Você está na página 1de 182

Direito Penal Militar Especial

Crimes Em Espcie

Braslia-DF.
Elaborao

Marcelo Weitzel

Produo

Equipe Tcnica de Avaliao, Reviso Lingustica e Editorao


Sumrio
Apresentao................................................................................................................................... 5

Organizao do Caderno de Estudos e Pesquisa...................................................................... 6

Introduo...................................................................................................................................... 8

Unidade NICA
Direito penal militar especial crimes em espcie........................................................................ 11

Captulo 1
Dos Crimes contra a Segurana Externa do Pas......................................................... 11

Captulo 2
Dos Crimes contra a Autoridade ou Disciplina Militar.................................................. 23

Captulo 3
Da Violncia contra Superior ou Militar de Servio..................................................... 32

Captulo 4
Do Desrespeito a Superior e a Smbolo Nacional ou a FARDA........................................ 37

Captulo 5
Da Insubordinao........................................................................................................... 41

Captulo 6
Da Usurpao e do Excesso ou Abuso de Autoridade................................................... 49

Captulo 7
Da Fuga, Evaso, Arrebatamento e Amotinamento de Presos........................................ 60

CAPTULO 8
Insubmisso......................................................................................................................... 65

CAPTULO 9
Da Desero ..................................................................................................................... 72

CAPTULO 10
Do Abandono de Posto e de outros Crimes em Servio............................................... 78

CAPTULO 11
Do Exerccio do Comrcio............................................................................................. 89

CAPTULO 12
Dos Crimes contra a Pessoa............................................................................................ 91

Referncias................................................................................................................................... 103

Anexos........................................................................................................................................... 105
Apresentao
Caro aluno

A proposta editorial deste Caderno de Estudos e Pesquisa rene elementos que se entendem
necessrios para o desenvolvimento do estudo com segurana e qualidade. Caracteriza-se pela
atualidade, dinmica e pertinncia de seu contedo, bem como pela interatividade e modernidade
de sua estrutura formal, adequadas metodologia da Educao a Distncia EaD.

Pretende-se, com este material, lev-lo reflexo e compreenso da pluralidade dos conhecimentos
a serem oferecidos, possibilitando-lhe ampliar conceitos especficos da rea e atuar de forma
competente e conscienciosa, como convm ao profissional que busca a formao continuada para
vencer os desafios que a evoluo cientfico-tecnolgica impe ao mundo contemporneo.

Elaborou-se a presente publicao com a inteno de torn-la subsdio valioso, de modo a facilitar
sua caminhada na trajetria a ser percorrida tanto na vida pessoal quanto na profissional. Utilize-a
como instrumento para seu sucesso na carreira.

Conselho Editorial

5
Organizao do Caderno
de Estudos e Pesquisa
Para facilitar seu estudo, os contedos so organizados em unidades, subdivididas em captulos, de
forma didtica, objetiva e coerente. Eles sero abordados por meio de textos bsicos, com questes
para reflexo, entre outros recursos editoriais que visam a tornar sua leitura mais agradvel. Ao
final, sero indicadas, tambm, fontes de consulta, para aprofundar os estudos com leituras e
pesquisas complementares.

A seguir, uma breve descrio dos cones utilizados na organizao dos Cadernos de Estudos
e Pesquisa.

Provocao

Textos que buscam instigar o aluno a refletir sobre determinado assunto antes
mesmo de iniciar sua leitura ou aps algum trecho pertinente para o autor
conteudista.

Para refletir

Questes inseridas no decorrer do estudo a fim de que o aluno faa uma pausa e reflita
sobre o contedo estudado ou temas que o ajudem em seu raciocnio. importante
que ele verifique seus conhecimentos, suas experincias e seus sentimentos. As
reflexes so o ponto de partida para a construo de suas concluses.

Sugesto de estudo complementar

Sugestes de leituras adicionais, filmes e sites para aprofundamento do estudo,


discusses em fruns ou encontros presenciais quando for o caso.

Praticando

Sugesto de atividades, no decorrer das leituras, com o objetivo didtico de fortalecer


o processo de aprendizagem do aluno.

Ateno

Chamadas para alertar detalhes/tpicos importantes que contribuam para a


sntese/concluso do assunto abordado.

6
Saiba mais

Informaes complementares para elucidar a construo das snteses/concluses


sobre o assunto abordado.

Sintetizando

Trecho que busca resumir informaes relevantes do contedo, facilitando o


entendimento pelo aluno sobre trechos mais complexos.

Exerccio de fixao

Atividades que buscam reforar a assimilao e fixao dos perodos que o autor/
conteudista achar mais relevante em relao a aprendizagem de seu mdulo (no
h registro de meno).

Avaliao Final

Questionrio com 10 questes objetivas, baseadas nos objetivos do curso,


que visam verificar a aprendizagem do curso (h registro de meno). a nica
atividade do curso que vale nota, ou seja, a atividade que o aluno far para saber
se pode ou no receber a certificao.

Para (no) finalizar

Texto integrador, ao final do mdulo, que motiva o aluno a continuar a aprendizagem


ou estimula ponderaes complementares sobre o mdulo estudado.

7
Introduo
O Cdigo Penal Militar (CPM) inicia sua parte especial com um elenco de crimes para o tempo de
paz, e abre o Livro I com uma relao de crimes contra a segurana externa do pas.

Como se observar quando dos comentrios desses delitos, alguns tipos penais podero se chocar
com aqueles descritos na Lei de Segurana Nacional, Lei no 7.170 de 14 de dezembro de 1983, o que
nos obriga efetuar aqui alguns registros iniciais sobre a legislao referente segurana nacional.

Ao contrrio do que alguns pensam, a legislao referente Segurana Nacional no foi banida do
ordenamento jurdico brasileiro, o que se tem hoje, por fora da Constituio Federal de 1988, que
sua aplicao restringe-se justia federal e no mais justia militar.

Vale mencionar que muitas foram as Leis de Segurana Nacional (LSN) no do nosso ordenamento
jurdico. S no ano de 1935, poca do Estado Novo, duas Leis de Segurana Nacional entraram em
vigor. a de no 38, de 4 de abril, e depois a de no 136, de 14 de dezembro. Pouco tempo depois, em
1938, surgiu outra norma no mesmo sentido, o Decreto-Lei no 431, que veio a ser combinado com o
Decreto-Lei no 4.766, de 1o de outubro de 1942, e ambus definiam os crimes contra a segurana do
Estado e tambm os de ordem militar. Getlio Vargas em muito prestigiou as normas citadas, em
grande parte motivado pelo perodo de radicalizao poltica, a ponto de ter criado um Tribunal de
Segurana Nacional.

Em 1953, entrou em vigor a Lei no 1.802; em 29 de setembro de 1969, surgiu o Decreto-Lei no 898,
com aplicao pela Justia Militar; em 17 de dezembro de 1978, passou a vigir a Lei no 6.620 e, em
1978, 17 de dezembro, Lei no 6.620 e, atualmente, est em vigor a Lei no 7.170 de 1983.

Sobre a norma vigente, alguns dispositivos merecem comentrio preliminar, haja vista que muitas
das tipificaes ali contidas coincidem com as descritas no CPM, em seu Livro I. Entre os diversos
dispositivos descritos naquela norma, vale destacar neste momento o contido em seus arts. 1o e 2o.

O art. 1o da Lei no 7.170, informa que nela se contm crimes que lesam ou expem a perigo a: I
integridade territorial e a soberania nacional; II o regime representativo e democrtico, a
Federao e o Estado de Direito; III a pessoa dos chefes dos Poderes da Unio.

J seu art. 2o, prev a hiptese de o fato estar previsto tanto na LSN como no CPM, sendo que, neste
caso, oferece como critrio para aplicao: a motivao e os objetivos do agente e a leso real ou
potencial aos bens jurdicos mencionados no artigo anterior.

Os critrios expostos pela LSN, como podem ser vistos, pouco auxiliam. A motivao do agente, ou
seja, sua inteno, poder por vezes no ser observada em um primeiro momento, qual seja, o da
investigao, e nem mesmo durante a instruo processual. Os objetivos do agente, em que pese
tentar apresentar um carter objetivo no texto, tambm contm certa subjetividade. O inciso II
do art. 2o, por sua vez, torna muito mais complexa a anlise, pois informa como requisito a leso
potencial ao bem jurdico tutelado, o que convenhamos, de difcil mensurao.

8
Uma coisa certa: ao contrrio do que afirma Clio Lobo, no sentido de que alguns delitos contidos
no CPM foram revogados pela LSN, esta admite textualmente a existncia do delito militar, fazendo
ressalva, apenas, a inteno do agente, objetivo e dano praticado, tudo tendo em vista o carter
ofensivo ordem poltica e estatal. Alm dos critrios acima expostos, vale registrar que o art. 9o do
CPM tambm informa quando se d o delito militar, o que poder ser de grande ajuda quando da
anlise do fato.

Como observa Heleno Cludio Fragozo, A nova lei emprega a expresso segurana nacional ao
lado de ordem poltica e social . Na lei no h, em princpio, palavras inteis, e por isso o intrprete
deve entender que segurana nacional coisa diversa de ordem poltica e social.

Prossegue o autor1:

Segurana Nacional o que se refere a nao como um todo, e diz respeito


prpria existncia do Estado e sua independncia e soberania. [...] Ela no
se confunde com a segurana do governo ou da ordem poltica e social, que
coisa bem diversa. Esse conceito de segurana nacional o que prevalece
no direito internacional. Quando o pacto de Direitos Civis e Polticos permite
a derrogao da garantia de direitos humanos por motivo de segurana
nacional (arts. 12 a 14, 19, 21 e 22), essa expresso significa apenas a garantia
de bens relativos a toda a nao, com excluso de atentados ao governo. Nesse
sentido so os chamados Princpio de Siracusa aprovados em reunio de
peritos convocada pela Comisso Internacional de Juristas e pela Associao
Internacional de Direito Penal, celebrada na cidade de Siracusa, na Itlia, em
abril/maio de 1984, para o estudo das derrogaes e limitaes previstas pelo
Pacto de Direitos Civis e Polticos.

Ordem poltica a estrutura poltica do Estado, na forma em que a


Constituio a estabelece e ordem social o regime social e econmico
que o sistema poltico estabelecido institui e tutela. ordem poltica
e social refere-se o que se tem chamado de segurana nacional.
(grifo autor).

Heleno Fragoso critica alguns dos bens jurdicos protegidos e a forma como a noma os trata ao dizer

A referncia proteo dos chefes dos Poderes imprpria. Ela j est


compreendida na tutela da ordem poltica vigente e sempre se entendeu que os
atentados aos governantes (quando praticados por motivos polticos) atingem
a segurana interna. O que esta lei visa proteger no a pessoa dos chefes dos
Poderes da Unio, mas sim a segurana do Estado. A pessoa de tais chefes
protegida por outras leis penais. O que aqui se contempla a ofensa aos
interesses da segurana interna, atravs do atentado ou da ofensa realizados
com propsito poltico-subversivo. Isso significa que a pessoa dos chefe dos
Poderes, no mbito de uma lei dessa natureza protegida de forma secundria
ou reflexa.

1 FRAGOSO, Heleno Cludio. Disponvel em: <www.fragoso.com.br/cgi-bin/heleno_artigos/arquivo32.pdf>.

9
Em razo do alcance que os tipos penais possam ter, bom recordarmos aqui alguns conceitos
inscritos na Teoria Geral do Estado que podero auxiliar na interpretao de algumas normas.

O primeiro deles o conceito de Estado. Podemos aqui aplicar o conceito exposto por Darcy
Azambuja em Teoria Geral do Estado, que anuncia como uma noo preliminar de Estado a
organizao poltico-jurdica de uma sociedade para realizar o bem pblico, com governo prprio e
territrio determinado2.

O mesmo autor esclarece que Nao um grupo de indivduos que se sentem unidos pela origem
comum, pelos interesses comuns e, principalmente, por ideias e aspiraes comuns., Tal conceito
no se confunde com povo, j que Povo uma entidade jurdica; nao uma entidade moral no
sentido rigoroso da palavra. No muita coisa mais do que povo, uma comunidade de conscincias,
unidas por um sentimento complexo, indefinvel e poderosssimo: o patriotismo3.

Superadas essas informaes preliminares, passemos ao Cdigo Penal Militar.

Segundo a exposio de motivos do CPM, os crimes contra a segurana externa nele contidos,
so os delitos que, alm de ferirem a segurana externa do pas, tm natureza jurdica de crimes
militares: so praticados por militares ou que configuram os casos de espionagem, tradicionalmente
admitidos no direito militar.

Objetivo
Analisar detalhadamente a estrutura da Parte Especial do Cdigo Penal Militar,
abordagem sistmica e exegese particularizada de cada um dos crimes ali previstos.
Comentar acerca das questes controversas, na doutrina e na jurisprudncia.

2 AZAMBUJA, Darcy. Teoria geral do estado. 20. ed. Rio de Janeiro: Globo, 1981, p. 6.
3 Ibidem, p. 19

10
Direito penal militar Unidade
especial crimes NICA
em espcie

Captulo 1
Dos crimes contra a segurana externa
do pas
Hostilidade contra estrangeiro

Art. 136. Praticar o militar ato de hostilidade contra pas estrangeiro,


expondo o Brasil a perigo de guerra.

Pena recluso, de oito a quinze anos.

10 Se resulta ruptura de relaes diplomticas, represlia ou


retorso:

Pena recluso, de dez a vinte anos.

2o Se resulta guerra:

Pena recluso de doze a vinte anos.

Poder ser sujeito ativo apenas o militar. Sujeito passivo o Estado.

Trata-se de um delito de perigo, porm de perigo concreto em que se exige a demonstrao do risco
a perigo de guerra ou a ruptura de relaes diplomticas ou retorso.

Discordo daqueles que informam ser o perigo presumido, para quem se dispensa a comprovao do
perigo, sendo suficiente a concordncia do governo estrangeiro ou de seus agentes. Ora, a simples
concordncia exercida pelo governo estrangeiro demonstra a periculosidade da conduta. Outro fator
a indicar a demonstrao do perigo a necessidade de que a ao penal seja promovida mediante
requisio, sendo certo que isso envolve um juzo poltico de convenincia.

O preceito legal refere-se a entendimento e negociaes. O primeiro significa ajuste, combinao,


enquanto o outro pressupe transao, comrcio e tambm o ajuste, o acordo mediante vantagem
de qualquer espcie. J a hostilidade pode ser considerada um ato de governo estrangeiro que
venha a alterar a normalidade das relaes diplomticas com o Brasil e que poder gerar uma srie
de consequncias, tais como: retorso, com represlias sob forma de bloqueio pacfico, embargo,
boicotagem etc., a retirada de embaixador, permanecendo a representao com o de secretrio, as
restries na compra ou venda de produtos ou, ainda, tornar onerosas as transaes comerciais.

11
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Guerra luta armada entre dois Estados, no se exigindo prvia declarao. Por isso, suficiente
que o entendimento ou a negociao tenham a finalidade de provocar confronto blico entre as
foras armadas brasileiras e de outro pas.

Governo estrangeiro, melhor dizendo, Estado estrangeiro, compreende qualquer pas, mesmo
aqueles com os quais o Brasil no mantenha relaes diplomticas, pois, nessa hiptese, as
hostilidades podem assumir formas diversas que no a ruptura das relaes diplomticas, porque
essas no mais existem.

Hidelbrando Accioly, citado por Alexandre Saraiva, exemplifica: ataques ou atentados contra
o chefe ou representantes oficiais de um Estado estrangeiro; o insulto bandeira ou emblemas
nacionais de um pas estrangeiro; as publicaes injuriosas contra ele dirigidas etc1.

O elemento subjetivo a vontade livre e consciente, orientada no sentido de praticar os atos


descritos no preceito normativo. Trata-se de crime objetivo contra a segurana do Estado. Logo, no
se exige mvel ou fins polticos, podendo o agente praticar o ato por motivo econmico-financeiro,
religioso etc.

Consuma-se no momento em que existe o acordo de vontades entre o sujeito ativo e o governo
estrangeiro ou seu agente.

A tentativa possvel, por exemplo, quando proposta no aceita pelo funcionrio do governo
estrangeiro chega ao conhecimento das autoridades brasileiras.

As formas qualificadas vm descritas nos pargrafos. A ruptura de relaes diplomticas vem


manifestada pela entrega de passaportes ao agente diplomtico do Estado a que se aplica ou pela
retirada, da capital do Estado, do agente diplomtico do Estado que lana mo desse recurso, ou
concomitantemente, pelas duas medidas 2.

A segunda forma depende da ocorrncia de guerra, conceito por demais controverso, sendo certo
que pela Constituio brasileira, para aplicao da pena de morte, (art. 5o, XLVII , a) exige-se um
ato de declarao formal da Unio (art. 21, II, c/c 49, II, 84, XIX, na hiptese de agresso externa),
o que, no entanto no impede, na prtica, a configurao de um estado de guerra.

Os delitos acima, por fora do art. 31 do Cdigo de Processo Penal, tm sua ao penal submetida
requisio que ser feita ao Procurador-Geral de Justia Militar, pelo Ministrio a que o agente
estiver subordinado, sendo que, no caso do art. 141 do mesmo cdigo, quando o agente for civil e
no houver coautor militar, a requisio ser do Ministrio da Justia.

A questo controvertida saber, hoje, quem procede requisio, haja vista no mais existirem
ministrios militares, mas sim comandos militares. Entretanto, todos se submetem a um comando
nico que o Ministrio da Defesa.

1 SARAIVA, Alexandre. Crimes Militares, v. 1. Fortaleza-CE: Relevo Grfica e Editora, 2010, p. 13.
2 ACCIOLY apud Saraiva, op. cit. p. 14.

12
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Conforme esclarece Jorge Csar de Assis, com o advento da Lei Complementar no 97, de 9.6.1999,
cada Ministro de Fora Armada, passou a ser denominado Comandante daquela Fora (Exrcito,
Marinha e Aeronutica), sendo todos subordinados ao Ministro da Defesa

Assim a requisio militar prevista no art. 31 do CPPM ser, quando o agente


for militar, do Ministro de Estado da Defesa, e envolve uma questo poltica.
O Ministro da Defesa, sob o orientao do Presidente da Repblica que
ir avaliar inicialmente o prejuzo (perigo) para a soberania do Brasil, e a
convenincia de se representar ou no pela instaurao da ao penal militar.3

A mesma observao valer para as aes penais passveis de requisio, ou seja, nos crimes
previstos nos arts. 146 a 141.

Provocao a pas estrangeiro

Art. 137. Provocar o militar, diretamente, pas estrangeiro a declarar


guerra ou mover hostilidade contra o Brasil ou intervir em questo
que respeite soberania nacional:

Pena recluso, de doze a trinta anos.

Para alguns, a conduta descrita no art. 137 j est prevista no artigo anterior4. Alexandre Saraiva, por
sua vez, advoga que a distino se faz em face de que, no art. 137, a ao do militar inequivocamente
guiada ao fim especfico de fazer com que o Pas estrangeiro declare guerra, promova hostilidade ou
interponha-se indevidamente em questo particular soberania nacional, para ele a ao distinta
prevista no art. 136 em que o perigo de guerra no necessariamente o apelo finalstico do
agente ele no pratica o ato hostil para expor o Brasil ao risco de guerra, mas este consequncia
imediata daquele5.

Tema por demais aberto e questionvel em razo do princpio da legalidade o concernente parte
final do artigo, quando fala em interveno em questo que respeite soberania nacional, o que
obedece a um conceito por demais voltil hoje em dia.

Quanto ao sujeito ativo e passivo, vale o que foi mencionado no artigo anterior.

A LSN possui artigo semelhante, o art. 8o, valendo aqui as observaes iniciais lanadas neste
estudo, quando se demonstra em que hipteses se aplicar o Cdigo Penal Militar ou a Lei de
Segurana Nacional.

Ato de Jurisdio indevida

Art. 138. Praticar o militar, indevidamente, no territrio nacional,


ato de jurisdio de pas estrangeiro, ou favorecer a prtica de ato
dessa natureza.

Pena recluso de cinco a quinze anos.

3 ASSIS, Jorge Csar. Comentrios ao Cdigo Penal Militar. 5. ed. Curitiba: Juru, 2004, p. 264.
4 Nesse sentido, Jorge Csar de Assis, com apoio em Silvio Martins Teixeira, op.cit., p. 265.
5 SARAIVA, op. cit., p. 15

13
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Mais uma vez temos um artigo de duvidosa constitucionalidade, por ofensa ao art 5o, XXXIX da CF,
e ao art. 1o do CPM, haja vista que o tipo bastante aberto e pouco elucidativo quanto a seu alcance,
ao contrrio do que exige o princpio da legalidade, no qual se reclamam condutas claras e precisas
no que toca ao direito de punir.

A doutrina, todavia, sugere como exemplo inquirio de testemunhas, priso e entrega de pessoas a
agente de governos estrangeiros, apreenso de bens no estrangeiro sem a devida autorizao ou, ainda,
o fato de um militar brasileiro exigir da comunidade de um determinado pas estrangeiro residente no
Brasil o recolhimento de uma taxa compulsria destinada ao esforo de guerra contra o Brasil6.

Sujeito ativo, somente o militar. Sujeito passivo, alm da segurana externa, a instituio militar no
que concerne a sua disciplina e hierarquia.

Violao de territrio estrangeiro

Art. 139. Violar o militar territrio estrangeiro, com o fim de


praticar ato de jurisdio em nome do Brasil.

Pena recluso de dois a seis anos.

A distino que se faz entre esse artigo e o anterior que neste a conduta praticada no territrio
estrangeiro. Quanto ao mais, as mesmas observaes lanadas para o art. 138 so vlidas para o
art. 139.
Entendimento para empenhar o Brasil neutralidade ou guerra

Art. 140. Entrar ou tentar entrar o militar em entendimento com


pas estrangeiro, para empenhar o Brasil a neutralidade ou guerra.

Pena recluso de seis a doze anos.

Considerando o que j foi dito quanto competncia da Unio, por meio do Congresso Nacional e
do Presidente da Repblica, no que tange manifestao de guerra por parte do Brasil, bem como
s , as condutas descritas nos arts. 136, 137 e 141, pode-se observar que o presente tipo penal beira
a hiptese de crime impossvel.

Entendimento para gerar conflito ou divergncia com o Brasil

Art. 141. Entrar em entendimento com pas estrangeiro, ou


organizao nele existente, para gerar conflito ou divergncia de
carter internacional entre o Brasil e qualquer outro pas, ou para
lhes perturbar as relaes diplomticas.

Pena recluso, de quatro a oito anos.

1o Se resulta ruptura de relaes diplomticas:

Pena recluso, de seis a dezoito anos.

2o Se resulta guerra:

6 Exemplos ofertados por Jorge Csar de Assis e Alexandre Saraiva, em obras citadas, p. 266 e 20, respectivamente.

14
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Pena recluso, de dez a vinte e quatro anos.

Esse mais um delito que peca pelo excesso, pois a divergncia comum no ambiente do Direito
Internacional, todavia, sua aplicao poder ocorrer na hiptse de efetivo entendimento para gerar
conflito, quando se configura um delito de perigo.

Sujeito ativo, qualquer pessoa, civil ou militar. Sujeito passivo, a segurana externa do Brasil.

Existem dois momentos consumativos. Na conduta descrita no caput, no instante em que o agente
promove o entendimento com o pas ou a organizao estrangeira. Na forma qualificada, quando
ocorre a ruptura da relao diplomtica.

Tentativa contra a soberania do Brasil

Art. 142. I Submeter o territrio nacional, ou parte dele,


soberania de pas estrangeiro;

II desmembrar, por meio de movimento armado ou tumultos


planejados, o territrio nacional, desde que o fato anterior atente
contra a segurana existente no Brasil ou a sua soberania.

III internacionalmente, por qualquer meio, regio ou parte do


territrio nacional:

Pena recluso, de quinze a trinta anos (para os cabeas) de dez a


vinte anos, para os demais agentes.

Artigo de duvidosa constitucionalidade em face do que preceitua o princpio da legalidade, CF, art.
5o, XXXIX, e CPM, art. 1o, haja vista que o tipo bastante aberto e pouco elucidativo quanto a seu
alcance, ao contrrio do que exige o princpio da legalidade, no qual se reclamam condutas claras e
precisas no que toca ao direito de punir.

O citado tipo penal tambm se encontra tipificado na Lei de Segurana Nacional. Tal fato, por si s,
no implica sua revogao, pois, conforme j mencionado, dever ser considerado, para aplicao
daquela norma, o contido nos arts. 9o e 11.

O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, brasileiro ou estrangeiro, militar ou civil, enquanto o
sujeito passivo o Estado. No que concerne figura do militar, quanto disciplina e hierarquia, j
que o Presidente da Repblica o mandatrio supremo da nao e responsvel pela poltica externa
do Pas, no poderia um subordinado assim agir sem o seu consentimento ou determinao.

Trata-se de crime de perigo presumido que dispensa comprovao.

A ao incriminadora, na realidade, procurar submeter o territrio nacional soberania estrangeira,


pretender suprimir ou pr em perigo a independncia do Brasil.

O julgador deve verificar se a atividade do agente corresponde ao conceito de pretender, empreender,


procurar submeter o territrio nacional soberania estrangeira ou pr em perigo a independncia
do Brasil.

15
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Segundo Macedo Soares7, esse elemento se materializa pelo conluio com estrangeiro, a venda de
territrio, o incitamento da propaganda pela imprensa, isto , atos idneos destinados a realizar os
atos descritos no preceito normativo.

Lobo, por sua vez, complementa: um pequeno grupo de pessoas armadas que executem planos
dotados de relativa viabilidade no sentido de, por exemplo, anexar parte do nosso territrio a outra
nao, sem dvida alguma, ter infrigido o disposto no artigo [...]8.

[...] qualquer atividade orientada no sentido de procurar restringir a soberania


de nosso pas, transformando-o em Estado semissoberano, cliente, satlite,
protetorado ou outro tipo qualquer de dependncia, configura o delito previsto
no dispositivo legal. Da mesma forma, tentar colocar parte de territrio
nacional sob a soberania estrangeira com a justificativa de desenvolvimento de
projetos agrcolas, explorao de riquezas minerais ou atravs de vinculao de
parte do territrio a entidades estrangeiras9 .

a vontade livre e consciente, orientada no sentido de procurar submeter o territrio nacional ou


parte dele soberania estrangeira ou, de outra forma, suprimir ou pr em perigo a independncia
do Brasil, o elemento subjetivo do tipo.

O mvel do crime pode ser econmico, religioso, poltico ou de outra natureza. Trata-se de delito
objetivamente poltico, cuja configurao independe dos desgnios do delinquente.

O momento consumativo aquele em que o sujeito pratica atos idneos, que no se confundem com
viveis, destinados a realizar a conduta descrita no preceito legal.

A tentativa no possvel porque o dispositivo legal considera a atividade do sujeito, no momento


em que exterioriza as formas descritas, sua vontade de submeter o territrio nacional a outro Estado
ou suprimir ou pr em perigo nossa independncia.

O inciso II trata da tentativa de desmembrar o territrio nacional.

A redao do Cdigo Penal Militar deixa muito a desejar. Como possvel praticar os atos descritos
no preceito normativo sem atentar contra a soberania, contra a segurana externa do Brasil?

[...] A ao incriminada pretender, procurar desmembrar parte do


territrio nacional com o fim de constituir pas independente. No h o delito
de desmembrar, porquanto, antes de exaurir-se a ao, a norma penal alcana
o sujeito no momento em que realiza atos destinados a conseguir o resultado
referido na norma penal10.

Qualquer meio idneo orientado para o fim indicado satisfaz a exigncia legal. Pode ser por meio de
perturbao da ordem, propaganda, concesso de territrio para explorao agrcola, mineral ou de

7 SOARES, Oscar de Macedo, Cdigo Penal Militar da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, Rio de Janeiro-RJ,
Livraria Garnier, p. 120.
8 LOBO, Clio. Direito Penal Militar, Braslia-DF, Braslia Jurdica, 1999, p. 71.
9 Ibidem, op. cit., p. 73.
10 LOBO, op. cit., p. 76.

16
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

outra espcie, enfim, qualquer atividade desenvolvida nesse sentido, embora as possibilidades de
xito sejam incertas.

Desmembramento consiste na subtrao dos direitos de soberania do Brasil, de parte do nosso


territrio que pode apresentar-se sob vrios aspectos fsicos. Nesse sentido, podemos considerar
o territrio terrestre, o fluvial, o martimo, o lacustre e o areo, incluindo-se, ainda o subsolo11.

Consuma-se com a prtica de ato idneo destinado a realizar o desmembramento do territrio


nacional para constituir pas independente. dispensvel a ocorrncia do fato, sendo suficiente a
realizao de atos concretos que possam conduzir ao fim desejado.

A tentativa no possvel porque o tipo se realiza com a prtica de qualquer ato destinado a conseguir
o desmembramento do territrio, com a exteriorizao da vontade.

Consecuo de notcia, informao ou documento para o fim de


espionagem Art. 143. Conseguir, para o fim de espionagem militar,
notcia, informao ou documento, cujo sigilo seja de interesse da
segurana externa do Brasil.

Pena recluso, de quatro a doze anos.

A espionagem citada no artigo diz respeito espionagem militar. Refere-se a documentos ou


informaes relativas s Foras Armadas. Subtraindo-se tal carter, incide a LSN, em seus arts.
13 e 14.

Os ncleos dos tipos so obter e procurar obter. Obter conseguir, alcanar, adquirir, apoderar-se,
de fato ou coisas. Logo, a posse da informao ou do objeto configura o delito, independentemente
de outra ao subsequente.

Procurar, sair em busca, esforar-se para encontrar, portanto, o agente deve agir de forma idnea,
para conseguir a informao ou a coisa desejada, sendo indiferente o resultado positivo ou no.

A obteno e a procura devem destinar-se espionagem, ou seja, transferncia do segredo


potncia estrangeira que venha a afetar interesse envolvendo a segurana externa do Brasil.

A espionagem definida por Esmeraldino Bandeira como ato do indivduo que, clandestinamente,
colhe ou procura colher dados, informaes ou documentos sobre segredos polticos ou recursos
militares de Estado, para, com a inteno de causar-lhe dano, divulg-los ou comunic-los a outro
Estado12. O autor, enfatiza a figura do indivduo, pois o crime poder ser cometido tanto por civil
como por militar. Apesar de conter no conceito exposto a figura da clandestinidade, esta no
exigncia do tipo.

para Joo Vieira13, citado por Lobo, epionagem o ato do indivduo, a servio do inimigo, que
disfarada ou furtivamente penetra na praa ou lugares semelhantes com o fim de observar o que
passa para informar o inimigo.

11 Ibidem, p. 77.
12 BANDEIRA, Esmeraldino. Curso de Direito Penal Militar. Rio de Janeiro: Livraria Francisco Alves, 1915, p. 194.
13 Apud, LOBO, op. cit., p. 71.

17
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

A Conveno Internacional de Haia, de 18 de outubro de 1907, no art. 29, define espio como
o indivduo que, agindo clandestinamente ou sob falso pretexto, recolhe ou procura recolher
informaes em zona de operaes de um pas beligerante, com inteno de comunic-las
parte adversa.

Em que pese a definio acima encaminhar para apenas o tempo de guerra, desde o sculo XIX, j
se previa tal delito para o tempo de paz.

No conceito de espionagem, est implcita a finalidade de transferir o segredo potncia estrangeira.


Se o propsito for outro, o delito ser de revelao de segredo, art. 144; chantagem, art. 245; ou
extorso indireta, art. 246. Se chegar naturalmente ao conhecimento do agente a informao, no
tendo este contribudo para sua recepo, no h que se falar neste ilcito penal. Se o agente revela
o conhecimento de fato cujo sigilo seja do interesse da segurana externa do Brasil, o delito ser o
do art. 144, 1o.

Quanto ao carter secreto de informaes, notcias e bens, Olga Isla Magalhes14 esclarece que os
autores definem o segredo atendendo a critrios objetivo, subjetivo e misto.

Pelo critrio objetivo, o segredo existe independentemente de qualquer manifestao de vontade,


atendendo, exclusivamente o elemento objetivo. [...] Segundo o critrio subjetivo, o carter secreto
se assenta na vontade juridicamente competente e essa vontade pe um limite possibilidade de
exteriorizar o conhecimento de um fato, de um ato ou de uma coisa. [...].

Finalmente, prope oportuna fuso dos critrios objetivo e subjetivo, considerando que nenhum
deles, isoladamente, pode conduzir-nos ao conhecimento total do carter do segredo.

Para Lobo no caso brasileiro, [...] o carter secreto da informao ou dos bens deve ser decidido
pelo Juiz, no caso concreto. Realmente, tratando-se de elemento material do tipo, indispensvel sua
comprovao, no decorrer da instruo criminal [...]15.

Por exemplo: deciso governamental, considerando um foguete como secreto, no prevalece


se seu desenho e caractersticas estiverem publicados em revista especializada, ao alcance do
pblico, embora restrito. Diferente se for introduzida alguma alterao, que no deve ser
conhecida fora de um crculo limitado de pessoas. Por outro lado, o fato de a autoridade ter
deixado de classificar como secretas as informaes ou coisa no impede que se configure o delito
de espionagem.

Oportuno destacar que a norma penal no protege segredo de Estado estrangeiro, e sim, apenas,
aqueles que interessem nossa ptria.

O momento consumativo aquele em que o segredo obtido.

Forma qualificada e modalidade culposa

1o A pena de recluso de dez a vinte anos:

14 Apud, LOBO, op. cit., p. 118.


15 LOBO, op. cit., p. 119.

18
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

I Se o fato compromete a preparao ou eficincia blica do Brasil,


ou o agente transmite ou fornece, por qualquer meio, mesmo sem
remunerao, a notcia, informao ou documento, a autoridade
ou pessoa estrangeira;

II se o agente, em detrimento da segurana externa do Brasil,


promove ou mantm no territrio nacional atividade ou servio
destinado a espionagem;

III- se o agente se utiliza, ou contribui para que outrem se utilize, de


meio de comunicao, para dar indicao que ponha ou possa pr
em perigo a segurana externa do Brasil.

Modalidade culposa

2o Contribuir culposamente para a execuo do crime

Pena deteno, de seis meses a dois anos, no caso do artigo, ou at


quatro anos, no caso do 1o, no I.

No que se refere ao pargrafo primeiro, considerando a vinculao do pargrafo ao caput, no inciso


II, necessrio que o segredo que atente contra a segurana externa seja de carter militar e no
econmico, diplomtico etc.

O exerccio de atividade ou servio para fins de espionagem, por si s, configura uma forma
qualificada do crime, que, no caso, por se tratar de crime permanente, permite inclusive a priso em
flagrante em qualquer momento.

O tipo se contenta com a obteno do conhecimento referente ao objeto tutelado pelo segredo, se
houver revelao do segredo poder acarretar as hipteses dos 1o e 2o do tipo seguinte (art. 144).

Quanto ao 2o, vlidas so as observaes de Alexandre Saraiva,

O importante considerar que todo o art. 143 permeado pelo


dolo especfico (para fim de espionagem militar), o que o torna de
certa forma inconcilivel com a formao culposa de um delito.
Afinal o crime culposo prescinde totalmente da considerao
do fim em si mesmo. Realmente curioso imaginar como algum
pode conseguir, culposamente, para o fim de espionagem militar,
informao, notcia ou documento estratgico segurana
externa do Brasil. Todavia, perfeitamente aceitvel que um
outro indivduo, pautando-se com violao do dever de cuidado,
oportunize o conhecimento do segredo16.

Revelao de notcia, informao ou documento

Art. 144. Revelar notcia, informao ou documento, cujo sigilo


seja de interesse da segurana externa do Brasil.
16 SARAIVA, op.cit., p. 37.

19
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Pena recluso, de trs a oito anos.

Fim de espionagem militar

1o Se o fato cometido com o fim de espionagem militar:

Pena recluso de seis a doze anos.

Resultado mais grave

2o Se o fato compromete a preparao ou a eficincia blica do pas:

Pena recluso, de dez anos a vinte anos.

Modalidade culposa

3o Se a revelao culposa:

Pena deteno, de seis meses a dois anos, no caso do artigo, ou at


quatro anos, nos casos dos 1o e 2o.

A lei tutela a segurana externa do pas considerando o perigo decorrente da transferncia de


segredos a outra potncia. O dano irrelevante para a configurao do delito, podendo funcionar
como fator determinante do aumento da pena, dentro dos limites estabelecidos em lei.

A LSN possui redao semelhante, conforme o art. 13.

Se a revelao de segredo for para outro fim que no o disposto no artigo em comento e disser
respeito a sigilo profissional, o delito ser o do art. 230, violao de segredo profissional.

Turbao de objeto ou documento

Art. 145. Suprimir, subtrair, deturpar, alterar, desviar, ainda que


temporariamente, objeto ou documento concernente segurana
externa do Brasil.

Pena recluso de trs a oito anos.

1o Se o fato compromete a segurana ou a eficincia blica do pas:

Pena recluso de dez a vinte anos.

2o Contribui culposamente para o fato:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

So vrias as condutas descritas pelo tipo. Suprimir, ou seja, fazer desaparecer. Subtrao, ou seja,
a retirada indevida do documento. Deturpar. Alterar, modificar e ainda desviar, que dar destino
diverso, tudo referente a documento concernente segurana externa do Brasil.

A conduta prevista no caput ser sempre dolosa. A figura culposa prevista no 2o, diz respeito a
terceira pessoa e no ao agente que suprime, deturpa, altera ou desvia o documento.

A distino com o art. 143, diz respeito ao fato de que, naquele exige-se o fim da espionagem,
enquanto, aqui, no. No art. 143, o agente consegue para si o documento, enquanto no art. 145,

20
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

realiza condutas opostas deteno do documento, e a norma, no exige nenhum fim especial
de agir.

O fato pode ser realizado tanto por militar como por civil.

Penetrao com o fim de espionagem

Art. 146. Penetrar, sem licena, ou introduzir-se clandestinamente


ou sob falso pretexto, em lugar sujeito administrao militar,
ou centro industrial a servio de construo ou fabricao sob
fiscalizao militar, para colher informaes destinadas a pas
estrangeiro ou agente seu.

Pena recluso, de trs a oito anos.

Pargrafo nico. Entrar, em local referido no artigo, sem licena


de autoridade competente, munido de mquina fotogrfica ou
qualquer outro meio hbil para a prtica de espionagem.

Pena recluso, at trs anos.

Aqui, conforme a hiptese, h necessidade da dissimulao por parte do agente. Duas so as


modalidades previstas no caput. A primeira a entrada sem autorizao em ambiente militar ou
centro industrial sob fiscalizao militar ou pertencente administrao militar. A outra a entrada
clandestina ou por meio ardil, com falso pretexto, ou seja, utilizando-se de uma fraude.

Para Lobo: ingressa clandestinamente quem penetra s ocultas iludindo a vigilncia dos
responsveis pela segurana dos locais referidos ou que neles exera autoridade17.

Com apoio em Manzini, traz dele a informao de que a entrada mediante fraude, existe quando o
meio utilizado de tal forma que induza em erro os encarregados de vigilncia ou da segurana. O
suborno no exclui a clandestinidade, ainda que o subornado seja o nico vigilante do lugar, pelo
qual houve o ingresso18.

A simples entrada, sem autorizao, de forma clandestina ou mediante fraude para os fins de
espionagem j configura a consumao do ilcito. A tentativa possvel se o agente no penetra a
unidade militar por motivos alheios a sua vontade.

O pargrafo nico prev a punio do agente pelo simples fato de estar presente em local sujeito
administrao militar, sem estar devidamente autorizado, com objeto que permita a espionagem.

O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, militar ou no.

Desenho ou levantamento de plano ou planta de local militar ou de


engenho de guerra.

Art. 147. Fazer desenho ou levantar plano ou planta de fortificao,


quartel, fbrica, arsenal, hangar ou aerdromo, ou de navio,

17 LOBO, op. cit., p. 133.


18 Idem.

21
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

aeronave ou engenho de guerra motomecanizado, utilizados ou em


construo sob administrao ou fiscalizao militar ou fotograf-
los ou film-los.

Pena recluso, at quatro anos, se o fato no constitui crime mais


grave.

A LSN, em seu art. 13, IV, possui redao semelhante (no igual) do art. 147.

Em que pese no estar informado no tipo, necessrio que a conduta no esteja autorizada.

Sobrevoo em local interdito

Art. 148. Sobrevoar local declarado interdito:

Pena recluso, at trs anos.

Norma penal em branco, que reclama a regulamentao sobre o trfego areo no Brasil.

Deve ser observado, tambm que o sobrevoo que ocorra culposamente no acarreta punio, assim
como aquele que realizado calcado na ignorncia da proibio.

Entendo-se tambm que o delito dever ser cotejado com o bem jurdico a ser penalmente tutelado,
no caso, a segurana externa. O simples sobrevoo a local interdito, que poder s-lo por motivos
diversos a proteo do pas (rea populacional, zona afeta a alguma catstrofe ambiental etc.), no
tem o condo de atrair para a Justia Militar da Unio a anlise de tal conduta. No crvel que
se considere crime militar o simples sobrevoo em rea interditada. No caso, a punio dever ser
procurada no mbito do Direito Penal comum ou no campo administrativo.

22
Captulo 2
Dos crimes contra a autoridade
ou disciplina militar

Do motim e da revolta

Art. 149. Reunirem-se militares ou assemelhados:

I agindo contra a ordem recebida de superior ou negando-se a


cumpri-la;

II recusando obedincia a superior, quando estejam agindo sem


ordem ou praticando violncia;

III assentindo em recusa conjunta de obedincia, ou em resistncia


ou violncia, em comum, contra superior;

IV ocupando quartel, fortaleza, arsenal, fbrica ou estabelecimento


militar, ou dependncia de qualquer deles, hangar, aerdromo ou
aeronave, navio ou viatura militar, ou utilizando-se de qualquer
daqueles locais ou meios de transporte, para ao militar, ou prtica
de violncia, em desobedincia a ordem superior ou em detrimento
da ordem ou da disciplina militar;

Pena recluso de quatro a oito anos, com aumento de um tero


para os cabeas.

Revolta

Pargrafo nico. Se os agentes estavam armados:

Pena recluso, de oito a vinte anos, com aumento de um tero


para os cabeas.

As condutas que cercam tanto o motim como a revolta so basicamente as mesmas, configurando-se
no Direito Ptrio a revolta como um motim na forma qualificada pela utilizao de armas. Enquanto,
na figura do motim, os agentes agem sem estarem armados, na revolta atuam com armas.

Clio Lobo19, afirma que revolta apenas ocorre nas hipteses dos incisos II e IV do art. 149, ou
seja, recusa a obedincia a superior quando agindo sem ordem ou praticando violncia, ou, ento,
ocuparem bens mveis e imveis conforme relacionados no inciso IV. Em que pese a afirmao, o
cdigo no faz qualquer distino nos incisos para a qualificao da revolta.

Como afirma o cdigo, para ocorrncia do motim ou revolta, devem reunir-se militares, ou seja,
necessrio, para configurao do delito, no mnimo, dois militares, no ocorrendo limitao
quanto ao nmero mximo de agentes. A atitude isoladamente praticada por um nico militar

19 LOBO, op. cit., p. 139.

23
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

poder configurar alguma modalidade de insubordinao, art. 163 e seguintes do CPM. Em que
pese o tipo admitir como agente a figura do assemelhado, de se registrar que desde a existncia
da Lei no 1.711, que tratava do Estatuto do Funcionrio Pblico, hoje Lei no 8.112, no h mais
esta figura no direito castrense, pois o civil regido por estatuto prprio e no por normas
prescritas pela caserna. Nesse sentido, Acrdo do STM, Recurso Criminal 1985.01.005665-9,
DJ, 5 de setembro de 1985, quando afirma: atualmente inexiste o Assemelhado nos quadros da
Administrao Federal [...].

Na hiptese de as condutas contarem com o concurso de civis, no respondero estes por motim
ou revolta na Justia Castrense. Podero at responder por outros delitos militares, tais como,
aliciamento, incitamento ou apologia, mas no o motim ou revolta castrense, donde se lamenta que
no haja previso desta figura tpica tambm na legislao comum.

Sujeito passivo so as instituies militares, no que toca disciplina e autoridade militar.

Elementos objetivos. Necessria a reunio, o ajuntamento dos militares, no sendo imprescindvel,


entretanto, o acerto prvio entre eles, porm, fundamental que pelo menos dois ou mais militares
participem dos atos descritos no tipo penal.

No inciso I, os agentes reunidos atuam contrariamente ordem recebida ou negam-se a cumpri-


la, no havendo necessidade de que haja manifestao por palavras, gestos ou escritos. A primeira
modalidade de conduta comissiva, atuam contrariamente, enquanto a segunda omissiva,
dando-se com a inrcia dos agentes contrariamente s ordens que foram dadas, que tanto poder
se dar por imobilidade, silncio dos agentes etc. Para Lobo, nessa modalidade inclui-se retardar
o cumprimento da ordem20.

Como informa Saraiva,

H sutil diferena entre os dois comportamentos: no primeiro, os agentes


operam em desfavor da ordem, ou seja, fazem o oposto do que lhes foi
devidamente ordenado ou criam obstculos reais sua execuo, enquanto no
segundo caso eles optam por deixar de cumprir a tarefa que lhes foi atribuda
pelo superior hierrquico21.

Basta uma ordem, no havendo necessidade de reiterao. O descumprimento uma nica vez j
pode dar ensejo prtica do delito.

Bettiol esclarece que por ordem deve ser entendida qualquer manifestao de vontade que um
superior dirige a inferior hierrquico para que este tenha determinado comportamento, faa ou
deixe de fazer alguma coisa22.

A participao dos agentes tambm no precisa ser uniforme entre eles, o que no desnatura o
crime, repercutindo apenas na aplicao da pena.

20 Op. cit. p. 141.


21 SARAIVA, op. cit., p. 52.
22 BETTIOL, Giuseppe. Direito penal. v. 1. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1977, p. 411.

24
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

O dolo previsto no inciso I a simples vontade de dois ou mais militares reunidos realizarem as
condutas ali descritas, sendo que o delito se consuma no momento em que dois ou mais militares
reunidos praticam pelo menos um ato contrrio ordem recebida, ou no momento em que
manifestam as suas recusas em cumprir a ordem. No se admite a tentativa.

J no inciso II, a ordem posterior s condutas descritas. Os agentes encontram-se agindo sem
ordem ou praticando violncia e recusam obedincia ordem do superior para cessarem a desordem
ou a violncia. No ocorrendo a ordem para cessar algumas das condutas descritas no inciso, no h
que se falar em motim ou revolta quanto ao elencado no inciso II.

Para Lobo, Agir sem ordem significa qualquer comportamento diferente daquele que o militar
deve ter em pblico ou em lugar sob administrao militar, como perturbar a tranquilidade desses
locais por meio de algazarras, correrias, gritos etc.[...]23.

Se os agentes obedecem ordem exarada, inexistir o delito do art. 142, o que no impede que
respondam os agentes individualmente por eventuais ilcitos praticados antes do recebimento e
cumprimento da ordem.

O elemento subjetivo, no caso, obedece s mesmas explicaes ofertadas para o inciso I e o momento
consumativo ocorre quando dois ou mais militares praticam pelo menos alguma conduta aps terem
recebido ordem superior no sentido de estancarem a conduta. No se admite a tentativa.

O inciso III inicia-se punindo os atos preparatrios. O legislador reprova o assentimento quando
a recusa conjunta. O preceito se aplica com a simples concordncia, sem exigir qualquer outra
conduta posterior. Basta o assentimento em futura desobedincia, em resistncia ou em violncia
conjunta contra superior, sem, contudo, precisarem realizar o fim ajustado.

O conceito de superior vem descrito no art. 24 do CPM, que afirma: O militar que, em virtude
da funo, exerce autoridade sobre outro de igual posto ou graduao considera-se superior, para
efeito da aplicao da lei penal militar.

O elemento subjetivo, no caso, resume-se concordncia, de dois ou mais militares, em recusar


a obedincia, em exercer a resistncia ou violncia contra o superior. O momento da consumao
ocorre quando pelo menos dois ou mais militares reunidos concordam em conjunto com a recusa
obedincia da ordem superior, ou ento quando da resistncia ou violncia contra superior. Aqui
tambm no se admite a tentativa.

No que toca ao inciso IV, exige-se que dois ou mais militares ocupem quartel, fortaleza, viatura, esta
necessariamente militar. O imvel militar no precisar estar edificado, como, por exemplo, campo
aberto de treinamento, estande de tiros, pista de pouso etc. J o hangar, aeroporto, aeronave e
navio podem ser civis ou militares. A ocupao poder ser total ou parcial e o delito configura-se no
momento em que exeram sua conduta sobre os bens descritos, substituindo a autoridade militar
ou civil sobre o bem.

O elemento subjetivo diz respeito vontade de dois ou mais militares reunidos, no sentido de
viabilizar as condutas anunciadas no inciso.

23 Op. cit., p. 142.

25
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Ainda quanto ao inciso IV, o perodo prtica de violncia, em desobedincia a ordem superior,
era perfeitamente dispensvel, pois, ocorrendo violncia ilegal, aquela que exceda, por exemplo, ao
permitido para a situao, o motim no deixar de existir, apenas ter acrescido aos seus partcipes
a figura de quem deu a ordem.

No mesmo sentido a expresso em detrimento da ordem ou disciplina militar, pois violncia, em


estado democrtico de direito, exercida dentro dos parmetros da legalidade, somente poder s-lo
em obedincia hierarquia e disciplina militar e, mesmo assim, nas hipteses autorizadas pela lei.

O momento da consumao varia conforme as hipteses de conduta verificadas. Na primeira


parte do inciso, no instante em que os militares reunidos suprimem a autoridade das pessoas ali
elencadas (comandante militar, chefe da repartio pblica ou dirigente de entidade privada). Na
segunda parte, quando os militares reunidos praticam pelo menos um dos atos relacionados ao
militar ou pelo menos um ato de violncia contra pessoas ou coisas. Aqui plenamente possvel a
tentativa nas hipteses em que os agentes no conseguem efetuar a invaso ou ocupao dos bens
por circunstncias alheias a sua vontade.

Para configurao do ilcito na hiptese do inciso III, necessrio que a conduta venha cumulada
com uma ao militar ou prtica de violncia, bem como que estas sejam em desobedincia ordem
superior ou em detrimento da ordem ou da disciplina militar. Ao militar movimentao prpria
de uma organizao castrense, no caso, organizada sob tais padres de atuao, com armamento
militar, como pistola, metralhadora, cassetetes etc. Com razo, Lobo, ao comentar que, neste caso,
no se aplica a figura da revolta descrita no pargrafo nico, pois a conduta armada j integra o tipo.
Com razo, pois uma das caractersticas das FFAA sua organizao como grupo armado, no tendo
sentido falar em ao militar sem que esta esteja acompanhada de militares armados. Todavia, aqui se
discorda quanto afirmativa de que, se os militares estiverem portando armas imprprias, inexistir
ao militar, podendo o fato ajustar-se descrio do inciso II, haja vista que, alm do cdigo no
fazer qualquer exigncia nesse sentido, no h razo para se afastar uma ao militar pelo armamento
que usa, at mesmo em razo de que armas pertencentes populao civil podero, conforme as
circunstncias, estarem conferidas administrao militar e consequentemente aos militares.

A forma qualificada, inscrita como revolta


Conforme demonstra o pargrafo nico, a revolta nada mais que um motim com agentes armados.
Vale registrar que o tipo no exige que todos os militares amotinados portem as armas, sendo
que, para existncia do motim, necessrio que pelo menos dois militares estejam armados,
independentemente do nmero de revoltosos. O protesto pelo nmero de pelo menos dois agentes
armados dado pela redao do pargrafo que informa a existncia de agentes no plural. Tendo dois
agentes armados, j se configura a revolta. A circunstncia comunica-se aos demais, sem os quais
no existiria a revolta. A soluo ao final, no que toca aos demais agentes que no estejam portando
armas, ser oferecida quando da aplicao da pena.

No se exige tambm a utilizao da arma. Como o que se procura evitar o carter de maior
intimidao disciplina militar, bem como ao potencial de risco que uma arma possa alcanar
em que pese no ser necessria a sua utilizao, admite-se que esteja pelo menos visvel ou, caso

26
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

contrrio, que seja anunciada a sua existncia ou percebida pelas circunstncias. Afinal, no se exige
do ser humano, seja ele militar ou no, que desafie o amotinado (ou revoltoso) a mostrar a arma que
possui. Na hiptese de as armas terem sido utilizadas, respondero os agentes em concurso com as
leses praticadas: dano, leses corporais, homicdio.

Vale ressaltar que, nas modalidades descritas pelos incisos I e II, quando os agentes, mesmo
armados, obedecerem ordem, no haver razo para cogitar-se da forma qualificada, pois no
ocorreu a consumao do delito. Isso, entretanto, no impede que respondam pelo que preceitua o
art. 150, violncia praticada por grupo armado.

Por ltimo, menciona-se que no h distino por parte da norma, como o faz o art. 150, quanto
origem das armas, que podero pertencer ou no administrao militar.

Organizao de grupo para a prtica de violncia

Art. 150. Reunirem-se dois ou mais militares ou assemelhados, com


armamento ou material blico, de propriedade militar praticando
violncia pessoa ou coisa pblica ou particular em lugar sujeito
ou no administrao militar;

Pena recluso, de quatro a oito anos.

O artigo possui larga identidade com diversas condutas descritas no art. 149, valendo aqui registrar
que as diferenas consistem na natureza do armamento, que ser necessariamente militar, sendo que
a violncia no sofre o casusmo descrito no art. 149. Como o tipo fala em material blico, de se
afastar o conceito amplo de armas, devendo estas no s pertencer s FFAA, como, ainda, possurem
um potencial belicoso, ou seja, ofensivo, agressivo, mormente voltado para utilizao em guerra.

necessria a participao de pelo menos dois militares, e no h que se falar em revolta, pois, alm
da ausncia de especificao para tal, o uso de armas elementar do tipo.

Aqui tambm se ofende a disciplina militar diante do perigo que resulta da reunio de militares
armados.

Sujeitos ativos, somente militares, enquanto sujeito passivo a instituio militar.

Em que pese o tipo falar em violncia, no h necessidade que ocorra leso corporal ou morte, basta a
violncia. Na hiptese de a violncia gerar leso corporal, morte ou mesmo dano, j que poder haver
violncia contra a coisa, aplica-se a pena correspondente a esses delitos, conforme preceitua o art. 153.

A tentativa em tese possvel, em razo de os agentes deixarem de praticar a violncia por motivos
alheios a sua vontade. A distino entre a tentativa do art. 150 e o delito consumado do art. 149, II,
dever ser alcanada em razo do elemento subjetivo do agente, circunstncia nem sempre fcil
de detectar.

Omisso de Lealdade Militar

Art. 151. Deixar o militar ou assemelhado de levar ao conhecimento


do superior o motim ou revolta de cuja preparao teve notcia, ou

27
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

estando presente ao ato criminoso, no usar de todos os meios ao


seu alcance para impedi-lo;

Pena recluso, de trs a cinco anos.

Delito que somente pode ser praticado por militar, no havendo aqui a necessidade de um nmero
igual ou superior a dois. Duas so as condutas e ambas omissivas.

Na primeira, o militar deixa de levar ao conhecimento do superior o motim ou revolta cuja preparao
teve notcia. Sabedor dos atos preparatrios de um dos delitos, no os comunica ao superior. Na
segunda conduta, est presente prtica do motim ou da revolta e nada faz para impedir a sua
realizao. Um ocorre antes da consumao, outro, durante a consumao do motim ou revolta.

Em ambas as hipteses, a norma impe ao militar a obrigao de comunicar ao superior hierrquico


a preparao dos atos ilcitos que teve conhecimento ou ento de impedi-los, estando presente.

Na primeira parte, a comunicao dever ser feita assim que possvel. Lobo defende que a
comunicao feita a superior sem condio de tomar qualquer providncia configura infrao
penal 24. Apenas em parte vlida a proposio. Certo que, se h militar em condies de tomar
alguma providncia, dever aquele que tem cincia do interesse criminoso comunic-lo, no
justificando, por exemplo, que um soldado, ao saber do futuro motim, resolva comunicar ao cabo,
enquanto poderia comunicar ao comandante da unidade. Porm, dois fatos devem ser observados
a impedirem a assertiva defendida por Lobo sem qualquer reserva. O primeiro que poder no
haver qualquer superior em condies de resolver o problema. O segundo que, dentro do ambiente
hierrquico da vida castrense, por vezes, o militar ter que seguir a cadeia de comando. Nesse caso,
a responsabilidade poder muito bem ser transferida ao superior que teve a notcia e no prosseguiu
com o seu envio ao escalo devido.

Quanto segunda conduta, o militar est presente no momento anterior consumao do delito e
omite-se em utilizar todos os meios a sua disposio para impedi-los.

O crime somente poder ser praticado dolosamente. A omisso, quando culposa, dever ser resolvida
no campo disciplinar. A primeira conduta consuma-se no instante em que o agente, podendo
comunicar ao superior, o deixa de faz-lo. J a segunda ao, no momento em que o agente no
utiliza os meios disponveis. No h hiptese de tentativa.

Conspirao

Art. 152. Concertarem-se militares ou assemelhados para a prtica


do crime previsto no art. 149;

Pena recluso, de trs a cinco anos.

Iseno de Pena

Pargrafo nico. isento de pena aquele que antes da execuo


do crime e quando era ainda possvel evitar-lhe as consequncias,
denuncia o ajuste de que participou.
24 Op. cit., p. 155.

28
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Cumulao de Penas

Art. 153. As penas dos arts 149 e 150 so aplicveis sem prejuzo das
correspondentes a violncia.

Sujeito ativo, somente o militar. Aqui se exige o nmero mnimo de pelo menos dois.

O ncleo do tipo concertar, cuja significao envolve concordar, ajustar, combinar a prtica do crime
de motim ou revolta em qualquer das modalidades previstas no art. 149. O ajuste poder ser feito de
diversas maneiras, por conversas, escrito, meios telefnicos, portanto no h necessidade de que os
agentes estejam juntos no momento do acerto. O dispositivo trata de um caso tpico de punio aos
atos preparatrios. No se reclama a futura consumao. Para a configurao do art. 152, basta a
simples concordncia de dois ou mais militares para cometerem o motim ou revolta. Vindo a ocorrer
o motim ou a revolta, respondero os agentes por esses delitos e no mais pela conspirao.

Consuma-se a conspirao no instante em que dois ou mais militares concordam em praticar o motim
ou a revolta. A tentativa no possvel. Entretanto, mesmo consumado o delito de conspirao,
se, porm, antes da ocorrncia do motim ou revolta, o agente que tenha participado do ajuste se
arrepende e o comunica, quando ainda for possvel evitar as consequncias do motim ou revolta,
beneficiado com a iseno de pena, conforme art. 153. Temos no caso uma clusula de excluso da
culpa. Convm lembrar que tal escusa beneficia apenas o agente que procedeu a comunicao, no
alcanando os co-autores do delito de conspirao.

Se o intuito do agente foi no o concerto para praticar o motim, mas sim para que terceiros o
praticassem, responder pelo delito do art. 154, aliciao para motim ou revolta.

Se houve a comunicao, mas a autoridade se omitiu quanto s providncias a serem tomadas, a


iseno ainda deve prevalecer em relao quele que praticou o ajuste e procedeu a comunicao.

DA ALICIAO OU INCITAMENTO

Aliciao para motim ou revolta

Art. 154. Aliciar militar ou assemelhado, para a prtica de qualquer


dos crimes previstos no captulo anterior;

Incitamento

Art. 155. Incitar desobedincia, indisciplina ou prtica de


crime militar;

Apologia de fato criminoso ou do seu autor

Art. 156. Fazer apologia de fato que a lei militar considera crime, ou
do autor do mesmo, em lugar sujeito administrao militar;

Aliciao para motim ou revolta

Em que pese a titulao do Captulo II referir-se apenas a dois delitos, na realidade, trata de trs
fatos tpicos, haja vista que no captulo vai includa a figura da apologia.

29
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Inicia o Captulo II com o delito de aliciao para motim ou revolta. Desde j, cumpre destacar o
carter limitado da norma, pois o aliciamento somente poder se dar com a finalidade de futura
ocorrncia de motim ou revolta.

Sujeito ativo poder ser tanto um civil como at mesmo um militar, desde que este fique apenas na
fase do aliciamento. Se, alm do aliciamento, o militar assentir com os demais a prtica do motim
ou revolta, ter sobre si a tipificao do art. 152.

Sujeito passivo a prpria Fora Armada.

Aliciar seduzir, atrair com afagos, fazer promessas. Em que pese alguns dicionrios indicarem
como sinnimo o incitamento, a leitura do art. 155 indica outro sentido para a expresso, o que,
alis, vem tambm corroborado pelos dicionrios 25. Portanto, comete o crime aquele que seduz,
oferece vantagens para que terceiro cometa o delito de motim ou revolta.

Como o tipo se resolve com o verbo aliciar, creio que o momento consumativo se d quando o agente
pratica o aliciamento, no havendo necessidade de que com ele concorde o militar. Deve-se ter
em conta tambm que o legislador procura a todo instante evitar que o delito de motim ou revolta
ocorra. Quando se deseja punir o aliciamento, procura desde j evitar a propagao da ideia de
motim ou revolta.

Deve-se registrar tambm, que o tipo diz aliciar o militar, ou seja, pode ocorrer que o aliciamento se
d apenas sobre um militar, no sentido de que este, por exemplo, organize um motim. Sendo certo
que, para haver motim, necessrio que outros militares adiram ideia, no teria sentido deixar
atpica a conduta do agente s em razo de que outros militares no chegaram a ser contatados pelo
agente ou por interposta pessoa.

Se tudo mais no bastasse, como bem diz o Professor Alexandre Saraiva, como verbo intransitivo
indireto, assume tambm o significado de induzir, instigar, estimular, procurar persuadir, aes que
prescindem da aceitao definitiva e conclusiva de terceira pessoa26.

J o art. 155 trata do incitamento desobedincia, indisciplina ou prtica de crime


militar. No caso:

O sujeito ativo poder ser qualquer pessoa, tanto civil como militar.

Incitar tem sentido diverso de aliciar. Incitar implica encorajar, instigar, instar, impelir algum a
fazer algo. No caso, a praticar a desobedincia, a indisciplina ou o crime militar. V-se, portanto,
que o legislador no limitou o incitamento apenas prtica de crime militar. Havendo ofensa no
campo disciplinar, tambm poder o agente responder pelo delito do art. 155.

As condutas podero ser exercidas das formas mais variadas, por gestos, palavras e escritos. Da
vale a crtica quanto existncia do pargrafo nico que reclama para o mesmo tipo penal a prtica
de fixar cartazes, introduzir ou distribuir impressos, manuscritos etc. que contenham incitamento
prtica do que contido no caput em lugar sujeito administrao militar.

25 Vide Dicionrio da Academia Brasileira de Letras, nos verbetes, aliciar e incitar.


26 Op. cit., p. 64.

30
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Ora, o caput j traz uma conduta que poderia muito bem ser exercida pelas formas descritas no
pargrafo e, mais importante, que poderia ser realizada fora de lugar sujeito administrao
militar. Pela disposio do pargrafo nico, mais do que desnecessria, torna-se nociva a represso
delituosa, pois, na hiptese de distribuio, fixao de material impresso, o delito somente ocorrer
se em lugar sujeito administrao militar. Caso contrrio, o mximo que se alcanar um delito
comum. Logo, a fixao de cartazes fora de um quartel, por exemplo, mas em uma praa em frente,
crime militar no ser.

J a apologia de fato criminoso ou do seu autor vem inserida no CPM como delito contra
a autoridade ou disciplina militar, ou seja, diferentemente do que vem previsto no Cdigo Penal
comum, em que se encontra no captulo referente a paz pblica, o que traz em si o requisito da
publicidade. No Direito Penal Militar, o delito ofende a disciplina e a hierarquia militar, logo, no
mbito penal castrense, a publicidade requisito questionvel.

Fazer apologia defender, justificar, louvar, enaltecer de forma que constitua incentivo indireto
ou implcito repetio da ao criminosa. Ausente o requisito da publicidade. Basta que apologia
seja endereada a uma outra nica pessoa. Portanto, no comete o delito quem se manifesta por
simples manifestao de solidariedade, defesa ou apreciao favorvel, ainda que veemente, no
sendo punvel a mera opinio27. No apologista quem se limita a justificar ou explicar a conduta
delituosa, bem como apontar qualidades ou atributos do delinquente, em contrapeso ao fato
criminoso. Muito menos o ser a crtica ou a apreciao do dispositivo legal ou de uma deciso28.

Como a lei pune apenas a apologia de fato que a lei militar considere como crime, afastada fica a
apologia de crime comum, infrao disciplinar, administrativa ou de contraveno penal.

J a apologia de crime culposo controversa na doutrina, sendo inclusive admitida por alguns,
porm, como observa Noronha, na prtica difcil dizer que algum possa cometer um crime
culposo instigado ou incitado por outrem29.

A apologia tambm poder ser do autor do fato criminoso. Vale observar que a lei no fala em
condenado, mas autor de crime, figura que surge depois de recebida a denncia ou queixa.

Para que haja a tipificao do delito nesta modalidade necessrio que o agente idolatrado tenha
praticado um crime militar (a ofensa disciplinar no basta, apesar de se dever ter o cuidado de que
algumas infraes disciplinares se confundem com tipos penais, exemplo, abandono de posto)
e que apologia d-se em ambiente castrense. A apologia daquele que tenha praticado um delito
militar em local pblico, que no sujeito administrao militar, ser crime comum, como da
mesma forma o ser, se o agente idolatrado tiver cometido outro crime qualquer que no aquele
caracterizado como militar.

27 FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal. v. 3. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 283.
28 NORONHA, Magalhes. Direito Penal. v. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1986, p. 83.
29 Idem, p. 84.

31
Captulo 3
Da violncia contra superior ou militar
de servio
Violncia contra superior

Art. 157. Praticar violncia contra superior:

Pena deteno de trs meses a dois anos.

Formas qualificadas

1o Se o superior comandante da unidade a que pertence o agente


ou oficial general:

Pena recluso de trs a nove anos.

2o Se a violncia praticada com arma, a pena aumentada de


um tero.

3o Se da violncia resulta leso corporal, aplica-se alm da pena da


violncia, a do crime contra a pessoa.

4o Se da violncia resulta morte:

Pena recluso, de doze a trinta anos.

5o A pena aumentada da sexta parte se o crime ocorre em servio.

O STF j teve oportunidade de declarar atpico tal dispositivo quando ainda contido no antigo
cdigo, por entender que a norma inserta no ento art. 136, caput, no fornecia os elementos
caracterizadores do delito, no sendo completo assim o que preceitua o princpio da legalidade. HC
38345, Rel. Min. Pedro Chaves, DJ de 27 jan. 1961. Posteriormente, o prprio STF considerou vlida
a norma em comento, conforme: RHC 53683/SP, DJ de 24 out. 1975; HC 70476/DF, DJ de 10 nov.
1993; RHC 62712/DF, DJ de 14 jun. 1985 RHC 58077/DJ de set. 1980.

Violncia contra superior. Como o prprio nome j diz, delito que atinge primordialmente a
hierarquia militar. Em sendo um delito que envolve a relao de subordinao superior/inferior,
somente poder ser praticado por um militar contra outro militar. Na hiptese de ocorrer violncia
por parte de civil contra um militar, esta poder, conforme as circunstncias, ser tipificada no art.
158, violncia contra militar em servio, ou, ainda, como leso corporal.

A violncia contra o superior consiste na fora fsica que o agente exerce sobre o superior na forma
do caput ou contra o comandante da unidade ou oficial general, na forma qualificada. Poder ocorrer
por utilizao do prprio corpo, soco, pontap etc., ou por meio de algum outro instrumento, sendo
que, se praticada com arma, ocorre a forma qualificada.

O tipo contenta-se com a violncia simplesmente, sendo indiferente a motivao da violncia


certo, porm, que a questo hierrquica no impede o uso da legtima defesa, clusula que exclui a

32
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

antijuridicidade da conduta, conforme o art. 44 c/c o 47, II, este quando informa que a qualidade
de superior ou de inferior deixa de ser elemento constitutivo do crime quando a ao do agente
praticada em repulsa agresso. A corroborar: STM, Apelao 1990.01.045936-7/RJ, DJ de 12
set. 1990.

No h necessidade de que da violncia decorra leso corporal ou morte, tanto que essas circuntncias
qualificam o delito, no caso, impondo o concurso material. Basta o toque fsico entre o subordinado
e o superior. Mesmo ocorrendo uma leso corporal levssima, consumado estar o delito. Vale
registrar que incabvel neste captulo o princpio da insignificncia, pois o que se pretende tutelar
com os tipos penais a manuteno da hierarquia e da disciplina dentro da tropa.

Nelson Hungria30 menciona que a expresso violncia no exige que ocorra leso corporal, pois
pode resumir-se s vias de fato sem dano integridade corporal, ou seja, vis corpore illata o
emprego da fora sobre o corpo da vtima. No mesmo sentido, Magalhes Noronha31, quando
afirma: compreende a violncia qualquer ofensa fsica ao indivduo, indo desde a contraveno de
vias de fato at o homicdio. Consequentemente so violncia o empurro, a bofetada, a esputao
etc., e o ferimento leve, o grave e homicdio.

O STM j teve oportunidade de informar que pratica violncia contra superior o militar que durante
o servio agride o superior hierrquico, agarrando-o por trs e pelo pescoo, de forma violenta [...].
Apelao 2000.01.048511-2/RS, DJ de 22 fev. 2001, Rel. Min. Jos Jlio Pedrosa.

O Cdigo Penal Militar, ao fazer a distino na forma qualificada da leso corporal e do homicdio,
deixa claro em seu caput que a violncia a simples ao fsica sobre o corpo do superior, no intuito
de agredi-lo, obviamente.

Para que ocorra o delito, necessrio que a violncia se d sobre a pessoa do superior. A violncia
contra a coisa poder configurar-se em outro delito, dano, desacato, por exemplo, alm de violncia
moral, injria, desrespeito, ultraje a smbolo, desacato.

A condio de superior em relao a outro consequncia do posto ou, graduao exercida ou ento,
em face do art. 24 do CPM, sendo do mesmo posto em razo da funo exercida.

No haver o crime em tela se o agente desconhece a qualidade do ofendido, pois ausente estar o
elemento subjetivo, alm de estar ausente o sentido de proteo disciplina e hierarquia.

So cinco as formas qualificadas: ser o superior comandante da unidade ou oficial-general; se


a violncia praticada com arma; se resulta leso corporal (no havendo qualquer distino
entre leso leve, grave ou gravssima), ou morte. Sobre as quais j comentamos acima. Uma quinta
qualificadora diz respeito a se o crime ocorre em servio.

O agente dever ter conhecimento de que o superior encontra-se em servio, no sendo exigido
pelo tipo que o ato tenha relao com servio, mas sim que os agentes ou pelo menos um deles
esteja em servio.

30 HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. 2. ed. v. 7. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 54.
31 NORONHA, op. cit., p. 289.

33
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

O crime consuma-se no momento em que o superior hierrquico alcanado pela fora fsica
provinda do subordinado. Como delito material, a tentativa plenamente possvel, quando no
alcana o agente o contato fsico por circunstncias alheias a sua vontade, como, por exemplo, ser
impedido por terceiros.

A questo da aberratio
Conforme menciona o art. 37 do CPM,

Quando o agente por erro de percepo ou no uso dos meios de execuo, ou


outro acidente, atinge uma pessoa em vez de outra, responde como se tivesse
praticado o crime contra aquela que realmente pretendia atingir. Deve
ter-se em conta no as condies e qualidades da vtima, mas as de outra
pessoa, para configurao, qualificao ou excluso do crime e agravao ou
atenuao da pena.

1o Se, por erro ou outro acidente na execuo, atingido bem jurdico


diverso do visado pelo agente, responde este por culpa se o fato previsto
como crime culposo;

2o Se, no caso do artigo, tambm atingida a pessoa visada, ou, no caso do


pargrafo anterior, ocorre ainda o resultado pretendido, aplica-se a regra do
art. 79.

Portanto, se, no ataque a superior, o agente atinge outro superior que no aquele originariamente
visado, responder pela violncia contra superior, haja vista que a lei protege a figura da superioridade
hierrquica, e no do superior hierrquico plenamente individualizado.

Se o agente atinge outro militar, de posto ou graduao igual ou inferior, mas tinha como inteno
atingir um superior, responder tambm pelo delito em tela. O mesmo ocorre se a vtima idealizada
era o superior, mas o agente ofende fisicamente um civil, pois a vtima virtual, sendo o superior
hierrquico, quem recebe a proteo penal nesse caso.

Se o agente alcana um terceiro sujeito, militar ou no, ele responde, alm da violncia contra
superior, tambm pelos atos praticados a ttulo de culpa (se no foro castrense ou comum, dever ser
analisada a hiptese diante do ao caso concreto).

Se o ataque destinava-se contra terceira pessoa, e quem suporta a violncia o superior, o agente
responder como se tivesse praticado contra a terceira pessoa, sendo responsabilizado pelos atos
praticados contra o superior a ttulo de culpa. Se o agente, ao visar o superior, atinge alm deste uma
terceira pessoa, responder pela violncia e pelos atos cometidos contra terceiros, caso punidos a
ttulo de culpa em outro dispositivo penal.

Se a terceira pessoa civil e o delito ocorre fora do local sob administrao militar ou o agente no
se encontra em servio, a Justia Militar conhecer dos atos praticados contra o militar e a justia
comum, daqueles contrrios ao civil.

34
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

regra contida nos pargrafos anteriores tambm se aplica a qualificadora referente a comandante
da unidade ou oficial-general.

Informa Lobo, com apoio nos arts. 13 e 22 do CPM, que a violncia praticada contra o militar da
reserva em nada atinge a disciplina ou hierarquia militar, motivo pelo qual no se aplicaria nesse
caso a violncia contra superior. A questo deve ser observada em parte.

Se certo que o art. 13 informa que o militar da reserva, ou reformado, conserva as responsabilidades
e prerrogativas do posto ou graduao para efeitos de aplicao da lei penal militar quando pratica
ou contra ele praticado crime militar, certo tambm que o art. 22 esclarece que ser considerado
militar, para efeitos de aplicao do cdigo, qualquer pessoa que, em tempo de paz ou de guerra,
seja incorporada s foras armadas, para nelas servir em posto ou graduao, ou sujeio disciplina
militar. Quer dizer, deve-se conjugar os dois dispositivos para um a concluso satisfatria.

Somente responder por violncia contra superior se o militar da reserva estiver servindo as FFAA.
Nesse caso, dever ser considerado o art. 22 c/c o 13, quando afirma que dever ser levado em conta
as prerrogativas do posto e graduao do militar em servio na Fora. o caso de vrios militares
que, mesmo na reserva, continuam a exercer funes dentro das unidades militares. Apesar de j
estarem na reserva, a eles no foi afastada a prerrogativa de posto ou graduao. Alis, a patente de
um oficial vitalcia, dela somente ocorrendo a perda por fora de deciso de tribunal competente,
conforme art. 142, caput, e 3o, VI, no tocante aos Oficiais das FFAA, e arts. 42, 1o, e 125, 4o, para
os oficiais e graduados que servem nas Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares. Portanto,
estando o militar da reserva ou reformado fora das FFAA, por fora do art. 22, no poder praticar
ou sofrer violncia contra superior. Entretanto, se por algum motivo estiver a servio das FFAA em
sujeio disciplina ou hierarquia militar, poder ser sujeito do delito contido no art. 149.

Violncia contra militar de servio

Art. 158. Praticar violncia contra oficial de dia, de servio, ou de


quarto, ou contra sentinela, vigia ou planto:

Pena recluso, de trs a oito anos.

Sujeito ativo, aqui, pode ser qualquer pessoa, civil ou militar. Sujeito passivo procurou a lei
estabelecer a instituio militar, na figura de algumas funes. Note-se que, apesar do ttulo violncia
contra militar em servio, no ser qualquer militar nem o exerccio de qualquer servio que ir
caracterizar tal delito, este apenas ocorrer se a conduta for contrria a oficial de dia, de servio ou
de quarto ou sentinela, vigia ou planto. A violncia, se praticada contra outros militares em servio,
poder, conforme a hiptese, configurar leso corporal, desacato etc.

Oficial de dia o representante do Comandante da Unidade (no caso das FFAA) ou do Comandante
da Polcia Militar, com atribuies previstas em regulamento, como, por exemplo, controlar a
entrada e sada de civis nos quartis, cumprimento da escala por parte das sentinelas, entre outras.
De servio ou de quarto corresponde ao momento em que realiza as tarefas.

Jorge Csar de Assis menciona que nas Unidades operacionais de Polcia Militar, em funo do
servio de rdio-patrulhamento motorizado, existe a figura do Oficial Coordenador de Policiamento

35
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

da Unidade (CPU), ou Oficial de Ronda, que vai para a rua com suas equipes [...]32. Apesar de tal
servio por vezes ser interpretado analogicamente como um equivalente ao do Oficial de Dia das
FFAA, pelo princpio da legalidade, sobre ele no poder ser considerado o delito de violncia contra
militar em servio que estatui taxativamente as hipteses em que a ofensa penal se apresenta.

O delito consuma-se no momento em que ocorre a violncia. A tentativa plenamente possvel.

Formas qualificadas:

1o Se a violncia praticada com arma, a pena aumentada de um


tero.

2o Se da violncia resulta leso corporal, aplica-se, alm da pena


de violncia, a do crime contra a pessoa.

3o Se da violncia resulta morte:

Pena recluso, de doze a trinta anos.

A primeira modalidade diz respeito violncia praticada com arma. Nota-se pela redao que a
violncia ter que ser realizada utilizando-se do instrumento arma. Portanto, no basta estar o
agente portando a arma, necessrio que ela sirva de veculo para a prtica da violncia.

A segunda qualificadora decorre da prtica dolosa de leso corporal. Se a leso for culposa, incidir
a regra do art. 159. Logo, a leso tem que ter sido no mnimo desejada ou assumida pelo agente.

No mesmo sentido, s que agora com o resultado morte, o disposto no 3o.

Em ambas as hipteses, observa-se a realizao de um concurso formal, art. 79 do CPM, quando


com uma s ao pratica o agente dois resultados.

Ausncia de dolo no resultado

Art. 159. Quando da violncia resulta morte ou leso corporal e as


circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado nem
assumiu o risco de produzi-lo, a pena do crime contra a pessoa
diminuda da metade.

Trata aqui o cdigo do chamado preterdolo. Na hiptese do art. 159, o resultado leso corporal ou
morte no foi desejado nem assumido pelo agente, ainda que em concurso formal.

32 ASSIS, op. cit., p. 299.

36
Captulo 4
Do desrespeito a superior e a
smbolo nacional ou a farda

Desrespeito a superior

Art. 160. Desrespeitar superior diante de outro militar;

Pena deteno, de trs meses a um ano se o fato no constitui


crime mais grave.

Desrespeito a comandante, oficial-general ou oficial de servio.

Pargrafo nico. Se o fato praticado contra comandante da


unidade a que pertence o agente, oficial-general, oficial de dia, de
servio ou de quarto, a pena aumentada da metade.

Pela imposio hierrquica, observa-se que o ilcito somente poder ser praticado por um militar.

A conduta tpica consiste em desrespeitar, que nada mais do que agir sem a devida educao, faltar
com a considerao devida entre um subordinado e superior. Para que ocorra o delito, necessrio
que o ato de desrespeito se d para com um superior hierrquico e que ocorra diante de outro militar.

Se o ato desrespeitoso se der para com um comandante da unidade em que sirva oficial-general,
oficial de dia, de servio ou de quarto, a pena aumentada da metade.

Como j informado, a condio de superior de um militar em cotejo com outro decorre do posto, da
graduao e da funo do cargo militar, conforme o art. 24 do Cdigo Penal Militar. Tratando-se de
corporaes diversas, a superioridade hierrquica decorre, exclusivamente, da diversidade de posto
ou graduao, e no da funo.

A questo hierrquica indiferente no que concerne ao terceiro que esteja presente quando do ato
desrespeitoso. necessrio que esteja presente, em condies de ouvir as palavras desrespeitosas
ou ver os atos desrespeitosos, no sendo necessrio que tenha ouvido ou visto a conduta ofensiva.

O ato de desrespeitar pode dar-se de vrias maneiras, por palavras, gestos, gritos, desenhos,
escritos etc. A questo envolvendo o militar da reserva ou reformado a mesma citada no captulo
anterior. O desrespeito, por disposio expressa, crime subsidirio, portanto, no se aplica o art. 160
quando a conduta configurar delito mais grave, como desacato (art. 298 do CPM), insubordinao
(art. 163 do mesmo cdigo).

Nesse sentido: Apelao 1986.01.044667-2/RJ, DJ de 16 dez. 1986, Rel. Min. Antonio Carlos
Seixas Teles, cuja ementa traduz: [...] palavras desrespeitosas, respostas desatenciosas quando
proferidas com o visvel propsito de ofender a dignidade ou decoro ou deprimir a autoridade do

37
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

superior hierrquico deixa de constituir o crime de desrespeito a superior, em razo da regra da


subsidiariedade, para configurar o delito de desacato.

As qualificadoras vm descritas no pargrafo nico.

A primeira diz respeito figura do comandante da unidade como ofendido. Comandante quem chefia
uma unidade militar qual pertence o agente. O cdigo exige que seja o comandante da unidade,
logo, no tem aplicao a terminologia corrente na Marinha, que considera como comandante
algumas categorias de oficiais. Vale lembrar que o CPM, em seu art. 23, informa que equipara-se ao
comandante, para efeito da aplicao da lei penal militar, toda autoridade com funo de direo.

No que toca unidade militar, esta assume sentido bem amplo, podendo ser a prpria Arma
(Marinha, Exrcito ou Aeronutica), como diviso, brigada, esquadrilha, navio etc.

Contra militar na funo de oficial de dia, de quarto ou de servio. A lei aqui se reporta funo e
no ao posto ou graduao. Portanto, o aspirante a oficial ou o guarda-marinha que esteja exercendo
alguma das funes ali elencadas pode ser vtima do delito.

O momento consumativo ocorre quando praticado o desrespeito. A tentativa de difcil aceitao.

Se o desrespeito exercido com o sentido de ofensa moral, com o objetivo de diminuir a autoridade
do superior, o delito ser o desacato (art. 298). Se a condio de superior desconhecida pelo agente
militar, responder por injria (art. 216).

Desrespeito a smbolo nacional

Art. 161. Praticar o militar, diante da tropa, ou em lugar sujeito


administrao militar, ato que se traduza em ultraje a smbolo
nacional;

A CF anuncia em seu art. 13, 3o, como sendo os smbolos nacionais: a bandeira, o hino, as armas
e o selo nacional.

A conduta somente dolosa pode ser realizada de vrias formas, desde a destruio ou dano aviltante
como as manifestaes de escrnio.

Sujeito ativo, somente o militar, e de se lamentar que, para tipificao, necessrio que o fato
ocorra em lugar sujeito administrao militar ou diante da tropa. O lamento muito maior quando
se observa que na legislao comum no h tipificao para tal tipo de ilcito.

Portanto, um militar que, por exemplo, em uma competio esportiva, fora de rea militar, em
um ginsio particular, ao ser premiado ou no, venha a vilipendiar a bandeira nacional, ter sua
conduta apenas circunscrita no mbito disciplinar.

Despojamento desprezvel

Art. 162. Depojar-se de uniforme, condecorao militar, insgnia ou


distintivo, por menosprezo ou vilipndio:

38
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Pargrafo nico: A pena aumentada da metade, se o fato


praticado diante da tropa, ou em pblico.

O uniforme tem forte carga simblica e anuncia tradio dentro de uma FFAA. Serve tambm como
objeto de identificao do militar e, como informa Macedo Soares,

na vida militar, o uniforme, as insgnias, as condecoraes do direito a certas


prerrogativas, conferem certos direitos que a disciplina e a subordinao
garantem. Assim, o direito s continncias, obedincia e o respeito ao oficial,
ao superior hierrquico, so devidos ao militar que se d a conhecer pelo seu
uniforme, pelas suas insgnias etc.33.

Entende Lobo que o crime somente poder ser praticado por militar. Em que pese a norma no fazer
tal exigncia, a anlise do art. 9o, III, do Estatuto Repressivo Castrense, que trata das hipteses de
crime militar realizado por civil, impede em suas alneas qualquer hiptese de adequao conduta
exercida por civil. Mais uma vez aqui se lamenta a ausncia de norma, mesmo na legislao penal
comum, quanto conduta descrita, pois poderemos ter situaes em que um civil queira proceder a
despojamento de um uniforme, por exemplo, algum que tenha recebido o uniforme e as insgnias
do filho morto em uma misso e depois publicamente procede as seus despojamentos.

Despojar representa retirar com desprezo. O despojamento dever ser praticado de maneira
desprezvel, na forma de nojo, ofensa, injria, aviltamento no s do uniforme, mas tambm das
insgnias, das condecoraes militares, distintivos militares.

Uniformes sero aqueles previstos na legislao militar em vigor e destinados ao uso privativo dos
militares das FFAA, da Polcia Militar e dos Bombeiros Militares. As condecoraes, para efeitos de
tipificao, devero ter sua origem no corpo militar, j que as condecoraes civis no se enquadram
no tipo. Portanto, para que ocorra o delito, devero ser aquelas condecoraes institudas por
organizaes militares destinadas a militares por atos praticados em tempo de paz ou de guerra.
J as insgnias e distintivos dizem respeito ao posto, graduao, especializao em cursos, como
tambm indicam a unidade a que pertence o agente ou, mesmo, onde serviu.

Afirma Lobo que carece de relevncia penal despojar-se o militar, de uniforme, de posto ou
graduao superior ao seu, ou de uniforme, distintivo ou insgnia a que no tem direito. Nesse caso,
o crime seria o uso ilcito de uniforme ou do distintivo ou insgnia (arts. 171 e 172)34. Aqui abro a
divergncia. Os arts. 171 e 172 tratam do uso indevido de uniforme, distintivo e insgnia. J o art. 162
trata de condutas aviltantes, de menosprezo a condecorao (no prevista nos arts. 171 e 172, como do
uniforme e da insgnia). Uma coisa utilizar-se do uniforme indevidamente, ou por no ser membro
das FFAA ou por utilizar-se de uniforme correspondente a posto ou graduao diferente do seu. Esse
uso, por si s, j ilegal. Outra despojar-se deste uniforme ou insgnia de maneira vil, ordinria.
Entendo que, neste caso, teramos duas condutas em concurso. Exemplo, um militar a ser descoberto
utilizando-se de uniforme e insgnia correspondente a posto superior ao seu, recebe ordens de retir-
los imediatamente e o faz diante da tropa de forma totalmente desprezvel, jogando a insgnia ao cho,
pisoteando-a. Antes praticou o uso indevido de uniforme, depois o despojamento desprezvel.

33 SOARES, Macedo, op. cit., p. 178.


34 LOBO, op. cit., p. 187.

39
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

A consumao ocorre no momento que o agente retira alguma pea do uniforme, a insgnia ou a
condecorao de forma vilipendiosa. A tentativa possvel.

Se o ato praticado diante da tropa ou em pblico, ocorrer a sua forma qualificada. Por tropa,
pode-se entender um grupo de militares, por menor que seja o grupo, exemplo, a tripulao de um
avio, de um tanque de guerra. Pblico, lugar aberto ao pblico ou exposto ao pblico, ou seja, lugar
de livre acesso a um nmero indeterminado de pessoas. Logo, nesta hiptese, no necessrio que
o ato seja presenciado por um terceiro, basta a possibilidade de ser presenciado.

40
Captulo 5
Da Insubordinao

Segundo Cryslito de Gusmo, insubordinao consiste no ato pelo qual o militar quebra os laos
de sujeio e obedincia hierrquica e disciplinar, quer no obedecendo s ordens emanadas,
por qualquer meio, de seus superiores, quer ofendendo fsica ou moralmente, por vias de fato ou
ultrajes35.

Em que pese o cdigo abrir o Captulo V com a expresso insubordinao, o que se observa que o
captulo tipifica quatro ilcitos, todos com nomes diversos. Entretanto, comumente, denomina-se
insubordinao quando ocorre a figura da recusa de obedincia, prevista no art. 163. So vrios
os delitos que acabam sendo enquadrados como insubordinao, o que, na boa tcnica, se ver
que melhor seria sua denominao para determinados tipos de conduta, e no uma classificao
genrica para diversos tipos penais. Vamos a eles.

Recusa de obedincia

Art. 163. Recusar obedecer a ordem do superior sobre assunto


ou matria de servio, ou relativamente a dever imposto em lei,
regulamento ou instruo.

O objeto jurdico a ser protegido o respeito devido pelo inferior ao superior, ou seja, o respeito
disciplina e hierarquia.

Sujeito ativo, somente o militar. O ato deve ser realizado individualmente, pois, se a recusa obedincia
for praticada por dois ou mais militares, o delito no ser mais o do art. 163, e sim o de motim.

No h necessidade de se exteriorizar a recusa. Como a conduta omissiva, poder ocorrer


simplesmente com a mera omisso ou retardo em se praticar o ato determinado. Todavia, a recusa
uma manifestao de vontade que pode dar-se das mais variadas formas, palavras, gestos,
imobilidade, atuar contrariamente ordem recebida etc.

A ordem deve referir-se ao temrio de servio ou ser relativa a dever imposto em lei, regulamento ou
instruo. Portanto, a recusa ordem alheia a assunto de servio ou que seja viciada pela ilegalidade
afasta a tipicidade contida no art. 163.

Lamenta-se que nosso ordenamento no preveja a hiptese de dvida por parte do subordinado
e os meios para solicitar confirmao quanto clareza da ordem, ao contrrio do que se v em
outros ordenamentos jurdicos. De acordo com o nosso cdigo, ao militar s lcito descumprir a
ordem se esta for manifestamente criminosa, o que, como veremos mais frente, contradiz o tipo
redigido para recusa de obedincia. Apelao 2006.01.050473-7: AM. DJ de 31 maio 2007. Rel.
Min. Valdsio Guilherme Figueiredo. No cabe ao subordinado invocar o pargrafo nico do art.
2o do RDAER para descumprir ordem legal de seu superior, a qual se revelou clara e objetiva, sem
apresentar excesso. Ao invs de seguir os trmites legais impostos no Regulamento Disciplinar,

35 GUSMO, Chrysolito de. Direito Penal Militar, Rio de Janeiro: Jacinto Ribeiro dos Santos Editor, 1915, p. 64.

41
optou o Acusado por injustificvel quebra dos laos da obedincia hierrquica e da disciplina militar,
incidindo, assim, no tipo penal previsto no art. 163 do CPM.

Servios so aqueles atribudos aos militares no exerccio de suas funes, em razo do cargo, ou
seja, no se reduz queles de natureza militar, mas a qualquer um que esteja ligado a funo e
cargo atribudo ao subordinado, como, por exemplo, limpeza, preparo de refeies, manuteno dos
meios de transporte etc. Certo, porm, que poder o militar recusar determinado servio caso este
no esteja previsto para a sua graduao ou posto.

A mesma escusa se aplica quando determinada instruo destina-se a atender a deficincias de


parcela especfica do contingente, no alcanando quem, comprovadamente, no se encontra na
situao dos destinatrios36, com apoio em Acrdo do STM, que manteve absolvio de soldado j
alfabetizado que se recusara a comparecer aula de alfabetizao, porque j era alfabetizado (AP.
33.424. Conferir Lobo, op. cit., p. 191).

Critica Lobo deciso do STM que considera a solicitao por parte de superior como uma ordem
legal e irrecusvel, ou seja, com o seu descumprimento, passvel de insubordinao. Para Lobo,
a solicitao no ordem, e o tipo exige ordem. A crtica em princpio vlida, pois o tipo exige
ordem, ocorre que, dentro do crculo militar (no que concerne a matria de servio), a determinao
exercida por um superior direcionada a um inferior no se condiz com a figura do pedido, da
solicitao, circunscrevendo-se sempre em uma ordem.

Ao militar, no conferida uma atribuio, e sim uma misso. Essa distino no passou despercebida
a Jescheck, para quem, com respaldo no ordenamento germnico, enquanto os funcionrios civis
recebem instrues (Anordnungern), os militares recebem ordens (Befehle). Para esse jurista, entre
a relao dos rgos que ordenam e aqueles que executam, deve-se partir sempre de uma presuno
de conformidade com o direito37.

A ordem ilegal ou estranha ao servio no impe o dever da obedincia, conforme dito acima. Nesse
sentido, STM, Recurso Criminal 1997.01.006441-4, PR: DJ de 18 fev. 1998. Rel. Min. Antonio
Carlos Nogueira. Recusa de obedincia. Atipicidade. Hiptese que no preenche o elemento
normativo do tipo penal de recusa de obedincia posto que, no caso, a ordem verbal e impessoal de
superior proibindo o Acusado de aproximar-se ou conversar com um militar regularmente preso,
na Organizao Militar, no est relacionada com assunto de servio ou o dever militar. Ademais, a
total ausncia de potencial ofensa autoridade ou disciplina militares, enquanto bens juridicamente
tutelados pela lei penal militar, uma vez que o fato no trouxe qualquer repercusso negativa, afasta
a possibilidade de configurao do delito de recusa de obedincia.

O Cdigo Penal Militar, por sua vez, permite a escusa absolutria apenas quando o militar deixa
de cumprir a ordem manifestamente criminosa, art. 38, 2o, cujo texto informa: Se a ordem do
superior tem por objeto a prtica de ato manifestamente criminoso, ou h excesso nos atos ou na
forma de execuo, punvel tambm o inferior. O que gerou por parte do STM a observao
de que [...]A obedincia hierrquica no mbito militar possui peculiaridades, como se verifica na
lio de Jorge Alberto Romeiro, o militar s pode e deve desobedecer a ordem direta do superior

36 LOBO, op. cit., p. 191.


37 JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal. Granada, Espanha: Editorial Comares, 1993, p. 353-354.

42
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

hierrquico, em matria de servio, sem incorrer no crime de insubordinao, se ela tem por objeto
a prtica de ato manifestamente criminoso. (Curso de direito penal militar: parte geral. So
Paulo: Saraiva, 1994. p. 124). O transporte de um paciente para efetuar um exame no pode ser
considerado um ato manifestamente criminoso. AP. 2008.01.051039-7/PR, DJ de set. 2009.
Ocorre que, para caracterizao do ilcito previsto no art. 163, elemento do tipo a legalidade e a
matria de servio e no a sua tipificao penal.

O Tribunal Militar do Rio Grande do Sul se pronunciou pela exigncia de ofensa a estrutura
hierrquica militar, conforme ementa que assim anuncia: Recusa de obedincia. Art. 163, caput, do
CPM. A eventual resistncia meramente impertinente determinao superior no caracterizadora
de abalo no comando da autoridade contestada desnatura o delito do art. 163 do CPM, sendo punvel
a ttulo de desobedincia, nos termos do art. 301 do mesmo cdigo, quando atingir a organizao
militar. Na recusa de obedincia, essencial que a conduta abale a estrutura militar, quebre os
vnculos de hierarquia e disciplina devidos pelo inferior em relao ao superior. Na desobedincia, o
crime praticado contra a administrao castrense, e no contra a autoridade militar. O Tribunal d
parcial provimento ao apelo da defesa para desclassificar o crime para o art. 301, c/c o art. 58 ambos
do CPM, apenando o ru em 30 (trinta) dias de deteno, com sursis bienal mediante condies.
Deciso unnime. (TJM/RS. Apelao Criminal 103318-09. Rel. Juiz-Cel. Paulo Roberto Mendes
Rodrigues. DJE no 4.290 de 8 mar. 2010.

No mbito de um estado democrtico de direito, melhor seria que escusa absolutria tratada na parte
geral se referisse ordem manifestamente ilegal, e no manifestamente criminosa, haja vista que
nem toda ordem ou ato ilegal ser necessariamente criminoso. Em todo caso, o tipo descrito no art.
163 fala apenas em dever imposto em lei.

O ilcito consuma-se no momento em que o agente recusa-se a obedecer a ordem legal. No cabvel
a tentativa.

A recusa parcial da ordem j configurou o tipo em comento, conforme deciso do Tribunal Militar do
Estado de Minas Gerais: TJM/MG. Proc. 15.463/2a AJME, Rel. Juiz Cel. PM Laurentino de Andrade
Filocre, DJ de 4 nov. 1997:

A obedincia de apenas parte da ordem do superior, por deciso do inferior


que deixa de acat-la afrontosamente, no desfigura o crime de insubordinao.
Apelao exclusiva da defesa impede o reparo da sentena que possa agravar
a condenao.

O indiciado ou acusado pela prtica do art. 163 no tem o direito liberdade provisria (art. 270,
pargrafo nico, b, do CPPM). Ao condenado no se estende o benefcio do sursis (art. 88, II, a,
do CPM e o art. 617, II, a, do CPPM).

Oposio a ordem de sentinela

Art. 164. Opor-se a ordem de sentinela.

Melhor seria a inscrio desse tipo penal na parte concernente desobedincia (art. 301). Em que
pese estar descrita dentro do captulo concernente insubordinao, no se confunde com ela, pois
o sujeito ativo poder ser tanto o civil quanto o militar.

43
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

A sentinela sempre exerceu e continua a exercer importante papel na segurana de uma unidade
militar, tanto no que toca ao material e documentao ali guardado como s pessoas, militares que
l estejam.

A permisso para que o civil possa ser sujeito ativo do delito vem descrita no s pelo art. 164,
que nada restringe a respeito, como tambm pela conjuno das alneas insertas no inciso III do
art. 9o do Cdigo Penal Militar. O inciso III descreve as circunstncias em que um civil comete
crime militar (apenas no que toca Justia Militar da Unio). No caso, podemos citar, entre outras
circunstncias, quando praticados: a) contra o patrimnio sob administrao militar ou a ordem
administrativa militar; b) em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao de
atividade; c) contra militar durante perodo de vigilncia (no se exigindo aqui que seja em lugar
sujeito administrao militar, por motivos bvios, haja vista que a alnea ainda admite o fato de ser
em acampamento, acantonamento ou manobra) e d) ainda que fora do lugar sujeito administrao
militar contra militar em funo de natureza militar e nada mais caracterstico que a funo de
sentinela como de natureza militar ou ainda quando legalmente requisitado para preservao da
ordem pblica.

No h como admitir segurana de uma unidade militar sem preservar a autoridade do ou da


sentinela, tanto assim, que o Direito Militar espanhol, que somente admite em seu ordenamento
penal os chamados crimes propriamente militares (por fora constitucional), abre um captulo para
os delitos praticados por civis, relacionando entre eles a oposio e a violncia contra o sentinela.

Realmente, no d para inserir no sentido de subordinao hierrquica trazida no captulo da


insubordinao o civil como insubordinado a uma ordem de sentinela. Melhor seria que o cdigo
tivesse previsto tal conduta de forma mais explcita ou at mesmo de maneira qualificada para as
hipteses de desobedincia ou, ainda, adotasse a postura ditada pelo cdigo espanhol.

No que toca Justia brasileira, tal posicionamento vem j acomodado h tempos, conforme
demonstram as seguintes decises, em que pese a existncia de uma deciso considerando o fato
como delito de desobedincia: Embargos 1984.01.043872-0 DJ de 19 out. 1884, Rel. Min. Deoclecio
Lima de Siqueira, cuja ementa informa: [...] Desobedincia cabe a desclassificao, pedida
pela defesa, do art. 164 para o art. 301 do CPM. O crime praticado, no caso sub examen foi de
desobediencia, inserido entre as figuras penais dos crimes contra a administrao militar. No
h dvida de que a sentinela, no desempenho de sua misso, uma autoridade militar que age,
segundo as circunstncias, no interesse da segurana da administrao militar. in casu, sendo o
sujeito ativo um civil, no h qualquer dever de subordinao, ainda que momentneo, sentinela.
d-se provimento aos embargos oferecidos para desclassificar o delito para a incidncia no art. 301
do CPM, e reduzindo, assim, a pena imposta ao embargante. Deciso por maioria.

Apelao 1998.01.048090-0 UF: PA, DJ de 15 jul. 1998 Rel. Min. Carlos de Almeida Batista [...]
Desobedincia local sob administrao militar sentinela. [...] Local sob a administrao militar,
murado, com cancela devidamente pintada de preto e amarelo, mostrando ao centro a placa pare,
guarnecida por soldado. Desobedincia ordem da sentinela de parar para se identificar, passando
o civil, conscientemente, pelo lado da cancela, adentrando na rea militar. Delito comprovado,
sendo imposta reprimenda mnima pela desobedincia com o benefcio do sursis pelo prazo de dois
anos. Recurso provido. Deciso majoritria.

44
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

As demais decises, sempre caminharam para o sentido do delito do art. 164. Neste sentido: Recurso
em Sentido Estrito 1984.01.005631-4, Rel. Min. Heitor Luiz Gomes de Almeida. DJ de 16 nov. 1984,
[...] Civil que, em local sujeito a vigilncia militar, desobedece a ordens de sentinela e de oficial em
servio, desacatando a este, na presena de subordinados Crime militar em tese.

Rec. Criminal 2000.01.006755-3: RJ, DJ de 12 fev. 2001, Min. Carlos Eduardo Cezar de Andrade
Rejeio de denncia. Notitia criminis sobre oposio a ordem de sentinela. [...] Ocorrncia, em
tese, do ilcito denunciado. Inconformismo demonstrado pelo Orgo Ministerial ante rejeito de
vestibular fulcrada no art. 164 do CPM. Tpica do delito em foco, a conduta de elemento que, estando
na direo de automvel, ultrapassa cancela de Prtico de Unidade Militar, onde recebera ordem
de sentinela, no sentido de ali deter-se para respectivo controle de interesse da Administrao
Castrense. Deciso por unanimidade.

Apelao 2008.01.051225-0 F: RJ;: DJ de 2 jul. 2009, Min. Maria Elizabeth Guimares Rocha: A
segurana da unidade militar e a disciplina e o prestgio da autoridade castrense ficam expostos com a
oposio s ordens do militar que tem por misso guardar determinado local sujeito administrao
militar. Impossvel admitir desobedincia s ordens emanadas da autoridade militar competente,
transmitida por quem se encontra em servio de sentinela. Inteligncia do art. 164 c/c o art. 72, inciso
I, do CPM. deciso unnime.

Apelao 2001.01.048825-1: MS. DJ de 6 jun. 2002, Min. Jos Luiz Lopes da Silva Militar que
atravessa cancela, em motocicleta em alta velocidade, sem atender o sinal de pare de seus colegas
que se encontravam de planto, comete o crime de oposio a ordem de sentinela, previsto no
art. 164 do CPM. Apelo do MPM provido, em parte, somente para condenar o apelado pelo crime
previsto no art. 164 do CPM. Deciso unnime.

O ncleo do tipo opor-se, resistir, contrapor-se, e pode ser realizado tanto na forma comissiva
como omissiva. Considerando o Estado Democrtico de Direito, a ordem emanada dever ser legal
e a ordem do sentinela deve circunscrever-se ao que foi a ele determinado, no sendo exigvel do
agente que cumpra o excesso por vezes idealizado pelo sentinela.

Lobo considera como sentinela o seguinte conceito:

militar legalmente encarregado da guarda de determinado local sob


administrao castrense, com ou sem armamento, usando os acessrios
indicativos de sua condio de militar em servio. No conceito de militar no
ingressa a condio de militar isolado, pois esse servio pode ser executado
por um ou mais militares, dependendo das circunstncias do servio, da
necessidade de segurana do local etc.38

Apenas apresenta-se reservas quanto ao local sob administrao castrense, haja vista que o servio
de sentinela poder estar a se realizar em local diverso do militar. Ex.: guarda de um prdio pblico
civil, quando requisitado para tal. vigilncia de uma viatura que tenha apresentado defeito e esteja
carregada de armamento, mesmo que em via pblica.

38 LOBO, op. cit., p. 339.

45
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Assim como o delito do art. 163, a oposio ordem de sentinela delito residual, ou seja, deixa de
existir o art. 164 se do fato decorre crime mais grave, leso corporal, homicdio, desacato etc.

Por fora do art. 270, b, do CPPM, o indiciado ou denunciado no goza do benefcio da liberdade
provisria e, uma vez condenado, sobre ele no se aplica a regra do art. 617, II, a, do CPPM, que
confere o benefcio da suspenso condicional da pena. Entendo que, sendo o agente um civil, poder
gozar dos benefcios expostos nesse pargrafo. Sobre esse tema, debateremos com maior vigor ao
tratarmos do art. 173.

Reunio Ilcita

Art. 165. Promover a reunio de militares ou nela tomar parte


para discusso de ato de superior ou assunto atinente disciplina
militar.

Pena deteno de seis meses a um ano a quem promover a reunio;


de dois a seis meses a quem dela participa, se o fato no constitui
crime mais grave.

Mais uma vez, vemos a mesma situao prevista para o delito anterior. No delito do art. 165, o civil
tambm pode ser sujeito ativo, o que contradiz a ideia de insubordinao. Melhor seria se viesse no
captulo concernente aos crimes contrrios ordem ou disciplina militar.

O civil encontra-se amparado pelo art. 9o, III, a. Entretanto, por fora da prpria redao, somente
poder ser sujeito ativo no que toca discusso de assunto atinente disciplina militar, haja vista
que na primeira parte do dispositivo, a que trata de ato de superior, somente o militar subordinado
hierarquicamente poder ser o agente.

As condutas so promover e participar da reunio. A primeira consiste em tornar real, em organizar


a reunio, reunio esta com o fim especfico de discutir ato de superior ou assunto concernente
disciplina militar. Na segunda, o agente toma parte da reunio, reunio esta com as finalidades
previstas no art. 165. Basta a presena, no sendo relevante se participou antes da organizao, de
algum debate, de qualquer outra forma de promoo.

Se o agente desconhece o assunto a ser tratado e se retira to logo dele tem conhecimento, no
pratica o crime do art. 16539. Quem promove, comparecendo ou no reunio, j consuma o ilcito,
sendo indiferente a sua participao na dita reunio, j respondendo por sua promoo. Se o agente
recebe o convite, mas no participa da reunio, dela tambm no tendo praticado qualquer ato de
promoo, no responder pelo ilcito.

O militar que promove e os que participam da reunio para discusso de ato de superior,
necessariamente, tero que ser subordinados hierrquicos de quem emanou o ato. Porm, nada
impede que tanto a promoo como a participao contem com a colaborao de militar com grau
hierrquico igual ou superior ao daquele cujo ato gerou a controvrsia. Neste caso, dever responder
em concurso de agentes com os subordinados.

39 LOBO, op. cit., p. 342

46
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Como o dispositivo fala em reunio de militares, necessrio que dois ou mais militares estejam
envolvidos, includo quem promove.

O dispositivo contenta-se com a promoo ou participao na reunio, no exigindo se a discusso


ser desfavorvel ou no ao ato do superior.

O civil poder promover (organizar) a reunio para que militares discutam atos de seus superiores
ou tomar parte na reunio, neste caso, para discusso de assunto disciplinar.

O art. 166 tem carter residual, da ocorrer de responder por outro crime se a conduta constituir
crime mais grave.

Pela descrio do tipo, no cabvel a tentativa. O agente promove a reunio e a o delito j se


consuma. Na segunda parte, dela participa ou no. Se a reunio no chega a ocorrer, por interferncia
da autoridade militar, ou se a reunio dissolvida antes de iniciada a discusso, respondem os
agentes pela promoo da reunio. Se esta j se iniciara, respondero por dela terem tomado parte.
Em todo caso, a pena a mesma.

Publicao ou crtica indevida

Art. 166. Publicar o militar ou o assemelhado, sem licena, ato ou


documento oficial, ou criticar publicamente ato de seu superior
ou assunto atinente a disciplina militar, ou a qualquer resoluo
do governo.

Pena deteno, de dois meses a um ano, se o fato no constitui


crime mais grave.

So duas as condutas que devem ser praticadas somente pelo militar. A primeira consiste em
publicar, sem autorizao, ato ou documento oficial. A outra consiste em criticar publicamente
ato de seu superior ou assunto atinente disciplina militar, bem como a qualquer resoluo do
governo. Como menciona Lobo, o documento oficial e os atos, evidentemente, dizem respeito s
instituies militares; caso contrrio, o militar age como cidado, respondendo, nessa qualidade,
pela sua conduta, inclusive disciplinarmente40. Ora, se ir responder disciplinarmente, porque
agiu no como cidado, mas como militar, no mnimo cidado-militar. Se dvida poder surgir
quanto primeira parte, na conduta final, no h qualquer dvida, pois concerne a qualquer crtica
a resoluo do governo, ou seja, poder se dar sobre temas alheios a atividade militar.

A resoluo governamental vem no sentido de deciso governamental. Natural, pois a CF confere ao


Presidente da Repblica a autoridade mxima no mbito das FFAA.

Trata-se de infrao que somente poder ser praticada por militar. O STF, conforme HC 75.676,
entendeu que o militar da reserva ou reformado no comete o ilcito de publicao indevida, apesar
do contido nos arts. 13 e 22 do CPM. Ainda sob a legislao anterior, manifestou-se conforme RHC
33543, DJ de 7 jan. 1957.

40 Op. cit. p. 195.

47
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Os verbos a tipificarem o ilcito so: publicar e criticar (este publicamente). O primeiro consiste
em tornar pblico, divulgar, por meio escrito ou oral. O carter sigiloso do ato ou documento no
requisito do tipo, mas poder configurar delitos contra a segurana externa ou revelao de segredo.

A publicidade poder se dar por qualquer meio, aparelho de som, Internet, divulgao de imagem
etc. Porm, se j houve publicao oficial, no h como tipificar a primeira parte do delito.

Criticar, por sua vez, importa na emisso de conceitos, conceitos estes que podero ser favorveis
ou no. Mais uma vez, varivel a forma com que se d a crtica, oralmente ou por escrito. A norma
reprime a crtica que feita publicamente, logo, aquela que se d em lugar pblico, aberto ao pblico
ou exposto ao pblico, sendo irrelevante se chegou ou no ao conhecimento de terceiros.

A crtica tem como objeto ato de superior hierrquico, ato este relacionado com a disciplina militar
ou resoluo governamental. O ato deve emanar de superior hierrquico.

A tentativa possvel, na hiptese em que o documento interceptado antes de ser dada publicidade.

48
Captulo 6
Da usurpao e do excesso ou abuso
de autoridade

O cdigo classifica como delitos de usurpao os contidos nos arts. 167 a 172, quais sejam: assuno
ilegal de comando, conservao ilegal de comando, uso ilegal de uniforme por militar e uso ilegal de
uniforme por qualquer pessoa. Vale observar que a descrio do delito de uso ilegal de uniforme por
qualquer pessoa, na realidade, no se configura como um delito de usurpao, assim, melhor seria
ter sido enquadrado no captulo da fraude41.

Assuno de comando sem ordem ou autorizao

Art. 167. Assumir o militar, sem ordem ou autorizao, salvo


se em grave emergncia, qualquer comando, ou a direo de
estabelecimento militar.

Pena recluso, de dois a quatro anos, se o fato no constitui crime


mais grave.

Sujeito ativo, apenas o militar. Na hiptese de a ao ter sido realizada por um civil, o delito ser
o do art. 328 do Cdigo Penal comum, caso no configure crime mais grave. Sujeito passivo, as
instituies militares. Se a usurpao se der no mbito das polcias militares, competente a Justia
Militar estadual, conforme STF, CJ, 5037/RS, DJ de 12 ago. 1969.

Com a descrio do tipo, procura a lei penal militar tutelar a disciplina militar. Sua ofensa vem
caracterizada no fato de o militar fugir da cadeia hierrquica qual se encontra subordinado.

O ato descrito o de assumir o comando, ou seja, praticar atos prprios de quem o exerce, no sendo
necessrio qualquer formalidade ou declarao por parte do sujeito ativo.

Segundo o Estatuto dos Militares, Lei no 6.880, de 9.12.1980 em seu art. 34, comando a soma
de autoridade, deveres e responsabilidades que o militar investido legalmente quando conduz
homens ou dirige uma organizao militar. O comando vinculado ao grau hierrquico e constitui
uma prerrogativa impessoal, em cujo exerccio o militar se define e caracteriza como chefe. J o seu
pargrafo nico informa que: Aplica-se direo e chefia da organizao militar, no que couber,
o estabelecido para comando. Para fins do Cdigo Penal Militar, esclarece o art. 23 que se equipara
a comandante, toda autoridade com funo de direo. Portanto, pela informao trazida pelo
art. 34, caput e pargrafo, do Estatuto dos Militares c/c o art. 23 do CPM, a usurpao de comando
poder se dar tanto em grande unidade como em pequena.

Considerando a significativa soma de poderes que um comandante possui sobre um grupo armado,
natural a preocupao em se evitar que este seja dirigido por quem no tem qualificao ou indicao
para tal.

41 Conforme LOBO, op., cit. p. 199.

49
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

O art. 167 do CPM protesta, tambm, contra a assuno em direo de estabelecimento militar, ou
seja, chefia de repartio militar, hospital ou escola militar, sede ou circunscrio de junta militar42.

Vale ainda observar que o delito consuma-se apenas com a assuno ilegal de comando, no
sendo necessrio perquirir qualquer dano ou vantagem adquirida com a investidura. A simples
investidura, ilegalmente realizada, j ofende a disciplina militar. Os demais atos praticados, se
houver, devero ser analisados em face da aplicao da pena ou em concurso com outros delitos,
corrupo, destruio de documentos etc. A doutrina, porm, exige, para consumao do delito, que
o agente tenha praticado pelo menos um ato de ofcio, ou, como afirma Nelson Hungria, [...] no
basta arrogar-se ou atribuir-se a funo pblica, preciso exerc-la efetivamente, ou seja, praticar
algum ato de ofcio, como se fosse o legtimo funcionrio. A simples jactncia no penalmente
ilcita, salvo se contribuir para um fingimento, pois em tal caso ser reconhecvel uma contraveno
[...]43. Logo, a tentativa no cabvel.

O cdigo permite algumas excees para assuno do comando ou direo do estabelecimento


militar, se autorizado por quem de direito ou vindo o agente a receber uma ordem para assumir o
comando. Circunstncias podero surgir na vida castrense, em que a necessidade obrigue atuao
pronta de um militar no comando de um grupo, doena, morte, priso por amotinados, pelas quais
o comandante previamente investido possa assumir ou outro possa permanecer no comando.

O artigo tambm prev uma terceira hiptese, na qual, mesmo sem autorizao ou ordem, mas
diante de uma grave emergncia, haja necessidade de que o agente assuma o comando ou direo
do estabelecimento militar. Na hiptese da ocorrncia de um sinistro ou na eminncia de ocorrer, a
investidura do militar afasta qualquer formalidade, contentando-se com a situao ftica.

Conservao ilegal de comando


Art. 168. Conservar, comando ou funo legitimamente assumida, depois de receber
ordem de seu superior para deix-los ou transmiti-los a outrem.

Enquanto no art. 167 o agente assume comando a ele no previsto, no art. 168, o agente estava
previamente investido, porm se recusa a deixar comando ou funo legalmente assumida.

Sujeito ativo, apenas o militar. Ao contrrio do que foi previsto para a assuno de comando, no h
previso no Direito Penal comum para hiptese de a conservao de comando ou funo vier a ser
praticada por civil.

No delito de conservao ilcita, o militar encontrava-se legalmente investido no comando ou


funo e recusa-se a deix-lo ou transmiti-lo depois de ciente de sua destituio. Mais uma vez,
indiferente se o ato trouxe ou no alguma vantagem para a administrao. A ofensa a disciplina
militar j foi alcanada.

A ordem superior deve chegar ao conhecimento do agente, entretanto, no h necessidade de que


obedea algum formalismo especial, sendo vlido aquele previsto na norma e nos usos e costumes
(ex.: se o fato era sempre divulgado por meio de boletim de servio, via oral etc.).

42 LOBO, op. cit., p. 200


43 HUNGRIA, op. cit., p. 410.

50
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

A segunda parte do dispositivo no fala mais em comando, mas, sim, em funo pblica. Em que
pese o cdigo no delimitar se tal funo de natureza militar ou civil, a leitura do artigo impe o
entendimento de que tal funo somente poderia estar sendo exercida por um militar em um cargo
militar, pois a ele dado precipuamente a manifestao por meio de ordens. Portanto, cabvel a
prtica de ilcito por militar da reserva, na hiptese do art. 22 do Estatuto Penal Castrense.

Os delitos previstos nos arts. 169, 170 e 173 a 176 foram classificados no CPM como abuso
de autoridade.

Operao militar sem ordem superior

Art. 169. Determinar o comandante, sem ordem superior e fora dos


casos em que essa se dispensa, movimento de tropa ou ao militar.

Forma qualificada

Pargrafo nico Se o movimento da tropa ou ao militar em


territrio estrangeiro, ou contra fora, navio ou aeronave de pas
estrangeiro.

Mais uma vez tutela-se a disciplina castrense. No h dvida de que a movimentao de uma
tropa, mormente de um grupo armado, por exclusiva vontade do agente, algo extremamente
perigoso. Na forma qualificada, tutela-se no s a disciplina, mas tambm a segurana externa.
A movimentao em territrio estrangeiro algo que sempre pode provocar atritos no ambiente
diplomtico, podendo, inclusive, chegar a alguma represlia armada.

Considerando o que estatui o cdigo para a figura do comandante, como qualquer autoridade com
funo de direo, no procede a argumentao exposta por Lobo44 de que somente o militar
poderia ser sujeito ativo. O Cdigo Penal castrense no faz tal distino para fins de aplicao da
lei penal militar (vide art. 22), e nada impede que um civil seja designado como Comandante das
FFAA, como, por exemplo, um Ministro da Defesa, hiptese em que, em tese, poder determinar
indevidamente a movimentao de tropa. Certo que, para ser considerado agente do delito,
necessrio que esteja na funo de comandante.

Correta, porm, a crtica que faz Lobo45 quando o tipo exige a ausncia de ordem superior,
pois na realidade, a ilicitude da ordem de movimentao da tropa ou de ao militar decorre de
inobservncia de normas legais pertinentes e no da ausncia de ordem de superior, por maior que
seja o grau hierrquico.

Com efeito, as Foras Armadas, a Polcia Militar e o Corpo de Bombeiros Militar tm sua destinao
constitucional especfica, realizada com observncia das normas legais que a regulamenta. Logo,
o descumprimento dos preceitos constitucionais ou legais pertinentes sujeita o autor da ordem e
quem a cumpre s sanes da norma penal ora comentada, se o fato no constitui crime mais grave.

A movimentao de tropa pressupe um deslocamento de militares em nmero maior que dois,


tanto em local sujeito como fora da administrao militar, no exigindo a lei qualquer outra

44 Op. cit. p. 208


45 Idem.

51
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

finalidade como, por exemplo, intimidar outras autoridades. O STM, entretanto, vem entendendo
que a movimentao dever ter fins beligerantes, conforme Apelao 1988.01.045222-2/PR, DJ de
28 mar. 1989, e outros fins no previstos na norma, como, por exemplo, imposio de poder ou
alterao da ordem pblica, conforme Recurso Criminal 2001.01.006908-4, DJ de 22 mar. 2002.
de se ressaltar que, quando o legislador exigiu algum fim especial contido na movimentao de
tropa, deu outra classificao de ilcito, como pode ser visto no art. 136 (hostilidade contra pas
estrangeiro); art. 139 (violao de territrio estrangeiro); art. 149 (motim ou revolta em alguma de
suas modalidades). A movimentao em si de uma tropa j caracteriza grave ofensa disciplina e
hierarquia, sem mencionar no alto risco que ver uma tropa armada se movimentando por a, sem
qualquer amparo legal.

Se, da movimentao indevida, resultarem danos fsicos e materiais a terceiros, respondero o


comandante e os demais agentes responsveis, alm do art. 169, pelos delitos de homicdio, leso
corporal ou dano, podendo responder por tais infraes na Justia Militar ou na comum, conforme
as circunstncias que cercam as vtimas, se militar da ativa, civil, local etc., tudo conforme o art. 9o
do CPM.

Na forma qualificada, alm da movimentao da tropa em territrio estrangeiro, o que melhor


levaria o dispositivo a ser situado no captulo concernente aos crimes contra a segurana externa,
pelo menos nessa parte, a movimentao ou ao militar contra fora, navio ou aeronave de outro
pas. Mais uma vez, bastou ao legislador a simples movimentao ou ao militar, no exigindo que
dela faa parte qualquer ato de violncia, sendo suficiente a ordem dada, sem sequer se exigir o seu
cumprimento. Fora, nos dizeres de Lobo o agrupamento de militares, em nmero significativo,
portando armas militares46.

O delito consuma-se no instante em que a ordem chega aos comandados, independentemente de seu
cumprimento. A tentativa plenamente possvel, para a hiptese de que a ordem (seja escrita ou
verbal), no chega ao conhecimento dos comandados por circunstncias alheias vontade do agente.

Ordem arbitrria de invaso

Art. 170. Ordenar, arbitrariamente, o comandante de fora, navio,


aeronave ou engenho de guerra motomecanizado a entrada de
comandos seus em gua ou territrio estrangeiro, ou sobrevo-los.

Pena suspenso do exerccio do posto, de um a trs anos ou reforma.

Mais uma vez se informa que melhor seria a classificao de tal delito como ofensivo segurana
externa.

No que concerne ao sujeito ativo e passivo, valem as mesmas observaes lanadas no comentrio
do artigo anterior.

Comandante aquele que detm a funo de direo de uma unidade militar, de grande ou pequeno
porte. Fora um conjunto de militares. Navio, nos termos do art. 3o do CPM, toda embarcao
sob comando militar, embora sem utilizao blica (preferiu o cdigo conceituar navio para efeito

46 Op. cit., p. 210.

52
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

penal militar, haja vista a variada classificao que cerca os mais diversos tipos de embarcao),
aeronave, idem, sem necessidade quanto a sua utilizao blica.

O delito configura-se com a ordem destinada a que os comandados realizem os atos descritos no
art. 170. Desnecessrio que venha a cumprir a ordem, ou que haja qualquer reao por parte do
governo estrangeiro. Logo, consuma-se no instante em que a ordem chega ao conhecimento dos
comandados. A tentativa juridicamente possvel.

Uso indevido por militar de uniforme, distintivo ou insgnia.

Art. 171. Usar o militar ou assemelhado, indevidamente, uniforme, distintivo ou


insgnia de posto ou graduao superior.

Pena deteno, de seis meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.

Sujeito ativo deste delito somente o militar, sendo que este militar necessariamente dever ser de
posto ou graduao inferior ao militar que se utiliza do uniforme, distintivo ou insgnia. Na hiptese
de o seu uso ser por agente civil ou superior, que se utiliza, por exemplo, de insgnia de posto ou
graduao de inferior, o delito praticado ser o do art. 172.

O militar que se utiliza de uniforme ou outros smbolos ou indicativos pertencentes a superior


est na realidade usurpando de autoridade que no lhe foi conferida. Alm disso, como menciona
Macedo Soares,

Na vida militar, o uniforme, as insgnias, as condecoraes do direito a certas


prerrogativas, conferem certos direitos que a disciplina e a subordinao
garantem. Assim, o direito s continncias, obedincia e respeito ao oficial,
ao superior hierrquico, so devidos ao militar que d-se a conhecer pelo seu
uniforme, pelas suas insgnias etc. 47

O ncleo do tipo usar, que consiste em vestir, trajar o uniforme, indevidamente, ou seja, sem
observncia das normas que cercam a sua utilizao. No caso, de maneira diversa prevista, como,
por exemplo, sapatos e cintos sujos. Nesta parte do dispositivo, quer-se crer que o uso indevido
do uniforme atinge a qualquer militar, pois, caso se referisse utilizao por parte de uniforme
pertencente a superior, desnecessria a expresso indevidamente, j que ser sempre indevida a
utilizao de uniforme de superior por parte de inferior, quando distintos em sua confeco. O STM,
inclusive, j entendeu cabvel a insero de superior em coautoria com subordinado que foi induzido
pelo superior a utilizar-se de uniforme de oficial da marinha para que fossem obtidas vantagens
perante terceiros, pois o ardil perpetrado criou situao enganosa em desrespeito a funo e posto
de Oficial, conforme Apelao 1989.01.045862-0/RJ, DJ, de 10 abr. 1990.

No que toca aos distintivos e insgnias, devero, para configurao do tipo, ser estas de posto ou
graduao superior, no fazendo o dispositivo legal qualquer distino entre elas. O STM j teve
oportunidade de considerar como crime a utilizao de estrelas de metal utilizadas em luvas ou
ombreiras de uniforme de instruo, conforme Apelao 1982.01.043489-5 RJ, DJ de 19 abr. 1983.
Se as insgnias ou distintivos estiverem sobre uniforme civil, o fato ser atpico.

47 Op. cit., p. 178.

53
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Afirma Lobo que o uso do uniforme, distintivo ou insgnia de posto ou graduao superior de uma
arma por militar integrante de outra arma atende descrio do tipo. Concordamos, a hierarquia
um posicionamento estanque e alcana qualquer das armas envolvidas48.

O mesmo se aplica aos Policiais Militares e Bombeiros Militares, caso se utilizem de fardamento,
insgnia ou distintivo de superiores. Na hiptese de outra utilizao, sobre eles recai o art. 172.

Se certo que o cdigo no exige publicidade na conduta, certo tambm que, para configurao do
tipo de uso do uniforme, insgnia ou distintivo, pelo menos uma pessoa tenha visto a sua utilizao.
Registre-se que o tipo fala em usar, logo, guardar um uniforme indevido ou mesmo suas insgnias
e distintivos de superiores no penalmente relevante. Se a finalidade do uso for a prtica de
estelionato contra civis, dever responder por estelionato na justia comum, e pelo uso indevido na
Justia Militar.

O crime de mera conduta, consumando-se com o simples uso do uniforme, insgnia ou distintivo.

Como afirma Lobo, pela ausncia de dolo, inexiste crime no uso das peas acima indicadas para
representao teatral, cinematogrfica, televiso etc.49

Uso indevido de uniforme, distintivo ou insgnia militar por qualquer


pessoa

Art. 172. Usar, indevidamente, uniforme, distintivo ou insgnia


militar a que no tenha direito.

Pode ter como sujeito ativo tanto o militar como o civil. Para aquele, tutela a norma a defesa da
disciplina, no respeito ao posto, patente e os distintivos e insgnias recebidos na atividade militar.
Quanto ao civil, protege a lei a ordem administrativa militar,

considerando-se que o uniforme distintivo e insgnia identificam seu portador


como integrante da estrutura hierarquizada das Foras Armadas, concedendo-
lhe o poder legal e prerrogativas prprias de membro das instituies armadas,
peculiares ao posto, graduao ou condio de praa. No se deve esquecer
o interesse da administrao militar federal, de que elemento estranho
organizao castrense no ostente a condio de militar [...]50.

O ncleo do tipo usar, o que significa portar, trajar o uniforme ou estar com o distintivo ou
insgnia militar sobre ele ou outra vestimenta. O uniforme, o distintivo e a insgnia so aqueles
descritos nas normas regulamentares para cada Fora, alm da Polcia Militar e do Corpo de
Bombeiros Militar.

Assim, como no delito anterior, o legislador no exigiu a publicidade, mas necessrio se faz que pelo
menos outra pessoa tenha visto o uso indevido.

Como lembrado, tambm anteriormente, o dispositivo em comento se aplica tanto ao civil como
ao militar que porte uniforme, distintivo ou insgnia de posto ou grau hierrquico inferior, ou se
48 LOBO, op. cit., p. 215.
49 LOBO, op. cit., p. 216.
50 Idem, p. 345.

54
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

do mesmo grau hierrquico, de unidade diversa, ou de corporao que no a sua. J a utilizao


por militar de uniforme diferente daquele designado para o dia ou para a ocasio (solenidade de
passagem de comando, exerccio militar etc.), no se insere no mbito criminal, ficando restrito
esfera disciplinar.

Questo interessante saber se o civil pode responder por este delito quando se utilizar
indevidamente de uniforme, distintivo ou insgnia de policial militar ou de integrante do Corpo
de Bombeiros Militar.

Por fora da CF, em redao original e posteriormente com a insero do texto proveniente da
Emenda Constitucional no 45, fica estabelecido que a Justia Militar estadual somente poder
processar e julgar policiais militares ou membros do Corpos de Bombeiros Militares conforme 4o
e 5o do art. 125. Logo, no poder a Justia Castrense estadual processar e julgar um civil que venha
a se utilizar indevidamente de uniforme militar da PM, por exemplo. Todavia, o crime existe, no
sendo raro verem-se civis os praticando.

No mbito da Unio, a CF, em seu art. 109, IV, prescreve a competncia da justia federal para a
anlise dos crimes em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, ressalvada a competncia
da Justia Militar. Portanto, permitida quela que aprecie delitos previstos na legislao penal
militar, porm de competncia diversa, como, por exemplo, praticado por quem tem a prerrogativa
de foro cuja competncia seja da justia federal. Por exemplo, delito militar praticado por um
Promotor de Justia militar.

Acredita-se que isso poderia ser aplicado na esfera da justia estadual. Poderia esta processar e
julgar um civil que viesse a cometer o delito previsto no art. 172. S que o processo e julgamento
teriam que se dar no mbito da justia comum, e no no rgo especializado que a Justia
Militar. No caso estadual, isso assume maior compreenso, pois tanto a Justia Militar como as
demais integram o mesmo corpo jurisdicional, ao contrrio da Unio, em que cada uma possui a
sua independncia em relao a outra.

J ao militar da reserva ou reformado, outras consideraes devem ser apresentadas. A eles a lei confere
o direito de usar uniforme, distintivo ou insgnia em determinadas ocasies (solenidades militares,
cerimnia cvica, comemorativa de data nacional e ato social solene de carter particular, desde que
autorizado pela autoridade militar competente, tudo conforme o art. 77 da Lei no 6.880/1980), desde
que pertencentes ao posto ou graduao que detinham quando foram para a reserva ou reforma.
Nesse sentido, inclusive, a Smula no 57 do STF, quando afirma: Militar inativo no tem direito
ao uso de uniforme fora dos casos previstos em lei ou regulamento. Logo, o militar da reserva ou
reformado pode sim utilizar-se indevidamente de uniforme, distintivo e insgnia, sendo a ele aplicada
a sano prevista no art. 172.

Vale ainda mencionar o art. 22, que considera como militar para fins de aplicao do CPM todo
aquele que vier a ser incorporado s FFAA, ora, o militar da reserva pode ser incorporado s
FFAA. Neste caso, sobre ele incide a figura penal se utilizar indevidamente uniforme, distintivo
ou insgnia.

55
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Abuso de requisio militar


Art. 173. Abusar do direito de requisio militar, excedendo os
poderes conferidos ou recusando cumprir dever imposto em lei.

Deve-se partir do pressuposto que o militar tenha o direito de proceder requisio, s que o faz
excedendo ao poder legal anteriormente conferido. Procura o legislador proteger a disciplina militar.

Como sujeito ativo, somente o militar. Sujeito passivo, as instituies militares.

O tipo fala em abusar, ou seja, usar mal. Mais frente, fala em exceder, o que, por si s, j um
abuso do direito anteriormente permitido. O objeto da requisio pode ser bens ou servios. Se tal
tipo de ilcito mais comum de ser observado em tempo de guerra, sua aplicao em tempo de paz
poder ser sentida quando ocorrer uma grave emergncia, estado de stio ou defesa, como, ainda,
em perodo de mobilizao.

Como o tipo pressupe uma requisio legal e especfica, a requisio de bens que no guardem
relao com o que foi autorizado a requisitar poder configurar outros ilcitos, tais como, peculato,
concusso, estelionato, por exemplo, conforme a motivao e objetivo do agente.

O delito consuma-se no momento em que os bens ou servios passam esfera de vigilncia do agente.
A tentativa juridicamente possvel, se, por exemplo, o agente no leva consigo os bens excedentes.

Aquele que pratica o delito de requisio militar abusiva no goza do benefcio da liberdade
provisria, segundo o Cdigo de Processo Penal Militar em seu art. 270, pargrafo nico, b, o que,
no meu entender, no pode ter aplicao, em razo do que preceitua a CF. Esta, em seu art. 5o, LXI,
informa que ningum ser preso sem ordem judicial escrita, salvo em flagrante delito, transgresso
disciplinar e crime propriamente militar previsto em lei, fato inexistente, j que no h disposio
legal com a relao dos crimes propriamente militares. A mesma Lei Maior assevera tambm no
mesmo artigo, no inciso LXVI, que ningum ser mantido preso quando se admitir a liberdade
provisria, o que poderia levar a entender que a disposio contida no CPPM permitiria sempre a
manuteno da priso por si s.

Prosseguindo ainda a leitura pela CF, observa-se no art. 5o, inciso LXVIII e pargrafos, que o Brasil
respeitar os direitos e garantias previstos em tratados e convenes das quais seja signatrio e
tenham sido aprovados pelo Congresso Nacional.

Sob o ltimo ponto dito acima, vale esclarecer que a Conveno Americana de Direitos Humanos,
ou Pacto de San Jos da Costa Rica, assevera em seu art. 7o, nmero 6, que

Toda pessoa privada da liberdade tem direito a recorrer a um juiz ou tribunal


competente, a fim de que este decida, sem demora, sobre a legalidade de sua
priso ou deteno e ordene sua soltura se a priso ou a deteno forem ilegais.
Nos Estados Partes cujas leis preveem que toda pessoa que se vir ameaada
de ser privada de sua liberdade tem direito a recorrer a um juiz ou tribunal
competente a fim de que este decida sobre a legalidade de tal ameaa, tal
recurso no pode ser restringido nem abolido. O recurso pode ser interposto
pela prpria pessoa ou por outra pessoa.

56
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Ou seja, pode-se permitir a restrio legal a liberdade do agente, porm, tal deciso dever vir
fundamentada. Em outras palavras, necessrio o preenchimento dos requisitos concernentes
fundamentao da priso preventiva, entre elas, a devida fundamentao judicial de sua necessidade.

No sentido do que foi exposto, STF, HC 89645/PA, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ de 28 set. 2007, que
menciona: [...] 5. Para que a liberdade dos cidados seja legitimamente restringida, necessrio que o
rgo judicial competente se pronuncie de modo expresso, fundamentado e, na linha da jurisprudncia
deste STF, com relao s prises preventivas em geral, deve indicar elementos concretos aptos a
justificar a constrio cautelar desse direito fundamental (CF, art. 5o, XV - HC 84.662/BA, Rel. Min.
Eros Grau, 1a Turma, unnime, DJ de 22 out. 2004; HC 86.175/SP, Rel. Min. Eros Grau, 2a Turma,
unnime, DJ de 10 nov. 2006; HC 87.041/PA, Rel. Min. Cezar Peluso, 1a Turma, maioria, DJ de 24
nov. 2006; e HC 88.129/SP, Rel. Min. Joaquim Barbosa, 2a Turma, unnime, DJ de 17 ago. 2007. 6.
O acrdo impugnado, entretanto, partiu da premissa de que a priso preventiva, nos casos em que
se apure suposta prtica do crime de desero (CPM, art. 187), deve ter durao automtica de 60
(sessenta) dias. A decretao judicial da custdia cautelar deve atender, mesmo na Justia castrense,
aos requisitos previstos para a priso preventiva nos termos do art. 312 do CPP. Precedente citado:
HC 84.983/SP, Rel. Min. Gilmar Mendes, 2a Turma, unnime, DJ de 11 mar. 2005. Ao reformar a
deciso do Conselho Permanente de Justia do Exrcito, o STM no indicou quaisquer elementos
ftico-jurdicos. Isto , o acrdo impugnado limitou-se a fixar, in abstracto, a tese de que incabvel
a concesso de liberdade ao ru, em processo de desero, antes de exaurido o prazo previsto no art.
453 do CPPM. dizer, o acrdo impugnado no conferiu base emprica idnea apta a fundamentar,
de modo concreto, a constrio provisria da liberdade do ora paciente (CF, art. 93, IX). Precedente
citado: HC 65.111/RJ, julgado em 29.5.1987, Rel. Min. Clio Borja, 2a Turma, unnime, DJ de 21 ago.
1987. 7. Ordem deferida para que seja expedido alvar de soltura em favor do ora paciente.

Rigor excessivo

Art. 174. Exceder a faculdade de punir subordinado, fazendo-o com


rigor no permitido, ou ofendendo-lhe por palavra, ato ou escrito.

Pena suspenso do exerccio do posto, por dois a seis meses, se o


fato no constitui crime mais grave.

O superior tem o direito de punir o subordinado, alis, pela CF, art. 5o, LXI, poder at proceder a
priso como sano disciplinar. Porm, dever agir nos estritos termos que o Estado Democrtico
de Direito preceitua para a execuo da punio, seja nas medidas punitivas relacionadas infrao,
seja na formalidade e perodo determinado para seu cumprimento.

Sujeito ativo, somente o militar. Tem como sujeito passivo a instituio militar.

No h necessidade de subordinao direta, a lei contenta-se com a figura do superior, que estava
legalmente investido do poder de punir. Aqui, tambm, a lei no mais considera a figura do
comandante, o que ratifica a ideia de qualquer superior.

A conduta exceder a faculdade de punir, ditando a norma duas hipteses, com rigor no permitido,
ou de maneira ofensiva. Na primeira modalidade, produz os superiores atos rigorosos no
autorizados, como, por exemplo, deixar o militar que est preso, sem gua, sem comida, em cela

57
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

abarrotada de outros presos, exceder o prazo previsto para a soltura. Nesse sentido, STM, Apelao
1999.01.033452-1/RJ, DJ de 8 out. 1999.

Na segunda modalidade, a punio realizada, porm o agente pratica perante o inferior ato ofensivo
a sua honra, por meio de palavras, gestos ou escrito. A ofensa deve ocorrer concomitante punio,
pois, do contrrio, poder acontecer outro ilcito, como violncia aviltante a inferior, na hiptese
de vias de fato, art. 176, difamao ou injria, arts. 215 e 216 ou art. 212, abandono de pessoa. Se o
excesso for realizado com o fim de educao, instruo, tratamento ou custdia, e venha a expor a
perigo a vida ou sade da vtima, o delito ser o de maus tratos.

Consuma-se no momento em que ocorre o rigor ou que o subordinado toma conhecimento da ofensa.
Juridicamente, a tentativa possvel, tanto na primeira modalidade como na segunda, apenas esta
ter que ocorrer no plano da escrita.

Violncia contra inferior

Art. 175. Praticar violncia contra inferior

Resultado mais grave

Pargrafo nico Se da violncia resulta leso corporal ou morte


tambm aplicada a pena do crime contra a pessoa, atendendo-se,
quando for o caso, ao disposto no art. 159.

Como j mencionado, sempre que o cdigo na parte especial utiliza-se da expresso violncia, o faz
com o sentido de contato fsico, vias de fato, independentemente se ocorre leso corporal ou no. O
que o cdigo pune o puro ato de violncia.

Sujeito ativo, somente o militar. Sujeito passivo, o militar subordinado. Mais uma vez procura a
lei tutelar a disciplina militar. fundamental disciplina militar que o superior aja com correo
perante o inferior, no tendo cabimento qualquer ato de violncia a no ser aqueles previstos em
lei (vide legtima defesa, estado de necessidade) ou, tambm, os fundamentais manuteno da
disciplina, como a clusula no nominada de excluso do ilcito indicada no art. 42, pargrafo nico.
Portanto, independentemente do superior estar ou no em servio, de ser o inferior de sua unidade
militar ou mesmo arma, desnatura a tipificao do art. 175.

Consiste o delito em praticar alguma fora fsica sobre o subordinado. Tal violncia poder ser
exercida com o prprio corpo (um soco, um pontap, por exemplo) e, tambm, utilizando-se de
outros instrumentos (uma pedra, por exemplo).

O delito consuma-se com o contato fsico sofrido pela vtima. A tentativa plenamente possvel
se o contato no ocorre por circunstncias alheias vontade do agente, como ser empurrado no
momento em que arremessa o objeto, por exemplo.

Como se trata de delito que atinge fisicamente terceiros, deve-se sempre ter em mente a possibilidade
de ocorrncia da legtima defesa, do estado de necessidade ou, ainda, da clusula contida no art. 42,
pargrafo nico, que detm a seguinte redao: No h igualmente crime, quando o comandante
do navio, aeronave ou praa de guerra, na iminncia de perigo ou grave calamidade, compele os

58
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

subalternos por meios violentos, a executar servios e manobras urgentes, para salvar a unidade ou
vidas, ou evitar o desnimo, o terror, a desordem, a rendio, a revolta ou o saque.

Se, da violncia, ocorre leso corporal ou morte, incide a forma qualificada prevista no pargrafo
nico do art. 172, qual seja: adiciona-se a pena correspondente violncia, ressalvada a hiptese
do preterdolo, ou seja, se o resultado leso ou morte foi alcanado culposamente, quando, ento,
dever ser levado em considerao o art. 159, em que, a pena contra a pessoa diminuda a metade.

Como o delito na parte descrita no caput se contenta com as vias de fato, o exame de corpo de delito
somente ser exigido na modalidade qualificada.

O STM j teve diversas oportunidades de se manifestar sobre o delito em comento, valendo aqui
destacar o que abaixo segue:

Apelao 1988.01.045546/DF, DJ de 9 maio 1989, em que se afirma que o castigo fsico e agresso no
se constituem meios impositivos da disciplina militar. Apelao 1984.01.043885-1, DJ de 27 ago. 1984,
em que o crime de violncia no exige necessariamente, para sua configurao, que tenham ocorrido
leses integridade fsica do ofendido, bastando a caracterizao da prova do maltrato inpigido vtima,
o que resultou demonstrado pela prova testemuhal. Na Apelao 1984.01.044001, DJ de 13 jul.1984,
foi dito que acusado que durante manobra impe, imoderadamente, castigo fsico a subordinado
representante de figurao inimiga, tem sua conduta, penalmente reprovvel, subsunida na norma
estatuda no art. 175 [...]. Na Apelao 2003.01.049414/AM, DJ de 12 nov. 2004, foi aceita como
tipificada na forma qualificada a conduta de militar que imobilizou subordinado com uma gravata e
que em decorrncia desta resultou em queda e leso corporal grave por parte do ofendido. Entre outros.

Ofensa aviltante a inferior

Art. 176. Ofender inferior, mediante ato de violncia que, por


natureza ou pelo meio empregado, se considere aviltante.

Pargrafo nico. Aplica-se o disposto no pargrafo nico do artigo


anterior.

Sujeito ativo e passivo, o militar. Sujeito passivo tambm a instituio militar na sua disciplina e
hierarquia.

Como violncia, so necessrias s vias de fato. Ao contrrio do tipo anterior, neste a violncia
praticada de forma aviltante, de maneira a humilhar, ofender a dignidade, o decoro do subordinado.
Ex.: retirar as roupas.

O dolo a vontade livre e consciente de ofender o subordinado por meio da violncia. Se desconhecida
a relao de subordinao, ou no tendo o superior a inteno de ofender o subordinado, ou mesmo
de praticar violncia contra ele, poder se configurar o delito de injria real, art. 217 do CPM.

Consuma-se no momento em que a violncia praticada. A tentativa juridicamente possvel.

O STM considerou como violncia aviltante o militar que para interrogar subalterno, por ele tido
como suspeito, amarra-lhe ps e mos, mantendo-o nessa posio aviltante at obter a confisso
desejada [...]. Ap. 1992.01.046831-5/RJ, DJ de 9 ago. 1983.

59
Captulo 7
Da fuga, evaso, arrebatamento e
amotinamento de presos

A autorizao para priso vem prevista na CF, em que assegurado que somente poder ocorrer
priso, de modo geral, em flagrante delito ou por ordem judicial.

A exceo regra situa-se no mbito castrense, quando a CF confere a possibilidade de priso em


razo de medida disciplinar ou ento pela prtica de delito propriamente militar previsto em lei,
circunstncia esta ainda inexistente em nosso ordenamento, pois no consta em nenhuma norma
que elenque os delitos propriamente militares.

O militar das FFAA, em regra, cumpre a priso em estabelecimento militar, mesmo que o motivo
da priso tenha sido um delito comum. O civil, em regra, em estabelecimento prisional civil, porm
excepcionalmente tem-se visto por deciso judicial o cumprimento de custdia em unidades da
Polcia Militar e Corpo de Bombeiros Militar. Esse civil, preso em unidade da PM ou do Corpo
de Bombeiros Militar, que comete os delitos de evaso e amotinamento (arts. 180 e 182), dever
responder na justia comum (arts. 351 a 354 do Cdigo Penal comum). Se o civil, apesar de no
estar preso, pratica os crimes de promoo fuga ou de arrebatamento de preso (arts. 178 e 181),
dever responder tambm na justia comum, por ofensa aos arts. 351 a 354. Caso preso o civil em
estabelecimento civil e venha a ser ajudado em fuga por Policial Militar ou membro do Corpo de
Bombeiros Militar, responder o agente na justia estadual comum.

J o Policial Militar ou integrante do Corpo de Bombeiros Militar, preso ou internado em


estabelecimento da Polcia Militar ou do Corpo de Bombeiros Militar, caso pratique os delitos
previstos nos arts. 180 e 182, evaso ou amotinamento, responder na Justia Penal Militar estadual,
independentemente se preso por ordem judicial castrense ou comum. No mesmo sentido, os delitos
de fuga de preso, fuga por culpa e arrebatamento de preso, arts. 178, 179 e 181, se os agentes forem
militares estaduais e estiverem recolhidos em estabelecimento militar estadual. Na hiptese acima,
se os fatos versarem sobre militares das FFAA, como h previso para processar e julgar civis,
resolve-se a contenda na Justia Militar.

Fuga de preso ou internado

Art. 178. Promover ou facilitar a fuga de pessoa legalmente presa,


ou submetida a medida de segurana detentiva.

Pena deteno de seis meses a dois anos.

1o Se o crime praticado a mo armada ou por mais de uma pessoa


ou mediante arrombamento.

Pena

2o Se h emprego de violncia contra a pessoa, aplica-se tambm a


pena correspondente violncia.

60
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

3o Se o crime praticado por pessoa cuja sob cuja guarda, custdia


ou conduo est o preso ou internado:

Pena recluso at quatro anos.

Modalidade culposa

Art. 179. Deixar por culpa, fugir pessoa legalmente presa, confiada
a sua guarda ou conduo.

Diversamente do que estatui o Cdigo Penal comum, no Estatuto Criminal Castrense, o delito
considerado contra a autoridade e a disciplina militar.

Sujeito ativo poder ser tanto o militar como o civil, aquele por disposio do art. 9o, II, e este por
ofensa ao art. 9o, III, a, c/c art. 9o, II.

As condutas descritas so: promover e facilitar. Promover a fuga patrocinar a fuga, organizar a
fuga, tomar a iniciativa de organiz-la. Configura-se na realizao de atos eficazes retirada do preso
ou do internado do local onde se encontra custodiado ou da guarda de quem o conduz ou o vigia.
A vontade do preso irrelevante, podendo inclusive ser retirado do ambiente de custdia contra a
sua vontade. Independentemente da colaborao ou no do preso ou de terceiros, configura-se a
responsabilidade de quem promove a fuga, podendo esta ser imputada at mesmo a outro detento,
colega de cela. STF. 69440/SP, DJ de 28 ago. 1992.

A segunda conduta diz respeito a facilitar. Nesta, a iniciativa do preso ou do internado, e o agente
limita-se a prestar algum auxlio, antes ou durante a fuga. Se o auxlio posterior fuga, o delito
ser o de favorecimento pessoal, art. 350 do CPM.

Na forma da promoo, o delito ser sempre doloso. Entretanto, admite a norma a forma culposa
na hiptese de facilitao, como, por exemplo, no caso do carcereiro que no verifica se a porta est
trancada, se a grade est fechada.

O delito admite algumas formas qualificadas. A primeira diz respeito a se o crime praticado a mo
armada. A expresso em si no feliz e leva ao entendimento de que a forma qualificada somente
ocorrer se o agente estiver portando a arma em mos. Tal concluso se faz sob trs premissas.
A primeira, que deve ser obedecido o princpio da legalidade e, ao se afirmar que no h crime
sem lei, exige-se uma clara e correta tipificao da conduta. A segunda que o Direito Penal, no
apenas pelo princpio da legalidade, mas, tambm, em razo das duras medidas repressivas, deve
ser interpretado restritivamente. A terceira pode ser observada dentro de uma anlise sistmica
perante o cdigo, qual seja, em diversas outras oportunidades, at mesmo como forma qualificada
do delito, o legislador utilizou-se da expresso arma, portando arma etc., como no art. 149, pargrafo
nico; arts. 150; 157, 2o, etc. A segunda qualificadora diz respeito pluralidade de agentes, o que,
sem dvida, aumenta a agressividade e periculosidade do ato.

Uma terceira qualificadora, ainda prevista no 1o, diz respeito a arrombamento da priso, ou outra
dependncia do estabelecimento militar, ou ainda de veculo onde esteja o custodiado e a conduta
tenha promovido ou auxiliado a fuga.

O 2o indica o concurso material para a hiptese de haver violncia contra a pessoa. Neste caso,
aplica-se, alm da pena correspondente ao delito do art. 178, aquela correspondente violncia.

61
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

A pena ainda aumentada, conforme o 3o, se a fuga promovida ou facilitada sob cuja guarda ou
custdia encontra-se o preso.

Segundo o art. 270, pargrafo nico, b, do CPPM, o indiciado ou acusado por infrao ao art. 178
no tem direito liberdade provisria. Quanto a esse tema, reportamo-nos ao que foi afirmado
anteriormente.

O art. 179 admite a forma culposa quando o agente deixa que ocorra a fuga de pessoa legalmente
presa, confiada sua guarda ou conduo. Como j observado, tal modalidade somente admite
o ilcito na forma de facilitar. Ensina Noronha: imprescindvel haver fuga. Caso no haja,
o comportamento culposo do agente poder constituir outro delito, ficar sujeito a prescries
disciplinares ou ser penalmente indiferente51.

Como o delito culposo alcanado apenas em relao ao resultado do desvalor da conduta, no


sendo a ele tambm cabvel a tentativa, somente ocorrer se efetivamente vier a se configurar a fuga
por ausncia de cautela que caberia ao agente exercer. Ou seja, o crime ocorrer se o agente deixar
de empregar a cautela, a diligncia, a ateno a que est obrigado em razo do servio ou da funo
de garante.

Embora no seja diretamente responsvel pela segurana do preso, o comandante da unidade


pode igualmente ser responsabilizado, caso expea determinaes que facilite a fuga do detento,
por exemplo, autoriza o banho de sol sem vigilncia ou que o detento, ao ser conduzido, entre numa
residncia ou num prdio desacompanhado da escolta52.

Evaso de preso ou internado

Art.180. Evadir-se, ou tentar evadir-se o preso ou internado, usando


de violncia contra a pessoa:

Pena deteno de um a dois anos, alm da correspondente


violncia.

1o Se a evaso ou a tentativa ocorre mediante arrombamento da


priso militar:

Pena deteno, de seis meses a um ano.

2o Se ao fato sucede desero, aplicam-se cumulativamente as


penas correspondentes. Arrebatamento de prso ou internado.

Sujeito ativo, o militar e, excepcionalmente, o civil. Sujeito passivo, as instituies militares.

A conduta principal descrita pelo verbo evadir-se, que significa libertar-se, escapar. A fuga em si
no punvel, o que pune o art. 180 a violncia contra a pessoa concomitante fuga.

Como j afirmado, a violncia consiste na utilizao de fora fsica contra outrem, por meio do
prprio corpo ou de algum instrumento. Tem que haver no mnimo a denominada vias de fato,

51 NORONHA, op. cit., p. 429.


52 LOBO, op. cit., 364.

62
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

no sendo necessrio que ocorra a leso corporal. Ocorrendo esta, haver o concurso material. A
violncia anunciada no dispositivo pode ser praticada tanto contra aquele que realiza a custdia
como contra terceiros, desde que sirva para auxiliar a fuga.

O 1o trata de uma modalidade atenuada, em que a violncia praticada contra a coisa, no caso,
arrombamento de priso militar. Assim, apenas ocorrer tal hiptese se o objeto que venha a sofrer
o dano seja a priso militar, portanto, no se aplica nas hipteses de dano viatura militar p. ex.
Neste caso, poder responder pelo delito de dano.

Como priso militar entende-se local do estabelecimento militar, inclusive do navio, destinado ao
internado ou preso. No h necessidade de que haja grade, como se observa, por exemplo, em vrias
oportunidades, como priso em alojamento militar, sala de comando etc.

A tentativa possvel quando, apesar da violncia contra a pessoa ou o arrombamento, a fuga no


se realiza por circunstncias alheias vontade do agente. A fuga, simplesmente, sem violncia
ou arrombamento, fato antijurdico, porm atpico. A consumao ocorre quando, mediante a
violncia contra a pessoa ou o arrombamento, realiza-se a fuga.

O preso civil custodiado em dependncias da Polcia Militar ou do Corpo de Bombeiros Militar que
foge ou tenta fugir utilizando-se de violncia contra a pessoa ou arrombamento da priso comete
delito comum e no militar.

O resultado leso corporal ou morte qualifica o crime e resulta na aplicao da pena correspondente
leso corporal ou morte, mais a cominada ao art. 180.

O militar que se evade da priso e permanece ausente por mais de 8 (oito) dias pratica o crime de
desero, ou seja, a ele aplica-se a pena da evaso mais a da desero. Reportamo-nos ao que afirma
o tipo. A evaso ter que se dar por meio de violncia ou arrombamento a priso militar.

Com a devida vnia de Clio Lobo53, entendemos que trata-se de um delito s. O ilcito fuga
mediante desero. No h razo para que tenhamos dois ritos, haja vista que o rito previsto
para desero diverso do procedimento ordinrio. O STM, todavia, entende haver dois delitos,
conforme Apelao 47.907-6/CE, DJ de 14 jul. 1997, Rel. Min. Carlos de Almeida Baptista, em que
ficou assentado o seguinte entendimento: Se o agente, evadindo-se de priso militar, mediante
arrombamento, no se apresenta voluntariamente ou no capturado dentro de 8 (oito) dias,
comete dois crimes autnomos: o do art. 180, 1o e o do art. 192, ambos do CPM [...].

Arrebatamento de preso ou internado

Art. 181. Arrebatar preso ou internado, a fim de maltrat-lo, do


poder de quem o tenha sob guarda ou custdia militar.

Sujeito ativo, tanto o militar como o civil. Sujeito passivo, alm do ofendido, o preso e tambm as
instituies militares.

Arrebatar significa arrancar, tirar com violncia. O tipo exige ainda a inteno de maltratar o agente
que estava preso, porm no reclama que o maltrato ocorra, ou seja, o crime se consuma mesmo
53 Op. cit., p. 367.

63
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

que o ofendido ainda no tenha sofrido a violncia. Ocorrendo leso corporal ou morte, o agente
responder pelos dois delitos, o do art. 181 e o correspondente leso corporal ou morte. A tentativa
poder acontecer quando, apesar da violncia, o agente, por motivos alheios a sua vontade, no
conseguir retirar o preso de que tem a guarda ou custdia. Se a retirada for procedida por outros
meios que no a violncia, por meio de fraude, por exemplo, o delito ser outro que no este.

Amotinamento

Art. 182. Amotinarem-se presos, ou internados, perturbando a


disciplina do recinto de priso militar;

Responsabilidade de partcipe ou de oficial.

Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem participa do


amotinamento ou, sendo oficial e estando presente, no usa dos
meios ao seu alcance para debelar o amotinamento ou evitar-lhe as
consequncias.

Sujeito ativo, tanto o militar como o civil. Sujeito passivo, as instituies militares.

O delito se configura com a participao de dois sujeitos, militares ou no, em atos que perturbem a
disciplina do ambiente prisional. Se o fato ocorrer em estabelecimento militar estadual, pelo menos
um militar estadual, mas no mnimo dois agentes. Tal conduta poder se realizar de diversos modos,
gritos, choque de objetos contra as grades, portas etc. No exige a norma qualquer violncia contra
a pessoa ou a existncia de dano material, pois o que visa o dispositivo legal a manuteno da
disciplina e da ordem no ambiente carcerrio em particular e da unidade militar em geral.

Recinto um espao fechado, compreendido entre certos limites54. Como j informado, priso
militar no necessariamente o local com grades, podendo ser qualquer local onde estejam reclusos
os presos, ex.: um alojamento militar.

O cdigo, pelo pargrafo nico, equipara ao amotinado quem, mesmo no estando preso ou internado
participa do amotinamento ou, sendo oficial e estando presente no momento do crime, no usa dos
meios a seu alcance para debelar o amotinamento ou mesmo para minimizar as consequncias.

O delito descrito no art. 182 consuma-se no momento em que a ordem ou a disciplina perturbada
com a conduta dos amotinados. A tentativa possvel, quando ocorrem circunstncias alheias
vontade dos agentes que o impedem de efetivarem o amotinamento.

54 Dicionrio da Academia Brasileira de Letras. 2. ed. S.Paulo: Companhia das Letras, 2008.

64
CAPTULO 8
Insubmisso
Art. 183 Deixar de apresentar-se o convocado incorporao,
dentro do prazo que lhe foi marcado, ou, apresentando-se, ausentar-
se antes do ato oficial de incorporao:

Pena impedimento, de trs meses a um ano.

1o Na mesma pena incorre quem, dispensado temporariamente


da incorporao, deixa de se apresentar, decorrido o prazo de
licenciamento.

2o A pena diminuda de um tero:

a) pela ignorncia ou a errada compreenso dos atos da convocao


militar, quando escusveis;

b) pela apresentao voluntria dentro do prazo de um ano, contado


do ltimo dia marcado para a apresentao.

Delito que gera enorme controvrsia entre os doutrinadores acerca de ser ou no um delito
propriamente militar. Sbia a CF quando exige a especificao em lei dos chamados crimes
propriamente militares. A controvrsia s aumenta, em razo de que a insubmisso um delito
que se consuma quando o agente ainda um civil, porm a ao penal depende da incorporao do
agente, ou seja, que tenha transformado o seu status de civil para militar.

Importante assinalar que convocado o civil que j cumpriu o alistamento militar e foi, depois
de devidamente examinado, aprovado a integrar as fileiras castrenses. Antes de se alistar, a figura
jurdica que se aplica ao civil a do refratrio e no insubmisso. Aquele civil que no comparece
ao alistamento militar previsto, ou seja, no se apresenta para a seleo do contingente de sua
classe ou que, tendo-o feito, se ausenta sem a ter completado, art. 24 da Lei no 4.375/1964 (Lei do
Servio Militar), comete infrao administrativa apenas. A infrao penal, configurada no ilcito da
insubmisso, somente ocorrer se depois de alistado for a ele determinada a sua convocao.

O Decreto no 57.654, de 20 de janeiro de 1966, que regulamenta a Lei do Servio Militar, em


seu art. 38, informa que o recrutamento para prestao do servio militar obedece ao seguinte
procedimento: 1) convocao [...]; 2) seleo; 3) convocao incorporao ou matrcula
(designao); e 4) incorporao ou matrcula nas Organizaes Militares da Ativa ou nos rgos
de Formao de Reserva.

Sujeito ativo, somente o civil. Isso fica claro com a expresso o convocado, haja vista que somente
o civil pode vir a ser convocado. Sujeito passivo, as instituies militares, principalmente no que
concerne a organizao do servio militar.

So trs as circunstncias em que se configura a insubmisso: deixar de apresentar-se incorporao;


ausentar-se aps a apresentao e antes da incorporao ou, ento, deixar de apresentar-se para a

65
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

incorporao aps o prazo de licenciamento. Como visto, a no apresentao para o alistamento


conduta penalmente irrelevante, quando se caracteriza a figura do refratrio.

A CF permite a escusa ao servio por fora da objeo de conscincia. Essa escusa veio regulamentada
pela Lei no 8.239, de 4.9.1991. Segundo esta norma, considera-se como Servio Militar Alternativo
o exerccio de atividades de carter administrativo, assistencial, filantrpico, ou mesmo produtivo,
em substituio s atividades de carter essencialmente militar.

Mais recentemente a matria veio regulada pela Portaria COSEMI no 2.681, de 28.7.1992, do Estado-
Maior das Foras Armadas.

Em obedincia ao princpio da legalidade, vale registrar que o art.183 fala em incorporao, deixar
de apresentar-se o convocado incorporao [...]. Esse ponto de suma relevncia, haja vista que
situaes podero surgir na vida militar que no envolvam a figura da incorporao.

Uma delas a reincorporao, que o ato de incluso do reservista ou isento em determinadas


condies em uma OM da ativa, bem como em certos rgos de Formao da Reserva (RLSM, art. 3o,
n. 37). Para Jorge Csar de Assis, no h como confundir incorporao com reincorporao.
Aquela decorre do servio militar inicial obrigatrio, tutelada pela lei penal castrense, enquanto esta
decorre do mero exerccio de mobilizao de reservistas, sem repercusso penal.

Tanto isso verdade que o art. 121 do Regulamento da Lei do Servio Militar, em seu pargrafo
nico, assevera que o comparecimento ao referido exerccio necessrio para a atualizao da
situao militar, na forma do 1o do art. 209, deste Regulamento. O no comparecimento importar
em multa prevista no nmero 3 do art. 177 do presente regulamento55.

Nesse sentido, Acrdo do STM, conforme HC 2001.01.033.625-7/RS, DJ de 13 ago. 2001, cuja


Ementa assim preceitua: [...] O no comparecimento para participar de Exerccio de Mobilizao
no configura, nem sequer em tese, o delito recortado no art. 183, do CPM. 2 Hiptese que se
caracteriza como falta administrativa, na forma do art. 202 do Decreto 57.654/1966. [...].

Ainda no campo do princpio da legalidade e ainda quanto ao termo incorporao, de se informar


que muitas vezes a insero do civil na vida militar no se faz por meio de incorporao, mas sim por
meio de matrcula (em algumas oportunidades, o matriculado se ver incorporado posteriormente),
matrcula que nem sempre leva incorporao. Ora, j tivemos pioneiramente a oportunidade de
manifestarmos em seara processual que a no apresentao do militar inscrito em tiro-de-guerra
era atpica, pois a este civil no cabe a incorporao, mas sim a matrcula. Tal posicionamento,
posteriormente, foi chancelado pelo STF, conforme a Ementa da deciso que segue:

RHC 77.290/MG, DJ, de 27 nov. 1998, [...] O tipo do art. 183 do Cdigo Penal Militar no
alcana procedimento daquele designado para a feitura do chamado Tiro-de-Guerra. Inexistncia
de justa causa no que, contra si, em face da ausncia de apresentao, veio a ser ajuizada ao
penal. Precedente: Habeas Corpus 77.293-MG [...] ou: RHC 77272/MG, DJ, de 6 nov. 1998,
quando: [...] falta a matrcula em Tiro-de-Guerra: inexistncia do crime, dada a revogao pelo
Cdigo Penal Militar de 1969 do art. 25 da Lei do Servio Militar (Lei no 4.375/1964), de modo a

55 ASSIS, op. cit. p. 337.

66
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

reduzir a incriminao falta de apresentao do convocado para a incorporao, mas no para


a matrcula.

A prpria Lei no 4.375 oferece os conceitos e solues para as diversas situaes. Afirma a norma
em comento em seu art. 20: Incorporao o ato de incluso do convocado ou voluntrio em uma
Organizao Militar da Ativa das Foras Armadas.

J o art. 22 informa: Matrcula o ato de admisso do convocado ou voluntrio em qualquer


Escola, Centro, Curso de Formao de Militar da Ativa, ou rgo de Formao de Reserva. Sendo
que o art. 23 esclarece que os convocados de que tratam os pargrafos contidos no art. 22 embora
no incorporados, ficam sujeitos, durante a prestao do Servio Militar, s atividades correlatas
manuteno da ordem interna. Negritos do subscritor.

certo que a legislao em geral por vezes confusa quanto fundamentao jurdica do tema ora
tratado, porm o art. 90 do Decreto no 57.654/1966 que Regulamenta o Servio Militar, no deixa
dvidas quanto necessidade de incorporao para a classificao do insubmisso, pois lana como
uma das consequncias no apresentao do matriculado a possibilidade de que ele venha a ser
incorporado: Os insubmissos de rgos de Formao de Reserva, bem como os desertores desses
mesmos rgos, por terem sido nele incorporados, quando se apresentarem ou forem capturados,
sero, respectivamente, incorporados em Organizao da Ativa ou reincludos, de acordo com o
estabelecido no art. 80 deste Regulamento. Negritos do subscritor.

Superadas algumas observaes quanto expresso incorporao, passemos s modalidades


descritas pelo tipo penal.

Na primeira, o agente (convocado) deixa de apresentar-se em dia, hora e local designado para a
incorporao. Tais circunstncias, local, dia e hora devem vir especificadas no documento oficial que
recebe quando do alistamento militar, conhecido como CAM (Certificado de Alistamento Militar).
A ausncia de tais informaes no CAM, ou a sua aposio de forma confusa, na qual no se possam
assegurar os dados reclamados, elide a conduta do agente. Neste sentido a Smula no 7 do STM, a
ser transcrita ao final deste temrio, quando exige o conhecimento inconteste por parte do conscrito
da data e local para a sua incorporao.

Em que pese a informao para que comparea em determinada unidade militar, o STM vem
entendendo que a apresentao do convocado dentro do prazo determinado ainda que em
unidade diversa no caracteriza o delito, conforme AP. 34.627[...] O crime de insubmisso
somente se tipifica quando o convocado revela o propsito de no prestar o servio militar
a que est obrigado. A apresentao do convocado CR do local em que passou a residir e a
sua incorporao em unidade diversa daquela na qual devia se incorporar no tipifica o crime
de insubmisso, pois evidencia a vontade do convocado em prestar o servio militar a que
estava obrigado.

As duas outras condutas que podem gerar a insubmisso dizem respeito a aspectos temporais, qual
sejam: ausentar-se antes do ato de incorporao e, uma vez j apresentado, ou conforme o 1o,
quem, dispensado temporariamente da incorporao, deixa de se apresentar decorrido o prazo de
licenciamento. Fora o aspecto temporal, as demais circunstncias so aquelas contidas na primeira

67
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

modalidade, convocao e incorporao. As hipteses de ocorrncia do adiamento vm tratadas no


art. 29 da Lei no 4.375/1964.

Segundo o art. 183 do Cdigo Penal Militar, a pena cominada ao insubmisso ser de trs meses de
impedimento a um ano. A pena de impedimento vem prevista como uma das sanes principais
elencadas no art. 59 e consiste, como esclarece o art. 63 em: sujeitar o condenado a permanecer
no recinto da unidade, sem prejuzo da instruo militar. Vale ressaltar que somente poder ser
condenado a cumprir a sano em unidade militar se militar for, logo, como militar, poder vir a
sofrer sano administrativa de carter restritivo liberdade, em crcere da unidade, pois a pena de
impedimento no exclui as sanes de cunho administrativo.

Ocorrendo a captura ou apresentao voluntria do civil, este submetido inspeo de sade e,


caso seja considerado apto, ser incorporado vida militar. Enquanto estiver sendo processado
por desonra ao art. 183, no fica recolhido priso, mas sua liberdade de locomoo fica restrita
unidade militar, tendo o quartel por menagem, art. 266 do CPPM. Menagem expresso que vem
de homenagem do direito medievo. A menagem ser descontada da pena. Como o insubmisso, por
fora da apresentao voluntria ou captura, fica disposio da Justia que acompanhar as medidas
restritivas (menagem), art. 464 do CPPM adicionado redao dada pela Lei no 8.236/1991, no
tem mais cabimento a disposio contida no art. 266 do CPPM, que admite a cassao da menagem
por ato da autoridade administrativa militar.

Ao condenado por insubmisso, o CPPM, em seu art. 617, II, a, impede o gozo da suspenso
condicional da pena.

Art. 184 Criar ou simular incapacidade fsica, que inabilite o


convocado para o servio militar:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

Veda o legislador a conduta de fraudar o servio militar por meio de criao ou simulao de causa
de excluso ao servio militar obrigatrio. Ambas as condutas, criar ou simular, dizem respeito
incapacidade fsica.

Na primeira modalidade, a incapacidade ser permanente ou temporria, porm, tendo tornado o


convocado incapaz para o servio militar. O exemplo mais comum o do agente que efetua defeito
fsico irreparvel. Como o cdigo no restringe a hiptese, vlido o exemplo de Lobo, do agente
que ingere substncias nocivas ao organismo ou se recusa a ingerir medicamentos determinados
pelo mdico56.

J a segunda modalidade diz respeito a um quadro de incapacidade inexistente, mas capaz de


induzir a junta mdica a incidir em erro, evitando assim a incorporao do agente.

O adiamento da incorporao por motivo de incapacidade criada ou simulada no configura o tipo


descrito no art. 184. Como o artigo fala apenas em incapacidade fsica, a criao de incapacidade
psicolgica ou a simulao desta, desde que implique a no incorporao, ser fato atpico.

56 LOBO, op. cit. p. 315.

68
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

O crime somente admite a modalidade dolosa, sendo que o dolo estar voltado para o fim de no
cumprir o servio militar. A auto leso em si no punvel, inclusive discutvel do ponto de
vista constitucional no que toca liberdade de conduta das pessoas, se isso poder ser punvel.
Entretanto, o servio militar obrigatrio um dever tambm de ndole constitucional e a criao de
circunstncias artificiais para elidir o seu acesso no tolerada pelo direito.

Consuma-se o ilcito no instante que o convocado declarado incapaz para o servio militar. A
posterior verificao da fraude mantm inalterado o momento consumativo57.

Art. 185 Substituir-se o convocado por outrem na apresentao


ou na inspeo de sade:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem substitui o convocado.

Tanto o civil como o militar podem ser sujeitos ativos de tal delito. O civil na condio de convocado
ou de quem o substitui, o segundo, na condio de substituto do convocado.

Duas so as condutas. A primeira em razo de o convocado substituir-se por outro na apresentao


ou na inspeo de sade. O agente apresenta em seu lugar outra pessoa. A segunda conduta, prevista
no pargrafo nico, trata da substituio no momento da incorporao.

Irrelevante para a tipificao do delito a finalidade da substituio, seja para


obter iseno do servio militar, seja para lograr a incorporao ou para
regularizar, fraudulentamente, a situao com o servio militar. [...] a finalidade
e o resultado no ingressam na tipicidade, porquanto a lei no aguarda que o
agente alcance o fim pretendido, antecipa-se, penalizando a apresentao pura
e simples, assim como ignora os motivos da substituio58.

O delito consuma-se no instante da substituio do convocado, seja na apresentao ou na inspeo


de sade, ou aps a incorporao. Suficiente a substituio pura e simples, independentemente de a
fraude ter sido logo descoberta.

A tentativa no possvel. Ou o agente se apresenta e o delito se consuma, ou no se apresenta,


mesmo que por motivos alheios a sua vontade, e nenhum crime ocorrer.

Favorecimento a convocado

Art. 186 Dar asilo a convocado, ou tom-lo a seu servio, ou


proporcionar-lhe ou facilitar-lhe transporte ou meio que obste ou
dificulte a incorporao, sabendo ou tendo razo para saber que
cometeu qualquer dos crimes previstos neste captulo:

Pena deteno, de trs meses a um ano.

Pargrafo nico. Se o favorecedor ascendente, descendente,


cnjuge ou irmo do criminoso, fica isento de pena.

57 LOBO, op. cit., p. 316.


58 Idem, p. 317.

69
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Apesar de o tipo referir-se a favorecimento a convocado, em seu final reporta-se a todos os demais delitos
referidos no captulo, ora, como nem todos os delitos dizem respeito ao convocado, deve ser permitido
que o delito se aplique no apenas figura do convocado, mas a do insubmisso (art. 183), como aquele
que permitiu ou pactuou com a simulao de incapacidade (art. 184), ou o substituiu (art. 185).

Trata o dispositivo de uma clusula especfica de favorecimento pessoal, tambm previsto no art. 350
do Estatuto Penal Militar. sem cabimento a afirmativa de Clio Lobo quanto inconstitucionalidade
dos Crimes contra a Administrao Militar, haja vista que os crimes militares so aqueles previstos
em lei, conforme autorizao da prpria Constituio Federal. a CF que determina quais so os
delitos a serem classificados como militares.

Quanto s condutas, so elas: dar asilo, em que consiste dar proteo, morada. Tomar a seu servio,
com o significado de oferecer uma ocupao remunerada e, por ltimo, proporcionar ou facilitar, no
sentido de patrocinar, oferecer meios, no caso da rea de transporte, carro, pagamento de passagens
areas ou terrestres etc. Tais condutas devero estar necessariamente relacionadas aos obstculos
concernentes incorporao. Se no houver relao entre eles, o fato atpico, como tambm o
ser se a incorporao no se der por outras circunstncias que no as citadas como obstculos, ex.:
superveniente molstia de sade, dispensa por excesso de contingente, entre outras.

A conduta ser sempre dolosa e vir calcada no fim especfico do agente em ajudar aquele a quem
pretende se furtar ao servio militar. Tal circunstncia fica patente com a expresso contida no tipo
quando afirma: sabendo ou tendo razo para saber que cometeu qualquer dos crimes previstos
neste captulo.

O pargrafo nico oferece uma clusula de escusa absolutria. Na hiptese de o favorecimento ter sido
realizado pelo ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do insubmisso ou do convocado, haver
iseno da pena. No se quer transformar a relao em exemplificativa, mas deve ser assinalado que
no h razo para excluir do rol apresentado, ou seja, para considerar como tpica, a conduta praticada
pela ou pelo companheira ou companheiro, j que tal status jurdico vem hoje assegurado inclusive
pela Constituio Federal.

Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do


Estado.

1o [...]

2o [...]

3o Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio


estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo
a lei facilitar sua converso em casamento.

Por fim, no que se refere matria acima apresentada, vale registrar que o STM publicou quatro
smulas relativas ao tema, as quais vo a seguir mencionadas:

Smula no 1. No constituem excludentes de culpabilidade, nos crimes


de desero ou insubmisso, alegaes de ordem particular ou familiar
desacompanhadas de prova.

70
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Smula no 7: O crime de insubmisso, capitulado no art. 183 do CPM,


caracteriza-se quando provado de maneira inconteste o conhecimento pelo
conscrito da data e local de sua apresentao para incorporao, atravs de
documento hbil constante dos autos. A confisso do indigitado insubmisso
dever ser considerada no quadro do conjunto probatrio (Enunciado
proveniente da Smula no 4).

Smula no 8. O desertor sem estabilidade e o insubmisso que, por apresentao


voluntria ou em razo de captura, forem julgados em inspeo de sade, para
fins de reincluso ou incorporao, incapazes para o servio militar, podem ser
isentos do processo, aps o pronunciamento do representante do Ministrio
Pblico Militar (Enunciado proveniente da Smula no 6).

Smula no 13. A declarao de extino da punibilidade em IPI, IPD e IPM deve


ser objeto de Deciso que, tambm, determinar o arquivamento dos autos.

71
CAPTULO 9
Da Desero

Art. 187 Ausentar-se o militar, sem licena, da unidade em que


serve, ou do lugar em que deve permanecer, por mais de oito dias:

Pena deteno, de seis meses a dois anos; se oficial, a pena


agravada.

Sujeito ativo, somente o militar incorporado s Foras Armadas, Polcia Militar e ao Corpo de
Bombeiros Militar. Sujeito passivo, as instituies militares.

O ncleo do tipo ausentar-se sem autorizao, ou seja, afastar-se sem autorizao. A ausncia
poder ocorrer tanto no mbito interno, na unidade militar em que serve, ou em outro lugar
qualquer, desde que legalmente prevista a misso, como, por exemplo: outra cidade, outra base
militar, determinado posto em uma ilha etc.

O delito consuma-se aps a ausncia perdurar por mais de 8 dias, ou seja, apenas no nono dia. Ocorre
que o Cdigo de Processo Penal, em seu art. 451, 1o, assegura o prazo de graa, prazo este que se
inicia zero hora do dia seguinte ao da verificao da ausncia injustificada, independentemente da
hora em que o militar se ausentou. crime instantneo, pois tem momento prprio para ocorrer,
mas de efeitos permanentes, haja vista que a ausncia se protai no tempo. No h que se falar em
tentativa, ou o agente consuma a desero, ou no. Caso seja o agente impedido de comparecer a
sua unidade por circunstncias alheias a sua vontade, dever fazer a prova da escusa absolutria
ou da antijuridicidade, como, por exemplo, art. 40, coao irresistvel. Exceo a todo esse perodo
de mais de oito dias, somente quando ocorre a desero especial, que se configura com o no
comparecimento do militar em momento e local determinado, conforme o art. 190 do CPM.

Considerando o perodo de graa, 24 horas, e verificando que durante esse perodo no h que se
falar em desero, deve ser o perodo adicionado ao contido no caput do art. 187, qual seja, 24 horas
ou um dia, mais nove dias para configurao do delito, ou seja, a desero ter a sua consumao
no 10o dia da ausncia ilegal. Neste 10o dia j ser considerado desertor. At este dia, a conduta do
agente faltoso circunscreve-se esfera disciplinar ou, ento, conforme a hiptese, ao abandono de
posto, insubordinao, mas no a figura da desero. Em que pese o art. 455 do CPPM, ao se referir
ao prazo de graa, dispor que A contagem dos dias de ausncia, para efeito de lavratura, iniciar-se-
a zero hora do dia seguinte quele em que foi verificada a falta injustificada do militar, o STF teve
oportunidade de asseverar que o prazo conta-se no em dias, mas sim em horas, conforme, RHC
89986/RS, Rel. Min. Carlos Britto, DJ de 7 out. 2005, cuja ementa, inclusive, elucida a contagem
do prazo para a consumao do ilcito de desero. Recurso em habeas corpus. Crime de desero.
Alegao de que os mais de oito dias exigidos para a consumao da infrao significariam nove
dias de ausncia. O art. 451, 1o, do cdigo de processo penal militar determina que a contagem dos
dias de ausncia seja efetuada a partir da zero hora do dia seguinte quele em que for verificada a
falta injustificada do militar. Da a concluso de que a contagem se faz em horas e no em dias. O
paciente se ausentou desde o dia 3.8.2004 e retornou ao quartel s 23h55 do dia 12.8.2004. Tornou-

72
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

se, assim, ausente zero hora do dia 5.8.2004 e desertor zero hora do dia 12 do mesmo ms e ano.
Recurso ordinrio desprovido.

O mesmo STF tambm teve oportunidade de informar que a contagem errada do prazo no impede
nova propositura da ao penal, caso o delito tenha efetivamente ocorrido. HC 92990/RS, Rel. Min.
Menezes Direito, DJ de 2 maio 2008 Habeas corpus. Penal militar e processual penal militar. Crime
de desero. Erro na contagem do prazo para a consumao do crime de desero. Possibilidade
de renovao do procedimento administrativo militar. Constrangimento ilegal no configurado.
Precedente. Ordem denegada. 1. Tendo o paciente permanecido ausente por perodo alm do dia em
que se consumou o crime de desero, justifica-se a ressalva feita no acrdo questionado, que, ao
trancar a ao penal por falta de justa causa, possibilitou Justia de 1o grau renovar o procedimento
administrativo militar para punio dele, levando-se em conta a data correta da consumao. Seria
diferente o cenrio se tivesse o paciente retornado s suas funes antes de consumado crime. 2.
Ordem denegada.

Ao contrrio da insubmisso, o crime de desero no menciona a qualidade de incorporado no tipo


penal. Apenas se refere a militar sem qualquer distino quanto classificao que determinou seu
status como funcionrio castrense, sendo que militar, para fins do art. 22 do Estatuto Repressivo
Castrense, toda aquele incorporado s foras armadas, para nelas servir em posto, graduao, ou
sujeio disciplina militar, tendo a expresso incorporado, a, sentido bem amplo e no aquele
previsto na norma especfica do servio militar, qual seja, a Lei de Servio Militar e seu regulamento.
Portanto, independentemente de o agente estar incorporado ou matriculado, no ilide a possibilidade
de vir a cometer o crime de desero. O que dever ser analisado o caso concreto, haja vista que
algumas atividades militares, vide tiro-de-guerra, muitas vezes so exercidas de forma descontinuada,
o que, na prtica, impedir a desero, haja vista que, em tal atividade, por vezes o matriculado tem a
obrigao de comparecer instruo e ao servio apenas nos finais de semana ou em dias especficos
da semana, no tendo como se proceder a configurao de mais de oito dias seguidos de ausncia.

Art. 188 Na mesma pena incorre o militar que:

I no se apresenta no lugar designado, dentro de oito dias findo o


prazo de trnsito ou frias;

II deixa de se apresentar autoridade competente, dentro do


prazo de oito dias, contados daquele em que termina ou cassada
a licena ou agregao ou em que declarado o estado de stio ou
de guerra;

III - tendo cumprido a pena, deixa de se apresentar, dentro do prazo


de oito dias;

IV consegue excluso do servio ativo ou situao de inatividade,


criando ou simulando incapacidade.

Inciso I. perodo de trnsito aquele concedido ao militar para se deslocar de um local a outro, art. 64
da Lei no 6.880 de 8.12.1980. Frias, sua previso vem contida no art. 63 do Estatuto dos Militares,
Lei no 6.880.

73
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Inciso II. Licena a autorizao para afastamento total do servio, em carter temporrio, art. 67
do Estatuto dos Militares. Agregao a situao pela qual o militar da ativa deixa de ocupar vaga
na escala hierrquica do seu Corpo, Quadro, Arma ou Servio, nela permanecendo sem nmero, nas
hipteses do art. 80 a 85, do citado Estatuto dos Militares. J o Estado de Stio vem previsto na CF
no art. 84, IX e XIX.

Inciso III. A condenao pode resultar tanto de crime comum, como militar. Aqui se discorda de
Jorge Csar de Assis que afirma que a pena no poder exceder a dois anos, pois se for maior
fica a praa excluda das Foras Armadas (CPM, art. 102) e, o oficial, submetido ao julgamento
previsto no art. 142, 3o, VII, da Constituio Federal. A divergncia decorre do fato de que nem
toda praa tem sua excluso automtica quando pratica ilcito superior a dois anos. Poder ela ser
praa com estabilidade e, neste caso, necessrio o processo administrativo correspondente, no caso
o Conselho de Disciplina. Se for praa da Polcia Militar, a CF assegura a anlise por Tribunal de
Justia. No que toca ao oficialato condenado a pena superior a dois anos, mesmo assim, depender
de manifestao do tribunal competente (STM). Enquanto isso no ocorre, continua como militar e
sujeito s obrigaes que tal profisso impe59.

Inciso IV. necessrio que a excluso se efetive, pois, do contrrio, conforme ensina Lobo, a fraude se
circunscrever ao campo disciplinar60. Nesse caso, no h termo de ausncia, mas haver a desero,
lavrado logo no momento em que for conhecida a fraude, ainda que o sujeito ativo esteja presente a
esse ato61.

Art. 189 Nos crimes dos artigos 187 e 188, nmeros I, II e III:

I se o agente se apresenta voluntariamente dentro em oito dias


aps a consumao do crime, a pena diminuda de metade; e de
um tero, se de mais de oito dias e at sessenta;

II se a desero ocorre em unidade estacionada em fronteira ou


pas estrangeiro, a pena agravada de um tero.

Desero especial,

Art. 190. Deixar o militar de apresentar-se no momento da partida


do navio ou aeronave, de que tripulante, ou do deslocamento da
unidade ou fora em que serve:

Pena deteno, at trs meses, se aps a partida ou deslocamento


se apresentar, dentro de vinte e quatro horas, autoridade militar do
lugar, ou, na falta desta autoridade policial, para ser comunicada
a apresentao ao comando militar competente.

1o Se a apresentao se der dentro de prazo superior a vinte e


quatro horas e no excedente a cinco dias:

Pena deteno, de dois a oito meses.

59 ASSIS, Comentrios., p. 349.


60 LOBO, Direito ....., p. 145.
61 ASSIS, op.cit., p. 350.

74
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

2o Se superior a cinco dias e no excedente a oito dias:

Pena - deteno, de trs meses a um ano.

2o A. Se superior a oito dias:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

Aumento de pena

3o A pena aumentada de um tero, se se tratar de sargento,


subtenente ou suboficial, e de metade, se oficial.

Na desero especial, tambm chamada de desero instantnea, o delito configura-se em


decorrncia da ausncia do militar perante alguma misso elencada no artigo, no caso, o seu no
comparecimento injustificado no momento da partida de navio ou aeronave, de que tripulante, ou
da ocorrncia do deslocamento da unidade ou fora em que serve. Nessas situaes, no h que se
falar tambm em prazo de graa, sendo desnecessria qualquer contagem de tempo.

O presente artigo teve sua redao chancelada pela Lei no 9.764, de 17.12.1998, que procurou
sanar lacunas previstas em descrio normativa anterior. Ocorre que a redao em que pese a sua
modernidade em cotejo com o Cdigo Penal Militar, no foi muito feliz.

Se a desero especial for praticada por sargento, subtenente, suboficial, a pena ser aumentada
de um tero em relao quela cominada no caput, caso o desertor seja oficial, o aumento ser
da metade. Ocorre que, analisando os 1o, 2o e 2o A, excluda a figura dos Oficiais, sargento,
subtenente e suboficial, que podero ter sua pena assegurada pelo 3o, ocorrendo captura do
desertor, no h previso legal de pena. Os pargrafos citados apenas mencionam a hiptese
de apresentao voluntria e silenciam totalmente quanto circunstncia de ser o desertor
capturado. Ora, o princpio da legalidade exige no s a configurao do tipo penal, mas tambm
a sua correlata pena. No caso, ocorrendo a captura de um soldado ou cabo, por exemplo, que
tenha deixado de apresentar-se no momento da partida do navio, caso seja capturado em vez de
se apresentar voluntariamente, a indicao correta seria a sano administrativa, j que, para a
penal, no h previso. Em outras palavras, se o sargento, subtenente, suboficial e oficial podem
ser enquadrados nas penas previstas no 3o, haja vista a combinao deste pargrafo e o caput,
nas demais hipteses no, pois os pargrafos restantes mencionam apenas a apresentao e no
a captura.

Art. 191 Concertarem-se militares para a prtica da desero:

I se a desero no chega a consumar-se:

Pena deteno, de trs meses a um ano;

II se consumada a desero:

Pena recluso, de dois a quatro anos.

Basta o acerto para caracterizao do ilcito. O acordo, a manifestao de vontades. Se a desero


vier a consumar-se, a pena aumentada.

75
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Como o dispositivo fala em concertarem-se, necessria a participao de pelo menos dois militares.
Na hiptese do concerto entre ambos, se um deles, apenas, vier a consumar a desero, responder
este pela pena maior, enquanto aquele pela menor.

Art. 192 Evadir-se o militar do poder da escolta, ou de recinto de


deteno ou de priso, ou fugir em seguida prtica de crime para
evitar priso, permanecendo ausente por mais de oito dias:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

Como j mencionado, o militar poder ser preso tanto em razo de medida administrativa, a
chamada priso disciplinar, como tambm por fora de um ilcito penal. Pois bem, a fuga, em razo
de algumas dessas duas circunstncias, desde que superior a oito dias, configura o crime previsto
no art. 192.

Considerando o posicionamento doutrinrio e abundante jurisprudncia no sentido de que a fuga


do preso no configura um ilcito, em razo de ser uma aspirao natural, o que caracterizaria um
estado de antijuridicidade com atipicidade, em que uma conduta seria contrria ao direito j que
determinado estava o encarceramento, porm atpica perante a conduta praticada, o art. 192 apresenta
srias reservas legais. Entretanto, o STM vem comungando de sua eficcia, conforme pode ser
observado na Apelao 47.349-3/PE, DJ de 14 jul. 1887, Rel. Min. Jos do Cabo Teixeira de Carvalho,
cuja Ementa anuncia: Soldado cumprindo pena disciplinar, evade-se do quartel, para resolver
problemas familiares, no atende a figura da excluso da culpa, bem como na Apelao 47.907-6/
CE, Rel. Min. Carlos de Almeida Baptista, em que ficou assentado o seguinte entendimento: Se o
agente, evadindo-se de priso militar, mediante arrombamento, no se apresenta voluntariamente
ou no capturado dentro de 8 (oito) dias, comete dois crimes autnomos: o do art. 180, 1o, e o do
art. 192, ambos do CPM [...].

Se considerarmos as especificidades que cercam uma atividade militar, bem como o fato de que
o militar preso continua como militar e, portanto, deve obedincia hierarquia, disciplina e s
determinaes superiores, alm do fato de que, mesmo preso, sua presena poder ser exigida pela
tropa conforme a situao que se apresente, natural que a sua fuga possa acarretar um potencial
de dano que atinge a eficincia da tropa, no s vindo a prejudicar futura misso, como tambm,
servindo de estmulo indisciplina via novas deseres.

Art. 193 Dar asilo a desertor, ou tom-lo a seu servio, ou


proporcionar-lhe ou facilitar-lhe transporte ou meio de ocultao,
sabendo ou tendo razo para saber que cometeu qualquer dos
crimes previstos neste captulo:

Pena deteno, de quatro meses a um ano.

Pargrafo nico. Se o favorecedor ascendente, descendente,


cnjuge ou irmo do criminoso, fica isento de pena.

Cabem aqui as mesmas observaes citadas quando do estudo do art. 186, favorecimento a
convocado, previsto no captulo concernente insubmisso.

76
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Art. 194 Deixar o oficial de proceder contra desertor, sabendo ou


devendo saber encontrar-se entre os seus comandados:

Pena deteno, de seis meses a um ano.

Aqui se comunga das mesmas dvidas exaradas por Jorge Csar de Assis, cuja transcrio bem
informa: No conseguimos, entretanto, visualizar o delito em questo. Em que circunstncias um
oficial deixar de proceder contra o desertor seu comandado? Somente se no mandar lavrar o termo
de desero se for o comandante da unidade e, a, a questo medeia a prevaricao (art. 319), se for para
satisfazer interesse ou sentimento pessoal, ou condescendncia criminosa (art. 322) se comandante
da unidade, em relao a oficial comandante da subunidade isolada que no providenciou o inventrio
nem a parte da desero, tudo nos termos dos arts. 451 e ss. do CPPM, com a nova redao dada pela
Lei no 8.236, de 20.9.1991. [...].

Atualmente, pelo 4o do art. 456 do CPPM, consumada a desero da praa especial ou sem
estabilidade, ser ela imediatamente excluda do servio ativo. Se praa estvel ser agregada,
fazendo-se em ambos os casos publicao, em boletim ou documento equivalente, do termo de
desero e remetendo-se em seguida, os autos Auditoria Competente.

Por isso a nossa dificuldade em visualizar um desertor entre os comandados de um oficial que se omite
em proceder contra ele. Somente se o oficial no lavrar o termo desero que tal situao poder
ocorrer.[...]62.

62 Assis, op. cit., p. 356.

77
CAPTULO 10
Do abandono de posto e de outros
crimes em servio

Art. 195 Abandonar, sem ordem superior, o posto ou lugar de


servio que lhe tenha sido designado, ou o servio que lhe cumpria,
antes de termin-lo:

Pena deteno, de trs meses a um ano.

Sujeito ativo, somente o militar. Alm de ser militar exige o tipo a condio especial de encontrar-se
no posto, lugar de servio, ou na execuo de algum servio que lhe tenha sido determinado. Sujeito
passivo, as instituies militares.

O ncleo do tipo abandonar, ou seja, afastar-se definitiva ou temporariamente do posto ou do local


de servio sem autorizao superior, ou, ainda, afastar-se ou ausentar-se do servio que lhe cumpria
realizar, antes de termin-lo.

Posto, nos dizeres de Lobo, o local fixo ou mvel, onde o militar exerce funo especfica,
geralmente de vigilncia, controle de passagem de pessoas ou de veculos, de segurana do
estabelecimento militar, do acampamento ou de outros bens mveis ou imveis sob administrao
militar63. Ou, como preferem, Augier e L Poittevin, o local onde o militar deve estar presente
no cumprimento do seu dever e de seu servio, ou ainda, conforme Manzini, o lugar onde deve o
militar permanecer para o adimplemento do seu servio, seja ele qual for64.

J o lugar de servio no se confunde com o posto, pois o local mais ou menos amplo, onde o
militar permanece no exerccio de funo militar especfica65. O lugar de servio pode envolver todo
o estabelecimento militar, o acampamento, e at mesmo, como afirma Lobo, uma cidade ou regio66.

Servio deve ser entendido como o exerccio da funo do cargo militar a ser estabelecido em lei,
regulamento, instruo ou por ordem legal de autoridade superior, sendo certo que dever vir claro
na denncia qual o servio que foi interrompido, sendo necessria a relao entre o servio militar
e o abandono.

Uma vez estando o militar em seu posto ou local de servio, mesmo que no seja alcanado
visualmente, no incidir em ofensa ao art. 195.

O delito consuma-se, quanto a sua primeira parte, no que toca ao abandono de posto, no instante
em que o agente se afasta do posto permanentemente ou temporariamente. No que tange ao local
de servio, no instante em que o agente ultrapassa os limites do local designado; j no que toca ao
abandono do servio e interrupo em seu prosseguimento, antes de conclu-lo, a consumao dar-

63 LOBO, op. cit., p. 273.


64 Apud LOBO, op. cit., p. 273.
65 LOBO, op. cit., p. 273.
66 Idem.

78
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

se- em algum instante aps o incio do servio, haja vista que, se ocorrer antes de iniciado o servio,
poder responder o agente pela conduta do abandono de posto ou do lugar de servio.

Nesse sentido, Acrdo do STF, HC 94904/RJ, Rel. Min. Carlos Britto, DJ de 7 out. 2008, quando
informa: O delito increpado ao paciente formal e de perigo, aperfeioando-se com a prtica da
conduta incriminada. No caso, presente a clara possibilidade de leso ao bem jurdico tutelado, no
h como afastar a tipicidade material da conduta. Ordem denegada.

J o STM teve oportunidade de asseverar, conforme Ementa a seguir, o momento de consumao


do delito, bem como o perigo causado pela conduta.

Apelao. Abandono de posto e peculato. Graduados que, livres e conscientes, abandonaram,


sem autorizao, o lugar de servio, para o qual estavam designados, com ordem expressa de
nunca deixarem o local desguarnecido. Crime de perigo, cuja consumao independe do perodo
de ausncia da vigilncia, que, na hiptese, culminou com o roubo de armamento pertencente
Aeronutica, alm de danos s AP. 2003/01.49307-7, Rel. Min. Valdsio Guilherme de Figueiredo,
DJ 5 nov. 2003.

O posicionamento acima tambm pode ser observado quanto ao pouco perodo de ausncia No
procede a tese defensiva quanto ao pouco tempo de ausncia, de modo a beneficiar o apelante pelo
princpio da bagatela. O crime de abandono de posto se consuma no momento em que o militar se
afasta do posto, independentemente do tempo de durao da ausncia ou da ocorrncia de prejuzo
ao bem tutelado. O perodo de ausncia irrelevante, mormente em se tratando de crime de perigo.
[...]AP. 2003.01.049301-8/PE, Rel. Min. Antonio Carlos Nogueira, DJ 3 nov. 2003.

Na Apelao 2004.01.049789-7/RJ, Rel. Min. Olympio Pereira da Silva Jnior, DJ de 9 jun. 2005,
quando informou que a consumao independe do perodo de ausncia da vigilncia. AP. 1998.
01.048161-3/RJ, Rel. Min. Joo Felippe Sampaio de Lacerda Jnior, no mesmo sentido. AP.
1997.01.047933/AM, Rel. Min. Antonio Carlos Nogueira, cuja deciso esclareceu que: No delito
de abandono de lugar de servio, previsto no art. 195 do CPM, irrelevante o lapso temporal de
afastamento, bem como a inexistncia de prejuzo, posto que o crime de perigo. Trata-se de norma
penal que visa prevenir a probabilidade de dano instituio militar ou ao servio militar, decorrente
de ausncia do agente, sem autorizao, e que se aperfeioa e se esgota momentaneamente, trazendo
implcito o resultado.

Pode-se, ainda, transcrever a Ementa proferida na Apelao 2003.01.049264-0/RJ, Rel. Min.


Antonio Carlos Nogueira, DJ de 27 jun. 2003, que assim vem exposta: Abandono de lugar de servio.
Militar designado para o servio de cassineiro com o encargo adicional de eventualmente substituir
outros militares de servio e, inclusive, assumir posto de sentinela armado. Incontroverso, segundo
a prova, haver o apelado se ausentado por mais de uma hora do local de servio, sem autorizao,
com o intuito de ir a uma casa de shows. O delito previsto no art. 195 do CPM compreende no s
o abandono do posto propriamente dito como tambm o do lugar de servio para o qual tenha sido
o militar designado. O tipo alcana no s os militares que efetivamente se encontrem nos postos,
ou seja, cumprindo quartos de hora, mas tambm os que, escalados para o servio, se encontram
em perodo de descanso, pois estes ltimos, nessa situao, compem fora de apoio e de emprego
eventual, indispensvel segurana da rea ou do local sob proteo. (Precedentes do STM) ou

79
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

ento: O delito previsto no art. 195 do CPM se perfaz no s com a conduta de abandono do posto
propriamente dito, como tambm com a de deixar o lugar em que desenvolvido o servio, vale dizer,
o quartel ou qualquer rea delimitada na ordem ou programao exarada pela autoridade militar.
Tratando a hiptese versada nos autos de crime de perigo, a sua consumao independe de qualquer
efetivo prejuzo para a Administrao que possa ter ocorrido em razo da conduta incriminada. No
desnatura a materialidade do crime a circunstncia de no estarem definidos os exatos momentos
em que o Acusado abandonou o servio para fazer compras e em que definitivamente fugiu para a
sua residncia, vez que o delito em tela instantneo, perfazendo-se, pois, com o simples abandono
do posto ou do local de servio. Ap. 2008.01.050856-2/DF, Rel. Min. Renaldo Quintas Magioli, DJ
de 27 jun. 2008, entre outras.

No mbito estadual, pode-se destacar o posicionamento proferido pelo TJM/MG, [...] Escalado
como estava para o trabalho em dupla, abandonou o posto, deixando sozinho o seu colega de farda,
AP. 2.179, Rel. Juiz Dcio de Carvalho Mitre, ou, ainda, O crime de abandono de posto, por sua
natureza, constitui-se em crime permanente e, portanto, considera-se o agente em flagrante delito
enquanto durar a permanncia. Uma vez consumado, continua a prolongar-se no tempo, enquanto
durar a conduta do agente, no importando o quanto esta dure, mas permanece o flagrante.
Unnime. HC 1.288, Rel. Juiz Dcio de Carvalho Mitre.

A tentativa no juridicamente possvel, ou o agente abandona o posto e ento se consuma o delito,


ou no ocorre o ilcito previsto no art. 195.

Se, em decorrncia do abandono de posto, vier a cometer crimes comuns, responder pelos dois
delitos, cada um em sua jurisdio prpria, conforme: STF, HC 91658/RJ, Rel. Min. Cezar Peluso,
DJ de 22 maio2009, cuja ementa abaixo informa:

Ao penal. Competncia. Crime de roubo. Fato praticado, com abandono de posto e arma da
corporao, fora da rea sujeita administrao castrense. Incompetncia da Justia Militar. Feito
da competncia da justia comum, sem prejuzo da competncia daquela para o delito de abandono
de posto. HC concedido para o reconhecer. Inteligncia do art. 124 da CF. Precedentes. Ao penal
por delito cometido por militar, com abandono de posto e arma da corporao, fora da rea sujeita
administrao castrense, no tem por objeto delito militar e, pois, da competncia da justia
comum, sem prejuzo da competncia da Justia Militar para o delito de abandono de posto.

Em que pese o posicionamento deste subscritor quanto ao fato de que o agente, uma vez tendo
abandonado o posto ausentando-se da unidade por perodo que configure a desero, teria, no
caso da figura do abandono de posto, praticado crime meio para alcanar o fim da desero, o que
deixaria aquele absorvido por este, o STM vem se posicionando de modo contrrio, aplicando a
regra do concurso material, conforme as decises que seguem abaixo.

Ap. 1993.01.047009/PA, Rel. Min. Antonio Carlos Seixas Telles, DJ de 31 jan. 1994, Abandono de
posto. Desero. Crimes de mera conduta, sendo o primeiro de consumao instntanea. Militar
que abandona servio que lhe cumpria, antes de termin-lo, ausentando-se de sua unidade por
tempo superior a 08 (oito) dias. No h que se falar em concurso aparente de normas, e em especial
em consuno, mas sim em concurso material de crimes.

80
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

AP. 2000.01.048617-8/RS, DJ de 24 abr. 2001, Abandono de Posto. Desero. Crimes de mera


conduta, sendo o primeiro de consumao instantnea. Militar que abandona servio para o qual
estava escalado, antes de termin-lo, ausentando-se de sua OM por tempo superior a 08 dias, comete
concurso de crime material e no concurso aparente de normas, (consumao), pois abandono de
posto no meio necessrio para Desero. Apelo ministerial provido. Deciso unnime.

Art. 196 Deixar o militar de desempenhar a misso que lhe foi


confiada:

Pena deteno, de seis meses a dois anos, se o fato no constitui


crime mais grave.

1o Se oficial o agente, a pena aumentada de um tero.

2o Se o agente exercia funo de comando, a pena aumentada


de metade.

3o Se a absteno culposa:

Pena deteno, de trs meses a um ano.

Sujeito ativo, somente o militar. Sujeito passivo, as instituies militares.

A conduta delituosa resume-se a deixar o militar de cumprir a misso que a ele foi incumbida.
Quanto a ideia de misso no ambiente militar, vide a exposio de Jescheck quando das observaes
sobre o art. 163. Conforme Lobo, deve-se tratar de misso prpria de ocupante de cargo militar e
deve decorrer de lei, regulamento, instruo, ordem proveniente de superior. Deve ser exigida, por
parte da misso, compatibilidade com o posto, com a graduao ou a condio de praa do sujeito
ativo, pois no atende tipicidade designar o praa para uma misso que se encontra alm do nvel
de sua preparao militar67.

O delito se consuma no momento em que o agente ultrapassa o limite temporal definido para o
incio da misso, ou a interrompe sem justificativa. A tentativa no juridicamente possvel.

O crime em sua forma dolosa exigir por parte do agente a vontade consciente no sentido de
descumprir a misso que lhe foi determinada. O descumprimento de misso tambm admite a
forma culposa, que, nos dizeres do cdigo aquela em que o agente deixa de cumprir a misso por
no agir com as cautelas necessrias e previsveis, conforme art. 33, II, do cdigo Penal Militar.

Admite ainda duas qualificadoras, previstas nos 1o e 2o, sendo que ambas dizem respeito condio
hierrquica do militar, a primeira, se era oficial, a segunda, se era comandante, neste caso, poder o
comando estar sendo exercido por um graduado, conforme o tipo de misso confiada tropa.

O delito possui carter residual, logo se o fato se configurar ilcito mais grave, como, por exemplo,
insubordinao, desero etc., por este ser responsabilizado.

O delito de descumprimento de misso diverge da insubordinao, pois esta reclama uma recusa
obedincia de uma ordem superior, enquanto no descumprimento de misso, ao militar
67 LOBO, op. cit., p. 276.

81
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

determinada uma misso especfica e este deixa de cumpri-la, antes ou aps o seu incio, inclusive
de forma culposa. Se deixa de cumprir determinada misso, o delito ser o do art. 196, porm, se o
agente, explcita ou implicitamente, recusa-se a obedecer a ordem relacionada a assunto, matria
de servio ou relativamente a dever imposto em lei, o crime ser o de insubordinao em alguma de
suas modalidades.

O delito em comento tambm no se confunde com o abandono de servio, que exige conduta
especfica e refere-se a qualquer servio, enquanto no abandono de misso, alm de ser um
trabalho especfico, h conduta tambm especfica a reclamar que a misso, em todo ou em parte,
no seja cumprida, o que poder ocorrer por diversas formas que no apenas o abandono do
servio designado.

Art. 197 Deixar o oficial de restituir, por ocasio da passagem de


funo, ou quando lhe exigido, objeto, plano, carta, cifra, cdigo
ou documento que lhe haja sido confiado:

Pena suspenso do exerccio do posto, de trs a seis meses, se o


fato no constitui crime mais grave.

Pargrafo nico. Se o objeto, plano, carta, cifra, cdigo, ou documento


envolve ou constitui segredo relativo segurana nacional:

Pena deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui


crime mais grave.

Sujeito ativo, somente o militar, mais especificamente, aquele que detenha o posto de oficial. Se o
agente for outro que no o oficial, poder responder conforme a hiptese pelo delito de supresso de
documento de interesse da segurana externa do pas (art. 145 do Estatuto Repressivo Castrense),
ou ento por infrao disciplinar. Sujeito passivo, as instituies militares.

A conduta omissiva deixar de restituir. Configura-se quando o militar deixa a funo que permitia
a utilizao dos documentos elencados no tipo ou ao receber ordens para entregar a terceiros e no o
faz. A posse inicial dever resultar da atividade exercida pelo oficial em razo da atividade exercida
pelo agente ou em cumprimento a alguma determinao superior.

A lei contenta-se com a simples recusa, no exigindo que se comprove qualquer dano. A ofensa
hierarquia e disciplina militar j ter sido atingida quando o oficial deixa de entregar material
devido a outro militar. No caso, o perigo presumido pela lei. Entretanto, se dvida h quando do
final da funo ou recebimento da ordem no sentido de se saber para quem entregar os documentos,
razovel o retardo enquanto se aguarda o devido esclarecimento.

Sendo crime doloso, tem como elemento subjetivo a vontade de deixar de restituir os bens
relacionados no art. 197, tendo obrigao legal de faz-lo. Se deixar de proceder a entrega dos bens
relacionados por culpa, responder administrativamente.

O delito consuma-se no momento em que o agente, tendo a obrigao legal de fazer a restituio,
no o faz, no caso, motivado pela passagem de funo ou por ordem superior. A tentativa no
juridicamente possvel. Ou o agente perfaz a entrega, ou no.

82
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Afirma o tipo na fase da apenao o carter residual do delito. Tal tipo penal somente ser considerado
se no constituir crime mais grave, art. 145, por exemplo.

Admite uma forma qualificada, tambm de carter residual, se a recusa em entregar os bens
relacionados no tipo disser respeito a bens relativos segurana nacional.

Norma penal em branco, pois se exige saber o que atenta contra a segurana nacional, ou que vem
a ser segurana nacional, juridicamente falando. Como bem disse Lobo, tal dispositivo ficaria
bem melhor na lei que trata dessa espcie de delito68, no caso, crimes contra a segurana externa.

Art. 198 Deixar o comandante de manter a fora sob seu comando


em estado de eficincia:

Pena suspenso do exerccio do posto, de trs meses a um ano.

O cdigo no explica em que consiste a eficincia. Se certo que as FFAA devem por sua natureza
estar sempre prontas e enfrentar a situao de risco beligerante, poderia o legislador elencar em
quais hipteses essa eficincia dever ser observada. Sobre quais parmetros dever ser trazida
aos autos.

Macedo Soares, ao comentar sobre o antigo Cdigo da Armada, informava que eficincia sinnimo
de ao, atividade, e que o cdigo reclamava que o comandante deveria Manter a fora em estado
de maior eficincia com relao aos meios de que puder dispor, o que significa ter sempre a fora
disciplinada, ativa, com os recursos que dispuser na ocasio, pronta para ser chamada a servio ou
entrar imediatamente em ao69. Os argumentos podem servir como referencial, porm dever o
fato ser cotejado em relao s normas e instrues dispostas ao Comandante, sob pena de cair em
um subjetivismo que ofenda o princpio da legalidade.

Para Lobo, a conduta consiste na omisso em realizar treinamentos, manuteno de


equipamentos. O denominado estado de ineficincia deve ser entendido em sentido amplo, como
falta de viatura, de armamento, de manuteno do material utilizado pelos militares, as pssimas
condies de higiene, alimentao, de motivao da tropa, de preparo profissional, a dissoluo
da disciplina, a pssima apresentao em exerccios, desfiles etc.70. Conforme observado acima,
tamanho elastrio de condutas deve ser visto com reservas perante o tipo penal. A situao
dever ser analisada perante os fatos que se apresentam. Uma coisa a tropa estar realizando
ou na eminncia de realizar uma misso para o qual est vocacionada, tropas pela manuteno
da paz no estrangeiro, perodo de mobilizao, ordem para ficar de prontido em razo de
fatos sociopolticos que estejam a ocorrer na regio (ex.: em razo de greve de funcionrios da
rea de segurana pblica a arma chamada para proceder a guarda de determinados prdios
pblicos). Neste caso, perante o fato objetivo, pode-se debater criminalmente a questo da
eficincia. Porm, a simples omisso quanto a exerccios, manuteno de armamento, por si
s, no implica necessariamente estado de ineficincia, muito menos a desorganizao de uma
tropa perante um desfile militar. Nestas hipteses, os fatos fogem da seara penal e adentram no
mbito disciplinar.

68 LOBO, op. cit., p. 279.


69 SOARES, op. cit., p. 197.
70 LOBO, op. cit., p. 281.

83
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Deve-se observar que a omisso punvel de carter doloso. A simples negligncia por parte do
comandante no que toca manuteno da eficincia fato atpico. Para configurao do delito,
haver necessidade de que o agente haja com o propsito de fragilizar a eficincia da tropa.

Sujeito ativo, somente o militar, mais especificamente o comandante, cujo conceito j foi visto
quando do estudo do ao art. 167 do CPM. Sujeito passivo, as instituies militares.

Consuma-se o delito quando a unidade atinge o estado de ineficincia. A tentativa possvel, desde
que o agente movido pelo propsito de diminuir a eficincia da tropa se veja impedido de alcanar seus
objetivos por circunstncias alheias a sua vontade, como, por exemplo, interferncia de outro militar.

A pena, aqui, deixa de ser restritiva de liberdade para se configurar em suspenso do exerccio
do posto.

Art. 199 Deixar o comandante de empregar todos os meios ao seu alcance


para evitar perda, destruio ou inutilizao de instalaes militares, navio,
aeronave ou engenho de guerra motomecanizado em perigo:

Pena recluso, de dois a oito anos.

Pargrafo nico. Se a absteno culposa:

Pena deteno, de trs meses a um ano.

Sujeito ativo, o militar na condio de comandante. Passivo, as instituies militares.

A ao incriminadora deixar de empregar todos os meios para evitar perda, destruio ou


inutilizao dos bens elencados. Logo, exige o tipo a configurao do dano. O tipo reclama na sua
primeira parte a destruio, inutilizao ou perda dos bens. Tal fato somente ser punvel se o agente
no for diligente, se o comandante no empregar os meios ao seu alcance para evitar o dano. Porm,
o mesmo tipo penal em seu final no mais protesta pelo dano, mas contenta-se com a exposio
a perigo. Portanto, mesmo que no tenha ocorrido o resultado danoso, mas os bens enumerados
tenham sido colocados em risco de perda, destruio ou inutilizao, o delito se far presente, ao
contrrio do que prescreve Clio Lobo71.

Em razo do princpio da legalidade, no se pode ampliar o rol dos bens anunciados pelo art. 199. No
caso, a perda, destruio, inutilizao somente serviro de baliza para o delito do art. 199, quando o
bem danificado ou ameaado for: instalao militar, navio, aeronave ou engenho motomecanizado.
Ficaram de fora da relao as armas em geral, sejam as portteis ou no, fuzis, pistolas, msseis,
lana-msseis, binculos, coletes, capacetes etc.

Instalao militar local destinado a acolher, definitiva ou provisoriamente, os integrantes da


corporao e equipamentos, nesse sentido, os quartis, estaleiros, abrigos, instalao de radar,
acampamento, hangar, pista de pouso militar, depsito de armamento72. J navio, o prprio Cdigo
Penal Militar o conceitua, conforme art. 7o, 3o, como toda embarcao sob comando militar,
evitando assim, as mais diversas classificaes para os mais diversos tipos de embarcao.

71 LOBO, op. cit. p. 283.


72 Idem p. 284.

84
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

Afirma Lobo que no caso da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros Militar, alm de avio ou
helicptero sob comando militar, os bens tutelados so as instalaes dessas duas corporaes e,
tambm, a embarcao por elas utilizadas, excluindo-se a viatura lanadora de jato de gua ou de
bombas de gs lacrimogneo que no se ajustam ao conceito de engenho de guerra motomecanizado
[...]73. Isso tambm se aplica s viaturas policiais, seja automvel ou motocicletas. Entretanto, se
estiver sob o comando da polcia um engenho de guerra motomecanizado, cedido pelas FFAA, o delito
poder ser aplicado. Ex.: Um determinado blindado que tenha sido cedido pelas FFAA Polcia Militar.

O crime somente poder ser praticado na forma dolosa, ou seja, o comandante, dolosamente, deixa
de empregar os meios ao seu alcance para evitar a perda, inutilizao ou destruio das instalaes
militares, navio, aeronave ou engenho de guerra motomecanizado.

Art. 200 Deixar o comandante, em ocasio de incndio, naufrgio,


encalhe, coliso, ou outro perigo semelhante, de tomar todas as
providncias adequadas para salvar os seus comandados e minorar
as consequncias do sinistro, no sendo o ltimo a sair de bordo ou
a deixar a aeronave ou o quartel ou sede militar sob seu comando:

Pena recluso, de dois a seis anos.

Pargrafo nico. Se a absteno culposa:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

Sujeito ativo, somente o militar, na condio particular de ser o comandante (que poder conforme as
circunstncias ser inclusive um graduado, haja vista que a lei no exige que tal venha a ser um oficial).

A ao incriminada deixar de empregar todos os meios disponveis para evitar a perda, destruio
ou inutilizao das instalaes militares, navio, aeronave ou engenho de guerra motomecanizado
(ou seja, os mesmos bens relacionados no artigo anterior). Se, apesar de todo o esforo, da utilizao
dos meios disponveis o dano vier a ocorrer, no responder pelo ilcito.

Como a lei penal exige o resultado danoso, a no ocorrncia do sinistro leva atipicidade no que
toca a este dispositivo.

No que se refere ao elenco de bens protegidos pela norma, vale aqui a mesma crtica exposta no artigo
anterior. delito omissivo, pois o agente se omite na adequada utilizao dos meios a seu dispor.
Consuma-se no instante em que ocorre a perda, destruio ou inutilizao dos bens relacionados,
ainda que parcialmente. A tentativa juridicamente possvel, como observa Lobo, quando, apesar
da omisso dolosa do comandante, o resultado danoso no sobrevm por motivos alheios sua
vontade (p. ex., atuao de outro militar)74.

Art. 201 Deixar o comandante de socorrer, sem justa causa, navio de guerra
ou mercante, nacional ou estrangeiro, ou aeronave, em perigo, ou nufragos
que hajam pedido socorro:

Pena suspenso do exerccio do posto, de um a trs anos ou reforma.

73 Idem.
74 LOBO, op. cit., p. 285.

85
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Sujeito ativo, o militar, na condio de comandante. Aqui a lei exige que seja um oficial. Sujeito
passivo, as instituies militares e mais os nufragos ou os tripulantes e demais vtimas da aeronave
em perigo.

A conduta trata da omisso de socorro a nufragos, a navio de guerra ou mercantes, independentemente


da bandeira de origem e a aeronave em perigo.

O tipo prev a justa causa a justificar a excluso do ilcito. Ou seja, poder o comandante se
recusar a proceder ao socorro, como nos exemplos citados por Macedo Soares, encontrando-se o
navio que solicita o socorro em situao ou lugar onde acarretaria a perda do outro que dele se
aproximasse75, como, ainda, conforme Lobo, mar agitado, proximidade de rochedos, perigo de
exploso etc.76.

No que tange a aeronave, em que pese mais factvel se auxiliar o socorro com a aeronave em solo,
nada impede que atitudes como sinalizao luminosa, via rdio etc. possam servir de meios para
prestao do socorro.

O conceito de navio dado pelo Cdigo Penal Militar em seu art. 7o, 3o, que no faz distino
entre qualquer embarcao. A norma em comento agora amplia o rol, ao deixar de fazer restrio a
embarcao pertencente a Marinha de Guerra ou mercante, como tambm a nacional ou estrangeira.

Delito omissivo, que se consuma no instante em que o comandante, dolosamente, deixa de prestar
o auxlio que lhe era possvel fazer. A tentativa no possvel, no exigindo a norma que ocorra o
sinistro. Da mesma forma, no punvel a omisso culposa, ficando esta a cargo da sano disciplinar.

Art. 202 Embriagar-se o militar, quando em servio, ou apresentar-


se embriagado para prest-lo:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

Em ateno disciplina militar, bem como atividade exercida pelo soldado como integrante de
um grupo organizado que atua rotineiramente armado, alm do que representa para a segurana do
Estado a atividade castrense, escolheu o legislador penal militar por reprimir com a tutela penal o
delito de embriaguez em servio.

Sujeito ativo, apenas o militar. O funcionrio civil que se apresenta embriagado ao servio em
unidade militar sujeita-se s sanes administrativas previstas em estatuto prprio.

As condutas descritas como ilcito criminal so: embriagar-se em servio ou apresentar-se


embriagado ao servio. A embriaguez poder ser resultante da ingesto de bebidas alcolicas ou
ainda de medicamento que contenha lcool em seus ingredientes.

Como esclarece Lobo, o brio habitual no est isento da responsabilidade penal, na medida
em que, conhecendo essa condio, ingere bebida alcolica em servio ou vai se apresentar para
o servio77.

75 MACEDO SOARES, op. cit., p. 195/196.


76 LOBO, op. cit., p. 289.
77 Idem, p. 292.

86
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

A corroborar, Acrdo do STM proferido nos Embargos Infringentes 2001. 01.048515/RJ, Rel.
Min. Jos Jlio Pedrosa, DJ de 18 jun. 2001, O alcoolismo habitual ou embriaguez habitual no
se confunde com embriaguez crnica e patolgica. Estas tornam o agente inimputvel, aquela no
exclui nem diminui a imputabilidade. Se o laudo pericial conclui que o periciando portador de
alcoolismo habitual e que ele no tinha suprimida ou diminuda a capacidade de entender a ilicitude
do fato ou a de autodeterminao quando o praticou, e se no h nos autos razo para questionar a
concluso dos peritos, no h falar em absolvio. Embargos rejeitados. Maioria.

Todavia, no devemos esquecer o que preceitua o art. 48 do Cdigo Penal Militar ao tratar da
inimputabilidade, pois aquele que vtima de embriaguez patolgica poder ser considerado
inimputvel conforme preceitua o artigo: No imputvel quem, no momento da ao ou omisso,
no possui a capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento, em virtude de doena mental, de desenvolvimento mental incompleto ou retardado.

Sobre este tema, o STM j se pronunciou, conforme AP. 1991.01.04629-2/PE, Rel. Min. Cherubim
Rosa Filho, DJ de 30 out. 1991 nos seguintes termos: Embriaguez patolgica aquela que decorre
de um estado constitucional do indivduo e situa-se dentre as hipteses de caso fortuito e/ ou
de fora maior. 2 in casu, os autos comprovam, a saciedade, que o acusado esteve acometido
de embriaguez patolgica e, por isso, no momento da ao ilcita, estava com sua capacidade de
entendimento e de autodeterminao integralmente abolida. Inimputabilidade caracterizada.

O cdigo, ao contrrio de outros dispositivos, no exige que o servio seja de natureza militar, logo,
qualquer servio para o qual esteja escalado como militar fator determinante para que no venha a
se embriagar. Como exige a norma a prestao do servio, necessrio que a pea acusatria conste
qual o servio em que estava o brio designado.

O delito somente se pratica na modalidade dolosa, portanto, necessrio que o agente tenha
conscincia da ingesto de bebida e a condio de servio a se realizar.

Como somente prevista a condio dolosa para o delito, a embriaguez culposa, resultante de
condies fsicas ou psquicas, desconhecidas do agente, no implica medida criminal. No mesmo
sentido a embriaguez causada por ato fortuito ou fora maior, conforme o art. 49, ou, ainda, por
ingesto de medicamento que contenha substncia alcolica, desde que desconhecida do agente,
pois, se conhecida, a sua conduta poder se mostrar dolosa.

O delito se consuma quando o agente alcana o estado de embriaguez, total ou mesmo parcial,
estando em servio ou ento, na segunda modalidade descrita no tipo, no instante em que se
apresenta ao servio em estado de embriaguez parcial ou total. Como o artigo exige a figura da
embriaguez, a tentativa de embriagar-se no juridicamente possvel.

Art. 203 Dormir o militar, quando em servio, como oficial de


quarto ou de ronda, ou em situao equivalente, ou, no sendo
oficial, em servio de sentinela, vigia, planto s mquinas, ao leme,
de ronda ou em qualquer servio de natureza semelhante:

Pena deteno, de trs meses a um ano.

87
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Sujeito ativo, o militar. Sujeito passivo a instituio militar.

A ao imputada dormir em servio, desde que esteja como oficial de quarto ou de ronda, ou em
situao equivalente, ou, na hiptese de, no sendo oficial, estar exercendo a funo de sentinela,
vigia, planto s mquinas, ao leme, de ronda ou em servios de natureza semelhante. Quando
oficial, no servio de oficial de quarto ou ronda. No sendo oficial, nos demais servios elencados
pelo caput.

No direito brasileiro, o delito punido exclusivamente na forma dolosa. Logo, o militar que
culposamente vem a cair no sono responder somente na esfera disciplinar, como no exemplo dado
por Lobo, do militar que ingere medicamento que provoca o adormecimento, mas acredita que
poder superar o sono. Este responder no campo disciplinar.

O delito consuma-se no momento em que o militar (oficial ou no, conforme as circunstncias do


servio), adormece no exerccio das funes descritas pelo artigo. Desnecessria a comprovao de
algum dano. O legislador, tendo em vista as funes militares relacionadas, j presume o perigo e
consequente prejuzo atividade castrense em decorrncia do sono exercido pelo militar.

88
CAPTULO 11
Do exerccio do comrcio

Art. 204 Comerciar o oficial da ativa, ou tomar parte na


administrao ou gerncia de sociedade comercial, ou dela ser
scio ou participar, exceto como acionista ou cotista em sociedade
annima, ou por cotas de responsabilidade limitada:

Pena suspenso do exerccio do posto, de seis meses a dois anos,


ou reforma.

O Estatuto dos Militares, Lei no 6.880/1980, j veda a prtica do comrcio no mbito administrativo,
como tambm o faz o Regulamento Disciplinar do Exrcito, Decreto no 90.608, de 2.12.1984, anexo
I, no 21, que considera como transgresso disciplinar o exerccio da atividade comercial ou industrial
pelo militar, fora dos casos previstos em lei.

Sujeito ativo, somente o militar na condio de oficial. Sujeito passivo, as instituies militares.

A conduta punvel na primeira parte do dispositivo comerciar, o que implica prtica habitual de
atos de comrcio. Esse ato de comrcio e sua habitualidade implicam reiterados atos de compra e
venda de bens com o intuito de lucro, no se caracterizando o ilcito a compra e venda isolada ou,
conforme a hiptese, por vezes eventual.

No sentido do que acaba de se expor, STM, AP. 1993.01.046954/RJ, Rel. Min. Antonio Carlos de
Seixas Telles, DJ de16 dez. 1983, cuja Ementa esclarece: [...] Para a caracterizao do exerccio
de comrcio por oficial, impe-se a verificao da prtica dos atos de comrcio. Socorro ao direito
comercial. Necessria a demonstrao da habitualidade e o fim lucrativo nos atos atribudos ao
agente [...].

Ou ainda a deciso proferida em sede de Embargos Infrigentes 1998.01.048005-0/AM, Rel. Min.


Carlos de Almeida Baptista, DJ 22 out. 1998, quando afirmou: [...] A compra e venda de veculos,
realizadas habitualmente e com a finalidade de lucro, por oficial da ativa, configura o delito de
exerccio de comrcio, nos termos do Estatuto Repressivo Castrense. Rejeitados os embargos.
Deciso majoritria.

Na segunda parte do artigo, contenta-se o legislador com a simples participao do agente na


sociedade comercial, exceo feita sociedade por quotas na hiptese de ser apenas um quotista
ou acionista, sem interferncia direta em atos de gesto. Por omisso da lei, no haver crime na
hiptese de o oficial tomar parte na administrao de uma sociedade industrial. Neste caso, sua
conduta somente ser apreciada no campo disciplinar. Neste sentido:

STM, Embargos 1988.01.045183-1/PA, Rel. Min. Roberto Andersen Cavalcanti, DJ de 18 out. 1989
Participao de militar da ativa em sociedade comercial art. 204 CPM. Delito configurado e
provado nos autos. Tomar parte na administrao ou na gerncia de sociedade comercial crime de
mera conduta que independe de habitualidade para ser caracterizado e que se pode provar atravs do

89
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

contrato social e pelas alteraes contratuais. O registro na junta comercial caracteriza a sociedade
como comercial. Ao oficial da ativa vedada a atividade de comerciante, de administrador ou de
gerente de sociedade comercial. Preliminar de intempestividade de recurso suscitada pela PGJM
rejeitada por unanimidade. No mrito, embargos no acolhidos para manuteno do V. Acordo
embargado. Deciso por maioria..

No mesmo sentido: AP. 2003.01.049255-0/RS, Rel. Min. Jos Jlio Pedrosa, DJ de 26 fev. 2004, A
condio do Ru de scio-gerente de sociedades por cotas de responsabilidade limitada o bastante
para preencher o tipo penal do art. 204 do CPM. Demonstrado que o Ru exercia atividades tpicas
de administrao, com habitualidade, tornando impositiva a condenao, maxime porque farto o
conjunto probatrio e no h qualquer excludente de ilicitude a amparar sua conduta. Comprovadas
autoria e materialidade do delito. Apelo ministerial provido para condenar o Ru nas penas do art.
204 do CPM. Unnime.

O crime doloso, ou seja, h inteno por parte do agente em praticar atos de comrcio ou
integrar administrao de sociedade comercial. Consuma-se no momento em que se demonstra
a habitualidade na prtica do comrcio, ou quando participa na administrao da sociedade nos
termos apresentados pelo tipo penal. A tentativa incabvel no caso.

90
CAPTULO 12
Dos Crimes contra a Pessoa

Conforme anuncia a Constituio Federal em seu art. 124, Justia Militar compete processar e
julgar os crimes militares definidos em lei, sendo a lei o Cdigo Penal Militar. Enquanto o art.
124 trata da Justia Militar da Unio, no impondo restrio ao processo e julgamento de civis, o
processo e julgamento perante a Justia Militar dos Estados tratado de forma diversa em seu art.
125, 4o e 5o, respectivamente:

4o Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados,


nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares
militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao
tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da
graduao das praas. (Redao dada pela Emenda Constitucional no
45, de 2004)

5o Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julga,


singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais
contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a
presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares.
Inclundo pela Emenda Constitucional no 45, de 2004

Apesar de a CF proceder a ressalva quanto Polcia Militar e, ao Corpo de Bombeiros Militar, na


prtica de crimes dolosos contra a vida de civis, o legislador ordinrio resolveu tambm ampliar a
modificao no que toca Justia Militar da Unio. Vale mencionar que o constituinte, quando da
modificao da CF, no procedeu a alteraes quanto a competncia da Justia Militar da Unio,
porm o fez o legislador ordinrio e em duas circunstncias.

Como sabido, a definio das hipteses de crime militar em tempo de paz dada pelo art. 9o do
Cdigo Penal Militar e sua relao com os delitos de homicdio das mais ntimas, ao ponto de
sempre ter sido objeto de debate perante o Legislativo e o Judicirio.

O Legislativo, quando da Lei no 9.299/1996, alterou o art. 9o em duas passagens: revogou a alnea f,
do inciso II, que admitia a existncia de crime militar quando praticado com arma de propriedade
militar, mesmo fora de servio, e transferir para o Tribunal do Jri todos os crimes dolosos contra a
vida praticados por militar contra civil.

Segundo a nova lei, o art. 9o, III, d, do CPM foi acrescido de um pargrafo cujo texto assim
dispe: Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra a vida e
cometidos contra civil, sero da competncia da justia comum, ou seja, alm da CF, temos hoje
que a Justia Militar da Unio competente para julgar e processar os crimes dolosos contra a
vida praticados por militar se e somente se praticados contra militar (a norma no discrimina
se da ativa ou da reserva, haja vista que nem sempre o militar da reserva estar na posio de
um civil).

91
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

A redao da norma no das mais felizes, tanto que permite, em um de seus pargrafos, ao
determinar o envio dos autos justia comum, que o IPM seja instaurado pela Justia Militar. O
tema dos mais controversos, pois, como sabido, o crime doloso muitas vezes contaminado pela
discusso do dolo eventual e da culpa consciente, circunstncia que nem sempre possvel definir na
investigao policial. Alm do mais, os crimes contra a vida so os mais suscetveis de implicao de
causas de excluso do crime, que, uma vez configuradas, excluem a ilicitude e, consequentemente,
modificam a competncia quanto apreciao do fato. Adicione-se ao tema o fato de que o Cdigo
Penal Militar tem clusulas de excluso do crime e da culpa no previstas no Direito Penal comum,
ficando abertas vrias portas para discusso no Judicirio e afastando a persecuo penal do seu
real objetivo.

Alguns autores chegaram a afirmar a inconstitucionalidade do contido na Lei no 9.299, haja vista
entenderem que a competncia da Justia Militar prevista pela Constituio e no por lei ordinria.
O argumento conta com o apoio da tese de que a modificao quanto a competncia da Justia
Militar estadual se deu por fora de Emenda Constitucional e no de lei ordinria78.

No mbito judicirio, o STM chegou a sufragar tal posicionamento, conforme deciso exarada de
forma incidental no Recurso Criminal 1996.01.006348-5/PE, Rel. Min. Jos Sampaio Maia, DJ de
18 dez. 1996, cuja ementa abaixo se transcreve:

Recurso Inominado declarao de inconstitucionalidade incidenter tantum exceptio


incompetentiae. I Exceptio incompetentiae da Justia Militar da Unio, para processar e julgar
crime doloso contra vida de civil, em face da lei no 9.299, de 7.8.96, oposta pelo MPM e rejeitada, sem
discrepncia de votos, pelo Conselho Permanente de Justia, para o Exrcito. II Em decorrncia
de rejeio da exceo oposta, o Parquet militar interpos recurso inominado. III Declarada,
incidentalmente, pelo Tribunal, a inconstitucionalidade da Lei no 9.299, de 7.8.96, no que se refere
ao pargrafo nico do art. 9a do CPM e ao caput do art. 82 e seu pargrafo segundo, do CPPM, na
forma do art. 97 da Constituio Federal, do art. 6o, III, da Lei no 8.457/92, e dos arts. 4o, III, e 65,
paragrafo segundo, I, do RISTM. IV Recurso ministerial improvido. V Deciso uniforme.

Apesar de tal deciso e das manifestaes doutrinrias, o STF, por meio do Pleno, no julgamento do
RE 260.404/MG, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de nov. 21 2003, decidiu pela constitucionalidade da
norma em comento, conforme ementa que segue abaixo:

Recurso extraordinrio. Alegao de inconstitucionalidade do pargrafo nico do art. 9o do Cdigo


Penal Militar introduzido pela Lei no 9.299, de 7 de agosto de 1996. Improcedncia. No art. 9o do
Cdigo Penal Militar, que define quais so os crimes que, em tempo de paz, se consideram como
militares, foi inserido pela Lei no 9.299, de 7 de agosto de 1996, pargrafo nico que determina que
os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil, sero da
competncia da justia comum. Ora, tendo sido inserido esse pargrafo nico em artigo do Cdigo
Penal Militar, que define os crimes militares em tempo de paz, e sendo preceito de exegese (assim,
Carlos Maximiliano, Hermenutica e Aplicao do Direito, 9a ed., no 367, p. 308-309, Forense, Rio
de Janeiro, 1979, invocando o apoio de Willoughby) o de que, sempre que for possvel, sem fazer
demasiada violncia s palavras, interprete-se a linguagem da lei com reservas tais que se torne

78 Nesse sentido, Jorge Csar de Assis, op. cit., p. 378, com apoio, tambm, no Promotor de Justia do Rio Grande do Sul Antonio
Carlos Batista Torres.

92
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

constitucional a medida que ela institui ou disciplina, no h demasia alguma em se interpretar,


no obstante sua forma imperfeita, que ele, ao declarar, em carter de exceo, que todos os crimes
de que trata o art. 9o do Cdigo Penal Militar, quando dolosos contra a vida, praticados contra civil,
so da competncia da justia comum, os teve, implicitamente, como excludos do rol dos crimes
considerados como militares por esse dispositivo penal, compatibilizando-se assim com o disposto
no caput do art. 124 da Constituio Federal. Corrobora essa interpretao a circunstncia de
que, nessa mesma Lei no 9.299/1996, em seu art. 2o, se modifica o caput do art. 82 do Cdigo de
Processo Penal Militar e se acrescenta a ele um 2o, excetuando-se do foro militar, que especial,
as pessoas a ele sujeitas quando se tratar de crime doloso contra a vida em que a vtima seja civil,
e estabelecendo-se que nesses crimes a Justia Militar encaminhar os autos do inqurito policial
militar justia Comum. No admissvel que se tenha pretendido, na mesma lei, estabelecer a
mesma competncia em dispositivo de um Cdigo o Penal Militar , que no o prprio para isso, e
de outro Cdigo o de Processo Penal Militar , que para isso o adequado. Recurso extraordinrio
no conhecido.

Na mesma linha se manifestou o STJ, quando apreciou o HC 102.227/ES, Rel. Min. Arnaldo Esteves
Lima, DJ de 19 dez. 2008.

Portanto, o que temos hoje que os delitos dolosos contra a vida, praticados por militar contra
civil, sero sempre da competncia do Tribunal do Jri, enquanto os crimes dolosos contra a vida,
praticados por militares contra militares, sero da competncia da Justia Militar, seja ela estadual
ou da Unio. Na hiptese inversa, do delito praticado por civil contra militar, vale observar que
se a vtima for militar das FFAA e o fato se enquadrar em alguma das hipteses do art. 9o, III,
do CPM, o fato ser processado e julgado pela Justia Militar da Unio. Se a vtima for policial
militar ou integrante do Corpo de Bombeiros Militar, quem julga o o Tribunal do Jri, pois, por
fora constitucional, a Justia Militar estadual s tem competncia para o julgamento dos policiais
e integrantes dos Corpos de Bombeiros Militares, no tendo jurisdio sobre os civis. No sentido do
que foi informado, seguem abaixo algumas decises.

HC 91.003/BA, Min. Crmen Lcia, DJ de ago. 2007: [...]1. A jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal no sentido de ser constitucional o julgamento dos crimes dolosos contra a vida de militar
em servio pela justia castrense, sem a submisso destes crimes ao Tribunal do Jri, nos termos do
o art. 9o, inc. III, d, do Cdigo Penal Militar. 2. Habeas corpus denegado. CC 7.071/RJ, Min. Sydney
Sanches, DJ de 1 jun. 2003: [...]1. Considera-se crime militar o doloso contra a vida, praticado
por militar em situao de atividade, contra militar, na mesma situao, ainda que fora do recinto
da administrao militar, mesmo por razes estranhas ao servio. 2. Por isso mesmo, compete
Justia Militar e no Comum o respectivo processo e julgamento. 3. Interpretao do art. 9o,
II, a, do Cdigo Penal Militar. 4. Conflito conhecido pelo STF, j que envolve Tribunais Superiores
(o Superior Tribunal de Justia e o Superior Tribunal Militar) (art. 102, I, o, da CF), e julgado
procedente, com a declarao de competncia da Justia Militar, para prosseguir nos demais atos
do processo. 5. Precedentes. Em sentido semelhante, HC 81.161/PE, Min. Sydney Sanches, DJ de
14 dez. 2001, como tambm vale a citao por parte do STJ no julgamento do HC 129936/SP, Min.
Napoleo Nunes Maia Filho, DJ de 26 abr. 2010: a despeito da folga que fruam autora e vtima
[...]. E ainda, STM, AP 2007.01.050530-0/RJ, Rel. Min. Flvio Flores da Cunha Bierrenbach, DJ
de 23 abr. 2010.

93
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

Em manifestao diversa, o STJ, no HC 119.813/PR, Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJ de


fev. 2009, assim se manifestou: [...]1. O crime militar, definido no art. 9o do Cdigo Militar, deve
ser entendido de forma restritiva, sempre tendo em conta a razo de ser da justia especializada.
Quando o militar se encontra fora de situao de atividade, entendida como tal sua efetiva atuao
funcional, ou seja, nas ocasies em que age como civil, no h se estender a competncia da Justia
Militar, visto que no h se lhe exigir o mesmo padro de conduta, de hierarquia e disciplina. 2.
Ordem concedida para, reconhecendo a incompetncia da Justia Militar, anular a Ao Penal no
6/05, distribuda Vara da Auditoria da Justia Militar do Paran Conselho Permanente da Justia
Militar Estadual, a partir do oferecimento da denncia, inclusive, sem prejuzo do envio dos autos
ao Ministrio Pblico do Estado do Paran para que, se o caso, oferea nova exordial acusatria.

Vale ressaltar que competncia se aprecia de forma objetiva. A interpretao subjetiva poder
ensejar debates interminveis quanto ao rgo jurisdicional competente, o que, na prtica, levar
muitas vezes impunidade, alm da enorme insegurana que gera queles que aplicam o Direito e,
principalmente, sobre aqueles que reclamam, como vtimas ou agentes do Estado, o Direito.

de se ressaltar, ainda, que, por fora do art. 142 da CF, o tratamento dispensado s FFAA dever
levar em conta a questo da hierarquia e disciplina, sendo que esta, conforme bem exposto pela
Corte Constitucional da Espanha, de carter estanque, imutvel. A hierarquia e a disciplina no se
esvaem entre militares apenas por no estarem em servio.

Nesse sentido, aquela Corte teve oportunidade de se manifestar quando da interpretao de delito
envolvendo superior e inferior alheio ao servio: a ordem hierrquica conceito diferente ao de
mando: se pode ser superior hierrquico e no ter mando imediato, sendo que o conceito de
superior que d o art. 12 [Cdigo Penal Militar espanhol] contm o respeito que, em todo caso, se deve
ao smbolo e emblema que ostenta a hierarquia e que ampara e tutela o art. 1o da Lei de Disciplina
Militar [Direito espanhol], pelo que o conceito de superior tem carter permanente, ainda que os
dois, agressor e ofendido, estejam enquadrados em distinta unidade orgnica, pertencem mesma
unidade superior, que, neste caso, unidade independente.79.

Retornando ao STF, CC 86.216/MG, Min. Carlos Britto, DJ de 23 out. 2008, temos o seguinte
entendimento: [...]1. Ao contrrio do entendimento do Superior Tribunal Militar, excepcional
a competncia da Justia Castrense para o julgamento de civis em tempo de paz. A tipificao da
conduta de agente civil como crime militar est a depender do intuito de atingir, de qualquer
modo, a Fora, no sentido de impedir, frustrar, fazer malograr, desmoralizar ou ofender o militar
ou o evento ou situao em que este esteja empenhado (CC 7.040 da relatoria do Ministro Carlos
Velloso). 2. O cometimento do delito militar por agente civil em tempo de paz se d em carter
excepcional. Tal cometimento se traduz em ofensa queles bens jurdicos tipicamente associados
funo de natureza militar: defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais, da Lei e da
ordem (art. 142 da Constituio Federal). 3. No caso, a despeito de as vtimas estarem em servio
no momento da coliso dos veculos, nada h na denncia que revele a vontade do paciente de
se voltar contra as Foras Armadas, tampouco a de impedir a continuidade de eventual operao
militar ou atividade genuinamente castrense. 4. Ordem concedida para anular o processo-crime,
inclusive a denncia.

79 LPEZ, SNCHEZ, Jos. Proteccin penal de la disciplina militar. Madrid: Dykinson, S. L. 2007.

94
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

HC 89102 Min. Marco Aurlio, DJ de 14 set. 2007: [...] Investigao Atribuio Polcia
Civil e Polcia Militar [...]. Narrando a denncia o cometimento de crimes no ligados atividade
militar como exemplo o de quadrilha visando prtica de homicdio, de trfico de drogas e de
roubo , descabe cogitar da configurao de delito de natureza militar.

No que tange ao STJ, vale destacar neste momento o HC 12.9936/SP, Min. Napoleo Nunes Maia
Filho, DJ de 26 abr. 2010, Habeas Corpus. Homicdio qualificado praticado por militar da ativa
contra militar da ativa, ambos fora de servio. Competncia da Justia Militar. art. 9o., II, a, do CPM.
Precedentes do STJ e do STF. [...]. Parecer do MPF pela concesso do writ. Ordem denegada. 1. O
termo situao de atividade no se confunde com militar em servio. Aquele diz respeito condio
de militar da ativa, o que se contrape reserva ou reforma; ao passo que a expresso em servio
representa o desempenho efetivo de sua atividade ou funo, o que se ope folga. 2. Compete
Justia Militar o processamento e julgamento do crime em questo, porquanto, a despeito da folga
que fruam autora e vtima, ambos eram militares em situao de atividade, ex vi do art. 9o., II, a,
do CPM. Precedentes do STJ e do STF. [...]. Vide tambm CC 104.307/SP, Min. Laurita Vaz, DJ
de jul. 2009 [...]1. A suposta omisso de policial militar no exerccio de sua funo e em unidade
sob a administrao militar evidencia a existncia de crime castrense, j que esto presentes os
pressupostos exigidos pelo art. 9o, inciso II, alnea c, do Cdigo Penal Militar. 2. Conflito conhecido
para declarar a competncia da Justia Castrense.

No mesmo sentido, STM, na Apelao 2007.01.050530/RJ, Rel. Min. Flavio Flores da Cunha
Bierrenbach, DJ de 23 abr. 2010: O critrio para designar a competncia atinente a crimes militares
tem fundamento no CPM, que os define. O crime praticado por militar da ativa contra militar da
ativa considerado crime militar, por fora do previsto no art. 9o, inciso II, letra a, do CPM, dentro
da competncia da Justia Militar da Unio. A condio de militar do agente e da vtima, in casu,
o que caracteriza o crime militar, independe, pois, de qualquer relao da motivao do crime com
a disciplina e hierarquia militares. Preliminar afastada. Maioria.

Cumpre ainda mencionar que a insero da Lei no 9.299 no mundo jurdico tem ensejado controvrsias
antes alheias ao Processo Penal Militar, bem como atividade jurisdicional castrense, j que envolveu
o Tribunal do Jri e o Processo Penal Militar ordinrio em uma relao muito prxima, porm com
peculiaridades prprias a cada classe de processo, como bem demonstra o acrdo cuja ementa
vem a seguir: [...] A norma do pargrafo nico inserido pela Lei no 9.299/99 no art. 9o do Cdigo
Penal redefiniu os crimes dolosos contra a vida praticados por policiais militares contra civis, at
ento considerados de natureza militar, como crimes comuns. Trata-se, entretanto, de redefinio
restrita que no alcanou quaisquer outros ilcitos, ainda que decorrentes de desclassificao, os
quais permaneceram sob a jurisdio da Justia Militar, que, sendo de extrao constitucional (art.
125, 4o, da CF), no pode ser afastada, obviamente, por efeito de conexo nem, tampouco, pelas
razes de poltica processual que inspiraram as normas do Cdigo de Processo Penal aplicadas ao
acrdo recorrido. RHC 80.718/RS, Min. Ilmar Galvo, DJ 1 ago. 2003.

Como afirmado anteriormente, restou Justia Militar a competncia para processar e julgar os
crimes dolosos praticados por militares contra militares. No entanto, a quem compete o processo,
j que o delito, apesar de castrense, se insere na classificao de doloso contra a vida? Seria o caso
de um jri militar, como preceitua o direito francs? O STF j teve oportunidade de enfrentar a

95
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

questo e afirmar que a competncia para julgamento circunscreve-se ao Conselho de Justia.


Nesse sentido o RE 122.706/RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence, Rel. p/acrdo, Min. Carlos
Velloso, DJ de 3 abr. 1992, cuja ementa preceitua: I. Crime praticado por militar, em situao
de atividade, contra militar da mesma situao (homicdio de um cabo da Marinha contra um
cabo da mesma Fora, ambos da ativa, na residncia da vtima, fora de zona militar): mesmo
no estando em servio o militar acusado, o crime militar, na forma do disposto no art. 9o, II,
a, do Cdigo Penal Militar. Competncia da Justia Militar. CF/67, art. 129; CF/88, art. 124. II.
A Justia Militar no comporta a incluso, na sua estrutura, de um jri, para o fim de julgar os
crimes dolosos contra a vida. CF/67, art. 127; art. 153, par-18. CF/88, art. 5o, XXXVIII; art. 124,
pargrafo nico. III. RE no conhecido.

Esclarecidos esses pontos, passemos agora discusso do art. 205 do Cdigo Penal Militar. que
trata do homicdio.

Do Homicdio

Art. 205 Matar algum:

Pena recluso, de seis a vinte anos.

1o Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante


valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo
em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a
pena, de um sexto a um tero.

2o Se o homicdio cometido:

I por motivo ftil;

II mediante paga ou promessa de recompensa, por cupidez, para


excitar ou saciar desejos sexuais, ou por outro motivo torpe;

III com emprego de veneno, asfixia, tortura, fogo, explosivo, ou


qualquer outro meio dissimulado ou cruel, ou de que possa resultar
perigo comum;

IV traio, de emboscada, com surpresa ou mediante outro


recurso insidioso, que dificultou ou tornou impossvel a defesa da
vtima;

V para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou


vantagem de outro crime;

VI prevalecendo-se o agente da situao de servio:

Pena recluso, de doze a trinta anos.

Art. 206 Se o homicdio culposo:

Pena deteno, de um a quatro anos.

96
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

1o A pena pode ser agravada se o crime resulta de inobservncia


de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de
prestar imediato socorro vtima.

2o Se, em consequncia de uma s ao ou omisso culposa,


ocorre morte de mais de uma pessoa ou tambm leses corporais
em outras pessoas, a pena aumentada de um sexto at metade.

Sujeito ativo: no crime doloso contra a vida em tempo de paz, somente o militar. Na modalidade
culposa, tanto o militar como o civil, conforme as circunstncias. Sujeito passivo: tanto o militar
como o civil.

Matar algum. Trata o delito da eliminao da vida de uma pessoa praticada por outra. O delito de
homicdio pode ser praticado por qualquer meio, o que a doutrina denomina crime de forma livre,
como tambm de maneira comissiva ou omissiva.

Consuma-se com a morte e admite a tentativa. Para que ocorra a consumao do homicdio,
necessrio o nascimento com vida. Se o crime atingir o feto, ser o de abortamento, hiptese
no prevista no Direito Penal Militar, apenas no Direito Penal comum (arts. 124 a 128 do Cdigo
Penal comum).

Quanto tentativa, o STM j teve oportunidade de considerar o que se segue: Tentativa de homicidio.
Age com animus necandi o agente que interpela sua vitima a repetir resposta anteriormente dada
e incontinenti executa rajada de metralhadora que empunhava, no atingindo seus objetivos por
razes alheias a sua vontade. fato tentado que se reconhece (AP 1983.01.043659-6/RJ, min. jorge
alberto romeiro, DJ de 18 ago. 1983).

Homicdio privilegiado. So trs as hipteses: o agente comete o crime impelido por motivo de
relevante valor social, impelido por relevante motivo de valor moral ou, ainda, logo em seguida
injusta provocao da vtima, estando o agente sob violenta emoo.

A figura do homicdio privilegiado no deve ser confundida com a atenuante genrica prevista no
art. 72, III, c, haja vista que ali h influncia e no domnio da violenta emoo, como tambm no
se exige a injusta e imediatamente anterior provocao da vtima. Uma vez reconhecido o homicdio
privilegiado, descabe a atenuante, que, entretanto, poder ser considerada se no aceita a tese do
homicdio privilegiado. Nesse sentido posicionamento do STM nos Embargos 2001.01.048474-
8/PA, Rel. Min. Germano Arnoldi Pedrozo, DJ de 23 ago. 2001: Embargos. Homicdio simples.
Dosimetria da pena. No h incompatibilidade entre o reconhecimento da influncia da violenta
emoo (atenuante) e a fixao da pena-base acima do mnimo legal quando existem circunstncias
enumeradas no art. 69 do CPM nicas que servem de parmetro para fixao da pena-base
desfavorveis ao ru. Embargos rejeitados. Deciso unnime.

A jurisprudncia tem admitido, conforme o caso, a possibilidade de ocorrncia do homicdio privilegiado


com o homicdio qualificado. Admitem-se tais hipteses quando no haja incompatibilidade entre
elas, qualificadores de carter objetivo em cotejo com circunstncias privilegiadas de carter
subjetivo. Nesse sentido o entedimento do STF no HC 97.034/MG, Rel. Min. Ayres Britto, DJ de 7
maio 2010: 1. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firme no sentido da possibilidade de

97
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

homicdio privilegiado-qualificado, desde que no haja incompatibilidade entre as circunstncias


do caso. Noutro dizer, tratando-se de qualificadora de carter objetivo (meios e modos de execuo
do crime), possvel o reconhecimento do privilgio (sempre de natureza subjetiva). 2. A mesma
regra de interpretao de ser aplicada no caso concreto, dado que as qualificadoras do concurso de
pessoas e da destreza em nada se mostram incompatveis com: a) o fato de ser a acusada penalmente
primria.

No mesmo sentido, HC 89.921/PR, Min. Carlos Britto, DJ de 27 abr. 2007; HC 93.242/SP, DJ de


24 abr. 2008; HC 76.196/GO, Min. Maurcio Corra, DJ de 15 dez. 2000: 1. A atual jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal admite a possibilidade de ocorrncia de homicdio privilegiado-
qualificado, desde que no haja incompatibilidade entre as circunstncias aplicveis. Ocorrncia
da hiptese quando a paciente comete o crime sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida
injusta provocao da vtima, mas o pratica disparando os tiros de surpresa, nas costas da vtima
(CP, art. 121, 2o, IV). A circunstncia subjetiva contida no homicdio privilegiado (CP, art. 121,
1o) convive com a circunstncia qualificadora objetiva mediante recurso que dificulte ou torne
impossvel a defesa da vtima (CP, art. 121, 2o, IV). Precedentes. [...].

Motivo ftil. aquele praticado por motivo insignificante, sem importncia, desproporcional em
relao ao crime, banal. Nesse sentido, preceitua o STM na apelao 2004.01.049584-3/RJ, Rel.
Min. Jos Coelho Ferreira [...] Segundo Nelson Hungria, motivo ftil aquele que se apresenta
desproporcionado, inadequado, do ponto de vista do homo medius, em relao ao crime de que se
cuida (Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1997, v. 5, p. 164). No presente caso,
reconhece-se como frvola a motivao que impulsionou o ru a efetuar os disparos na ofendida,
uma vez que, como certo, a separao de um casal induz, constantemente, uma srie de traumas,
todos previsveis. Qualquer pessoa sabe disso. cristalino, pois, que um homicdio tentado, em tais
circunstncias, h de ser erigido categoria de ftil. (RT 577/362) No que pertine dissimulao,
tem-se que tal qualificadora se revela incompatvel com os desentendimentos anteriores entre o ru
e a vtima, suficientes para despertar desconfiana recproca, levando aquela a temer a ocorrncia
de um comportamento violento por parte do ru, motivo pelo qual afastada. Preliminares de
cerceamento e de nulidade, suscitadas pela defesa, rejeitadas unanimidade. Apelo da defesa e
ministerial improvidos. Manuteno da sentena condenatria, no tocante fixao da pena e ao
regime prisional aberto. Deciso unnime.

Mediante paga ou promessa de recompensa, por cupidez, para excitar ou saciar


desejos sexuais, ou por outro motivo torpe.

STF, HC 66571/ES, Min. Clio Borja, DJ de 4 out. 1991: [...] no h incompatibilidade ou contradio
no reconhecimento simultneo pelo jri das agravantes do motivo torpe e ftil. O comportamento
torpe, consistente em homicdio cometido mediante paga ou promessa de recompensa, atribuvel
tanto a quem paga quanto a quem recebe (art. 29 do mesmo estatuto penal), no exclui a futilidade
do motivo que determinou o mandante a contratar o crime. Ordem denegada unanimemente.

STM, AP 2002.01.049006-0/MS, Rel. Min. Expedito Hermes Rego Miranda, DJ de 17 jun. 2003:
[...] Torpe o motivo imoral, indigno, abjeto. No se considera motivo torpe o sentimento
de quem teria sido injustamente espancado e humilhado por policial militar na frente de seus

98
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

familiares. In casu a vingana, por si s, no justifica a agravao da pena nos termos do art. 70,
II, a, do CPM [...].

STM, AP 1991.01.046571-5/MS, Rel. Min. Cherubim Rosa Filho, DJ de 19 jun. 1992: [...]1. Restando
comprovado nos autos que antes do crime ocorreu discusso entre vitima e ru, descaracterizada
est a qualificadora de motivo ftil. Por outro lado, no h que se confundir motivo ftil com motivo
injusto[...].

Com emprego de veneno, asfixia, tortura, fogo, explosivo, ou qualquer outro meio
dissimulado ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum.

o chamado venefcio. Entretanto, o uso do veneno somente qualificar o delito se aplicado com
dissimulao ou de forma cruel, pois o envenenamento violento ou sem insdia no qualifica o
homicdio, salvo se, correspondendo ao propsito do agente, importar atroz sofrimento vtima,
pois, em tal caso, representar emprego de meio cruel80. Como observa Hungria, o veneno
toda substncia que, uma vez introduzida no organismo, capaz de, mediante ao qumica ou
bioqumica, lesar a sade ou destruir a vida81, sendo que a substncia, conforme as circunstncias
da vtima, poder transformar-se em algo venenoso ou incuo.

A asfixia poder dar-se por meio mecnico (enforcamento, afogamento) ou por utilizao de
substncia txica (gs, por exemplo).

Tortura. o desnecessrio padecimento, sofrimento da vtima. Poder dar-se por meio fsico e
psicolgico, no caso, moral. Necessrio observar que o fato dever tratar de homicdio mediante
tortura, e no da prtica do delito de tortura que resulte em morte, pois, neste caso, aplica-se a Lei
no 9.455/1997.

Meio insidioso o meio dissimulado. J o meio cruel o que faz sofrer alm do necessrio.

Por ltimo, meio que possa resultar perigo comum aquele que pode atingir indeterminado
nmero de pessoas.

traio, de emboscada, com surpresa ou mediante outro recurso insidioso, que


dificultou ou tornou impossvel a defesa da vtima.

A traio o ataque sorrateiro, j a emboscada a tocaia, a postura do agente que se coloca


espreita, espera da vtima.

STM. AP 1991.01.046571-5/MS, Rel. Min. Cherubim Rosa Filho, DJ de 19 ago. 1992: [...] 2. Traio.
Comprovado durante a instruo criminal que o ru disparou sua arma contra a vtima, pelas costas,
tipificada est a traio fsica, erigida no CPM categoria de qualificadora (art. 205, pargrafo
segundo, inciso iv). A forma tipica de acometimento traio e a que colhe a vtima de chofre, pelas
costas (Nelson Hungria) [...].

AP 1992.01.046622-3/df, Min. Antonio Carlos Nogueira, DJ de 13 out. 1992: Homicdio qualificado.


Traio. Inexiste o homicidium proditorium quando no se verificar, em caso que tal, um ataque

80 HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. 3. ed. Rio de Janeiro. Forense, 1955, v. 5, p. 162.
81 Op. cit., p. 162-163.

99
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

sorrateiro, praticado inesperadamente. A conceituao jurdica qualificadora exige os elementos


constitutivos: perfida, tocaia, deslealdade surpreendendo a vtima de inopino. Legtima defesa
putativa inocorrncia. inexiste a descriminante putativa quando o agente no demonstra a falsa
representao diante das circunstncias ocorridas.

Dissimulao: de forma disfarada, ardilosa, o agente esconde o seu propsito, vindo a atingir a
vtima de forma desprevenida.

Mediante outro recurso insidioso: dever ser anlogo aos outros previstos no inciso e ter
dificultado ou tornado impossvel a defesa da vtima.

AP 1993.01.047104-9/MG, min. antonio carlos de seixas telles, DJ de 9. jan. 1995: Homicdio.


Surpresa. Para que se configure como agravante genrica ou qualificadora no homicidio, necessario
que a prova dos autos demonstre que o acusado tenha agido com insdia, aleivosia, traio, ardil
ou de outra forma de dissimulao; que o atuar do agente estivesse impregnado de deslealdade ou
que tenha abusado da confiana da vtima, alm de que esta no tinha porque desconfiar da atitude
criminosa que seria praticada pelo agente. ocorrncia demonstrada nos autos de um tringulo
amoroso [...].

Para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime.

Na primeira hiptese,

o que agrava no a prtica efetiva de outro crime, mas o fim de cometer outro
crime. [...] Tambm nas outras hipteses, a qualificativa no depende da real
consecuo do fim que se prope o agente [...], pouco importa, em qualquer das
quatro hipteses, que o autor do homicdio, proceda no seu prprio interesse
ou no de terceiros [...]82.

Prevalecendo-se o agente da situao de servio. Descreve o Cdigo como ltima causa de


homicdio qualificado.

Observao quanto s qualificadoras: conforme a hiptese, poder coincidir a aplicao de


uma qualificadora nos mesmos termos de uma circunstncia agravante (art. 72 do CPM). Nesse caso,
no se poder aplicar as duas, pois haveria um bis in idem. Vale tambm mencionar que o Cdigo
Penal Militar, ao descrever as circunstncias agravantes, prev a sua aplicao quando em cotejo com
atenuantes e com causas de aumento ou diminuio da pena, conforme arts. 70 a 76 do CPM.

No homicdio culposo a pena poder ser agravada se o crime resulta de inobservncia de regra
tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima.

O homicdio culposo aquele em que o resultado morte, apesar de no desejado pelo agente,
acontece em razo da falta de diligncia que lhe cabia para evitar o resultado.

Na culpa, o agente no sabe, mas podia e devia saber que de seu comportamento poderia resultar
a morte de algum. Morte no prevista, mas previsvel. o no saber, mas o poder saber que

82 HUNGRIA, op.cit., p. 167-169.

100
Direito penal militar especial crimes em espcie UNIDADE NICA

caracteriza a sua posio psquica em relao ao resultado punvel83. Como atitude culposa, poder
esta se dar tanto na maneira comissiva como omissiva.

O Cdigo prev duas causas particulares de aumento da pena para o homicdio culposo. So
circunstncias que aumentam a reprovabilidade da conduta do agente.

A inobservncia de regra tcnica, como informa Nelson Hungria, no se confunde com a


impercia, que uma das modalidades da culpa. Na impercia o agente no tem conhecimentos
tcnicos; na agravante, ao contrrio, o agente tem esses conhecimentos, mas deixa de empreg-los,
por indiferena ou leviandade84, ou como prefere Anbal Bruno, no a impercia do agente que
se torna agravante na primeira hiptese, mas a inconsiderao com que age, desprezando as regras
do seu ofcio [...]85 (grifo do autor).

Sobre o tema, manifestou-se o STF no HC 95078/RJ, Rel. Min. Cezar Peluso, DJ de 15 maio 2009,
nos seguintes termos: [...] Homicdio culposo. Negligncia consistente em inobservncia de regra
tcnica da profisso mdica. No percepo de sintomas visveis de infeco, cujo diagnstico
e tratamento teriam impedido a morte da vtima. Falta consequente de realizao de exame de
antibiograma. Mera decorrncia. Causa especial de aumento de pena prevista no art. 121, 4o, do
CP. Imputao cumulativa baseada no mesmo fato da culpa. Inadmissibilidade. Majorante excluda
da acusao. HC concedido para esse fim. Inteligncia do art. 121, 3o e 4o, do CP. A imputao da
causa de aumento de pena por inobservncia de regra tcnica de profisso, objeto do disposto no art.
121, 4o, do Cdigo Penal, s admissvel quando fundada na descrio de fato diverso daquele que
constitui o ncleo da ao culposa. Eu ainda conforme HC 75.133/SP, Min. Moreira Alves, DJ de 12
set. 1997: [...] o acrdo ora atacado caracterizou objetivamente a inobservncia de regra tcnica de
profisso, arte ou ofcio ao acentuar que, em face das circunstncias que eram do conhecimento do
ora paciente, se ele estivesse no local, acompanhado os trabalhos do parto - comportamento que se
impugna de acordo com as sugestes da experincia cientfica ou da vida prtica, mencionadas por
Hungria , no teria ocorrido a morte da parturiente. Habeas Corpus indeferido.

No que toca ao STM, vale destacar a AP 1982.01.043595-6/PA, Rel. Min. Gualter Godinho, DJ 8. jul.
1983, que considerou a inobservncia de regra tcnica por parte de praa com mais de um ano de
caserna. Instruo bastante pra discernir sobre funcionamento e poderio ofensivo do armamento
[...]. No que toca a crimes praticados no trnsito, somente se aplica a motoristas profissionais,
conforme AP. 1992.01.046613-4/PR, Rel. Min. Cherubim Rosa Filho, DJ de 5. ago. 1992, como
tambm a explicao ofertada na AP 1992.01.046692/RJ, Rel. Min. Cherubim Rosa Filho, DJ de
13. out. 1992, que no corpo da emenda, anuncia: Este Tribunal, reiteradas vezes, tem decidido
que a agravante de impercia, correspondente inobservncia de regra tcnica de profisso, arte
ou ofcio, a que se refere o pargrafo primeiro do art. 206 do CPM, s aplicvel queles que, por
formao profissional especfica, sejam considerados tcnicos e/ou peritos em determinada rea de
atuao. In casu, embora se trate de um graduado que, por formao, devesse dominar o manuseio,
o funcionamento e a utilizao da arma que portava, no detm conhecimentos necessrios para que
seja considerado um tcnico em armamento, ou ainda, em consonncia com a deciso j exposta
pelo STM na AP 2003.01.049432-4/PE, Rel. Min. Flavio Flores da Cunha Bierrenbach, DJ de 2

83 BRUNO, Anbal. Crimes contra a pessoa. 5. ed. Rio de Janeiro: Editora Rio, 1979, p. 115.
84 HUNGRIA, op. cit., p. 188.
85 Op. cit., p. 130.

101
UNIDADE NICA DIREITO PENAL MILITAR ESPECIAL CRIMES EM ESPCIE

set. 2005 [...] 2. A agravao do 1o, do art. 206 do Cdigo Penal Militar no aplicvel quando
coincide com a modalidade de culpa que integra o tipo. Uma elementar no pode ser, ao mesmo
tempo, uma agravante em prejuzo do acusado. Da mesma forma, a agravante genrica de estar em
servio confunde-se com o tipo, uma vez que, apenas nessa situao especfica, poderia ser cometido
erro mdico.

Deixa de prestar imediato socorro significa deixar a vtima sua prpria sorte, em perigo
de vida ou de sade, sabendo o agente que, pelas condies do local, no poder ser efetiva ou
tempestivamente acudida86.

Como anuncia Jorge Csar de Assis, Por bvio que a majorante s incidir quando for possvel o
socorro, pois, se a vtima tiver morte instantnea, est impedida a incidncia da circunstncia de
especial aumento da pena87.

Por fim, vale observar que no Estatuto Penal Militar o acidente de trnsito causado por militar, que
deixa de prestar imediato socorro vtima configura-se em figura tpica, prevista no art. 281, cujo
texto, em seu caput, assim preceitua: Causar na direo de veculo motorizado, sob administrao
militar, ainda que sem culpa, acidente de trnsito, de que resulte dano pessoal, e, em seguida,
afastar-se do local, sem prestar socorro vtima que dele necessita. A pena, no caso, varia de seis
meses a um ano de deteno.

86 HUNGRIA, op. cit., p. 188.


87 ASSIS, op. cit., p. 206.

102
Referncias
ACADEMIA BRASILEIRA DE LETRAS, Dicionrio escolar da lngua portuguesa. 2. ed. Paulo Paulo:
Companhia Editora Nacional, 2009.

ANTUNES, Maria Joo. Comentrio conimbricence do Cdigo Penal: parte especial.


Coimbra: Coimbra, 1999.

ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar. Curitiba: Juru, 2004.

ASSUMPO, Menna Barreto de. Consideraes acerca da figura do furto de uso. Revista do
Superior Tribunal Militar, ano 9, no 11/12, p. 108, 1986/1987.

AZAMBUJA, Darcy. Teoria Geral do Estado. 20.ed. Rio de Janeiro: Globo, 1981.

BANDEIRA, Esmeraldino O. T. Curso de direito penal militar. Rio de Janeiro: Livraria


Francisco Alves, 1915.

BETTIOL, Giuseppe. Direito Penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1977.

BRUNO, Anbal. Crimes contra a pessoa. 5. ed. Rio de Janeiro: Editora Rio, 1979.

CERNICHIARO, Luiz Vicente. Dicionrio de direito penal. So Paulo: Jos Bushatsky Ltda.,
1974.

FERREIRA, Clio Lobo. Crimes contra a segurana do Estado. Rio de Janeiro. Lber Juris
Ltda., 1982.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal: parte especial. 3. ed. Rio de Janeiro.
Forense, 1981.

GUSMO, Crysolito de. Direito penal militar: Rio de Janeiro: Jacinto Ribeiro dos Santos,1915.

HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1955. v. 5.

_____. Comentrios ao Cdigo Penal Militar. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1959.

JESCHECK, Heinrich. Tratado de derecho penal. 4. ed. Granada: Comares, 1993.

LEITE, Marly Gueiros. O Crime de Dano Culposo no C.P.M. Revista do Ministrio Pblico
Militar, ano 9, n. 12, 1990.

LOBO, Clio. Direito penal militar. Braslia: Braslia Jurdica, 1999.

NORONHA, Magalhes. Direito penal. 17. ed. So Paulo: Saraiava, 1986.

REICHARDT, H. Canabarro. Cdigo Penal Militar. Rio de Janeiro: A. Coelho Branco 1945.

103
Referncias

ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de direito penal militar. So Paulo: Saraiva, 1994.

SOARES, Oscar de Macedo, Cdigo Penal Militar da Repblica dos Estados Unidos do
Brasil. Rio de Janeiro. Livraria Garnier.

LPEZ, SNCHEZ, Jos. Proteccin Penal de la Disciplina Militar. Madrid, Espanha:


Dykinson S. L., 2007.

SARAIVA, Alexandre Jos de Barros Leal. Crimes Militares. Fortaleza: Relevo Grfica e Editora,
2010.

SOUZA, Marcelo Weitzel Rabello de. A Conscincia como bem jurdico protegido e seu reflexo penal.
In: BELMONTE, Cludio, MELGAR, Plnio (Org.). Direito na Sociedade Contempornea:
estudos em homenagem ao ministro Jos Nri da Silveira. Rio de Janeiro: Forense, 2005.

___________ O direito disciplinar militar e sua distino ante o direito penal militar.
Revista do Ministrio Pblico Militar, Braslia, DF, 20, nov. de 2007.

ZINGARELLI, Nicola. Vocabolario della lngua italiana. 10. ed. Bologna: Zanichelli, 1995.

104
Anexos

Lei no 9.299, de 7 de agosto de 1996


Altera dispositivos dos Decretos-Leis no s 1.001 e 1.002, de 21 de outubro de 1969, Cdigos Penal
Militar e de Processo Penal Militar, respectivamente.

O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono


a seguinte Lei:

Art. 1o O art. 9o do Decreto-Lei no 1.001, de 21 de outubro de 1969 Cdigo Penal Militar, passa a
vigorar com as seguintes alteraes:

Art. 9o ..............................................................................

...........................................................................................

II ....................................................................................

...........................................................................................

c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza militar, ou em


formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar contra militar da reserva, ou
reformado, ou civil;

............................................................................................

f) revogada.

............................................................................................

Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra a vida e cometidos contra
civil, sero da competncia da justia comum.

Art. 2o O caput do art. 82 do Decreto-Lei no 1.002, de 21 de outubro de 1969 Cdigo de Processo


Penal Militar, passa a vigorar com a seguinte redao, acrescido, ainda, o seguinte 2o , passando o
atual pargrafo nico a 1o:

Art. 82. militar especial, e, exceto nos crimes dolosos contra a vida praticados contra civil, a ele
esto sujeitos, em tempo de paz:

............................................................................................

1o ......................................................................................

105
ANEXOS

2o Nos crimes dolosos contra a vida, praticados contra civil, a Justia Militar encaminhar os autos
do inqurito policial militar justia comum.

Art. 3o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Braslia, 7 de agosto de 1996; 175o da Independncia e 108o da Repblica.

FERNANDO HENRIQUE CARDOSO

Nelson A. Jobim
Mauro Cesar Rodrigues Pereira
Zenildo de Lucena
Llio Viana Lbo

TTULO IV

DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

CAPTULO II

DO GENOCDIO

Art. 208 Matar membros de um grupo nacional, tnico, religioso


ou pertencente a determinada raa, com o fim de destruio total
ou parcial desse grupo:

Pena recluso, de quinze a trinta anos.

Pargrafo nico. Ser punido com recluso, de quatro a quinze


anos, quem, com o mesmo fim:

I inflige leses graves a membros do grupo;

II submete o grupo a condies de existncia, fsicas ou morais,


capazes de ocasionar a eliminao de todos os seus membros ou
parte deles;

III fora o grupo sua disperso;

IV impe medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio


do grupo;

V efetua coativamente a transferncia de crianas do grupo para


outro grupo.

O Captulo II apresenta o delito de genocdio. O bem jurdico tutelado a existncia de grupos


humanos, distintos em funo da nacionalidade, da etnia, da raa ou da religio, protegendo-
se diretamente o interesse que a comunidade internacional tem na sua subsistncia. o
reconhecimento do pluralismo universal das religies, raas e etnias e do plano da igualdade em
que todas se encontram88.

88 MUNOZ, Conde apud Antunes. Comentrio conibricence do Cdigo Penal: parte especial. Coimbra, Coimbra, 1999 t. 2. p. 570.

106
ANEXOS

O dispositivo se inspira na Conveno para a Preveno e Sano do Delito de Suicdio, aberta a


assinatura e ratificao pela ONU em dezembro de 1948.

O autor pode ser qualquer militar, excludos, obviamente, os inimputveis.

No que se refere a civil, como autor do ilcito, vale mencionar a existncia da Lei no 2.889, de 1o outubro
de 1956.

Ofendidos: grupos tnicos, religiosos, raciais a que se queira destruir.

A mencionada Conveno prev tanto o genocdio fsico como o biolgico, e o CPM adota ambos.
So exemplos de genocdios fsicos: caput, na figura do homicdio; leses corporais; submisso
por parte do grupo a condies de existncia que possam acarretar a eliminao de seus membros
ou parte deles (pargrafo nico, I, II e III).

O genocdio biolgico est previsto nos dois ltimos incisos do pargrafo nico, que se referem
s medidas destinadas a impedir os nascimentos e transferncia de crianas para outros grupos.

No acatou o Cdigo a denominao ampla do genocdio poltico ou genocdio cultural. O


primeiro se d contra membros de um determinado grupo poltico e o segundo proibe a utilizao
de um idioma prprio ou as manifestaes culturais particulares de um grupo.

Exige-se o dolo especfico. O propsito de destruir um grupo.

No prev o CPM a figura do incitamento ao genocdio (previsto em Portugal) nem a figura dos atos
preparatrios, o acordo com vistas prtica do genocdio, ou seja, sua tutela antecipada.

Legislao extravagante

A Lei no 2.889, citada anteriormente, prev em seu art. 2o a associao para fins de genocdio; Associarem-
se mais de 3 (trs) pessoas ....., e tambm a figura da incitao ao crime de genocdio, no art. 3o: Incitar,
direta e publicamente algum a cometer qualquer dos crimes de que trata o art. 1o , prevendo os 1o
e 2o respectivamente, a mesma apenao para a hiptese de o crime vier a ser consumado. H tambm
aumento de 1/3 quando a incitao for cometida pela imprensa. Ainda no que concerne a aplicao da
pena, admite a norma 2.889 agravamento de 1/3 quando o fato provier de funcionrio pblico e a sano
de 2/3 das respectivas penas quando ocorrer apenas a figura da tentativa.

Direito comparado

O Cdigo Penal portugus, alm das duas ltimas figuras acima, elenca o genocdio no Captulo dos
Crimes Contra a Humanidade.

O Cdigo Penal alemo no admite as figuras do incitamento e do acordo, anunciando o genocdio


no 220 a, no Captulo dos Crimes contra a Vida.

O Cdigo Penal da Frana prev o crime de genocdio em seu art. 211-1, no Captulo Primeiro Dos
Crimes contra a Humanidade , no consignando as figuras da incitao e do prvio acordo.

107
ANEXOS

O Cdigo Penal Militar da Colmbia, em seu art. 3o deixa claro que em hiptese alguma dever ser
considerado como crime militar a prtica do genocdio, da tortura e do desaparecimento forado.

TTULO IV
DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

CAPTULO III
DA LESO CORPORAL E DA RIXA

Art. 209 Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem:

Pena deteno, de trs meses a um ano.

1o Se se produz, dolosamente, perigo de vida, debilidade


permanente de membro, sentido ou funo, ou incapacidade para
as ocupaes habituais, por mais de trinta dias:

Pena recluso, at cinco anos.

2o Se se produz, dolosamente, enfermidade incurvel, perda


ou inutilizao de membro, sentido ou funo, incapacidade
permanente para o trabalho, ou deformidade duradoura:

Pena recluso, de dois a oito anos.

3o Se os resultados previstos nos 1o e 2o forem causados


culposamente, a pena ser de deteno, de um a quatro anos; se da
leso resultar morte e as circunstncias evidenciarem que o agente
no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo, a pena
ser de recluso, at oito anos.

4o Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante


valor moral ou social ou sob o domnio de violenta emoo, logo em
seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena,
de um sexto a um tero.

5o No caso de leses leves, se estas so recprocas, no se sabendo


qual dos contendores atacou primeiro, ou quando ocorre qualquer
das hipteses do pargrafo anterior, o juiz pode diminuir a pena de
um a dois teros.

6o No caso de leses levssimas, o juiz pode considerar a infrao


como disciplinar.

Art. 210 Se a leso culposa:

Pena deteno, de dois meses a um ano.

1o A pena pode ser agravada se o crime resulta de inobservncia


de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de
prestar imediato socorro vtima.

108
ANEXOS

2o Se, em consequncia de uma s ao ou omisso culposa,


ocorrem leses em vrias pessoas, a pena aumentada de um sexto
at metade.

Art. 211 Participar de rixa, salvo para separar os contendores:

Pena deteno, at dois meses.

Pargrafo nico. Se ocorre morte ou leso grave, aplica-se, pelo


fato de participao na rixa, a pena de deteno, de seis meses a
dois anos.

Leso corporal. O art. 209 basicamente repete o que vem descrito no Cdigo Penal comum,
motivo pelo qual, desde j informamos que nos prenderemos s peculiaridades que cercam o delito
em face do Direito Penal Militar.

Vale reproduzir a crtica de Jorge Csar de Assis, quando menciona a omisso do CPM no que toca s
consequncias da leso corporal quanto a acelerao do parto e aborto. Como afirma o autor Assis,
Hoje, com o advento das mulheres nas Foras Armadas e Polcias Militares, tanto a acelerao do
parto como o aborto so possveis de acontecer em decorrncia de leses corporais cometidas contra
mulheres militares que estejam grvidas.

Um outro ponto que chama a ateno e est sujeito a grande controvrsia a natureza jurdica
do que vem exposto no 6o, quando, na hiptese de leso corporal levssima, ocorre a faculdade
de o Juiz considerar a infrao como disciplinar. A natureza da deciso que transfere esfera
administrativa punio por fato apreciado como crime no mbito judicial, contida no direito militar,
de controvrsia das mais insolveis, principalmente quando acompanhada de requisitos outros,
conforme poder ser visto na anlise do delito de furto.

Bem colocadas as expresses de Jorge Csar de Assis:

De nossa parte, entendemos que o disposto no 6o do art. 209 do CPM confuso.


Sendo esferas independentes a penal e a disciplinar e esta jungida ao direito
administrativo , o processo penal militar no tem o condo de desclassificar um
crime militar para uma transgresso disciplinar. O Juiz (o Conselho) somente
poder absolver o acusado pelo princpio da insignificncia, jamais considerar a
infrao como disciplinar. Alis, o princpio da insignificncia deve ter o condo
de evitar a ao penal com todos os seus procedimentos formais e demanda
inevitvel de tempo, movimento do aparelhamento judicial etc.89

Entretanto, o art. 12, 2o, do Regulamento Disciplinar do Exrcito previu que, quando, por ocasio
do julgamento do crime, este for descaracterizado para transgresso disciplinar ou a denncia
for rejeitada, a falta cometida dever ser apreciada, para efeito de punio, pela autoridade a que
estiver subordinado o faltoso (Decreto no 90.608, de 4.12.1984), situao mantida pelo art. 14, 6o,
do Decreto no 4.346, de 26.8.2002, que aprovou o novo Regulamento Disciplinar do Exrcito. No
mesmo sentido, o pargrafo nico do art. 9o do Regulamento Disciplinar da Aeronutica (Decreto

89 ASSIS, op. cit., p. 393.

109
ANEXOS

no 76.322, de 22.9.1975) e o pargrafo nico do art. 9o, do Regulamento Disciplinar para a Marinha
(Decreto no 88.545, de 26.7.1983).90

A independncia das esferas penal e administrativa vem demonstrada no s pela sua prpria
natureza, mas tambm pelo prprio Cdigo Penal Militar, quando prescreve em seu art. 19, que:
Este cdigo no compreende as infraes dos regulamentos disciplinares, pois so fatos diversos.
J tivemos a oportunidade de mencionar que so institutos diferentes o tipo penal e a norma descrita
como infratora de disciplina. No se trata de considerar a transgresso disciplinar como algo inferior
ofensa penal, tanto que poder ocorrer sano disciplinar com tempo restritivo a liberdade superior
sano penal. So institutos diversos e como tais devem ser tratados e respeitados.91

O fato de os Regulamentos Disciplinares disporem sobre a anlise, por parte da autoridade com
atribuies para tal, de infrao disciplinar, quando houver rejeio da denncia ou absolvio,
nada mais , do que entregar autoridade competente o poder que lhe atribudo por lei, qual
seja, o da responsabilidade pelo infrator da transgresso disciplinar. O que a norma probe o
bis in idem, qual seja, que o agente possa ser punido tanto penal como disciplinarmente pelo
mesmo fato: ou o fato crime militar ou infrao disciplinar. Como j foi dito, so situaes
e circunstncias distintas. Se o agente punido criminalmente, em razo de ter cometido
um crime e no uma infrao disciplinar. Se ausente tal punio, poder ainda ser apreciada a
sua conduta sob a tica da infrao disciplinar. Certo que a absolvio por si s no implica
punio disciplinar.

E no implica punio disciplinar basicamente por dois motivos. O primeiro deles diz respeito
a sua relao com a conduta descrita no mbito administrativo e, consequentemente, com o
grau correspondente punio. Pode ser que a conduta no alcance ofensa administrativa, no
esteja prevista no regulamento disciplinar, por exemplo, como tambm, se prevista, no enseje
necessidade de represso, sendo permitida administrao militar dispensar a sua punio.

Um segundo ponto a impedir ou balizar a punio disciplinar diz respeito ao alcance da sentena
absolutria. Na hiptese de a deciso judicial ter sido motivada pelo fato de o agente no foi autor
da leso corporal, no poder o agente administrativo punir disciplinarmente o subordinado por
ter praticado a leso corporal. Apesar de esferas diferentes, tivemos a a anlise do Judicirio,
que apreciou por meio de todas as provas admitidas em direito a conduta do agente, e a deciso
judicial faz coisa julgada, tornando o fato imutvel, salvo o surgimento de novas provas. Diversa
e a hiptese em que o agente tenha sido absolvido judicialmente por no ter sido caracterizada a
leso corporal, por exemplo, quando, ento, a administrao militar poder, conforme previso
legal, considerar a conduta do agente como infrao disciplinar, entendendo passvel esta a
altercao ocorrida mesmo que sem a caracterizao da leso corporal.

No entender deste subscritor, sequer seria necessria a exposio contida no dispositivo legal, pois
independe do entendimento judicial a punio disciplinar do agente por parte da autoridade militar.
No h nem poder haver, por parte do juzo penal militar, determinao para punio disciplinar
ao agente.

90 ASSIS, op. cit., p. 400-401.


91 Nesse sentido, SOUZA, Marcelo Weitvel Rabelo de. O direito disciplinar militar e sua distino ante o direito penal militar.
Revista do Ministrio Pblico Militar, Braslia, DF, n. 20, nov. 2007.

110
ANEXOS

Quanto observao, acertada alis, de que o princpio da insignificncia deveria ser analisado l
atrs, no recebimento ou no da denncia, quero crer que a exigncia para sua apreciao, quando da
sentena, tem relao com questo dominante no Direito Penal Militar, qual seja, o seu sustentculo
com base na hierarquia e disciplina, que, como institutos basilares do Direito Penal Militar, no
admitem a tergiversao com a insignificncia.

V-se que o 6o realmente insere no mundo jurdico uma confuso que poderia ser evitada. Pelo
dispositivo, o Conselho reconhece a prtica da leso corporal e a sua autoria, apenas deixa de
aplicar a pena por considerar o fato como infrao disciplinar. A natureza desta sentena ter que
ser absolutria, no sentido de reconhecido o fato praticado e a sua autoria, assim como reconhecido
tambm que, de to insignificante, no merece ser tratado como crime. Na prtica, hatado como
atpico. Sendo atpico, sequer ser necessrio consider-lo como infrao disciplinar, pois, conforme
j esclarecido, tal anlise passa imediatamente esfera da autoridade administrativa, que poder
entender que no houve infrao administrativa ou que j est prescrita, ou que j foi resolvida pelo
licenciamento do agente dos quadros das FFAA etc.

Em relao observao acima, acrdo do STM, na Apelao 1983.01.043925-0/CE, DJ de 5.


abr. 1984, Rel. Min. Antonio Carlos de Seixas Telles, assim dispe: Desclassificao da imputao
para infrao disciplinar. A deciso do Conselho nesse sentido importa no reconhecimento da no
existncia de crime e, em consequncia, deve a denncia ser julgada improcedente e absolvido o
denunciado, na forma da letra b do art. 439 do Cdigo de Processo Penal Militar.

Ainda, na AP 1990.01.046152-3/sp, DJ de 29 maio 1991, rel. min. Haroldo Herichsen da Fonseca,


encontra-se o seguinte: [...] 1. A hiptese prevista no pargrafo sexto do art. 209 do CPM no
configura o instituto do perdo judicial, contemplado na legislao penal militar, exclusivamente,
no art. 255, pargrafo nico, CPM. 2. Ao considerar o fato como infrao disciplinar, o
colegiado judicante ilide a ocorrncia de crime, subsumindo-se na circunstncia absolutria
prevista na alnea b do art. 439 do CPPM. 3. Inexistindo prova que determine o iniciador da
vis corporalis, no crime de leses corporais, impe-se a absolvio. 4. Apelos improvidos em
deciso unnime.

Como a questo da transgresso disciplinar, por parte de deciso judicial, envolve, como j informado
acima, algumas controvrsias, tentarei tornar mais claras algumas questes, se no acordes no meio
doutrinrio, pelo menos como vista pelos tribunais.

Inicialmente, segundo informa o 1o do art. 36, o vocbulo Juiz abrange os Juzes Militares com
atuao colegiada, e juiz, no caso, o Colegiado, o Conselho de Justia, Permanente ou Especial,
conforme a hiptese, haja vista se tratar de uma deciso judicial promovida aps o recebimento da
denncia e anterior fase de execuo92. Logo, ter ocorrido tambm a instruo processual. No
cabe tal deciso a juiz singular em carter preliminar, pelo menos no que toca Justia Militar da
Unio93. Nesse sentido so os acrdos do STM e do TJM/RS.

92 A jurisprudncia do STM admite uma exceo atuao colegiada na fase de abertura de manifestao para diligncias, antes
das alegaes escritas.
93 Na Justia Militar estadual, conforme CF, art. 125, 4o e 5o, se a leso for praticada por um Policial Militar ou integrante
do Corpo de Bombeiros Militar, contra um deles, caber ao Conselho de Justia apreciar a questo. Se a agresso vier de um
Policial Militar ou Bombeiro Militar contra um civil, a anlise do feito ficar a cargo de um juzo singular.

111
ANEXOS

Correio Parcial 1990.01.001385-0/RJ, DJ de 8 fev. 1991, Rel. Min. Haroldo Herichsen da Fonseca:
Correio parcial. Leso corporal culposa. irrelevante para o juzo penal perquirir-se quanto
gravidade e extenso da leso em se tratando da hiptese prevista no art. 210 do CPM. Descabe
ao juzo monocrtico atribuir ao fato o carter de transgresso disciplinar, com fulcro no art. 209,
pargrafo sexto, do CPM, opo vivel somente aps o contraditrio e por deliberao do colegiado
judicante. Precedentes. Correio parcial deferida, em parte. Deciso unnime.

RSE 1984.01.005638-1/PA, DJ de 20 out. 1985, Rel. Min. Roberto Andersen Cavalcanti: [...]
No cabe ao juiz-auditor adentrar no mrito ao decidir sobre aceitao da denncia. Indevida
a desclassificao do crime para infrao disciplinar, que s pode ser determinada em sentena
definitiva, ao final da ao penal, nos casos previstos em lei [...].

Recurso Criminal 1984.01.005633-0/RS, DJ de 19 out. 1984, Rel. Min. Paulo Csar Cataldo: Leses
corporais. Rejeio da denncia por despacho fundado no pargrafo sexto do art. 209 do CPM, sob
o entendimento de as leses corporais serem levssimas, no extravasando do mbito disciplinar. O
juzo da admissibilidade impede aprofundado exame do mrito, que a lei reserva exclusivamente ao
colegiado, na oportunidade do julgamento. Descabe ao juiz monocrtico atribuir ao fato o carter de
transgresso disciplinar, opo vivel somente aps o contraditrio e em assentada de julgamento,
quando esteja reconhecida a culpabilidade. Atendidos os requisitos do art. 77 do CPPM, cabe ao STM,
dando provimento ao recurso, receber a denncia e determinar o prosseguimento da ao penal.

Em linha correspondente ao exposto no STM, tambm entende o TJM/RS, que: [...] Em se


desclassificando a imputao do art. 209, caput, do CP Militar (leso leve), para a do 6o (leso
levssima), a natureza da deciso absolutria, com fundamento no art. 439, b, do CPP Militar
[...] (AP 3.050/1998, Rel. Juiz Geraldo Anastcio Brandeburski).

Um segundo ponto, ainda no campo da sano disciplinar, diz respeito ao agente que poder sofrer
a sano disciplinar. Esta somente poder ser imputada a um agente militar. Na hiptese de ter-se
iniciado a ao penal contra um militar e este vier a ser licenciado durante o processo, no haver
como incidir sobre ele sano disciplinar. Restar absolvido.

Outro aspecto a ensejar controvrsias no mbito do apurao da leso corporal diz respeito
consecuo do laudo pericial. A leso corporal como crime material, deixa vestgios, sendo
necessria a feitura de laudo pericial, exame de corpo de delito, para atestar a existncia da leso
corporal, mesmo que de forma indireta. A controvrsia se deu aps a vigncia da Lei 8.862, de
28.3.1994, que passou a reclamar, no foro comum, a exigncia de pelo menos dois peritos oficiais
ou, pelo menos, duas pessoas idneas com curso superior. A discusso que se trava se tal exigncia
tambm deve ser adotada pela Justia Militar, haja vista o que o CPPM preconiza em seu art. 48. O
posicionamento apresentado pelo STM informa que no.

AP. 1985.01.044387-8/RJ, DJ de 6 nov. 1985, Rel. Min. Antonio Carlos Seixas Teles: Leso corporal.
Validade de laudo de exame de corpo de delito subscrito por um nico perito, pertencente a quadro
funcional de Instituto Mdico Legal, consoante prev o art. 318 do Codigo de Processo Penal Militar.
Autoria e materialidade comprovadas. recurso do Ministrio Pblico provido.

AP 2002.01.049205-4/PE, DJ de 18 mar. 2003, Rel. Min. Jos Coelho Ferreira: [...] 1. O laudo
pericial, embora firmado por um nico expert, quando em consenso com outros meios de prova,

112
ANEXOS

equivale a corpo de delito indireto, com idneo valor probante. 2. Precedentes do Superior Tribunal
de Justia (RTJ, 65/816). 3. Apelo defensivo conhecido e improvido. Deciso unnime.

TTULO IV

DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

CAPTULO IV

DA PERICLITAO DA VIDA OU DA SADE

Abandono de pessoa

Art. 212 Abandonar o militar pessoa que est sob seu cuidado,
guarda, vigilncia ou autoridade e, por qualquer motivo, incapaz de
defender-se dos riscos resultantes do abandono:

Pena deteno, de seis meses a trs anos

Formas qualificadas pelo resultado

1o Se do abandono resulta leso grave:

Pena recluso, at cinco anos.

2o Se resulta morte:

Pena recluso, de quatro a doze anos.

Maus-tratos

Art. 213 Expor a perigo a vida ou sade, em lugar sujeito


administrao militar ou no exerccio de funo militar, de pessoa
sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para o fim de educao,
instruo, tratamento ou custdia, quer privando-a de alimentao
ou cuidados indispensveis, quer sujeitando-a a trabalhos excessivos
ou inadequados, quer abusando de meios de correo ou disciplina:

Pena - deteno, de dois meses a um ano.

Formas qualificadas pelo resultado

1o Se do fato resulta leso grave:

Pena recluso, at quatro anos.

2o Se resulta morte:

Pena recluso, de dois a dez anos.

Abandono de Pessoa (art. 212)

Adotou o Cdigo Penal Militar ttulo diverso do prescrito no Cdigo comum. Naquele, o tipo aparece
com o nome de abandono de incapaz.

113
ANEXOS

Sujeito ativo somente o militar, mas s aquele que tenha especial relao de assistncia com o
sujeito passivo, no caso, cuidado, guarda, vigilncia ou, ainda, autoridade. Deve-se ressaltar que o
Cdigo tambm responsabiliza aquele que assume a posio de garantidor.

Como o Cdigo no exige a figura do incapaz, pode-se afirmar que sujeito passivo ser aquele sob a
relao de assistncia com o militar, nas modalidades citadas pelo tipo penal.

Abandonar quer dizer largar, deixar sem assistncia, afastar-se da vtima. Logo, no ocorrer o ilcito
se o agente ficar prximo ao ofendido em condies de acess-lo, de socorr-lo. Mesmo afastado,
se o agente tem condies de se defender do ato imposto, a tipificao criminosa no se configura.
A conduta poder ocorrer de forma omissiva ou comissiva, mas dever resultar em uma situao
de perigo, de risco para a vtima, haja vista que, conforme preceitua o artigo, se o ofendido tem
condies de se defender, o tipo no se configura. Ocorrendo o perigo, o crime se consuma, mesmo
que o abandono tenha sido momentneo.

No ocorrendo o dever especial de assistncia, poder, conforme a hiptese de sinistro e envolvimento


da figura do comandante, ocorrer algum dos delitos previstos no art. 200 ou 201 do Estatuto Penal
Militar ou, ento, o delito de omisso de socorro ou abandono de incapaz ou de recm-nascido,
conforme art. 135, 133 e 134 do Cdigo Penal comum.

Maus-tratos (art.213)
Sujeito ativo somente o militar; sujeito passivo aquela pessoa que se encontra subordinada
s situaes previstas no tipo. Excepcionalmente ser um civil, quando o fato se der em local
sujeito administrao militar ou na hiptese do exerccio da funo militar por parte do agente,
quando, por exemplo, esteja sob atividade de educao ou instruo94, ou momentnea guarda ou
vigilncia, j que a custdia de um civil em termos de encarceramento somente poder ocorrer em
estabelecimento civil.

Vale observar que o Cdigo Penal Militar, em seu art. 22, preceitua que considerada militar, para
efeito de aplicao deste Cdigo, qualquer pessoa que, em tempo de paz ou de guerra, seja incorporada
s foras armadas, para nelas servir em posto, graduao ou sujeio disciplina militar.

Com relao funo militar, observa-se que a legislao pouco esclarece o que ela vem a ser.
Segundo o Estatuto dos Militares, Lei no 6.880, funo militar aquela praticada no exerccio das
obrigaes inerentes ao cargo militar (art. 23). Por sua vez, cargo militar , conforme art. 20 da
mesma norma, um conjunto de atribuies, deveres e responsabilidades cometidos a um militar
em servio ativo.

A jurisprudncia, principalmente a do STF, tem restringindo a funo de natureza militar quelas


que mais se relacionam com a atividade beligerante, o que, por si s, hoje em dia, em razo da
complexidade da vida castrense, deveria abranger campo bem amplo, haja vista que certas funes,
94 O Estatuto dos Militares, Lei no 6.880, prescreve em seu art. 33 que O compromisso do incorporado, do matriculado e do
nomeado, a que se refere o artigo anterior, ter carter solene e ser sempre prestado sob a forma de juramento Bandeira na
presena de tropa ou guarnio formada, conforme os dizeres estabelecidos nos regulamentos especficos das Foras Armadas,
e to logo o militar tenha adquirido um grau de instruo compatvel com o perfeito entendimento de seus deveres como
integrante das Foras Armadas. E o art. 37 informa que: Os graduados auxiliam ou complementam as atividades dos oficiais,
quer no adestramento e no emprego de meios, quer na instruo e na administrao.

114
ANEXOS

como motorista, cozinheiro, mdico, enfermeiro, especialista na rea de informtica, so essenciais


movimentao de uma tropa, sua eficcia e ao sucesso de uma operao blica.

No sentido do que foi exposto acima, o STF tem entendido como ausente a funo militar quando o
delito praticado em momento de folga por parte do policial militar (RHC 63.733, Rel. Min. Djaci
Falco) ou aps o militar (motorista) ter encerrado a misso de escolta, no retorno ao quartel (HC
89.592/DF, Rel. Min. Carlos Britto). Vale ainda destacar que, no julgamento do HC 37.948, Rel.
Min. Lafayette de Andrada, DJ de 8 jul. 1961, entendeu o Pleno do STF: Fora Pblica Estadual
Guarda de preso, nas cadeias pblicas, no funo militar qualquer delito cometido da
alada da Justia Comum [...]. Por ltimo aqui a ser citado, acrdo da relatoria do Min. Nelson
Hungria, no Conflito de Jurisdio 2.046, em 1953 (DJ de 28 jan. 1957), em que ficou asseverado
que: O policiamento das ruas no funo militar: dele participam os soldados da fora pblica
estadual como auxiliares da polcia civil, e os crimes que pratiquem nessa ocasio como se fossem
praticados por um policial civil durante o ofcio. Quanto a esta deciso, vale mencionar a aplicao
de dois diplomas legais posteriores ao acrdo citado. O primeiro diz respeito ao Cdigo Penal
Militar, art. 9o, III, d, que admite a existncia de ilcito militar exercido por civil contra militar,
quando este estiver no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da ordem
pblica, administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitado para aquele fim. O segundo
dispositivo a ser mencionado a LC no 97, de 9.6.1999, que trata do balizamento das FFAA para
garantia da ordem pblica95.

95 Preceitua a norma: Art. 15. O emprego das Foras Armadas na defesa da Ptria e na garantia dos poderes constitucionais, da
lei e da ordem, e na participao em operaes de paz, de responsabilidade do Presidente da Repblica, que determinar ao
Ministro de Estado da Defesa a ativao de rgos operacionais, observada a seguinte forma de subordinao:
I ao Comandante Supremo, por intermdio do Ministro de Estado da Defesa, no caso de Comandos conjuntos, compostos por
meios adjudicados pelas Foras Armadas e, quando necessrio, por outros rgos;
II diretamente ao Ministro de Estado da Defesa, para fim de adestramento, em operaes conjuntas, ou por ocasio da participao
brasileira em operaes de paz;
III diretamente ao respectivo Comandante da Fora, respeitada a direo superior do Ministro de Estado da Defesa, no caso de
emprego isolado de meios de uma nica Fora.
1o Compete ao Presidente da Repblica a deciso do emprego das Foras Armadas, por iniciativa prpria ou em atendimento a
pedido manifestado por quaisquer dos poderes constitucionais, por intermdio dos Presidentes do Supremo Tribunal Federal,
do Senado Federal ou da Cmara dos Deputados.
2o A atuao das Foras Armadas, na garantia da lei e da ordem, por iniciativa de quaisquer dos poderes constitucionais,
ocorrer de acordo com as diretrizes baixadas em ato do Presidente da Repblica, aps esgotados os instrumentos destinados
preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, relacionados no art. 144 da Constituio Federal.
3o Consideram-se esgotados os instrumentos relacionados no art. 144 da Constituio Federal quando, em determinado momento,
forem eles formalmente reconhecidos pelo respectivo Chefe do Poder Executivo Federal ou Estadual como indisponveis,
inexistentes ou insuficientes ao desempenho regular de sua misso constitucional.
4o Na hiptese de emprego nas condies previstas no 3o deste artigo, aps mensagem do Presidente da Repblica, sero
ativados os rgos operacionais das Foras Armadas, que desenvolvero, de forma episdica, em rea previamente estabelecida
e por tempo limitado, as aes de carter preventivo e repressivo necessrias para assegurar o resultado das operaes na
garantia da lei e da ordem.
5o Determinado o emprego das Foras Armadas na garantia da lei e da ordem, caber autoridade competente, mediante ato
formal, transferir o controle operacional dos rgos de segurana pblica necessrios ao desenvolvimento das aes para a
autoridade encarregada das operaes, a qual dever constituir um centro de coordenao de operaes, composto por
representantes dos rgos pblicos sob seu controle operacional ou com interesses afins.
6o Considera-se controle operacional, para fins de aplicao desta Lei Complementar, o poder conferido autoridade encarregada
das operaes, para atribuir e coordenar misses ou tarefas especficas a serem desempenhadas por efetivos dos rgos de
segurana pblica, obedecidas as suas competncias constitucionais ou legais.
7o A atuao do militar nos casos previstos nos arts. 13, 14, 15, 16-A, nos incisos IV e V do art. 17, no inciso III do art. 17-A, nos
incisos VI e VII do art. 18, nas atividades de defesa civil a que se refere o art. 16 desta Lei Complementar e no inciso XIV do
art. 23 da Lei no 4.737, de 15 de julho de 1965 (Cdigo Eleitoral), considerada atividade militar para os fins do art. 124 da
Constituio Federal.

115
ANEXOS

No que toca ao tipo objetivo, so vrias as condutas descritas no art. 213, todas elas relacionadas
exposio de perigo, logo, necessrio que se demonstre a existncia de perigo efetivo sofrido pela
vtima, qual seja, a probabilidade de dano. Em que pesem as vrias condutas, a prtica de mais uma
delas no caracteriza delito autnomo, circunscrevendo-se todas em delito nico, o que, entretanto,
ir configurar apenao maior.

Como dito acima, para a caracterizao do delito, necessria a exposio do perigo. A conduta
do agente dever vir calcada no dolo de perigo, direto ou eventual. O tipo no prev a conduta
culposa, se, em decorrncia do excesso, vier a pessoa a sofrer danos fsicos ou psicolgicos, a
conduta a ser tipificada a de leso corporal ou homicdio. Necessrio, portanto, que a conduta do
infrator esteja voltada para a prtica de maus-tratos. Somente o caso concreto poder descrever
se houve tal inteno, pois no incomum, em exerccios militares e, consequentemente, em
suas instrues, a privao de alimentos, a passagem por certos rigores. A distino entre o que
excesso e o que permitido dever ser cotejada em face dos regulamentos destinados ao tema,
dos usos e costumes, da finalidade da instruo etc., porm, ocorrendo o excesso doloso e estando
este relacionado atividade educacional, o delito a ser tipificado em denncia ser o do art.
213 do Cdigo Penal Militar. Na ausncia do carter educacional, de instruo, tratamento ou
custdia, o delito poder ser, conforme a hiptese, o de violncia contra militar em servio, art.
158, rigor excessivo, art. 174; violncia contra inferior, art. 175, ou ofensa aviltante a inferior, art.
176; arrebatamento de preso ou internado, art. 180, se a inteno do infrator maltratar pessoa
legalmente presa ou custodiada, alm de leso corporal ou homicdio, tanto na forma consumada
como tentada.

O STF, em anlise de tipo anlogo previsto no Cdigo Penal comum maus-tratos a menores, em
que se recusa a estes cuidados indispensveis , teve oportunidade de anunciar o fato como crime
permanente, cuja prescrio apenas se inicia quando termina a conduta delituosa, conforme
HC 86.711/GO, Rel. Min. Ricardo Lewandowski. J o STM, teve oportunidade de se manifestar
quanto ao delito de maus tratos, em vrias oportunidades, valendo aqui destacar alguns de
seus julgados:

Apelao 1995.01.047468-4/RJ, Rel. Min. Antonio Joaquim Soares Moreira, DJ de 14 jul. 1995,
cuja ementa assim preceitua: Maus-tratos; delito que, in casu, se encontra delineado em todos
os seus elementos; transparncia e solidez do vnculo jurdico entre o ofensor e o ofendido, uma
vez que so ambos militares e, ademais, integrantes da mesma fora, da mesma unidade e at da
mesma companhia, havendo a interlig-los consistentes princpios e preceitos de hierarquia e
disciplina, cujas razes encontram-se postas na prpria Carta Magna, em especial no seu art. 142;
acomodao do trabalho exercido pelo ofendido aos fins especificados no art. 213 do CPM, uma vez
que a educao e a instruo militar compreendem um universo de atividades afetivas e cognitivas,
contidas nesses conceitos, naturalmente, aquelas de manuteno e reparo do aquartelamento;
evidncia dos maus-tratos impostos ao ofendido, uma vez que restou incontroverso o fato de o
tenente ter ordenado que o soldado batesse com a cabea, guisa de castigo, em uma rampa de
alvenaria, da resultando ferido [...].

Apelao 2004.01.049611-4/MG, Rel. Min. Max Hoertel, DJ de 28 set. 2004: [...] 4- Princpio da
consuno. O crime de maus-tratos absorve o crime de rigor excessivo. As elementares contidas no

116
ANEXOS

art. 174 do Cdigo Penal Militar configuram crime-meio, fase do iter criminis do delito de maus-
tratos [...].

Apelao 1993.01.047120-0/MS, DJ de 9 maio 1994, Rel. Min. Jos do Cabo Teixeira de Carvalho:
Maus-tratos art. 213 do CPM. Militares monitores, encarregados de ministrar instrues a recrutas
que extrapolam na aplicao de exerccios fsicos e partem para a agresso, expondo a perigo a vida
e a sade de seus subordinados. Constragimento ilegal. Art. 222 do CPM. Superior que autoriza
desnudamento de soldado como forma de castigo, submetendo-o ao constrangimento de correr
nu pelo acampamento, portando somente capacete e fuzil. Comprovao exuberante dos delitos a
autorizar a reforma da sentena absolutria com a consequente condenao dos agentes. Extino
da punibilidade pela prescrio, que beneficia trs acusados. Deciso unnime.

E ainda a AP 1996.01.047810-8/PA, DJ de 24 dez. 1997, Rel. Min. Luiz Guilherme de Freitas


Coutinho: [...]O ntido propsito de correo disciplinar descaracteriza o crime de crcere
privado, subsumindo a conduta no figurino denominado maus-tratos. Embargos Infrigentes
1997.01.047820-9/ RJ, DJ de 12 maio 1998, Rel. Min. Germano Arnoldi Pedrozo: [...]Maus-tratos.
Incide no delito de maus-tratos o agente que, no comando de exerccio e instruo, age com excesso,
abusando dos meios de correo e disciplina, ocasionando leses em subordinados. Consuma-se o
delito com a simples exposio a perigo no s a vida como a sade [...]. AP 2008.01.051192-0/
RJ, DJ de 19 fev. 2009, Rel. Min. Francisco Jos da Silva Fernandes: [...] Violncia contra inferior
e leso corporal (CPM, arts. 175 e 209). Desclassificao. Maus-tratos (CPM, art. 213). Oficial que,
durante instruo de recrutas em acampamento, a pretexto de correo por desleixo em exerccios
de campo, excede na forma de punir um dos soldados, ordenando que a vtima se submetesse a
exerccios aos quais j no tinha condies de faz-los, provocando-lhe um mal sbito que o levou
a ser socorrido. Conduta que mais se amolda ao tipo penal capitulado no art. 213 do CPM, cujas
elementares encontram-se presentes na descrio ftica. Apelo parcialmente provido para condenar
o ru, por desclassificao, nas penas do art. 213 do CPM.

Pela no tipificao do delito em comento, vide: AP 2002.01.049175-9/PE, DJ de 4 mar. 2004, Rel.


Min. Marcus Herndl : [...]Configurado, quanto ao delito de rigor excessivo, que no se pode impor
responsabilidade penal a comandante de subunidade que, valendo-se de parte do seu efetivo, por
estar mais descansado, determina misso possvel de ser realizada dentro do horrio de expediente
prorrogado. Demonstrado, em relao ao crime de maus-tratos, que no houve a vontade consciente
em expor a perigo a vida ou sade de qualquer subordinado [...]. AP 2003.01.049458-8/PA, DJ de
22 nov. 2004, Rel. Min. Max Hoertel [...] O delito de maus-tratos exclusivamente doloso, impondo-
se, pois, para o seu perfazimento, que o agente atue com a vontade desembaraada de expor a perigo
a vida ou a sade da vtima ou que, conscientemente, assuma o risco de faz-lo. Hiptese em que os
acusados atuaram de acordo com as normas e previses regulamentares, considerados os rigores e
riscos naturais inerentes a um exerccio de prisioneiro de guerra em uma regio essencialmente hostil,
como si ser a selva amaznica. AP 2003.01.049504/AM, DJ de 11 nov. 2004, Min. Olympio Pereira
da Silva Jnior: No ficando demonstrado, durante a instruo criminal, a ocorrncia de perigo
concreto de dano a sade fsica e mental da vtima, no h que se falar no crime do art. 213 do Cdigo
Penal Militar. Punio disciplinar merecida e cumprida em lugar no adequado (banheiro), por no
haver deteno no TG. Ausncia de laudo pericial que demonstrasse a insalubridade. Ausncia de
dolo, por parte do acusado, em expor seus subordinados a qualquer risco. Apelo improvido.

117
ANEXOS

TTULO I
DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

CAPTULO IV
DA INSTIGAO AO SUICDIO

Art. 207 Instigar ou induzir algum a suicidar-se, ou prestar-lhe


auxlio para que o faa, vindo o suicdio a consumar-se:

Pena recluso, de dois a seis anos.

1o Se o crime praticado por motivo egostico, ou a vtima menor


ou tem diminuda, por qualquer motivo, a resistncia moral, a pena
agravada.

2o Com a deteno de um a trs anos, ser punido quem, desumana


e reiteradamente, inflige maus-tratos a algum, sob sua autoridade
ou dependncia, levando-o, em razo disso, prtica de suicdio.

3o Se o suicdio apenas tentado, e da tentativa resulta leso grave,


a pena reduzida de um a dois teros.

Razes de ordem particular ao suicdio, de ordem mais prtica do que moral, impedem a definio
do suicdio como crime e, consequentemente, a punio na forma tentada. Logo, a morte que um
homem d a si mesmo foge de qualquer considerao do Direito Penal.

Se o fato se consumou, ou seja, se o suicdio se realizou, o agente deixou de existir e, portanto, ausente
ficou de submisso ao Direito Penal. Se o ato falhou, a pena que seria imposta ao agente, alm de, por
vezes, ser de consequncia menos lesiva que os danos produzidos na tentativa de suicdio, poderia
incentiv-lo a nova maneira de perder a vida, e tambm no teria qualquer carter intimidativo, pois,
se o agente admite tirar a prpria vida, no ser a ausncia de liberdade que o intimidar.

O Direito Penal, porm, em que pese no punir o suicdio, pune o ato de outrem que colabora moral
ou materialmente para que terceiro venha a suicidar-se. Da o tipo penal dizer: instigar ou induzir
ou auxiliar algum ao suicdio.

Na induo, o agente faz nascer no esprito de outrem a ideia de matar-se ou, caso j existente a
ideia, estimula, instigando o paciente a lev-la a termo96, ou finalmente, colabora de forma prtica,
auxiliando a realizao do evento danoso.

Com sua atitude, o agente no destri, mas pe em perigo a vida de outrem. Colabora, mesmo que
indiretamente, para a destruio da vida. Considerando que o suicdio no um delito, ocorre a
realizao de um crime autnomo, cujo tipo fica perfeito e concludo desde que o agente cumpra a
atividade de induzir, ou auxiliar algum a suicidar-se.

Os verbos que atendem a tipicidade so: instigar, induzir e auxiliar. Instigar estimular com seus
conselhos e argumentos o pensamento j preexistente a respeito do suicdio. Procura o agente dar o
necessrio impulso ao ato de suicdio.

96 BRUNO, op. cit., p. 136.

118
ANEXOS

J o induzimento o nascimento da ideia de suicdio, o convencimento realizao do ato. Em ambas


as situaes, o ato de instigar ou induzir deve estar includo na linha causal do suicdio. No basta a
simples opinio, so necessrios atos concretos que venham a repercutir no esprito do suicida.

O auxlio, por sua vez, envolve a colaborao material no ato. Enquanto os dois primeiros verbos
dizem respeito ao campo moral, o auxlio alcana o lado material: fornecer a arma, entregar o
veneno, sendo indiferente que se faa espontaneamente ou por solicitao da vtima97. Entretanto,
para que o auxlio no se converta em homicdio, dever a conduta do agente circunscrever-se aos
atos preparatrios.

O auxlio poder ocorrer tanto de maneira comissiva, quanto omissiva, como na hiptese em que o
agente deixa de prestar auxlio ao sujeito, apesar de constar de uma relao que crie tal obrigao
exigida pelo Direito. exemplo o enfermeiro que tem sob seus cuidados um doente deprimido98.

O 2o se refere a uma provocao indireta ao suicdio. Provoca-se na vtima uma situao tal que o
seu desejo o de suicidar-se para eliminar o suplcio.

O 3o trata da punio quando da ocorrncia da tentativa desde que esta resulte em leso corporal.
Nota-se que a tentativa diz respeito a vtima que no consuma o suicdio. No h tentativa na
participao. Se houve o induzimento, a instigao ou auxlio, o crime se consumou.

HC 72049/MG, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ de 18 maio 2001: [...] Suicdio Maus-tratos
Leses corporais. Em toda cincia, e o Direito o , os vocbulos, as expresses e os institutos tm
sentido prprio, cumprindo queles que deles se utilizam o apego maior tecnicidade possvel.
Ao contrrio do que foi preceituado no art. 207, 2o, do Cdigo Penal Militar, o diploma penal
comum no contempla como tipo penal a provocao indireta ao suicdio, de resto cogitada no
2o do art. 123 do que seria o Cdigo Penal de 1969, cuja vigncia, fixada para 1o de agosto de 1970,
jamais ocorreu.

TTULO VI

DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

CAPTULO IV

DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE

O CPM, nesta parte, tambm seguiu a regra do contido no Direito Penal comum, valendo sempre
a lembrana de que, no Direito Castrense, as aes penais so sempre pblicas, logo no h
disponibilidade por parte da vtima (pessoa fsica) no que toca propositura da ao quanto aos fatos
descritos acima. No que tange s particularidades que cercam a vida castrense, mais a frente se passar
a discorrer sobre elas. Os delitos seguem do art. 222 ao 230, e dizem respeito ao: constrangimento
ilegal, ameaa, ao desafio para duelo, ao sequestro ou crcere privado, violao de
domiclio, violao de correspondncia, divulgao de segredo, violao de recato
e violao de segredo profissional. As particularidades com que so tratados no ambiente
castrense (jurdico e administrativo) sero abaixo discutidas, quando necessrias.

97 Idem, p. 139.
98 Idem, p. 140.

119
ANEXOS

Desafio para duelo (art. 224)


A razo para a insero desse delito no nosso ordenamento d-se pelo fato de que, uma vez existindo
a tipificao penal para tal conduta, poder o agente recus-la, ou seja, uma vez provocado para
um duelo, poder o militar se escusar de pratic-lo, por mais que o desafio tenha sido pblico e sua
honra, provocada, sob a razo de que, na hiptese de aceitar o desafio, estaria cometendo um ilcito
penal. Vale o registro de que o delito somente poder ser praticado por militares.

O conceito de duelo no vem exposto pela norma. Segundo Jorge Csar de Assis, duelo o combate
entre duas pessoas, uma luta com armas iguais, geralmente espada, pistola ou revlveres.
Prossegue o autor, Se o militar desafia outro para o embate fsico, desarmados, no comete o delito
em questo, quando muito uma transgresso disciplinar, ou ameaa, se o desafio vier acompanhado
da clara aluso a mal futuro e grave. Para o mencionado autor, o desafio de uma luta corporal pura
e simples no configuraria o ilcito.

Cernichiaro, no Dicionrio de Direito Penal (1974), conceitua duelo como: combate para reparao
de ofensa a honra, entre duas pessoas, utilizando a mesma arma, e cuja execuo feita por ambos
ao mesmo tempo.

O Cdigo Penal Militar italiano possui, em seu art. 200, disposio semelhante, porm acrescenta a
hiptese de realizao do duelo e, nesse caso, admite o uso de armas, no deixando claro em seu tipo
penal se o desafio dever conter a atuao com armas idnticas. Quando se recorre classificao do
vocabulrio naquele pas, ora se admite o duelo como um combate submetido a especial conduta,
entre dois contendores com armas iguais para resolver uma controvrsia referente a honra, ora
se admite como um combate entre duas pessoas segundo a tradio dos cavalheiresca. A razo
para tal que as testemunhas do duelo, no direito estrangeiro, so consideradas cmplices de sua
ocorrncia e consequncias.

Implcita, pela razo cultural e natureza histrica dos duelos, a necessidade de armas, porm, vale
frisar, o legislador ptrio no imps tal requisito. A figura do duelo est a exigir uma ritualstica,
a ponto de reclamar, inclusive, a existncia do desafio. difcil a sua aceitao sem a presena de
armas idnticas s dos contendores.

Contentou-se o legislador brasileiro com o desafio ou a aceitao do duelo, desde que entre dois
militares, no prevendo sequer a consumao deste. um delito expressamente subsidirio.
Ocorrendo crime mais grave, deixa de incidir o desafio para duelo e ocorre outro delito, como, por
exemplo: o desrespeito a superior (art. 160), o desacato a superior (art. 298) ou at mesmo a ameaa
(art. 223). A ocorrncia do duelo poder, conforme a hiptese, configurar outro delito, como tentativa
de homicdio, homicdio, leso corporal, ou at mesmo, circunstncia que absorver o delito do duelo.
Poder, ainda, haver o duelo e dele nenhuma consequncia advir, por exemplo, os contendores erram
os disparos e nada causam um no outro; nesse caso, eles respondero apenas pelo art. 224.

No sentido do que acaba de ser exposto, seguem algumas decises do STM:

AP 1984.01.044158-1/RJ, DJ de 20 fev. 1985, Rel. Min. Gualter Godinho: Crime militar Homicdio
(art. 205 do CPM), precedido do delito do art. 224 do mesmo cdigo (desafio para duelo) Crime

120
ANEXOS

progressivo que leva figura da consuno Homicdio (crime consuntivo) e desafio para duelo
(crime consumido) preliminar de desclassificao do homicdio do art. 205 (doloso) para o do art.
206 (culposo) rejeitada, por incabvel desprovimento do recurso da defesa com a manuteno da
sentena condenatria apelada, com a imposio da pena acessria de que trata o art. 102 do CPM
deciso unnime.

AP 2008.01.050953-4/PE, DJ de 9 fev. 2009, Rel. Min. Jos Colho Ferreira: Ementa: Apelao.
MPM. Art. 223 do CPM (ameaa). Clera, revolta ou ira. Estado de embriaguez. No configurado.
art. 224 do CPM (desafio para duelo). Desafio para luta corporal sem armas. No configurado.
Apelo improvido. I O crime do art. 223 do CPM requer que a ameaa seja idnea e sria, no
se configurando se feita em momento de clera, revolta ou ira e em momento de embriaguez,
mormente quando a vtima no lhe d maior crdito. O delito exige nimo calmo e refletido. II -
Para se configurar o desafio para duelo faz-se necessrio que o autor, de forma direta e consciente,
e por meio de palavra, proponha o duelo, o qual se caracteriza pelo emprego de arma. III - Recurso
ministerial improvido. Deciso unnime.

Violao de domiclio (art. 226)


Em que pese ter seguido o Cdigo Penal Militar a mesma terminologia do Cdigo Penal comum,
algumas particularidades merecem ser demonstradas no que toca vida castrense.

Comumente, o delito de violao de domiclio crime meio para outros delitos, como, por exemplo, o
furto. Em outras oportunidades, poder seguir de forma autnoma. Ilcitos diversos podero surgir,
alguns de ndole castrense, outros no. Neste caso, responde o agente pela prtica de todos os delitos
realizados, cada um em sua jurisdio prpria, conforme se depreende do entendimento do STF
no julgamento do HC 92.912/RS, Rel. Min. Crmen Lcia, DJ de 19 dez. 2007: [...] 1. Eventual
reconhecimento da coisa julgada ou da extino da punibilidade do crime de abuso de autoridade
na justia comum no teria o condo de impedir o processamento do paciente na Justia Castrense
pelos crimes de leso corporal leve e violao de domiclio. 2. A jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal firmou entendimento no sentido de que, por no estar inserido no Cdigo Penal Militar, o
crime de abuso de autoridade seria da competncia da justia comum, e os crimes de leso corporal
e de violao de domiclio, por estarem estabelecidos nos arts. 209 e 226 do Cdigo Penal Militar,
seriam da competncia da Justia Castrense. Precedentes. 3. Ausncia da plausibilidade jurdica dos
fundamentos apresentados na inicial. 4. Habeas corpus indeferido.

Um outro ponto que chama a ateno diz respeito ao conceito de casa, sua inviolabilidade, de ndole,
inclusive, constitucional, conforme art. 5o, XI. Decidiu o legislador militar seguir a mesma redao
contida no Cdigo Penal comum, deixando de mencionar algumas especificidades da vida castrense,
entre elas a questo do alojamento. Segundo o 4o, II, do art. 226, o termo casa e, consequentemente,
sua inviolabilidade, diz respeito ao aposento ocupado de habitao coletiva. O STM, no julgamento
da AP 2007.01.050488-5 SP, DJ de 03 nov. 2007, Rel. Min. Carlos Alberto Marques Soares,
entendeu como ilegal a vistoria realizada em armrio sem autorizao legal, entretanto, a CF
assegura a violao de domiclio no flagrante delito, circunstncia que tem permitido Justia
Militar chancelar a conduta daqueles que apreendem drogas escondidas em armrios situados em
alojamentos dentro de unidades militares. Nesse sentido, HC 2002.01.033766-0/RS, DJ de 5 nov.

121
ANEXOS

2002, Rel. Min. Jos Coelho Ferreira, cuja ementa assim anunciou: [...] I - A guarda de substncia
entorpecente crime permanente. Pode o agente em estado de flagrncia ser surpreendido pela
autoridade policial militar, sem necessidade de mandado judicial. Precedentes do Supremo Tribunal
Federal [...].

Quanto ao mais, valem as duas decises proferidas pelo STM que bem esclarecem o alcance do
delito no mbito militar.

AP 1987.01.045118-8/MS, DJ de 22 ago. 1988, Rel. Min. Aldo Fagundes: Violao de domiclio. O fato
de o agente haver sido surpreendido noite, justamente no quarto do casal, caracteriza plenamente o
crime do art. 226 do CPM pelo qual foi condenado o apelante no juzo a quo. autoria e materialidade
amplamente comprovadas. No pode prosperar, portanto, o apelo da defesa. Recurso improvido.
Deciso unnime.

Recurso em Sentido Estrito 1999.01.006627-1/CE, DJ de 15 mar. 2000, Rel. Min. Olympio Pereira
da Silva Jnior: [...] Subsiste a competncia desta Justia Castrense, quando militar invade
apartametno que estava distribudo para servir de residncia a outro militar. Previso contida no
inciso II, letra a, do art. 9o do CPM. Recurso provido. Deciso unnime.

Violao de correspondncia (art. 227)


No definiu o CPM o que viria a ser correspondncia. A Lei no 6.538/1978, em seu art. 47, dispe
que correspondncia toda comunicao pessoa a pessoa, por meio de carta, atravs de via
postal ou correspondente. O conceito por demais limitado, tanto que o CPM procura ampliar
o conceito no inciso III do 1o do art. 227, punindo quem indevidamente divulga, transmite a
outrem ou utiliza, abusivamente, comunicao telegrfica ou radioeltrica dirigida a terceiro, ou
conversao telefnica entre outras pessoas. um conceito ainda limitado. O avano tecnolgico
exige tipificao mais adequada realidade. A ausncia da proteo penal quanto correspondncia
via Internet poder, conforme a hiptese ser alcanada pela proteo ao recato, art. 229 do CPM.
O STM j teve oportunidade de se manifestar contrariamente imposio do art. 229, quando o
fato envolvia escrito outros, haja vista que: [...]A inviolabilidade do sigilo assegurada pela Carta
Magna no alcana escritos outros, seno a correspondncia na acepo jurdica, por isso excludo
da franquia constitucional o bilhete entregue simplesmente dobrado e no envolto em sobrecarta
[...]. (AP 1994.01.047274-6/CE, DJ de 14 jun. 1995, Rel. Min. Paulo Csar Cataldo).

Por disposio expressa contida no 4o, do art. 227, o delito de violao de correspondncia na
modalidade de abuso de funo, servio postal, telegrfico, radioeltrico ou telefnico somente ser
crime militar se praticado por militar em situao de atividade contra militar na mesma situao, ou
seja, trata-se de um dispositivo que restringe o alcance do inteiro teor do art. 9o.

Questo interessante tem chegado aos tribunais quando a correspondncia violada o foi para fins
diversos aos da simples violao do seu contedo. Com o trfego cada vez mais comum de envio de
documentos de crdito via postal, tambm tem sido comum a violao da correspondncia para a
subtrao do seu contedo, assumindo a violao interesses outros, tais como ganho patrimonial.
O STM vinha posicionando-se no sentido de que em tais hipteses o delito de violao de

122
ANEXOS

correspondncia era absorvido pelo delito patrimonial. Mais recentemente, a corte vem modificando
sua posio no sentido de considerar a prtica de concurso entre eles. A esse respeito, vale o registro
das seguintes decises:

Quanto absoro, Recurso em Sentido Estrito 1996.01.006337-0/RS, DJ de 22 nov. 1996, Rel. Min.
Paulo Jos Cataldo; RSE 2001.01.006881-9/RJ, DJ de 23 out. 2001, Rel. Min. Joo Felippe Sampaio
de Lacerda Jnior. Em sentido contrrio, pelo concurso material: AP 2005.01.049845-1/RJ, DJ 20
abr. 2006, Rel. Min. Flvio Flores da Cunha Bierrenbach, cuja ementa se transcreva: [...] O militar
que viola a correspondncia privada dirigida a outro militar, subtrai o carto de crdito que nela
se encontra e usa-o para fazer compra em estabelecimento comercial, pratica crimes em concurso
material de violao de correspondncia e estelionato. Improvido o recurso defensivo. Maioria. E
ainda: Embargos 2006.01.049845-5, DJ 17 maio 2007, Rel. Min. Olympio Pereira da Silva Jnior: [...]
O militar que viola correspondncia dirigida a colega de caserna, subtrai carto de crdito nela contido
e o utiliza para fazer compras em estabelecimento comercial, causando prejuzos instituio bancria
privada, pratica crime militar de violao de correspondncia, de competncia da Justia Castrense,
em concurso material com o delito de estelionato, de competncia da Justia comum. Inaplicabilidade
do princpio da consuno. Rejeitados os embargos opostos pela defesa, confirmando-se o respeitvel
acrdo recorrido por seus prprios e jurdicos fundamentos. Deciso majoritria.

A violao de correspondncia, por sua vez, foi considerada isoladamente, na AP 2004.01.049533-


9/DF, DJ de 13 dez. 2004, Rel. Min. Max Hoertel: [...] Comete o delito recortado no art. 325 do
CPM o militar que, indevidamente, devassa correspondncia endereada administrao militar,
com o objetivo de ter acesso antecipado ao contedo da prova que lhe seria aplicada. E ainda, o RSE
2008.01.007562-9/RJ, DJ 11 dez. 2008, Rel. Min. Jos Coelho Ferreira: [...] A ao perpetrada
por um militar que resolve violar correspondncia de cunho particular endereada a outro
militar, no caso, seu superior, , em tese, abrangida tambm pelo Estatuto Repressivo Castrense,
especificamente no art. 227, caput e seu 4o, que remete ao art. 9o, II, a, do CPM. O art. 9o, inciso
II, letra a, do CPM, prev que crime militar os crimes previstos naquele cdigo, mesmo que seja
definido igualmente na legislao penal comum, se praticado por militar em situao de atividade
contra outro militar na mesma situao. Recurso criminal provido. Deciso unnime.

Violao de recato (art. 229)


O art. 229 prev a figura penal da violao mediante processo tcnico quanto ao direito ao recato
pessoal. A norma em comento, todavia, no define o que seja processo tcnico, razo pela qual entende
Jorge Csar de Assis que a gravao no consentida de conversa telefnica, ou mesmo gravao
com recurso de filmadora dotada de sistema de udio, ou ainda gravao em fita cassete, sempre
de conversa entre pessoas. Aqui se adere ao conceito, ampliando-o para qualquer modalidade de
gravao, no s telefnica, como tambm, para os demais meios tecnolgicos existentes.

Como o Cdigo trata de recato pessoal, protegida est a conversa de carter pessoal, que diga
respeito individualidade, intimidade da pessoa. No sentido do que acaba de se expor, STF,
RE 100.094/PR, Rel. Min. Rafael Mayer, DJ de 24 ago. 1984, Direito ao recato ou intimidade.
Garantia constitucional. Interceptao de comunicao telefnica. Captao ilegtima de meio
de prova. Art-153, par-9. da Constituio. Art-332 do Cdigo de Processo Civil. Infringente da

123
ANEXOS

garantia constitucional do direito da personalidade e moralmente ilegtimo o processo de captao


de prova mediante a interceptao de telefonema, revelia do comunicante, sendo, portanto,
inadmissvel venha a ser divulgada em audincia de processo judicial de que sequer parte. Lesivo
a direito individual, cabe o mandado de segurana para determinar o trancamento da prova e o
desentranhamento, dos autos, da gravao respectiva. Recurso extraordinrio conhecido e provido.

Esse delito encontra-se na, regra restritiva ao art. 9o, haja vista que o art. 231 determina que ele
somente ser considerado como crime militar quando praticado por militar em situao de atividade
contra militar na mesma situao. Idntica restrio, alis, imposta tambm para os delitos de
divulgao de segredo e violao de segredo profissional, arts. 228 e 230 do CPM, respectivamente.

TTULO IV

DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

CAPTULO VII
DOS CRIMES SEXUAIS

Do estupro e do atentado violento ao pudor (arts. 232 233)

No que se refere aos crimes sexuais, no seguiu o Cdigo Penal Militar a modificao ocorrida no
Direito Penal comum. Manteve, no que tange ao estupro e atentado violento ao pudor, o mesmo
que era aplicvel ao Cdigo Penal comum. Logo, vlidas todas aquelas regras informadas pela
doutrina e jurisprudncia, no sentido de que o estupro envolvia a conjuno carnal, o atentado
violento ao pudor, no, a admisso de concurso material quando da prtica das duas condutas,
violncia presumida etc. Ainda no campo do estupro, vale mencionar que, apesar de adotar redao
idntica quela contida no Cdigo Penal comum, o estupro, no mbito penal castrense, no crime
hediondo, haja vista que o legislador foi omisso em relacion-lo como tal.

Quanto competncia para apreciao do estupro, deve-se levar em conta o art. 9o do CPM. Nesse
sentido: STF, HC 86.501/SP, Rel. Min. Eros Grau, DJ de 24 fev. 2006: [...] Estupro e atentado violento
ao pudor praticados por militar. Sentena condenatria prolatada pela justia comum. Alegao de
incompetncia, sob o argumento de que o paciente, no dia e hora dos fatos, fazia o patrulhamento
motorizado. Improcedncia: no demonstrado, de forma incontestvel, que ele estava em situao
de servio quando da prtica dos crimes, descabe declarar, em habeas corpus, a incompetncia da
justia comum. A alegada circunstncia de que estava em seu horrio de expediente no suficiente,
por si s, para declarar a competncia da Justia Militar. Ordem denegada.

No que toca ao STM, podem-se destacar:

RSE 1992.01.006023-0/PE, DJ de 1o jul. 1992, Rel. Min. Raphael de Azevedo Branco: [...]Delito de
atentado violento ao pudor imputado a servidor civil lotado em estabelecimento militar, onde teria
havido o cometimento. Ofendidas civis. Ausncia de crime militar, no obstante o lugar do evento
estar sob administrao militar, porque ausentes as condies exigveis ratione legis do sujeito
passivo (militar, servidor civil, funcionrio da Justia Militar). inteligncia do art. 9o, inciso III, letra
b, do CPM. Figura delitiva ademais que tutela a pessoa como bem jurdico na hiptese. Improvido
o recurso ministerial, em deciso uniforme.

124
ANEXOS

AP 2000.01.048453-1/SP, DJ de 30 jun. 2000, Rel. Min. Joo Felippe de Sampaio Lacerda Jnior:
Atentado violento ao pudor praticado por militar contra paciente internada em hospital militar.
Uso de medicamento sedativo. Violncia presumida. Constrangimento praticado por militar
que, valendo-se dessa qualidade, no mbito de hospital militar, ministra substncia sedativa
e abusa sexualmente de paciente ali internada. Violncia presumida configurada pela falta de
consentimento e pela impossibilidade de resistncia por parte da vtima. Laudos que comprovam
a prtica de ato libidinoso recente e rotura da mucosa anal [sic], caracterizando ato libidinoso
diverso da conjuno carnal. Agente que confessa haver realizado carcias nos rgos genitais da
ofendida [...].

AP 2006.01.050360-9/MS, DJ de 20 abr. 2007, Rel. Min. Henrique Marini e Souza: [...] Graduado
que, se valendo das facilidades de sua condio de professor de karat, em rea sob administrao
militar, constrange menor impbere, filho de subordinado hierrquico, a permitir que seja praticado
ato inequivocadamente lascivo, voluptuoso e concupiscente direcionado satisfao de instinto
sexual. A menoridade absoluta da vtima autoriza a presuno de violncia (art. 236, I, do CPM)
[...].

AP 1988.01.045446-2/RS, DJ de 28 mar. 1989, Rel. Min. Paulo Csar Cataldo: Tentativa de


estupro. Concurso de agentes. Ofendida menor de quatorze anos. violncia presumida, indutiva
ou ficta. Dvida meramente quanto idade (insuficincia para afastar a presuno). Grave e
efetiva ameaa tambm comprovada. Delito caracterizado e condenao mantida. Dosimetria.
Pena-base fixada em quantum excessivo e sem a correspondente fundamentao. Provimento
parcial do apelo para adequao da reprimenda. Pena acessria de excluso das Foras Armadas.
Deciso majoritria.

AP 1993.01.047105-7/BA, DJ de 2. set. 1994, Rel. Min. Everaldo de Oliveira Reis: [...] Os


autos descrevem a ocorrncia de trs crimes: um estupro consumado (recorrente tavares); um
estupro na forma tentada e um atentado violento ao pudor consumado (recorrente patrcio).
Os crimes emoldurados nos arts. 232 e 233 so autnomos e podem, em tese, ser praticados
pelo mesmo agente. in casu, no consumado o estupro por patrcio, consumou ele, a seguir, o
atentado violento ao pudor. A sano penal pode, portanto, lastrear-se nos dois artigos citados.
Inaplicabilidade da Lei de Crimes Hediondos (Lei no 8.072/90), em face do princpio da reserva
legal. Tal diploma no inclui o Codigo Penal Militar nas alteraes que introduziu na legislao
penal [...].

AP 2004.01.049807-9/SP, DJ de 14 jun. 2005, Rel. Min. Carlos Alberto Marques Soares: [...]
Militar em servio com funo de assegurar proteo e segurana de vila militar. Crime de atentado
violento ao pudor na modalidade tentada e crime de estupro contra vtima civil. Condenao em
1a instncia, com incidncia de agravantes e causa de diminuio de pena, inclusive pelo crime de
leses corporais de natureza leve. Apesar de negativa de autoria, as provas trazidas aos autos, tcnica
(exame de DNA) e reconhecimento do agressor pela vtima, so suficentes a embasar a condenao
do acusado. Concurso material de crimes, art. 232 e art. 233 c/c o art. 30, todos do CPM. Condutas
autnomas e distintas, no servindo este como crime-meio para a consumao de estupro. Crime
continuado. Descaracterizao.- Leses corporais de natureza leve. Absoro da violncia pelo
crime de estupro [...].

125
ANEXOS

Pederastia ou outro ato libidinoso (art. 235)

Quanto ao delito de pederastia ou outro ato libidinoso, previsto no art. 235, vale enfatizar que o
tipo penal no pune a existncia do homossexualismo. No h, por parte do tipo, reprimenda ao
gnero sexual do agente, mas sim prtica de ato libidinoso, seja ele, homossexual ou no, em
estabelecimento militar. Na realidade, o fato atenta no s contra a liberdade sexual, mas, no que
toca vida castrense, contra a questo da disciplina.

Tanto no h discriminao de sexo que o STF j teve a oportunidade de se manifestar duas vezes pela
constitucionalidade e tipicidade do delito, conforme HC 79.285/RJ, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 12
nov. 1999, cuja ementa informa: [...] Inexiste a alegada inconstitucionalidade do art. 235 do CPM por
ofensa ao art. 5o, X, da Constituio, pois a inviolabilidade da intimidade no direito absoluto a ser
utilizado como garantia permisso da prtica de crimes sexuais [...]. Ver tambm o HC 82.760, Rel.
Min. Ayres Britto.

Sujeito ativo somente o militar. Na hiptese de um dos envolvidos ser civil, apenas o militar ser
responsabilizado. A norma no distingue sexo, descreve apenas a figura do militar, logo, a mulher
militar tambm poder ser sujeito do crime previsto no art. 235, tanto realizando como permitindo
que com ela se pratique ato libidinoso. Para Heleno Fragoso, o ato libidinoso aquele atentatrio
ao pudor, praticado com propsito lascivo ou luxurioso. No ser de reconhecer-se o ato libidinoso
se no for praticado com esse fim especial, de satisfazer a prpria concupiscncia, pertencendo tal
fim de agir ao tipo subjetivo99.

As aes tm contedo bem amplo, pois alcanam o praticar (realizar, fazer, executar) e o permitir
(consentir, autorizar, deixar que com ele se faa).

Diferentemente dos artigos anteriores, o legislador aqui no faz qualquer distino envolvendo a
cpula ou no; logo, o ato libidinoso poder corresponder conjuno carnal, como tambm ao
simples toque ou carcia impudica. Necessrio, entretanto, que o fato ocorra em local sujeito
administrao militar.

Considerando que em algumas unidades militares encontram-se hotis destinados a hospedagem


dos militares, bem como vilas residenciais, deve ser observado que tanto a CF como o Cdigo
Penal Militar consideram tais locais como domiclio, integrando a figura do lar, asilo inviolvel
e local de recato, de privacidade da pessoa, inclusive do militar e sua famlia. Logo, o dispositivo
no alcana o interior do lar como local sujeito administrao militar; em que pese a construo
fsica ficar sujeita a tal classificao, o que permite a sua proteo, inclusive, contra danos
patrimoniais.

O STM tem-se manifestado pela aplicao do art. 235 nas seguintes hipteses:

AP 1996.01.047676-8/AM, Rel. Min. Olympio Pereira da Silva Jnior: Pederastia trata-se de crime
bilateral, comissivo e omissivo. As condutas positiva e negativa so cooperantes e complementares
de integrao necessria para o perfazimento do tipo bsico. no h, por essa razo, que se falar em
excludente de culpabilidade. Deciso unnime.

99 FRAGOSO, apud, LOBO. Direito penal militar. Braslia, Braslia Jurdica, 1999, p. 385.

126
ANEXOS

AP no 2002.01.049170-8/RS, Rel. Min. Flvio F. da Cunha Bierrenbach: Apelao. Art. 235 do


CPM. Ato libidinoso praticado por enfermeiro com uma paciente no interior do hospital militar.
A confisso extrajudicial vale pela sinceridade com que feita, desde que corroborada por
outros elementos de prova, inclusive circunstanciais (MIRABETE), e, embora, retratada, se no
infirmada por elementos da instruo, tem seu valor preservado (STF, HC no 73.513/SP). Autoria
e materialidade comprovadas por laudo atestando a presena de espermatozoides e conjuno
carnal recente, pela escala de servio, pelas narrativas da paciente e pela confisso extrajudicial
do ru, formando um quadro convincente e suficiente para o decreto condenatrio. O fato atingiu
sobremaneira a credibilidade e a confiana que precisam existir na relao entre os sujeitos
no mbito de um nosocmio, afetando diretamente a disciplina, a hierarquia e a reputao da
instituio hospitalar militar, o que justifica a exacerbao da pena-base. Recurso ministerial
provido. Maioria.

AP 2007.01.050622-5/RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Marques Soares: [...] Comete o crime descrito
no art. 235 do CPM militar que mantm relao sexual com mulher dentro de unidade de sade
militar da Marinha, mais precisamente na Sala de Estado Crime militar ratione loci e ratione
personae [...].

AP 0000007-90.2006.7.03.0103 (2007.01.050749-3)/RS, Rel. Min. Sergio E. Alves Conforto: [...]


I- Dois soldados dormiam no alojamento de sua Companhia no interior de uma unidade do Exrcito
quando foram surpreendidos por conduta libidinosa do apelante, que assim se subsumiu no tipo
incriminador insculpido no art. 235 do CPM. II- A falta de testemunhas visuais da prtica libidinosa
no impede a condenao do agente, quando a palavra da vtima no colidir com os demais
elementos probatrios, como sucede no caso destes autos, conforme iterativa jurisprudncia de
nossos tribunais. III- Negado provimento ao apelo defensivo, por deciso unnime.

RSE 0000120-38.2010.7.01.0401 (2008.01.007602-1)/RJ, Rel. Min. Olympio Pereira da Silva


Jnior: [...] O denunciado manteve relaes sexuais no interior do quartel com uma mulher.
Testemunhas presenciaram o ingresso da mulher na rea militar e o acusado foi confesso. A conduta
acima descrita se enquadra perfeitamente na descrio do crime de pederastia, capitulado no art.
235 do CPM. No h dvida, portanto, que a conduta do Sd Aer se harmoniza ao crime indiciado
na exordial apresentada. H indcios suficientes para instaurao da ao penal. A denncia atende
aos requisitos do art. 77 do CPPM, e, para a elucidao dos fatos, em tese delituosos, nela descritos,
necessrio que se faa a regular instruo criminal [...].

AP 2005.01.050097-9/PE, Rel. Min. Antonio A. Igncio Domingues: [...] Oficial militar, dentista,
pratica ato libidinoso por tentar aplicar, de forma lascvia, beijo na boca de paciente, em local sujeito
administrao militar. Conduta que no se agasalha no tipo descrito no art. 233 do CPM (atentado
violento ao pudor) por ausentes as elementares do tipo violncia e grave ameaa. Configurado o
delito do art. 235 do CPM, na forma tentada. Sentena absolutria reformada. Apelo ministerial
provido. Deciso por maioria.

Por fim, no que concerne ao delito previsto no art. 235, vale observar que se a condenao incidir
sobre oficial, este, por fora do art. 100 do mesmo Cdigo Penal, dever ser levado a julgamento
para declarao de indignidade do oficialato.

127
ANEXOS

TTULO IV

DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

CAPTULO VIII

DO ULTRAJE PBLICO AO PUDOR

Do ato obsceno (art. 238)

No que se refere ao crime de ato obsceno, previsto no art. 238, tem-se que poder ser praticado
tanto pelo civil como pelo militar, desde que em lugar sujeito administrao militar. O STM j teve
oportunidade de se manifestar no sentido que segue abaixo.

AP 1997.01.047855-8/MG, Rel. Min. Jos Jlio Pedrosa: [...] Caracteriza ato obsceno qualquer
atitude impudica, lasciva, realizada com manifestaes positivas de idoneidade ofensiva ao
sentimento mdio de pudor ou bons costumes, mxime quando o agente agarra a vtima fora
para beijar e abraar, expondo o seu rgo sexual, em local acessvel ao pblico [...].

AP 2007.01.050657-8/PE, Rel. Min. William de Oliveira Barros: [...] Ato obsceno. Militar em
servio. Vila militar. Crime de perigo. Tipificado no art. 238, e seu pargrafo nico, do CPM, o
militar flagrado em vila militar, semidespido, em local reservado e escuro, na companhia de pessoa
conhecida por fazer programas sexuais na regio [...].

AP 0000053-62.2008.7.01.0201 (2009.01.051414-7)/RJ, Rel. Min. Rayder Alencar da Silveira: [...]


Ficou comprovado, tanto pela confisso no inqurito e em juzo como pela prova testemunhal, que o
ru estava despido nas dependncias do Hospital Naval Marclio Dias e, ainda nu, desceu as escadas
do 14o andar, onde foi encontrado, at o 1o subsolo, onde fica o alojamento dos marinheiros, local em
que se vestiu. O crime do art. 238 do CPM pressupe que o lugar sujeito administrao militar seja
pblico, aberto ao pblico ou exposto ao pblico. Trata-se de crime de perigo, no h necessidade
de que seja visto por algum, bastando tal possibilidade. Doutrina e jurisprudncia ptrias so
pacficas no entendimento de que ato obsceno a manifestao corprea, de cunho sexual, que
ofende o pudor; que causa vergonha a quem venha a presenci-lo. Um nosocmio militar lugar
potencialmente exposto ao pblico. Ainda que num dia fora do expediente normal por tratar-se
de feriado , sem dvida, um lugar onde transitam vrias pessoas, sejam mdicos, funcionrios,
pacientes e familiares. No h dvida, portanto, de que a conduta do ru teve capacidade de ofender
o pudor pblico, caracterizando o referido tipo penal. Autoria e materialidade do delito encontram-
se devidamente comprovadas nos autos, no havendo qualquer excludente de culpa ou de crime.
Apelo ministerial provido. Unnime.

Escrito ou objeto obsceno (art. 239)

J o delito de escrito ou objeto obsceno tipificado no art. 239 vem descrito pelo STM da seguinte
forma:

AP 2001.01.048694-1/RJ, Rel. Min. Jos Enaldo R. da Siqueira: [...] Ementa: Apelao. Escrito
ou objeto obsceno, art. 239 do CPM. Caracteriza o delito previsto no art. 239 do CPM a conduta
do militar, que, em lugar sujeito administrao militar, espalha fotografias obscenas em reas

128
ANEXOS

sabidamente frequentadas, inclusive por crianas, com o mote de que estas as recolhessem, como,
de fato, veio a ocorrer. Delito delineado e provado em todos os seus elementos, de forma continuada,
nada existindo que justifique ou exculpe o acusado no seu cometimento. Deciso majoritria.

AP 2004.01.049620-3/ RS. Rel. Min. Henrique Marini e Souza: Imagens obscenas. Computador.
Lugar sujeito administrao militar. Imputabilidade. Militar que produz e mantm, em arquivo de
computador instalado em lugar sujeito administrao militar, cenas de sexo explcito, imprimindo
e guardando panfletos, com textos e imagens obscenas, em seu armrio situado no interior do
quartel, comete o delito previsto no art. 239 do CPM. Semi-imputabilidade no comprovada.
Recurso desprovido. Deciso unnime.

Por ltimo, aqui se destaca interessante acrdo do STF, da lavra do Min. Aliomar Baleeiro, no
que tange classificao de material pornogrfico. RMS 18.534, proferido em 1968, cuja ementa
assim vem escrita: Obscenidade e pornografia. O direito constitucional de livre manifestao do
pensamento no exclui a punio penal, nem a represso administrativa de material impresso,
fotografado, irradiado ou divulgado por qualquer meio, para divulgao pornogrfica ou obscena,
nos termos e forma da lei. falta de conceito legal do que pornogrfico, obsceno ou contrrio
aos bons costumes, a autoridade dever guiar-se pela conscincia de homem mdio de seu tempo,
perscrutando os propsitos dos autores do material suspeito, notadamente a ausncia, neles, de
qualquer valor literrio, artstico, educacional ou cientfico que o redima de seus aspectos mais
crus e chocantes. A apreenso de peridicos obscenos cometida ao juz de menores pela Lei de
Imprensa visa proteo de crianas e adolescentes contra o que imprprio sua formao moral
e psicolgica, o que no importa em vedao absoluta do acesso de adultos que os queiram ler.
Nesse sentido, o juiz poder adotar medidas razoveis que impeam a venda aos menores at o
limite de idade que julgar conveniente, desses materiais, ou a sua consulta por parte deles.

TTULO IV
DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

CAPTULO V
DOS CRIMES CONTRA A HONRA

Calnia

Art. 214 Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido


como crime:

Pena - deteno, de seis meses a dois anos.

1o Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a


propala ou divulga.

Exceo da verdade

2o A prova da verdade do fato imputado exclui o crime, mas no


admitida:

I se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o


ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel;

129
ANEXOS

II se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no no I


do art. 218;

III se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi


absolvido por sentena irrecorrvel.

Difamao

Art. 215 Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua


reputao:

Pena deteno, de trs meses a um ano.

Pargrafo nico. A exceo da verdade somente se admite se a


ofensa relativa ao exerccio da funo pblica, militar ou civil, do
ofendido.

Injria

Art. 216 Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:

Pena - deteno, at seis meses.

Injria real

Art. 217 Se a injria consiste em violncia, ou outro ato que atinja


a pessoa, e, por sua natureza ou pelo meio empregado, se considera
aviltante:

Pena deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente


violncia.

Disposies comuns

Art. 218 As penas cominadas nos antecedentes artigos deste


captulo aumentam-se de um tero, se qualquer dos crimes
cometido:

I contra o Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro;

II contra superior;

III contra militar, ou funcionrio pblico civil, em razo das suas


funes;

IV na presena de duas ou mais pessoas, ou de inferior do ofendido,


ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou
da injria.

Pargrafo nico. Se o crime cometido mediante paga ou promessa


de recompensa, aplica-se a pena em dobro, se o fato no constitui
crime mais grave.

130
ANEXOS

Ofensa s Foras Armadas

Art. 219 - Propalar fatos, que sabe inverdicos, capazes de ofender


a dignidade ou abalar o crdito das Foras Armadas ou a confiana
que estas merecem do pblico:

Pena deteno, de seis meses a um ano.

Pargrafo nico. A pena ser aumentada de um tero, se o crime


cometido pela imprensa, rdio ou televiso.

Excluso de pena

Art. 220 No constitui ofensa punvel, salvo quando inequvoca a


inteno de injuriar, difamar ou caluniar:

I a irrogada em juzo, na discusso da causa, por uma das partes


ou seu procurador contra a outra parte ou seu procurador;

II a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica;

III a apreciao crtica s instituies militares, salvo quando


inequvoca a inteno de ofender;

IV o conceito desfavorvel em apreciao ou informao prestada


no cumprimento do dever de ofcio.

Pargrafo nico. Nos casos dos nmeros I e IV, responde pela


ofensa quem lhe d publicidade.

Equivocidade da ofensa

Art. 221 Se a ofensa irrogada de forma imprecisa ou equvoca, quem


se julga atingido pode pedir explicaes em juzo. Se o interpelado se
recusa a d-las ou, a critrio do juiz, no as d satisfatrias, responde
pela ofensa.

Calnia, injria e difamao (arts. 214 218)

No que tange aos crimes contra a honra, o Estatuto Penal Castrense, no que concerne aos delitos de
calnia, difamao e injria, segue, em regra, o que afirma o Cdigo Penal comum. Algumas excees
e peculiaridades, entretanto, merecem ser destacadas, como o sero logo abaixo. Os conceitos e
abrangncias das figuras citadas so os mesmos para ambos os institutos (militar e comum).

Calnia. a falsa imputao a algum de fato tipificado como crime. Tratando a norma de fato
tipificado como crime, a imputao falsa de transgresso disciplinar ou contraveno penal no
caracteriza o delito em tela. Como a lei no reclama qualquer caracterstica especial ao crime,
no exigindo, por exemplo, que venha a ser crime militar, qualquer crime, desde que imputado
falsamente e que tenha sido o agente conscincia de tal fato, poder configurar o delito em comento.
Quanto competncia da Justia Militar, devero ser observadas as circunstncias contidas no art.

131
ANEXOS

9o do CPM. Nesse sentido, STF, HC 80.249/PE, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 7 dez. 2000, cuja
ementa assim explica: [...] O delito de calnia, cometido por militar em atividade contra outro
militar em igual situao funcional, qualifica-se, juridicamente, como crime militar em sentido
imprprio (CPM, art. 9o, II, a), mesmo que essa infrao penal tenha sido praticada por intermdio
da imprensa, submetendo-se, em consequncia, por efeito do que dispe o art. 124, caput, da
Constituio da Repblica, competncia jurisdicional da Justia Castrense. O crime militar de
calnia acha-se descrito em tipo autnomo (CPM, art. 214), no constituindo, por isso mesmo,
nem tipo especial, nem tipo subsidirio nem tipo alternativo relativamente ao preceito primrio
de incriminao definido no art. 20 da Lei 5.250/1967. O ordenamento positivo, ao dispor sobre
os elementos que compem a estrutura tpica do crime militar (essentialia delicti), considera como
ilcito castrense aquele que, previsto no Cdigo Penal Militar embora igualmente tipificado, com
idntica definio, na lei penal comum , vem a ser praticado por militar em situao de atividade
[...] contra militar na mesma situao[...] (CPM, art. 9o, II, a). O que confere natureza castrense a
esse fato delituoso embora esteja ele igualmente definido como delito na legislao penal comum
a condio funcional do agente e do sujeito passivo da ao delituosa, de tal modo que, se ambos
se acharem em situao de atividade, a infrao penal ser de natureza militar, sendo irrelevante o
meio pelo qual se cometeu tal ilcito [...].

Vale aqui destacar que, ocorrendo conflito envolvendo duas regras de competncia absoluta, em razo
da pessoa e em razo da matria, prevalecer aquela. Nesse sentido, HC 42.108/PE; 41.296/DF, Rel.
Min. Gonalves de Oliveira, DJ de 22 dez. 1964, envolvendo o impeachment do ento Governador
Mauro Borges, cuja ementa assim informou: [...]Os governadores respondem criminalmente
perante o Tribunal de Justia depois de julgada procedente a acusao pela Assembleia Legislativa.
Nos crimes comuns a que se refere a Constituio, se incluem todos e quaisquer delitos da jurisdio
penal ordinria ou da jurisdio militar [...]; HC 41.905, Rel. Min. Antonio Villas Boas, DJ de
23 jun. 1965: Foro privativo por prerrogativa da funo. Incompetente a Justia Militar. Ordem
concedida. E ainda: 41.049, 41.296, 41.878, 41.880, 41.905 e HC 63.358/SP, Rel. Min. Sydney
Sanches, DJ de 9 maio 1986. Competncia. Crime de injria contra o Presidente da Repblica.
Competncia da justia comum e no da Justia Militar para o processo e julgamento. interpretao
do art. 33 da Lei no 6.620, de 17-12-1978, dos arts. 140, 141, i, do Cdigo Penal. Habeas corpus
concedido para anulao do acrdo do Superior Tribunal Militar, que qualificara o delito como
difamao e considera competente a Justia Militar. Anulao tambm dos atos subsequentes
nesta praticados, (inclusive o noticiado julgamento condenatrio) sem remessa dos autos para a
justia comum, porque j extinta a punibilidade do delito de injria pela prescrio da pretensao
punitiva (arts. 109, vi, 140 e 141, i, do cdigo penal). Ademais, smula no 451, cujo teor afirma: a
competncia especial por prerrogativa de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao
definitiva do exerccio funcional.

Considerando que a calnia envolve a imputao de uma falsidade, permite o legislador que o autor
possa provar a verdade da alegao, o que descaracterizaria o tipo. No que toca exceo da verdade,
inova o CPM entre os impedimentos ao exerccio da exceptio veritatis contra a pessoa do superior,
haja vista o respeito hierarquia e disciplina, bases do sistema castrense.

Ocorrendo a calnia no depoimento autoridade policial militar ou judicial, o delito poder ser de
denunciao caluniosa ou falso testemunho, conforme a hiptese. Nesse sentido, STF, HC. 81.385/

132
ANEXOS

DF, Rel. para o acrdo, Min. Ilmar Galvo, DJ de 19 dez. 2002. Ocorrendo a denunciao caluniosa,
esta absorve o crime de calnia STF, RHC 62.714/PR, Min. Oscar Correa, DJ de 28 jun. 1985. A
imputao de calnia referente a pessoa morta crime comum.

Difamao. a imputao a algum de fato ofensivo sua reputao. No caso, visa o agente atingir
a chamada honra objetiva, qual seja, o conceito, a reputao de cada pessoa, perante os outros.

Injria. a ofensa ao decoro ou dignidade de algum. Em contrate com a difamao, a injria alcana
a honra subjetiva, aquele sentimento que cada pessoa tem a respeito do seu decoro ou dignidade.

Aplica-se difamao e injria a explicao contida para a calnia quanto aplicao do art. 9o do
CPM, devendo aqui ser registrado dois posicionamentos do STF sobre o tema:

RHC 81.341/DF, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 1 fev. 2002: [...]. I. Crime de injria
praticado por ex-Cabo da Aeronutica contra militar da ativa e em lugar sujeito administrao
militar: competncia da Justia Militar, na forma do art. 9o, III, b, do CPM II. [...]. E ainda HC
100.588/RJ, relatora: Min. Ellen Gracie, DJ de 1 out. 2010. [...]1. O presente habeas corpus
versa sobre a competncia para o julgamento de crime de injria praticado por civil contra militar. 2.
A conduta imputada paciente no possui a capacidade de atingir as Foras Armadas, necessria para
firmar a competncia da Justia Castrense para o julgamento do feito. 3. concorrente a legitimidade
do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido,
para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.
Smula no 714/STF. 4. Cabe ao juzo competente aferir a existncia da manifestao de vontade da
ofendida no sentido de autorizar a persecutio criminis. E, sendo a suposta ofendida militar da Unio,
compete ao Juzo Federal comum o julgamento do feito. 5. Ordem concedida.

Quanto a distino entre injria e desacato, bem exposto o tema pelo STF no julgamento do HC
70687/SP, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ de 24 jun. 1994, [...] 1 Para a caracterizao
do desacato (CP, art. 331), em cotejo com a injria, necessrio, mas no suficiente, que o ato injurioso
se passe na presena do funcionrio ofendido: imprescindvel, tambm, nexo funcional que ter
carter ocasional, se a ofensa ocorre onde e quando esteja o funcionrio a exercer funes de seu cargo
ou natureza causal, quando, embora presente, o funcionrio no esteja a desempenhar ato de ofcio,
mas a ofensa se der em razo do exerccio de suas funes pblicas (cf. Heleno Fragoso). 2 No est
no exerccio de suas funes o policial militar que no sendo o autor da priso, nem o condutor, nem
sequer testemunha do fato assistia por mera curiosidade a lavratura do auto de flagrante, quando
das ofensas que lhe dirigiu o agente; por outro lado, no se relacionando as ofensas ao exerccio de
suas funes, no h desacato, o que induz a inadmissibilidade da ao penal pblica [...].

No que concerne s disposies comuns, v-se tambm a insero, no Direito Penal Militar, das
figuras do superior (art. 218, II); do militar (art. 218, III) ou ainda do ofendido (art. 218, IV), todas
relacionadas questo hierrquico-disciplinar.

Ofensa s Foras Armadas (art. 219)

Tal ilcito vem previsto unicamente no Direito Repressivo Castrense. poca de sua elaborao tambm
estava sendo editado o Cdigo Penal comum, com previso para entrar em vigor no mesmo ano. No

133
ANEXOS

diploma comum, contava o art. 148 com a seguinte redao: Propalar fatos, que sabe inverdicos,
capazes de abalar o crdito de uma pessoa jurdica ou a confiana que esta merece do pblico.

O tipo anunciado no CPM, por sua vez, inseriu o termo dignidade. Ora, como j exposto
anteriormente, ofensa dignidade diz respeito honra subjetiva, ao sentimento que cada um tem
de si prprio. Como esclarece Fragoso, claro que no se trata de ofender a honra nos casos em
que visado o governo, a nao, o regime etc. Nesses casos, tutela-se, evidentemente, o prestgio da
autoridade100, e no a sua dignidade.

Contenta-se o tipo com a possibilidade de que a manifestao, pela qual sabe o agente ser inverdica,
tenha a potencialidade de ofender ou abalar o crdito das Foras Armadas ou a confiana que estas
merecem do pblico. Nota-se que sequer exige o dispositivo que o crdito ou a confiana nas Foras
Armadas venham de fato a ser abalados, basta que a manifestao inverdica seja capaz de causar
tal resultado. Portanto, dois so os requisitos para a realizao do tipo: manifestao que o agente
saiba no ser verdadeira, o que afasta obviamente a narrativa de fatos verdicos, bem como o debate
acadmico, poltico etc., e declaraes que tenham o condo de ofender no o militar em si, ou um
grupo de militares, mas a instituio militar, ou seja, manifestao capaz de ofender a instituio
Foras Armadas, no sentido de que tal declarao seja capaz de abalar o crdito das Foras Armadas.
Como o dispositivo trata das Foras Armadas, a ofensa exercida nos mesmos moldes contra a Polcia
Militar ou o Corpo de Bombeiros Militar foge tipificao. necessria a publicidade do ato capaz
de gerar o potencial de descrdito.

Sendo crime doloso, imprescindvel que o agente tenha conscincia e vontade de propalar fatos que
sabe inverdicos, adicionados finalidade de denegrir, abalar a imagem, a credibilidade das Foras
Armadas perante a populao. Logo, se a afirmao inverdica destinar-se a abalar o crdito das
FFAA perante uma empresa fornecedora, por exemplo, o tipo no se configura. Vlida a excluso de
antijuridicidade anunciada nos incisos I a V do art. 220, qual seja, a apreciao crtica s instituies
militares, caso no acompanhadas do dolo contido no art. 219, excluem o ilcito.

Apesar do exposto, acrdos tm sido proferidos dando eficcia ao tipo em debate, em que pese a
dificuldade em ser aplicado, conforme demonstram as decises abaixo:

HC 100.230/SP, Rel. Min. Ayres Britto, DJ de 24 set. 2010: Ementa: Habeas corpus. Pichao
de edifcio residencial pertencente ao Exrcito brasileiro. Agentes civis. No ocorrncia de crime
militar. Excepcionalidade da Justia Castrense para o julgamento de civis, em tempo de paz. Ordem
concedida. 1. o mpm tem legitimidade para impetrar HC em favor de quem se ache constrangido em
sua liberdade de locomoo, direta ou indiretamente, atual ou iminente. No caso, o habeas corpus
se revela apto a favorecer os pacientes com medidas despenalizadoras, inclusive as previstas na
Lei no 9.099/1995. 2. Ao contrrio do entendimento do Superior Tribunal Militar, excepcional
a competncia da Justia Castrense para o julgamento de civis, em tempo de paz. A tipificao
da conduta de agente civil como crime militar est a depender do intuito de atingir, de qualquer
modo, a Fora, no sentido de impedir, frustrar, fazer malograr, desmoralizar ou ofender o militar
ou o evento ou situao em que este esteja empenhado (CC 7.040, da relatoria do ministro Carlos
Velloso). 3. O cometimento do delito militar por agente civil em tempo de paz se d em carter
excepcional. Tal cometimento se traduz em ofensa queles bens jurdicos tipicamente associados
100 Apud LOBO, op. cit., p. 390.

134
ANEXOS

funo de natureza militar: defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais, da lei e da
ordem (art. 142 da Constituio Federal). 4. No caso, nada revela a vontade dos pacientes de atentar
contra as Foras Armadas, tampouco a de impedir a continuidade de eventual operao militar ou
atividade genuinamente castrense. Conduta que, em tese, se amolda ao tipo do art. 65 da Lei no
9.605/1998. 5. Ordem concedida para determinar a remessa do procedimento investigatrio para a
justia comum federal.

HC 83.125/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ de 16 set. 2003: [...] Art. 219 do Cdigo Penal Militar
Elemento subjetivo. O tipo do art. 219 do Cdigo Penal Militar pressupe que o agente saiba
serem inverdicos os fatos propalados, devendo essa circunstncia constar, expressamente, da pea
primeira da ao penal, da denncia. Liberdade de expresso A liberdade de expresso constitui-
se em direito fundamental do cidado, envolvendo o pensamento, a exposio de fatos atuais ou
histricos e a crtica.

HC 67387/PR, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ de 29 set. 1989: Habeas corpus. crime de ofensa s
Foras Armadas. Atipicidade. Condenao pelo art. 219 do CPM, que reclama ciencia da inverdade
dos fatos propalados. Hiptese em que os fatos mencionados em discurso eram verazes, no
correspondendo a conduta, dessarte, ao tipo penal aventado. Habeas corpus concedido para anular
a ao penal.

Antes de o STF considerar a Lei de Imprensa como inconstitucional, o STM teve oportunidade de
se manifestar nos seguintes termos apresentados na ementa da Apelao 1983.01.043789-4/RJ,
Rel. Min. Roberto Andersen Cavalcanti, DJ de 17 maio 1984: [...] Ofensas s Foras Armadas por
publicao de artigo inverdico em jornal. Responsabilidade do editor do jornal como coautor por
ter concorrido para a publicao do artigo. Alegaes de desconhecimento prvio do artigo no
comprovadas. Autor do artigo residente no exterior e colaborador eventual, no se enquadrando nas
normas do jornal para os colaboradores efetivos e residentes no pas. O conhecimento necessrio
da Lei de Imprensa obriga o conhecimento dos artigos a serem publicados de autores residentes no
estrangeiro em face da responsabilidade dos editores por eles. Condenao em primeira instncia da
qual somente o ru apelou. Aplicabilidade do art. 125, pargrafo primeiro do CPM. Por unanimidade
negado provimento ao apelo da defesa e decretada a extino da punibilidade pela prescrio da
ao penal. Negado provimento ao apelo do MPM, por unanimidade, quanto ao diretor redator
chefe, por comprovada ausncia do pas, e, com base no art. 535, pargrafo 4o do CPPM e art. 11,
inciso 10, do Regimento Interno, quanto ao chefe de redao.

Recurso em Sentido Estrito 1994.01.006135-SP, Rel. Min. Jos do Cabo Teixeira, DJ de 9 maio
1994: Ofensa s Foras Armadas. Art. 219 do CPM. Rejeio da denncia. Atipicidade. Declaraes
levianas e inverdica a peridico de publicao restrita no tem o condo de abalar o crdito e o
conceito que as Foras Armadas inspiram na sociedade, como mantenedora da soberania nacional,
consoante destinao especificada na Lei Maior. Negado provimento ao recurso do MPM, mantendo-
se a deciso que rejeitou a denuncia. Unnime.

Por ltimo, a colao de outra deciso do STM, relativa ao tema ora tratado, quanto ao requisito da
potencialidade do dano. Embargos 1988.01.045003-7/PR, Rel. Min. Jos Luz Barbosa Ramalho
Clerot, DJ de 17 out. 1988, cuja ementa assim dispe: Embargos infringentes. Crime de ofensa
s Foras Armadas. Art. 219 do CPM. I- Delito de perigo que se perfaz pela potencialidade do

135
ANEXOS

descrdito, da desconfiana e da perda de dignidade. II- Embargos rejeitados, mantendo-se ntegro


o acrdo embargado. III- Deciso por maioria.

Equivocidade da ofensa (art. 221).

O CPM realizou aqui uma cpia do Cdigo Penal comum, cuja aplicao pouca repercusso tem no
mbito castrense. Se, no Direito Penal comum, os crimes contra a honra so, em regra, de alada
privada ou condicionada representao, no Direito Penal Militar, todos os ilcitos ali contidos so
submetidos ao penal pblica, ou seja, em todos eles, inclusive nos delitos contra a honra, deve
o Ministrio Pblico seguir o princpio da obrigatoriedade da ao penal. Logo, no cabe ao Juiz a
declarao ou o entendimento preliminar de que h carter ofensivo ou no ou de que as explicaes
foram ou no satisfatrias.

Pode-se at, em respeito ao aproveitamento da norma, admitir que se pea em juzo uma explicao
quanto ao carter da ofensa, porm, entendendo o Ministrio Pblico que esta se deu, seja na
forma de calnia, injria ou difamao, poder promover a ao penal independentemente do
entendimento preliminar do Magistrado. Ao membro do MP dever ser trazida a clareza da ofensa
ou a sua descaracterizao. A posio individual dos envolvidos pouca influncia tem, haja vista
que o critrio para anlise transcende o individual e concerne anlise por parte do MP. Nota-se
que o Direito Penal Militar sequer prev a figura do perdo por parte do ofendido. E no admite
tal hiptese porque pois a ofensa contra a honra envolve tambm o posicionamento hierrquico, a
postura disciplinar que deve cercar a conduta e o posicionamento de um militar.

A corroborar o posicionamento acima, STF, HC 86.466/AC, Rel. Min. Menezes Direito, DJ de 30


nov. 2007: [...] Legitimidade do Ministrio Pblico Militar para ofertar denncia por crime contra
a honra (art. 121 do CPM e art. 29 do CPPM). [...]I- vivel, no caso concreto, o ajuizamento e o
processamento de ao penal, independentemente de representao dos ofendidos, porque a ao
penal militar a teor do art. 121 do CPM e do art. 29 do CPPM, e ao contrrio da legislao penal
comum sempre incondicionada, sendo de atribuio exclusiva do Ministrio Pblico Militar o
seu exerccio [...]. RHC 81.341/DF, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 1 fev. 2002: [...] II- Na Justia
Militar, a ao penal pblica incondicionada e somente pode ser instaurada por denncia do
Ministrio Pblico Militar (CPPM, art. 29). Inexistncia de nulidade. III- Recurso improvido.

TTULO V

DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

CAPTULO I

Dos Crimes Contra o Patrimnio

Crime de Furto (art. 240)

Admitido tanto na legislao militar como na comum, detm, no mbito castrense, algumas
peculiaridades que passaremos a discorrer.

No que toca aos sujeitos dos delitos, sujeito ativo tanto poder ser o militar como o civil, este,
entretanto, somente responder pelo delito militar nas hipteses do inciso III do art. 9o do CPM.

136
ANEXOS

Furto Consumao e tentativa

Como sabido, o furto consuma-se quando o bem retirado da esfera de disponibilidade do agente
ou a conduta da subtrao de coisa alheia se aperfeioa no momento em que o sujeito ativo passa
a ter a posse da res fora da esfera da vigilncia da vtima, conforme STF, HC 89.389/SP, Rel.
Min. Ellen Gracie. Posio adotada desde o RE 102.490, de 17.9.87, segundo HC 69.753/SP, Rel.
Min. Seplveda Pertence, quando foi abandonada a posio que entendia consumado o delito na
retirada de esfera de vigilncia da vtima. Hoje se contenta com a verificao de que, cessada a
clandestinidade ou a violncia, o agente tenha tido a posse da res furtiva, ainda que retomada, em
seguida, pela perseguio imediata.

Apesar da nova linha assumida pelo STF, o STM vem entendendo que a ocorrncia do furto se d em
unidade militar e se consuma apenas quando retirado o bem da organizao militar na qual estava
o bem. Se certo que tal posicionamento defensvel no que se refere aos bens pertencentes ou sob
a guarda da administrao militar, discutvel se torna tal critrio quando o bem pertence ao militar
da ativa que vtima de furto por parte de outro militar da ativa, pois a vtima (pessoa fsica) teve
retirado bem de sua posse.

Quanto ao exposto: AP 1985.01.044502-1/SP, DJ de 27 fev. 1986, Rel. Min. Alzir Benjamin


Chaloub; AP 0000008-34.2003.7.01.0201 (2005.01.050132-0)/RJ, Rel. Min. Flvio F. da
Cunha Bierrenbach: Ultrapassada a guarita incumbida da revista dos automveis que ingressam
na unidade militar, o objeto do crime retirado da esfera de disponibilidade da administrao
militar, induzindo crime material, de natureza instantnea. Afasta-se, pois, a verso tentada [...];
AP 1999.01.048418-3/RJ, Rel. Min. Olympio Pereira da Silva Jnior: [...] Preso em flagrante
delito, portando a munio subtrada, ainda no interior do aquartelamento, est configurada a
ocorrncia do crime tentado [...]; e AP. 0000001-14.2009.7.01.0401 (2009.01.051579-8)/RJ,
Rel. Min. Jos Coelho Ferreira: Furto. Aparelho de telefone celular. Militar espoliado por militar.
Militar que subtrai aparelho de telefone celular pertencente a colega de caserna, promovendo a
inverso da posse direta, com a passagem do bem da esfera de disponibilidade da vtima para a do
autor, incorre no delito de furto [...].

Furto atenuado

Os 1o e 2o do art. 240 admitem a figura do furto atenuado desde que o agente seja primrio e o objeto
subtrado, de pequeno valor, ou, ainda, na hiptese de, sendo o agente primrio, haver restituio da
coisa ao seu dono ou reparao do dano antes de instaurada a ao penal. Considerou o legislador
como de pequeno valor aquele que no exceda a um dcimo da quantia mensal do mais alto salrio
mnimo do pas.

Ocorrendo a circunstncia do furto atenuado, o Juiz (Conselho de Justia) poder substituir a


pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros ou considerar a infrao como
disciplinar.

Quanto possibilidade de ser considerada transgresso disciplinar, deve-se reportar ao que foi
informado na discusso da leso corporal. Chama o furto atenuado a ateno para dois outros
pontos: a questo do salrio mnimo como referncia e a questo do princpio da insignificncia,
este j tratado em parte no estudo da leso corporal, mas que aqui retorna sob outro ngulo que no
o processual aplicao perante o Direito Militar.

137
ANEXOS

O STM chegou a exigir como parmetro o cumprimento do disposto quanto ao salrio mnimo. Nesse
sentido, foi a deciso proferida na AP 1982.01.043545/RJ, Rel. Min. Jorge Alberto Romeiro, para
quem: [...] Crime de furto de peas de automovel. A Lei no 6.205, de 29/4/1975, que estabeleceu
a descaracterizao do salrio mnimo como fator de correo monetria, tem fins puramente
econmicos, no guardando qualquer pertinncia com disposies e sanes penais, no havendo,
assim, revogado a parte final do pargrafo primeiro do art. 240 do CPM, que fixa o pequeno valor
da res furtiva, como o no excedente a um dcimo da quantia mensal do mais alto salrio mnimo
do pais [...]. Tal posicionamento foi seguido em diversas outras decises: AP 1991.01.046368-2/
PR, Rel. Min. Seixas Telles, e AP 1985.01.044539-0/RJ, Rel. Min. Paulo Csar Cataldo.

Posteriormente, o STM, modificou seu posicionamento, entendendo que o salrio mnimo no mais
serviria de parmetro para anlise do crime atenuado: Embargos de Declarao 2005.01.049521-4/
PE, Rel. Min. Marcus Herndl: Princpio da insignificncia. Vedao constitucional de vinculao do
valor da res ao salrio mnimo (art. 7o, inc. IV). Na avaliao do dano patrimonial suportado pelo
ofendido, no deve ser feita qualquer referncia ao salrio mnimo, at porque a irrelevncia de
um determinado valor para uma pessoa pode no s-lo para outra. Afasta-se a bagatela nos crimes
patrimoniais para preservar os princpios da hierarquia e da disciplina, predominantes nas instituies
militares. Ausncia de ambiguidade, obscuridade, contradio ou omisso no acrdo hostilizado.
Embargos rejeitados. Deciso unnime.

Mais a frente, entendeu-se que no se aplicava o furto atenuado quando o objeto furtado tivesse
valor posterior a um salrio mnimo. No caso em apreo, tratava-se do furto de um celular.
(AP 2006.01.050439-7/PA, Rel. Min. Jos Coelho). Mais recentemente, no julgamento da AP
2007.01.034426-8/SP, Rel. Min. Rayder Alencar da Silva, o disposto no 1o voltou a ser reclamado:
O Cdigo Penal Militar, no art. 240, 1o e 2o, traz expressa disposio sobre o valor a ser
considerado insignificante no delito de furto um dcimo do valor do salrio mnimo vigente [...].
O citado acrdo trouxe tambm, como referncia, a no aplicao do furto atenuado no apenas ao
pequeno valor, mas a outros valores que so caros vida castrense e a chegamos no ponto seguinte
a controvrsia.

Na deciso proferida nos embargos de declarao acima apresentados, falou-se no princpio da


hierarquia e disciplina. Eis um ponto dos mais delicados na vida militar, principalmente quando
um dos autores do delito de furto um militar e a vtima ou a administrao militar ou outro
militar, ocasio em que a conduta do agente ofende os pilares que norteiam a rotina castrense.
No possvel afirmar como insignificante um delito que atinge a hierarquia e disciplina, que so
institutos bem amplos e envolvem conhecimento, confiana, rotina na caserna etc., entre os pares.

No h que se falar em pouca ou grande hierarquia. Pode-se at admitir maior ou menor grau
hierrquico, mas no se admite variao na postura hierrquica, assim como no que toca rea
disciplinar. Sobre esse aspecto, o STF e o STM tm admitido a ausncia de privilgio nos delitos de
furto, mesmo quando o objeto de pequeno valor. Ademais tem-se tambm buscado o argumento
de que, na vida castrense, alm de valores morais, outros cercam a atividade que no apenas o
carter patrimonial. Em ateno ao que acaba de ser informado, vale destacar as decises que
seguem abaixo:

STF, HC 105.201/PE, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJe de 22 nov. 2010, Ementa:
Habeas corpus. Penal militar. Paciente condenado pelo crime de furto. Absolvio. Princpio da

138
ANEXOS

insignificncia. Inaplicabilidade. Razovel grau de reprovabilidade da conduta. Furto insignificante.


Furto privilegiado. Distino. Ordem denegada. I A aplicao do princpio da insignificncia de
modo a tornar a conduta atpica exige, alm da pequena expresso econmica dos bens que foram
objeto de subtrao, um reduzido grau de reprovabilidade da conduta do agente. II relevante e
reprovvel a conduta de um militar que, em servio, furta bem de um colega de farda, demonstrando
desrespeito s leis e s instituies de seu Pas. III No caso em espcie, o bem subtrado era de suma
importncia para a vtima, que, conforme restou demonstrado nos autos, seria utilizado para atender
urgente necessidade de seu filho. IV Convm distinguir, ainda, a figura do furto insignificante
daquele de pequeno valor. O primeiro, como cedio, autoriza o reconhecimento da atipicidade da
conduta, ante a aplicao do princpio da insignificncia. No que tange coisa de pequeno valor, criou
o legislador a causa de diminuio referente ao furto atenuado, prevista no art. 240, 1o, do Cdigo
Penal Militar, que foi corretamente aplicada na sentena condenatria. V Ordem denegada.

STM, HC 2007.01.034426-8/SP, Rel. Min. Rayder Alencar da Silveira: Habeas corpus. Furto de
celular avaliado em r$ 84,00 (oitenta e quatro reais). [...] Por fim, no podem ser observados critrios
meramente patrimoniais para o reconhecimento do princpio da insignificncia no mbito da caserna,
pois outros valores, imensuravelmente maiores, so ofendidos com a conduta criminosa do militar
das Foras Armadas.

RSE 0000008-74.2007.7.01.0401 (2008.01.007583-1)/RJ, Rel. Min. Rayder A. da Silveira:


Ementa. Recurso criminal. Rejeio de denncia. Furto continuado. , em tese, delituosa a
conduta de militar que realiza, em nove ocasies diferentes, saques nas contas-correntes de diversos
colegas de caserna, logrando subtrair a quantia de quase R$ 1.440,00 (um mil quatrocentos e
quarenta reais). No so insignificantes os prejuzos individuais sofridos quando comparados aos
valores do salrio mnimo e do soldo percebido por um recruta da Marinha poca dos fatos. Nos
crimes contra o patrimnio, o parmetro utilizado para demonstrar a pouca lesividade previsto
no art. 240, 1o, in fine, do CPM, alm da equivalncia entre o patrimnio furtado e o da vtima.
Demais, outros valores, imensuravelmente maiores, so ofendidos com a conduta daquele que trai
o princpio elementar da confiana dentro da Fora. A restituio da res antes de instaurada a ao
penal no afasta a tipicidade das condutas, mas apenas, se for o caso, atenuar a pena. Recurso
ministerial provido para receber a denncia e determinar a baixa dos autos ao juzo de origem para
o prosseguimento do feito. Unnime.

Furto de uso (art. 241)

O Cdigo Penal Militar prev em seu art. 241 a figura do furto de uso. Para tal, estipula: Se a coisa
subtrada para o fim momentneo e, a seguir, vem a ser imediatamente restituda ou reposta no lugar
onde se achava, a deteno alcanar at seis meses, devendo ser aumentada se o objeto for veculo
motorizado, animal de cela ou tiro. Para configurao do furto de uso, algumas consideraes devem
ser previstas.

A sua consumao se d na mesma forma que o furto comum, qual seja, quando sai da posse da
vtima, quando o agente se apossa da coisa mvel que no lhe pertence. Para que se consuma,
necessria a devoluo da res, pois, ao contrrio, consumado estar o furto comum, de apenao
mais grave.

139
ANEXOS

A tentativa, conforme demonstra a doutrina, incabvel, haja vista que a no devoluo do bem
nos moldes em que se encontrava antes da subtrao leva a consumao do furto. Nesse sentido,
Menna Barreto, quando informa: [...] a restituio tentada no apresenta qualquer efeito jurdico,
respondendo o autor pela prtica de furto comum. Assim, tambm, se o agente imbudo da pura
inteno de usar a coisa momentaneamente e de restitu-la, em termos imediatos, no consegue,
entretanto, dela se apoderar, o fato constitui tentativa de furto comum101. Nesse sentido, STM, AP
1995.01.047423-4/RJ, Rel. Min. Carlos Eduardo Cezar de Andrade.

Informa a norma a expresso fim momentneo, que, conforme diz Menna Barreto, no enseja
conotao de instantaneidade, ficando, objetivamente adstrito prestabilidade da coisa, consoante
sua natureza e destinao peculiares. O que se reclama a imediata devoluo aps o uso
momentneo, devendo a coisa devolvida ser a mesma que fora subtrada, sendo inadmissvel, se
diversa, embora da mesma espcie ou equivalente, e feita ao detentor da coisa, que nem sempre o
seu proprietrio. Todavia, a recusa injustificada do detentor em receber a coisa no descaracteriza o
furto de uso. Por fim, vale o registro de que, como corolrio do princpio da identidade da infrao,
a devoluo da coisa, nos moldes exigidos pelo Direito Penal, aproveita aos coautores e partcipes do
ato inicial da subtrao, independentemente do desgnio ostentado por estes102.

A devoluo deve dar-se de forma espontnea, o que demonstraria o animus do agente. Nesse
sentido, STM AP 2006.01.050170-3, Rel. Min. Henrique Marini.

Vale observar que, apesar de o CPM no ter inserido a figura do furto de uso, na tipificao do
peculato, admitiu a existncia do peculato-furto, porm nada previu quanto ao peculato-furto,
motivo pelo qual a sua realizao fato atpico.

Quanto ao furto de uso, vale ainda destacar algumas decises do STM:

AP 2002.01.048997-5/RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Marques Soares [...] O tipo subjetivo do furto
de uso o dolo especfico, caracterizado pela subtrao da res, com o propsito de restitu-la
(subespecfico). Restando provado que o acusado jamais pretendeu assenhorear-se do veculo
subtrado, h de reconhecer-se o furto de uso, tipo penal exclusivo da legislao penal castrense.
Impossibilidade de desclassificao do crime de furto de uso para furto simples, visando
aplicao dos benefcios dos pargrafos 1o e 2o, do art. 240, do CPM, a pretexto de suprimento
de lacuna da lei penal, por importar em atenuao de uma atenuao que importa, em ltima
anlise, em renncia da jurisdio penal. Improvimento das apelaes da acusao e da defesa.
Deciso unnime.

RSE 2005.01.007234-4/PE, Rel. Min. Olympio P. da Silva Jnior: [...] Para a caracterizao do
furto de uso no necessrio que o bem subtrado seja militar, podendo, pois, alcanar objeto de
propriedade particular, conforme deixa entrever a inequvoca dico do art. 240 c/c o art. 241,
ambos do CPM[...].

AP 0000038-05.2008.7.11.0011 (2009.01.051448-1)/DF, Rel. Min. Francisco Jos da Silva


Fernandes: Ementa: Apelao. Furto de uso (CPM, art. 241). Hiptese em que soldado furta

101 ASSUMPO, Menna Barreto de: Consideraes acerca da figura do furto de uso. In Revista do Superior Tribunal
Militar, Braslia, DF, ano 9, 11/12, p. 108, 1986/1987.
102 Idem, p. 108-109.

140
ANEXOS

motocicleta que estava sob a posse de um colega de farda, deslocando-se com o veculo para a sua
residncia e retornando no mesmo veculo no dia seguinte para o quartel. Improcedncia do pleito
defensivo de considerao da conduta como infrao disciplinar, porquanto apoiar-se na falsa
premissa de que a ausncia de prejuzo econmico atenderia ao requisito do pequeno valor da coisa
furtada, previsto no 1o do art. 240 do CPM. Tratando-se de furto de uso o objeto material do crime,
a coisa subtrada para utilizao do agente, e no eventual consumo de combustvel. Desprovido o
apelo defensivo. Unnime.

Furto Distines

Como j informado, prev o Cdigo Penal Militar a figura do peculato-furto. A distino que se faz
entre este e o furto diz respeito funo do agente. Se ao agente era dada a misso de custodiar o
bem, a sua subtrao a figura do peculato-furto. Ao contrrio, a questo se resolve no mbito do
furto. Com isso, soluciona-se a questo da subtrao da arma, j que, em princpio, o militar tem
sempre a seu dispor uma arma, pela prpria natureza da atividade exercida.

Se o furto praticado para ressarcir-se de algum prejuzo, o delito ser o exerccio arbitrrio das
prprias razes, previsto apenas no Direito Penal comum, art. 345.

Crime tentado excepcionalidade

Uma caracterstica inscrita no Direito Penal Militar a que permite ao Conselho de Justia, quando
do julgamento, mesmo na hiptese de crime tentado, sentenciar com a mesma pena de um crime
como se consumado fosse. A permisso vem contida no art. 30, pargrafo nico, e tem a sua aplicao
para casos de excepcional gravidade. Com o aumento da criminalidade envolvendo o patrimnio, em
conjunto com a procura por armas pertencentes as FFAA, bem como a periculosidade dos agentes
em suas condutas, por vezes, atendendo excepcional idade citada no art. 30, vm-se acatando a
punibilidade mais rigorosa, conforme pode ser observado nas seguintes decises:

RSE 2005.01.007234-4/PE, Rel. Min. Henrique Marini e Souza Peculato furto. Tentativa.
Pena do crime consumado. Gravidade dos fatos. Grande quantidade de material. Circunstncia
agravante de estar de servio afastada. Graduados que exerciam suas funes na reserva de
armamento e que, valendo-se das facilidades que a funo lhes proporcionava, agindo em concurso
e em comunho de desgnios, subtraem grande quantidade de material pertencente ao Exrcito
brasileiro que se presume fosse destinado venda ou fornecimento a grupo de narcotraficantes,
que operava na rea em que o material foi apreendido. Em razo da gravidade dos fatos, faz-se
incidir na espcie a pena do crime consumado, a teor do art. 30, pargrafo nico, parte final,
do CPM [...].

AP 2003.01.049308-5/SP, Rel. Min. Olympio Pereira da Silva: Apelao Roubo qualificado.


Tentativa. Aplicao da pena do delito consumado. Diferentemente da justia comum, o Cdigo
Penal Militar, na hiptese de excepcional gravidade, permite ao Juiz aplicar, ao crime tentado, a
pena do crime consumado. In casu, encontra-se, nos autos, plenamente comprovada a gravidade do
crime praticado pelos condenados, ensejando, assim, a aplicao do pargrafo nico do art. 30 do
CPM. Apelao da defesa a que se nega provimento, por unanimidade de votos, para manter ntegra
a sentena a quo.

141
ANEXOS

TTULO V

DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

CAPTULO II

DO ROUBO E DA EXTORSO

Do Roubo (art. 242)

A nica particularidade em relao ao tipo descrito no Direito Penal comum diz respeito
qualificadora lanada no inciso IV do 2o do art. 242, qual seja: se a vtima est em servio de
natureza militar.

Quanto ao mais, segue o delito a mesma redao do Cdigo Penal comum, podendo ser praticado
tanto por militar como por civil, tendo como sujeito passivo tanto o militar pessoa fsica quanto a
administrao militar.

Latrocnio (art. 242, 3o)

Com o objetivo de afastar a enorme polmica que cerca a doutrina e jurisprudncia quanto figura do
latrocnio no Direito Penal comum na ocorrncia de morte da vtima sem subtrao do bem mvel,
resolveu o legislador dirimir a controvrsia, lanando na norma (art. 242, 3o) regra especfica que
vale a pena ser transcrita: Se, para praticar o roubo, ou assegurar a impunidade do crime, ou a
deteno da coisa, o agente ocasiona dolosamente a morte de algum, a pena ser de recluso, de
quinze a trinta anos, sendo irrelevante se a leso patrimonial deixa de consumar-se. Se h mais de
uma vtima dessa violncia pessoa, aplica-se o disposto no art. 79.

O art. 79 prescreve a hiptese de concurso de crimes com a seguinte redao: Quando o agente,
mediante uma s ou mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no,
as penas privativas de liberdade devem ser unificadas. Se as penas so da mesma espcie, a pena
nica a soma de todas; se, de espcies diferentes, a pena nica a mais grave, mas com aumento
correspondente metade do tempo da menos grave, ressalvado o disposto no art. 58.

Cumpre observar que o STM, em ateno ao acmulo de sanes que poder alcanar a obedincia
regra, tem aplicado, em diversas situaes envolvendo o concurso de crimes, a regra prevista para
o concurso formal contida na legislao penal comum.

Extorso (arts. 243)

O Estatuto Penal Militar elenca, na parte referente extorso, uma srie de delitos, alguns previstos
na legislao comum, outros no.

Inicia-se a figura da extorso simples, no art. 243, com redao pouco diversa daquela de seu
congnere comum, e com o mesmo sentido: Obter para si ou para outrem indevida vantagem
econmica, constrangendo algum, mediante violncia ou grave ameaa: a) a praticar ou tolerar
que se pratique ato lesivo do seu patrimnio, ou de terceiro; b) a omitir ato de interesse do seu
patrimnio, ou de terceiro.

142
ANEXOS

Pena recluso, de quatro a quinze anos.

Em seguida, o Cdigo apresenta algumas formas qualificadas, destinadas extorso simples. Depois
prossegue com o crime de extorso mediante sequestro. Mais adiante, apresenta duas novas figuras:
chantagem e extorso indireta.

Chantagem(art. 245)

Vem prevista no art. 245 e detm a seguinte redao: Obter ou tentar obter de algum, para si ou
para outrem, indevida vantagem econmica, mediante a ameaa de revelar fato, cuja divulgao
pode lesar a sua reputao ou de pessoa que lhe seja particularmente cara. A pena ir variar de
trs a dez anos de recluso, devendo ser agravada caso o meio sugerido para divulgao seja a
imprensa, radiodifuso ou televiso. A pena dever ainda ser agravada se a vtima for superior ou
militar em servio.

J a extorso indireta (art. 246) vem contida no art. 246: Obter de algum, como garantia de
dvida, abusando de sua premente necessidade, documento que pode dar causa a procedimento
penal contra o devedor ou contra terceiro. A pena de recluso e pode alcanar at seis anos. Cabe
agravao na hiptese de a vtima ser superior ou militar em servio.

Ambos os delitos, apesar de tratarem da defesa patrimonial, tambm tutelam a esfera pessoal, a
intimidade e a honra das pessoas.

No crime de chantagem, contenta-se o legislador com a tentativa para a consumao do delito.


Antecipa-se o seu resultado com a simples tentativa. A simples obteno, independentemente
de divulgao, tambm acarreta a consumao do ilcito. A chantagem, como delito autnomo,
diz respeito vtima pessoa fsica. A vantagem econmica a ser auferida vem em detrimento da
reputao, da honra da pessoa fsica. A exigncia de valor econmico para a divulgao de segredo
que possa atentar contra a atividade militar no vem alcanada pelo dispositivo.

Conforme mencionado, contentou-se o legislador com o pedido de vantagem econmica. Se, alm
da obteno da vantagem econmica, praticar o agente a divulgao, incidir em concurso com
outro delito (calnia, difamao, injria, conforme a hiptese).

O militar, oficial, condenado por tal delito, fica sujeito declarao de indignidade para o oficialato,
conforme art. 100 do CPM.

Considerando a idade do Cdigo, sugere-se uma reforma para que, na parte concernente agravao
da pena, seja considerada a figura da divulgao por meio da Internet.

Lamenta-se que tal dispositivo tenha sido previsto apenas para ofensa patrimonial. Melhor seria a
sua incluso em outro momento, no que toca defesa das pessoas, em que poderia conter, inclusive,
redao mais abrangente, na qual se superasse a limitao da vantagem econmica para qualquer
outro benefcio, o que alcanaria a chantagem com fins de favores sexuais, polticos etc. A previso
legal inscrita no art. 252 no alcana tal amplitude de condutas e consequncias.

No que toca extorso indireta, o legislador reclamou a obteno de documento. V-se que no se
trata da obteno de informao, mas de documento. No tratou o legislador de dar guarida ao mau

143
ANEXOS

pagador. O crdito poder ser legtimo, o que se evita uma forma escusa, proibida, para que se
alcance o recebimento do crdito. Conforme observado por Jorge Csar de Assis, Obtido o documento,
despiciendo pesquisar se a vtima paga a dvida que tinha com o agente, sendo que se tal fato ocorre
mero exaurimento do ato delituoso103.

TTULO V
OS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

CAPTULO V
DA RECEPTAO

Receptao (arts. 254-256)

O crime de receptao, previsto no CPM em ambas as modalidades (dolosa e culposa), pode ter
como sujeito ativo tanto o militar como o civil. O que vai caracterizar a existncia de tal delito como
militar a natureza do bem objeto da receptao.

de se observar que, no cotidiano, costuma-se dizer que determinado bem pertence s FFAA ou,
ento, mais especificamente, Marinha, ao Exrcito e Aeronutica. Sendo as FFAA integrantes
da Unio, os bens, na realidade, no pertencem a ela; esto apenas sob sua responsabilidade, sob
sua administrao.

A corroborar o posicionamento acima, vide STF, HC 86.430/SP, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ de
16. dez. 2005, cuja ementa elucida: Ementa: 1. Crime militar praticado por civil. 2. Competncia
para processo e julgamento. 3. Art. 9o, III, a, do Cdigo Penal Militar. 4. Receptao culposa: art.
255 do Cdigo Penal Militar. 5. Competncia da Justia Militar da Unio para processar e julgar
crime contra o patrimnio sob administrao militar praticado por civil. 6. Ordem indeferida.
No mesmo sentido, HC 92.171/RJ, Rel. Min. Menezes Direito, e RHC 62.828/MG, Rel. Min.
Dcio Miranda.

Apesar de a expresso sob administrao das Foras Armadas englobar diversos bens que no
apenas aqueles distribudos s FFAA, como, por exemplo, a guarda de armas apreendidas pela
justia comum em comarcas do interior, que muitas vezes ficam sob cautela de uma unidade militar,
o STM, anteriormente ,vinha restringindo a competncia do delito s hipteses em que os bens
eram diretamente relacionados s FFAA, mas, recentemente, modificou sua posio em face da
peculiaridade da custdia de armas, conforme decises que seguem abaixo:

No sentido restritivo, AP 1992.01.046740-8/RJ, Rel. Min. Jorge F. Machado de Santanna, e RSE,


1995.01.006258-6/PA, Rel. Min. Carlos Eduardo Cezar de Andrade.

Pela competncia da Justia Militar: RSE 0000019-89.2008.7.08.0008 (2009.01.007679-0)/


PA, Rel. Min. Jos Coelho: Ementa: Recurso criminal. Competncia. Armamento sob custdia
do Exrcito. Suposto furto com posterior receptao. Interesse da administrao militar. I- O
eventual furto e posterior receptao de armamento sob custdia do Exrcito, por encargo da
Lei no 10.826/2003, mesmo enquanto aguarda a respectiva destruio, caracterizam-se como

103 Assis, op. cit., p. 478.

144
ANEXOS

crimes militares, em tese, por integrar o patrimnio da administrao militar, consoante art.
9o, inciso III, alnea a, do CPM. Precedentes deste STM. II Firmada a competncia, devem os
autos retornar ao juzo a quo, para prosseguimento do feito. III- Recurso a que se d provimento.
Deciso unnime.

Ainda no que tange receptao no mbito da Justia Castrense, vale destacar as decises que
seguem abaixo:

AP 1999.01.048254-7/AM, Rel. Min. Carlos Eduardo Cezar de Andrade: Receptao. bem furtado
de militar. Aquisio da res por outro militar. [...] Decisum condenatrio havido in prima instantia.
Militar recepta motocicleta furtada de militar, por elemento civil, sendo da ativa tanto o proprietrio
lesado como o agente do crime em tela. Competncia patente da Justia Castrense. Inteligncia do
art. 9o, inciso II, alnea a), do CPM. V-se, in casu, pela ocorrncia inquestionvel da receptao
dolosa pela qual sobe condenado o apelante, com fundamento no art. 254 do Codex retroapontado,
no lhe cabendo, ademais, aplicao do benefcio de diminuio de pena considerado no pargrafo
nico do evidenciado art. 254, em combinao com o 2o do art. 240, tambm do diploma repressor
castrense. Observa-se, no respectivo quadro ftico, que, se, a priori, desconhecia a condio de
militar do legtimo dono do veculo furtado, o acusado confessa, porm, no exato sentido de que
no ignorava quanto a ter adquirido uma res surrupiada, no se tendo, igualmente de sua parte,
nenhuma mostra de restituio espontnea do bem sobre qual detinha posse, sabidamente, ilegal.
Improvimento do apelo defensivo sub examine mantendo-se ntegra a sentena condenatria
hostilizada. Deciso por unanimidade.

AP 2000.01.048510-4/RJ, Rel. Min. Antonio Carlos Nogueira: [...] Receptao. Artefato militar
(granada) pertencente s Foras Armadas. A alegao de que no ficou comprovada a procedncia
da granada no prospera. O apelante foi preso em flagrante na Favela Ferno Cardin, no Rio de
Janeiro, tendo na mo direita uma granada defensiva/ofensiva M-3 de uso privativo das Foras
Armadas. Ao prestar informao, o Comandante do Apoio Regional da 1 RM informou que o
artefato em questo foi vendido pela Empresa Explo Brasil Ltda, para o Ministrio da Marinha,
pela Nota Fiscal no 81.545, de 25-10-93. No que se refere afirmao de que pressuposto
indispensvel do crime de receptao a prtica de um crime anterior, oportuno esclarecer que
a inexistncia de apurao do crime que originou o desvio da granada se evidencia de nenhuma
importncia, j que, se verdade que a receptao constitui crime subsidirio (pois depende
da existncia de crime anterior), tambm no h dvidas quanto autonomia da apurao
da prtica da receptao em relao investigao do crime que lhe deu origem. Ademais, a
prova do conhecimento da origem delituosa da coisa, no crime de receptao, pode extrair-se da
prpria conduta do agente e dos fatos circunstanciais que envolvem a infrao. Apelo improvido.
Deciso unnime.

O pargrafo nico do art. 255, que trata da receptao culposa, in verbis: Se o agente primrio e o
valor da coisa no superior a um dcimo do salrio mnimo, o juiz pode deixar de aplicar a pena.
Como se observa, o juiz poder deixar de aplicar a pena, ou seja, o fato em si j estar provado e
relacionado ao autor. O Conselho de Justia no absolve o autor, o que faz deixar de aplicar a pena
a ele cominada. Isso diferente do que vem previsto no delito de furto e leso corporal, quando se
concede o direito punio disciplinar, hiptese em que o juiz absolve o acusado.

145
ANEXOS

TTULO V

DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

CAPTULO VI

DA USURPAO

Invaso de propriedade (art. 257, II)

Considera o Cdigo como crime militar a invaso de terreno ou edifcio sob administrao militar,
por duas ou mais pessoas, desde que a invaso ocorra com violncia pessoa ou coisa, ou com
grave ameaa.

Ocorrendo a invaso sem violncia pessoa ou coisa, ou mesmo sem grave ameaa, o fato poder,
conforme a hiptese, se circunscrever ao ingresso clandestino, art. 302, delito relacionado proteo
da administrao militar. Ocorrendo a invaso em residncia, poder dar-se a hiptese de violao de
domiclio (art. 226).

TTULO V

DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

CAPTULO VII

DO DANO

Dano simples (art. 259)

Na seara do delito de dano, vrias observaes devem ser feitas, principalmente quando em cotejo
com o Direito Penal comum. A primeira delas vem anunciada j no art. 259, quando apresentada
a figura do crime de dano. Afirma a norma: Destruir, inutilizar, deteriorar ou fazer desaparecer
coisa alheia. O legislador penal castrense, portanto, inseriu a figura do fazer desaparecer no
tipo descrito.

Integram o ncleo do tipo, ento, quatro verbos: destruir, que possui o significado de aniquilar,
arruinar a coisa, inutilizar, torn-la sem uso, total ou parcialmente, deteriorar, estragar, corromper,
fazer desaparecer, sumir com a coisa. Essas quatro modalidades de conduta sustentaro o nosso
debate perante o crime de dano no mbito penal militar.

O Cdigo no faz distino quanto aos sujeitos do delito. Sujeito passivo ser a administrao
militar. Poder ser o militar ou, em algumas hipteses, como abaixo se ver, o civil.

Admitiu o Cdigo Penal Militar a figura do dano culposo, que falaremos mais adiante.

Dano em material ou aparelhamento de guerra (art. 262)

Informa o CPM em seu art. 262 o seguinte: Praticar dano em material ou aparelhamento de guerra
ou de utilidade militar, ainda que em construo ou fabricao, ou em efeitos recolhidos a depsitos,
pertencentes ou no s Foras Armadas.

146
ANEXOS

Os bens protegidos dizem respeito ao material e aparelhamento de guerra, que compreendem


aqueles utilizados em operao blica e tambm o material ou aparelhamento militar usado em
atividade prpria do militar, quando esses bens em uso, recolhidos em depsito ou em processo
de construo ou fabricao. O depsito, evidentemente, militar, enquanto a construo ou
fabricao executada em estabelecimento militar. Para Lobo, Se o bem pertencente s Foras
Armadas estiver em construo ou fabricao em empresa pblica civil ou privada, indispensvel o
conhecimento da propriedade do bem por parte do agente e o dolo especfico de causar dano a bem
pertencente s instituies militares104.

Reichardt, comentando artigo semelhante ao contido no Cdigo Penal Militar de 1944, no caso, art.
211, 1o, divergiu em parte de Clio Lobo e ao final esclareceu:

A noo do dano amplia-se, abrangendo uma frma sui generis de


criminalidade, que visa destruio de material ou aparelhamento de guerra.

O Cdigo especifica no prembulo do art. 211 que a coisa esteja sujeita


administrao militar. [...]

No pargrafo primeiro, entretanto, estende a proteo legal, agravando at a


penalidade, para o dano produzido em material ou aparelhamento de guerra
ou de utilidade militar, ainda que em construo ou fabricao, ou em efeitos
recolhidos a depsitos, pertencentes ou no ao Estado.

Visa o dispositivo garantir eficientemente a conservao ou a produo do


material blico, destinado Nao ainda que fabricado em oficina ou guardado
em depsitos no pertencentes ao Estado.

A indstria blica supre-se em grande parte da indstria particular e, se


esta no estiver compreendida naquela proteo legal, o ataque s fontes de
produo, tornar-se- mais fcil e a sua represso, menos rigorosa105 (grifo
do autor).

Com razo Lobo, porm, ao admitir o civil como sujeito ativo apenas na hiptese de crime doloso,
na forma especfica, pois o prprio conceito de material de utilidade militar bem amplo. No se
deve exigir do civil tal conhecimento, ainda mais quando este bem em sua origem diz respeito a
uma indstria privada, em que pese ter utilidade militar. A no ocorrncia da demonstrao do dolo
especfico acarretar a competncia para o delito comum com as limitaes ali impostas.

Dano em navio de guerra (art. 263)

Ocorrendo o dano em navio de guerra ou navio mercante em servio militar, responder o agente
pelo delito do art. 263. Alm das tradicionais figuras previstas para o dano (perda, destruio e
inutilizao), elencou o legislador outras trs, encalhe, coliso ou alagamento. Deixou o legislador
de considerar aqui a hiptese de fazer desaparecer, talvez at em razo do prprio objeto, navio de
guerra e mercante, que, pelo tamanho, dificilmente desaparecero sem uma das causas apresentadas
no art. 263.
104 LOBO, op. cit., p. 395.
105 REICHARDT, H. Canabarro. Cdigo Penal Militar. Rio de Janeiro: A. Coelho Branco 1945, p. 230.

147
ANEXOS

O tipo insere mais uma clusula restritiva em relao parte geral do Cdigo. No art. 7o, 3o, vem
anunciado como conceito de navio toda embarcao sob comando militar. Para que ocorra o crime
de dano em navio de guerra, necessrio que a embarcao seja um navio de guerra, qual seja, um
navio utilizado para fins blicos ou um navio mercante destinado administrao militar.

O tipo prev ainda duas formas qualificadas:

1o Se resulta leso grave, a pena correspondente aumentada da


metade; se resulta a morte, aplicada em dobro.

2o Se, para a prtica do dano previsto no artigo, usou o agente de


violncia contra a pessoa, ser-lhe- aplicada igualmente a pena a
ela correspondente.

Dano em aparelhamento e instalaes (art. 264)

O dano aqui praticado contra aeronave, hangar, depsito, pista ou instalao de campo de aviao,
engenho de guerra motomecanizado, viatura em comboio militar, arsenal, dique, armazm, quartel,
alojamento ou contra qualquer outra instalao militar. No inciso II, amplia-se a proteo ao
estabelecimento militar sob regime industrial a servio de construo ou fabricao militar. Como
este inciso trata de estabelecimento militar, excluda ficou a indstria privada.

O tipo foi desnecessariamente detalhista. Em razo dos bens ali protegidos, pode-se dizer que
alguns alcanam a atividade policial militar estadual, como, por exemplo: hangar, depsito ou pista
de instalao, arsenal, quartel ou alojamento. Logo, conforme a hiptese, poder haver crime de
dano na esfera estadual.

Consumao e extravio de combustvel (art. 265)

Trata o Cdigo aqui de punir a conduta de quem faz desaparecer, consumir ou extraviar combustvel,
armamento, munio, peas de equipamento de navio ou de aeronave ou de engenho de guerra
motomecanizado.

Fazer desaparecer fazer com que no mais seja encontrado, como, por exemplo, lanar objetos
ao mar. Consumir se aproveitar do bem at no mais nada restar daquele bem. Extraviar,
nos dizeres de Reichardt, citando Macedo Soares, desencaminhar os bens, perd-los, dar
destino diverso daquele onde deveriam ir, sem que tenham sido afetados, isto , destrudos ou
danificados106.

No que toca atividade da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros Militar, pode-se observar
que integram o patrimnio daquelas corporaes o combustvel, armamento, munio, pea de
embarcao de aeronave. Logo, o Policial Militar ou o Bombeiro Militar podem figurar com agentes
sujeitos ativo do delito. Na hiptese de o crime ter sido praticado por um civil em detrimento das
corporaes citadas, responder o agente por crime comum.

Dano culposo (art. 266)

106 Op. cit., p. 232.

148
ANEXOS

Admite o Cdigo para os crimes previstos nos arts. 262 a 265 ou seja, excludo ficou apenas o
dano na sua modalidade inicial, contido no art. 259 a figura do dano culposo, cuja pena varia
de seis meses a dois anos e, se o agente for oficial, aplica-se a suspenso do exerccio do posto ou
reforma. Admite-se tambm a apenao correspondente leso corporal, caso o delito resulte em
leso corporal.

Tal dispositivo, nico na legislao brasileira, atual ou historicamente falando, sempre causou
grande polmica doutrinria e jurisprudencial que agora se pacifica. As primeiras circunstncias
a ensejarem o debate envolveram acidentes de trnsito. A incluso como agente do delito de civil
que culposamente acidentou-se com veculo pertencente administrao militar ensejou protestos
doutrinrios e judiciais. A razo simples, nos crimes de dano, o elemento subjetivo a vontade
de praticar a destruio, inutilizao, danificao ou mesmo o desaparecimento da coisa. Nos
delitos de trnsito, o elemento subjetivo o dolo de perigo, tanto que se incluem nos crimes contra
incolumidade pblica ou os meios de transporte.

Adicione-se ao fato que o Cdigo Penal Militar tem um vasto elenco de medidas penais a protegerem
condutas no trnsito, tais com: embriaguez ao volante (art. 279); violao de regra de trnsito (art.
280); fuga aps acidente de trnsito (art. 281) e arremesso de projtil contra viatura militar (art. 286).

Se tal no bastasse, a aplicao da norma na forma que exposta pode levar responsabilidade
penal objetiva, pois se est a exigir que o civil tenha conhecimento de que a viatura seja de utilidade
militar. Como exps Marly Gueiros Leite, s possuindo dotes de Cassandra o indigitado motorista
civil, acusado como responsvel pelo acidente, pode conhecer a situao do veculo militar e a
situao da vtima (militar em servio) (grifo do autor).107

No intuito de acalmar a insatisfao doutrinria, o STF teve oportunidade de decidir e esclarecer a


questo, conforme demonstram as decises abaixo.

HC 67.579/RJ, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ de 19 abr. 1991: Habeas corpus. Crime de
dano culposo. Justia Militar. Crime de dano culposo (art. 263 c/c 266 do CPM). Justia Militar. A
vista da excepcionalidade e estreiteza do foro militar no julgamento de civis, o crime de dano culposo
situado na hiptese por fora da coliso de navio mercante com contratorpedeiro s pode ser
encarado ratione personae, tendo militar como agente, pois a regra do art. 163 do CP aplicvel
aos civis em geral s concebe o dano doloso. No h como atribuir a civil, nessas circunstncias,
modalidade por ventura mais abrangente do que aquela que a legislao que lhe toca o Cdigo Penal
consagrou. Ordem concedida para trancar a ao penal.

RC 1.464/MG, Rel. Min. Sydney Sanches, DJ de 20 fev. 1987: Crime militar ou comum.
Caracterizao. Competncia. Crimes de leses corporais culposas contra militares e dano culposo
em viatura militar dirigida por um deles, tudo imputado a um civil, em abalroamento de veculos.
Crimes comuns e no militares. Competncia da justia comum. Provimento de recurso ordinrio
contra acrdo do Superior Tribunal Militar, para anulao do processo ab initio, por incompetncia
da Justia Militar. Interpretao dos arts. 129, pargrafo 1o, da Constituio Federal, 9o, inciso III,
d, do Cdigo Penal Militar. Precedentes do Supremo Tribunal Federal.

107 LEITE, Marly Gueiros. O crime de dano culposo no CPM. Revista do Ministrio Pblico Militar, ano 9, no 12, 1990, p. 114.

149
ANEXOS

STM, RSE 1999.01.006565-8/RJ. DJ de 25 nov. 1999, Rel. Min. Carlos E. Cezar de Andrade: [...]
Ementa: Rejeio integral de denncia. Exploso em depsito comercial de fogos de artifcio. Militares
e quartel atingidos pela ocorrncia. Civil acusado de leso culposa e dano culposo. [...] Peca, tambm,
com referncia increpao de dano culposo, nos considerandos que formula em razo do art. 9o do
CPM, e, mais, por depreender que, pelo simples fato de ser o denunciado um civil, bem como, em
virtude da prpria modalidade da ilicitude que se lhe atribui, no poderia esse ser objeto de processo
penal militar. curial que a Lei Substantiva Castrense, em face dos crimes que elenca, pode alcanar,
juris et de jure, seus infratores independentemente de serem militares ou civis. Com atinncia
especfica a dano culposo, h de se ver, todavia, que se tendo por acusado um civil, necessrio se faz
que esse guarde vnculo direto com o bem da instituio militar que se presume danificado, para
realmente se configurar o delito em tela. Inexistente tal vnculo, como observado cristalinamente no
vertente feito, se constata pela impossibilidade de atribuir-se ao acusado a tipicidade de dano culposo,
devendo, in casu, responder apenas por cometimento de leso culposa. Deciso a quo desconstituda,
provendo-se parcialmente o recurso do Parquet Militar. Deciso por unanimidade.

Em razo de tudo que foi exposto, fica afasta a responsabilidade do civil por conduta culposa nos
delitos de dano previstos no ordenamento penal militar.

TTULO V
DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

CAPTULO VIII
DA USURA

Usura pecuniria e casos assimilados (art. 267)

Em ateno disciplina e hierarquia, vedou o legislador penal militar, por meio do art. 267, a
obteno ou especulao, para si ou para outrem, no contrato de mtuo de dinheiro, abusando da
premente necessidade, inexperincia ou leviandade do muturio, juro que excede a taxa fixada em lei,
regulamento ou ato oficial.

O tipo, portanto, no pune apenas aquele que excede na cobrana dos juros. O agente deve faz-lo
tendo em vista o dolo especfico, a plena conscincia da necessidade, inexperincia ou leviandade da
vtima. Ausente as circunstncias elencadas, descaracterizado fica o crime militar, devendo o agente
responder por ofensa Lei no 1.521/1951, ou sendo militar, pondendo sofrer uma sano disciplinar.
Nesse sentido, STM, Ap. 1984.01.043967-6/RS, DJ de 27 ago. 1984, Rel. Min. Antonio Carlos Seixas
Telles: Crime de usura. Necessrio para sua tipificao da comprovao de que o agente abusou da
premente necessidade, da inexperincia ou da leviandade do muturio.

O caso assimilado estipula o percentual da taxa, no caso 3%, que dever estar acima do vencimento
ou provento de outrem, desde que, algum em repartio ou local sob administrao militar, venha
a receber vencimento ou provento de outrem ou permitir que tais proventos sejam recebidos,
auferindo ou permitindo que outrem aufira tal proveito.

Considerando que os pagamentos hoje so efetuados via sistema de informtica, diretamente ao


banco onde o servidor correntista, muito difcil a existncia de tal delito. Jorge Csar de Assis,
entretanto, elabora um exemplo, quando,

150
ANEXOS

por hiptese, imagina algum recebendo o pagamento de outra pessoa, por procurao
do interessado (e, por um motivo qualquer), e auferindo proveito nessa operao. De
qualquer forma, como pagamento, via de regra, feito diretamente em conta bancria
do servidor (civil ou militar), e os bancos no esto sob administrao militar, da a
dificuldade em visualizar os casos assimilados108.

Como j informado, o STM tem admitido o delito de usura, tendo por base o Decreto no 22.626 de 1933
(anexo), inclusive com precedente do STJ. Nesse sentido, as decises a seguir:

RSE 2001.01.006909-2/RJ, DJ de 8 fev. 2002, Rel. Min. Jos Luiz Lopes da Silva: [...] 1. O art. 267
do Cdigo Penal Militar no foi revogado pelo art. 192, 3o, da Constituio da Repblica Federativa
do Brasil. 2. Incorre nas penas previstas no art. 267 do CPM o militar que, no contrato de mtuo,
abusando da premente necessidade, inexperincia ou leviandade do muturio, obtm juro que excede
a taxa legal, fixada no Decreto no 22.626/1933. 3. No presente caso, h indcios de crime de usura,
em tese, praticado pelo denunciado, que melhor dever ser apurado durante a instruo criminal. 4.
Denncia recebida. Deciso unnime.

AP 0000003-14.2003.7.08.0008 (2006.01.050343-9)/PA, DJ de 11 jan. 2008, Rel. Min. Flvio de


Oliveira Lencastre: [...]1. [...] Incorre nas penas previstas no art. 267 do CPM o militar que, em
contrato de mtuo, abusando da premente necessidade ou inexperincia do muturio, obtm juro
que excede taxa legal, fixada no Decreto no 22.626/1933 [...] (STJ/CC 27.764/DF). 2. Restando
caracterizado e provado o crime de usura pecuniria, inexistindo em favor dos rus quaisquer causas
excludentes de culpabilidade e/ou de ilicitude, no h que se falar em absolvio. o caso dos autos.
Provido o apelo do MPM para, reformando a Sentena a quo, condenar os acusados no crime previsto
no art. 267 do CPM. Deciso majoritria.

AP 0000050-44. 2007.7.01.0201 (2009.01.051531-3)/RJ, Dj de 23 abr. 2010, Rel. Min. Jos Colho


Ferreira: [...] 2. Militares que se organizam em sistema de cotas instituindo caixinha em conta-
poupana utilizada para emprstimos a juros de dez por cento ao ms, tanto para cotistas como
terceiros, cometem o crime de usura pecuniria insculpido no art. 267 do CPM. 3. Os juros de dez
por cento ao ms, por si s, podem configurar o abuso referido no tipo penal do art. 267 do CPM,
uma vez que est muito acima da taxa legal prevista no Decreto no 22.626/1933 Lei da Usura. 4.
Apelao provida. Deciso unnime.

DECRETO No 22.626, DE 7 DE ABRIL DE 1933.

Dispe sobre os juros nos contratos e da outras providencias.

Art. 1o vedado, e ser punido nos termos desta lei, estipular em quaisquer contratos taxas de juros
superiores ao dobro da taxa legal (Cdigo Civil, art. 1062).

1o Essas taxas no excedero de 10% ao ano se os contratos forem garantidos com hipotecas
urbanas, nem de 8% ao ano se as garantias forem de hipotecas rurais ou de penhores agrcolas.
(Revogado pelo Decreto-Lei no 182, de 5/01/1938)

2o No excedero igualmente de 6% ao ano os juros das obrigaes expressa e declaradamente


contradas para financiamento de trabalhos expressa e declaradamente contradas para financiamento
108 ASSIS, op. cit., p. 519.

151
ANEXOS

de trabalhos agrcolas, ou para compra de maquinismos e de utenslios destinados agricultura,


qualquer que seja a modalidade da dvida, desde que tenham garantia real. (Revogado pelo
Decreto-Lei no 182, de 5/1/1938)

3o A taxa de juros deve ser estipulada em escritura pblica ou escrito particular, e no o sendo,
entender-se- que as partes acordaram nos juros de 6% ao ano, a contar da data da propositura da
respectiva ao ou do protesto cambial. (Retificado)

Art. 2o vedado, a pretexto de comisso, receber taxas maiores do que as permitidas por esta lei.

Art. 3o As taxas de juros estabelecidas nesta lei entraro em vigor com a sua publicao e a partir
desta data sero aplicveis aos contratos existentes ou j ajuizados.

Art. 4o proibido contar juros dos juros: esta proibio no compreende a acumulao de juros
vencidos aos saldos lquidos em conta-corrente de ano a ano.

Art. 5o Admite-se que pela mora dos juros contratados estes sejam elevados de 1% e no mais.

Art. 6o Tratando-se de operaes a prazo superior a (6) seis meses, quando os juros ajustados forem
pagos por antecipao, o clculo deve ser feito de modo que a importncia desses juros no exceda a
que produziria a importncia lquida da operao no prazo convencionado, as taxas mximas que esta
lei permite.

Art. 7o O devedor poder sempre liquidar ou amortizar a dvida quando hipotecria ou pignoratcia
antes do vencimento, sem sofrer imposio de multa, gravame ou encargo de qualquer natureza por
motivo dessa antecipao.

1o O credor poder exigir que a amortizao no seja inferior a 25% do valor inicial da dvida.

2o Em caso de amortizao, os juros s sero devidos sobre o saldo devedor.

Art. 8o As multas ou clusulas penais, quando convencionadas, reputam-se estabelecidas para


atender a despesas judiciais e honorrios de advogados, e no for intentada ao judicial para
cobrana da respectiva obrigao.

Pargrafo nico. Quando se tratar de emprstimo at Cr$ 100.000,00 (cem mil cruzeiros) e com
garantia hipotecria, as multas ou clusulas penais convencionadas reputam-se estabelecidas para
atender, apenas, a honorrios de advogados, sendo as despesas judiciais pagas de acordo com a
conta feita nos autos da ao judicial para cobrana da respectiva obrigao. (Acrescido pela Lei no
3.942, de 21/8/1961)

Art. 9o No vlida a clusula penal superior importncia de 10% do valor da dvida.

Art. 10. As dvidas a que se refere o art. 1o, 1o, in-fine, e 2o, se existentes ao tempo da publicao
desta lei, quando efetivamente cobertas, podero ser pagas em (10) dez prestaes anuais iguais e
continuadas, se assim entender o devedor. (Retificado)

Pargrafo nico. A falta de pagamento de uma prestao, decorrido um ano da publicao desta lei,
determina o vencimento da dvida e d ao credor o direito de excusso.

152
ANEXOS

Art. 11. O contrato celebrado com infrao desta lei nulo de pleno direito, ficando assegurado ao
devedor a repetio do que houver pago a mais.

Art. 12. Os corretores e intermedirios, que aceitarem negcios contrrios ao texto da presente lei,
incorrero em multa de cinco a vinte contos de reis, aplicada pelo ministro da fazenda e, em caso de
reincidncia, sero demitidos, sem prejuzo de outras penalidades aplicveis.

Art. 13. considerado delito de usura, toda simulao ou prtica tendente a ocultar a verdadeira taxa
do juro ou a fraudar os dispositivos desta lei, para o fim de sujeitar o devedor a maiores prestaes
ou encargos, alm dos estabelecidos no respectivo ttulo ou instrumento.

Penas priso por (6) seis meses a (1) um ano e multas de cinco contos a cinquenta contos de reis.

No caso de reincidncia, tais penas sero elevadas ao dobro.

Pargrafo nico. Sero responsveis como coautores o agente e o intermedirio, e, em se tratando


de pessoa jurdica, os que tiverem qualidade para represent-la.

Art. 14. A tentativa deste crime punvel nos termos da lei penal vigente.

Art. 15. So consideradas circunstncias agravantes o fato de, para conseguir aceitao de exigncias
contrrias a esta lei, valer-se o credor da inexperincia ou das paixes do menor, ou da deficincia
ou doena mental de algum, ainda que no esteja interdito, ou de circunstncias aflitivas em que
se encontre o devedor.

Art. 16. Continuam em vigor os arts. 24, pargrafo nico, no 4 e 27 do Decreto no 5.746, de 9 de
dezembro de 1929, e art. 44, no 1, do Decreto no 2.044, de 17 de dezembro de 1908, e as disposies
do Cdigo Comercial, no que no contravierem com esta lei. (Retificado)

Art. 17. O governo federal baixar uma lei especial dispondo sobre as casas de emprstimos sobre
penhores e congneres.

Art. 18. O teor desta lei ser transmitido por telegrama a todos os interventores federais, para que a
faam publicar incontinenti.

Art. 19. Revogam-se as disposies em contrrio.

Rio de Janeiro, 7 de abril de 1933, 112o da Independncia e 45o da Repblica.

GETULIO VARGAS

Francisco Antunes Maciel


Joaquim Pedro Salgado Filho
Juarez do Nascimento Fernandes Tavora
Oswaldo Aranha

Revigorado pelo Decreto de 29 de novembro de 1991.

Revogado pelo Decreto de 25 de abril de 1991

153
ANEXOS

CAPTULO I

TTULO VI

DOS CRIMES CONTRA A INCOLUMIDADE PBLICA

Abre o Ttulo VI do Cdigo Penal Militar a relao dos crimes contra a incolumidade pblica. O
ttulo trata desde o art. 268 (incndio) at o 297 (omisso de notificao de doena). Engloba desde
crimes de perigo at crimes que envolvem a sade pblica, entre eles o consumo e trfico de drogas.
Em sua maioria, segue a mesma redao e aplicao do Cdigo Penal Comum, entretanto, alguns,
pelas peculiaridades do tipo ou da atividade militar, reclamam um destaque melhor, o que ser
conferido a seguir.

Incndio (art. 268)

O primeiro delito a ser apresentado pelo Ttulo VI o de incndio, que tem a seguinte redao: Causar
incndio em lugar sujeito administrao militar, expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o
patrimnio de outrem. Prev ainda a forma agravada, como tambm a modalidade culposa.

crime de perigo comum. A simples existncia do incndio, por si s, no caracteriza o delito, pois
o prprio tipo penal exige a exposio de perigo vida, integridade fsica ou ao patrimnio. Logo
o perigo dever ser concreto e no presumido. Como o crime se insere em ofensa incolumidade
pblica, necessrio que o incndio ponha em risco nmero indeterminado de pessoas ou bens.
Se o incndio provocado no intuito de danificar determinado bem, o crime ser o de dano, se o
objetivo o de homicdio de pessoa determinada, o delito ser o de homicdio. o entendimento
do STM: Correio Parcial 2000.01.001723-5/DF, DJ de 25 set. 2000, Rel. Min. Domingos
Alfredo Silva, Crime de incndio. Para haver o crime de incndio condio indeclinvel o perigo
concreto, e no presumido, para nmero indeterminado de pessoas ou bens. No caso, no ficou
caracterizado o risco a pessoas ou bens [...]. Se a inteno se locupletar, verifica-se o estelionato.
Se o incndio for provocado por motivos polticos, aplica-se a Lei de Segurana Nacional
no 7.170/1983.

Para que se caracterize como crime militar, necessrio ainda que ocorra em local sujeito
administrao militar. Nesse sentido: STM, RSE 1993.01.006127-0/PA, DJ de 25 abr. 1994, Rel.
Min. Paulo Csar Cataldo, [...] Imvel originariamente de uso especial e destinado a abrigar o
reembolsvel da Marinha. Permisso de uso a empresa privada mediante remunerao. Desafetao
da especial finalidade. Atipicidade do crime militar de incndio por no se encontrar o imvel em
lugar sujeito administrao castrense [...].

Considerando as particularidades que cercam o crime de incndio no mbito penal militar,


hiptese rara de efetivao. O mesmo raciocnio poder ser apresentado para os delitos de
exploso (art. 269), em que se observa que todos os casos julgados pelo STM, disseram respeito
a tipificao em leso corporal ou homicdio. Compreende ainda o Captulo I do Ttulo VI o
emprego de gs txico ou asfixiante (art. 270); abuso de radiao (art. 271), este no previsto
no CP, mas que demonstrou uma evoluo do legislador que admitiu tanto na forma dolosa
como culposa os efeitos de um acidente com material radioativo, inundao (art. 272); perigo

154
ANEXOS

de inundao (art.273); desabamento ou desmoronamento (art. 274); subtrao, ocultao ou


inutilizao de material de socorro (art. 275), que poder se configurar quando praticado contra
a corporao dos Corpos de Bombeiros Militares, mas s ser delito militar se praticado por um
Policial Militar ou Bombeiro Militar, haja vista a competncia da Justia Militar estadual estar
voltada apenas para os integrantes das corporaes citadas; difuso de epizootia ou praga vegetal
(art. 278).

Fatos que expem a perigo aparalhemento militar (art. 276)

Apresenta o CPM artigo no consagrado no CP com a seguinte redao: Praticar qualquer dos fatos
previstos nos artigos anteriores deste captulo, expondo a perigo, embora em lugar no sujeito
administrao militar, navio, aeronave, material ou engenho de guerra motomecanizado ou no,
ainda que em construo ou fabricao, destinado s Foras Armadas, ou instalaes especialmente
a servio delas. Admite a forma culposa, bem como prev qualificadora em razo do resultado na
hiptese de leso corporal de natureza grave ou morte.

O sujeito ativo pode ser civil ou militar. Tutela-se aqui a instituio militar. A presente reprimenda
penal retira da apreciao o requisito lugar sujeito administrao militar, pois o que se busca
preservar o aparelhamento militar, pouco importando onde esteja.

Apesar da amplitude do texto contido no art. 276, vlidas so as palavras de Assis quando observa:

O tipo penal em questo me parece de difcil ocorrncia; sua redao


confusa. Com efeito, para a ocorrncia do crime em estudo, o agente teria que
inicialmente causar incndio, exploso, empregar gs txico ou asfixiante,
abusar da radiao, causar inundao, desabamento ou desmoronamento
para, da, expor a perigo o aparelhamento militar destinado s Foras Armadas,
ou instalaes especialmente delas109.

Embriaguez ao volante (art. 279)

Informa o art. 279 do CPM: Dirigir veculo motorizado, sob administrao militar, na via
pblica, encontrando-se em estado de embriaguez, por bebida alcolica, ou qualquer outro
inebriante.

O CPM foi a primeira legislao a criminalizar a conduta de dirigir alcoolizado. Atualmente, tal
circunstncia vem prevista tambm como crime, haja vista o art. 306 contido Lei no 9.503, de
23.9.1997, Cdigo Brasileiro de Trnsito.

Em que pese o pioneirismo da norma, muito limitada est a sua aplicao no meio castrense. O
artigo apenas se refere a veculo motorizado, no imputando responsabilidade penal conduo
de navios ou avies. Alm da restrio mencionada, limita-se o dispositivo via pblica, ou seja,
aquela aberta ao pblico, deixando de punir a embriaguez em vias no abertas ao pblico, como, por
exemplo, algumas reas dentro de unidades militares ou reas delimitadas a treinamento da tropa,
porm, com a mesma potencialidade de risco ao ser humano e ao patrimnio.

109 ASSIS, op. cit., p. 529.

155
ANEXOS

Para demonstrao do ilcito, o STM h muito vem reclamando algum tipo de exame que ateste o
grau etlico, conforme AP 2000.01.048630-5/RS, DJ de 24 abr. 2001, Rel. Min. Aldo Fagundes.

Determinando o art. 279 que o veculo esteja sob a administrao militar, o sujeito ativo, em regra,
dever ser o militar, entrementes, havendo permisso legal, excepcionalmente, poder ser sujeito
ativo o civil destinado conduo da viatura.

O delito em comento pode conviver com outros crimes, inclusive aqueles exercidos em decorrncia
da embriaguez, como, por exemplo, a leso corporal ou o homicdio. Ocorrendo tais delitos, dever
ser observada a situao do agente e da vtima. Sendo esta militar da ativa, teremos, alm da
embriaguez ao volante, o delito militar, por fora do art. 9o, II, a. Se a vtima for civil, o delito de
leso corporal ou homicdio, salvante a hiptese de o militar estar em comisso de natureza militar,
manobra ou exerccio (art. 9o, II, c e d), o processo dever ser apreciado pela justia comum.
Nestes termos a deciso do STM que segue abaixo:

RSE 1999.01.006614-0/RS, Rel. Min. Aldo Fagundes: [...] Para a definio da competncia
desta justia especializada, importa, quanto s leses corporais culposas, saber a misso confiada
ao militar. In casu, o agente no estava em servio nem atuando em razo de sua funo. Estava
simplesmente se dirigindo para a sua residncia. Antecedente da Corte: RC no 5.785-0-RJ. Quanto
acusao de infrao do Art. 279 do CPM, tratando-se de crime de mera conduta, seu carter
autnomo, independentemente do crime de leses corporais culposas. A incompetncia da Justia
Militar da Unio se manifesta para o julgamento do crime de leses corporais culposas, devendo
a ao penal prosseguir, neste foro, quanto ao crime do art. 279 do CPM. Provimento parcial do
recurso do MPM. Unnime.

Perigo resultante de violao de regra de trnsito (art. 280)

Considera o Cdigo como crime uma srie de infraes administrativas. Para tal, reclama a violao
da regra de trnsito que o veculo esteja sob administrao militar e que exponha a grave e efetivo
perigo a incolumidade de outrem.

Pelo contido no art. 280, no se reclama mais a existncia de via pblica. Poder o agente infrigir
a regra prevista em ambiente no aberto ao pblico, e, desde que a violao da regra cause efetivo
perigo incolumidade de terceiros, responsabilizado estar o agente. O dispositivo ainda se encontra
no captulo dos crimes de perigo, sendo que a norma, ao reclamar efetivo e grave perigo, protesta
pela demonstrao do perigo concreto. Se a violao vier a acarretar outro delito, leso corporal,
dano etc., a conduta descrita no art. 280 ser absorvida pelo delito mais grave.

O delito apenas vem previsto na forma dolosa. Portanto, exige-se a livre manifestao de conscincia
na violao da regra, violao esta que impem perigo incolumidade de algum. Ausente a
modalidade culposa. Se, por falta de cautela, infringir o agente regra de trnsito que cause perigo
concreto, responder apenas na esfera administrativa.

Por informar o dispositivo que o perigo dever alcanar a incolumidade de algum, a colocao
em perigo por parte do prprio motorista sua pessoa apenas no configura o ilcito, restando a
conduta a ser apreciada no campo administrativo.

156
ANEXOS

Sobre o tema o STM j teve oportunidade de se manifestar, valendo destacar o que segue abaixo:

AP 1991.01.046461-1/PR, Rel. Min. Raphael de Azevedo Branco: Crime de perigo resultante de


violao de regra de trnsito art. 280 do CPM. Ausente o elemento subjetivo do tipo dolo
materializado na conduta livre e consciente de expor a perigo a incolumidade pblica, violando
regras de trnsito; do mesmo modo, no h falar-se em fato tpico. Insuficiencia, in casu, ademais,
da potencialidade perigosa em face da concretude ser elemento do tipo, na espcie. Impossibilidade
de decisum desclassificatrio, alis, no perseguido pelo apelante. Apelo ministerial desprovido em
deciso uniforme.

Ap. no 1991.01.046484-0/MS, Rel. Min. Cherubim Rosa Filho: Perigo resultante de violao de
regra de trnsito. 1. Para a tipificao do delito do art. 280, do CPM, e imprescindvel que seja
demonstrada a conduta do agente que caracterizou o elemento tpico normativo do mencionado
artigo, representado pela expresso: expondo a efetivo e grave perigo a incolumidade de outrem.
2. in casu, cabia ao MPM indicar, concretamente, qual teria sido o efetivo e grave perigo resultante
da conduta do acusado[...].

Fuga aps acidente de trnsito e iseno de priso em flagrante (art. 281 e pargrafo
nico)

Art. 281. Causar, na direo de veculo motorizado, sob a


administrao militar, ainda que sem culpa, acidente de trnsito,
de que resulte dano pessoal, e, em seguida, afastar-se do local,
sem prestar socorro vtima que dele necessite:

Pena deteno, de seis meses a um ano, sem prejuzo das cominadas


nos arts. 206 e 210.

Pargrafo nico. Se o agente se abstm de fugir e, na medida em


que as circunstncias o permitam, presta ou providencia para que
seja prestado socorro vtima, fica isento de priso em flagrante.

O dispositivo visa unicamente punir a omisso de socorro. Melhor seria, ento, se sua redao
tratasse de tal circunstncia. O restante da redao prevista no caput e pargrafo nico apenas leva
confuso.

Deteve-se o legislador na obrigao moral de o militar socorrer a vtima, mesmo que no tenha
sido o causador do dano fsico, mesmo, at, na hiptese de o acidente no ser crime militar.
Enquanto o caput protesta pela prestao de socorro, o pargrafo nico veda a fuga e condiciona a
presena prestao de socorro vtima. Ora, se o agente presta socorro vtima, o fato atpico,
no tendo motivo para se falar em priso em flagrante. Na redao contida no caput, o agente
pode prestar socorro vtima e depois evadir-se do local em fuga ou espontaneamente. Crime
militar no ocorrer.

As regras que impem a priso em flagrante esto previstas no Cdigo de Processo Penal, no
podendo o legislador penal inserir tal condio em dispositivo penal. Mesmo na hiptese de fuga,
h regra imposta pelo CPPM quanto possibilidade de priso em flagrante.

157
ANEXOS

Ainda em relao prestao de socorro, deve-se salientar que, com o avano do conhecimento
cientfico, bem como dos servios pblicos no resgate aos acidentados, muitas vezes, o pedido de
socorro deve-se limitar a um telefonema autoridade competente, a uma sinalizao na pista para
evitar um dano maior, pois o socorro prestado diretamente por um leigo vtima, por vezes, piora o
quadro fsico e psicolgico sofrido por ela. Portanto, a prestao ou no de auxlio dever ser levada
em conta em cada caso, assim como o ambiente que o cercou, o local, o acesso a auxlio imediato,
o horrio etc., alm claro, de circunstncias outras que podem motivar a fuga do agente, como a
busca por socorro imediato a si prprio ou familiar, o perigo de linchamento por parte de populares,
entre outras. No sentido do que acaba de ser exposto:

STM, AP 1989.01.045913-8/RS, Rel. Min. Jorge Jos de Carvalho: Fuga aps acidente de Trnsito
plenamente caracterizadas a autoria e a materialidade do delito. Perfeita a incurso do apelante
no art. 281 do CPM. O suplicante no agiu com qualquer parcela de culpa quanto ao atropelamento,
residindo sua culpa exclusivamente na fuga aps o acidente, no tendo, pois, razo o MPM ao querer
enquadr-lo tambm nas penas do art. 210 do diploma castrense. por unanimidade, o tribunal
negou provimento a ambos os apelos para manter a r. deciso a quo.

RSE 1994.01.006133-4/RJ, Rel. Min. Antonio Carlos de Nogueira: Crime militar. Caracterizao.
Competncia. Viatura pertencente a organizao militar, dirigida por militar que causa, na direo
do veculo, acidente de trnsito, com resultado pessoal danoso, e, em seguida, afasta-se do local sem
prestar socorro vtima que dele necessita (art. 281 do CPM). Competncia da Justia Castrense.
Deciso unnime..

AP 1995.01.047431-5/RJ, Rel. Min. Jos do Cabo T. de Carvalho: Homicdio culposo. fuga aps
acidente de trnsito (CPM arts. 206 e 281). Soldado motorista, na direo de veculo militar,
imprimindo velocidade excessiva em pista molhada e horrio noturno, atropela dois civis (pai e filho
menor) no canteiro central que divide avenidas ao perder o controle do veculo. Fuga do motorista,
alegando receio de linchamento. Prova testemunhal no sentido de no haver populares no local do
acidente. Delito perfeitamente comprovado. Manuteno do decreto condenatorio [...].

TTULO VI
DOS CRIMES CONTRA A INCOLUMIDADE PBLICA

CAPTULO II
DOS CRIMES CONTRA OS MEIOS DE TRANSPORTE E DE COMUNICAO

O captulo II trata dos crimes contra os meios de transporte e de comunicao, ainda envolvidos
com a gide do perigo. So eles: perigo de desastre ferrovirio (art. 282); atentado contra transporte
(art. 283), atentado contra viatura ou outro meio de transporte (art. 284); arremesso de projtil
(art. 286); atentado contra servio de utilidade militar (art. 287); interrupo ou perturbao de
servio ou meio de comunicao (art. 288). Dos crimes elencados, destacamos, para estudo, os que
seguem abaixo:
Atentado contra transporte

Art. 283. Expor a perigo aeronave, ou navio prprio ou alheio,


sob guarda, proteo ou requisio militar emanada de ordem

158
ANEXOS

legal, ou em lugar sujeito administrao militar, bem como


praticar qualquer ato tendente a impedir ou dificultar navegao
area, martima, fluvial ou lacustre sob administrao, guarda ou
proteo militar:

Pena recluso, de dois a cinco anos.

1o Se do fato resulta naufrgio, submerso ou encalhe do navio, ou


a queda ou destruio da aeronave:

Pena recluso, de quatro a doze anos.

O artigo ainda admite a forma culposa para a hiptese de sinistro. O art. 284 tem redao
semelhante, mas voltada para viatura ou outro meio de transporte. Informa o art. 284, in verbis:
Expor a perigo viatura ou outro meio de transporte militar, ou sob guarda, proteo ou requisio
militar emanada de ordem legal, impedir-lhe ou dificultar-lhe o funcionamento. Ocorrendo o
desastre, responde o agente na forma qualificada. O dispositivo tambm admite a conduta na
forma culposa.

Crime de perigo, difere o primeiro artigo do segundo, em razo do meio de transporte utilizado. O
CP admite a figura prevista no art. 283, que foi mais amplo ao mencionar a navegao lacustre.

O sujeito ativo pode ser tanto o militar como o civil.

Contenta-se o legislador com a exposio a perigo. Logo, necessria a prova do perigo. Para a
hiptese da exposio a perigo, necessrio que o bem esteja sob a guarda, proteo ou requisio
militar, ou ainda em lugar sujeito administrao militar. Para os demais atos, aqueles tendentes
a dificultar ou impedir a navegao area ou aqutica, no mais necessrio que esteja em local
sujeito administrao militar. Natural, em razo da prpria atividade a ser exercida por tais meios
de transporte

O art. 284 dispe sobre a viatura ou outro meio de transporte militar. No define o legislador o que
vem a ser viatura, comumente tratada como automvel nas suas mais diversas modalidades. Admite
ainda a proteo de outro meio de transporte militar, o que aumenta enormemente o elastrio de
veculos, desde que voltados a transporte de militares ou de bens militares.

STM, AP 1982.01.043553-0/RJ, Rel. Min. Ruy de Lima Pessoa: Crime de atentado contra navio
de guerra tendente a impedir a navegao. Art. 283 do CPM na sua forma tentada. Entende-se por
navegao a arte de conduzir com segurana uma embarcao de um ponto a outro da superfcie
da terra (in: Dicionrio Martimo Brasileiro). Materialidade e autoria confessadas. Tipicidade
admitida pela sentena com base na apurao dos fatos. Pratica o crime do art. 283 do CPM militares
que impedem a navegao de vaso de guerra, em misso operacional. Nega-se provimento ao apelo
da defesa. Deciso unnime.

RSE no 1994.01.006145-8/SP, Rel. Min. Seixas Telles: Recurso criminal. Atentado contra viatura
ou outro meio de transporte. Modalidade culposa e leses corporais culposas. Competncia da
Justia Militar para processar e julgar o presente processo. No h que se perquirir no exame do
delito de atentado acima mencionado se a viatura operacional ou de utilidade militar e nem se o

159
ANEXOS

servio vinculava-se destinao constitucional das Foras Armadas. Agente que se encontra de
servio de motorista, na conduo de autoridade militar, quando do acidente.

AP 2002.01.048972-0/PE, Rel. Min. Jos Enaldo R. de Siqueira: [...] crime de atentado contra
viatura ou outro meio de transporte. Delito cuja tutela jurdica endereada incolumidade pblica.
Hiptese em que, com relao aos ocupantes da viatura sinistrada, a circunstncia do risco foi
ultrapassada pelo resultado concreto representado pelas leses corporais por estes suportadas, j
tendo sido o agente condenado por ter dado causa a tais leses. Procedncia da sentena absolutria.
Improvimento ao apelo. Unnime.

O Captulo III trata dos crimes contra a sade, mais especificamente aqueles que abrangem do uso e
trfico de drogas. Tais delitos exigem um debate mais pormenorizado, motivo pelo qual, com maior
vagar, nos deteremos sobre o art. 290.

TTULO VI
DOS CRIMES CONTRA A INCOLUMIDADE PBLICA

CAPTULO III
DOS CRIMES CONTRA A SADE

Trfico, posse ou uso de entorpecente ou substncia de efeito similar.

Art. 290 Receber, preparar, produzir, vender, fornecer, ainda que


gratuitamente, ter em depsito, transportar, trazer consigo, ainda que para uso
prprio, guardar, ministrar ou entregar de qualquer forma a consumo substncia
entorpecente, ou que determine dependncia fsica ou psquica, em lugar sujeito
administrao militar, sem autorizao ou em desacordo com determinao
legal ou regulamentar:

Pena recluso, at cinco anos.

1o Na mesma pena incorre, ainda que o fato incriminado ocorra em lugar no


sujeito administrao militar:

I o militar que fornece, de qualquer forma, substncia entorpecente ou que


determine dependncia fsica ou psquica a outro militar;

II o militar que, em servio ou em misso de natureza militar, no pas ou no


estrangeiro, pratica qualquer dos fatos especificados no artigo;

III quem fornece, ministra ou entrega, de qualquer forma, substncia


entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica a militar em
servio, ou em manobras ou exerccio.

2o Se o agente farmacutico, mdico, dentista ou veterinrio:

Pena recluso, de dois a oito anos.

Art. 291 Prescrever o mdico ou dentista militar, ou aviar o farmacutico


militar receita, ou fornecer substncia entorpecente ou que determine

160
ANEXOS

dependncia fsica ou psquica, fora dos casos indicados pela teraputica, ou em


dose evidentemente maior que a necessria, ou com infrao de preceito legal
ou regulamentar, para uso de militar, ou para entrega a este; ou para qualquer
fim, a qualquer pessoa, em consultrio, gabinete, farmcia, laboratrio ou
lugar, sujeitos administrao militar:

Pena deteno, de seis meses a dois anos.

Pargrafo nico. Na mesma pena incorre:

I o militar ou funcionrio que, tendo sob sua guarda ou cuidado substncia


entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica, em farmcia,
laboratrio, consultrio, gabinete ou depsito militar, dela lana mo para uso
prprio ou de outrem, ou para destino que no seja lcito ou regular;

II quem subtrai substncia entorpecente ou que determine dependncia


fsica ou psquica, ou dela se apropria, em lugar sujeito administrao militar,
sem prejuzo da pena decorrente da subtrao ou apropriao indbita;

III - quem induz ou instiga militar em servio ou em manobras ou exerccio a


usar substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica;

IV quem contribui, de qualquer forma, para incentivar ou difundir o uso


de substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica,
em quartis, navios, arsenais, estabelecimentos industriais, alojamentos,
escolas, colgios ou outros quaisquer estabelecimentos ou lugares sujeitos
administrao militar, bem como entre militares que estejam em servio, ou
o desempenhem em misso para a qual tenham recebido ordem superior ou
tenham sido legalmente requisitados.

O delito contido no art. 290 sempre foi alvo de polmica no meio judicirio. Os fatores que motivam
o debate so muitos. O primeiro deles: o tipo trata igualmente, em termos de pena, o usurio e
o traficante. Segunda consequncia: a sano elaborada para o usurio e branda em relao ao
traficante. Descreve- -se em um s tipo penal uma enormidade de condutas. Recentemente, o
tipo entrou em choque com a Lei no 11.343/2006, nova lei de txicos com relao questo da
insignificncia, alm de algumas questes de ordem processual.

A questo que envolve a mesma apenao para o usurio e traficante tem sido dirimida pela
jurisprudncia, que oferta decises com carter bem diverso para ambas as condutas.

Quanto enormidade de condutas, o tipo descreve 11 (onze) verbos. Entre os verbos no est a
expresso consumir, o que tem permitido a alguns juzes alegar a atipicidade de tal conduta.
Entretanto, o STM protesta e reforma a deciso, pois, se no h a figura de consumir, h a de:
receber, ter em depsito, trazer consigo, ainda que para uso prprio, que, uma vez ocorridas em
unidade militar, englobam a atividade de consumir, haja vista que, para consumir, em algum
instante recebeu, trouxe consigo, teve em depsito, etc. Em todo caso, vale registrar que a figura
de consumir, simplesmente, conforme decidiu o STF, no traz consequncias penais, conforme HC
79.189/SP, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ de 9 mar. 2001, [...] Ementa: Entorpecentes: posse

161
ANEXOS

para uso prprio: inexistncia do crime ou, de qualquer sorte, de prova indispensvel condenao:
habeas corpus deferido por falta de justa causa. 1. mais que razovel o entendimento dos que
entendem no realizado o tipo do art. 16 da Lei de Entorpecentes (Lei no 6.368/1976) na conduta de
quem, recebendo de terceiro a droga, para uso prprio, incontinenti, a consome: a incriminao do
porte de txico para uso prprio s se pode explicar segundo a doutrina subjacente lei como
delito contra a sade pblica, que se insere entre os crimes contra a incolumidade pblica, que
s se configuram em fatos que acarretam situao de perigo a indeterminado ou no individuado
grupo de pessoas (Hungria). 2. De qualquer sorte, conforme jurisprudncia sedimentada, o exame
toxicolgico positivo da substncia de porte vedado elemento essencial validade da condenao
pelo crime cogitado, o que pressupe sua apreenso na posse do agente e no de terceiro: impossvel,
assim, imputar a algum a posse anterior do nico cigarro de maconha que teria fumado em ocasio
anterior, se s se pode apreender e submeter percia resduos daquela encontrados com o outro
acusado, em contexto diverso.

Como j mencionado, so onze os verbos utilizados no caput do art. 290. Receber aceitar, obter a
substncia entorpecente. Preparar elaborar, seja por processo qumico ou manual, a substncia
entorpecente. Produzir tem o mesmo sentido de preparar, porm denota a preocupao do
legislador em cercar todas as condutas possveis, pois se produzir pode assumir o mesmo contexto
de elaborar, pode tambm incidir em etapa posterior, de coordenar as substncias, organizar o
produto, produzir em srie. Vender alienar o produto. Fornecer entregar, abastecer. Ter em
depsito guardar. Transportar conduzir, poder ser por meio prprio ou por terceiros. Trazer
consigo o transporte pessoal da substncia, poder ser para terceiros ou, como o tipo mesmo
prev, para consumo prprio. Guardar ter a substncia sob sua vigilncia. Ministrar aplicar a
substncia txica em algum. Entregar de qualquer forma a consumo engloba todas as maneiras de
fornecimento, as aes de trfico ilcito.

A norma penal em comento norma penal em branco, a depender de regulamentao por parte
da autoridade com atribuies para tal. No caso, a classificao das drogas de utilizao ilcita,
ou, se lcita, a serem obedecidas por meio de certos formalismos, de atribuio da Secretaria de
Vigilncia Sanitria.

O pargrafo primeiro elenca os casos assimilados e difere do caput, pois este trata de condutas
realizadas no ambiente da caserna; j os casos assimilados podem ocorrer fora do ambiente
castrense, mas todos tm relao direta com a figura do militar ou do servio ou misso que este
esteja a exercer. J o art. 291 diz respeito ao aviamento de receita mdica, tambm relacionada
atividade do profissional da rea de sade na esfera militar, tendo o pargrafo nico inserido casos
assimilados.

Txico e princpio da insignificncia

Um longo debate percorreu os nossos tribunais envolvendo a questo do princpio da insignificncia


na apreenso de pequenas quantidades de droga ilcita em unidade militar.

Como sabido, norteiam a vida castrense o princpio da hierarquia e da disciplina, sendo incompatvel
com tais princpios o consumo de drogas, ainda que em pequena quantidade. Se tal no bastasse, o
militar treinado para embate, para o cumprimento pleno e rpido da ordem recebida, alm do que,

162
ANEXOS

tem sua formao voltada para o uso constante de arma, sendo por demais temerrio permitir que
seja tratado como atpica a conduta de quem, frequentemente, presta servio armado e drogado.
Tais condutas, inclusive em muito, dizem respeito tambm a pessoa do Policial Militar.

O tema assumiu novo impulso com o advento da nova lei de txicos, que tratou o usurio de forma
mais benevolente. Isso motivou a discusso perante os tribunais, no s pela defesa do princpio da
insignificncia e, em contrapartida, pela postura contrria por parte do STM, como tambm pela
prevalncia da Lei no 11.343 e consequente derrogao do art. 290 do Cdigo Penal Militar.

O STF, inclusive, chegou a ter dois posicionamentos, um admitindo o princpio da insignificncia e


outro no: a Primeira Turma tende ao princpio citado e a Segunda, divergiu. Vale destacar, neste
ponto, a deciso proferida no HC 91.356/SP, Rel. Min. Ellen Gracie, DJe 157 de 22 ago. 2008, cuja
ementa assim disps: Direito Penal Militar. Habeas corpus. Art. 290, CPM. Supervenincia da Lei
no 11.343/06. Princpio da insignificncia. Irrelevncia. Art. 2, 1o, LICC. Norma especial e norma
geral. Prescrio. Ordem concedida de ofcio. 1. Habeas corpus impetrado contra ato do Superior
Tribunal Militar que, no julgamento de embargos infringentes, manteve a condenao do paciente
pela prtica do crime previsto no art. 290, do Cdigo Penal Militar. 2. Tratamento legal acerca
da posse e uso de substncia entorpecente no mbito dos crimes militares no se confunde com
aquele dado pela Lei no 11.343/06, como j ocorria no perodo anterior, ainda na vigncia da Lei no
6.368/76. 3. Direito Penal Militar pode albergar determinados bens jurdicos que no se confundem
com aqueles do Direito Penal comum. 4. Bem jurdico penal-militar tutelado no art. 290 do CPM
no se restringe sade do prprio militar, flagrado com determinada quantidade de substncia
entorpecente, mas sim tutela da regularidade das instituies militares. 5. Art. 40, III, da Lei
no 11.343/06, no altera a previso contida no art. 290, CPM. 6. Art. 2o, 1o, LICC: no incide
qualquer uma das hipteses situao em tela, uma vez que o art. 290 do CPM norma especial
e, portanto, no foi alterado pelo advento da Lei no 11.343/06. 7. Inaplicabilidade do princpio da
insignificncia em relao s hipteses amoldadas no art. 290, CPM. 8. Prescrio da pretenso
punitiva reconhecida de ofcio, sob a modalidade retroativa. 9. Habeas corpus concedido de ofcio;
prejudicado o pedido.

Levada a questo a Plenrio, decidiu este por maioria de votos, no julgamento do HC 103.684/
DF, Rel. Min. Ayres Brito, pela prevalncia do art. 290 nos delitos de que trata, como tambm pela
inaplicabilidade do princpio da insignificncia. A argumentar favoravelmente a questo, no s
os fundamentamentos expostos acima pelo HC 91.356, como tambm que o art. 290 no contraria
o princpio da proporcionalidade, mas obedece ao prncipio da especialidade, HC 98.519/RS, Rel.
Min. Crmen Lcia, e HC 92.462/RS, Rel. tambm Min. Crmen Lcia. Com isso, ficou assentado
que o porte de substncia em local sujeito administrao militar deve obedincia ao mandamento
penal contido no CPM.

Revista em alojamento

Conforme esclarecido em aulas anteriores, o CPM em atendimento ao mandamento constitucional


considera a habitao coletiva como se casa fosse. Nesta hiptese, necessrio seria o mandato de
busca e apreenso para revista dos armrios contidos naquelas habitaes coletivas. No entanto o
mais usual, no que se refere ao porte de drogas, justamente a descoberta de tais drogas ilcitas

163
ANEXOS

nos armrios dos militares, em revistas anunciadas. Isenta tal conduta a permisso que se invada
o domiclio sempre que ali estiver ocorrerendo um crime, valendo registrar que o porte de drogas
crime permanente, permitindo o flagrante assim que encontrada. O STM, no Julgamento da AP
2007.01.050488-5/SP, DJ de 03 set. 2007, Rel. Min. Carlos Alberto Marques Soares, informou
como ilegal a vistoria realizada em armrio sem autorizao legal, entretanto, a CF assegura a
violao de domiclio quanto da prtica de flagrante delito, circunstncia que tem permitido Justia
Militar chancelar a conduta daqueles que apreendem drogas escondidas em armrios situados
em alojamentos dentro de unidades militares, conforme HC 2002.01.033766-0/RS, DJ de 5 set.
2002, Rel. Min. Jos Coelho Ferreira, cuja ementa assim anunciou: [...] I - A guarda de substncia
entorpecente crime permanente. Pode o agente, em estado de flagrncia, ser surpreendido pela
autoridade policial militar, sem necessidade de mandado judicial. Precedentes do Supremo Tribunal
Federal. [...].

Uma vez apreendida a droga, necessrio o exame de corpo de delito, sem o qual, no cabe a
responsabilidade do agente. Nesse sentido, STF, HC 92.845/RS, Rel. Min. Cezar Peluso, DJe de 8
out. 2009: Ementa: Ao penal. Prova. Delito que deixa vestgio. Exame preliminar. Insuficincia.
Falta de laudo pericial sobre as substncias apreendidas. Inadmissibilidade de exame indireto.
Absolvio dos pacientes decretada. HC concedido para esse fim. Interpretao do art. 328 do
CPPM. Precedentes. Invivel a condenao por delito de porte de substncia entorpecente, quando
no se tenha realizado exame definitivo nas substncias apreendidas. E ainda, HC 79.189/SP,
Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ de 9 mar. 2001, cuja ementa assim informa: [...] Ementa:
Entorpecentes: posse para uso prprio: inexistncia do crime ou, de qualquer sorte, de prova
indispensvel condenao: habeas corpus deferido por falta de justa causa. 1. mais que razovel
o entendimento dos que entendem no realizado o tipo do art. 16 da Lei de Entorpecentes (Lei no
6.368/1976) na conduta de quem, recebendo de terceiro a droga, para uso prprio, incontinenti,
a consome: a incriminao do porte de txico para uso prprio s se pode explicar segundo
a doutrina subjacente lei como delito contra a sade pblica, que se insere entre os crimes
contra a incolumidade pblica, que s se configuram em fatos que acarretam situao de perigo
a indeterminado ou no individuado grupo de pessoas (Hungria). 2. De qualquer sorte, conforme
jurisprudncia sedimentada, o exame toxicolgico positivo da substncia de porte vedado elemento
essencial validade da condenao pelo crime cogitado, o que pressupe sua apreenso na posse
do agente e no de terceiro: impossvel, assim, imputar a algum a posse anterior do nico cigarro
de maconha que teria fumado em ocasio anterior, se s se pode apreender e submeter percia
resduos daquela encontrados com o outro acusado, em contexto diverso.

O CPM ainda prescreve como ilcitos contra a sade os crimes de epidemia (art. 292); evenenamento
com perigo extensivo (art. 293); corrupo ou poluio de gua potvel (art. 294); fornecimento de
substncia nociva (art. 295); fornecimento de substncia alterada (art. 296); omisso de notificao
de doena (art. 297) todos com redao semelhante do Cdigo Penal comum.

TTULO VII

DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO MILITAR

O Ttulo VII do CPM, que trata dos crimes contra a administrao militar, elenca diversos tipos
penais, comeando com a modalidade de desacato.

164
ANEXOS

CAPTULO I

DESACATO A SUPERIOR (ART. 298). DESACATO A MILITAR (ART. 299). DESCATO


A ASSEMELHADO OU FUNCIONRIO (ART. 300).

O Cdigo Penal Militar trata, no campo dos crimes contra a administrao militar, de trs
modalidades de desacato. Alm dessas, insere mais uma qual seja, desacato a autoridade judiciria
militar no exerccio da funo ou em razo dela, previsto no art. 341.

Desacatar significa no acatar, mas no acatar com ofensa, com humilhao. Significa menosprezar.
Na exposio de Nelson Hungria: a grosseira falta de acatamento, podendo consistir em palavras
injuriosas, difamatrias ou caluniosas, vias de fato, agresso fsica, ameaas, gestos obscenos,
gritos agudos etc. ou, ainda segundo o mestre, qualquer palavra ou ato que redunde em vexame,
humilhao, desprestgio ou irreverncia ao funcionrio.

Necessrio que o desacato seja contra o funcionrio pblico, no caso militar, tendo este alguma
circunstncia prpria. O crime acontece no exerccio da funo, ou seja, praticando o funcionrio
ato relativo ao ofcio ou em razo da funo.

Para ocorrncia do desacato, necessrio que o funcionrio tome conhecimento direto da ofensa,
ou seja, necessria a presena do funcionrio ofendido, da autoridade quando do fato delituoso, ou
seja, na prtica das ofensas. No precisa estar vis a vis com o agente, mas prximo, desde que tenha
acesso direto ofensa. No ocorrendo tal circunstncia, o delito poder ser enquadrado em alguma
das modalidades de ofensa a honra ou, ainda, de desrespeito a superior ou at mesmo insubordinao.

O delito tambm no ir se configurar se o ofendido deu causa ao desabafo ou retorso ou se a


ofensa decorre de ato ilegal ou abusivo por parte do funcionrio.

Expostas essas explicaes preliminares, passemos discusso dos tipos penais militares para a
figura do desacato.

O primeiro dispositivo a tratar do tema diz respeito a desacato a superior. Informa o art. 298
que: Desacatar superior, ofendendo-lhe a dignidade ou decoro, ou procurando deprimir-lhe
a autoridade. O dispositivo ainda determina a agravao da pena na hiptese de o ofendido ser
Oficial-General ou Comandante da Unidade em que pertence o agente.

Pela redao apresentada, sujeito ativo somente pode ser o militar. Melhor seria a insero de tal tipo
penal nos crimes contra a autoridade ou disciplina militares, em razo do srio dano que acarretam
a disciplina e hierarquia militares, sem dvida, muito maior que a rotina administrativa. [...]Para
fiel cumprimento de suas misses constitucionais no podem as Foras Armadas relegar a segundo
plano os princpios basilares da hierarquia e da disciplina. Qualquer ato lesivo que abale esses
princpios afeta diretamente a administrao militar. Ofensas verbais irrogadas por subordinado
objetivando deprimir a autoridade do superior, afetando-lhe a dignidade e o decoro, viola o princpio
legal estatuido no art. 298 do CPM. AP 1983.01.043864-5/rs, DJ de 24 set. 1984, rel. min. Carlos
Alberto Cabral Ribeiro. Acrescente-se a circunstncia de que o crime somente se configurar na
hiptese de a ofensa ter partido de inferior em direo a superior. Tal condio perdura mesmo
na hiptese de o agente deixar de ser militar. Como era militar na poca, continua a responder

165
ANEXOS

pelo delito. Neste sentido, STM, HC 2002.01.033773-3/AM, Rel. Min. Srgio Xavier Ferolla: [...]
2. A excluso do militar do servio ativo das Foras Armadas no impede o normal andamento de
processo relativo ao crime de desacato a superior, cometido quando detinha a condio de militar.
Isso, porque, o Direito Penal ptrio adotou a teoria da atividade, segundo a qual o tempo do crime
o momento da ao ou da omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.[...].

O STM tem considerado como caracterizado o desacato a superior nos seguintes casos:

AP 2007.01.050496-6/SP, Rel. Min. Valdsio G. de Figueiredo: [...] Desclassificao. Pratica o delito


de desacato a superior e no o de desobedincia o agente que, na condio de militar, vai alm de
resistir ou simplesmente desobedecer ordem do oficial de dia para mudar de cela, mas se dirige ao
superior hierrquico desafiando-lhe e xingando-lhe com palavras de baixo calo, com o intuito de
ofender-lhe a dignidade e deprimir-lhe a autoridade. Provido o apelo ministerial. Deciso unnime.

AP 2000.01.048629-1/PA, Rel. Min. Domingos Alfredo Silva: [...] Tambm inconteste o crime de
desacato a superior, na medida em que o soldado apelante, ao chamar o superior de temporrio de
merda, usou de menosprezo, ultraje, insulto e ofensa moral. [...]

AP 2002.01.049145-7/RJ, Rel. Min. Flvio Bierrenbach: [...] 1. A conduta do militar que se nega a
comparecer perante seu comandante, sendo conduzido coercitivamente, a atitude de prostrar-se no
cho, proferindo palavras com o claro intuito de menosprezar e diminuir a autoridade de superior
hierrquico, configura o tipo penal de desacato a superior descrito no art. 298 do Cdigo Penal
Militar [...].

AP 2003.01.049416-2/DF, Rel. Min. Henrique Marini Souza: Desacato a superior. Militar que, ao
ser abordado em via pblica por oficial que se identifica como tal, passa a dirigir palavras ofensivas
dignidade daquele, como: deveria arrumar uma maneira melhor de aparecer para a sua namorada,
com o propsito de deprimir a autoridade do superior hierrquico. Delito configurado.

AP 2004.01.049542-2/PE, Rel. Min. Flvio Bierrenbach: Desacato a superior. Tipicidade. Militar


que, durante a formatura, quando admoestado por estar sem camiseta e tarjeta de identificao,
conduz-se de modo inconveniente ao receber ordem para calar-se e responde rispidamente, de
forma a deprimir a autoridade do Oficial de Dia perante o restante da tropa, o que tipifica o delito
descrito no art. 298 do CPM [...].

AP 2004.01.049589-4/RJ, Rel. Min. Marcus A. Leal de Azevedo: Ementa: Desacato a superior.


Injria. Possibilidade de sursis. Tom de voz exaltado com o intuito de provocao, atitude
ameaadora e recusa em obedecer ordem legal emanada de autoridade superior competente, na
presena de outros militares, configura o delito de desacato a superior previsto no art. 298 do CPM.
Cuspir intencionalmente no rosto de outrem configura o delito de injria, delito no penalizado, no
caso, por ser absorvido pelo desacato. Sursis. Benefcio vedado pelo CPPM (art. 617) no crime de
desacato. O CPM silente sobre o assunto. Diante do impasse, esta Corte o tem admitido por ser
mais benfico ao ru. Recurso provido. Deciso unnime.

AP 2007.01.050496-6/SP, Rel. Min. Valdsio Guilherme: Ementa. Apelao. Desacato a superior


(CPM, art. 298). Desclassificao. Pratica o delito de desacato a superior, e no o de desobedincia,
o agente que, na condio de militar, vai alm de resistir ou simplesmente desobedecer ordem do

166
ANEXOS

oficial de dia para mudar de cela, mas se dirige ao superior hierrquico desafiando-lhe e xingando-lhe
com palavras de baixo calo, com o intuito de ofender-lhe a dignidade e deprimir-lhe a autoridade.
Provido o apelo ministerial. Deciso unnime.

Por outro lado, o STM deixou de considerar como desacato a seguinte situao: AP 2005.01.049954-
7/RJ, Rel. Min. Flvio de Oliveira Lencastre: [...] O crime de desacato a superior, previsto no art.
298 do CPM, exige para a sua configurao a vontade livre e consciente do acusado em proferir
palavras ofensivas ou praticar atos injuriosos com a finalidade de diminuir a autoridade do superior
hierrquico, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro. A simples enunciao de palavras ofensivas,
proferidas em forma de desabafo ou descontrole emocional momentneo, no caracteriza o delito.
o caso dos autos [...].

J o delito de desacato a militar, previsto no art. 299, enseja outro tipo de debate. Reclama o art.
299: Desacatar militar no exerccio de funo de natureza militar ou em razo dela. Aqui se tutela
a administrao militar.

sujeito ativo do delito qualquer pessoa, civil ou militar. At mesmo o superior poder ser sujeito
ativo em relao ao inferior, na hiptese de este estar exercendo uma funo militar.

Mais uma vez, volta-se discusso do que seja funo de natureza militar. A questo assume maior
amplitude quando se observam hipteses em que a ofensa praticada contra Policiais Militares.
Ressalte--se que o CPM em seu art. 22, em interpretao autntica, explica que: considerado
militar, para efeito da aplicao deste Cdigo, qualquer pessoa que, em tempo de paz ou de guerra,
seja incorporada s Foras Armadas, para nelas servir em posto, graduao ou sujeio disciplina
militar. (Grifos nosso). de se mencionar que a CF, em seu art. 124, delega a classificao de crime
militar lei, no caso, ao CPM.

A jurisprudncia, tanto do STF como do STJ, tem sido acorde em reclamar a funo de natureza
militar para permitir a responsabilidade do agente, principalmente quando este civil. Nesse
sentido so as decises que seguem abaixo:

HC 83.003/RS, Rel. Min. Celso de Mello, DJe de 16 ago. 2005: Ementa: Habeas corpus Crime
militar em sentido imprprio Infrao penal praticada por militar fora de servio contra policial
militar em situao de atividade Incompetncia da Justia Militar Pedido deferido. Os crimes
de resistncia, leses corporais leves e desacato qualificam-se como delitos militares em sentido
imprprio. O ordenamento positivo, ao dispor sobre os elementos que compem a estrutura tpica do
crime militar (essentialia delicti), considera, como ilcito castrense, embora em sentido imprprio,
aquele que, previsto no Cdigo Penal Militar e igualmente tipificado, com idntica definio, na
lei penal comum (RTJ 186/252-253) , vem a ser praticado por militar em situao de atividade
[...] contra militar na mesma situao [...] (CPM, art. 9o, II, a). A natureza castrense do fato
delituoso embora esteja ele igualmente definido como delito na legislao penal comum resulta
da conjugao de diversos elementos de configurao tpica, entre os quais se destacam a condio
funcional do agente e a do sujeito passivo da ao delituosa, descaracterizando-se, no entanto,
ainda que presente tal contexto, a ndole militar desse ilcito penal, se o agente no se encontrar em
situao de atividade. Hiptese ocorrente na espcie, uma vez que os delitos de resistncia, leses
leves e desacato teriam sido cometidos por sargento do Exrcito (fora de servio) contra soldados e

167
ANEXOS

cabos da Polcia Militar (em atividade). A questo da competncia penal da Justia Militar da Unio
e a necessria observncia, pelos rgos judicirios castrenses, do princpio constitucional do juiz
natural. A competncia penal da Justia Militar da Unio no se limita, apenas, aos integrantes das
Foras Armadas, nem se define, por isso mesmo, ratione personae. afervel, objetivamente, a
partir da subsuno do comportamento do agente qualquer agente, mesmo o civil, ainda que em
tempo de paz ao preceito primrio incriminador consubstanciado nos tipos penais definidos em
lei (o Cdigo Penal Militar). O foro especial da Justia Militar da Unio no existe para os crimes dos
militares, mas sim para os delitos militares, tout court. E o crime militar, comissvel por agente militar
ou, at mesmo, por civil, s existe quando o autor procede e atua nas circunstncias taxativamente
referidas pelo art. 9o do Cdigo Penal Militar, que prev a possibilidade jurdica de configurao
de delito castrense eventualmente praticado por civil, mesmo em tempo de paz. O postulado do
juiz natural representa garantia constitucional indisponvel, assegurada a qualquer ru, em sede
de persecuo penal, mesmo quando instaurada perante a Justia Militar da Unio. irrecusvel,
em nosso sistema de direito constitucional positivo considerado o princpio do juiz natural , que
ningum poder ser privado de sua liberdade seno mediante julgamento pela autoridade judiciria
competente. Nenhuma pessoa, em consequncia, poder ser subtrada ao seu juiz natural. A nova
Constituio do Brasil, ao proclamar as liberdades pblicas que representam limitaes expressivas
aos poderes do Estado , consagrou, de modo explcito, o postulado fundamental do juiz natural. O
art. 5o, LIII, da Carta Poltica prescreve que ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente. Consideraes em torno do carter estrito da competncia penal da Justia
Militar dos Estados-Membros. A jurisdio penal dos rgos integrantes da estrutura institucional
da Justia Militar dos Estados-Membros no se estende, constitucionalmente, aos integrantes das
Foras Armadas nem abrange os civis (RTJ 158/513-514, Rel. Min. Celso de Mello), ainda que a
todos eles haja sido imputada a suposta prtica de delitos militares contra a prpria Polcia Militar
do Estado ou os agentes que a compem. Precedentes.

HC 75.154/RJ, DJ de 5 set. 1997, Rel. Min. Ilmar Galvo: Ementa: Habeas corpus. Paciente
acusado de desacato e desobedincia praticados contra soldado do Exrcito em servio externo
de policiamento de trnsito, nas proximidades do Palcio Duque de Caxias, no Rio de Janeiro.
Atividade que no pode ser considerada funo de natureza militar, para efeito de caracterizao
de crime militar, como previsto no art. 9o, III, d, do Cdigo Penal Militar. Competncia da Justia
Comum, para onde dever ser encaminhado o processo criminal. Habeas corpus deferido.

HC 70.687/SP, DJ de 24 jun. 1994, Rel. Min. Seplveda Pertence: Ementa: I Desacato:


inexistncia: consequente descabimento de ao penal pblica. 1 Para a caracterizao do
desacato (CP, art. 331), em cotejo com a injria, necessrio, mas no suficiente, que o ato
injurioso se passe na presenca do funcionrio ofendido: imprescindivel, tambm, um nexo
funcional que tera carter ocasional, se a ofensa ocorre onde e quando esteja o funcionrio a
exercer funes de seu cargo ou natureza causal, quando, embora presente, o funcionrio no
esteja a desempennhar ato de ofcio, mas a ofensa se d em razo do exerccio de suas funes
pblicas (cf. Heleno Fragoso). 2 No est no exerccio de suas funes o policial militar que
no sendo o autor da priso, nem o condutor, nem sequer testemunha do fato assistia por
mera curiosidade a lavratura do auto de flagrante, quando das ofensas que lhe dirigiu o agente;
por outro lado, no se relacionando as ofensas ao exerccio de suas funes, no h desacato, o
que induz inadmissibilidade da ao penal pblica. II Habeas corpus: cabimento: denncia

168
ANEXOS

abusiva: cabe verificar em habeas corpus a inexistncia de circunstncia essencial tipicidade da


imputao, afirmada na denncia, quando a desminta, no ponto, prova documental inequvoca
(HC 42.697, Victor Nunes, RTJ 35/517, 532 ss.).

HC 68.928/PA, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ de 12 dez. 1991: Habeas corpus. Competncia. Civis
denunciados por crimes de resistncia e desacato. Cdigo Penal Militar, arts. 177 e 299. A polcia
naval atividade que pode ser desempenhada, igualmente, por servidores civis ou militares do
Ministrio da Marinha, de acordo com o paragrafo nico do art. 269 do Regulamento para o
Trfego Martimo (Decreto n. 87.648, de 24/9/1982). Crime militar competncia da Justia
Militar, ut art. 124 da Constituio de 1988. Relevante, na espcie, o objeto do crime e no mais a
qualidade do sujeito ativo. Compreenso do art. 142 da Constituio de 1988. Sendo o policiamento
naval atribuio, no obstante privativa da Marinha de Guerra, de carter subsidirio, por fora
de lei, no possvel, por sua ndole, caracterizar essa atividade como funo de natureza militar,
podendo seu exerccio ser cometido, tambm, a servidores no militares da Marinha de Guerra.
A atividade de policiamento, em princpio, se enquadra no mbito da segurana pblica. Esta, de
acordo com o art. 144 da Constituio de 1988 exercida para a preservao da ordem pblica
e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, por intermdio dos rgos policiais federais e
estaduais, estes ltimos, civis ou militares. No se compreende, por igual, o policiamento naval na
ltima parte da letra d do inciso III do art. 9o do Cdigo Penal Militar, pois o servio de vigilncia,
garantia e preservao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, a previsto, de carter
nitidamente policial, pressupe desempenho especfico, legalmente requisitado para aquele fim,
ou em obedincia determinao legal superior. Habeas corpus deferido, para anular o processo
a que respondem os pacientes, desde a denncia inclusive, por incompetncia da Justia Militar,
devendo os autos ser remetidos a Justia Federal de primeira instncia, no Par, competente,
ut art. 109, IV, da Constituio, por se tratar de infraes em detrimento de servio da Unio,
estendendo-se a deciso ao denunciado no impetrante.

HC 56.980/BA, Rel. Min. Djaci Falco, DJ de 18 jun. 1979: Competncia. Justia Militar estadual.
Crime cometido por integrante da Polcia Militar contra patrulha mista e contra bens do patrimnio
militar. Competncia da Justia Militar estadual, ex vi do disposto no art. 144, pargrafo 1o d, da
Constituio. Habeas corpus concedido. Extenso da deciso ao coru (art. 9o III, d, do CPN).

RHC 56.832, Rel. Min. Xavier de Albuquerque, DJ de 4 maio 1979, Incompetncia da Justia
Militar estadual para julgar civil acusado da prtica de desacato contra Policial Militar no exerccio
de policiamento de trnsito. Recurso de habeas corpus provido.

RHC 53.040/MG, Rel. Min. Rodrigues Alckmin, DJ de 21 fev. 1975: Competncia. Justia Militar.
Desacato a policial que fiscalizava o trnsito. Inexistncia de crime contra a segurana nacional ou
contra as instituies militares (CF, art. 122, pargrafo 1o). Fiscalizao que no configura funo de
natureza militar. Competncia da justia comum. Recurso de habeas corpus provido.

RHC 50.577/MG, Rel. Min. Thompson Flores, DJ de 18 maio 1973: Justia Militar. Competncia.
Desacato a policial que lavrava auto de multa por estacionamento irregular de automvel em via
pblica. Inexistncia de crime contra a segurana nacional ou contra as instituies militares (cf,
art. 129. par 1o). Fiscalizao que no configura funo de natureza militar. Competncia da justia
comum. Recurso provido.

169
ANEXOS

O STJ, por sua vez, teve a oportunidade de se pronunciar da seguinte forma:

HC 114.825/PR, 2008/0195191-9, Rel. Min. Jorge Mussi, DJe de 09 nov. 2009 [...]Competncia.
Desacato. Delito cometido por integrante do Corpo de Bombeiros contra Policiais Militares em
funo de policiamento ostensivo. Ru e vtimas em situao de atividade. Inteligncia do art.
9o, II, a, do CPM. Crime militar imprprio. Superao da smula no 297 do STF. competncia
da Justia Castrense. Deciso do Tribunal impetrado acertada. Coao ilegal no evidenciada.
1. Tendo o crime de desacato sido cometido na circunstncia prevista no art. 9o, II, letra a, do
Cdigo Penal Militar, ou seja, por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra
militar na mesma situao, basta, para fins de configurao do delito militar imprprio, serem
ru e vtimas militares da ativa, pois a lei no exige outra circunstncia alm da condio pessoal
dos envolvidos para conferir ao delito comum a conotao de crime militar. Precedentes do STF
e deste STJ. 2. O enunciado sumular no 297 do STF encontra-se superado, pois vai contra a nova
ordem constitucional, especialmente em se considerando o disposto no art. 144, 5o, da atual
CF, que claro ao atribuir s Polcias Militares, e no Civil, a funo de policiamento ostensivo,
existindo inclusive proposta para a reformulao do referido verbete sumular desde o ano de
1978, dada a Emenda Constitucional no 7/77. Precedentes do STF. 3. Verificando-se a superao
da Smula no 297 do STF e tratando-se de crime militar imprprio, compete Justia Militar o
seu processamento e julgamento [...].

CC 79.435 / DF, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJe de 28 out. 2008: [...]Penal. Conflito de
competncia. Desacato. Crime praticado por militar das Foras Armadas fora de servio contra
Policial Militar em batalho da Polcia Militar. Justia comum. Crime de menor potencial ofensivo.
Competncia do Juizado Especial Criminal. 1. Apenas o fato de o delito ter sido praticado por soldado
militar da Aeronutica no enseja a competncia da Justia Militar federal. 2. Cabe Justia Militar
estadual processar e julgar apenas os crimes praticados por policiais militares e membros do Corpo
de Bombeiros. 3. O crime cometido por militar das Foras Armadas fora de servio contra policial
militar no se enquadra nas hipteses elencadas no art. 9o do Cdigo Penal, bem como no 4o
do art. 125 da Constituio Federal, restando afastada a competncia da Justia Militar federal e
estadual. 4. Tratando-se de crime de menor potencial ofensivo, cabe ao Juizado Especial Criminal o
processamento e julgamento do feito [...].

CC 50.786/MG, Rel. Min. Laurita Vaz, DJ de 16 out. 2006: Conflito negativo de competncia.
Desacato. Delito praticado por oficial da reserva contra Policial Militar no exerccio da funo
de sentinela no quartel. Inexistncia de crime militar. 1. A teor do disposto no art. 125, 4o, da
Constituio Federal, a Justia Militar Estadual detm competncia para julgar crimes militares
praticados apenas por militares dos Estados. Logo, o crime de desacato praticado por oficial da
reserva em desfavor de policialmilitar da competncia da justia comum.

CC 33.273 / BA, Rel. Min. Paulo Gallotti, DJ de 16 jun. 2003 Processo penal. Conflito negativo
de competncia. Justia Militar. Justia federal. Desacato praticado contra sargento da Marinha
em servio de fiscalizao da capitania dos portos. natureza civil. Competncia da justia federal
comum. da competncia da justia federal comum, por no se caracterizar como crime militar,
processar e julgar civil, preso em flagrante, que teria desacatado sargento da Marinha em atividade
de fiscalizao em embarcao atracada.

170
ANEXOS

CC 22.638/CE, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ de 17 fev. 1999: 1. Desacato praticado por militar
do Exrcito contra Policial Militar, em lugar sujeito administrao militar. Art. 9o, II, a e b, do
Cdigo Penal Militar. Precedentes. 2. Competncia da Justia Militar.

A ltima modalidade de desacato prevista neste ttulo est contida no art. 300 e detm a seguinte
redao: Desacatar assemelhado ou funcionrio civil no exerccio de funo ou em razo dela, em
lugar sujeito administrao militar.

Os esclarecimentos prestados por Jorge Csar de Assis, so suficientes elucidao do tema:


Inicialmente inexiste a figura do assemelhado no direito brasileiro atual. Alis, desde a Lei no 1.711
(antigo estatuto dos funcionrios pblicos federais) no se trata da figura do assemelhado. E assim o
porque o desacato a funcionrio pblico civil, seja em local sujeito administrao militar ou fora
dele, gera um interesse muito maior da Administrao Pblica do que da militar.

Por fim, a despeito do art. 300 do CPM, que pode ser cometido por qualquer pessoa, somente haver
crime militar se o sujeito ativo for militar, visto que prevalecer, ento, o critrio ratione loci em
lugar sujeito administrao militar. Agora, se o sujeito ativo for um civil, como o fato no atenta
contra as instituies militares, o crime ser o do art. 331 do Cdigo Penal, mesmo que cometido em
qualquer lugar sob a administrao militar. No h previso legal, nesta hiptese, para a extenso
do foro militar ao civil.

Desobedincia (art. 301)

Tipifica o art. 301 a conduta de quem (civil ou militar) desobedece ordem legal de autoridade
militar. O tipo trata de ordem, logo, descaracterizado o delito se houver um pedido ou solicitao.
de se observar, conforme j registrado em passagens deste estudo, que o militar, ao contrrio do
civil, vive em um ambiente em que se proferem ordens e no solicitaes. A ordem dever ser legal,
formal e materialmente, e deve dirigir-se diretamente ao agente.

A desobedincia distingui-se do desacato, pois nela ocorre a recusa simplesmente ao cumprimento


da ordem, no agindo o agente com menosprezo, menos cabo, com o sentido de depreciar aquele
que deu a ordem.

O delito distingue-se da insubordinao, pois, primeiramente, esta somente poder ser efetivada
por um militar. Segundo, na insubordinao a recusa contra a ordem de superior em matria de
servio ou relativamente a dever imposto em lei, regulamento ou instruo. J a desobedincia a
recusa contra a ordem administrativa.

Vale acrescentar que o Estatuto Penal Militar descreve, alm deste delito, mais dois crimes com
o nomem iuris de desobedincia, ambos inscritos nos crimes contra a administrao da Justia
Militar, quais sejam: desobedincia a deciso judicial (art. 349) e desobedincia a deciso sobre
perda ou suspenso de atividade ou direito (art. 354), ltimo artigo no que tange a crimes militares
para tempo de paz previsto no CPM.

Ingresso clandestino (art. 302)

Crime de mera conduta formal e instantneo atribudo ao paciente, o qual se consuma


com a simples ao de o agente penetrar de forma clandestina em qualquer lugar, explcita e

171
ANEXOS

indubitavelmente sujeito administrao castrense, onde seja defeso ou que no seja passagem
regular ou, ainda, quando o agente ilude a vigilncia de sentinela ou vigia (art. 302 do Cdigo Penal
Militar) (HC 90.977/MG, Rel. Min. Crmen Lcia, DJ de 8 jun. 2007).

Para que se configure, necessrio que No somente o local seja sujeito administrao militar,
mas tambm que tal local seja proibido ao trnsito em geral e que, ainda, no haja passagem
regular. O local deve estar bem assinalado, devidamente cercado, de modo a no deixar dvidas a
ningum (AP 1988.01.045225-7/PR, Rel. Min. Jos Clerot).

imprescindvel o dolo do agente, sendo necessrio para tanto que este tenha conhecimento da
proibio do ingresso. (RSE 2007.01.007486-0/RS, Rel. Min. Maria Elizabeth).

TTULO VII
DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO MILITAR

CAPTULO II
DO PECULATO

Peculato (arts. 303-304)

Em termos de Justia Castrense, podemos enfatizar que a distino que se faz entre o peculato-furto
e o furto, como tambm o peculato apropriao, diz respeito funo exercida pelo agente. Se a
funo estava diretamente relacionada, em sua atividade, guarda e proteo do bem subtrado ou
apropriado, o delito ser de peculato.

Vale registrar que, apesar de ser um delito contra a Administrao, o STF j teve oportunidade
de aceitar o princpio da insignificncia, conforme HC 87.478/PA, Rel. Min. Eros Grau, DJ de 23
fev. 2007: Ementa: Habeas corpus. Peculato praticado por militar. Princpio da insignificncia.
Aplicabilidade. consequncias da ao penal. Desproporcionalidade. 1. A circunstncia de tratar-se
de leso patrimonial de pequena monta, que se convencionou chamar crime de bagatela, autoriza a
aplicao do princpio da insignificncia, ainda que se trate de crime militar. 2. Hiptese em que o
paciente no devolveu unidade militar um fogo avaliado em R$ 455,00 (quatrocentos e cinquenta
e cinco reais). Relevante, ademais, a particularidade de ter sido aconselhado, pelo seu Comandante,
a ficar com o fogo como forma de ressarcimento de benfeitorias que fizera no imvel funcional. Da
mesma forma, significativo o fato de o valor correspondente ao bem ter sido recolhido ao errio. 3.
A manuteno da ao penal gerar graves consequncias ao paciente, entre elas a impossibilidade
de ser promovido, traduzindo, no particular, desproporcionalidade entre a pretenso acusatria e
os gravames dela decorrentes. Ordem concedida. Posicionamento contrrio ao do STJ, que afasta
tal possibilidade, conforme: RHC 8.357/GO, Rel. Min. Edson Vidigal, DJ de 25 out. 1999: [...]
No se aplica o chamado princpio da insignificncia quando a hiptese engloba crimes contra a
Administrao Pblica, em razo da efetiva ofensa ao bem juridicamente tutelado [...].

Por fim, considerando as especificidades que cercam a legislao castrense, entendeu vlido o STF o
dispositivo do CPM que apenas atenua a pena quando da devoluo do bem, conforme: HC 71.782/
RJ; Rel. Min. Nri da Silveira, DJ de 30 jun. 1995: Habeas corpus. Cdigo Penal Militar, art. 303,
2o. Deciso do STM que afasta a aplicao do art. 16 do Cdigo Penal, no mbito do CPM, em face

172
ANEXOS

do princpio da especialidade. 2. Cdigo Penal, art. 16, sua aplicao a fatos incriminados por lei
especial, se esta no dispuser de modo diverso (Cdigo Penal, art. 12). 3. O arrependimento posterior
(CP, art. 16) no est previsto na legislao penal militar. Os benefcios previstos no Cdigo Penal
Militar (arts. 72, III, letra b, e 240, 2o) no caracterizam o arrependimento posterior a que se
refere o art. 16 do Cdigo Penal. 4. O arrependimento posterior (CP, art. 16) causa de diminuio
da pena e no mera atenuante. 5. Habeas corpus deferido, para que, anulado o acrdo, no ponto,
nova deciso se profira, tendo em conta o art. 16 do cdigo penal.

TTULO VII
DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO MILITAR

CAPTULO III
DA CONCUSSO, EXCESSO DE EXAO E DESVIO

CAPTULO IV
DA CORRUPO

Concusso (art. 305). Corrupo passiva (art. 308) e corrupo ativa (art. 309)

Na concusso exige-se; na corrupo, segundo o CP, art. 307, solicita-se. Na concusso, apenas
se exige, no se prevendo a figura do recebimento. Esta passa para a corrupo, que, no CP, art.
307, traz solicitar e receber vantagem indevida em razo da funo. A primeira distino que se
faz, e que por vezes gera polmica, diz respeito justamente redao diferente contida no art. 308
do CPM, que omitiu o verbo solicitar e descreveu apenas: receber, para si e para outrem, direta
ou indiretamente. Para o legislador castrense, a solicitao, por si s, no crime militar, mas a
exigncia o .

O legislador, nos dispositivos citados (arts. 305,308 e 309), trata apenas de funo e no de funo
de natureza militar. Isso tem permitido que se aceite a figura da concusso ou corrupo, mesmo
passiva, de civil que esteja agindo em nome da administrao militar. Neste sentido:

HC 73.602/SC, Rel. Min. Sydney Sanches, DJ de 18 abr. 1997: Ementa: Direito Constitucional,
Penal e Processual Penal Militar. Crime de concusso imputado a funcionrio pblico municipal,
agindo na qualidade de Secretrio de Junta de Servio Militar. Crime militar (arts. 305 e 9o , inc.
III, a, do Cdigo Penal Militar). Lei no 4.375, de 17.8.1964, art. 11, 1o. Competncia da Justia
Militar (art. 124, pargrafo nico, da Constituio Federal). Recebimento da denncia (artigos 77 e
78, a, do Cdigo de Processo Penal Militar e art. 30, inc. I, da Lei no 8.457, de 4.9.1992. 1. O crime
de concusso previsto tanto no Cdigo Penal comum (art. 316) quanto no Cdigo Penal Militar
(art. 305). 2. Caracteriza-se, em tese, como crime militar o de concusso, quando praticado por
funcionrio pblico municipal, agindo na qualidade de Secretrio de Junta de Servio Militar, em
face do que conjugadamente dispem o pargrafo nico do art. 124 da Constituio Federal, o art.
9o, inc. III, a, do Cdigo Penal Militar, e o art. 11, 1o, da Lei no 4.375, de 17.8.1964, j que, de certa
forma, o delito atinge a ordem da administrao militar, ao menos em sua imagem perante a opinio
pblica, mesmo que vtimas, sob aspecto patrimonial, sejam outros cidados e no a administrao.
3. Compete Justia Militar o processo e julgamento de imputaes dessa natureza e espcie, em
face dos mesmos dispositivos constitucional e legais. 4. Havendo-se limitado o Juiz-Auditor Militar,

173
ANEXOS

atuando no 1o grau de jurisdio, nesse caso, a rejeitar a denncia, por incompetncia da Justia
Militar (art. 78, alnea b, do Cdigo de Processo Penal Militar), o Superior Tribunal Militar podia
afastar a declarao de incompetncia, como fez, mas no, desde logo, receber a denncia, j que o
Magistrado no chegou a decidir sobre seus demais requisitos (artigos 77 e 78). 5. Habeas corpus
deferido em parte, ou seja, apenas para anular o acrdo do STM, no ponto em que, desde logo,
recebeu a denncia, devendo o Juiz-Auditor prosseguir no exame desta, decidindo se a recebe ou
rejeita, sem retomar, porm, a questo relativa competncia da Justia Militar, que ficou resolvida
corretamente pela Corte Superior.

E ainda o CJ 6.041/RJ, Rel. Min. Antonio Neder, DJ de 31 mar. 1978: 1. Comete o crime de
concusso o funcionrio que exige a vantagem indevida tanto pelo abuso de sua funo como pelo
abuso de sua qualidade. 2. Cdigo Penal Militar, art. 305. Cdigo de Processo Penal Militar, art. 9o,
II, e. 3. Conflito de jurisdio. 4. Competncia do Superior Tribunal Militar.

Tal tambm se aplica Polcia Militar, contrariando jurisprudncia anterior, conforme: HC


82.142/MS, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ de 12 set. 2003, Ementa: Habeas corpus. Policial
Militar. Conduta relacionada com atuao funcional. Crimes tambm de natureza penal militar.
Competncia reconhecida. 1. Policial militar. Existncia de delitos tipificados ao mesmo tempo no
CP e no CPM. Condutas que guardam relao com as funes regulares do servidor. Crime militar
imprprio. Competncia da Justia Militar para o julgamento (CF, art. 124). 2. Departamento de
Operaes de Fronteira do Estado do Mato Grosso do Sul. Polcia mista. Mesmo nas hipteses em
que, entre as atividades do policial militar, estejam aquelas pertinentes ao policiamento civil, os
desvios de condutas decorrentes de suas atribuies especficas e associadas atividade militar,
que caracterizem crime, perpetradas contra civil ou a ordem administrativa castrense, constituem-
se em crimes militares, ainda que ocorridos fora do lugar sujeito administrao militar (CPM,
art. 9o, II, c e e). 3. Nesses casos a competncia para processar e julgar o agente pblico da
Justia Militar. Enunciado da Smula/STF no 297 h muito tempo superado. 4. Crime de formao
de quadrilha (CP, art. 288). Delito que no encontra tipificao correspondente no Cdigo Penal
Militar. Competncia, nessa parte, da justia comum. Habeas corpus deferido em parte. No caso,
havia o STF se posicionado de forma diversa no julgamento dos HC 54.044, 53.969, RHC 52.699.

Se o ato do agente visa dar, oferecer ou mesmo apenas prometer, vantagem indevida, seja econmica
ou outra qualquer a testemunha, perito ou intrprete, o delito ser o do art. 347, Corrupo ativa de
testemunha, perito ou intrprete.

TTULO VI

DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO MILITAR

CAPTULO V

DA FALSIDADE

Falsidade (arts. 311-312, 314-315 e 317-318)

O primeiro delito, prevista no out. 311, trata da falsificao de documento. Com redao semelhante
do CP, distingue-se na parte em que dispe: desde que o fato atente contra a administrao

174
ANEXOS

ou o servio militar. O art. 312 se refere falsidade ideolgica e tambm exige que o fato
atente contra a administrao ou o servio militar. J o art. 314 trata da certido ou atestado
ideologicamente falso, tambm reclamando que o fato atente contra a administrao
ou servio militar. O art. 315 diz respeito a uso de documento falso, entretanto no fala
expressamente em atentado administrao ou servio militar, mas se reporta aos documentos
citados nos artigos anteriores: Fazer uso de qualquer dos documentos falsificados ou alterados
por outrem, a que se referem os artigos anteriores. O art. 317 trata do uso de documento
pessoal alheio, no caso, desde que o uso ou a cesso do documento, licena ou privilgio
atente contra a administrao militar ou o servio militar. Por ltimo, o art. 318 prescreve
o crime de falsa identidade qual seja: Atribuir-se, ou a terceiro perante a administrao
militar, falsa identidade, para obter vantagem em proveito prprio ou alheio ou para causar dano
a outrem.

A rigor, apenas o art. 318 exclui o atentado administrao ou servio militar. A prpria falsa
identidade e consequente vantagem com prejuzo a terceiro, envolvendo a administrao militar, j
causa um desfavor, uma ofensa credibilidade da instituio militar. Se certo que o art. 315 no
fala expressamente em atentar contra a administrao ou o servio militar, reporta-se utilizao
de documentos que atentam contra essa administrao ou ao servio militar.

Todo o impacto da discusso est na questo da competncia. Se certo que muitas vezes o
documento falsificado, mesmo quando diz respeito a dados militares, nitidamente voltado para a
vida civil, por vezes, certas condutas praticadas tm o condo de alcanar a administrao militar
na sua credibilidade perante terceiros. Deciso j mencionada permitiu o processo de civil que,
ao corromper-se na atividade que exercia, atentou contra a credibilidade que deve cercar uma
administrao, uma instituio.

O delito de falsidade est inscrito no captulo de defesa da administrao, no do patrimnio das


FFAA. O patrimnio quando atingido ou as finanas pblicas, pela prtica de um crime, alcana
relao com a administrao que foi agredida.

Para que uma instituio seja atingida, no h necessidade de que venha a ser apenas no
aspecto patrimonial. Os princpios constitucionais que norteiam a Administrao Pblica
e a administrao militar so parte integrante dela, so mais amplos, pois dizem respeito
impessoalidade, moralidade. Tais caractersticas transmitem uma imagem da administrao
perante o administrado.

Um outro fator que motiva a discusso da competncia diz respeito persecuo penal. Quando a
administrao militar se sente atingida pela ofensa, procura perquirir a origem do fato delituoso.
E natural que procure dar uma resposta, pois, por exemplo, nas hipteses em que o documento
falsificado vem como se fosse exarado pelas Foras Armadas, ao particular passa a impresso de que
a instituio autorizou aquela conduta. Ademais, nem sempre isso visto pelos tribunais, havendo
boas divergncias quando o tema tratado pelo STM e pelos demais tribunais superiores, conforme
demonstram as diversas decises abaixo:

STF, CJ 6.186 /SP, Rel. Min. Dcio Miranda, DJ de 3. jul. 1979, Ementa: Competncia.
Falsificao de documento de identidade militar. Quando destinada apenas a qualificar no meio

175
ANEXOS

civil o portador para a prtica de enganos e fraudes sem repercusso no patrimnio militar ou na
administrao militar, o crime no se desloca para a jurisdio castrense. Nos prprios termos do
art. 9o, III, a, do CPM, impe-se caracterize a conduta ofensa ao patrimnio ou administrao
militar. O fato de ter sido falsificado o documento com utilizao de impresso legtimo, subtrado
administrao militar, elemento secundrio no caso, pela relativa insignificncia do valor
e da repercusso, sem intensidade suficiente para configurar a ao como crime sujeito
jurisdio militar.

HC 55.551/RJ Rel. Min. Antonio Neder, DJ de 10 mar. 1978: 1. Falsificao de documento e


falsidade ideologica. Crimes praticados por militar para iludir o pagamento de imposto pela sada,
sem autorizao legal, de mercadoria que foi adquirida na Zona Franca de Manaus (art. 39 do
Decreto-Lei no 288/67), isto , para executar o crime de contrabando, no previsto no Cdigo Penal
Militar. So crimes comuns, de competncia da justia federal. 2. Petio de habeas corpus deferida
para que o paciente responda perante tal justia.

RC 1.292/RJ, Rel. Min. Cunha Peixoto, DJ de 31 dez. 1976: Crime contra a adminstrao militar.
Atentado contra a administrao militar e infringe o art. 311 do CPM, o agente que falsifica documentos
e os apresenta como verdadeiros repartio militar, visando obter benefcios indevidos. Autoria e
materialidade do fato fortemente demonstradas. improvimento do recurso.

CJ 2.779, Rel. Min. Ribeiro da Costa, DJ de 20 jun. 1963: Crime de falsidade. Sua ideao e prtica
na rbita civil, embora visando consecuo de atestados de arrimo de familia para iseno de
servio militar, constitui crime comum, pois no chegaram os atos delituosos a atentar contra a
ordem administrativa militar (art. 6, III, letra a, do CP militar).

STJ, HC 119.683/SP, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, DJ de 24 maio 2010: Habeas corpus.
Falsidade ideolgica. Competncia. Delito praticado por soldado PM temporrio da Polcia Militar
do Estado de So Paulo. Lei Estadual no 11.064/02. Servios administrativos e auxiliares de sade
e de defesa civil. Natureza civil. Competncia da justia comum estadual. Smula no 53/STJ.
Precedente do STJ. Parecer do MPF pela concesso do writ. Habeas corpus concedido para declarar
a incompetncia da Justia Castrense e anular todos os atos ali praticados, determinando-se a
remessa dos autos justia comum, mantida a situao processual do paciente. 1. Nos termos da
orientao firmada por esta Corte, a partir da Smula no 53/STJ, compete justia comum estadual
processar e julgar civil acusado de prtica de crime contra instituies militares estaduais. 2. O
Soldado PM temporrio, nos termos da Lei Estadual no 11.064/02, presta servios administrativos
e auxiliares de sade e de defesa civil, no sendo, portanto, considerado Policial Militar, mas civil,
razo pela qual compete justia comum estadual o processamento e julgamento do presente feito.
Precedente do STJ. 3. Parecer pela concesso da ordem. 4. Habeas corpus concedido para declarar a
incompetncia da Justia Castrense e anular todos os atos ali praticado, determinando-se a remessa
dos autos justia comum.

CC 31.735/RJ, Rel. Ministro Vicente Leal, DJ de 11 set. 2002 Processual penal. Crime de uso de
documento falso. Atestado mdico. Funcionrio civil de instituio militar. Leso administrao
militar. Competncia. Justia Militar. A falsificao de atestado mdico com a finalidade de abonar
faltas injustificadas ao servio em organizao militar do Exrcito constitui crime militar, luz do

176
ANEXOS

disposto no art. 9o, III, a, do mesmo Estatuto, uma vez que o mesmo afeta a ordem administrativa
militar.,

Quanto ao uso de documento falso, seguem as decises abaixo:

HC 104.837/SP, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJe 200 de 21 out. 2010: Ementa: Habeas
corpus. Constitucional. Penal militar. Crimes de falsificao de documento ou uso de documento
falso (arts. 311 e 315 do CPM). Caderneta de Inscrio e Registro (CIR) ou Habilitao de Arrais-
Amador. Competncia da justia federal. Ordem concedida. I Em diversas oportunidades, esta
Suprema Corte afirmou o entendimento de que da justia federal a competncia para processar e
julgar civil denunciado pelos crimes de falsificao de documento ou uso de documento falso (arts.
311 e 315, respectivamente, do CPM), quando se tratar de falsificao da Caderneta de Inscrio
e Registro (CIR) ou Habilitao de Arrais-Amador, ambas expedidas pela Marinha do Brasil, por
aplicao dos arts. 21, XXII, 109, IV, e 144, 1o, III, todos da Constituio da Repblica. II Habeas
corpus concedido para a anular o acrdo ora atacado e declarar a incompetncia da Justia Militar
para processar e julgar o feito.

HC 10.4617/BA, Rel. Min. Ayres Britto, DJe 190 de 7 out. 2010: Ementa: Habeas corpus.
Competncia. Justia Militar. Crime militar no caracterizado. Competncia da justia comum
federal. Uso de documento falso. Caderneta de Instruo e Registro (CIR). Licena de natureza
civil. Precedentes. Ordem concedida. 1. Ao contrrio do entendimento do Superior Tribunal Militar,
excepcional a competncia da Justia Castrense para o julgamento de civis, em tempo de paz. A
tipificao da conduta de agente civil como crime militar est a depender do intuito de atingir, de
qualquer modo, a Fora, no sentido de impedir, frustrar, fazer malograr, desmoralizar ou ofender o
militar ou o evento ou situao em que este esteja empenhado (CC 7.040, da relatoria do ministro
Carlos Velloso). 2. O cometimento do delito militar por agente civil em tempo de paz se d em
carter excepcional. Tal cometimento se traduz em ofensa queles bens jurdicos tipicamente
associados funo de natureza militar: defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais, da
lei e da ordem (art. 142 da Constituio Federal). 3. No caso dos autos, a conduta supostamente
protagonizada pelos pacientes configura, em tese, infrao comum, em detrimento de bens, servios
ou interesses da Unio, a atrair, assim, a incidncia do inciso IV do art. 109 da Carta Magna de 1988.
4. O policiamento naval tratado pelo inciso III do 1o do art. 144 da Constituio Republicana
como ao de segurana pblica, de maneira que um tipo de atividade que se abre para mltipla
cobertura pblica, vale dizer, a Polcia Federal tambm tem essa expressa competncia: exercer as
funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras. Precedentes HC 90.451, da relatoria do
ministro Marco Aurlio; HC 96.561, da relatoria do ministro Cezar Peluso. 5. Ordem concedida para
determinar a remessa do processo-crime justia comum federal, anulando-se os atos processuais
eventualmente praticados, inclusive a denncia.

HC 96.083, Rel. Min. Ellen Gracie, DJe de 2 abr. 2009: Habeas corpus. Crime de uso de documento
falso de natureza civil praticado por civil. Incompetncia da Justia Militar. precedente STF. Ordem
concedida. 1. Sendo o paciente civil e tendo, em tese, utilizado documentao de natureza civil
supostamente falsa perante uma empresa privada, descaracterizada est a prtica de crime
militar, devendo o fato ser apurado pela justia federal, nos termos do art. 109, IV, da Constituio
da Repblica. Precedentes. 2. Habeas corpus concedido, para declarar a incompetncia da Justia

177
ANEXOS

Militar para processar e julgar o delito imputado ao paciente na denncia, devendo o feito ser
encaminhado justia federal..

CJ 2.811, Rel. Min. Victor Nunes, DJ de 5 nov. 1964: Falsificao de documentos e uso de documentos
falsos para recebimento de montepio militar. Competncia da Justia Militar..

J no que se refere ao STM, vale destacar:

AP 1987.01.045126-9/RJ, Rel. Min. Raphael de Azevedo Branco: Crime de falsa identidade. I


Crime de natureza formal, que se consuma quando o agente atribui-se pessoa outra, com escopo de
obter vantagem. II Elemento subjetivo do tipo que se perfaz ainda que a pretensa vantagem seja
mera satisfao de cunho no patrimonial. III Irrelevante, in casu, a consecuo da meta optata
que, se alcanada, exauriria o cometimento j consumado pelo simples atuar, pelo que se afasta
a pretensa impossibilidade delitiva, agasalhada na sentena hostilizada. IV Provido o apelo do
Ministrio Pblico. V Deciso unnime.

EMB. 1990.01.045940-9/RJ, Rel. Min. Seixas Telles: Embargos. Crime de falsa identidade.
Competncia da Justia Militar. Comete o crime, em epgrafe, o filho, piloto privado, que se apresenta
no Centro de Medicina Aeroespacial, do III COMAR, munido com carto de piloto comercial e
certificado de capacidade fsica, expedidos em nome de seu falecido pai, com a substituio do
retrato deste pelo daquele.

AP 0000010-65.2005.7.07.0007 (2007.01.050524-5)/PE, Rel. Min. Antonio Apparicio Ignacio


Domingues [...] 1 No configura dolo prprio de estelionatrio, impelido pela inteno de
subverter a ordem administrativa para obter proveito econmico, agente cujo mvel revela-se de
ndole pessoal, para livrar-se da ameaa de terceiro que representava perigo ao seu casamento.
2 A conduta de apresentar documentos da filha, para viabilizar o atendimento da amante em
Hospital, revela tipicidade subjetiva prpria, ajustada ao crime de falsa identidade, conforme
prescreve o art. 318 do Cdigo Penal Militar. 3 Para que esteja configurado o crime de estelionato
necessrio que, na ao final, o agente tenha como fim primeiro a obteno de lucro patrimonial,
em detrimento de outras vantagens. Deve perseguir vantagem ilcita patrimonial, lesando o
patrimnio da vtima. 4 No crime de falsa identidade no h finalidade especfica, podendo ser
at patrimonial, mas o agente no tem necessariamente a representao de que estaria lesando
o patrimnio de algum com sua conduta. 5 A ao o exerccio de uma atividade finalista
coordenada pela conscincia. A vontade do agente disciplina todo o processo causal. A conduta
tributria da inteno [...].

Cheque sem fundos (art. 313)

Entre os arts. 311 e 318, o legislador penal militar apresentou o delito de cheque sem fundos, cuja
redao assim informa: Emitir cheque sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, se
a emisso feita de militar em favor de militar, ou se o fato atenta contra a administrao militar.

Entendeu o legislador que o delito em questo tem maior repercusso na esfera administrativa do
que patrimonial, desconsiderando sua possibilidade de estelionato. Tal entendimento vem reforado
no fato de que, nas hipteses de pessoas fsicas, agente e sacado, o delito somente ocorrer se forem

178
ANEXOS

militares, como ainda ratificado foi pela insero do 1o, que afirma: Salvo o caso do art. 245,
irrelevante ter sido o cheque emitido para servir como ttulo ou garantia de dvida. Procurou o
legislador cercar o carter de confiana que deve nortear a vida entre militares. O segundo pargrafo
admite a aplicao do contido nos 1o e 2o, do art. 240.

TTULO VII
DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO MILITAR

CAPTULO VI
DOS CRIMES CONTRA O DEVER FUNCIONAL

Condescendncia criminosa (art. 322)

O caput do dispositivo contm redao idntica quela proposta no Direito Penal comum. A
novidade, muitas vezes, passa despercebida, quando se l a pena imposta. In verbis:

Art. 322. Deixar de responsabilizar subordinado que comete infrao no exerccio


do cargo, ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da
autoridade competente:

Pena se o fato foi praticado por indulgncia, deteno at seis meses; se por
negligncia, deteno at trs meses. (Grifo nosso).

Como se observa, o Cdigo Penal Militar admite a figura da condescendncia criminosa na


modalidade culposa.

Indulgncia alcana o significado de clemncia, tolerncia, benevolncia; j negligncia implica


descuido, desateno, preguia, desleixo.

No incluso de nome em lista (art. 323)

Art. 323. Deixar, no exerccio de funo, de incluir, por negligncia,


qualquer nome em relao ou lista para o efeito de alistamento ou
de convocao militar.

O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, civil ou militar.

Interessante observar que a conduta somente poder ser praticada na modalidade culposa. Se
a conduta for dolosa, poder responder o agente por prevaricao ou pela inobservncia de lei,
regulamento ou instruo (art. 324).

O servio militar vem tratado pela Lei no 4. 375, de 17.8.1964.

Inobservncia de lei, regulamento ou instruo (art. 324)

Oferece o Cdigo Penal Castrense um delito bem peculiar vida militar. Sua redao a seguinte:
Deixar, no exerccio de funo, de observar lei, regulamento ou instruo, dando causa direta
prtica de ato prejudicial administrao militar.

179
ANEXOS

A forma culposa vem prevista na redao da pena, que admite como sano a suspenso do exerccio
do posto, graduao, cargo ou funo.

Norma penal em branco, sendo necessria a exposio na denncia quanto ao dispositivo legal
desonrado.

O sujeito ativo somente poder ser o militar, haja vista a suspenso do posto ou graduao, atributos
apenas conferidos ao militar.

Em que pese a aparente amplitude do tipo, o delito somente ser tipificado se vier a causar algum
prejuzo administrao militar. Neste sentido STM:

AP 1986.01.044663-0/RJ, Rel. Min. Sergio de Ary Pires: Inobservncia de lei, regulamento ou


instruo. Receptao. Arts. 324 e 354 do CPM. Autonomia e independncia de cada conduta tpica
dos agentes. Marinheiro em servio de vigia noturno de prdio da Marinha, e que ali, por tolerncia,
permite o ingresso de pessoas estranhas. Crime do art. 324 do CPM, que deu causa direta de furto
da arma de servio e sua consequente receptao, pelo outro acusado (art. 254 do CPM). delitos
plenamente provados. Apelaes desprovidas. Deciso unnime.

AP 1993.01.046908-7/RJ, Rel. Min. Paulo Csar Cataldo: Inobservncia de lei, regulamento ou


instruo. Oficial de Dia em batalho armazenador de explosivos e munies que, comunicado por
sentinela da percepo de vozes estranhas nas proximidades do empaiolamento, deixa de realizar
imprescindvel ronda preventiva ainda que para tanto estimulado e de comunicar o grave fato
ao subcomandante, dando causa direta prtica de ato prejudicial administrao militar (roubo
de munies e explosivos).Inobservncia manifesta de disposies normativas especificadas na
denncia, por negligncia, quando o agir acautelatrio mais se impunha em razo de idnticas e
recentes ocorrncias no batalho. Delito configurado. Apelo ministerial provido. Deciso unnime..

AP 1994.01.047292-4/RJ, Rel. Min. Olympio Pereira da Silva Jnior: Deixar, no exerccio de


funo, de observar lei, regulamento ou instruo, dando causa direta prtica de ato prejudicial
administrao militar. A exegese do art. 324 do cpm nos aponta, desde logo, a necessidade de
duas condies para a perfeita tipicidade do delito: a primeira, por se tratar de uma norma penal
em branco, que seja completada por outra e a segunda que haja um efetivo prejuzo material
administrao militar. Faltando quaisquer destas condies, o fato atpico. Deciso unnime.

RSE 2002.01.006976-9/PA, Rel. Min. Flvio Bierrenbach: [...] 1. Comete crime de inobservncia de
instruo ou regulamento (art. 324 do CPM), em tese, o militar que transmite, por meio eletrnico,
a candidato de concurso de admisso a curso de formao de sargentos, o gabarito da prova. 2.
Conduta que traz efetivo prejuzo ordem administrativa militar. 3. Havendo indcios suficientes de
autoria e materialidade do delito, a ao penal torna-se obrigatria. Rejeio da denncia afastada.
Deciso unnime.

EMB 2004.01.049436-0/PA, Rel. Min. Valdsio G. Figueiredo: [...] Inobservncia de lei,


regulamento ou instruo (CPM, art. 324). Delito configurado pela conduta militar que, confiado a
integrar a Comisso de Aplicao e Fiscalizao do Concurso de Admisso aos Cursos de Formao
de Sargentos, inobserva as Instrues Reguladoras do referido certame, passando informaes via

180
ANEXOS

celular a concursando. Crime atentatrio ao dever militar, sem exigncia de que o ato prejudicial
administrao militar tenha cunho econnico-finaceiro. Rejeitados os embargos. Deciso majoritria.

O Ttulo VII traz ainda outros tipos penais: excesso de exao (art. 306), desvio (art. 307), participao
ilcita (art. 310), supresso de documento (art. 316), prevaricao (art. 319), violao do dever
funcional com o fim de lucro (art. 320), extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento
(art. 321), violao ou divulgao indevida de correspondncia ou comunicao (art. 325), violao
de sigilo funcional (art. 326), violao de sigilo de proposta de concorrncia (art. 327), obstculo
hasta pblica, concorrncia ou tomada de preos (art. 328), exerccio funcional ilegal (art. 329),
abandono de cargo (art. 330), aplicao ilegal de verba ou dinheiro (art. 331), abuso de confiana
ou boa-f (art. 332), violncia arbitrria (art. 333) e patrocnio indbito (art. 334). A sua maioria, de
teor semelhante ao contido no CP, diverge apenas no que toca administrao militar, outros so
praticamente inexequveis em sua aplicao, motivo pelo qual preferimos, neste momento, destacar
os delitos acima expostos, porque tm maior efetividade na vida castrense e judicial.

Abandono de cargo (art. 330). Militar que abandona o cargo estar, na realidade, cometendo
o crime de desero. Logo, a modalidade somente se aplica ao civil.

O art. 332 prev a figura do crime de abuso de confiana ou boa-f. Diz respeito entrega, por parte
tanto do militar como do civil, funcionrio da administrao militar, de relao, nota, empenho
de despesa, ordem de folha de pagamento, comunicao, ofcio ou qualquer outro documento,
que sabe ou deve saber, serem inexatos ou irregulares. Necessrio ainda que a apresentao dos
documentos acima seja capaz de atentar contra a administrao militar. E mais, na modalidade
dolosa, venha acompanhada do dolo especfico por parte do agente em abusar da confiana ou boa-
f do funcionrio, seja ele civil ou militar. O tipo admite, porm, a modalidade culposa, e a punio
no mbito doloso se ver agravada caso decorra prejuzo material para a Administrao.

Difere o dispositivo dos demais relacionados falsidade, pois aqui o documento no contm
falsidade, mas alguma irregularidade que no mereceria a sua apreciao.

Patrocnio indbito (art. 334) nomenclatura adotada pelo CPM para o mesmo tipo previsto no
CP com o ttulo de advocacia administrativa (art. 321).

TTULO VIII
DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO DA JUSTIA MILITAR

O Ttulo VIII do CPM trata dos crimes contra a administrao da Justia Militar. Quase todos os
tipos so previstos tambm na legislao penal comum, as excees vo elencadas abaixo.

Recusa de funo na Justia Militar (art. 340)

O primeiro tipo descrito no Ttulo VIII trata da recusa de funo na Justia Militar: Recusar o
militar ou assemelhado exercer, sem motivo legal, funo que lhe seja atribuda na administrao
da Justia Militar. Pena Suspenso do exerccio do posto ou do cargo, de dois a seis meses.

O delito somente poder ser realizado por algum oficial, j que a pena diz respeito suspenso do
exerccio do posto. Como a previso para participao na Justia Militar correspondente a Oficiais,

181
ANEXOS

aquela relacionada aos integrantes dos Conselhos de Justia (permanente ou especial), o dispositivo
a eles est dirigido, ou seja, aos integrantes ou futuros integrantes dos Conselhos de Justia.

A disposio legal que trata da formao dos Conselhos, forma de escolha, relao de membros,
escusas, entre outros, est contida na Lei no 8.457, de 4.9.1992, Lei de Organizao da Justia
Militar. Alm de tal dispositivo, como juzes, submetem-se os membros do Conselho de Justia s
mesmas regras de impedimento e suspeio previstas no CPPM, circunstncias que permitiriam,
uma vez caracterizadas, a ausncia em certos processos.

Desacato (art. 341)

O CPM, alm das figuras anteriores de desacato, admite mais uma, especfica para a hiptese em
que o ofendido seja uma autoridade judiciria no exerccio da funo.

Autoridade judiciria ser tanto o Juiz-Auditor, no mbito da Justia Militar da Unio, como o Juiz
de Direito, no que se refere Justia Militar dos Estados. Alm dos Juzes citados, os Juzes que
compem o Conselho Permanente ou Especial. Tambm sero autoridades judicirias no exerccio
do cargo, Ministros do STM, Juiz-Auditor Corregedor da Justia Militar, como tambm os Juzes
dos Tribunais Militares dos Estados de So Paulo, Minas Gerais e Rio Grande do Sul.

Publicidade opressiva (art. 348).

Inova o Cdigo com um dispositivo legal que afirma: Fazer pela imprensa, rdio ou televiso, antes
da intercorrncia da deciso definitiva em processo penal militar, comentrio tendente a exercer
presso sobre declaraes de testemunhas ou laudo de perito.

um dispositivo de duvidosa constitucionalidade em razo da livre manifestao de expresso.


Alm do mais, a norma em questo exige que o comentrio seja capaz de exercer presso sobre a
testemunha ou laudo de perito, o que melhor se aplica tipificao do crime de ameaa ou coao.
O tipo trata ainda de processo judicial, o que afasta a possibilidade de existncia de tal delito na fase
de inqurito policial militar.

Desobedincia deciso judicial (art. 349)

O CP, em seu art. 330, aborda a desobedincia ordem de funcionrio pblico. O CPM, que j
tratou do crime de desobedincia referente a funcionrio civil em outro momento, refere-se agora
a desobedincia de ordem judicial: Deixar, sem justa causa, de cumprir deciso da Justia Militar,
ou retardar, ou fraudar o seu cumprimento.

O sujeito ativo dever ser o civil ou o militar. crime previsto apenas na forma dolosa.

Vale registrar que, conforme CPPM, art. 28, c, caracterizado tal delito, dispensado fica o inqurito
policial militar.

182