar al otro cnyuge.
Con todo, no existe obstculo para que la
intencin de poner trmino al cese de la convivencia
por uno slo de los cnyuges conste en instrumento
pblico o acta extendida ante oficial civil.
a.2. Regulacin judicial de la Separacin de Hecho:
Procede a falta de acuerdo de los cnyuges, debe ser
solicitada por cualquiera de los cnyuges, solicitando
la regulacin judicial de las siguientes cuestiones:
1. Alimentos que se deben;
2. Los Bienes familiares o las materias vinculadas al
rgimen de bienes del matrimonio;
3. Las relaciones con los hijos, como los alimentos, el
cuidad personal y la regulacin de la relacin directa
del padre que no los tenga bajo su cuidad;
4. Otras materias concernientes a sus relaciones
mutuas.
168
Procedimiento: Las materias sealadas se sujetarn al
procedimiento establecido para el juicio en el cual se
susciten, rigindose por el procedimiento ordinario
(Art. 8 N 16 Ley 19968, que crea los tribunales de
Familia).
Puntos de Prueba: En la resolucin que reciba la causa
a prueba, el juez fijar separadamente los puntos que
se refieran a cada una de las materias sometidas a su
conocimiento.
Sentencia: Deber pronunciarse sobre todas las
cuestiones debatidas en el proceso.
B. La Separacin Judicial:
Como puede desprenderse de la normativa
que la regula, sus causales se relacionan con aquellas
establecidas para el divorcio, lo que revela que los
cnyuges no estn obligados a divorciarse, ya que
pueden optar por la separacin judicial y perseverar en
el vnculo matrimonial.
Causales: Se distinguen aquellas que slo puede
demandar el cnyuge que no haya dado lugar a la
misma, y un caso en que puede ser solicitada por
cualquiera de los cnyuges.
1) Causales que puede alegar uno de los cnyuges: La
accin puede ser entablada por uno de los cnyuges si
mediare falta imputable al otro y que ella fuere tal
entidad que torne intolerable la vida en comn,
siempre que constituya:
Una violacin grave de los derechos y obligaciones
que les impone el matrimonio; o
Una violacin grave de los deberes y obligaciones
para con los hijos.
2) Causal que puede alegar cualquiera de los cnyuges:
Se podr solicitar al tribunal que la declare si ha cesado
la convivencia. Si la solicitud es conjunta, deber
acompaarse un acuerdo que sea completo y suficiente
respecto de sus relaciones.
La accin de separacin judicial: Es
irrenunciable y su titularidad slo corresponde a los
cnyuges.
Existe la posibilidad de solicitar la separacin
judicial en otros procedimientos, como por ejemplo, en
un procedimiento por violencia intrafamiliar.
 Mientras de discute la accin de separacin
judicial los cnyuges casados en sociedad conyugal
podrn solicitar otras medidas de proteccin, para
resguardar el patrimonio familiar y el bienestar de
cada uno de los miembros que la integran. Nada obsta
a que puedan solicitar alimentos o la declaracin de
bienes familiares, conforme a las reglas generales.
Contenido de la Sentencia:
a) Declaracin de los cnyuges como separados
judicialmente;
b) Resolver sobre todas y cada una de las
materias referidas a los alimentos que se
deben, las relativas al rgimen de bienes, y
habiendo hijos, el rgimen aplicable a los
alimentos, el cuidado personal y la relacin
directa;
c) Existiendo acuerdo presentado o alcanzado
por los cnyuges, el juez deber evaluar su
suficiencia, pudiendo subsanar sus deficiencias
o modificarlo si fuere incompleto o
insuficiente;
d) Deber liquidar el rgimen matrimonial que
hubiere existido entre los cnyuges, siempre
que stos lo soliciten y se rindiere la prueba
necesaria al efecto.
Momento en que produce efectos la separacin
judicial:
a. Entre las partes: Desde que queda ejecutoriada
la sentencia que la decreta;
b. Respecto de terceros: Desde que se
subinscriba la sentencia a margen de la
respectiva inscripcin matrimonial.
Efectos de la Separacin judicial:
a) Efectos en el orden personal de los cnyuges:
- Pese a estar separados, continan casados por
lo que no pueden volver a contraer
matrimonio.
- Subsisten los derechos y obligaciones
personales entre los cnyuges, excepto
aquellos que sean incompatibles con la vida
separada de ambos, es decir, el deber de
fidelidad, de cohabitacin y de convivencia.
b) Efectos en el rgimen patrimonial: Por la
separacin judicial termina la sociedad conyugal o el
rgimen de participacin en los gananciales. No
169
obstante, no afecta los derechos de usufructo, uso o
habitacin, que se hubieren constituido a favor del
cnyuge no propietario sobre los bienes declarados
como familiares.
c) Efectos en materia sucesoria: El derecho a sucederse
entre s no se altera por la separacin judicial, dado
que no se ha disuelto el vnculo matrimonial. No
obstante, el cnyuge que hubiere dado lugar a la
separacin por su culpa, se hace indigno de suceder
abintestato, y adems pierde su calidad de legitimario.
d) Efectos en materia de Alimentos: El cnyuge que
haya dado lugar a la separacin por su culpa, slo
tendr derecho a los alimentos necesarios. El juez
reglar esta contribucin teniendo en consideracin la
conducta del alimentario antes, durante o con
posterioridad al juicio respectivo.
f) Efectos en relacin a los hijos: Se distingue:
1. En cuanto a la filiacin: No se altera la
filiacin determinada, ni los deberes y
responsabilidades de los padres separados en relacin
con sus hijos. En cuanto a la filiacin an no
determinada, el hijo concebido despus de declarada
la separacin judicial no goza de la presuncin de
paternidad establecida en el art. 184 del Cdigo Civil.
Con todo, el hijo nacido podr ser inscrito como hijo de
los cnyuges, si concurre el consentimiento de ambos.
2. Respecto del cuidado personal de los hijos
comunes: Se aplican las reglas generales sealadas
anteriormente.
3. Respecto del ejercicio de la patria potestad:
La sentencia no le pone fin, sino que slo altera el
derecho a dirigir la crianza y educacin de los hijos
que corresponde normalmente a ambos padres.
De la Reanudacin de la Vida en Comn: Es el
restablecimiento de la vida conyugal normal.
Requisitos: La separacin judicial cesa cuando se
reanude la vida en comn, siempre que sta sea
permanente y que haya operado con la intencin o
nimo de reconstruir la convivencia matrimonial
regular.
Efectos en el aspecto procesal: Pone fin al
procedimiento destinado a declarar la separacin
judicial o a la ya decretada.
Efectos en el aspecto civil:
a) Entre los cnyuges: En principio se restablece el
estado de casados, cesando el de separados. No revive
el rgimen de bienes, pero los cnyuges pueden pactar
participacin en los gananciales.
b) Respecto de Terceros: Debe cumplir las siguientes
formalidades de publicidad:
Revocacin judicial de la sentencia de
separacin si ha sido decretada por culpa de uno de
los cnyuges. Ser oponible a terceros cuando se
revoque judicialmente dicha sentencia, a peticin de
ambos cnyuges, y se practique la subinscripcin
correspondiente en el Registro Civil.
Separacin decretada por cese de
convivencia. Ser oponible cuando ambos cnyuges
dejen constancia de ella en acta extendida ante el
Oficial Civil, subinscrita al margen de la inscripcin
matrimonial.
En este caso el oficial civil deber comunicar
este hecho al tribunal competente, quien ordenar
agregar el documento al expediente de separacin.
Posibilidad de solicitar nuevamente la separacin:
Siempre que se funde en hechos posteriores a la
reconciliacin de los cnyuges.
De la Nulidad del Matrimonio:
La nulidad matrimonial presupone que el
vnculo carece de validez por algn defecto al
momento de su celebracin, situacin que se encarga
de declarar una resolucin judicial y que tendr efecto
retroactivo, con la salvedad del matrimonio putativo, y
algunos otros efectos, como la procedencia de la
compensacin econmica.
La ley de matrimonio civil seala en su art. 42
que el matrimonio termina: 3 Por sentencia firme de
nulidad.
Caractersticas de la nulidad matrimonial:
a) Las causales de nulidad son taxativas. Slo son las
contempladas en el art. 44 y 45.
b) No cabe distinguir entre nulidad absoluta y relativa. La
generalidad de la doctrina y la jurisprudencia reciente
rechaza que exista esta distincin, basados
principalmente en que las normas civiles slo son
170
aplicables a los actos patrimoniales, y porque la
nulidad de matrimonio se rige por una norma especial.
c) Es Personal. Slo puede ejercerse contra quien se
contrajo matrimonio;
d) La causal de la que procede debe haber existido al tiempo
de su celebracin. Ello debe entenderse en el caso de
matrimonio celebrado ante el oficial civil, el de su
celebracin que coincide con la inscripcin. En el caso
de matrimonio religioso, ser el de su fecha de
inscripcin ante el oficial civil.
e) Por regla general la accin es imprescriptible.
Causales de nulidad de matrimonio:
a) Cuando alguno de los contrayentes
tuviere alguna de las incapacidades
sealadas en los arts. 5, 6 o 7 de la Ley (Art.
44 letra a);
b) Cuando el consentimiento no hubiere
sido libre y espontneo en los trminos
expresados en el art. 8 (Art. 44 letra b)
c) Cuando el matrimonio no se celebre
ante el nmero de testigos hbiles
determinados en el art. 17 (Art. 45).
La Accin de Nulidad:
1. Titulares: Por regla general corresponde a los
presuntos cnyuges. Se habla de presuntos porque
declarada la nulidad, se entender que nunca han
estado casados.
Excepciones:
a) Si la causal se funda en matrimonio contrado por
menor de 16 aos puede ser demandada por
cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus
ascendientes. Pero alcanzados los 16 aos por parte de
ambos contrayentes, la accin se radica en el o los que
contrajeron sin tener esa edad;
b) Si la causal se funda en error o fuerza la accin
corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido
tal vicio;
c) Matrimonio celebrado en artculo de Muerte La
accin corresponde tambin a los herederos del
cnyuge difunto;
d) Existencia de vnculo matrimonial no disuelto
Corresponde al cnyuge anterior o a sus herederos;
e) Si la causal se funda en la existencia de un
impedimento dirimente relativo o en el homicidio
Cualquier persona, en resguardo del inters y la moral.
 La ley seala que los menores de 16 aos y el
interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por
s mismos la accin de nulidad.
Momento para Ejercer la Accin de Nulidad:
La regla general, es que la accin sea de
nulidad de matrimonio y slo podr intentarse
mientras vivan ambos cnyuges. Excepcionalmente,
podr intentarse por los herederos del cnyuge difunto
en los casos sealados anteriormente.
Prescripcin de la accin de Nulidad:
La regla general, es imprescriptible, dura
mientras vivan los cnyuges.
Excepciones:
a. Casos en que la accin prescribe en 1 ao:
- Cuando alguno o ambos contrayentes eran
menores de 16 aos. El plazo se cuenta desde
que el inhbil cumpla la mayora de edad;
- Matrimonio celebrado en artculo de
muerte. El plazo se cuenta desde la muerte del
cnyuge enfermo;
- Existencia de vnculo matrimonial no
disuelto. Desde la muerte de uno de los
cnyuges;
- Falta de testigos hbiles. Se cuenta desde la
celebracin de matrimonio.
b. Caso en que prescribe en 3 aos: Cuando ha
habido error o fuerza, el plazo se cuenta desde
que hubiere desaparecido el hecho que origina
en vicio de error o fuerza.
Efectos de la Declaracin de Nulidad:
- Entre los cnyuges: Quedan en la misma situacin
anterior a su matrimonio, como si ste no hubiera
existido. Consecuencias:
1. Caducan las capitulaciones matrimoniales
2. Termina el rgimen econmico matrimonial que
hubiera existido. Desaparece la sociedad
conyugal, por lo que se forma una comunidad;
3. Procede compensacin econmica;
4. Los ex presuntos cnyuges pueden contraer
matrimonio;
5. Con todo, la nulidad no afecta la filiacin de los
hijos ya determinada, aunque no haya habido
buena fe ni justa causa de error por parte de
ninguno de los cnyuges
171
La nulidad produce sus efectos desde la fecha
en que queda ejecutoriada la sentencia que la declara.
- Respecto de terceros: La sentencia ejecutoriada slo
ser oponible a terceros desde que se subinscriba al
margen de la respectiva inscripcin.
El Matrimonio Putativo: Se erige como una importante
excepcin a los efectos de la sentencia de nulidad del
matrimonio, de este modo pese a declararse nulo,
algunos de sus efectos no se entienden suprimidos,
como si el matrimonio hubiera sido contrado
vlidamente.
Requisitos:
a) Que el matrimonio se haya declarado nulo;
b) Que el matrimonio se haya celebrado ante
Oficial de Registro Civil o ratificado ante ste;
c) Buena fe: Que al menos uno de los cnyuges
lo haya celebrado de buena fe, esto es, con la
conviccin de que era vlido, por ejemplo,
estar de buena fe el cnyuge que ignora que
el otro se encuentra unido por otro vnculo
matrimonial;
d) Justa causa de error: El error es la ignorancia,
el desconocimiento excusable que se incurri
al momento de celebrar el matrimonio, por
ejemplo, si los contrayentes eran hermanos,
pero ninguno lo saba.
La ley presume la buena fe y la justa causa de
error.
La Buena fe termina al momento de presentar
o contestar demanda.
Efectos:
1. En relacin con los cnyuges: Producir los mismos
efectos civiles que el vlido, siempre que haya buena fe
y justa causa de error de ambos cnyuges.
Si lo hay respecto de uno solo, este matrimonio
producir los mismos efectos que el vlido, pero slo
respecto de ese cnyuge, quien tiene los siguientes
derechos:
1) Reclamar la disolucin de la sociedad
conyugal y liquidacin del rgimen que
hubieren tenido hasta ese momento; o
 someterse a las reglas generales de la
comunidad;
2) Las donaciones o promesas que por causa
de3 matrimonio se hayan hecho al otro
cnyuge al que cas de buena fe,
subsistirn.
2. En relacin con los hijos: Con el fin de proteger la
filiacin de los hijos, la existencia de un matrimonio
putativo no afecta la filiacin de aqullos. El mismo
efecto se produce en el matrimonio simplemente nulo.
De la Terminacin del Matrimonio por
Divorcio:
Concepto: Disolucin absoluta, plena y duradera del
vnculo del matrimonio vlido decretado mientras vivan
ambos cnyuges.
Causal de trmino del matrimonio
vlidamente celebrado, que declara el juez, a peticin de uno
o ambos cnyuges, cumpliendo previamente los requisitos
que lo autorizan.
Clases:
A. Divorcio culpa o divorcio sancin: El divorcio
podr ser demandado por uno de los cnyuges, por
falta imputable al otro, siempre que constituya una
violacin grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que torne intolerable la vida en
comn.
Requisitos:
- Que exista una falta imputable al otro cnyuge:
Consiste en el quebramiento de una obligacin, la cual
es atribuida al cnyuge que incurre en ella. Existe un
vnculo causal entre la conducta u omisin y el
resultado de la falta;
- Que dicha falta constituya:
Una violacin grave de los deberes y
obligaciones que impone el matrimonio
a los cnyuges;
Una violacin grave de los deberes y
obligaciones para con los hijos.
- Que la falta, de la gravedad sealada, torne
intolerable la vida en comn.
172
Se trata de una causal genrica, que debe ser
ponderada por el juez que conozca del juicio
respectivo. Esta causal es la misma que puede
invocarse tratndose de la separacin judicial. La ley
no exige que haya transcurrido un plazo de cese de
convivencia o desde la celebracin del matrimonio.
El art. 54, seala que se incurre en esta causal
entre otros casos (meramente ejemplares), cuando
ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos
graves contra la integridad fsica o psquica del
cnyuge o de alguno de sus hijos.
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de
convivencia, socorro y fidelidad propios del
matrimonio. El abandono continuo o reiterado del
hogar comn, es una forma de trasgresin grave
de los deberes del matrimonio;
3. Condena ejecutoriada por la comisin de alguno
de los crmenes o simples delitos contra el orden
de las familias y contra y contra de la moralidad
pblicas, o contra las personas, que involucre una
grave ruptura de la armona conyugal. Deben
cumplirse dos requisitos para que opere esta
causal:
- Que se dicte sentencia condenatoria y que se
encuentre ejecutoriada por la comisin de
dichos delitos,
- Que la comisin del delito provoque una grave
ruptura de la armona conyugal, lo que deber
probar quien demande el divorcio;
4. Conducta Homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituye un
impedimento grave para la convivencia
armoniosa entre los cnyuges o entre estos y los
hijos.
Los hechos mencionados deben haber ocurrido
despus de celebrado el matrimonio. Si acaecieron
antes de su celebracin, podran configurar una causal
de nulidad de matrimonio.
B. Divorcio por cese efectivo de la convivencia: Se
fundamenta en el cese efectivo de la convivencia,
puede ser solicitado por uno slo de los cnyuges o
por ambos.
a) Demanda de divorcio por cese efectivo de la
convivencia demandado por uno de los cnyuges:
Requiere un cese efectivo de la convivencia conyugal
durante el transcurso de, a lo menos, tres aos.
Requisitos para acoger la demanda:
1. Transcurso del plazo mnimo de 3 aos,
contados desde el cese efectivo de la
convivencia;
2. Que durante dicho plazo, quien
demanda el divorcio haya cumplido con
su obligacin de proporcionar alimentos
al otro de los cnyuges y a los hijos
comunes, pudiendo hacerlo. Seala el
profesor Gonzalo Figueroa, que dichos
alimentos debieron haberse establecido
por sentencia judicial, para que sea
rechazada la demanda.
Esta causal permite solicitar el divorcio por
uno solo de los cnyuges, siempre que se cumplan los
requisitos mencionados.
b) Demanda por cese efectivo de la convivencia
demandado por ambos cnyuges: Requisitos:
a. Que ambos cnyuges lo soliciten de comn
acuerdo;
b. Que acrediten haber cesado su convivencia
durante un lapso mayor a un ao;
c. Que se acompae un acuerdo que,
ajustndose a la ley regule en forma
completa y suficiente sus relaciones
mutuas y con respecto a sus hijos. Se trata
del mismo acuerdo previsto en la
separacin.
Cmputo del Plazo de Cese efectivo de la convivencia:
Se distingue entre matrimonios celebrados con
anterioridad a la entrada en vigencia de ley (antes del
18.11.2004) y aquellos celebrados a partir de esa fecha.
1) Matrimonios celebrados desde el 18.11.04: Sea
que el divorcio se pida por uno o por ambos
de comn acuerdo, se entendern que el cese
de la convivencia no se ha producido con
anterioridad a las fechas a que se refieren los
artculos 22 y 25 de la ley, segn corresponda.
El 22 se refiere al acuerdo de los cnyuges
173
separados de hecho, acerca de la fecha en que
ces la convivencia. El 25 alude a las hiptesis
en las que la fecha cierta emana de actos
realizados por uno solo de los cnyuges.
2) Matrimonios celebrados con anterioridad al
18.11.04: Rige el inciso 3 del artculo 2
transitorio, que establece que no rigen las
limitaciones de los artculos 22 y 25 para
comprobar la fecha de cese de la convivencia.
Por ende, tal hecho podra acreditarse por
otros medios de prueba, como instrumentos
privados y testigos. En cuanto a la prueba
confesional, sta no es suficiente para acreditar
la fecha del cese de la convivencia, lo que
ratifica que no hay divorcio por simple
acuerdo ni menos por mera solicitud
unilateral.
Interrupcin del Plazo: La reanudacin de la vida en
comn con nimo de permanencia interrumpe el
cmputo de los plazos analizados.
Titulares de la Accin de Divorcio: Pertenece
exclusivamente a los cnyuges. En principio cualquiera
de ellos, sin embargo, cuando se invoque la causal del
Art. 54. la accin corresponder slo al cnyuge que no
hubiere dado lugar a ella.
Caractersticas de la Accin:
c) Es personalsima, slo pueden deducirla los
cnyuges, por ello, la pueden deducir incluso
los cnyuges incapaces, como el menor adulto
y el disipador interdicto;
d) En ciertos casos slo el cnyuge que no haya
incurrido en la causal que justifique la
declaracin del divorcio;
e) Es una accin irrenunciable e imprescriptible.
Efectos del Divorcio:
a) Respecto de los cnyuges: El divorcio
producir efectos desde que quede
ejecutoriada la sentencia que lo declare.
Como consecuencia lgica de la disolucin
del matrimonio, el divorcio pone fin a las
obligaciones y derechos de carcter
patrimonial cuya titularidad y ejercicio se
fundan en la existencia del matrimonio, como
los derechos sucesorios recprocos y el derecho
de alimentos, sin perjuicio de la compensacin
econmica.
 Cualquiera de los cnyuges, y al igual que
en la separacin judicial y en la nulidad,
cualquiera de los cnyuges pueden solicitar al
juez que liquide la sociedad conyugal o el
rgimen de participacin en los gananciales.
b) Respecto de terceros: La sentencia que declare
el divorcio deber subinscribirse al margen de
la respectiva inscripcin matrimonial.
Efectuada la subinscripcin, la sentencia ser
oponible a terceros y los cnyuges adquirirn
el estado civil de divorciados, con lo que
podrn volver a casarse.
De la Compensacin Econmica:
Es un mecanismo por el cual se busca proteger
al cnyuge ms dbil en un proceso de nulidad,
separacin o divorcio.
Dado el evidente desequilibrio econmico que
se puede originar despus de la ruptura matrimonial,
al cesar el deber de socorro que tienen los cnyuges
entre s y en particular la obligacin de proporcionar
alimentos, se justifica la incorporacin de esta
institucin. Constituye una consagracin del mandato
explcito del art. 3, en orden a que las materias de
familia debern ser resueltas cuidando proteger
siempre el inters superior de los hijos del cnyuge
ms dbil.
Norma Legal: Art. 61: Si como consecuencia de haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a labores propias del hogar
comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una
actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o
lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, tendr
derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la
nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo
econmico sufrido por esta causa.
Procedencia:
Regla General:
1. Procede si uno de los cnyuges No pudo
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa
durante el matrimonio, o Lo hizo en menor medida
de la que poda y quera;
2. Que ello se haya debido a Haberse dedicado el
cnyuge al cuidado de los hijos, o A las labores
174
propias del hogar comn. Por lo tanto, no es
imprescindible la existencia de hijos comunes.
3. Procede cualquiera sea el rgimen patrimonial del
matrimonio;
4. Procede en los casos de nulidad y divorcio, sin
embargo, no se aplicar a la separacin judicial, debido
a que tratndose de la separacin subsiste el deber
recproco de socorro entre los cnyuges.
Excepcin: Si se decretare el divorcio en virtud del Art.
54, el juez podr: 1) Denegar la compensacin
econmica al cnyuge culpable; 2) Disminuir
prudencialmente se monto.
Factores que permiten determinar la existencia del
menoscabo econmico y la cuanta de la
compensacin:
a) Duracin del Matrimonio y de la vida en comn de
los cnyuges: Un vnculo matrimonial ms largo
amerita un mayor monto de la compensacin, siempre
y cuando tambin haya habido una vida en comn
correlativa.
b) Situacin patrimonial de ambos: Tambin se tomar
en cuenta para este efecto los gananciales obtenidos
por el rgimen respectivo.
c) La Buena o Mala Fe: En caso de nulidad de
matrimonio.
d) La edad y estado de salud del cnyuge beneficiario:
La debilidad puede referirse a la edad o el estado de
salud, por cuanto las circunstancias no sern las
mismas en una pareja joven que en un matrimonio
mayor y afectarn incluso las posibilidades que tenga
de rehacer su vida.
e) La situacin en materia de beneficios previsionales y
de salud: Mayor cobertura en previsin y salud no
justifican una compensacin ms extensa.
f) La cualificacin profesional y posibilidades de
acceso al mercado laboral: Nula cualificacin
profesional y bajas opciones de acceso al mercado
laboral justifican una mayor compensacin econmica.
g) La colaboracin que hubiere prestado a las
actividades lucrativas del otro cnyuge;
h) Otros Aspectos: No siendo la enumeracin taxativa,
puede el juez considerar otros aspectos.
Determinacin del Monto de la Compensacin:
a) Convencional: La compensacin, su monto y forma
de pago sern convenidos por los cnyuges mediante
acuerdo que constar en escritura pblica o acta de
avenimiento, las cuales se sometern a aprobacin del
tribunal. Se exige ser mayor de edad.
b) Judicial: En caso de falta de acuerdo corresponde al
juez determinar su procedencia y monto.
Momento para solicitarla: En la demanda, en escrito
complementario de la demanda o en la reconvencin.
Pedida en tales oportunidades el juez se pronunciar
sobre la procedencia de la compensacin y su monto,
en el evento de dar lugar a ella, en la sentencia de
divorcio o nulidad.
Si no se solicitare en la demanda, el juez
informar a los cnyuges la existencia de este derecho
durante la audiencia de conciliacin.
Forma de Pago: En la sentencia, el juez determinar la
forma de pago de la compensacin, modalidades:
a) Por entrega de una suma de dinero, acciones u otros
bienes: Tratndose de dinero, podr ser enterado en
una o varias cuotas reajustables, respecto de las cuales
el juez fijar seguridades para su pago.
b) Por la constitucin de derechos de usufructo, uso o
habitacin: La constitucin de estos derechos no
perjudicar a los acreedores que el cnyuge
propietario hubiere tenido a la fecha de su
constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el
cnyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
Facilidades para el Pago: A falta de bienes suficientes
para solucionar el monto de la compensacin, el juez
podr dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario,
tomando en consideracin la capacidad econmica del
cnyuge deudor y expresando el valor de cada cuota
en alguna unidad reajustable.
Cumplimiento de la Cuota: Para el efecto del
cumplimiento de la compensacin econmica, la ley
seala expresamente que la cuota respectiva se
considerar alimentos...., a menos que se hubieren ofrecido
otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se
declarar en la sentencia.
175
No se seala para tal efecto un plazo mximo
de pago, hablando slo de un pago oportuno.
a) Si se ofrecieron garantas para su efectivo y
oportuno pago: En tal caso se rige por las
normas aplicables al cumplimiento de toda
obligacin. Sera el caso, por ejemplo, que se
constituyera una fianza o una hipoteca.
b) Si no se ofrecieron garntas para su efectivo y
oportuno pago: Rigen los apremios
contemplados en la Ley sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
Otros Aspectos:
a) Posibilidad de ceder o transmitir el crdito
nacido de la compensacin econmica: Nada
obsta a que sea as, pues el carcter de
alimentos es para efecto de su cumplimiento, y
porque la ley no ha restringido tal posibilidad.
b) Prescripcin de la accin para exigir el pago de
la compensacin: Rigen las reglas generales. El
plazo se cuenta desde que se haya
determinado la compensacin econmica por
las partes o bien por el juez por sentencia
judicial.
c) Renuncia de la compensacin econmica: Las
oportunidades para solicitar la compensacin
econmica son precisas, y no ejercida en dichas
oportunidades, precluye la posibilidad de
solicitarla. En consecuencia, nada obstara para
poder renunciarla, pues es un derecho que
mira al inters individual del renunciante y su
renuncia no est prohibida.
II. DERECHO SUCESORIO:
Generalidades:
El trmino sucesin tiene diversos significados,
lato sensu, suceder a una persona es ocupar su lugar y
recoger sus derechos a cualquier ttulo, en este sentido sera
aplicable a todos los modos derivativos de adquirir.
En un sentido ms limitado, evoca la idea de
muerte, por lo que designa la transmisin del
patrimonio o parte del patrimonio de una persona
fallecida a personas vivas, designadas por el difunto o
por la ley. Designa, del mismo modo, el objeto de la
transmisin, es decir, el patrimonio mismo que se
transmite; por ltimo, la expresin designa el conjunto
de los sucesores.
Sucesin por causa de muerte: Modo de adquirir
el dominio, de carcter derivativo y gratuito
que opera al fallecimiento de una persona,
mediante la cual, por el solo ministerio de la
ley se transmite a sus sucesores la
universalidad de sus derechos y obligaciones
transmisibles o una cuota de ellos.
Sirve para adquirir derechos reales y personales.
No pasan al sucesor aquellos que la ley declara
intransmisibles. Ejemplo: Usufructo, Uso y Habitacin.
Las obligaciones son regularmente transmisibles,
por lo tanto, los herederos estn obligados a
solucionarlas, en cuanto a los legatarios, suelen estar
obligados a satisfacerlas.
Existen obligaciones que no son transmisibles por
disposicin de la ley. Ejemplo: Contrato de confeccin
de obras.
Efectos Jurdicos de la Muerte:
La sucesin de los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte;
Determina la extincin de los derechos y
obligaciones intransmisibles;
Se disuelve el Matrimonio.
Ttulo para Suceder: Puede ser *el testamento o *la
ley. De este modo, y tal como lo establece el inciso 1
del artculo 952 del Cdigo Civil, si se sucede en
virtud de un testamento, la sucesin se llama
testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o
abintestato.
Puede ocurrir que una persona al otorgar
testamento, slo haya dispuesto de una parte de sus
bienes o que sus disposiciones no hayan tenido efectos
legales, en tales casos, los bienes de que no dispuso se
distribuyen conforme a las reglas de la sucesin
176
intestada; esta sera una tercera clase de sucesin, parte
testada y parte intestada o mixta.
Manera de Suceder al Causante (Arts. 951 y 953):
a. Sucesin a ttulo Universal: Cuando tiene por objeto
la totalidad de los bienes y obligaciones transmisibles
del causante, o una cuota o parte alcuota de ellos. Las
asignaciones por causa de muerte a ttulo universal se
llaman herencias. El asignatario a ttulo universal se
denomina heredero, que puede ser testamentario o
abintestato
b) Sucesin a ttulo Singular: La sucesin puede tener
por objeto bienes determinados especfica y
genricamente, en tal caso la sucesin es a ttulo
singular. Las asignaciones a ttulo singular, legados. El
asignatario a ttulo singular, se llama legatario, y como
la ley no instituye legatarios, slo lo sern quienes
hayan sido instituidos como tales en virtud de un
testamento.
Apertura de la Sucesin: Hecho jurdico que se origina al
fallecer una persona y mediante el cual los bienes del difunto
pasa a sus sucesores.
La apertura de la sucesin determina la masa
de bienes que sern objeto de transmisin, fija las
personas con derecho a suceder, comienza el estado de
indivisin.
Lugar de la Apertura: La sucesin de una persona se abre
en el momento de su muerte en su ltimo domicilio, salvo
los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla
por la ley del ltimo domicilio en que se abre; salvas
las excepciones legales.
Sin esta regla especial, la ley chilena se habra
aplicado respecto de los bienes situados en Chile, aun
cuando la sucesin se hubiere abierto en el extranjero,
por lo tanto, la frmula adoptada por el legislador
ofrece la ventaja que somete la sucesin a una ley
nica, evitando los conflictos resultantes de una
pluralidad de legislaciones.
Sin embargo, la regla que la ley del ltimo
domicilio rige la sucesin, tiene excepciones:
i.- Regla del nmero 2 del artculo 15 del Cdigo
Civil: Los chilenos quedan sometidos a las leyes
patrias, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero, en lo referente a las obligaciones que nacen
de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus
cnyuges o parientes chilenos.
En virtud de esta norma el chileno, aun
cuando tenga domicilio en el extranjero queda
obligado a observar las leyes que rigen la sucesin en
nuestro pas, ello subordinado a que el chileno tenga
bienes en Chile.
ii.- Regla del artculo 998 del Cdigo Civil:
Complementando al artculo 15, dispone en su inciso
1 que en la sucesin abintestato de un extranjero que
fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,
tendrn los chilenos a ttulo de herencia, o de
alimentos, los mismos derechos que segn las leyes
chilenas les corresponderan sobre la sucesin
intestada de un chileno. La norma busca proteger a los
parientes chilenos de un causante que, falleciendo
fuera del territorio de la Repblica, dejare bienes a
ttulo de herencia a dichos parientes, debern aplicarse
las reglas sobre asignaciones que establece el Cdigo
para la sucesin intestada, aun cuando el extranjero
otorgue testamento vlido en el pas en que fallezca.
Ello encuentra su fundamento en lo dispuesto
en el inciso 2 de dicha disposicin, ya que consagra la
facultad de los herederos de pedir que se les adjudique
en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo
que le corresponda en la sucesin de ste.
El inciso 3 regula la situacin del causante
chileno que deja bienes en el extranjero, sealando que
los parientes chilenos tendrn los derechos que nuestro
ordenamiento jurdico les confiere, tal como si la
sucesin se hubiese abierto en Chile.
iii.- Presuncin de muerte por desaparecimiento: La
sucesin se regir por la ley del ltimo domicilio que
el desaparecido haya tenido en Chile.
Delacin De La Herencia: La delacin de una asignacin
es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla,
por lo tanto, sta coincidir, por regla general, con la
apertura de la sucesin, es decir, que ambos momentos
se producen a la muerte del causante.
Esta coincidencia se producir siempre en la
sucesin intestada. Existiendo un testamento vlido,
ste puede contener una condicin suspensiva, lo que
significar que la asignacin se deferir una vez que
sta se haya cumplido. La delacin no se postergar si
177
la condicin es resolutoria, por lo que la asignacin se
deferir al momento del fallecimiento del causante.
Derecho Real de Herencia: Facultad de una persona para
suceder en el patrimonio transmisible del causante, en el
conjunto de derechos y obligaciones que ste tiene o en una
cuota de ellos.
Consiste en la facultad o aptitud de una persona
para suceder al causante en el total de su patrimonio o en
una cuota de el.
Caractersticas:
1. Es un Derecho Real: Porque lo enumera el art.
577; porque tiene vida propia, independiente
de los bienes que lo integran; porque est
protegido por una accin real (Peticin de
Herencia) y porque se ejerce sobre una
universalidad jurdica sin respecto a
determinada persona;
2. Derecho Universal: Se ejerce sobre todo el
patrimonio del causante o una parte alcuota
de aquel y subsiste independientemente de los
bienes que lo integran;
3. Derecho Incorporal: Es independiente a los
bienes que lo integran.
La herencia puede adquirirse de tres maneras:
1. Por sucesin por causa de Muerte;
2. Por Tradicin (Cesin de derechos
hereditarios);
3. Por Prescripcin Adquisitiva.
1. Adquisicin por Sucesin por Causa de Muerte:
Ocurre en el momento en el momento de la delacin
de la herencia, por el solo ministerio de la ley. La
aceptacin no hace nacer el derecho real de herencia,
pero es necesaria porque nadie puede adquirir
derechos contra su voluntad y porque puede imponer
cargas al heredero.
Clases de Posesin de la Herencia:
a) Posesin Legal: Aquella que adquiere el
heredero desde el momento en que le es
deferida, aunque ste lo ignore;
 b) Posesin Material o Real: Aquella que tiene la
persona que realiza actos de heredero, sea
aceptando la herencia, cobrando crditos, etc.
c) Posesin Efectiva: Aquella concedida por
resolucin judicial o administrativa,
reconociendo la calidad de heredero.
2. Adquisicin por Tradicin: Cuando el heredero
cede su derecho a ttulo gratuito u oneroso.
Requisitos:
a) La sucesin debe estar abierta;
b) El heredero debe desprenderse de su derecho
en la universalidad o una cuota de l;
c) No requiere de inscripcin especial de
herencia para disponer de su derecho;
d) La tradicin se efecta de cualquier forma que
exprese la intencin de transferirlo y de
adquirirlo siempre que dicha manifestacin
conste en el ttulo o acto en que se cede el
derecho de herencia, con lo que, se da
certidumbre a la fecha de la tradicin.
Efectos en el cesionario: Tiene derecho a recoger en la
herencia igual beneficio que el heredero, por lo que el
cedente no puede obtener dichos beneficios. Los
acreedores hereditarios o testamentarios podrn
dirigirse en su contra.
3. Adquisicin por Prescripcin: Por regla general al
cabo de 10 aos de posesin. El heredero aparente a
quien se le hubiere concedido posesin efectiva
adquiere por prescripcin de 5 aos.
Teora de los Acervos: (Arts. 959, 1185, 1186):
1) Acervo Comn General o Bruto: Compuesto
por todos los bienes que tena el causante a la
poca del fallecimiento, sea a ttulo de dueo, expirar los 10 aos subsiguientes a la apertura de la
poseedor o mero tenedor. Adems de las
obligaciones de carcter transmisible que
tuviere;
2) Acervo Ilquido: Conjunto de bienes del
causante, separados de los bienes con que se
encontraba confundido, pero al cual no se le
178
han deducido las Bajas Generales sealadas en
el Art. 959 1: costas de publicacin del
testamento y dems relativos a la apertura; 2:
deudas hereditarias; 4: Asignaciones
alimenticias forzosas. En cuanto a los
impuestos fiscales que gravan la masa ya no
opera porque los impuestos no gravan a toda
la masa hereditaria.
3) Acervo Lquido: Masa de Bienes del Difunto a
la que se le han deducido las bajas generales y
especiales (las de la ley 16.271).
4) Acervos Imaginarios: *Primer Acervo
Imaginario: Acervo lquido ms las
donaciones hechas por el causante en razn de
legtimas y mejoras; *Segundo Acervo
Imaginario: Donaciones Irrevocables hechas
por el causante a extraos.
Requisitos o Condiciones Generales para Suceder:
Para suceder a una persona se requiere ser *capaz y
*digno.
1. Capacidad: Aptitud legal de una persona para suceder a
otra.
Incapacidades: Pueden ser absolutas o relativas.
Incapacidades Absolutas: Impiden adquirir todo
derecho sucesorio.
a.- Falta de existencia natural: No existir al momento
de la apertura. Excepciones:
- Quien sucede por derecho de transmisin no
necesita existir al momento de abrirse la sucesin del
primer causante, slo requiere existir al tiempo de la
apertura del transmisor;
- Las asignaciones hechas a quienes al tiempo
de la sucesin no existan pero se espera que existan,
sern vlidas si acaso existieren esas personas antes de
sucesin:
- Las asignaciones en premio a quienes presten
un servicio importante, son vlidas aunque el que lo
preste no existiere al momento del fallecimiento del
testador, siempre que se cumpla antes de los 10 aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin.
b. Falta de personalidad jurdica del beneficiario de
una herencia. La asignacin es vlida si tiene por
objeto la fundacin de una nueva corporacin o
establecimiento.
Incapacidades Relativas: Impide suceder a ciertas y
determinadas personas.
a. El condenado por Daado Ayuntamiento;
b. El eclesistico confesor del causante durante la
ltima enfermedad o en los 2 aos anteriores al
testamento, ni la orden, convento o cofrada a la que
pertenece, ni sus deudos por consanguinidad o
afinidad hasta el tercer grado. Salvo que el
eclesistico haya podido ser heredero abintestato;
c. El escribano que autoriza el testamento, ni de su
cnyuge y dems parientes, ni de sus trabajadores.
Comprende a los testigos, su cnyuge y dems
parientes.
Caractersticas de la Incapacidad:
a) Son de orden pblico: No pueden
renunciarse ni perdonarse;
b) Pasa contra terceros poseedores de los
bienes por ser nula la asignacin;
c) No pueden adquirir por sucesin por
causa de muerte, pero pueden adquirir
por prescripcin extraordinaria.
2. Dignidad: Dignidad es la lealtad o respeto que el
asignatario ha debido observar para con el causante durante
la vida de este.
Indignidad: Sancin por la cual se excluye de
la sucesin a un asignatario por haber cometido actos
que originen un grave atentado contra el difunto o un
grave olvido de sus deberes para con ste.
Causales: Adems de las contenidas en los arts. 968 y
siguientes, se establecen otras en disposiciones del
Cdigo Civil.
1. Homicidio del causante o atentado grave
contra su vida, honor o sus bienes o sus
familiares;
179
2. Incumplimiento del deber de socorro;
3. Obtener por fuerza o dolo alguna disposicin
testamentaria, o impedirle testar; Detener u
ocultar dolosamente un testamento del
causante;
4. No acusar a la justicia el homicidio del
causante, tan prestamente como le fuera
posible, siempre que sea mayor de edad;
5. Al culpable de la separacin judicial;
6. A quien se le declar padre en juicio de
filiacin seguido contra su oposicin.
Caracteres y Efectos de la Indignidad:
a) Puede perdonarse. Si el testador otorga
testamento posterior a la fecha de ocurrido los
hechos se entiende que ha perdonado al
asignatario;
b) Debe ser declarada judicialmente a instancia
de cualquiera de los interesados en la
exclusin del heredero o legatario; mientras no
se declare el indigno conserva plenamente sus
derechos.
c) La accin de indignidad no pasa contra
terceros de buena fe;
d) Se purga por el transcurso del tiempo de
posesin de la herencia o legado 5 aos.
El Derecho De Transmisin: Producida la delacin, el
asignatario est en situacin de pronunciarse respecto
de su asignacin, sea aceptndola o repudindola.
Pero, puede ocurrir que una vez deferida la asignacin
fallezca el asignatario sin haberse pronunciado
respecto de la herencia o legado que se le ha deferido.
En tal caso transmite a sus herederos la facultad de
aceptar o repudiar la asignacin.
En este caso estamos frente al derecho de
transmisin, que es la facultad que tiene el heredero,
que acepta la herencia, de aceptar o repudiar la
herencia o legado que se defiri a su causante, sin
haber sido aceptada o repudiada por ste.(Art. 957).
LA SUCESION INTESTADA: 900.
 Transmisin que hace la ley de los bienes y
obligaciones transmisibles de una persona difunta, sin
atender al sexo, edad, ni al origen de los bienes.
Tiene lugar cuando:
i. El Difunto no dispuso de sus bienes:
Muere sin dejar testamento, otorga
testamento pero no disponiendo de sus
bienes, slo hace declaraciones;
ii. Dispone de sus bienes, pero no
conforme a derecho: Otorga un
testamento Nulo o que viola
disposiciones legales;
iii. No han podido tener efecto sus
disposiciones: Cuando caduca un
testamento privilegiado, cuando la
condicin es condicional suspensiva y
est fallo.
Formas de Suceder Abintestato: Por derecho Personal o
por derecho de representacin. (Arts. 984, 985, 986).
o El Derecho Personal: Heredan a nombre
propio por tener ttulo propio de heredero, lo
hacen por cabezas, es decir, toman entre todos
y por iguales partes la porcin a que la ley los
llama, a menos que la propia ley establezca
una divisin diferente.
o El Derecho De Representacin: Es una
institucin exclusiva de la sucesin intestada,
es una ficcin legal en que se supone que una
persona tiene el lugar y por consiguiente, el
grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendra su padre o madre, si
ste o sta no quisiese o no pudiese suceder.
En la representacin intervienen tres personas:
el causante, el representado y el o los representantes.
Los requisitos para que opere el derecho de
representacin son:
1.- Debe tratarse de una sucesin intestada, ello se
desprende de la ubicacin del artculo 984, entre las
reglas de la sucesin intestada y que se confirma con el
tenor de la disposicin en comento.
2.- Debe faltar el representado, sea porque no quiere o
bien porque no puede suceder. Faltar normalmente,
por haber fallecido antes que el causante, tambin
faltar si se ha hecho indigno, es incapaz o ha sido
desheredado, en estos casos el representado no puede
180
suceder; no querr cuando ha repudiado la herencia
que se le ha deferido.
3.- El representante debe ser descendiente del
representado, la representacin jams opera a favor de
los ascendientes, slo tiene lugar en la descendencia
del difunto y en la descendencia de sus hermanos.
4.- El representante debe ser capaz y digno de suceder
al causante.
Ordenes De Sucesin.
Por orden de sucesin se entiende a un grupo
de herederos que tiene preferencia sobre otro en la
sucesin, de modo tal que cuando no existe ninguno
de los integrantes de un grupo, debe pasarse al
siguiente orden, y as sucesivamente.
rdenes Sucesorios Vigentes: Con la entrada en
vigencia de la ley 19.585, toda sucesin que se abra con
posterioridad a dicha fecha se regir por las nuevas
reglas en materia sucesoria que ella contiene. Es
importante reiterar que esta ley termin con la
institucin de hijos naturales, legtimos e ilegtimos,
estableciendo nuevos rdenes sucesorios.
Primer orden de Sucesin: De los
descendientes. 988
Est constituido por los hijos y el cnyuge
sobreviviente; regulado en el artculo 988 del Cdigo
Civil, el que establece que los hijos excluyen a todos los
otros herederos, a menos que hubiera tambin
cnyuge sobreviviente, en cuyo caso ste concurrir
con aquellos. Cabe recordar que los hijos pueden ser
representados.
Si concurren varios hijos y cnyuge
sobreviviente, a este ltimo corresponder el doble de
lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a
cada hijo. Con todo, la cuota del cnyuge no podr ser
inferior a la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria en su caso. Determinada la cuota que
corresponde al cnyuge, el resto se repartir por partes
iguales entre los hijos.
 Ahora bien, si es un solo hijo, la cuota del
cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de
ese hijo.
En caso de existir slo hijos, la herencia se
divide entre ellos por partes iguales. En el caso de los
adoptados tendrn los mismos derechos en la sucesin
que los otros hijos.
Segundo Orden de Sucesin: De los
Ascendientes y Cnyuge. 989
Si no concurren los hijos, personalmente o
representados, los bienes del difunto se dividen entre
los ascendientes de grado ms prximo y el cnyuge
sobreviviente.
En este caso la herencia se debe dividir en tres
partes, de las que correspondern dos partes para el
cnyuge y una para los ascendientes. En caso de existir
un solo ascendiente en el grado ms prximo, este
llevar toda la porcin destinada a dichos parientes.
Faltando el cnyuge, toda la herencia ser para
los ascendientes. Del mismo modo, si faltan los
ascendientes y concurre el cnyuge, ste llevar toda la
herencia.
Es importante tener presente que en el caso
que la paternidad o maternidad de los padres del
causante haya sido determinada judicialmente contra
su oposicin, stos no tendrn derecho a suceder
abintestato al causante, salvo que ste al alcanzar su
plena capacidad les restablezca en su derecho
sucesorio por medio de escritura pblica, la que slo
tendr efecto desde que se subinscriba al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo, ya que en ese
momento ser irrevocable el restablecimiento. Podr
tambin restablecerse por acto testamentario.
Tercer Orden de Sucesin: De los Hermanos.
990
No concurriendo descendientes, ascendientes,
ni cnyuge sobreviviente, suceden en toda la herencia,
o en la parte intestada, los hermanos, sean estos de
simple o doble conjuncin, estos ltimos, llevarn el
doble de lo que corresponde a los hermanos paternos o
maternos. En este caso tambin se puede concurrir en
virtud del derecho de representacin.
En este orden sucesorio la ley distingue entre
hermanos paternos o maternos de los hermanos
carnales, otorgndoles a estos ltimos el doble de lo
que corresponde a los otros.
181
Cuarto Orden: De los Colaterales. 992
No concurriendo descendientes, ascendientes,
cnyuge sobreviviente ni hermanos, suceden los
dems colaterales del causante hasta el sexto grado
inclusive. Al igual de cmo ocurre con los hermanos, la
ley distingue a los colaterales de doble conjuncin y los
colaterales de simple conjuncin, llevando estos
ltimos la mitad de lo que le corresponde a los
primeros.
Los colaterales de grado ms prximo
excluyen a los dems.
Quinto Orden: El Fisco. 994
A falta de todos los herederos Abintestato
designados en los rdenes precedentes, suceder el
Fisco.
LA SUCESION TESTADA:
Aquella que se origina en virtud de un testamento.
Testamento: Acto ms o menos solemne, en que una
persona dispone del todo o parte de sus bienes, o se
limita a hacer declaraciones, para que tengan pleno
efecto despus de sus das, conservando la facultad de
revocar las disposiciones contenidas en l mientras
viva.
Caractersticas: Es un acto jurdico unilateral,
personalsimo, indelegable, produce efectos despus
de la muerte del testador, esencialmente revocable,
cuyo principal objetivo es disponer se sus bienes.
Requisitos:
a) Internos:
- Capacidad: Aptitud para otorgar testamento.
Incapaces: Impber, el interdicto por demencia, quien
no est en su sano juicio por ebriedad u otra causa; el
que no puede darse a entender claramente (Art. 1005).
- Voluntad Libre y Espontnea: Que no est viciada
por error, fuerza o dolo.
b) Externos: Se refiere a las solemnidades que deben
cumplirse en su otorgamiento (Art.1008).
c) Su Objeto: Contenido del Testamento.
Asignaciones Testamentarias: Acto de disposicin
que hace el testador de sus bienes, instituyendo
herederos o legatarios.
1 A quienes se les tiene que hacer? A un persona
cierta, determinada, que sea capaz de goce.
Excepciones:
- Asignaciones a corporaciones de beneficencia o lo
que se deja a los pobres.
Clases de Asignaciones:
1. Puras y simples y sujetas
modalidades;
2. A ttulo Universal (Herencia) y a Ttulo
Singular (Legado);
3. Voluntarias y Forzosas;
o Asignaciones Condicionales: Aquellas que
dependen de una condicin, pueden ser
suspensivas o resolutorias.
Habiendo condicin suspensiva y fallece el
asignatario mientras est pendiente, nada transmite a
sus herederos.
o Asignaciones a Plazo: Aquella que
encuentra limitada por plazos o das.
El plazo puede ser suspensivo y extintivo.
El da puede ser Cierto si necesariamente ha
de llegar; Incierto, puede llegar o no; Determinado, se
sabe cuando llegar; Indeterminado, No se sabe
cuando llegar.
Las asignaciones desde da o hasta da que
sean inciertos e indeterminados, son condicionales.
o Asignacin a Ttulo Universal: Aquella que
tiene lugar cuando el asignatario sucede al
causante en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles o en una cuota de ellos.
Clases de Herederos:
a) Heredero Universal: Sucede en todos
los bienes;
b) Heredero de Cuota: Sucede en una
parte alcuota del patrimonio.
c) Heredero de Remante: El que es
llamado a lo que reste luego de
cumplidas las dems disposiciones
testamentarias.
Reglas:
El asignatario que ha sido llamado a la sucesin en
trminos generales que no designan cuotas, es
heredero universal.
a Pero si concurriere con herederos de cuota, se
entender heredero de aquella cuota que con las
designadas en el testamento complete la unidad o
entero.
Si fueren muchos los herederos instituidos sin
designacin de cuota, dividirn entre s por partes
iguales la herencia o la parte de ella que les toque.
Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y
las designadas en el testamento, no componen todas
juntas unidad entera, los herederos abintestato se
entienden llamados como herederos del remanente.
Si en el testamento no hubiere asignacin alguna a
ttulo universal, los herederos abintestato son
se herederos universales.
Si las cuotas designadas en el testamento completan
o exceden la unidad, en tal caso el heredero universal
se entender instituido en una cuota cuyo numerador
sea la unidad y el denominador el nmero total de
herederos; a menos que sea instituido como heredero
del remanente, pues entonces nada tendr.
- Dejo la mitad de mis bienes a Ral, la mitad a
Leonor y el remante a Pablo ste no llevar
nada.
- Dejo la mitad de mis bienes a Juan, otra mitad a
Mara, la cuarta a Jos y nombro heredero
universal a Lucas. Al heredero universal
182
 corresponde 1/6; a Juan y Mara 2/6 y a Rolando
1/6.
o Asignacin a Ttulo Singular: Aquel que
sucede en una especie determinada o en una
especie indeterminada de un gnero
determinado.
Caractersticas:
a) El legatario slo puede ser instituido
por testamento;
b) El legatario de especie o cuerpo cierto
adquiere desde la muerte del causante.
El de gnero, desde que se la entrega
el heredero;
c) No tiene posesin civil del legado;
d) No lo ampara la accin de peticin de
herencia;
Cosas que pueden legarse: Cosas corporales propias y
ajenas, sea que pertenezcan a terceros o a un
asignatario. Tambin son susceptibles de legado los
derechos.
Clase de Legado:
1. De especie o cuerpo cierto y de gnero;
2. De una Misma cosa a varias personas;
3. De una cosa en que el causante slo tena
cuotas.
4. de cosa ajena: Podr ordenar el testador que
se adquiera una especie ajena para darla a
alguna persona o para emplearla en algn
objeto de beneficencia; Por la sola disposicin
de la ley siempre vale el legado de cosa ajena
hecho a un ascendiente, descendiente o
cnyuge, esto es a los asignatarios de cuarta
de mejoras.
5. De cosa futura: Tiene valor si la cosa llega a
existir;
6. De eleccin: La puede hacer el obligado, el
legatario o un tercer.
7. Bajo Condicin de no enajenarla;
183
8. De crdito, de deuda, de condonacin o
liberacin, de cosa empeada, de Alimentos
voluntarios.
Causales de Extincin de los legados de especie: *Por
revocacin del testamento, *destruccin de la cosa
legada o *por alteracin substancial que hace el
testador de la cosa mueble.
El Derecho de Acrecer: Derecho por el cual, existiendo
varios asignatarios llamados a la totalidad de una
misma cosa, sin expresin de cuota, la porcin del
asignatario que faltare por premuerto, incapacidad,
indignidad, desheredado o repudiado, incrementa la de
los otros.
Requisitos: *Sucesin testada, *Debe tratarse de una
misma asignacin y *que el llamamiento a los
asignatarios sea a una misma cosa en su totalidad y
*sin expresin de cuota.
Para reconocer este tipo de asignaciones hay
que fijarse, pues en ellas aparecen expresiones
copulativas, por ejemplo, dejo a Luis y Maria, o una
expresin colectiva, por ejemplo, dejo al matrimonio
Prez Tapia.
La facultad de acrecer no importa
necesariamente que el asignatario debe aceptar ambas
asignaciones, tanto la suya como la que acrece, pues el
asignatario puede repudiar la asignacin que acrece y
slo conservar su porcin original.
El coasignatario podr conservar su propia
porcin y repudiar la que se le defiere por
acrecimiento; pero no podr repudiar la primera y
aceptar la segunda. Porque no tiene ttulo.
Si oper el derecho de transmisin no hay
lugar a acrecimiento.
Las Asignaciones Forzosas: Constituyen una
limitacin a la libertad de testar. Son aquellas que el
testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando
no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas. 1167
 Su existencia importa que en nuestro pas no
existe libertad absoluta para testar, pues ella est
limitada precisamente por estas asignaciones.
Su nombre da una idea muy exacta de la
institucin, son asignaciones forzosas, o sea, que
obligatoriamente deben hacerse.
Las asignaciones forzosas tambin operan en la
sucesin intestada, y si el legislador se refiri
nicamente al caso del testador, fue porque era en esa
situacin solamente que podan ser desconocidas las
asignaciones forzosas por parte del causante.
Casos en que el testador no est obligado a respetar
las asignaciones forzosas:
1. Desheredamiento de un legitimario (Art.1207).
2. Dentro de las asignaciones forzosas estn los
alimentos que se deben por ley a ciertas personas. No
se debern, en caso de injuria atroz por parte del
alimentario.
Las asignaciones forzosas en particular:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas
personas:
Caractersticas:
- Por regla general, son una baja general de la
herencia;
- Si la asignacin alimenticia forzosa en el
testamento es mayor de lo que por ley
corresponde a l o a los alimentarios, el exceso
constituye alimentos voluntarios que se
imputan a la cuarta de libre disposicin ;
- Los voluntarios constituyen legado;
El testador puede imponer a uno o ms de sus
herederos la obligacin de pagar esta asignacin
forzosa, caso en que no constituye baja general;
2. Las Legtimas: Cuota de bienes de un difunto
que la ley asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios. Los legitimarios son, por
consiguiente, herederos. 1181
Son Legitimarios: 1182
1. Los hijos, personalmente o 2. No puede renunciarse anticipadamente, es
representados por su descendencia;
2. Los ascendientes; y
3. El cnyuge sobreviviente.
184
Las legtimas se distribuyen entre los
legitimarios aplicando las reglas de la sucesin
intestada.
En las otras asignaciones, los asignatarios no
concurren de acuerdo a las reglas de la sucesin
intestada, por ejemplo, en la cuarta de mejoras. Ello
porque el testador puede dejar a su voluntad la cuarta
de mejoras a cualquiera de sus descendientes o a su
cnyuge. Lo mismo sucede respecto de la cuarta de
libre disposicin.
Clasificacin de las legtimas: Legtima rigorosa y
legtima efectiva.
Legtima Rigorosa: Es aquella parte que
le cabe al legitimario dentro de la mitad
legitimaria.
Determinacin de la Mitad Legitimaria: La mitad
legitimaria es igual a la mitad de los bienes dejados por
el difunto deducidas previamente las bajas generales
de la herencia del Art.959 y hechas las agregaciones
que legalmente corresponden.
Agregaciones: Las que se hacen para formar
los acervos imaginarios, de tal modo que si
existen las acumulaciones para determinar la
mitad legitimaria, deben efectuarse estas
agregaciones al acervo lquido para formar el
primer o segundo acervo imaginario, segn
corresponda, y la mitad de ese acervo
imaginario, es la mitad legitimaria.
En materia de legtimas tiene cabida el derecho
de representacin y, como consecuencia de ello, la
mitad legitimaria se divide por cabezas o por estirpe
entre los legitimarios conforme a las reglas de la
sucesin intestada. La divisin se har por estirpes
cuando el legitimario concurra en virtud del derecho
de representacin.
Caractersticas de la Legtima Rigorosa:
1. Constituye una asignacin forzosa;
obligatoria para el causante
respetarla(art.1226);
3. No puede sujetarse a modalidades de
ninguna especie. La razn de ello est en que
a pretexto de condicin, plazo, modo o
 gravamen se podra privar del todo o parte
de su legtima al asignatario forzoso. La
restriccin del Derecho Civil a las
modalidades est en el Derecho de Familia y
no en los actos patrimoniales.
4. El que debe una legtima (testador) podr en
todo caso sealar las especies en que haya de
hacerse su pago, pero no podr delegar esta
facultad a persona alguna ni tasar los valores
de dichas especies. Esto porque a travs de
la tasacin se podran burlar las normas
sobre asignaciones forzosas, bastara para
ello con indicar a las especies un valor
exorbitante que excediere en mucho a su
valor real.
5. Gozan de preferencia para su pago.
6. Si falta un legitimario, por incapacidad,
indignidad, desheredamientos o repudiacin
y carece de descendencia, su parte habr de
agregarse a la mitad legitimaria y contribuir
a formar las legtimas rigorosas de los dems.
Legtima efectiva: Es la legtima
rigorosa aumentada con la cuarta de
mejoras o la cuarta de libre
disposicin de que el causante no
dispuso, o si lo hizo, no tuvo efecto
su disposicin.
Los Acervos Imaginarios: Constituyen uno de los
medios que ha establecido el legislador para la
proteccin de las legtimas. Tienen por objeto evitar
que el causante a travs de las donaciones que haya
hecho en vida, a otros legitimarios o a terceros, pueda
perjudicar a los legitimarios.
Para evitar esta situacin es que el legislador crea
los llamados acervos imaginarios, contemplados en los
arts.1185, 1186 y 1187.
Los acervos imaginarios son dos:
Primer acervo imaginario: Contemplado en el
art.1185, protege a los legitimarios frente a donaciones
hechas a otros legitimarios.
Segundo acervo imaginario: Contemplado en los
arts.1186 y 1187, tiene por objeto amparar a los
185
legitimarios frente a donaciones hechas a terceros
extraos.
A. El primer Acervo Imaginario: Lo que
sucede en el caso del primer acervo imaginario es que
el causante en vida hizo donaciones a los legitimarios
(a uno o ms de ellos). Como esto perjudica a los
dems legitimarios, esos bienes que han salido del
patrimonio del causante, deben volver a l, aun
cuando sea numricamente, para efectos del clculo de
las legtimas y de las mejoras. Es decir, esos bienes
tienen que colacionarse, esto es, agregarse a los bienes
del causante, como si nunca hubieren dejado de
pertenecer a su patrimonio.
El art.1185 nos dice que la acumulacin es
imaginaria, lo que no es efectivo, porque esta
acumulacin es real.
Considerando lo dicho, se puede dar un
concepto amplio del primer acervo imaginario: Es un
acto por el cual un heredero que concurre con otros en
la sucesin, devuelve a la masa partible las cosas con
que el donante (causante) lo beneficiara en vida, para
compartirlas con sus coherederos como si nunca las
hubiere tenido.
Requisitos para la formacin del Primer Acervo
Imaginario:
Que al abrirse la sucesin existan
legitimarios: si no hay legitimarios, no
procede su formacin, porque su
finalidad es precisamente proteger los
derechos de los legitimarios;
Que el causante haya hecho donaciones a
uno o ms legitimarios;
Acumulaciones:
1. Las donaciones irrevocables hechas por el
causante a uno o ms legitimarios;
2. Las donaciones revocables: Su acumulacin
procede slo cuando el causante las entreg en
vida al donatario. Si no se hubieran entregado
durante la vida del causante, no es necesario
proceder a la acumulacin de las donaciones
revocables, porque las cosas donadas material
y jurdicamente permanecen en el patrimonio
del causante.
3. La acumulacin de las donaciones procede slo
cuando ellas se han hecho en razn de
legtimas o de mejoras. Si la donacin se ha
 hecho con cargo a la cuarta de libre disposi-
cin, no procede la acumulacin para el clculo
del primer acervo imaginario;
4. Los legados no se acumulan, porque material y
jurdicamente permanecen en el patrimonio del
causante, se acumularn los bienes legados no
estn materialmente en el patrimonio del
causante, lo que va a ocurrir cuando el
causante (testador) entreg las cosas legadas en
vida al donatario, hay una donacin revocable;
5. La acumulacin de las cosas donadas se hace
conforme al valor que ellas tenan al tiempo de
la entrega, es decir, no se considera el valor de
las cosas al momento de la apertura de la
sucesin.
B. El Segundo Acervo Imaginario: Este acervo
se forma cuando el causante ha hecho donaciones
irrevocables a terceros extraos. Su objeto es defender
los derechos de los legitimarios y de los asignatarios
de la de mejoras, o slo los legitimarios, frente a
estas donaciones hechas a quienes no tienen esta
calidad.
Requisitos para la formacin del Segundo Acrvo
Imaginario:
Que al hacer la donacin el donante, hayan
existido legitimarios,
Deben existir legitimarios al momento del
fallecimiento del causante, porque la
formacin del segundo acervo imaginario
se hace para computar las legtimas y
mejoras
El causante tiene que haber hecho
donaciones irrevocables a terceros.
Estas donaciones tienen que ser excesivas:
a) Aquella en que las donaciones no son
excesivas: en este caso no se cumple con este
requisito y no procede la formacin del 2do
acervo;
b) Aquella en que las donaciones son
excesivas: procede la formacin, la que en
definitiva producir el efecto de limitar la
cuarta de libre disposicin.
c) Aquella en que las donaciones son en tal
manera excesivas, que llegan a lesionar la parte
de mejoras o las legtimas e incluso ambas. En
este caso, tambin procede la formacin del
segundo acervo e, incluso, la accin de
inoficiosa donacin.
186
Accin de inoficiosa donacin: Esta accin es la que
tienen los legitimarios en contra de los donatarios
cuando el causante ha hecho en vida donaciones
irrevocables excesivas que lesionan las legtimas y las
mejoras y que se traduce en la rescisin de dichas
donaciones. El objeto preciso de esta accin es dejar
sin efecto las donaciones hasta el completo pago de las
legtimas y mejoras.
Pago de las Legtimas:
Hay que distinguir si existen o no imputaciones que
hacer a las legtimas:
1. Si el legitimario no ha recibido donaciones ni
asignaciones de ninguna especie, no hay nada
que imputar a su legtima y recibir sta en
forma ntegra;
2. Si ha recibido donaciones o asignaciones en el
testamento, procede imputar a las legtimas la
parte que recibi por donaciones o legados.
Cosas imputables a las legtimas:
a) Las donaciones revocables e irrevocables
hechas por el causante al legitimario: Ellas se
imputan por el valor que tuvieren al tiempo de
la entrega;
b) Los legados dejados por el causante al
legitimario en su testamento: Aqu la ley se
refiere slo a los legados y nada dice sobre las
asignaciones a ttulo universal que se hubieren
dejado en el testamento, estimndose que no
procede la imputacin de stas atendiendo al
tenor literal de la ley. Sin embargo, hay
quienes sostienen que sta es una
inconsecuencia, porque se imputan las
donaciones revocables a ttulo universal, que
en el hecho constituyen la institucin de
heredero, y no se ve porqu no se va a imputar
directamente cuando hay institucin de
herederos propiamente tales.
c) Los desembolsos hechos por el testador para el
pago de las deudas de ciertos legitimarios: Se
imputan tales desembolsos slo en cuanto
hayan sido tiles para el pago de dichas
deudas.
Cosas que no se imputan para el pago de las
legtimas:
a) Los legados, donaciones o desembolsos que el
testador haya imputado expresamente a la
cuarta de mejoras. La ley nos est dando una
regla importante al sealar que las mejoras no
se presumen; por ende, si el testador nada dice,
toda donacin o legado dejado por el causante
debe imputarse a su legtima. Pero, si
expresamente seala o de su testamento se
desprende que lo hace a ttulo de mejora, esta
donacin, legado o desembolso se imputa a la
cuarta de mejora;
b) Los gastos de educacin de un descendiente;
c) Las donaciones por matrimonio y regalos de
costumbre;
d) Los frutos de las cosas donadas. Se presentan
dos situaciones:
i. Los frutos de las cosas donadas
entregadas en vida del causante, no
se imputan para el pago de las
legtimas, porque la imputacin no se
hace en especie, sino que por el valor
que tenan las cosas al momento de la
entrega; y porque por la entrega de la
cosa donada, el donatario se hizo
dueo de ella y, por ende, de los
frutos que ella produce;
ii. Si la cosa donada no ha sido
entregada al donatario, los frutos
pertenecen a ste desde el
fallecimiento del causante
3. La Cuarta de Mejoras: Aquella cuota de los bienes
del testador con la que puede favorecer a su *cnyuge,
*descendientes o *ascendientes, en la distribucin que
quiera o bien con exclusin de alguno de los
mencionados.
Personas a quienes el testador puede beneficiar con la
cuarta de mejoras:
a. Descendientes,
b. Cnyuge;
b. Ascendientes.
Formas en que el testador puede distribuir la cuarta de
mejoras: Puede elegir libremente entre los asignatarios
de cuarta de mejoras y puede distribuirla entre ellos
187
como quiera. Incluso, puede asignarla a descendientes
que no sean legitimarios .
Caractersticas:
1. Es una asignacin forzosa: Por lo tanto la
favorece la formacin de los acervos
imaginarios y si el testador dispone de ella
a favor de personas que no sean las
indicadas por la ley, hay lugar a la accin
de reforma del testamento;
2. No se presumen: Necesitan de una
declaracin expresa del testador. La
asignacin de cuarta de mejoras supone
necesariamente un testamento. Si no hay
testamento, la cuarta de mejoras y la de
libre disposicin acrecen a la mitad
legitimaria (se aplican las reglas de la
sucesin intestada);
3. No admiten modalidades.
El pacto de no mejorar: Art. 1204: Es un pacto solemne
que se celebra entre la persona que fallecer, y alguno
de sus descendientes, ascendientes o su cnyuge, que a
la sazn eran legitimarios, en el que se conviene una
obligacin de hacer, esto es, el causante se obliga a no
disponer de la cuarta de mejoras. Si el causante
infringe su obligacin, el favorecido con sta tendr
derecho a que los asignatarios de esa cuarta le entre-
guen lo que le habra valido el cumplimiento de la
promesa a prorrata de lo que su infraccin les hubiere
aprovechado.
El inc. final del art.1204 dispone que cualesquiera otras
estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario
y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
Esta es una reiteracin del art.1463.
El Desheredamiento o Exheredacin: Disposicin
testamentaria en que se ordena que un legitimario sea
privado del todo o parte de su legtima.
Requisitos del desheredamiento:
1. Tiene que hacerse por testamento;
2. Tiene que existir una causa legal:
Contempladas en el Art.1208.
3. Tiene que indicarse dicha causal en el
testamento;
4. Los hechos constitutivos de la causal tienen
que probarse en vida del testador o con
 posterioridad a su fallecimiento: Ello para
evitar el abuso va causales inexistentes para
desheredar al legitimario. Excepcionalmente
no se requiere prueba en los casos que
menciona el inc.2 del art.1209 No ser
necesaria la prueba, cuando el desheredado no
reclamare su legtima dentro de los 4 aos
subsiguientes ala apertura de la sucesin; o dentro
de los 4 aos contados desde el da en que haya
cesado su incapacidad de administrar, si al tiempo
de abrirse la sucesin era incapaz.
5. El desheredamiento puede ser total o parcial:
Si el causante no limita expresamente los
efectos, se entiende que es total.
Causales: Art. 1208.
1. Haber cometido injuria grave contra la
persona, honor o bienes del testador, cnyuge
o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes;
2. No haberle socorrido en estado de demencia o
destitucin pudiendo;
3. Haberse vlido de fuerza o dolo para
impedirle testar;
4. Haberse casado sin el asenso de un
ascendiente, estando obligado a hacerlo;
5. Haber cometido un delito que merezca pena
aflictiva o por haberse abandonado a los vicios
o ejercido granjeras infames, a menos que se
pruebe que el testador no cuid de la
educacin del desheredado.
Efectos del desheredamiento: Debe estarse
primeramente a lo que el testador seale en su
testamento para determinar los efectos.
Habiendo desheredamiento el legitimario es
privado no slo del todo o parte de su legtima, sino
que adems de todas las asignaciones por causa de
muerte y de todas las donaciones que hubiere hecho el
testador. Pero esto no se extiende a los alimentos, salvo
injuria atroz.
Revocacin del desheredamiento: Su revocacin
supone el otorgamiento de un nuevo testamento, en el
que se deje sin efecto el desheredamiento anterior.
Puede ser total o parcial.
188
La Revocacin del Testamento: El testamento es
esencialmente revocable. Esta facultad es de orden
pblico, por ende, no tienen validez las clusulas que
impliquen una renuncia a dicha facultad.
Lo revocable son las disposiciones testamentarias y
no las declaraciones testamentarias.
La Accin de Reforma del Testamento: Esta accin es
un medio indirecto que el legislador otorga a los
asignatarios forzosos para la defensa de sus legtimas,
mejoras y porcin conyugal.
Es aquella que tienen los legitimarios o sus
herederos, para reclamar su legtima, si no son
respetados por el testador.
Caractersticas:
1. Es una accin personal: Debe dirigirse en
contra de los asignatarios instituidos por el
testador en perjuicio de los asignatarios
forzosos, quienes precisamente estn
amparados por esta accin. En esto, la accin
de reforma del testamento, difiere de la
accin de peticin, que es una accin real
que, por tanto, puede dirigirse en contra de
cualquier persona que est poseyendo la
herencia a ttulo de heredero. No obstante,
los tribunales han resuelto que estas acciones
no son incompatibles; y por ende, pueden
hacerse valer en forma conjunta;
2. Es una accin patrimonial: Persigue un fin
econmico, siendo por tanto renunciable,
transferible, transmisible y prescriptible. Para
que opere la prescripcin, deben concurrir
dos requisitos:
a) Que los legitimarios tengan
conocimiento del testamento en
que se desconocen sus derechos;
b) Que tengan conocimiento de su
calidad de legitimarios.
Objeto de esta accin:
1. Pueden perseguirse las legtimas, tanto
rigorosas como efectivas: El legitimario va a
reclamar la legtima rigorosa cuando sus
derechos han sido violados en favor de otro
legitimario. Reclamar la legtima efectiva
cuando sus derechos han sido transgredidos
en favor de terceros extraos que no son
legitimarios.
 2. Puede perseguirse la cuarta de mejoras: Lo
que acontecer cuando el testador distribuye o
asigna dicha cuarta a personas distintas de
aquellas a quienes corresponde.
La Pretericin: Omisin de un legitimario por haber
sido pasado en silencio en el testamento.
Se entiende que el legitimario objeto de la
pretericin, ha sido instituido heredero de su legtima
y conserva, adems, las donaciones revocables que el
testador no hubiere revocado.
Apertura de la Sucesin, Aceptacin, Repudiacin e
Inventario:
Apertura de la Sucesin:
Hecho que autoriza a los herederos a tomar
posesin de los bienes del difunto,
transmitindoles ste su propiedad. La
apertura de la sucesin se produce al
fallecimiento del causante y en el ltimo
domicilio de ste.
Medidas de Seguridad. Guarda y Aposicin de
Sellos: Verificada la apertura de la sucesin y mientras
no se haga un inventario solemne de los bienes
hereditarios, todos los muebles y papeles de la
sucesin se guardan bajo llave y sello a fin de que no
desaparezcan. Esta es una medida conservativa que
tienen los acreedores a fin de que sus derechos no sean
burlados por los herederos.
Bienes que se guardan bajo sello y llave: Los
bienes muebles y papeles del difunto,
exceptundose de los muebles:
1. Los domsticos de uso cotidiano,
pero se formar una lista de ellos;
2. El tribunal puede eximir tambin el
dinero y las alhajas mandando
depositarlas en un banco o en las
arcas del Estado o las har entregar
al administrador o heredero
legtimo de los bienes de la
sucesin;
Esta medida cesa una vez realizado el inventario
solemne.
189
La Aceptacin y Repudiacin de las
Asignaciones:
Producida la delacin el asignatario va a tener
que adoptar una decisin: si acepta o si repudia la
herencia, porque para que la institucin de heredero o
legatario surta sus efectos es necesario que ste acepte
la asignacin que se le hace. Esta es una aplicacin de
principio general de que nadie puede adquirir dere-
chos contra su voluntad y tambin considerando que la
calidad de heredero supone una responsabilidad que
hace necesario un consentimiento para asumirla.
En cuanto a la aceptacin o repudiacin, los
legatarios tienen la opcin de aceptar o repudiar el
legado. Lo mismo los herederos respecto de la
herencia, pero stos tienen una tercera posibilidad:
aceptar la herencia con beneficio de inventario
Oportunidad para Aceptar la Herencia: La aceptacin
de una asignacin slo puede hacerse despus que ella
se haya deferido. Luego, si la asignacin est sujeta a
condicin suspensiva, para aceptarla hay que esperar
el cumplimiento de la condicin.
Oportunidad para Repudiar la Herencia: La
repudiacin puede hacerse desde la apertura de la
sucesin. La repudiacin hecha con anterioridad a la
muerte del causante no tiene ninguna eficacia.
Plazo para aceptar o repudiar la asignacin: Hay que
distinguir:
- Si el Asignatario ha sido requerido
judicialmente para pronunciarse sobre su
Asignacin: Debe ejercer su opcin en el plazo
de 40 das contados desde la notificacin de la
demanda. Este plazo se denomina plazo para
deliberar y es un plazo fatal. Si deja pasar el
plazo y nada dice, se entiende que repudia la
asignacin. Puede suceder que el asignatario
est ausente o los bienes estn situados en
diversos lugares, o bien, por existir motivos
graves el juez puede ampliar este plazo de 40
das, pero no por ms de un ao.
- Si no ha sido requerido judicialmente para
que se pronuncie sobre si acepta o repudia la
asignacin: El asignatario podr ejercer una de
 estas dos opciones mientras conserve su
asignacin, esto es, mientras un tercero no
adquiera la herencia por prescripcin.
Situacin del Legatario:
a. Legatario de Especie: Como el legatario de
especie se hace dueo por el solo fallecimiento
del causante de la cosa legada, puede optar
por aceptar o repudiar el legado hasta que un
tercero adquiera la especie legada por
prescripcin.
b. Legatario de gnero: No adquiere especie
alguna sino slo un derecho de crdito, puede
ejercer la opcin hasta que prescriba la accin
personal de que goza, o sea, aplicando el
art.2515, en el plazo de 5 aos contados desde
que la obligacin se hizo exigible. Expirado
dicho plazo, ya no podr aceptar la asignacin.
Excepciones a la libertad de Aceptar o Repudiar:
- El heredero que sustrae efectos pertenecientes
a la sucesin: Tiene una doble sancin
Pierde su derecho a repudiar; y Pierde su
derecho cuotativo en la cosa sustrada.
- Situacin de los incapaces: No tienen absoluta
libertad para aceptar o repudiar, porque en
general ellos tienen que hacerlo por medio de
sus representantes legales. Por otro lado, las
asignaciones a personas incapaces deben
aceptarse con beneficio de inventario.
Caractersticas del Derecho de Opcin:
- Derecho transmisible;
- Debe ejercerse pura y simplemente. Ello es as porque
la aceptacin o repudiacin no solamente interesa al
asignatario, sino que tambin a otras personas distintas
a quienes no les conviene que haya incertidumbre en
esta materia;
- El derecho de aceptar o repudiar la asignacin es
indivisible. Pero, si se transmite a los herederos del
asignatario pasa a ser divisible;
- Puede ser expresa o tcita;
- La aceptacin y revocacin son irrevocables. Ello
porque se trata de actos jurdicos unilaterales que
quedan perfectos por la manifestacin de voluntad del
autor. Sin embargo, esta regla tiene algunas
excepciones:
190
a. Aquella en que el pronunciamiento
proviene de un incapaz, no
habindose dado cumplimiento a la
formalidades legales;
b. Cuando en la aceptacin o repudiacin
hay un vicio del consentimiento ;
c. Cuando hay lesin grave en la
aceptacin de una asignacin;
d. La repudiacin puede rescindirse
cuando se hace en perjuicio de los
acreedores. Segn Somarriva, en este
caso estaramos ante una situacin de
aplicacin de la accin pauliana,
porque a travs de sta se pretende
hacer volver al patrimonio de un
deudor los bienes que salieron de l.
- La aceptacin y la repudiacin operan con efecto re-
troactivo a la poca del fallecimiento del causante. Esta
regla se aplica a la herencia y al legado de especie.
Tratndose del legado de gnero, los efectos se
producen desde el momento en que se manifiesta la
voluntad.
Reglas Particulares Relativas a las Herencias:
1. La herencia yacente: Es aquella que no ha sido
aceptada en el plazo de 15 das contados desde la
apertura de la sucesin por algn heredero, siempre
que no exista albacea con tenencia de bienes designado
en el testamento, o si, habindolo, ste no ha aceptado
el cargo.
Requisitos:
Transcurso del plazo desde la apertura de la
sucesin sin que se haya aceptado la herencia o una
cuota de ella (15 Das);
Que no exista albacea con tenencia de bienes. Si
hay albacea con tenencia de bienes, la representacin le
corresponde a dicho albacea.
Declaracin de Herencia Yacente: Es efectuada por el
juez del ltimo domicilio del causante, a peticin del
cnyuge sobreviviente, de cualquiera de los parientes
o dependientes del difunto, de cualquier persona
interesada en ello, o bien, de oficio.
Formalidades de la Declaracin:
Debe publicarse en un diario de la comuna o de la
provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no
lo hubiere;
Debe procederse a nombrar un curador a la herencia
yacente;
Debe oficiarse la resolucin al Departamento de
Bienes Nacionales para el objeto de que ste analice y
determine si se trata de una herencia vacante, es decir,
si pertenece al Fisco.
Caractersticas de la Curadura:
- Es dativa siempre, o sea, el curador es designado por
el juez;
- Es una curadura de bienes: No se extiende ms que a
los bienes y no alcanza a las personas. Por eso es que el
curador de la herencia yacente no representa a la suce-
sin, sino que slo administra la herencia.
- Las facultades del curador son conservativas: cuida
de los bienes que integran la sucesin, puede cobrar
los crditos de sta y pagar las deudas de la herencia.
Trmino de la Curadura de la Herencia Yacente:
1) Por la aceptacin de la herencia por alguno de los
herederos;
2) Por la enajenacin de todos los bienes comprendidos
en la herencia o por la extincin completa de esos
bienes.
Los herederos que van aceptando la herencia
administran sta con las mismas facultades del curador de la
herencia yacente. Este es un medio del cual se vale la ley
para que siempre exista alguien que administra la herencia y
con el cual se puedan entender los herederos.
2. La herencia vacante: Es la que corresponde al Fisco
como heredero abintestato en el ltimo orden de
sucesin.
La declaracin de herencia yacente es el paso
previo a la herencia vacante, porque yacente la
herencia, si no se presentan otros herederos, se aplica
el ltimo orden de sucesin, teniendo por consiguiente
el Fisco la calidad de heredero abintestato.
La persona que denuncia o pone en
conocimiento del Fisco la existencia de una herencia
yacente, se le otorga un premio que no puede exceder
del 20 por ciento del haber de la herencia y que se va a
pagar una vez transcurridos los plazos de prescripcin
191
que pudieren tener los herederos para reclamar la
herencia (no se paga de inmediato).
3. Efectos absolutos de la sentencia que declara a una
persona heredero: Si una persona, a instancias de un
acreedor hereditario o testamentario, es declarado
judicialmente heredero por este hecho, va a tener sta
calidad frente a todos los acreedores, sin necesidad de
un nuevo juicio en que se declare esta calidad. Aqu
hay una excepcin al efecto relativo de las sentencias
judiciales
4. El beneficio de inventario: Se encuentra establecido
para proteger los intereses del heredero, porque ste
sucede al causante no slo en sus derechos, sino
tambin en sus obligaciones transmisibles y, por
consiguiente, est obligado a pagar las deudas que
haya tenido el causante, existiendo el riesgo que el
activo de la herencia sea inferior al pasivo, lo cual
evidentemente sera un psimo negocio para el
heredero.
Entonces, la ley para evitar estos riesgos,
concede el beneficio de inventario a travs del cual se
limita la responsabilidad del heredero que acepta la
herencia.
La regla general es que la responsabilidad del
heredero no tiene lmite, pero si acepta con beneficio
de inventario sta queda limitada.
Concepto: Consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias
y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor
total de los bienes que han heredado.
Requisito: En nuestro sistema jurdico, para que exista
este beneficio no es necesaria una declaracin del
heredero en este sentido, sino que basta con que se
cumpla un solo requisito: que se haya hecho
inventario solemne de los bienes del causante, y en
este caso se entiende que acepta con beneficio de
inventario.
La Faccin Inventario Solemne: Se deben publican tres
avisos en un diario de la comuna, o de la provincia o
de la capital de regin, si en aquella no lo hubiere,
citando a los interesados previo decreto judicial; y se
procede a la faccin de inventario ante un ministro de fe
y dos testigos.

Personas Obligadas a Aceptar con Beneficio de
Inventario: En principio, existe amplia libertad de
aceptar o no con beneficio de inventario y nadie puede
limitar este derecho. No obstante, el legislador
establece esta obligacin a las siguientes personas:
1. Los coherederos cuando uno o varios quieren
aceptar con beneficio de inventario, todos
ellos quedan obligados;
2. Las personas jurdicas de derecho pblico;
3. Los incapaces, si no aceptan con beneficio de
inventario, la ley se lo confiere de pleno
derecho;
4. Los herederos fiduciarios.
Personas que no pueden aceptar con beneficio de
inventario:
1. Los que hubieren hecho acto de heredero sin
previa faccin de inventario solemne;
2. Aqul que en el inventario omitiere de mala fe
algunos bienes;
Efecto del beneficio de inventario: Limitar la respon-
sabilidad del heredero hasta el monto de lo que recibi
en su calidad de tal. Se plantea aqu doctrinariamente
la duda de si el beneficio de inventario produce o no
una separacin de patrimonios. Esto tiene importancia
en relacin con el ejercicio de las acciones de los
acreedores hereditarios, porque si afirmamos que el
beneficio de inventario produce la separacin de los
patrimonios, el acreedor va a poder dirigirse slo sobre
los bienes hereditarios. Si aceptamos, en cambio, que
no se produce semejante separacin en los
patrimonios, el acreedor podr hacer efectivo su
crdito no slo en los bienes del causante, sino tambin
en los de los herederos con beneficio de inventario.
La tendencia mayoritaria estima que el
beneficio de inventario no produce separacin de
patrimonios y, como consecuencia de esto, los
acreedores pueden accionar tanto sobre los bienes del
causante como sobre los bienes del heredero que
acept con beneficio de inventario, y en este caso, slo
va a poder accionar hasta el monto de lo que el
heredero recibi por concepto de herencia.
Esta posicin se funda en lo siguiente:
- El heredero responde hasta la concurrencia del
valor total de los bienes recibidos por herencia;
192
- En el caso de prdida de algn bien hereditario por
caso fortuito, hace responsable al heredero de los
valores en que dichos bienes hubieran sido tasados.
Entonces, el precepto da la idea de la limitacin de la
responsabilidad del heredero en cuanto al monto y no
respecto de los bienes.
- Adems, se argumenta que si existiere separacin
de patrimonios el legislador tendra que haber limitado
en alguna forma la facultad del heredero para disponer
de los bienes que reciba por herencia, cosa que no hace.
La responsabilidad del heredero est limitada
al valor de lo que recibe por herencia, pero, en qu
momento debe mirarse este valor?
Dos instantes:
a) Al momento que el heredero recibe la herencia.
b) Al momento en que los acreedores accionan
contra el heredero.
Somarriva: Hay que atender al valor que tenan los
bienes en el momento en que se defiere la herencia al
heredero. Ello porque en ese momento el heredero
pasa a ser dueo de los bienes y, como todo dueo, el
aumento de valor que los bienes experimentan le
pertenecen a l.
Este beneficio es una excepcin perentoria que
el heredero puede hacer valer frente a los acreedores
hereditarios cuando stos le cobren deudas de la
herencia que vayan ms all del monto a que alcance
su responsabilidad (art.1263).
El beneficio de inventario produce otra
consecuencia: Las deudas y los crditos que tenga el
heredero en contra del causante no se extinguen por
confusin, es decir, el heredero conserva su crdito en
contra del causante y tambin subsisten las deudas que
tena para con l.
El heredero que goza de este beneficio
responde hasta de la culpa leve en la conservacin de
especies o cuerpos ciertos que se deban. Tratndose de
los dems bienes de la herencia, slo va a responder
hasta el valor en que estos bienes hubieren sido
tasados, establecindose por la ley el riesgo a cargo del
heredero.
Extincin de la responsabilidad del heredero benefi-
ciario:
 1. Se extingue por el hecho de abandonar el
heredero a los acreedores hereditarios los
bienes de la sucesin que debe entregar en
especie. La ley no dice si el abandono se hace
con el objeto de realizar los bienes o en calidad
de dacin en pago. La mayor parte de la
doctrina se inclina por la dacin en pago,
porque el legislador en parte alguna exige la
realizacin de los bienes.
2. Tambin se extingue su responsabilidad por
haberse consumido todos los bienes recibidos
en el pago de las deudas hereditarias;
Accin De Peticin De Herencia: Aquella que compete
al heredero contra quien se da por tal, para que se le
reconozca su derecho a la totalidad o parte de la
herencia y se le restituyan los bienes que la integran, y
que el demandado est en posesin.
Caractersticas:
a) Es una accin real: Emana del derecho real de
herencia. Como accin real no se dirige contra
determinada persona, sino que ella se dirige contra
todo aquel que perturbe el derecho real de herencia.
b) Es divisible: Si hay varios herederos cada uno de
ellos puede ejercer esta accin por la cuota que le
corresponde en la herencia.
c) A travs de ella se persigue una universalidad
jurdica: Aqu se nos plantea el problema de su
calificacin de mueble o inmueble. Pero, como
sabemos que la universalidad jurdica constituye algo
distinto de los bienes que la componen y no podemos
calificarla ni de mueble ni de inmueble, debemos, por
consiguiente, aplicar la regla general que es la de los
bienes muebles.
d) Es patrimonial, es renunciable, transmisible,
transferible y prescriptible.
Titulares de la Accin: Le corresponde a quien probare
su derecho a una herencia. Dentro de estas personas
estn:
a) Los herederos: En principio, esta accin es
propia del heredero, siendo indiferente que clase de
heredero sea (universal, de cuota o de remanente).
b) Al cesionario de un derecho de herencia;
c) Al donatario de una donacin revocable a
ttulo universal.
193
Sujeto Pasivo: En contra de quien ocupe una herencia
invocando la calidad de heredero, es decir, se dirige en
contra del falso heredero.
Caso del Falso heredero que cedi su
derecho: Puede intentarse la accin en contra
del cesionario de este derecho? Si atendemos a
la letra del art.1264 pareciera que no puede
intentarse esta accin, porque esta disposicin
dice el que probare su derecho en una herencia
ocupada por otra persona en calidad de heredero, y
sucede que el cesionario no ocupa la herencia
en calidad de heredero, sino como cesionario
de los derechos. Sin embargo, puede
argumentarse en contrario sealando que
puede accionarse en contra del cesionario del
falso heredero, porque el cesionario ocupa el
lugar jurdico del cedente en sus derechos y
obligaciones (hay una especie de subrogacin
personal).
Objeto de la accin de peticin de herencia: Tiene por
objeto reclamar la universalidad jurdica de los bienes
pertenecientes al causante. El art.1264 emplea la
expresin adjudique, la que no est tomada en su
sentido tcnico, sino que est empleada para simboli-
zar que el objeto de la accin de peticin de herencia es
la universalidad jurdica de la herencia.
Efectos que produce esta accin:
La sentencia que la acoge origina diversas prestaciones
entre el falso heredero y el heredero verdadero que
obtuvo en el litigio. Para los efectos de stas
prestaciones hay que atender a si el falso heredero
estaba de buena o de mala fe.
Debe restituirse la herencia. Comprende:
a.- La restitucin de todas las cosas, sean corporales o
incorporales;
b.- La restitucin de las cosas en que el causante era
mero tenedor, porque el heredero debe proceder a su
restitucin.
c.- La devolucin de los aumentos que haya
experimentado la herencia;
Respecto de los Frutos: Si el poseedor estaba de buena
fe, conserva los frutos percibidos antes de contestar la
demanda. Si estaba de mala fe, es obligado a la
devolucin del total de esos frutos, no slo los
percibidos, sino aquellos que con mediana inteligencia
hubiera podido percibir el dueo si hubiese tenido la
cosa en su poder. Es decir, se aplican las mismas reglas
que en la accin reivindicatoria.
Respecto de las Mejoras: Se aplican las mismas reglas
que para la accin reivindicatoria en cuanto a la buena
o mala fe.
Valor de los actos realizados por el falso heredero:
1. El Pago de las deudas de la herencia hechas por el
falso heredero extingue la obligacin.
2. El verdadero heredero no est obligado a respetar
los actos de administracin del falso heredero. Sin
embargo, puede sostenerse que los actos de
administracin le sean oponibles porque alguien tiene
que administrar la herencia.
3.- En cuanto a los actos de disposicin, se soluciona el
problema aplicando el principio de que nadie puede
adquirir ms derechos de los que tiene. Luego, hay que
concluir que los actos de disposicin del falso heredero
son inoponibles al verdadero heredero, quien podr
hacer valer la accin reivindicatoria.
Prescripcin de la accin de peticin de herencia: La
accin prescribe en 10 aos. Pero el heredero putativo,
a quien se le haya otorgado posesin efectiva, podr
oponer a esta accin la prescripcin de 5 aos.
o El pago de las deudas hereditarias y su respecto la solidaridad. El acreedor podr
testamentarias:
Deudas hereditarias son aquellas que el causante
tena en vida.
Deudas testamentarias son las que emanan del
testamento. Las principales deudas testamentarias son
los legados.
En principio, el pago de las deudas
hereditarias corresponde nicamente a los herederos,
en tanto continuadores y representantes de la persona
del causante.
Lmites a la responsabilidad de los Herederos:
1. No responden de las obligaciones
intransmisibles;
2. La ley faculta a los herederos para limitar su
responsabilidad al monto de lo que ellos
reciben por herencia a travs del beneficio de
inventario
194
3. Si la deuda constaba en un ttulo ejecutivo se
puede proceder contra los herederos,
notificndoles previamente el ttulo ejecutivo,
debiendo transcurrir el plazo de 8 das desde
la notificacin del ttulo para que los
acreedores puedan ejercer la accin ejecutiva.
Esta se dice que es una gestin preparatoria de
la va ejecutiva
Fundamento de esta responsabilidad: En general, se
estima que la responsabilidad del heredero emana de
la ley y precisamente de su calidad de representante de
la persona del difunto
Divisin de las Deudas Hereditarias: El principio es
que las deudas hereditarias se dividen de pleno
derecho, por el solo fallecimiento del causante y a
prorrata de sus cuotas.
Consecuencias del hecho de que las deudas se dividan
a prorrata:
1. La obligacin entre los herederos es
simplemente conjunta, por consiguiente, se
puede demandar a cada heredero su parte o
cuota en la deuda;
2. La insolvencia de un heredero no grava a los
otros;
3. La muerte de un deudor solidario extingue a
cobrar el total de la deuda a los dems
deudores solidarios o a los herederos del
difunto, pero a cada uno de stos slo puede
demandarles su parte en la deuda;
4. Se puede producir una confusin parcial entre
deudas y crditos del causante y de los
herederos. Dos situaciones:
- Si el heredero fuere acreedor de la
deuda hereditaria. Aqu se produce una
confusin parcial que va a extinguir la deuda
hasta el monto de su cuota, pudiendo exigir a
los dems herederos el resto de la deuda a
prorrata de su cuota.
- Si el heredero era deudor del
causante. La deuda se extingue por confusin
en la parte del crdito que corresponda al
heredero deudor, pero subsisten en el resto.
Excepciones al principio de que las deudas se dividen
a prorrata:

- Heredero que acept la herencia con beneficio de
inventario;
- Cuando la deuda del causante era indivisible;
- Los herederos usufructuarios dividen las deudas
hereditarias con los herederos propietarios;
- Caso del fideicomiso. Los herederos fiduciarios y
fideicomisarios dividen entre s las deudas de la
herencia;
- Cuando existen en la sucesin varios inmuebles
sujetos a hipoteca. Si al heredero se le adjudica un
inmueble de los varios que estaban hipotecados y el
acreedor persigue su crdito en contra de este heredero
haciendo valer la accin hipotecaria sobre el inmueble,
el heredero deber pagar la totalidad de la deuda; pero
ste tendr derecho a repetir en contra de sus
coherederos por la parte o cuota que a cada uno de
ellos corresponda. Pero slo puede demandar a sus
coherederos la parte de la deuda que corresponda a la
cuota de esos herederos.
- Si se establece o acuerda una divisin distinta de la
deuda. Esta excepcin emana de la voluntad de las
partes, y puede tener su origen en la voluntad del
testador, ya que ste puede en su testamento hacer una
divisin de las deudas hereditarias diferente de la que
establece la ley; En la particin, ya que cualquiera
de los herederos puede tomar sobre s una mayor parte
de las deudas hereditarias bajo alguna condicin que
fuera aceptada por los otros herederos; y En una
convencin de los herederos que acuerden una
divisin diferente de las deudas hereditarias que
aquella que seala la ley.
Esta divisin no afecta al acreedor porque l no
ha sido parte en ello, por eso la ley le confiere al
acreedor un derecho opcional:
- Aceptar la divisin hecha por el testador o los
herederos o cobrar a cada uno de los herederos la
cuota que le corresponda. Pero, en este caso el
heredero que se ha visto en la obligacin de pagar ms
de lo que le corresponde en virtud del testamento o de
lo pactado, puede exigir a sus coherederos la
correspondiente indemnizacin.
En este aspecto se debe distinguir entre
obligacin a la deuda y contribucin a la deuda, para
determinar si puede cobrarle a los coherederos.
Responsabilidad de los legatarios por las deudas
hereditarias: La regla general es que los legatarios
195
estn obligados a cancelar deudas hereditarias, cuando
el testador les hubiere impuesto dicha obligacin como
un gravamen de la liberalidad que les concede.
Pero, aunque el testador no haya manifestado
absolutamente nada, los legatarios pueden ser
obligados por dos razones:
1. Porque el testador no respet legitimas ni
mejoras;
2. Porque al abrirse la sucesin, no ha habido
bienes suficientes para el pago de las deudas
hereditarias y mejoras que tienen la calidad de
asignaciones forzosas,
Orden de Prelacin entre legatarios para responder
de deudas hereditarias:
1. Los Legados Comunes;
2. Legados Anticipados o Donaciones
Irrevocables;
3. Legados expresamente exonerados por el
testador;
4. Legados para obras pas o de beneficencia;
5. Legados que el testador ha debido dar por ley.
o Pago de las cargas testamentarias:
Regla General: Estn a cargo de los herederos o
legatarios a quienes el testador les hubiere impuesto
expresamente dicha obligacin.
Si el testador nada ha dicho las deudas
hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata
de sus cuotas;
Excepcin: Que se haga la divisin del pago de los
legados en la particin o por convenio de los
herederos. Los acreedores testamentarios (legatarios)
pueden aceptar el acuerdo de los herederos o ejercer
las acciones que les corresponden, esto es, de acuerdo
con lo dispuesto por el testador o persiguiendo a cada
heredero a prorrata de las cuotas que les corresponden
en la herencia. Si a un heredero le corresponde pagar
ms de lo que segn la particin o convenio celebrado
corresponda, puede repetir por el exceso en contra de
los coherederos.
Los acreedores hereditarios se pagan antes que los
testamentarios. Esta regla es lgica, pues conforme al
art.959, las deudas hereditarias son bajas generales de
la herencia y las cargas testamentarias se pagan con
cargo a la parte de libre disposicin.

Excepciones en que los legados pueden pagarse de
inmediato:
1. Cuando la herencia no est excesivamente gravada;
y beneficio de separacin
2. Cuando la herencia est manifiestamente exenta de
cargas.
Si para pagar el legado hay que incurrir en
ciertos gastos, stos se consideran como una parte del
legado mismo.
Puede presentarse el caso en que no hayan
suficientes recursos en la herencia para pagar todos los
legados, situacin en que se rebajarn a prorrata. Pero
esta disposicin hay que relacionarla con los legados
comunes, porque los privilegiados se pagan antes que
todos los dems.
Beneficio de Separacin: Es la facultad que le compete
a los acreedores hereditarios y testamentarios a fin de
que los bienes hereditarios no se confundan con los
bienes propios del heredero con el objeto de pagarse en
dichos bienes hereditarios con preferencia de los
acreedores personales del heredero.
Fundamento: Aqu en realidad hay una situacin de
equidad porque cuando una persona contrata con otra
lo hace considerando la capacidad patrimonial de esta.
Quienes pueden solicitar el beneficio de separacin:
Este beneficio puede ser solicitado indistintamente por
los acreedores hereditarios y testamentarios y, an ms
incluso puede invocarlo el acreedor cuyo derecho est
sujeto a plazo o condicin.
El hecho de que el acreedor condicional puede
invocar este beneficio se debe a que en el fondo es una
medida conservativa para defender su derecho y el
acreedor condicional esta expresamente facultado para
solicitar esta medida.
Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de
separacin: A primera vista podra pensarse que hay
aqu una situacin injusta, pero no es tan as porque el
heredero tiene un modo de evitar el perjuicio de sus
196
propios acreedores aceptando la herencia con beneficio
de inventario.
Casos en que los acreedores hereditarios no pueden
solicitar el beneficio de separacin:
1.- Cuando sus derechos han prescrito.
2.- Cuando estos acreedores hayan renunciado al
3.- Cuando los bienes de la herencia han salido de
manos del heredero.
4.- Cuando los bienes de la herencia se han confundido
con los de los herederos en forma tal que no sea
posible reconocerlos.
Procedimiento del beneficio de separacin: La ley no lo
dice. Puede estimarse, con adecuado fundamento, que
puede emplearse el procedimiento sumario, porque se
requiere una tramitacin rpida de esta accin para
que ella sea eficaz.
Contra Quien se Pide: Dos soluciones:
1.- En contra de los herederos.
2.- En contra de los acreedores personales de los
herederos.
Se estima que esta ltima solucin sera la ms
apropiada, porque quienes van a verse afectados por
este beneficio son precisamente los acreedores
personales del heredero. Pero, presenta un
inconveniente: Cmo se determina quines son los
acreedores personales del heredero?.
En cambio, es fcil precisar quines son los
herederos por la posesin efectiva.
Efectos del beneficio de separacin: Hay que distinguir
entre bienes muebles e inmuebles.
1. Respecto de los muebles el beneficio produce sus
efectos desde que la respectiva sentencia que lo
concede queda firme o ejecutoriada.
2.- Tratndose de los inmuebles, se requiere una
formalidad de publicidad, inscribir la sentencia en el
Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar.
El beneficio de separacin produce la separacin de
patrimonios y justamente el hecho de que no se
confundan el patrimonio del causante con el de los
herederos permite que slo los acreedores hereditarios
y testamentarios puedan perseguir los bienes de la
herencia, no pudiendo hacerlo los acreedores
personales del heredero
Efectos entre acreedores heredi tarios y testamentarios:
los acreedores hereditarios y los testamentarios se
pagan con preferencia a los acreedores personales del
heredero.

Efectos entre los acreedores hereditarios y

testamentarios y los acreedores personales del
heredero: Se distingue aqu entre:
Los bienes hereditarios La regla general es
que obtenido el beneficio de separacin se
pagan con preferencia los acreedores
hereditarios y testamentarios.
Si pagados stos, hay un sobrante, se agregar
a los bienes del heredero para satisfacer a sus
acreedores propios.

Los bienes propios del heredero La

situacin es totalmente inversa, porque para
que los acreedores hereditarios y
testamentarios puedan pagarse con los bienes
propios de los herederos deben concurrir dos
requisitos:
a) Que se hayan agotado los bienes de la
herencia.
b) Que no haya oposicin de los
acreedores personales de los herederos, la que
debe fundarse en que sus crditos no han sido
satisfechos, es decir, los acreedores personales
gozan de un privilegio en los bienes personales
del heredero.

No obstante existir el beneficio de separacin,

los herederos se hacen dueos de los bienes
hereditarios. En otras palabras, este beneficio no
impide que los herederos adquieran los bienes
hereditarios por sucesin por causa de muerte.

El efecto que aqu se produce es que se limita

la facultad de disposicin de los bienes del heredero.
Por ello los acreedores hereditarios y testamentarios
tienen una accin para dejar sin efecto las
enajenaciones hechas dentro de los seis meses
subsiguientes a la apertura por el heredero, siempre
que no hayan sido efectuadas con el objeto de pagar
deudas hereditarias o testamentarias.

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