COMENTARIO.

Notas sobre el estatus jurdico-conflictual de la distribucin del fondo

ahorrado en la cuenta de capitalizacin individual por un afiliado a una administradora
de fondos de pensiones muerto en pas forneo respecto de sus herederos extranjeros.
CORTE DE APELACIONES DE ANTOFAGASTA, 2 de mayo de 2014, Rol N 94
2014.

Carlos A. Zambrano Jechan1

1. Introduccin
La autonoma o dependencia que recibe la regulacin de derechos subjetivos con relacin al
subsistema atributivo de un determinado ordenamiento supone, ante todo, un descubrimiento
del significado normativo que abarcan tales derechos respecto de la extensin que cabe
reconocer, a su vez, en las categoras jurdicas que integran el plexo de normas conflictuales de
semejante subsistema. La racionalidad con que la dogmtica del derecho internacional privado
suele colmar dicho significado y acusndola en varias de sus tcnicas, a menudo coincide con
la deteccin de la funcin socioeconmica que los institutos jurdicos desempean
empricamente del modo en que los particulares se sirven de ellos, tanto como por la finalidad o
meta normativa de la que fueron impresos como regulacin jurdica2.
En lo que aqu importa, interesa establecer de qu modo debe ser tratada la suerte de los
fondos previsionales ahorrados por un cotizante de acuerdo a la reglas que rigen la cuenta de
capitalizacin individual, ante la verificacin de su muerte en pas forneo respecto de sus
herederos extranjeros, preguntndose si existe motivo para que la distribucin de dichos ahorros
sean alcanzados por los efectos atributivos del sistema conflictual; dilema nsito en el asunto que
ha tenido a la vista la Corte de Apelaciones de Antofagasta al dictar la sentencia de 2 de mayo
de 2014 de Rol N 94-2014, confirmada por la Corte Suprema. Pues, como en toda problemtica
multinacional, precisamente por haber intervenido un elemento que extranjeriza la relacin
jurdica respectiva, la aplicacin irreflexiva de normas jurdicas, concita como mnimo un dficit
argumentativo en el contexto de eleccin judicial del derecho aplicable, tanto para considerar
como para apartarse de la utilizacin de reglas de colisin. La solucin justa, en cambio sirva
est afirmacin de rasero, se plantea racionalmente como punto medio entre el fenmeno de
imperialismo normativo y el fetichismo internacional.

1Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Chile.

2J. C. Fernndez Rozas y S. Snchez Lorenzo, Curso de Derecho Internacional Privado (Madrid, Civitas, 1996).
pp. 341-349.
 Que sean las consecuencias patrimoniales de la muerte de una persona las que aqu funjan
como hecho bruto observado y supuesto normativo de varias reglas del ordenamiento jurdico
chileno, prefigura en abstracto y sustrados por ahora de los hechos de la causa, solo dos
opciones para determinar el derecho objetivo de potencial aplicacin: o la solucin se conforma
a reglas especiales y materiales inscritas en el Decreto Ley N 3.500 del ao 1980 que disciplinan
la distribucin del fondo bajo la reparticin de pensiones de sobrevivencia de las que son
beneficiaras personas del ncleo familiar del cotizante ya muerto; o bien, se regula bajo reglas
materiales nacionales o extranjeras enviadas por la norma atributivo-sucesoria del artculo 955
del Cdigo Civil (en adelante tambin, el Cdigo). Ambas aproximaciones, como es sabido,
dependen de la precisin descriptiva que admita su cualificacin jurdica, su definicin funcional,
en contraste con la pluralidad de normas jurdicas concurrentes a la eleccin del foro.
En este entendido, la sentencia es comento es interesante, tanto por lo que expresa como
fundamentos sobre los que arriba a la aplicacin de nomas previsionales nacionales en lugar de
aplicar el derecho de atribucin de la sucesin internacional, aun cuando se constata por el
fallador aqu lo interesante la direccin especficamente sucesoria y multinacional del asunto.
Con ello, la Corte, conjunto con suscribir teoras inadecuadas para excluir la puesta en
movimiento del sistema de atribucin, les ha dado a las cosas el lugar al que estn llamadas a
ocupar conforme con su ttulo (puramente) nominal, a costa de poder considerarlas segn su
desempeo social y normativo.

2. Los hechos
Pero para dar un contexto de esta solucin de jurisprudencia, y aclarar lo que se lleva dicho, es
preciso ofrecer los hechos tal como fueron establecidos en los considerandos 1 y 2 de la
sentencia en estudio.
Con fecha 9 de septiembre de 2007, en la Repblica de Argentina, falleci de forma
intestada don Jorge Nambur Bugueo Olivares, otorgndose, mediante resolucin
administrativa, la posesin efectiva de su herencia, a su madre, doa Alicia Olivares Ramrez.
Entre los bienes que integran la masa hereditaria se encuentran dineros depositados en la cuenta
de capitalizacin individual que mantena el causante con la sociedad administradora de fondos
de pensin CUPRUM S.A. (en adelante tambin, la AFP). Tiempo despus, el ao 2011, doa
Alicia Olivares Ramrez falleci intestada, otorgndose a las hermanas del primer causante e hijas
de la segunda causante las seoras Bugueo Olivares, mediante resolucin administrativa, la
posesin efectiva de la herencia que su madre dej.
Con el mrito ambas resoluciones del Servicio de Registro Civil e Identificacin, las
hermanas Bugueo Olivares efectuaron peticin a la AFP de que se les hiciera entrega de los
fondos de la cuenta de capitalizacin individual del cotizante fallecido. Sin embargo, la
institucin respondi que previo a pronunciarse sobre la dacin de los fondos, las seoras
Bugueo Olivares deban acompaar certificado otorgado por el Registro Civil de la Repblica
Argentina que acreditara que, el difunto no haba contrado matrimonio ni dejado descendencia
en ese pas, el que deba entregarse legalizado.
En concepto de las seoras Bugueo Olivares, dicha exigencia que, a la sazn, entrababa
la entrega de dineros solicitada a la AFP, constitua un acto ilegal y arbitrario que las privaba del
saldo previsional en la cuenta de capitalizacin individual ahorrada en vida por don Jorge
Bugueo y que forman parte de su herencia, vulnerando de este modo su derecho de propiedad;
asunto por el cual interponen accin de proteccin. Para sostenerlo, afirman que la tramitacin
de la posesin efectiva de la herencia intestada ha de realizarse ante el Servicio de Registro Civil
e Identificacin y que es precisamente ese Servicio quien ha de calificar la calidad de herederos
de los peticionarios, agregando que, en el caso de autos, se cumpli con los requisitos legales
respecto de la defuncin del causante, como de la madre de las recurrentes.
Agregan adems que, desde el momento del otorgamiento de la posesin efectiva de la
herencia quedada al fallecimiento de su hermano, nadie ha concurrido a reclamar su calidad de
heredero de mejor derecho que las recurrentes, ejercitando las correspondientes acciones legales,
de modo que ha de entenderse que se mantiene inalterable la resolucin que las consider como
asignatarias a ttulo universal. De este modo, agregan, no cabe que un tercero como es la
recurrida. pretenda dejar sin efecto actos legtimamente efectuados por la entidad administrativa.
Evacuando informe, la AFP recurrida seal que al fallecer el cotizante, existan
antecedentes documentales de que este no slo tena su domicilio en Argentina, sino que adems
haba contrado matrimonio en dicho pas. Considera que su actuar, al pedir los antecedentes
que refieren las actoras se enmarca dentro de la legislacin que rige su objeto societario, habida
consideracin de la diferencia de los efectos en el evento de existir o no herederos de mejor
derecho. De existir cnyuge sobreviviente en Argentina, esta podra ser beneficiaria de pensin
de sobrevivencia de conformidad con el Decreto Ley N 3.500, y que slo en caso de no haber
beneficiarios de las pensiones antedichas, procedera entregar el saldo de la cuenta capitalizada
con el objeto de acrecentar la masa hereditaria. Por lo anterior, justifica su solicitud de
informacin de otros herederos requerida a las recurrentes, a fin de resguardar los intereses de
esta potencial beneficiaria.

3. La forma en que consider el asunto la Corte y la extensin del concepto de

sucesin en la norma de conflicto sucesoria
La Corte entendi que el caso que est llamado a resolver connota un autntico asunto privado
de carcter internacional, por reconocer que a su resolucin concurren normas de colisin
necesarias para determinar el estatus de la forma de distribucin del fondo de la cuenta de
capitalizacin individual ahorrado por el causante-afiliado. En el considerando 3 dice:
Que frente a esta situacin ha de tenerse presente que confluyen en la resolucin del asunto tres
tipos de normas, las civiles, las previsionales y las del derecho internacional privado.
 A su turno, el tribunal de alzada constata de modo puramente hipottico, el efecto
atributivo que entraara la aplicacin de la regla de colisin del artculo 955 del Cdigo. Este
consiste, como es sabido, en que, por haberse verificado la muerte del causante en la Repblica
Argentina, las normas sustanciales sucesorias de dicho Estado son las que han de regir la plenitud
de la sucesin abierta del causante de autos, dispuesta unitariamente como universalidad jurdica.
A ello habra que agregar que dicha atribucin es exhaustiva y unitaria, en el sentido que las
normas enviadas estn destinadas a regular todas las relaciones jurdicas nsitas en el patrimonio
del difunto, salvo que concurran reglas del ordenamiento jurdico chileno de carcter sucesorias
que excepten el principio de unidad nsito en la norma de colisin, materializando as la
fragmentacin de la successio per universitatem3.
Lo que inmediatamente vale poner de relieve, es que al momento en que se hace el examen
de prospeccin normativa, el sentenciador sugiere que el envo que cabra reconocer por
aplicacin del sistema de atribucin sucesorio involucrara tambin la normativa previsional
argentina. Con ello, es del todo lcito entender que el fallador ha cualificado el asunto previsional
cuyo supuesto es la muerte del cotizante, como uno de ndole sucesoria, y entonces apto de ser
reglamentado por la norma de conflicto dispuesta en esta materia. As, en el considerando 6
seala la Corte:
[] que el artculo 955 del Cdigo Civil es una norma atributiva que otorga la competencia para
regir la sucesin de los chilenos domiciliados en el extranjero a la ley del lugar del ltimo domicilio
del causante, en este caso a la ley de la Repblica Argentina, de modo que si sta estableciera
derecho a una pensin de viudez o de orfandad en favor de la viuda o hijos esto sera plenamente
aplicable en la especie.
En efecto, al incluir en su razonamiento las normas previsionales argentinas (aquellas aptas
para determinar pensiones de viudez o de orfandad) dentro del derecho aplicable determinado
conforme al artculo 955 del Cdigo, la Corte, (deliberadamente o no), ha incorporado dentro
del campo de extensin del concepto de sucesin, tambin las incidencias previsionales que
contienen las reglas sustanciales argentinas y que tienen por supuesto normativo la muerte de un
determinado sujeto. Dicho en otras palabras, ha cualificado jurdicamente el devengo de
pensiones de sobrevivencia que a menudo los estatutos previsionales de los sistemas jurdicos
del orbe disponen ante la muerte de su cotizante, bajo una direccin conceptual eminentemente
sucesoria. Fuerza reconocerlo as, pues, en caso contrario, tales normas previsionales extranjeras
no podran ser reconocidas por un tribunal chileno como derecho vlidamente aplicable4.
Lo anterior se corresponde con el campo de aplicacin amplsimo con que ya a la poca,
la Corte Suprema haba entendido el concepto general de sucesin del que se vale el legislador
nacional. Esta delimitacin qued asentada en una importante sentencia de casacin dictada el
ao 2004 y que introdujo cuestiones importantes en el modo de entender las normas que

3 Vase, F. K. von Savigny, Sistema de Derecho Romano Actual. Tomo VI (Madrid, F. Gngora y Compaa,
1879), pp. 297-298.
4 H. L. A. Hart, El Concepto de Derecho (Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1963). pp. 125 y ss.
configuran el sistema de derecho internacional privado de la sucesin por causa de muerte5,
aludiendo a nociones propias de la dogmtica de esta sede. Para los efectos de determinar su
inteleccin, el tribunal puso nfasis en la ubicacin de la regla:
[] resulta obvio que todo ese contexto normativo es propio del derecho sucesorio, desde que, en
especial, [el ttulo] regla la sucesin intestada [], las asignaciones testamentarias, y, en general,
dice relacin con las obligaciones, derechos y acciones que de dichas instituciones puede derivarse. De
este modo, en lo atinente a dichas materia el legislador determina la normativa legal aplicable a la
sucesin en los bienes de una persona difunta, entendiendo como tal a la referida a la regulacin de
la transmisin del dominio del conjunto de bienes que formaban parte del patrimonio del causante,
a la asuncin de las cargas, a los derechos que sobre ellos es posible establecer y a las acciones a que
su respecto pueden ejercitar aquellas personas a quien la ley o el testador ha llamado a suceder a
cualquier ttulo6.
En estos trminos amplsimos y formales, bastara solo para someter a la regulacin
sucesoria una determinada situacin, con tal que admita su configuracin como relacin jurdica
integrante del patrimonio del difunto, sin importar la direccin que asuma segn sus propias
directrices, principios o propsitos normativos. La sucesin as expresada, con una connotacin
evidentemente provenida de la teora subjetiva del patrimonio7, extiende la aplicacin de la
norma de conflicto sucesoria a toda situacin jurdica cuya verificacin suponga, como
presupuesto, la muerte del sujeto que se encontraba en una posicin activa de ella y cuyo objeto
sea su transmisin patrimonial a terceras personas que concurran en calidad de herederos8.
Lo que parece un contrasentido, sin embargo, es que habiendo evidenciado el potencial
amplsimo de la categora de sucesin a los efectos de localizar la reparticin del fondo
previsional ahorrado respecto de causahabientes extranjeros bajo la rbita de las normas
extranjeras sucesorias y previsionales, la Corte de Apelaciones de Antofagasta no haya sido
finalmente congruente con este postulado. En el considerando 8, se aprecia el descarte la norma
de conflicto sucesoria, en favor de la pretericin de la aplicacin de las normas previsionales
nacionales, bajo las cuales se rechaz la accin de proteccin:
Que de lo antedicho se desprende claramente que a la luz de lo prescrito por el artculo 66 del
D.L. N 3.500 el saldo de la cuenta de ahorro previsional del fallecido no constituira herencia,
sino un saldo destinado a pagar una pensin de sobrevivencia a la viuda y o a eventuales hijos del
fallecido.

5 Para una reconstruccin dogmtica de este conjunto normativo, vase, C. Zambrano Jechan, Sistema de
Derecho Internacional Privado Chileno de la Sucesin por Causa de Muerte. Memoria para Optar al Grado de Licenciado
en Ciencias Jurdicas y Sociales (Santiago, Universidad de Chile, 2017).
6 Corte Suprema, 8 de junio de 2004, Rol N 1.062-2003 (cons. undcimo).

7 G. Figueroa, El Patrimonio (Santiago, Ed. Jurdica, 1997). pp. 29 y ss.

8 Famosamente, la teora de la sucesin internacional de Antonio Boggiano discurre sobre la distincin

entre causa de la sucesin y objeto de la sucesin, vase, A. Boggiano, Curso de Derecho Internacional Privado.
Derecho de las Relaciones Privadas Internacionales (Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2000) pp. 537 y ss.
 Si el tribunal entiende primero que la distribucin de fondos a que da lugar la muerte de
un cotizante en un sistema de previsin puede ser calificado jurdicamente como una cuestin
tpicamente sucesoria, cules son los fundamentos para decidirse por la separacin de ambos
estatutos, planteando una radical diferencia entre normas sucesorias y previsionales, y luego
recurrir a estas ltimas las normas nacionales y previsionales, en forma autnoma?

4. El recurso a la norma sustancial nacional bajo enunciacin de teoras que

obstaculizan el derecho extranjero vlidamente reconocido
La respuesta a la pregunta recin planteada se encuentra esbozada parcialmente en el mismo
considerando 6 en que la Corte razona hipotticamente bajo las consecuencias que tendran un
supuesto envo proyectado, dicindose finalmente por no aplicar la regla de colisin. Plantea:
[] si la legislacin argentina no estableciera ese derecho [pensin de viudez o de orfandad], ste
asistira igualmente a la viuda y a los eventuales hijos asignatarios de pensin de sobrevivencia en
los trminos del D.L. N 3.500, por cuanto, como lo ha sealado la doctrina de los tratadistas
del derecho internacional privado, la aplicacin de la ley extranjera, cuando una norma atributiva
chilena ordena su aplicacin, tiene como limitacin el orden pblico nacional y la necesidad de evitar
el fraude a la ley, habiendo sealado la jurisprudencia de nuestro ms alto tribunal que las normas
que regulan la sucesin seran de orden pblico lo que en el punto hara improcedente preterir a la
viuda y a los eventuales hijos del beneficio de pensin aunque la ley llamada a regular el caso, en
la especie la argentina, norma aplicable para regular la sucesin de un chileno domiciliado en el
extranjero por disposicin del artculo 955 de nuestro Cdigo Civil, no reconociera este derecho a
las sealadas personas quienes frente a nuestro Derecho tendran derecho al beneficio por ser nuestro
ordenamiento sucesorio un conjunto de normas de orden pblico lo que excluye la aplicacin de la
ley extranjera cuando sta lo vulnera, lo que hara que los fondos previsionales del fallecido
existiendo asignatarios de pensin, no pudieran considerarse parte de la masa hereditaria hasta
que el derecho de esos asignatarios se extinga.
La fundamentacin que precede no es la ms adecuada. En sntesis, la Corte haciendo
pie en la teora del orden pblico internacional y en el fraude a la ley, descarta la aplicacin de la
regla del artculo 955 del Cdigo con arreglo a la cual poda resolver el asunto que previamente
haba decidido tratar como sucesin internacional. Luego, con ello en mente, el tribunal solo
considera las disposiciones del Decreto Ley N 3.500, especficamente su artculo 66, que
reglamenta las modalidades en que pueden los beneficiarios hacer efectiva las pensiones de
sobrevivencia con cargo a la cuenta de capitalizacin individual del afiliado-causante, excluyendo
los fondos ahorrados de la herencia en caso de existir beneficiarios de pensiones especialmente
mencionados en el artculo 5. Dispone el inciso final del artculo 66 del Decreto Ley N 3.500:
Si no quedaren beneficiarios de pensin de sobrevivencia, el saldo remanente en la cuenta de
capitalizacin individual del afiliado incrementar la masa de bienes del difunto.
 Pues bien, no es necesario profundizar en un estudio exhaustivo de la teora del orden
pblico internacional para detectar la contradiccin en la que incurre el fallador en el rebuscado
razonamiento del considerando 6. Afirma la Corte que el derecho sucesorio chileno est
adscrito a la categora de orden pblico (internacional) sin sealar que precisas normas y
principios de la lex fori se ven manifiestamente desafiados por la eventual aplicacin del derecho
extranjero, y que el juez del foro estara llamado a defender. Esta falta de identificacin de
precisas normas y principios en que se asienta el orden pblico conduce al absurdo de sostener
la inaplicabilidad de modo general erga omnes del artculo 955 del Cdigo. Por otra parte, el
argumento rebaja el carcter imperativo de la norma de conflicto sucesoria, segn la concibe
sobre la base de la apertura sucesoral el artculo 145 del Cdigo de Bustamante, al estatus de una
norma meramente dispositiva9.
Lo mismo acontece con la enunciacin de la teora del fraude a la ley esgrimida en el
fallo. Sin que se necesite abundar en esto, es claro que la resolucin alcanzada de no conceder la
aplicacin del derecho extranjero no puede fundamentarse en el fraude a la lex fori, toda vez que
es este derecho cuya aplicacin, en la especie, pretendan las actoras: el derecho sucesorio que el
mismo sentenciador consider de orden pblico. Cmo entonces el pedido podra encerrar
alguna forma fraude a la lex fori, si ni siquiera se pidi aplicacin de lex caussae? De all que no es
posible contar con el recurso a esta teora como un razonamiento judicial adecuadamente
estructurado y til para resolver el asunto sometido a la decisin de la Corte.
Una vez que se ha detectado y desactivado las razones de por qu el tribunal ha rehuido
de la aplicacin de la regla de conflicto y aplicado las previsionales segn las cuales, mientras
existan beneficiarios de pensiones de sobrevivencia, el fondo de la cuenta del causante no pasa
a integrar el caudal de la herencia, impera preguntar: significa todo esto, pese a la errnea
argumentacin del fallo, que la decisin del tribunal no es acertada?
No necesariamente.

5. El sentido de las ventajas parasucesorias y su exclusin del campo aplicativo de

la lex successionis
La omisin de literatura de nuestro medio sobre un tratamiento analtico de la sucesin
internacional ha dejado de lado la cuestin por cmo tratar casos que refieren o asemejan referir
a dicha forma de relacin extranjerizada, develando la tendencia a omitir razonamientos
destinados a precisar los fines y funcionamiento de las instituciones jurdicas que le rodean. La
experiencia en otras latitudes es distinta: se intenta solucionar por anticipado en textos legales
sistemticos, categoras jurdicas de mejor definicin, subordinadas a otras ms generales.

9 La norma de conflicto sucesoria determina unitariamente el derecho aplicable a todo el fenmeno

sucesorio compuesto por momentos no todos que se configuran, a su vez, mediante normas de orden
pblico. Luego, es de toda razn suponer que, respecto de aquellos momentos, la aplicacin de la norma
de atribucin es imperativa.
Aquello facilita la calificacin judicial porque la creacin de nuevas tipologas que nominalizan
la aparicin de relaciones jurdicas pone en contraste sus diferencias funcionales y significados.
De modo ejemplar, las pensiones de sobrevivencia en el seno de las normas conflictuales
de la Unin Europea reciben expresa exclusin del derecho de atribucin sucesoral fijado en el
Reglamento 650/2012 toda vez que, los planes de pensiones y la regulacin de los contratos de
seguro aparejan expresamente su transmisin o creacin por un ttulo distinto a la sucesin (art.
1)10. Esta solucin, afianzada ya en la cultura jurdica europea, tiene antecedentes en el derecho
espaol que consagra la exclusin del campo de la lex successionis a las ventajas parasucesorias.
Con este nomen iuris se alude a cuestiones relacionadas con la sucesin mortis causa por compartir
un mismo antecedente comn de ser creados o transmitidos por la causa de muerte de una
persona, pero que funcionalmente deben ser tratados bajo efectos paralelos a los que entraan
la regulacin de los derechos sucesorios11.
En el caso de las pensiones de sobrevivencia, es innegable que estas sirven
primordialmente a la satisfaccin de necesidades derivadas de la contingencia en que consiste la
muerte del cotizante, sin exclusiones injustas basadas en la nacionalidad de los beneficiarios. En
sistemas previsionales donde los principios de solidaridad, universalidad, unidad y participacin
social tienen correspondencia en la realidad como directrices normativas de autnticos sistemas
de seguridad social, las pensiones de sobrevivencia que presta, se avienen con su integracin en
la categora especial de ventaja parasucesoria. Pues, alcanzado el sistema esta fisonoma, el acceso
a las prestaciones que el sistema previsional otorga, son gozadas generalizadamente como un
derecho pblico subjetivo a la proteccin frente a contingencias12. En este contexto, la
contribucin comporta una transferencia dominical de recursos al sistema de proteccin social,
por lo que no ha de haber fundamento jurdico para que el monto a que dicha contribucin
ascienda se transmita, stricto sensu, por causa de muerte. En su lugar, la muerte del cotizante
devenga pensiones para cubrir el estado de necesidad de sus beneficiarios del ncleo familiar del
fallecido, regidas por su propia ley.
Pero en el sistema nacional que configura el Decreto Ley N 3.500, el fondo ahorrado
por concepto de capitalizacin individual del afiliado es de dominio del cotizante13, y la necesidad
de la imposicin estatal de capitalizar en una cuenta delegando su administracin en una sociedad
annima trasluce antes que una contribucin social cuya actualizacin conduce a la prdida del
dominio sobre lo cotizado, la vigencia de una regla de indisponibilidad de inspiracin
paternalista por la cual se evita la toma de decisiones por parte del propietario-cotizante respecto
de parte de su patrimonio, en contextos en que les imposible elegir por s mismo en tanto dueo

10 P. Blanco-Morales Limones y A. Lusa Balmori, Las sucesiones internacionales y su rgimen jurdico,

JURISMAT, N 2, 2013. p. 38.
11 E. Castellanos Ruiz, Capitulo XXIII: Sucesin Hereditaria, en Derecho Internacional Privado. Volumen

II, ed. por A. L. Calvo Caravaca y J. Carrascosa Gonzlez (Granada, Comares, 2007). p. 329.
12 W. Beveridge, Resumen del Informe de Sir William Beveridge sobre Seguros Sociales y Servicios Congneres (Santiago,

Ercilla, 1943). p. 44
13 Vase ejemplarmente, Corte de Apelaciones de Santiago, 11 de octubre de 2017, Rol N 46.580-2017.
por falta de suficiente informacin sobre situacin futura e instruccin sobre la rentabilidad de
sus bienes, lo que le resultar conveniente en trminos pecuniarios14. De esta manera, ante el
escenario de abstraccin de relaciones jurdicas que acarrea la internacionalizacin, la
distribucin de dineros all acumulados pudiesen conectarse al contenido conceptual de la
sucesin, precisamente porque su operacin consiste en la continuacin de personalidad del
dueo en esas relaciones jurdicas reales que representa su vnculo con el fondo individual.
Mi impresin es que, en este caso, ante la omisin legislativa sobre exclusiones del
contenido aplicativo de la norma de conflicto sucesoria, la necesidad de ejercitar una calificacin
jurdica sobre la suerte de los fondos previsionales quedados despus de la muerte del afiliado-
causante resultaba imperiosa. Dado ya que el difunto supuestamente haba dejado una cnyuge
sobreviviente en el extranjero, y al haber sido este factor el principal motivo que tuvo la Corte
para considerar la situacin de manera extranjerizada, debi al menos evaluar el desempeo con
que se ha venido a reglamentar la dinmica de la cuenta individual, a fin de integrar a su eleccin
sin sesgos nominativos de su propio ordenamiento, ni del sentido comn que esta forma de
encarar las cosas irroga, el plexo de normas que le sirven de potencial derecho aplicable a la
distribucin del fondo.
En lugar de una conceptualizacin basada en el nomen iuris de las instituciones, el tribunal
debi haber conceptualizado la direccin funcional y normativa que en el seno de nuestro
ordenamiento jurdico cuenta el funcionamiento mismo del fondo capitalizado por el causante
de autos. De otro modo, se hace imposible darle consistencia normativa al estatus del capital
ahorrado por el afiliado-causante y conectarlo al derecho que corresponde de conformidad con
su naturaleza jurdica. Si el fondo sirve a necesidades sociales tal como acontece en sistemas
comparados, la distribucin admite su tratamiento como ventaja parasucesoria, pues los
principios normativos que la proteccin social all cumple hacen imposible afirmar que la muerte
del cotizante transmite o crea pensiones a ttulo de sucesin, por ms amplio concepto que sobre
la categora se posea. Pero, si de conformidad con las reglas chilenas, el fondo perteneci hasta
el ltimo momento de su vida al causante y si no sirvi el destino de su cotizacin a servir
necesidades colectivas, porque habra de ser distribuido como ventaja parasucesoria respecto
de herederos extranjeros? Es el mero nombre de la normativa que la rigi una razn
autnticamente jurdica para tratarla de este modo?
Dado que nada de ello fue lo que se fundament para aplicar el Decreto Ley N 3.500,
y demostrado los yerros que s tuvo la oportunidad de expresar en su sentencia, la Corte de
Apelaciones de Antofagasta, pese a dictar una decisin que pudiere se acertada, no es justa por
carecer de razones que la sustraigan del teido irreflexivo del imperialismo normativo, dejando
la declaracin de ilegalidad sobre el acto reprochado prcticamente sin motivacin jurdica.
Empero, este padecimiento no conforma una situacin ni ms, ni menos virtuosa que la
extensin de deferencia de modo irracional con el derecho extranjero. Y, sin embargo, ambas

G. Calabresi y A. D. Melamed, Reglas de propiedad, reglas de responsabilidad y de inalienabilidad:

14

Una vista de la catedral, Estudios Pblicos, N 63, 1996. pp. 372-377.

circunstancias, de dficit y exceso sobre la consideracin del derecho forneo ante la aparicin
de relaciones multinacionales, expresan la necesidad de regular la normas sobre sucesin en
materia conflictual de manera ms precisa, suplementando el trabajo de Bello.