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Revista Brasileira d

Direit
Famli
.
~BLIOTECA
eSucesse
Out-Nov 2011
Ano XIII - N 24

Repositrio Autorizado de Jurisprudncia


laboradores Superior Tribunal de Justia - nO 65/2008

desta Ed i o
Editores
Andrei Pitten Vel(os Andra Rocha Faria
Fbio Paixo
Beatrice Marinho Paulo
Juliana Vieira Lobato
Cristina Ternes Veruscka Diab
Walter Diab
Euclides de Oliveira

Guilherme Calmon Nogueira da Gama Conselho Editorial


Helen Cristina Leite de Lima Orleans Giselda M. F. Novaes Hironaka
Luiz Edson Fachin
Renata Duro Machado
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Rodrigo da Cunha Pereira
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Tnia da Silva Pereira (Brasil) - Zeno Veloso (Brasil)
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A editorao eletrnica foi realizada pela Editora Magister, para uma tiragem de 3.300 exemplares. para o Caso de Incapacidade Superveniente
Thais Cmara Maia Fernandes Coelho ........................................................................ 5
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2. Eutansia: entre o Interesse Pessoal de uma Morte Digna e o Respeito
Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses
Inviolabilidade da Vida Humana
v. O (out./nov. 2007)-.- Porto Alegre: Magister; Belo Horizonte: lBDFAM, 2007. Cristina Ternes ......................................................................................................... 16
Bimestral
v. 24 (out./nov. 2011) 3. A Tributao da Famlia no Brasil Luz dos Princpios Constitucionais
ISSN 1982-2219 Andrei Pitten VUoso ..................................... '" ......................................................... 33
1. Direito de Famlia - Peridico. 2. Direito de Sucesso - Peridico. 4. Da Possibilidade de Participao do Psiclogo na Inquirio de Crianas
CDU 347.6(05) Beatrice Marinho Paulo ............................................................................................. 56
CDU 347.65(05)
5. Matrimnio Transexual: a Necessria Flexibilizao das Normas que
Ficha catalogrfica: Leandro Lima - CRB 10/1273 Regulamentam o Instituto do Casamento no Direito de Famlia
Capa: Apollo 13 Renata Duro Machado ............................................................................................ 65
6. Responsabilidade Civil nas Relaes Familiares
Guilherme Calmon Nogueira da Gama e Helen Cristina Leite de Lima Orleans ........ 84
EDITORA MAGISTER
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lliDFAM - Instituto Brasileiro de Direito de Famlia
Deciso Comentada
Diretoria Executiva - Presidente: Rodrigo da Cunha Pereira (MG); Vice-Presidente: Maria Berenice Dias (RS); Primeiro-Secretrio:
RolfMadaleno (RS); Segunda-Secretria: Adlia Moreira Pessoa (SE); Primeiro Tesoureiro: Joo Batista de Oliveira Cndido (MG); 1. Custas em Processo de Inventrio e Meao do Cnjuge Suprstite
Segunda Tesoureira: Ana Carolina Brochado Teixeira (MG); Diretor de Relaes Internacionais: Paulo Malta Lins e Silva (RJ); Diretor
do Conselho Consultivo: Francisco Jos Cahali (SP). Euclides de Oliveira ................................................................................................ 114
Conselho de Administrao - Diretor Regional Norte: Zeno Veloso (PA); Diretor Regional Nordeste: Paulo Luiz Netto Lbo (AL);
Diretor Regional Centro-Oeste: Eliene Ferreira de Bastos (DF); Diretor Regional Sul: Luiz Edson Fachin (PR); Diretora Regional
Sudeste: Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka (SP). Atos Normativos e Novidades Legislativas
Comisses - Comisso Cientfica: Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka (SP); Comisso de Direito Homoafetivo: Marlia Arruda
(RJ); Comisso de Mediao: guida Arruda Barbosa (SP); Comisso de Relaes Interdisciplinares: Giselle Cmara Groeninga (SP); 1. Atos Normativos
Comisso da Infincia e Juventude: Tnia da Silva Pereira (RJ); Comisso de Relaes Acadmicas: Daniel Silva Moura (DF); Comisso
de Ensino Jurdico de Famlia: Waldyr Grisard Filho (PR); Comisso de Relaes Acadmicas: Marcelo Luiz Francisco Burger (PR); Instruo Normativa nO 126, de 17 de agosto de 2011- Supremo Tribunal
Comisso de Alvogados de Famlia: Cludia Stein Vieira (SP); Comisso de Magistrados de Famlia: Jones Figueiredo Alves (PE);
Comisso de Promotores de Famlia: Clilton Guimares (SP); Comisso dos Defensores Pblicos da Famlia: Francisco Jos de Oliveira Federal .................................................................................................................. 123
(MG); Comisso de Professores de Famlia: Waldyr Grisard Filho (PR).
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Filho; Par: Maria Clia Nena Sales Pinheiro; Rondnia: Raduan Miguel Filho; Roraima: Neusa Silva Oliveira; Tocantins: Helvia Tlia
Sandes Pedreira Pereira; Alagoas: Maria Lcia de Ftima Barbosa Pirau; Bahia: Alberto Raimundo Gomes dos Santos; Cear: Marcos Estatuto da Diversidade Sexual e Projeto de Emenda Constitucional ............. 124
Venicius Matos Duarte; Maranho: Jos de Ribamar Castro; Paraba: Rodrigo Azevedo Toscano de Brito; Pernambuco: Silvio Neves
Baptista; Piau: Ana Ceclia Rosario Ribeiro; Rio Grande do Norte: Aldo de Medeiros Lima Filho; Sergipe: Adlia Moreira Pessoa; Distrito
Federal: Arnoldo Camanho de Assis; Gois: Maria Luiza Pvoa Cruz; Mato Grosso: Naime Mrcio Martins Moraes; Mato Grosso do Noticirio
Sul: Lauane Braz Andrekowisk Volpe Camargo; Esprito Santo: Flvia Brando Maia Perez; Minas Gerais: Fabola Meijon Fadul; Rio
de Janeiro: Luiz Claudio Fabregas; So Paulo: Antonio Carlos Mathias Coltro; Paran: Adriana Antunes Maciel Aranha Hapner; Rio
Grande do Sul: Delma Silveira Ibias; Santa Catarina: Douglas Phillips Freitas. 1. STJ reconhece casamento civil entre pessoas do mesmo sexo .......................... 136
2. Gois - Justia reconhece direito de transexual e aplica a Lei Maria
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DOUTRINA

4. TJRS confirma interdio parcial de filho em razo de transtornos


psquicos e dependncia qumica ....................................................................... 137
Autocuratela: Mandato Permanente
Jurisprudncia
1. Superior Tribunal de Justia - Alimentos. Compensatria. Desconto em
Relativo a Questes Patrimoniais para o
Folha. Possibilidade Caso de Incapacidade Superveniente
Rei. Min. Cesar Asfor Rocha ................................................................................... 139
2. Superior Tribunal de Justia - Alimentos. Exonerao. Ex-Cnjuge.
Inexistncia de Alterao no Binmio Necessidade/Possibilidade THAIS CMARA MAIA FERNANDES COELHO

RelaMina NancyAndrighi ...................................................................................... 144 Advogada; Especialista em Direito Civil; Mestranda em


Direito Privado pela PUC Minas; Professora de Direito de
3. Superior Tribunal de Justia - Unio Estvel. Ao de Reconhecimento. Famaia e Sucesses da Faculdade de Direito Promove e UNI-BH.
Pluralidade de Relacionamentos. Ausncia de Requisito Necessrio sua
Configurao
Rei. Min. Sidnei Beneti .......................................................................................... 151
4. Ementrio ............................................................................................................ 155 A emergncia no mundo jurdico de normas de contedo de
revelaro sobre a necessidade de garantir direitos aos incapazes
indica a exaltaro do patamar evolutiv~ da humanidade, cada
ndice Alfabtico-Remissivo .............................................................................. 168 vez mais preocupada com a importncia do ser humano em
todos os seus aspectos. (MOUSNIER, 2009, p. 75)

RESUMO: O mandato permanente seria realizado por meio de procurao com


poderes especficos no mbito patrimonial, no qual uma pessoa que tenha capa-
cidade de fato e conhecimento de que no futuro ter uma doena degenerativa,
teria a faculdade de outorgar para um mandatrio poderes especficos para que
seja respeitada a sua autonomia no mbito patrimonial, devendo ser efetivada a
eficcia do mandato, mesmo aps a sua incapacidade. O mandato permanente
seria, dessa forma, uma preveno, pois o futuro curatelado escolheria a pessoa
que teria mais aptido e confiana para administrar seus negcios e da forma
como gostaria que fossem geridos quando ocorresse a sua incapacidade.

PALAVRAS-CHAVE: Autocuratela. Mandato Permanente. Incapacidade. Au-


tonomia. Patrimnio.

SUMRIO: 1 Introduo. 2 Mandato x Mandato Permanente. 3 Autonomia


Privada no mbito Patrimonial 'Futuro. 4 Requisitos Configuradores para o
Mandato Permanente. 5 Consideraes Finais. 6 Referncias.

1 Introduo
As pessoas esto mais precavidas em relao ao futuro, inclusive pre-
tendendo proteger situaes jurdicas vindouras por razes de idade! ou por

"Segundo pesquisas do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatsticas (IBGE), a expectativa de vida no Pas, que
alcanava 41,5 anos sete dcadas atrs, atualmente ultrapassa os 73 anos. Em 2050 a expectativa de vida ser de 81,3
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alguma enfermidade que venha a comprometer, de maneira gradual, a sua 2 Mandato x Mandato Permanente
capacidade psquica de forma permanente ou temporria. Podemos citar,
por exemplo, o Alzheimer ou algum acidente, cujas sequelas diminuam o O mandato um contrato de grande utilidade prtica no nosso dia a dia.
discernimento, ou mesmo antes de realizar uma cirurgia cerebral delicada um negcio jurdico pelo qual uma pessoa (mandatrio) recebe poderes de
que pode comprometer a sua capacidade. outra (mandante) para praticar atos jurdicos ou administrar interesses, sendo
a procurao o instrumento desse ato concessivo voluntrio. Registramos o
Assim, para se prevenirem, as pessoas cautelosas contratam seguro de esclarecimento de Orlando Gomes:
vida, de sade ou fazem aplicaes em fundos de investimentos, aplicaes
bancrias, bem como procuram outros investimentos, tais como rendas de "O mandato a relao contratual pela qual uma das partes se obriga a
aluguis ou algum plano de previdncia privada que lhes garanta uma renda praticar, por conta da outra, um ou mais atos jurdicos. O contrato tem a
vitalcia, resguardando-se para o caso de uma futura incapacidade ou na prpria finalidade de criar essa obrigao e regular os interesses dos contratantes,
formando a relao interna, mas, para que o mandatrio possa cumpri-la,
velhice quando no tenham mais condies de trabalhar.
preciso que o mandante lhe outorgue o poder de representao, se tem, ademais,
comum a preocupao dessas pessoas em relao ao gerenciamento do interesse em que hja em seu nome, o poder de representao tem projeo
seu patrimnio, inclusive para que este continue a gerar frutos e rendimentos exterior, dando ao agente, nas suas relaes com terceiras pessoas, legiti-
que lhes permitam ter uma interdio de boa qualidade, ou seja, com uma midade para contratar em nome do interessado, com o inerente desvio dos
estrutura adequada no futuro. efeitos jurdicos para o patrimnio deste ltimo." (GOMES, 2001, p. 347)

Esses valores lhes garantiriam uma condio satisfatria de vida, pre- De acordo com o nosso ordenamento jurdico, o mandato cessa pela
servando a sua dignidade. Todavia, a problemtica gira em torno da pessoa de interdio de uma das partes (CC, art. 682, II). A incapacidade do mandante
confiana do futuro curatelado a gerenciar esses bens e interesses, no caso de seria, ento, requisito para a interrupo dos poderes concedidos ao man-
uma incapacidade superveniente, e de qual forma deveriam ser administrados. datrio. Ser justamente o inciso II do art. 682 do Cdigo Civil que vamos
E, nada melhor do que a prpria pessoa, com suas plenas faculdades mentais, analisar, considerando que a ordem jurdica deve assegurar o exerccio das
para escolher o seu curador ou administrador. liberdades, a fim de que a pessoa possa se projetar de maneira individualizada
e buscar sua satisfao para gerir os seus interesses patrimoniais por meio de
Atualmente, com o crescente nmero de doenas degenerativas na nossa
um mandato permanente.
sociedade, a pessoa capaz, quando lhe anunciado um sofrimento que pode
privar a sua capacidade, toma algumas precaues. Tais precaues podem Questiona-se por que no estender esses direitos s pessoas no estado
ser consubstanciadas por meio de encargos a um mandatrio, como no caso de incapacidade, posto que a obrigao assumida de administrar seus inte-
das procuraes preventivas. resses poderia ser eficaz, ainda que o mandante resulte incapacitado, pois se
considera que o prprio mandante deseja essa proteo jurdica futura em
Os mandatos permanentes seriam uma alternativa jurdica como j
prol dos seus interesses patrimoniais.
existe em alguns pases. Todavia, o Cdigo Civil brasileiro dispe que, nos
casos de incapacidade do mandante, o mandato estar ento extinto, ainda que N a Espanha, com a LPPD (Lei de Proteo Patrimonial para Pessoas
a nosso ver e de acordo com este estudo seja possvel admitir uma continuao Incapacitadas), houve a reforma nas causas de extino do mandato, que antes
da eficcia do mandato naqueles casos em que o mandante, com capacidade ocorriam com a incapacitao do mandante. Hoje, no mais se extingue auto-
de fato para agir, consinta expressamente que o mandatrio venha a gerir as maticamente o mandato, podendo, entretanto, o juiz ordenar a sua extino
suas questes patrimoniais no caso de uma futura incapacidade. com a nomeao de um curador no processo de curatela.
A ideia na reforma espanhola do contrato de mandato seria a de po-
anos. E n1udanas de comportamento so fundamentais para o aumento da longevidade, atestam os especialistas. Um tencializar a autonomia da vontade na eleio de quem, e como se deveria,
dos maiores problemas atuais de sade tende a crescer no futuro. Em 2003. 29,9% da populao brasileira declarou
ser portadora de ao menos uma doena crnica. Entre a populao com 60 anos ou mais o percentual sobe para administrar os prprios interesses para o caso de algum que j no possa
75,5%. Em 1998 esse nmero chegava a 78,7%. Do total de idosos com doenas crnicas, 64,4% tinham mais de
uma patologia, 69,3% dos homens possuem doenas crnicas, entre as mulheres esse percentual sobe para 80,2%."
faz-lo por si mesmo. Essa alterao no ordenamento jurdico espanhol
(REVISTA ISTO. Editora Trs, n. 2.168, ano 35, p. 84-85, 10 jun. 2011). demonstra que o nosso ordenamento ptrio ainda se encontra ultrapassado,
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considerando o no reconhecimento de uma possibilidade que visa assegurar Atualmente, possvel que qualquer pessoa, acima de 16 anos e que
o pleno exerccio das liberdades constitucionais. tenha capacidade de fato, realize um testamento. Dessa forma, o testador, res-
peitada a legtima, poder dispor dos seus bens da forma que achar conveniente,
"O futuro enfermo pode se proteger mediante os poderes de representao, e tal vontade ser cumprida depois da sua morte. E por que no regulamentar
que pode emitir a favor de quem considere oportuno que administre e questes patrimoniais e financeiras por meio de um mandato preventivo, de
negocie seu patrimnio, o que de fato supe que se autolimita sua capaci-
acordo com a vontade do mandante, para o caso de uma incapacidade futura?
dade de obrar como se j estivesse incapacitado. A outorga de tais poderes
j a prtica habitual em muitos cartrios." (CORRAL GARCA, 2003, Embora, do ponto de vista tcnico-jurdico, os mandatos se tornem
p. 27) (Traduo nossa)2 ineficazes com a incapacidade do mandante, temos que reformular este insti-
tuto jurdico, considerando a autonomia do mandante estender essa proteo
Martnez Garca (2000) define a figura da "procurao preventiva" em uma futura incapacidade, conforme a sua vontade. Importante ressaltar
como a declarao de vontade unilateral pela qual uma pessoa, em previso que, no momento da elaborao do mandato no qual o mandante outorga
de uma futura incapacidade, j acusada, ordena uma delegao de faculdades poderes ao mandatrio, aquele dever exercer sua autonomia de forma clara,
para outra pessoa, para que essa possa agir validamente em seu nome. livre, consciente e sem nenhuma coao ou interferncia externa, sendo uma
O mandato permanente seria instrumentalizado por meio de uma vontade pessoal. A materializao da autonomia pressupe requisitos para que
procurao preventiva, ou seja, uma modalidade de preveno patrimonial se d, de maneira vlida, quais sejam: informao, discernimento e ausncia
pela qual haveria o gerenciamento dos bens pelo mandatrio caso ocorra de condicionadores externos (S; PONTES, 2009, p. 46).
incapacidade superveniente do mandante.
4 Requisitos Configuradores para o Mandato Permanente
3 Autonomia Privada no mbito Patrimonial Futuro
- Requisitos subjetivos
A autonomia privada seria a autorregulamentao dos prprios inte- Em relao aos elementos subjetivos, podem ser mandatrios os plena-
I~ resses patrimoniais, proporcionando ao indivduo a possibilidade de tomar
decises no mundo jurdico.
mente capazes, os que possuem autonomia para administrar os seus prprios
interesses patrimoniais, ou seja, acima de 18 anos, bem como os emancipados.
So comuns os mandatos entre cnjuges, outorgados pelo marido mulher
"A autonomia privada significa, assim, o espao livre que o ordenamento
e vice-versa (PEREIRA, 2009, p. 342).
estatal deixa ao poder jurdico dos particulares, uma verdadeira esfera de
atuao com eficcia jurdica, reconhecendo que, tratando-se de relaes de Entre outorgante e outorgado necessrio apenas o vnculo qualificado
direito privado, so os particulares, os melhores a saber de seus interesses da confiana, que pode ser encontrado em uma relao constituda no exterior
e da melhor forma de regul-los juridicamente." (AMARAL, 2006, p. 350) da comunidade familiar (PEREIRA; TEIXEIRA, 2009, p.14). Dessa forma,
um mandato que tenha por objetivo tutelar uma situao futura s pode ser
Ser autnomo ter o direito de autodeterminao no presente e ng
conferido pessoa que se tenha confiana, a fim de que o mandatrio tente
futuro, principalmente no que concerne aos seus bens. Segundo Teixeira e S
preservar e respeitar o modo de ser do mandante. Assim, qualquer familiar,
(2007), o princpio da autonomia privada ampara-se no direito fundamental
um amigo, um gerente financeiro ou at mesmo um scio, por exemplo,
liberdade, englobando seus mais diversos aspectos e, inclusive, o de fazer
poderia ser o mandatrio para dirimir as questes patrimoniais do mandante,
escolhas no mbito da prpria vida. O exerccio da autonomia privada no
quando este estiver acometido de incapacidade.
mbito patrimonial futuro seria realizado pela possibilidade do mandante
agir de acordo com a sua vontade no que concerne s questes patrimoniais. Dessa forma, um dos pressupostos fundamentais para a outorga de
um mandato seria a confiana, no sendo possvel, nesse caso especfico, o
2 "El futuro enfermo puede autoprotegerse mediante los poderes de representacin que puede emitir a favor de quien substabelecimento, garantindo ao mandante a certeza que somente a pessoa
considere oportuno para que administre y gestione 5U patrimonia, lo que de hecho supone que se autolimita 5U determinada ir cumprir o desejado. Essa segurana se deve em virtude do
capacidad de obrar como si ya estuviera incapacitado. Este otorgamiente de dichos poderes ya es prctica habitual
en bastante notrias." (CORRAL GARCA, 2003, p. 27) carter personalssimo da representao, pois o mandatrio no poderia delegar
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suas funes a outrem. Alm disso, essa espcie de mandato poderia ser de poderia ser reversvel ou no. Seria, assim, um direito eventual, pois o direito
forma gratuita ou remunerada, podendo ser revogado a qualquer momento j foi concebido por meio de mandato preventivo, mas s surtiria efeito com a
pelo mandante antes da sua incapacidade. incapacidade do mandante, estando sujeito a acontecimento futuro, essencial
para sua eficcia.
O mandante deve ter capacidade de fato no instante da elaborao da
procurao, devendo estar lcido e sendo livre a sua vontade sem qualquer Tal mandato, ao contrrio do que determina a nossa legislao, teria
coao. Desta forma, a Lei da Provncia de Arago (Espanha) nO 13/06 j vem eficcia aps a incapacidade do mandante. um contrato bilateral, pois geraria
reconhecendo o mandato permanente: tanto obrigaes para o mandatrio (CC, art, 667) quanto para o mandante
(CC, art. 675), podendo, a qualquer momento, ser revogado pelo mandante
"Conforme o princpio standum est chartae, qualquer pessoa maior de idade antes da sua incapacidade.
e com a capacidade suficiente de agir, em previso de ser incapacitada
judicialmente, poder, em escritura pblica, designar as pessoas que ho
O mandato permanente que propomos pode coexistir com o processo
de exercer as funes tutelares e seus substitutos, excluir determinadas de curatela, caso haja algumas disposies que no foram contempladas no
pessoas ou dispensar causas de inabilidade, assim como adotar qualquer mandato, como outras questes patrimoniais e cuidados com a sade 4 Poderia
outra disposio relativa a sua pessoa ou bens, includa a outorga de um ser revogado por meio de autorizao judicial, caso o mandato eventualmente
mandato que no se extinga por sua incapacidade ou incapacitao. Poder cause prejuzos ao mandante.
tambm estabelecer rgos de fiscalizao, assim como designar as pessoas
A atuao do mandatrio ser verificada na prtica de negcios e de atos
que tenham de integr-los, sem prejuzo da vigilncia e controle pelo juiz
jurdicos, sendo o objeto da relao jurdica possvel, lcito e determinado,
e o Ministrio Fisca!." (GARCA, 2008, p. 276) (Traduo nossa)3
referente a questes patrimoniais do mandante. O mandatrio pode, assim, ter
vrios poderes especficos no que concerne s questes patrimoniais, mesmo
O mandatrio, no entanto, deve ter capacidade de fato desde o instante
aps a incapacidade do mandante.
da sua nomao, no apresentando nenhuma restrio ao exerccio dos atos
i da vida civil para o cumprimento do mandato. - Elementos formais
i~ Assim, qualquer pessoa que tenha capacidade de fato, ou seja, os eman- O mandato permanente deve ser realizado por escritura pblica ou ter-
cipados e os maiores de 18 anos podem regulamentar, por meio de um negcio mo particular, sempre na presena de duas testemunhas, classificando-se como
jurdico atpico, um mandato futuro preventivo, ou seja, um mandato perma- especial porquanto cita, de forma determinada, os atos relativos s questes
nente que disponha de questes patrimoniais que sero cumpridas no caso de patrimoniais que devem ser realizadas pelo mandatrio. O mandato escrito se
uma futura incapacidade do mandante, como, por exemplo, uma deficincia materializa na procurao que dar uma segurana maior aos aspectos formais
psquica, estado de coma, doena que pode gerar um estado vegetativo, entre desse negcio jurdico, podendo ainda ser nomeados dois ou mais mandatrios,
outras enfermidades que possam ser preexistentes ou no e que o levem a designados para atos diferentes, ou subordinados a atos sucessivos.
uma futura incapacidade. - Eficcia do mandato permanente
- Requisitos objetivos Em relao segurana e eficcia jurdica do mandato permanente,
O mandato permanente seria um acordo de vontades, escrito por ins- muitas perguntas ainda precisam ser respondidas, como, por exemplo: Como
trumento pblico na presena de duas testemunhas, tendo eficcia apenas no se processar a prestao de contas realizada pelo mandatrio? Poder ser
caso de alguma fatalidade que ocasionasse uma incapacidade futura, a qual extrajudicial ou necessita ser sempre judicialmente? O mandato perma-
nente, para ser eficaz, tem de ser informado ao Judicirio, no caso de uma
3 "Conforme ai principio standum est [hartae. cualquier persona mayor de edad y con la capacidad de obrar suficieute
en previsin de ser incapacitadajudicialrnente, padr, eu escritura pblica, designar a las personas que han de ejerce; 4 Neste sentido, Teixeira e Ribeiro analisam a procurao para idosos quanto aos cuidados com a sade. "O outorgante
las funciones tutelares y 5US sustitutos, excluir a determinadas personas o dispensar causas de inhabilidad, as como possui flexibilidade na escolha dos poderes que atribuir ao outorgado, de forma a acautelar um aspecto vastssimo
adoptar cualquier otra disposicin relativa a su persona o bienes. incluido el otorgamiento de un mandato que no de decises ou apenas aquelas que revestem maior importncia. Contudo, afigura-se essencial que os poderes que
se extinga por su incapacidad o incapacitacin. Podr tambin establecer rganos de fiscalizacin, as como designar competem ao outorgado estejam delimitados de luaneira clara, precisa e inequvoca, uma vez que os efeitos de sua
as las pe,rsonas que hayan de iutegrarlos, sin perjuicio de la vigilancia y control por el juez el Ministerio Fiscal." atuao iro repercutir sobre os bens protegidos pela categoria dos direitos de personalidade". (TEIXEIRA; RIBEIRO,
(GARCIA, 2008, p. 276) 2009, p. 14-15)
Autocuratela: Mandato Permanente Relativo a Questes Patrimoniais para o Caso de Incapacidade ... Direito das Famlias e Sucesses N 24 - Out-Nov/2011 - DOUTRINA
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futura incapacidade do mandante, para ter incio a atuao do mandatrio? Diante do exposto, tem-se que o mandato somente comear a ser eficaz
O mandato permanente no ir colidir com o instituto da curatela? Estas caso sobrevenha a falta de aptido patrimonial ou pessoal do mandante, e que
so apenas algumas Auestes dentre outras tantas que surgiro devido ao se aplicar, de forma complementar, ao instituto da curatela quando o mandado
tema no ter regulamentao legislativa. Em alguns pases, porm, tal regu- no assegurar plenamente a proteo patrimonial do mandante. Pode ocorrer
lamentao legal j existe e com base nelas que ser analisado o ssunto. tambm a figura do mandato para as questes patrimoniais e a curatela ou ins-
Seno, vejamos o Cdigo Civil de Quebec, modificado em 1991, conforme trues prvias para questes existenciais. O juiz pode, ainda, verificar somente
preceitua Garca: a existncia do mandato permanente, e nome-lo curador para as outras funes
existenciais e patrimoniais que no foram abrangidas pelo mandato.
"O Cdigo de Quebec tem uma seo dentro do captulo do mandato que
Assim, Ana Carolina Brochado Teixeira aduz sobre a possibilidade da
se intitula Regras Especiais para o mandato dado em previso da falta de aptido do
mandante (arts. 2.166 a 2.174). H, no comeo, normas que estabelecem a eleo antecipada do curador no ordenamento jurdico brasileiro, consideran-
forma deste contrato (perante tabelio ou duas testemunhas). Porm, mais do que a nossa legislao permite a tutela testamentria no caso da escolha pelos
vantagens tm as disposies acerca da homologao do mandato que tem pais de tutor para os filhos, para que este os proteja at se tornarem capazes.
que se pronunciar o tribunal, podendo pronunciar-se inclusive antes, se
a homologao iminente e exige atuar para evitar ao mandante um pre- "Por conseguinte, possvel que a pessoa, por exemplo, escolha quem
juzo srio, pode o tribunal, neste caso, ditar qualquer disposio a fim de ser o seu curador, por identificar quem melhor poder cuidar dela e zelar
assegurar a proteo da pessoa do mandante, sua representao no exerccio pela boa administrao do seu patrimnio. Trata-se de um ato que exige
de seus direitos civis ou na administrao de seus bens. O tribunal tem grande confiana entre as partes, pois o declarante entregar para a pessoa
faculdades, inclusive, para deixar sem efeito o mandato quando concorre que nomear bens que para ele so muito caros: o cuidado consigo mesmo,
um motivo srio que justifique a revogao do ato (art. 2.167). com o seu corpo e com o seu patrimnio. Ora, se aplicam curatela os
dispositivos da tutela, como previsto pelo art. 1.774 do Cdigo Civil, e se na
I Quando o mandato est descrito de forma duvidosa, o mandatrio tem que tutela possvel que os pais nomeiem um tutor para o filho, por serem eles

I
interpret-lo de acordo com as regras da tutela de maiores. E, para o caso de os que melhor sabem das necessidades do menor e quem poder supri-las,
solicitar uma opinio, um consentimento, ou uma autorizao, para aplicar por que no dar prpria pessoa a possibilidade de nomear algum para
as regras relativas administrao de um bem de outro, o mandatrio ter assumir o mnus de curador, no caso de eventual incapacidade, como seu
que obter do curador pblico ou do Tribunal. representante?" (TEIXEIRA, 2010, p. 356-357)
Deste modo se estabelece que, caso do mandato seja dado de forma que
no consinta assegurar plenamente o cuidado da pessoa ou a administrao Uma pessoa idosa pode, eventualmente, desejar que uma empresa ou
de seus bens, pode se estabelecer um regime de proteo para complet-lo. uma fundao venha a administrar seu patrimnio e que com os rendimentos
N este caso a prestao de contas se far ao tutor ou ao curador (art. 2.169)." custeiem a estada dela em casa de reabilitao para terceira idade, onde ter
(GARCA, 2008, p. 280-281, traduo nossa)5 conforto e estrutura desejada para o seu futuro. Tal escolha de vida total-
mente vivel caso ela no tenha mais condies de se governar, desde que se
estabelea por meio do instituto da autocuratela 6
5 "EI Cdigo de Qubec tiene una seccin. dentro de! captulo dei mandato que se titula Regias especiales para el mandato
dado en previsin de lafalta de aptitud dei mandante (arts. 2.166 a 2.174). Hay, aI comienzo. normas que establecen la forma
de este contrato (ante notaria o dos testigos). Pera ms inters tienen las disposiciones acerca de la homologacin del
5 Consideraes Finais
mandato que tiene que pronunciar el Tribunal, pudiendo pronunciarse incluso antes si la homologacin es inrninente
y exige actuar para evitar aI mandante un perjuicio serio; puede el Tribunal en este caso dictar cualquier disposicin "O exerccio da autodeterminao constitui, ao mesmo tempo, grandeza e
a fin de asegurar la proteccin de la persona deI mandante, su representacin en eI ejercicio de sus derechos civiles
o en la administracin de sus bienes. El Tribunal tiene facultades. incluso, para dejar sin efecto e! mandato cuando
dor, crescimento e pena, morte e ressurreio do ser humano. Quem, pois,
concurre un motivo serio que justifique la revocacin de! acto (art. 2.167). se recusa a liberdade no padece a angstia de decidir. Ao preo, porm,
Cuando el mandato est concertado de forma dudosa, el mandatario tiene que interpretarlo de acuerdo con las regIas
de no crescer." (VILLELA, 1982, p. 55)
de tutela de los mayores. Y, para el caso de que haya que recabar una opinin, un consentimiento o una autorizacin,
para aplicar las regias relativas a la administracin de un bien de otro, e! mandatario tiene que obtenerlos deI curador
pblico o de! Tribunal.
Se establece, asimismo que en e! caso de que el mandato se haya dado de forma que no consienta asegurar plena- 6 Alguns cartrios brasileiros esto efetivando o instituto da autocuratela por meio de escrituras pblicas declarat-
mente e! cuidado de la persona o la administracin de sus bienes, puede establecerse un rgimen de proteccin para rias, na qual a pessoa capaz escolhe a pessoa que ir desempenhar o cargo para uma suposta incapacidade, tambm
completarlo. En este caso la rendicin de cuentas se har aI tutor o aI curador (art. 2.169)." excluindo expressamente determinadas pessoas para exercer a funo.
Autocuratela: Mandato Permanente Relativo a Questes Patrimoniais para o Caso de Incapacidade ... Direito das Famlias e Sucesses N 24 - Out-Nov/2011 - DOUTRINA 15
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o mandato permanente um negcio jurdico atpico que poder tei' 6 Referncias


eficcia em nosso ordenamento jurdico, trazendo proteo patrimonial para AMARAL, Francisco. Direito Civil. Introduo. 6. ed. rev. atual. e aum. de acordo com o novo Cdigo
pessoas que possam ter uma futura incapacidade. Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.
CORRAL GARCA, Eduardo. AIgunas consideraciones sobre la proteccn de las personas mayores por
A positivao seria uma alternativa vivel para resolver o problema da el Derecho civil, en especial en papel dei notariado como garante de la capacidad de los mayores. RJN,
eficcia, pois o requisito da validade j estaria superado pelo preenchimento n. 46, 2003.

dos requisitos subjetivos, tais como autonomia, vontade, confiana e pelos GARCA, Igncio Serrano. Proteccin patrimonial de [as personas COfl discapacidad. Tratamiento sistemtico de
objetivos que foram analisados. O instituto da auto curatela encontra amparo la Ley 41/2003. Madrid: Iustel, 2008.
GARCA-RIPOLL MONTIJANO, Martn. Sinopsis sobre [a proteccin civil de [os enfermos 111enta[es en Ing[aterra
na prpria Carta Constitucional, cuja aplicao se requer para a preservao
y A[emania. Disponvel em: <http://www.geriatrianet.com>. Acesso em: 31 jan. 2011.
da autonomia negociaI privada, necessitando apenas de seu reconhecimento.
GOMES, Orlando. Contratos. 24. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001.
Todavia, considerando o formalismo jurdico, o ideal mesmo seria uma mu-
MARTNEZ GARCA, Manuel-ngel. Apoderamientos preventivos y autotutela. In: MARTNEZ DE,
dana legislativa, haja vista que a legislao brasileira no prev solues que Rafael (Coord.). La proteccin jurdica de discapacitados, incapaces y personas en situaciones especia[es. Madrid:
acautelem tal pretenso. Civitas, 2000.
MOUSNIER, Conceio. A curatela administrativa, instituto inovador no Cdigo Civil. In: PEREIRA, T-
O que se argumenta seria a defesa pelas pessoas que so plenamente nia da Silva; OLIVEIRA, Guilherme de (Coords.). Cuidado e vulnerabilidade. So Paulo: Atlas, 2009. p. 63-75.
capazes de administrar a sua vida e que planejam o futuro com suas escolhas PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2009.
individuais. No caso de uma incapacidade intelectiva, por exemplo, essas REVISTA ISTO. Editora Trs, n. 2.168, ano 35, p. 82, 1 jun. 2011.
pessoas, pelo exerccio de uma vontade preestabelecida, podem ter o controle s, Maria de Ftima Freire de; PONTES, Mala Mello Campolina. Autonomia privada e o direito de
patrimonial dos seus bens e rendimentos mesmo no estando diretamente morrer. In: FIUZA, Csar; S, Maria de Ftima Freire de; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira (Coords.).
na gerncia deles no momento. Todavia, de certa forma, estar exercendo sua Direito Civil: Atualidades UI. Belo Horizonte: Del Rey, 2009. p. 37-54.
II
autonomiapor meio da nomeao e gesto de uma pessoa fsica ou jurdica TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Sade, corpo e autonomia privada. Rio de Janeiro: Renovar, 2010.
I de sua confiana. ; RIBEIRO, Gustavo Pereira Leite. Procurador para cuidados de sade do idoso. In: PEREIRA, Tnia
da Silva; OLIVEIRA, Guilherme de (Coords.). Cuidado e vulnerabilidade. So Paulo: Atlas, 2009. p. 1-16.
Dessa forma, seria concedida maior segurana jurdica aos atos de ___ ; s, Maria de Ftima Freire de. Envelhecendo com autonomia. In: FIUZA, Csar; S, Maria
vontade da pessoa que, de forma precavida e cautelosa, dispe acerca de seus de Ftima Freire de; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira (Coords.). Direito civil: Atualidades 11. Belo
Horizonte: Del Rey; 2007. p. 75-88.
interesses patrimoniais para o suposto dia que no conseguir governar-se
VILLELA,Joo Baptista. Direito, coero e responsabilidade: por uma ordem social no violenta. Revista
por si mesma ou quando no puder mais comunicar sua vontade. Faz-se da Faculdade de Direito da UFMG, Belo Horizonte, v. 4, n. 3, p. 13-38, 1982.
mister a positivao desse novo instituto do mandato permanente, posto
que somente o prprio indivduo sabe o que melhor para ele e ao seu
patrimnio. Desta forma, a vontade da pessoa deve ser respeitada, mesmo
aps a sua interdio.

TITLE: Self-guardianship: permanent authority relating to patrimony issues in the case of supervening
incapacity.

ABSTRACT: The permanent authority would be done by proxy with specific powers in patrimony, in
which a person who has the capacity and knowledge that in the future wll have a degenerative disease,
would have the faculty of granting specific powers to a representative to do his autonomy is respected in
patrimony and shall be effective the effectiveness of the authority, even after his failure. The permanent
authority would be, thus preventing one, beca use the future representative will choose the person who
would have more ability and confidence to manage their business the way he would like to be managed
when his disability occurred.

KEYWORDS: Self-Guardianship. Pennanent Authority. Incapacity. Autonomy. Patrimony.