Você está na página 1de 819

ISSN 2238-7110

Poder Judicirio do Escola da Magistratura do


Estado do Rio de Janeiro Estado do Rio de Janeiro

DIREITO EM
MOVIMENTO
NO SISTEMA DO DIREITO DO CONSUMIDOR

FRUM
NACIONAL
DE JUIZADOS
ESPECIAIS

Volume 21
2 semestre/2014
Poder Judicirio do Escola da Magistratura do
Estado do Rio de Janeiro Estado do Rio de Janeiro

DIREITO EM
MOVIMENTO
NO SISTEMA DO DIREITO DO CONSUMIDOR

v. 21 - 2 semestre/2014

Rio de Janeiro
2013 EMERJ
Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro - EMERJ
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO TJERJ

DIREITO EM MOVIMENTO uma revista com dupla finalidade: uma ferramenta de


trabalho til e objetiva para os magistrados em atuao no sistema dos Juizados
Especiais Cveis, Criminais, da Fazenda Pblica e de Violncia Domstica e Familiar Con-
tra a Mulher, e, ao mesmo tempo, um veculo de divulgao nacional do importante
trabalho por eles realizado, ampliada por sua verso on-line. Seu contedo consiste
numa coletnea de decises relevantes prolatadas pelos Juizados e Turmas Recursais,
e artigos doutrinrios.

Coordenao:
Desembargadora: Cristina Tereza Gaulia.

Equipe Administrativa - EMERJ:


Diretora do Centro de Estudos e Pesquisas - CEPES: Elina Bussade dos Santos.
Execuo Administrativa e Pesquisa: Marcella Augusta Costa da Costa.

Produo Grfico-Editorial:
Diretor da Diviso de Publicaes: Irapu Arajo (MTb MA00124JP).
Programao Visual: Jaqueline Diniz.
Acompanhamento Grfico: Carlos Henrique M. e Silva.
Reviso Ortogrfica: Suely Lima, Ana Paula Maradei e Sergio Silvares.

Direito em movimento, v. 1, 2003- . Rio de Janeiro: EMERJ, 2003- .

Semestral

ISSN 2179-8176 (verso impressa)


ISSN 2236-711X (verso em CD-ROM)
ISSN 2238-7110 (verso online)

1. Juizado Especial Cvel, Jurisprudncia. 2. Juizado Especial


Criminal, Jurisprudncia. 3. Juizado Especial da Fazenda Pblica,
Jurisprudncia. 4. Juizado da Violncia Domstica e Familiar contra a
Mulher, Jurisprudncia. I. RIO DE JANEIRO (estado). Tribunal de Justia.
Escola da Magistratura.
CDD 341.419905

Todos os direitos reservados Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro - EMERJ


Rua Dom Manuel, n 25 - Rio de Janeiro/RJ CEP: 20.010-090
Telefones: (21) 3133-1867 / 3133-3671
www.emerj.tjrj.jus.br - emerjcep@tjrj.jus.br
Poder Judicirio do
Estado do Rio de Janeiro
Presidente
Desembargadora Leila Maria Carrilo Cavalcante Ribeiro Mariano

Corregedor-Geral
Desembargador Valmir de Oliveira Silva

1 Vice-Presidente
Desembargador Maria Ins da Penha Gaspar

2 Vice-Presidente
Desembargador Srgio Lcio de Oliveira e Cruz

3 Vice-Presidente
Desembargadora Nilza Bitar

Escola da Magistratura do
Estado do Rio de Janeiro - EMERJ
Diretor-Geral
Desembargador Srgio de Souza Verani

Conselho Consultivo e Comisso de Iniciao e Aperfeioamento


de Magistrados
Desembargador Nildson Arajo da Cruz
Desembargador Nagib Slaibi Filho
Desembargador Paulo de Oliveira Lanzellotti Baldez
Juiz de Direito Rubens Roberto Rebello Casara
Juiz de Direito Alexandre Corra Leite
Juiz de Direito Andr Luiz Nicolitt

Presidente da Comisso Acadmica


Desembargador Luis Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho

Coordenador de Estgio da EMERJ


Desembargador Nagib Slaibi Filho
Coordenador do Programa de EaD
Juiz de Direito Marcos Augusto Ramos Peixoto

Coordenador de Assuntos Comunitrios


Professor Miguel Lanzellotti Baldez

Direito em Movimento Rio de Janeiro v. 21 p. 1-818 2 semestre/2014


PROJETO DIREITO EM MOVIMENTO NO SISTEMA DOS
JUIZADOS ESPECIAIS

Desembargadora Cristina Tereza Gaulia


Coordenao da Revista Direito em Movimento

Marcella Augusta Costa da Costa


Execuo e Pesquisa da Revista "Direito em Movimento"

COMISSO ESTADUAL DE JUIZADOS ESPECIAIS - COJES

Desembargadora Ana Maria Pereira de Oliveira - Presidente da Comisso

Juza de Direito Valria Pach Bichara - Auxiliar da Presidncia


Juiz de Direito Paulo Roberto Sampaio Jangutta - Auxiliar da Corregedoria Geral da Justia
Juiz de Direito Alexandre Chini Neto
Juiz de Direito Aroldo Gonalves Pereira Jnior
Juiz de Direito Arthur Narciso de Oliveira Neto
Juiz de Direito Flvio Citro Vieira de Mello
Juiz de Direito Luiz Eduardo Castro Neves
Juiz de Direito Jos de Arimatia Beserra Macedo
Juza de Direito Isabela Lobo dos Santos

Direito em Movimento Rio de Janeiro v. 21 p. 1-818 2 semestre/2014


u Sumrio u

Sumrio

APRESENTAO............................................................................................. 9
Desembargadora Ana Maria Pereira de Oliveira

ARTIGOS.........................................................................................................11
Colaboradores desta Edio.................................................................... 13

Decises.....................................................................................................61

STJ................................................................................................................. 63
Colaboradores desta Edio................................................................... 65
Ementas................................................................................................... 67
Decises.................................................................................................. 79

CMARAS CVEIS TJERJ.......................................................................... 293

ESPECIALIZADAS EM DIREITO DO CONSUMIDOR............................. 295


Colaboradores desta Edio..................................................................297
Ementas................................................................................................. 299
Decises.................................................................................................327

CMARAS CVEIS PREVENTAS............................................................. 593


Colaboradores desta Edio................................................................. 595
Ementas................................................................................................. 597
Decises................................................................................................ 605

TURMAS RECURSAIS CVEIS TJERJ.........................................................735


Colaboradores desta Edio..................................................................737
Ementas................................................................................................. 739
Decises................................................................................................ 743

Enunciados CEDES TJERJ......................................................................... 771

Direito em Movimento Rio de Janeiro v. 21 p. 1-818 2 semestre/2014


u APRESENTAO u

Apresentao

A Revista Direito em Movimento que, passados dez anos de seu lan-


amento, chega agora ao seu vigsimo primeiro volume, um projeto que
tem na sua origem possibilitar o intercmbio de decises proferidas por
Juzes de Primeiro Grau no mbito do Sistema dos Juizados Especiais.
Na apresentao de seu primeiro volume, afirmaram o Des. Thiago
Ribas Filho e Des. Luiz Fernando Ribeiro de Carvalho,

Que a presente srie possa ser uma alavanca de apoio aos


juzes, principalmente nas frequentes situaes de deman-
das repetitivas, alm de marcar a contribuio inestimvel
que eles vm dando construo desse DIREITO EM MOVI-
MENTO, na perspectiva de que a Histria, ao contrrio do que
trombeteava FUKUYAMA, no acabou, permanecendo pere-
ne a insurgncia de GALILEU GALILEI na proclamao do
E PUR SI MUOVE. (maio de 2013)

Desde ento, a Revista Direito em Movimento se solidificou como


uma importante ferramenta de consulta para Magistrados e para todos
quantos atuam no Sistema dos Juizados Especiais, inicialmente voltada
para as questes cveis, e, aos poucos, ampliando a sua abordagem para
aquelas que chegam aos Juizados Especiais Criminais e aos Juizados da
Fazenda Pblica, divulgando sentenas e acrdos das Turmas Recursais,
bem como promovendo a reflexo sobre temas controvertidos e recorren-
tes nas decises judiciais.
Este volume dedicado ao Direito do Consumidor, um dos chamados
novos direitos do Sculo XX, que se destaca pela amplitude de seu campo
de incidncia, e que, como assinala o Prof. Sergio Cavalieri Filho, tem por
finalidade eliminar a injusta desigualdade entre o fornecedor e o consumi-
dor, restabelecendo o equilbrio entre as partes nas relaes de consumo. 1

1 CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de Direito do Consumidor, So Paulo, Atlas, 2008.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 9-10, 2 sem. 2014 u 9


u APRESENTAO u

Nele so abordados, em textos doutrinrios, dois temas que tm sido


reiteradamente trazidos a exame do Poder Judicirio, a desconsiderao
da personalidade da pessoa jurdica no Cdigo de Defesa do Consumidor
e o superendividamento, e, ainda, uma questo processual tormentosa no
Sistema dos Juizados Especiais, que a uniformizao de jurisprudncia.
Alm disso, este vigsimo primeiro volume do Direito em Movimen-
to rene recentes acrdos em processos versando sobre Direito do Con-
sumidor proferidos no Superior Tribunal de Justia e nas Cmaras Cveis
do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, com destaque para
as Cmaras Cveis Especializadas nessa matria, criadas na Lei Estadual
6.375/2012, e instaladas no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
em setembro de 2013.
A especializao de rgos julgadores tem sido adotada em diversos
Tribunais como medida de poltica judiciria visando a tornar mais gil e efi-
ciente a prestao jurisdicional. O Estado do Rio de Janeiro inovou ao criar
cinco Cmaras Cveis Especializadas em Direito do Consumidor, especiali-
zao indita no pas, as quais, aps um ano de funcionamento, lograram
julgar mais de 60.000 recursos, no prazo mdio de 91 dias. Esses novos
rgos julgadores aos poucos esto desempenhando o importante papel
de possibilitar a harmonizao das decises judiciais em questes repetiti-
vas, o que certamente desestimula a interposio de recursos meramente
protelatrios, sem contar o carter pedaggico que essas decises tero
no mercado de consumo.

Ana Maria Pereira de Oliveira


Desembargadora do TJERJ

10 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 9-10, 2 sem. 2014 u


aRTIGOS
u Colaboradores desta Edio u Artigos u

Colaboradores desta Edio

A Desconsiderao da Personalidade da Pessoa Jurdica


no Cdigo de Defesa do Consumidor Eficcia das Deci-
ses Judiciais...................................................................................... 15
Cristina Tereza Gaulia
Desembargadora do Estado do Rio de Janeiro

O FENMENO DO SUPERENDIVIDAMENTO: UMA RESPOSTA AO DESAM-


PARO NA SOCIEDADE MODERNA............................................................... 39
ALEXANDRE CHINI
Juiz de Direito do Estado do Rio de Janeiro
DIGENES FARIA DE CARVALHO
Professor Universitrio, Mestre em Direito e Doutorando em Psicologia

UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA NOS JUIZADOS ESPECIAIS


CVEIS............................................................................................49
Joo Luiz Ferraz de Oliveira Lima
Juiz de Direito do Estado do Rio de Janeiro

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 13, 2 sem. 2014 u 13


ARTIGOS
u Artigos u

A Desconsiderao da Personalidade
da Pessoa Jurdica no Cdigo de Defesa

ARTIGOS
do Consumidor Eficcia das Decises
Judiciais
CRISTINA TEREZA GAULIA
Desembargadora do Estado do Rio de Janeiro

Procuro despir-me do que aprendi,


Procuro esquecer-me do modo de lembrar que me ensinaram.
E raspar a tinta com que me pintaram os sentidos,
Desencaixotar minhas emoes verdadeiras,
Desembrulhar-me e, ser eu ...
preciso esquecer a fim de lembrar,
preciso desaprender a fim de aprender de novo ...

(Fernando Pessoa, in Poemas, Alberto Caeiro, 1979, p. 42)

I - Introduo

Como operadores concretos da Lei n 8.078/90, e entendendo que,


aps o advento da Constituio cidad de 1988, os Juzes tm um compro-
misso social maior, devendo atuar de modo efetivo como interventores
na injusta realidade social circundante, temos nos preocupado muito com
a interpretao frgil e pouco inovadora que tem sido feita do estatuto
consumerista, texto legal to rico em mecanismos de operacionalizao
da tutela protetiva queles, considerados pela prpria lei, vulnerveis1.

1 No caso dos contratos, o problema o desequilbrio flagrante de foras dos contratantes. Uma das partes
vulnervel, hipossuficiente, o plo mais fraco da relao contratual, pois no pode discutir o contedo
do contrato; mesmo que saiba que determinada clusula abusiva, s tem uma opo, pegar ou largar, isto
, aceitar o contrato nas condies que lhe oferece o fornecedor ou no aceitar e procurar outro fornecedor.
O novo direito dos contratos procura evitar este desequilbrio, procura a eqidade contratual (MARQUES,
Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, RT, 3 ed., p. 147). Do ponto de vista de uma

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 15


u Artigos u

A nosso sentir cabe, principalmente aos Juzes, a tarefa de reinter-


pretao do direito existente e/ou a misso de interpretar as novas leis de

ARTIGOS
acordo com novos paradigmas, afastando de uma vez por todas, a irresis-
tvel tendncia de enquadrar os fatos da vida real em categorias tcnico-
-burocrticas pr-existentes, acreditando assim estar cumprida a misso
de prestar a Jurisdio2.
Como bem lecionava o erudito mestre Simo Isaac Benj, em suas
aulas de Teoria Geral do Direito Privado, o Juiz moderno h de ser um Juiz
multifacetado, que incorpore todo o conhecimento jurdico necess-
rio ao melhor desempenho do cargo que ocupa e, ainda, esteja diuturna
e constantemente, interagindo com a realidade que o cerca e na qual se
inserem os que buscam suas decises.
Diante pois, dos avanos da legislao, a nova tarefa da Jurisdio
interpretar os textos legais de acordo com novos parmetros hermenuti-
cos, permitindo que da lei surja a plenitude transformadora, regenerando
os institutos jurdicos e possibilitando uma verdadeira guinada em busca
da Justia coexistencial referida pelo jurista italiano Mauro Cappelletti3.
necessrio pois, aprender a transitar entre o novo e o velho, bus-
cando cada vez mais solues diferenciadas de modo a garantir a eficcia
dos provimentos judiciais que visam solucionar os conflitos.
Tal postura sobremodo relevante no mbito dos Juizados Especiais

das maiores consumeristas brasileiras inegvel que ao operador prtico do direito atribuda a misso de
redimensionar o desequilbrio apontado tornando efetivos os mecanismos de proteo constantes, do no
mais to novo, texto legal de defesa ao consumidor.

2 O Procurador de Justia gacho Lenio Luiz Streck escreve argutamente sobre o que denomina de sentido
comum terico dos juristas que produziria os standards a serem utilizados pela comunidade jurdica. Disso
resultaria, nas suas palavras, uma interpretao totalmente alienada/afastada das relaes sociais. Ou seja,
pouco importa ao jurista, que pensa de acordo com o sentido comum terico, o contedo das relaes sociais
... O que importa fazer uma boa hermenutica; o importante resolver com competncia dogmtica, neu-
tralmente as antinomias do sistema. (STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) crise, Livraria do
Advogado, 2 ed., p. 65).

3 A Justia coexistencial, referida por Cappelletti, seria uma Justia baseada em critrio de igualdade social
distributiva e na participao dos membros da comunidade, interessada na controvrsia em questo. (CAPPEL-
LETTI, Mauro. Juzes legisladores, Porto Alegre, Sergio Antonio Fabris Editor, 1993).

16 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

Cveis, pois neste locus os conflitos que surgem so mor das vezes absolu-
tamente novos, mormente quando se originam de relaes de consumo,

ARTIGOS
de modo que, se o Juiz pretender buscar as solues para a questo na
jurisprudncia dominante, ou na doutrina clssica, estar fadado perple-
xidade lacunosa 4.

4 Citamos guisa de ilustrao duas hipteses recentes e igualmente interessantes que nos couberam julgar
na Turma Recursal. A primeira referente ao Proc. 2000.700.005871-7, oriunda do recurso inominado do JEAC
de Cachoeiras de Macacu, em que foi recorrente Manoel Souza Torres e recorrida, Soter Sociedade Tcnica de
Engenharia S/A, que teve a seguinte deciso, cuja ementa se transcreve: Corte de rvore de propriedade do
autor por empresa de engenharia eltrica para instalao de poste de iluminao da CERJ rvore de jambo de
mais de trinta anos de idade plantada pelo prprio autor Derrubada feita sem autorizao ou conhecimento
do autor Determinao da empresa de iluminao para quem a r presta servios de que os galhos de rvores
at dois metros da referida rede eltrica sejam podados Dano moral causado ao autor reconhecido na Sen-
tena Quebra dos princpios da transparncia mxima e da lealdade Possibilidade de cumprir o ru com sua
obrigao de preservar os postes de iluminao fazendo to somente a poda dos galhos sem a derrubada da
rvore Proceder inconseqente da empresa-r que gera danos ao autor e danos ao meio ambiente Defeito
grave na prestao de servio Prtica de crime contra a flora tipificado na Lei 9.605/98 Valor irrisrio da con-
denao que de ser aumentado considerando a gravidade do fato e sua ilicitude, o potencial ofensivo da r ao
meio ambiente, o dano causado propriedade do pequeno lavrador e o porte econmico da r Sentena que
se reforma para aumentar o valor da indenizao a ttulo de dano moral para R$ 2.600,00.
E o segundo exemplo, decorrente de deciso da mesma Turma Recursal no Proc. 2001.700.001245-8, em recurso
inominado interposto em face de deciso prolatada pela douta Juza em exerccio no VII JEC, Dra. Karenina
David Campos, entre Petrobras Petrleo Brasileiro S/A e Eduardo Alberto Goulart, em que a Instncia ad quem
manteve a brilhante sentena com a ementa a seguir: Indenizao Derramamento de leo cru na Baa de Gua-
nabara Desastre ecolgico-ambiental que atinge ilha em que mora o autor Local onde a atividade econmica
principal o turismo cuja maior demanda ocorre na poca do vero Autor que trabalha como fotgrafo sendo
a maior parte dos servios que executa contratados por turistas e veranistas que visitam a Ilha de Paquet Va-
zamento de leo de intensa proporo que atinge todo o contorno da ilha poluindo e degradando suas praias
e que afugenta os turistas Autor que sofre estimada perda financeira em funo da ausncia dos potenciais
consumidores durante a alta temporada de vero e em fins de semana e feriados subsequentes Exerccio da
atividade de fotgrafo que o autor comprova nos autos Danos causados que no so totalmente reparados
nem contidos pelas medidas tcnicas adotadas pela r, vez que estas estancam os efeitos nocivos do impacto
ambiental na forma de aes emergenciais, mas no tm o condo de eliminar todas as consequncias ambien-
tais e socioeconmicas danosas decorrentes do fato a nvel futuro Responsabilidade civil Empresa-r que
fornecedora de servio na forma do art. 3 Codecon Autor que se enquadra na qualificao de consumidor por
equiparao (vtima do evento) Art. 17 Codecon Princpio da dimenso coletiva das relaes de consumo a
ser considerado no caso Dever de reparao pelos danos causados Arts. 12 caput 1 c.c 6 VI Lei 8.078/90
Empresa-r que na esfera administrativa se compromete a pagar ao autor R$ 500,00 mensais ao longo de dez
meses a ttulo de indenizao por danos materiais, e que efetua to somente o primeiro pagamento decidindo
unilateralmente cancelar os restantes Autor que ajuiza ao em sede de JEC pleiteando o pagamento pela r
das nove parcelas pendentes e indenizao por dano moral em face da conduta desrespeitosa da empresa R
que em peas defensivas enumera e exemplifica medidas tcnico-administrativas e sociais implementadas logo
aps o evento danoso para minimizao de suas consequncias, mas que no comprova o controle e a erradica-
o dos males e prejuzos oriundos do mesmo Danos materiais existentes e inclusive estimados pela prpria
empresa-r Danos morais ocorrentes em face da falta ao dever de cuidado e cooperao com os interesses
do cidado e da insegurana a ele imposta bem como a todo o meio ambiente Preliminares arguidas pela r
em pea contestatria acertada e fundamentadamente rechaadas pelo Juzo a quo Sentena de procedn-
cia total do pedido que condena a r a pagar ao autor R$ 4.500,00 (quatro mil e quinhentos reais) a ttulo de

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 17


u Artigos u

Como acuradamente revela a Procuradora de Justia Helosa Car-


pena:

ARTIGOS
Ao incorporar avano de tcnica legislativa, valendo-se
de clusulas gerais e conceitos jurdicos indeterminados, o
Cdigo de Defesa do Consumidor acompanhou a tendncia
de flexibilizao do sistema jurdico, reforando o papel do
magistrado na apreciao dos conflitos de consumo. O juiz
ento chamado a criar a norma do caso concreto, preen-
chendo com a sua valorao os comandos. Tem, sem dvida
alguma, mais condies de responder s demandas sociais,
sempre novas e crescentemente complexas. 5

Desse modo, para permitir a efetiva proteo e defesa dos interesses


do consumidor, materializados nos novos padres de direito material tra-
zidos a lume pelo Codecon (responsabilidade objetiva do fornecedor de
produtos e servios, modificao das clusulas contratuais desproporcio-
nais ou excessivamente onerosas, efetiva reparao de danos materiais e
morais, etc), o aplicador da lei h de buscar uma frmula de interpretao
tambm inovadora no que tange aos institutos de direito processual pre-
vistos na Lei 8.078/90.
A comear pelo art. 1o. da lei, impossvel tergiversar sobre o carter
de ordem pblica e interesse social estabelecido para reger toda a legisla-
o consumerista. 6
O significado deste princpio de referncia muito simples: as normas

indenizao por danos materiais e ainda R$ 1.540,00 (hum mil quinhentos e quarenta reais) por danos morais,
que se confirma.

5 CARPENA, Helosa. Abuso de Direito nos Contratos de Consumo, Forense, 2001, p.3.

6 Diz o referido dispositivo legal: O presente Cdigo estabelece normas de proteo e defesa do consumidor,
de ordem pblica e interesse social, nos termos dos arts. 5o. XXXII e 170, inciso V, da Constituio Federal e art.
48 de suas Disposies Transitrias. Para definir tal principiologia ningum melhor que o prprio legislador,
entre os quais destacamos Jos Geraldo Brito Filomeno que, em obra sobre o tema, esclarece que o Cdigo
do Consumidor consagra antes de tudo uma filosofia de ao. (PELEGRINI, Ada e outros. Cdigo Brasileiro
de Defesa do Consumidor Comentado pelos Autores do Anteprojeto, Forense Universitria, 6a. ed., p. 17).

18 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

que integram o CDC so cogentes e devem ser aplicadas pelo Juiz, inclusi-
ve quando as partes envolvidas as rejeitarem (ou seja, mesmo que o con-

ARTIGOS
sumidor no queira, caber ao juiz aplicar a lei consumerista se o conflito
desta ordem for).
E assim porque a ideia que se liga ao Codecon a de intervencionis-
mo estatal.
Nas palavras do Defensor Pblico Jos Augusto Garcia:

Caracterizando-se as relaes de consumo exatamente pela


vulnerabilidade de um de seus protagonistas resta claro que
o regime consumerista no pode prescindir de uma boa e
compensatria DOSE DE INTERVENO DO ESTADO. 7

Ou seja, as normas de ordem pblica so aquelas que no podem ser


afastadas sequer pelas partes, sendo outrossim aplicveis de ofcio pelo
Juiz.
No nos esqueamos de que o direito do consumidor tem seu nas-
cedouro em sede constitucional, advindo sua fora da Lei Maior (arts. 5o.
XXXII e 170 V), tendo esta estabelecido a proteo ao consumidor como
DIREITO FUNDAMENTAL.
preciso, portanto, redefinir o instrumental do atuar do Juiz; instru-
mental este que se materializa nas regras de processo.
Assim, da mesma forma como se fala hoje em um direito civil-consti-
tucional, preciso sublinhar por igual, a importncia do direito processual
civil de cunho constitucional, que aquele que reconduz a pessoa humana
ao centro das atenes do julgador. O processo deixa assim de ser mera
compilao de papis visando a concretizao de rituais formalsticos, pas-
sando a ser o espao onde sobrelevam as situaes existenciais conflitua-
das do cidado-jurisdicionado.

7 GARCIA, Jos Augusto. Princpio da dimenso coletiva das relaes de consumo, Revista de Direito do Con-
sumidor, vol. 28/98, p. 75.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 19


u Artigos u

Partindo deste enfoque que pretendemos tecer algumas considera-


es sobre a regra do art. 28 da Lei 8.078/90 que aborda, de modo inusita-

ARTIGOS
do, o instituto da desconsiderao da personalidade da pessoa jurdica. 8

II - Nascimento do instituto

Partimos em busca do conceito do instituto da desconsiderao da


personalidade jurdica, do art. 20 do Cdigo Civil Brasileiro que estipula:

As pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus


membros.

E complementamos a regra legal com o ensinamento de Clvis Bevi-


lqua:

A conseqncia imediata da personificao da sociedade


distingui-la, para os efeitos jurdicos, dos membros, que a
compem. Pois que cada um dos scios uma individualida-
de e a sociedade uma outra, no h como lhes confundir a
existncia.
A sociedade, constituda por seu contrato, e personifica-
da pelo registro, tem um fim prprio, econmico ou ideal,
move-se, no mundo jurdico, a fim de realizar esse fim: tem
direitos seus, e um patrimnio, que administra, e com o qual
assegura, aos credores, a soluo das dvidas que contrai. 9

8 Refere o CDC no art. 28: O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detri-
mento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao
dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. 1 (Vetado). 2
As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas so subsidiariamente responsveis
pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas
obrigaes decorrentes deste cdigo. 4 As sociedades coligadas s respondero por culpa. 5 Tambm poder
ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarci-
mento de prejuzos causados aos consumidores.

9 BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil dos E.U.B., comentrios ao art. 20.

20 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

Desse modo ao criar o CCB o modelo societas distat a singulis, estabe-


lece a lei uma fico, fico esta necessria para que se solidificasse no Bra-

ARTIGOS
sil, ocasio da entrada em vigor do Cdigo Civil, um dos grandes marcos
do capitalismo: o fortalecimento da iniciativa privada.
No entanto, comeam a verificar os operadores do direito que, em
inmeras ocasies, o absolutismo da norma legal ensejada por Clvis, e
o dogma terico de que as personalidades da sociedade e de seus scios
no se confundem, conduziam a profundas injustias, sobretudo quando
a pessoa jurdica em sua inatacabilidade, encobria fins ilcitos que visas-
sem fraudar os interesses dos credores.
Surge ento o instituto da disregard of legal entity, importado do
direito anglo-saxo que entre ns toma diferenciados nomes, a saber:
desconsiderao da pessoa jurdica, despersonificao da sociedade
comercial, superamento da personalidade jurdica, ou teoria da pe-
netrao.
Interessante observar portanto, que a noo absoluta, incorporada
pela codificao civil ptria no art. 20, j nasce em descompasso com a
realidade concreta.
E no clebre texto do emrito comercialista Rubens Requio, Abu-
so de Direito e Fraude atravs da Personalidade Jurdica, que encontra-
mos referncias s primeiras decises e conceituaes doutrinrias sobre
a matria. 10

10 Relata o Prof. Requio no texto publicado na RT 410/13, n 2, 1969, o caso Salomon vs Salomon e Co.
ocorrido em 1897, na Inglaterra, em que o comerciante Aaron Salomon havia constitudo uma company em
conjunto com outros seis componentes de sua famlia, e cedido o seu fundo de comrcio sociedade assim
formada, recebendo 20.000 aes representativas de sua contribuio ao capital, enquanto para cada um dos
outros membros foi distribuda uma ao apenas para a integralizao do valor do aporte efetuado. Salomon
recebeu ainda obrigaes garantidas de dez mil libras esterlinas. A companhia logo em seguida comeou a atra-
sar os pagamentos, e um ano aps, entrando em liquidao, verificou-se que seus bens eram insuficientes para
satisfazer as obrigaes garantidas sem que nada sobrasse para os credores quirografrios. O liquidante, no
interesse desses ltimos credores sem garantia, sustentou que a atividade da company era ainda a atividade
pessoal de Salomon para limitar a prpria responsabilidade; em consequncia Aaron Salomon devia ser conde-
nado ao pagamento dos dbitos da company, vindo o pagamento de seu crdito aps a satisfao dos demais
credores quirografrios. O magistrado que conheceu do caso em primeira instncia, secundado depois pela
Corte de Apelao, acolheu essa solicitao, julgando que a company era exatamente apenas uma fiduciria
de Salomon, ou melhor, um seu agent ou trustee, e que o prprio Salomon que permanecera na verdade o

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 21


u Artigos u

Faz o professor paranaense, no texto que referimos, um estudo pio-


neiro e sistematizado da matria, trazendo os posicionamentos a respeito

ARTIGOS
de juristas estrangeiros, como por exemplo, o alemo Rudolf Serick que
ensinava ser necessrio to lift the corporate veil, 11 toda vez que a perso-
nalidade da pessoa jurdica fosse usada de forma abusiva, desrespeitando
a boa-f e aviltando os fins para os quais a sociedade havia sido fundada.
Refere o texto, ainda, noo do americano Wormser, que em 1912,
pioneira e lucidamente, ensinava:

quando o conceito de pessoa jurdica (corporate entity)


se emprega para defraudar os credores, para subtrair-se a
uma obrigao existente, para desviar a aplicao de uma
lei, para constituir ou conservar um monoplio ou para pro-
teger velhacos ou delinqentes, os tribunais podero pres-
cindir da personalidade jurdica e considerar que a sociedade
um conjunto de homens que participam ativamente de tais
atos e faro justia entre pessoas reais.

Lastreado nesses ensinamentos que o prprio Requio, no escrito


inserido em seu Curso de Direito Comercial, alertava que a doutrina fora
focalizada com o propsito de demonstrar que a personalidade jurdica
no constitui um direito absoluto, mas est sujeita e contida pela teoria da
fraude contra credores e pela teoria do abuso de direito. 12

efetivo proprietrio do fundo de comrcio. Nisto ficou a inaugurao da doutrina do disregard pois a Casa dos
Lordes acolheu o recurso de Aaron Salomon, para reformar aquele entendimento das instncias inferiores na
considerao de que a company tinha sido validamente constituda, pois a lei simplesmente requeria a partici-
pao de 7 pessoas que, no caso, no haviam perseguido nenhum intuito fraudulento. Esses acionistas, segundo
os Lordes, haviam dado vida a um sujeito diverso de si mesmos, e em ltima anlise no se podia julgar que
a company fosse um agent de Salomon. Em consequncia no existia responsabilidade de Salomon para
com a company e seus credores e era, consequentemente vlido seu crdito privilegiado. Ou seja, muito em-
bora a House of Lords tenha decidido contrariamente tese inovadora, fortalecendo a dogmtica tradicional,
formal e legalista, foi a partir deste caso que a teoria da superao da personalidade da pessoa jurdica entra
definitivamente no mundo do direito.

11 Levantar o vu da corporao (traduo livre) ou descerrar o vu corporativo (traduo do prof. Rubens


Requio).

12 REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, Saraiva, 19a. ed., 1988, vol. I, p. 284/5.

22 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

A partir desses primeiros escoros doutrinrios, a literatura jurdica


ptria comeou a agasalhar a doutrina da desconsiderao, e os tribunais,

ARTIGOS
de forma tmida e eventual, passaram a aplicar o instituto aqui e ali. 13

III - A abordagem do instituto pela Lei n 8.078/90

Diferentemente do ocorrido com outros institutos do direito que se


assentaram definitivamente no direito brasileiro graas ao trabalho cons-
tante e incansvel dos tribunais, que qual bandeirantes abriam picadas por
onde lhes seguia o legislador, a desconsiderao da personalidade jurdica
somente se incorporou ao plano jurdico nacional com a fora necessria a
instituto de tal envergadura, aps o advento da Lei n 8.078/90, o Cdigo
de Defesa do Consumidor.
Antes do advento do Codecon, refere Zelmo Denari,14 que a antiga
Lei das Sociedades Annimas (DL n 2667, de 1940) individualizara a res-
ponsabilidade dos seus administradores quando agem com dolo, culpa ou
com violao da lei ou dos estatutos (conforme art. 121), bem assim, reve-
la o mesmo jurista, a atual Lei das S. A. (Lei n 6.404/76), manteve a mes-
ma disposio. Assinala ainda, que em funo de reclamar o Direito Tri-
butrio maior rigor do legislador no combate s manobras fraudulentas
perpetradas pelos administradores, buscou o Cdigo Tributrio Nacional
equacionar o tema, e no art. 135, pessoalizou a responsabilidade dos ad-
ministradores nas obrigaes tributrias resultantes de atos praticados
com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos.
Porm, tais incurses parciais da lei representavam mera ranhura su-
perficial no mito da intangibilidade da pessoa jurdica.
Com o surgimento do artigo 28 da Lei n 8.078/90, ficaram, entretan-
to, superadas todas e quaisquer dvidas que o operador jurdico nacional
podia ter a respeito do tema.

13 A respeito da evoluo da teoria e da implementao terico-prtica da mesma pelo direito brasileiro, reme-
temos o leitor ao primoroso ensaio do Des. Luiz Roldo de Freitas Gomes, Desconsiderao da Personalidade
Jurdica. Revista de Direito Civil, vol. 46/98, p. 27/49.

14 Idem, ibidem., obra referida na nota n 6.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 23


u Artigos u

O dispositivo legal de clareza cristalina ao consagrar no caput:

ARTIGOS
O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da
sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver
abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou
ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A des-
considerao tambm ser efetivada quando houver faln-
cia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da
pessoa jurdica provocados por m administrao

e complementar no 5:

Tambm ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que


sua personalidade for de alguma forma, obstculo ao ressar-
cimento de prejuzos causados aos consumidores.

Ou seja, o Codecon veio enterrar em definitivo, as eventuais dvidas


porventura existentes no tocante a serem a fraude e o abuso de direito,
as nicas condies propiciadoras do afastamento, pelo juiz, da persona-
lidade da pessoa jurdica, fornecedora de produtos ou servios, que tenha
lesado o consumidor.
Como leciona a festejada Cludia Lima Marques:

A previso ampla englobando todas as hipteses detectadas


no direito comparado e na experincia jurisprudencial brasi-
leira sobre o tema, deixa bem clara a opo legislativa pela
proteo ao consumidor atravs da desconsiderao sempre
que a personalidade atribuda sociedade for obstculo ao
ressarcimento dos danos sofridos pelo consumidor. 15

Ou seja, diante do claro e induvidoso texto legal, repita-se de ndole


protetiva ao consumidor, necessria uma nova postura hermenutica.
A lei est diante de ns, fazendo, como costuma dizer o Desembargador

15 Idem, ibidem, nota de rodap n 1, p. 639.

24 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

Sergio Cavalieri, uma guinada de 180 graus, de modo que uma postura
de negao do intrprete s conduz ao descumprimento da lei.

ARTIGOS
No cabem aqui, portanto, crticas ao Cdigo por fugir este dog-
mtica dominante. preciso sim, olhar o novo horizonte legislativo como
parte da nova realidade social que o mesmo veio defender e preservar.
Para tanto uma mudana de paradigmas essencial.16

IV - Desconsiderao e eficcia

Mais uma vez aqui, como j se argumentou em outra ocasio17, res-


salte-se que o art. 6, inciso VI, Codecon estabelece ser direito bsico do
consumidor a efetiva reparao de danos patrimoniais e morais; dis-
posio legal esta que, sob a tica do princpio da ordem pblica sobre
o qual discorremos acima, transforma o vocbulo poder inserido no
texto legal que se examina, em um dever para o juiz, sempre que o mesmo
se defrontar com obstculo ao ressarcimento do consumidor criado pela
personalidade jurdica do fornecedor.
Neste momento, em face do princpio da efetividade das normas
processuais do CDC, e garantindo direito expressamente concedido por
esta lei ao consumidor, deve o juiz ignorar a personificao societria e,
como se a pessoa jurdica no existisse, lanar mo dos bens das pessoas

16 Devem pois ser afastadas as interpretaes equivocadas que tendem a enquadrar o novo (texto legal) ao
velho (posicionamento dogmtico-jurisprudencial). Se a lei caminhou para frente preciso que a acompanhem
a passos largos os juristas. Incabvel, por conseguinte, aceitar o posicionamento de Fbio Ulhoa Coelho de que
contudo, tais so os desacertos do dispositivo em questo (art. 28), que pouca correspondncia h entre ele e
a elaborao doutrinria da teoria. Com efeito, entre os fundamentos legais da desconsiderao, encontram-se
hipteses caracterizadoras de responsabilizao de administrador que no pressupem nenhum superamento
da forma da pessoa jurdica. Por outro lado, omite-se a fraude, principal fundamento para a desconsiderao. A
dissonncia entre o texto legal e a doutrina nenhum proveito trar aplicao do novo Cdigo; ao contrrio
fonte de incertezas e equvocos (COELHO, Fbio Ulhoa e outros. Comentrios ao Cdigo de Proteo ao Con-
sumidor, Saraiva, 1991, p. 142). claro que tais comentrios, editados imediatamente aps os primeiros meses
de vigncia da lei, estavam ainda embebidos na fonte civilista, atroz inimiga do novo paradigma consumerista
que acabara de nascer .

17 GAULIA, Cristina Tereza. A inverso do nus da prova no Cdigo de Defesa do Consumidor, Revista da
EMERJ, vol. 4, n 13, 2001, p. 88.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 25


u Artigos u

fsicas behind the mask 18, e produzir o resultado judicial concreto que a
parte autora veio buscar no Judicirio.

ARTIGOS
Alm disso, diante da extenso de hipteses trazidas pelo dispositivo
em comento (abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou
ato ilcito e violao dos estatutos ou contrato social), que ao mesmo tem-
po relacionou as figuras mais frequentes e adicionou, ad cautelam, uma hi-
ptese genrica (quando a personalidade for de alguma forma obstculo
ao ressarcimento de prejuzos - 5), no possvel interpretar a segunda
parte do caput restritivamente, sendo necessrio que se lhe d interpreta-
o extensiva.
Ou seja, uma abordagem do art. 28 do Codecon que pretenda, de for-
ma ampla, proteger o consumidor, assegurando-lhe livre acesso aos bens
patrimoniais sempre que o direito subjetivo de crdito resultar ameaado
por quaisquer das prticas abusivas elencadas 19, deve considerar inseri-
da no dispositivo que se comenta a interveno e liquidao extrajudicial
em instituies financeiras, sob pena de ferir-se frontalmente a linha pro-
tetiva assumida pela lei.
Dessa forma, muito embora o art. 28 do Codecon no mencione, ex-
pressamente, que a desconsiderao tambm ser efetivada em caso de
interveno ou de liquidao extrajudicial de instituies financeiras, pro-
cesso previsto na Lei n 6.024/74, a busca da efetividade a que se refere o
inciso VI do art. 6 do mesmo Cdigo no pode ser limitada por legislao
anterior lei e ao texto constitucional em vigor, posto que a entender-se
estarem tais hipteses excludas da atuao do art. 28 CDC, estar-se-ia des-
respeitando frontalmente o princpio da isonomia.
Aponte-se que a interveno do Banco Central em instituio finan-
ceira e a eventual posterior liquidao extrajudicial somente surgem, na
forma dos arts. 2 e 15 da Lei n 6.024/7420, quando ocorrer m adminis-

18 Por detrs da mscara (traduo livre).

19 DENARI, Zelmo. Idem, ibidem, notas de rodap ns 6 e 14.

20 Lei n 6.024/74 Art . 2 Far-se- a interveno quando se verificarem as seguintes anormalidades nos neg-

26 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

trao, colocando em risco os credores (art. 2 I), reiteradas infraes aos


dispositivos da legislao bancria (art. 2 II), fatos que ensejariam a faln-

ARTIGOS
cia (art. 2 III e 15 I a) ), violao grave de normas legais e estatutrias (art.
15 I b) ), srio prejuzo que sujeite os credores a riscos anormais (art. 15 I
c) ), hipteses essas que configuram, nada mais nada menos, que indcios
(ou concretizao) dos fatos que o Codecon considera ensejadores da des-
considerao na primeira parte do caput do art. 28 (a lei inclusive se refere
de forma expressa a anormalidades nos negcios sociais da instituio).
Porm, de qualquer forma, certamente em todos os casos haver obst-
culo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
Exemplo prtico certamente ajudar a ilustrar a questo.
Recentemente algumas dezenas de consumidores lesados pela Inte-
runion Capitalizao, instituio financeira que jogou no mercado o ttulo
de capitalizao Papa Tudo, que alardeava seus benefcios atravs de
propaganda veiculada pela animadora Xuxa, e que, efetivamente papa-
va todo o dinheiro dos incautos consumidores, levaram seus reclamos de
reembolso dos valores ilegitimamente retidos pela empresa, mesmo aps
premiao, ao Judicirio.

cios sociais da instituio: I - a entidade sofrer prejuzo, decorrente da m administrao, que sujeite a riscos os
seus credores; II - forem verificadas reiteradas infraes a dispositivos da legislao bancria no regularizadas
aps as determinaes do Banco Central do Brasil, no uso das suas atribuies de fiscalizao; III - na hiptese
de ocorrer qualquer dos fatos mencionados nos artigos 1 e 2, do Decreto-lei n 7.661, de 21 de junho de 1945
(lei de falncias), houver possibilidade de evitar-se, a liquidao extrajudicial. Art . 15. Decretar-se- a liquidao
extrajudicial da instituio financeira: I - ex officio : a) em razo de ocorrncias que comprometam sua situao
econmica ou financeira especialmente quando deixar de satisfazer, com pontualidade, seus compromissos ou
quando se caracterizar qualquer dos motivos que autorizem a declararo de falncia; b) quando a administrao
violar gravemente as normas legais e estatutrias que disciplinam a atividade da instituio bem como as deter-
minaes do Conselho Monetrio Nacional ou do Banco Central do Brasil, no uso de suas atribuies legais; c)
quando a instituio sofrer prejuzo que sujeite a risco anormal seus credores quirografrios; d) quando, cassada
a autorizao para funcionar, a instituio no iniciar, nos 90 (noventa) dias seguintes, sua liquidao ordinria,
ou quando, iniciada esta, verificar o Banco Central do Brasil que a morosidade de sua administrao pode acar-
retar prejuzos para os credores; II - a requerimento dos administradores da instituio - se o respectivo estatuto
social lhes conferir esta competncia - ou por proposta do interventor, expostos circunstanciadamente os moti-
vos justificadores da medida. 1 O Banco Central do Brasil decidir sobre a gravidade dos fatos determinantes
da liquidao extrajudicial, considerando as repercusses deste sobre os interesses dos mercados financeiro e
de capitais, e, poder, em lugar da liquidao, efetuar a interveno, se julgar esta medida suficiente para a nor-
malizao dos negcios da instituio e preservao daqueles interesses. 2 O ato do Banco Central do Brasil,
que decretar a liquidao extrajudicial, indicar a data em que se tenha caracterizado o estado que a determi-
nou, fixando o termo legal da liquidao que no poder ser superior a 60 (sessenta) dias contados do primeiro
protesto por falta de pagamento ou, na falta deste do ato que haja decretado a interveno ou a liquidao.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 27


u Artigos u

Infelizmente na ocasio, as poucas aes que chegaram Turma


Recursal demonstraram que a quase totalidade dos pedidos interpostos

ARTIGOS
na instncia preliminar dos Juizados Especiais Cveis haviam sido julgados
extintos sem apreciao do mrito, por sentenas que encaminhavam os
consumidores para a Vara de Falncias e Concordatas, vez que os advoga-
dos da Interunion se apressavam em alegar, j nas audincias de concili-
o, que a instituio estava em processo de liquidao extrajudicial.
Numa primeira etapa, tambm os recursos inominados interpostos
pelos consumidores restaram infrutferos, posto que as sentenas foram
mantidas por seus prprios fundamentos.
Em um segundo momento, evoluiu a Turma para reconhecer que as
aes deveriam ser afinal julgadas em 1 grau, para que as partes pudes-
sem (ao menos) obter ttulo judicial executvel, muito embora transferin-
do a execuo para o mesmo Juzo com competncia falimentar.
Em ambas as ocasies restamos vencidos, pois entendemos que, ao
transferir a competncia para o julgamento, e/ou para a execuo, ao Ju-
zo de Falncias, estar-se-ia em verdade cerceando (inviabilizando) o direi-
to de ao dos consumidores que buscavam o ressarcimento das parcas
quantias despendidas com o sonho vendido pela rainha dos baixinhos. 21
Outrossim, ponderamos que, da mesma forma como se atingem os
bens dos scios da empresa fornecedora, que no se enquadra no concei-
to legal de instituio financeira, deveriam ser atingidos, por igual, os bens
dos diretores e administradores destas instituies.
E a razo simples: dentro de um sistema de isonomia, por que tra-
taria a lei (protetiva do consumidor) com maior beneplcito justamente
as entidades que maior lucro auferem s custas da hipossuficincia dos
consumidores?

21 Menciona o Prof. Dinamarco a seguinte observao de Hctor Fix-Zamudio, de que a verdadeira garantia
dos direitos da pessoa consiste precisamente em sua proteo processual, para o qu preciso distinguir entre
os direitos do homem e as garantias de tais direitos, que outra coisa no so seno meios processuais por obra
dos quais possvel sua realizao e eficcia.(DINAMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do Processo Civil
Moderno, 4a. ed., Malheiros, vol. I, p. 303).

28 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

Irrazovel tal interpretao, foi a mesma por ns afastada e, desse


modo, pugnamos pela desconsiderao da personalidade jurdica da ins-

ARTIGOS
tituio, a ser imposta, de ofcio, pelo Juiz, j que os jurisdicionados em
questo tinham pleitos inferiores a 20 salrios mnimos, e estavam no pro-
cesso de per se, sem advogado que os representasse.
Dar eficcia ao texto da lei exige, a nosso sentir, a superao de de-
terminadas limitaes impostas pela dogmtica tradicional, mormente se
estas limitaes esto em descompasso com a lgica de um novo sistema
legal.
O Cdigo de Defesa do Consumidor pressupe, como alis estabele-
ce seu prprio nome, uma poltica de defesa ao consumidor, de modo
que toda e qualquer interpretao de seus contedos normativos deve
ser realizada sob uma tica de extenso da proteo, j que sua restrio
atentaria contra seu fundamento essencial.
E no se argumente em desfavor da tese aqui defendida, com o dis-
posto no art. 18 letra a da Lei n 6.024/74. 22
Em primeiro lugar, pois que tal dispositivo legal somente se aplica
liquidao extrajudicial e no interveno, devendo-se pois distinguir e
diferenciar as hipteses quando as mesmas ocorrerem. Ou seja, se a ao
de conhecimento foi interposta em face de instituio financeira23 que es-
teja sob interveno, NO ocorrer a suspenso das aes e execues,
posto que no se aplica a este procedimento o art. 18 da Lei n 6.024/74.

22 Lei n 6.024 de 13.03.74. Art. 18: A decretao da liquidao extrajudicial produzir, de imediato, os seguin-
tes efeitos: a) suspenso das aes e execues iniciadas sobre direitos e interesses relativos ao acervo da
entidade liquidanda, no podendo ser intentadas quaisquer outras enquanto durar a liquidao.

23 Segundo Werter R. Faria, o art. 1 da Lei n 6.024 sujeita liquidao extrajudicial as instituies financeiras
privadas, inclusive as cooperativas de crdito, e as instituies financeiras pblicas no federais. As primeiras
compreendem, alm das cooperativas de crdito, os bancos comerciais cuja maioria do capital pertena a pes-
soas fsicas ou jurdicas privadas, as sociedades de crdito, financiamento e investimento e as sociedades de
crdito imobilirio. As segundas (instituies financeiras no federais) abrangem os bancos de desenvolvimento
e os bancos comerciais estaduais cuja maioria do capital social pertena ao Estado onde tm sede os bancos de
investimento. O art. 52 da Lei n 6.024 estende a liquidao s sociedades corretoras, sociedades distribuidoras
e sociedades de investimento, integrantes do sistema de distribuio de ttulos e valores mobilirios no merca-
do de capitais, e empresas corretoras de cmbio. (FARIA, Werter R. Liquidao extrajudicial, interveno e res-
ponsabilidade civil dos administradores das instituies financeiras, Sergio Antonio Fabris Editor, 1985, p. 12).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 29


u Artigos u

Acrescente-se que o art. 6 desta lei, que enumera os efeitos que a


interveno produz, dispe to somente sobre a suspenso da exigibili-

ARTIGOS
dade de obrigaes vencidas e vincendas24, se referindo, portanto, s
obrigaes contratadas ou assumidas na esfera administrativa, de modo
que excludas assim as prestaes decorrentes de aes judiciais.
Desse modo, no que tange a interveno, a ao poder continuar a
tramitar, contra a prpria instituio financeira, e, em caso de ser obsta-
culizado, de qualquer forma, o ressarcimento dos prejuzos causados aos
consumidores, aps a desconsiderao da personalidade jurdica, contra
seus administradores, lembrando-se de que, nessa hiptese, a instituio
financeira no fica paralisada, mas continua suas atividades, estipulando
novos contratos e assumindo obrigaes.
No tocante instituio em liquidao, entretanto, uma primeira
interpretao que case o art. 28 da Lei n 8.078/90 com o art. 18 da Lei
n 6.024/74, forosamente levar o intrprete a concluir que a execuo
dever iniciar-se, desde logo, contra os administradores da instituio li-
quidanda, mantendo-se a instituio somente nominalmente no processo
executivo.
Referimo-nos acima a uma primeira interpretao posto que, sem
dvida, h uma segunda menos superficial, que diz respeito derrogao
do art. 18 letra a) da Lei n 6.024/74, quando defrontada tal disposio
com ao que diga respeito a uma relao de consumo envolvendo, de
uma lado autor-consumidor, e de outro, a entidade-liquidanda, como for-
necedora.
Isto porque, argumentava-se que a Lei n 6.024/74 teria tido como fi-
nalidade a preservao e tentativa de soerguimento das instituies finan-
ceiras em crise e, sua liquidao, da forma mais adequada e menos prejudi-
cial possvel ao mercado financeiro, em caso de insuperabilidade da crise.
Haveria aqui interesse pblico a amparar os critrios da lei.

24 Lei n 6.024 de 13.03.74. Art. 6: A interveno produzir, desde sua decretao, os seguintes efeitos: a) sus-
penso da exigibilidade das obrigaes vencidas; b) suspenso da fluncia do prazo das obrigaes vincendas
anteriormente contradas; c) inexigibilidade dos depsitos j existentes data de sua publicao.

30 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

No entanto, a Lei n 6.024/74 veio a lume, sob uma diferente tica


constitucional, em um outro tempo poltico.

ARTIGOS
A Constituio Federal vigente se assenta em princpios diversos da-
queles que vigiam ento25, e, a Lei n 8.078/90, por ser norma, como se viu
acima, de ordem pblica e interesse social, se sobrepe, em face de sua
inegvel abrangncia, queloutra que visa a interesses somente parcials-
simos dentro da sociedade brasileira.
Ademais, o art. 18 da Lei n 6.024/74 se choca frontalmente com o
princpio da efetividade da proteo ao consumidor, constante do art. 6
Codecon que, especificamente dispe ser direito bsico do consumidor a
efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos e difusos.(grifamos)
Desse modo no h como compatibilizar o texto do art. 18 letra a da
Lei n 6.024/74 com o art. 6 VI da Lei n 8.078/90, havendo que prevalecer
a segunda disposio em face do carter de ordem pblica e interesse
social da lei em que vem inserido.
Porm, mesmo que assim no fosse, preciso referir que, apesar da
ainda incipiente influncia da Lei n 8.078/90 na maioria das decises ju-
diciais atinentes s instituies financeiras em liquidao extrajudicial, a
melhor jurisprudncia j vem se inclinando a suspender exclusivamente
os processos de execuo, em que h ordem para pagamento imediato
da dvida, permitindo ao credor que discuta nas aes de conhecimento a
existncia e o valor da dvida, a fim de que possa, num segundo momento,
habilitar seu crdito na execuo concursal. 26

25 A Constituio da Repblica Federativa do Brasil assegura em seu prembulo, o exerccio dos direitos sociais
e individuais, a liberdade , a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores
supremos .... Ademais, funda-se o Estado Democrtico de Direito no fortalecimento da cidadania e na digni-
dade da pessoa humana (art. 1 II e III), elevando a defesa do consumidor (art. 5 XXXII) a direito fundamental.

26 A respeito transcrevemos a seguinte ementa: SUSPENSO DO PROCESSO Resciso contratual cumulada


com pedido de perdas e danos Lide envolvendo administradora de consrcio em liquidao extrajudicial
Paralisao que deve ficar reservada queles casos em que h dvida acerca da prestao Prosseguimento
determinado ficando, todavia, uma vez definida a situao com a coisa julgada, sujeita execuo concursal
Arts. 24 2 e 22 da Lei 6.024/74 Recurso provido (1 TAC/SP, 6 CC, AI n 942568-5, Santos, 22.08.00, Rel. Juiz
Massani Uyeda, v.u., voto 5758, pub. Valor Econmico, 03.10.01, E2).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 31


u Artigos u

V - Outros pontos de relevo prtico

ARTIGOS
imperioso que o instituto da desconsiderao da personalidade
da jurdica no se torne mais uma mera tecnicalidade formal existen-
te no ordenamento jurdico nacional, sem eficcia no plano da realidade
concreta.27

Destarte, quando o Juiz afasta a personalidade da pessoa jurdica da


empresa r, no basta a mera incluso dos scios da pessoa jurdica no
polo passivo da relao processual, como se com tal fazer judicial ocor-
resse a mgica do implemento do pagamento ao credor.

necessrio buscar o valor devido ao credor, aonde esse estiver.28

27 Ensina Dinamarco que a afirmao da tutela do homem como resultado do processo decorrncia da viso
do processo pelo ngulo externo e da metodologia descrita como processo civil de resultados. Nessa tica, em
que prepondera a preocupao pelo resultado til de cada experincia processual na vida comum das pessoas
em relao com outras ou com os bens, levam-se em conta, de um lado, as pretenses insatisfeitas que impul-
sionam as pessoas a demandar e , de outro, o modo como fica essa pretenso depois do processo findo. So
essas as duas pontas do iter de insero do processo na vida em sociedade ou seja, a realidade do precedente
ao processo que legitima sua celebrao, e a realidade sucessiva ao processo criada por ele. (DINAMARCO,
Cndido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno, Malheiros, 4 ed., p. 825)
O festejado processualista traz tona a discusso sobre a re-significao do devido processo legal (art. 5 LIV
CF/88), que sob a tica hodierna, e inserido como princpio de um Estado Democrtico de Direito, tem como
seus elementos essenciais, a eficincia da tramitao do processo aps a propositura da ao (preservao da
celeridade, economia processual e afastamento dos formalismos desnecessrios) e a eficcia (utilidade prtica
do provimento jurisdicional final). A sentena deve portanto ser mais que um belo (e s vezes nem to belo!)
pedao de papel com o autgrafo do Juiz. Para que ela tenha alguma utilidade, deve ser a frmula prtica e
eficiente para a transferncia do dinheiro do bolso do devedor para o do credor, nas palavras do Des. Wilson
Marques, em suas cultuadas aulas de processo civil. Se tal materializao no se d no mundo real, intil todo o
esforo e energia despendidos pelo Judicirio no curso do processo.

28 No se pode deixar aqui de trazer baila a deciso inovadora e acorde com o esprito de vanguarda que
deve nortear todo trabalho do magistrado, prolatada pelo Juiz Antnio Umberto de Souza Jnior, da 18 Vara
da Justia do Trabalho do Distrito Federal que, tendo condenado o Reino Unido, em 1997, ao pagamento de
dbitos trabalhistas, e diante da persistente recusa da embaixada britnica em cumprir o julgado, sob alegao
de imunidade, determinou a penhora dos valores correspondentes dvida junto ao Bank Boston onde o Con-
selho Britnico possua trs contas correntes, sob o fundamento de que o Conselho rgo governamental e
pode responder pelas dvidas da embaixada que so, em ltima anlise, do prprio governo ingls. A respeito,
houve manifestao do Ministro Francisco Resek no sentido de que a soluo original e surpreendente,
diante da inviolabilidade, e consequente impenhorabilidade dos bens diplomticos e consulares, na forma da
Conveno de Viena. Lembrou ainda o Ministro da Corte Internacional de Haia, que tal deciso, entretanto, no
indita, pois na dcada de 80, as Justias alem e italiana j haviam determinado a penhora de bens do Lloyd
Brasileiro e do Instituto do Caf, por dvidas das representaes brasileiras em Bonn e Roma (matria publicada
no Valor Econmico em 03.09.01 e 05.09.01, no Caderno Legislao e Tributos).

32 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

Desse modo, dever ser a personalidade da pessoa jurdica afastada


at que o Juiz encontre patrimnio suficiente para a indenizao devida

ARTIGOS
ao consumidor lesado.
A Jurisprudncia j tem assim se posicionado, inclusive em questes
que no dizem respeito s relaes de consumo.29
A prpria Lei n 8.078/90 estabelece no 2 do art. 28 a responsabili-
dade subsidiria das sociedades integrantes dos grupos societrios e das
sociedades controladas. 30
De modo que, a nosso sentir, possvel a superao da pessoa jur-
dica principal, para incluso no polo passivo no s de suas scias (outras
pessoas jurdicas do mesmo grupo), como dos scios destas (pessoas fsi-
cas ou jurdicas).
Exemplificando, referimos deciso do 1 TASP, do seguinte teor:

EMBARGOS DE TERCEIRO Desconsiderao da persona-


lidade jurdica Constrio recada sobre bens da empre-
sa-apelante, scia de outra empresa executada, em virtude
da insuficincia de bens desta ltima - Hiptese em que am-
bas constituem um agrupamento societrio, havendo res-
ponsabilidade entre elas nos termos do art. 28 e pargrafos
do Cdigo de Defesa do Consumidor Estado de insolvn-
cia que pressupe a m-administrao Inaplicabilidade da
litigncia de m-f Recurso improvido. (1 TAC/SP, 4 CC,
Ap. n 856560-6/SP, 21.02.2001, Apte: Sopave S/A Sociedade
Paulista de Veculos, Apda: Elza Vicente da Silva, Rel. Juiz

29 Transcrevemos a seguinte ementa: IMPRENSA. Legitimidade passiva. Empresa. Jornalistas. Administrado-


res. O jornalista que assina matria considerada ofensiva responde pelo dano na ao de indenizao promovi-
da pelo ofendido. Orientao adotada na Segunda Seo, no Julgamento do REsp no. 158717/MS. Ressalva da
posio do Relator. Os administradores da pessoa jurdica que explora o jornal, seus diretores, membros do
conselho editorial e do conselho corporativo respondero se demonstrada e reconhecida a hiptese de descon-
siderao da pessoa jurdica. Recurso conhecido em parte e provido, para restabelecer a sentena que manteve
no plo passivo a pessoa jurdica e os jornalistas que assinaram a matria. (STJ, 4 T, REsp 185843/RJ, rel. Min.
Ruy Rosado de Aguiar, 05.11.98, pesquisa feita no site do STJ).

30 Art. 28 2: Lei n 8.078/90: As sociedade integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas so
subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste Cdigo.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 33


u Artigos u

J. B. Franco de Godoi, v.u., voto 7785, Valor Econmico


17.10.01, Caderno Legislao e Tributos). 31

ARTIGOS
Em verdade, na busca da almejada eficcia do provimento jurisdicio-
nal favorvel ao consumidor, dever o Juiz realizar verdadeira desconside-
rao da personalidade jurdica em cascata, ou seja, devero ser descon-
sideradas as personalidades de todas as pessoas jurdicas que no possuam
bens suficientes para que a efetiva reparao do consumidor ocorra, vindo
a integrar o plo passivo algumas (ou todas) as pessoas fsicas e/ou jurdi-
cas, que estejam acobertadas pelo vu da corporao.
Somente desta forma que se lograr realizar a legtima expectativa
do consumidor lesado que vem ao Judicirio em busca da justa reparao.
Exatamente segundo esta linha de raciocnio, procedeu o Juiz de Di-
reito, Eduardo Oberg, que nos auxiliava junto ao I Juizado Especial Cvel da
Capital, nas variadas aes movidas por consumidores lesados em face da
empresa Central de Telefones. A respeito vale consignar-se breve relato
histrico.
Entre os anos de 1996 e 1999 foram movidas, principalmente nos
Juizados Especiais Cveis do Centro do Rio de Janeiro e na Baixada Flumi-
nense, centenas de aes em face da empresa Central de Telefones. Esta
fornecedora vendeu milhares de linhas telefnicas, que eram adquiridas
por preos absurdamente elevados (alguns telefones chegaram a ser ven-
didos por sete ou oito mil reais), em vrias prestaes mensais (at 36 ve-
zes). Ocorre que, muito embora o contrato entre as partes assegurasse ao
consumidor o recebimento da linha aps o pagamento de 50% do preo,

31 Refere ainda a matria jornalstica, alm da ntegra do acrdo, que o Primeiro Tribunal de Alada de So
Paulo determinou a penhora de bens da Sociedade Paulista de Veculos (SOPAVE) para garantir a execuo da
dvida de uma empresa da qual scia a CONSOPAVE. A ao foi movida por uma consumidora que desistiu
de um consrcio de veculos e, ao pedir o ressarcimento das quantias desembolsadas, no recebeu os valores.
Ela entrou na Justia e o processo chegou fase de execuo. Como no foram encontrados bens da CONSO-
PAVE, o Juiz ordenou a desconsiderao da personalidade jurdica, fazendo com que os scios respondessem
pela dvida. A penhora recaiu ento sobre os bens da SOPAVE, que apresentou recurso pedindo a excluso da
constrio, alegando que a falta de bens no autorizaria a desconsiderao da personalidade jurdica da CONSO-
PAVE. Conforme se v da ementa transcrita, a tese vitoriosa foi aquela favorvel concretizao da prestao
jurisdicional em favor da consumidora.

34 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

a verdade que, nem aps o pagamento integral dos valores os consumi-


dores recebiam a ansiada linha . Com o passar do tempo e aumento das

ARTIGOS
demandas, a empresa-r, como si acontecer, fechou sua sede, mudando-se
para diversos outros endereos, terminando por encerrar de vez suas ati-
vidades, desaparecendo do mercado.
Conforme o contrato social desta empresa, eram suas scias as socie-
dades comerciais Anapolis Investiments Limited e Bluedale Investiments
Limited, pessoas jurdicas com sede em Nassau, nas Bahamas (posterior-
mente, o contrato social foi modificado e as scias passaram a ser Orense
Properties Inc. e Rose Valley Investiments, sediadas na cidade do Panam,
Repblica do Panam), representadas no Brasil por um procurador pessoa
fsica (A. P. D.) e sendo representada a Central de Telefones por um geren-
te geral (M.R.T.F.).
O eminente Magistrado desconsiderou ento a personalidade jurdi-
ca da r, incluindo no polo passivo exatamente as pessoas fsicas que se
apresentavam como administradoras, seguindo, inclusive, lio de Zelmo
Denari 32. Fundamento de tal deciso foi:

Na hiptese, resta claro que a r vem prejudicando de


forma notria, os seus clientes, violando diversas normas
relativas ao consumidor, negligenciando a sua atuao, des-
respeitando no s aqueles que com ela contratam, como,
tambm, realiza em tese, propaganda enganosa, que vem
tipificada na Lei n 8.078/90. Por outro lado, verifico que as
pessoas jurdicas que formam a empresa r possuem sede
social no Panam, tendo ambas estas pessoas jurdicas um
nico administrador, ou seja, existem apenas duas pessoas
fsicas no contrato social da r que podem ser chamadas a
responder pelos danos que vm sendo perpetrados em face
daqueles que contrataram com a reclamada. (Sentena prola-

32 Segundo Zelmo Denari, quando no h scio visvel, a desconsiderao pode se dar na pessoa do gerente ou
administrador (Idem, ibidem, obra acima referida na nota de rodap n 6, 5 ed., p. 195).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 35


u Artigos u

tada na AIJ realizada no Proc. n 1998.800.016981-1, no I JEC,


em 1/07/98, sendo partes, Francisca Antnio da Silva e Cen-

ARTIGOS
tral de Telefones).

Na ocasio desta deciso, e de muitas outras do mesmo teor, no se


sabia ainda que a Central de Telefones tivera seu nascedouro como Ban-
co de Telefones S/C Ltda., empresa cujos scios eram todos membros de
uma nica famlia.
Posteriormente, procedemos, a pedido da Defensoria Pblica, a uma
verdadeira despersonificao em cascata para que pudssemos atingir
o objetivo de responsabilizar os efetivos scios, envolvendo todos aque-
les, pessoas jurdicas ou fsicas que, de uma forma ou de outra, participa-
ram das sociedades envolvidas e, via de consequncia, partilhavam do lu-
cro financeiro ilegitimamente auferido pela r. 33 34
Resta ainda comentar uma ltima hiptese tambm plasmada em jul-
gado do TAC/SP. Trata-se da hiptese que envolve a sucesso entre empre-
sas e a responsabilizao da sucessora, por dvida da sucedida.
Disciplina o Acrdo:

DEFESA DO CONSUMIDOR Empresa sucessora Respon-


sabilidade solidria Teoria da desconsiderao da personali-

33 A deciso que prolatamos ocasio teve o seguinte teor: Devem portanto passar a integrar o plo passi-
vo desta relao processual no s todas as pessoas fsicas acima referidas, que originariamente compunham
a empresa Banco de Telefones, como ainda todos aqueles que aparentemente representavam as sociedades
envolvidas. Assim o superamento da personalidade jurdica da Central de Telefones e das sociedades: Anapolis
Investiments Limited, Bluedale Investiments Limited, Orense Properties Inc. e Rose Valley Investiments, per-
mite que se chamem ao processo no s todos os membros da famlia T. F., j individualizados no corpo deste
decisum, mas tambm, todos os procuradores das empresas scias e gerentes da Central propriamente dita.
Tal possibilidade integra o contedo da moderna Teoria da Aparncia que surge nas decises da jurisprudncia
brasileira igualmente com o fito de concretizar objetivamente os provimentos jurisdicionais, naqueles casos
em que a pessoa jurdica somente um nome pomposo em um letreiro exuberante ou um nome emblemtico
em um contrato social (Proc. n 1998.800.007481-2, I JEC, 26.04.99, partes: Ozanete Albuquerque Cordeiro e
Central de Telefones).

34 Esta deciso no foi adotada nos outros JEC da Capital. Desse modo, to somente no I JEC, em funo da
determinao do Dr. Eduardo Oberg, que passou a nos substituir, quando fomos convocados para integrar a
I Turma Recursal do Estado do Rio de Janeiro, foi a deciso efetivamente implementada sendo penhorados
inmeros bens das pessoas fsicas referidas e com estes valores se pagando os consumidores-jurisdicionados
lesados pela Central de Telefones.

36 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

dade jurdica Aplicao A r desde 21.8.91 a sucessora da


original vendedora, tem o mesmo fundo de comrcio, mes-

ARTIGOS
mo ramo de atividades e mesmo endereo. Responde pelos
contratos firmados pela antecessora. O Cdigo de Defesa do
Consumidor diz em seu art. 6 VIII (Direitos Bsicos) que h
inverso do nus da prova quando verossmil sua alegao e,
no caso presente, mais que verossmil: comprou, pagou, no
recebeu e a sucessora no quer entregar. caso para o Minis-
trio Pblico e tambm para as autoridades fazendrias. No
CDC, h solidariedade de responsabilidade (arts. 18 e 19) e h
a desconsiderao da personalidade jurdica (art. 28). Houve
aqui flagrante ato ilcito. Aplica-se, no caso, por inteiro o art.
28 em seu 5o, desconsidera-se a pessoa jurdica quando sua
personalidade for obstculo ao ressarcimento dos prejuzos
ao consumidor.(1 TAC/SP, Ap. 557.007-2, 11 CC, rel. Juiz Men-
des de Freitas, v. u., 24.3.99, ref. por Luiz Antonio Rizzatto
Nunes em seus Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consu-
midor, Saraiva, p. 358).

VI - Concluso

Vivemos, no resta dvida, um novo momento na histria do direi-


to brasileiro; momento este que se inaugurou com a entrada em vigor da
Constituio Federal de 1988, e se solidificou com as leis principiolgicas
que vieram a seguir, entre as quais a Lei n 8.078/90 desponta.
O direito do momento presente o direito que traz a marca da tran-
sindividualidade, em funo disso que surge o conceito de macroleso,
isto , o direito uma vez conspurcado causando prejuzo a um, causa, em
verdade, prejuzo a todos.
De acordo com esta tica, necessrio que o operador do direito
visualize objetivamente o carter preventivo-pedaggico de toda e qual-
quer deciso judicial, mesmo quando esta vem apenas em favor do um,
pois o asseguramento eficaz do direito do um que, na sociedade inclusiva

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 37


u Artigos u

objetivada pela Carta de 88, se transforma em parcela preciosa do assegu-


ramento do direito de todos.

ARTIGOS
Nessa busca de solues jurdico-sociais mais aptas a cumprir as pro-
messas da modernidade, ressurgem os direitos humanos fundamentais
como fonte e meta de toda a jornada do operador jurdico nacional.
Nas palavras de Edson Fachin trata-se do exerccio da solidariedade
social 35. Mudam pois os referenciais do Juiz, que passa a ter o dever
constitucional de dar efeito til ao direito subjetivo, sabedor que agora ,
de que a era dos direitos ficcionais, traduzidos por uma linguagem jurdica
meramente de forma, est definitivamente encerrada.
Ao final apenas a lcida lio da Prof Cludia Lima Marques:

Em outras palavras, ao aplicar a lei infraconstitucional


sobre os direitos do consumidor, o Cdigo de Defesa do
Consumidor no pode mais ser um exerccio programtico,
deve ser um exerccio efetivo de concretizao destes di-
reitos no mundo dos fatos, uma vez que esta lei envolve
direitos e garantias constitucionais dos mais fracos na so-
ciedade e deve realizar sua finalidade legislativa de prote-
o efetiva. O Cdigo de Defesa do Consumidor no um
discurso ps-moderno, um instrumento. 36

35 FACHIN, Luiz Edson. Teoria Crtica do Direito Civil, Renovar, 2000, p. 331.

36 MARQUES, Cludia Lima. Direitos bsicos do consumidor na sociedade ps-moderna de servios .... Revis-
ta de Direito do Consumidor, n 35, jul-set/2000, RT, p. 76).

38 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

O FENMENO DO SUPERENDIVIDAMENTO: UMA


RESPOSTA AO DESAMPARO NA SOCIEDADE

ARTIGOS
MODERNA

ALEXANDRE CHINI
Juiz de Direito do Estado do Rio de Janeiro

DIGENES FARIA DE CARVALHO


Professor Universitrio
Mestre em Direito e Doutorando em Psicologia

1- INTRODUO

O endividamento de consumidores , de fato, um dos temas mais ins-


tigantes e socialmente relevantes que dizem respeito autoproteo dos
consumidores. Endividamento um fato inerente vida social, comum na
sociedade moderna, pois mesmo os consumidores que no se endividam
ou pagam vista tm sua disposio infinitas possibilidades de contrair
crdito e fazer emprstimos. Essa a lgica que move o mundo capitalista
no ocidente. Assim, quase sempre, para ter acesso a bens e servios, os
consumidores se endividam constantemente.
O tema tem sua relevncia tanto no aspecto social, quanto do indiv-
duo e ainda em suas decorrncias jurdicas. O aumento do consumo atrai
as pessoas, que se veem atnitas diante de tanta oferta de crdito facilita-
do. Na sociedade moderna, o consumo passou a ter o papel de satisfazer
as necessidades e realizar desejos, para muito alm das necessidades e de-
sejos considerados bsicos ou necessrios para a sobrevivncia.
Desse modo, os consumidores contemporneos no buscam apenas
o bem-estar material, mas tambm o bem-estar psquico, que promovi-
do pela aquisio desenfreada dos mais variados itens de consumo, o que
acaba por modificar o conceito de necessidade.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 39


u Artigos u

2 - A CONCESSO DE CRDITO COMO ESTMULO PARA O ENDIVIDA-


MENTO

ARTIGOS
O endividamento e o consumo de produtos e servios especficos es-
to relacionados necessidade que temos de aprovao de outros. E o
capital, ento, determina a receptividade e adeso a um grupo social, at
mesmo determinando as amizades.
Nota-se que a substituio do desejo de ser amado pelo desejo de
aprovao, de se destacar, de ser melhor que outros, de impressionar e de
ser importante agravou o problema do endividamento dos consumidores.
O problema do endividamento est associado, no somente ao estilo
de vida urbano, em que o acesso a diferentes tipos de bens e servios
acompanhado de forte presso social para adquirir estes, mas tambm
compulso do homem moderno por aprovao.
Nos dias de hoje, diferentemente do que ocorria nas dcadas passa-
das, a disseminao do crdito faz com que grande parte dos bens seja
acessvel a todas as camadas sociais, sendo a sua aquisio o fator que
viabiliza incluso ou pertena a essa sociedade de consumo. Como bem
frisa Lipovetsky: o consumo para si suplantou o consumo para o outro
(LIPOVETSKY, 2010, p. 42). Todo mundo busca a aprovao e admirao
nos olhos dos outros. E bem observa Bauman: as bases para a autoes-
tima fornecida pela aprovao e admirao de outro so notoriamente,
frgeis (BAUMAN, 2009, p.59).
Na sociedade contempornea, h uma verdadeira mania pelas mar-
cas, que trazem intrinsecamente a ideia de qualidade para si, surgindo uma
compulso pela aprovao, fazendo com que o indivduo da sociedade
moderna substitua valores morais, pelo desejo de brilhar, de ser melhor
que os outros, de impressionar, ou de ser importante.
O esforo pela aprovao, para provar uma coisa ou para se sentir
includo torna-se uma luta constante e totalmente intil. Nada que no seja
autntico pode trazer satisfao. Mesmo que, experimentando vitrias
temporrias admirao, aprovao, seja o que for a sensao final
ser de insatisfao e desamparo.

40 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

O processo de consumo traz questes acerca da subjetividade dos


sujeitos, e nas concepes freudianas de sujeito e constituio, Freud

ARTIGOS
(1895) desenvolveu um conceito fundamental para a anlise da constitui-
o do sujeito: o desamparo. Desta feita, para este autor, o desamparo
uma condio inerente ao ser humano, considerando-a como a dimenso
a partir da qual se desenvolver a vida psquica do sujeito.
Nesse diapaso, verifica-se que na sociedade moderna os indivdu-
os so submetidos aos seus desejos e os fornecedores apresentam seus
produtos com a promessa de gratificao total. E esse desejo, sensorial
e ilusrio, passa a ser realizvel. Da observa-se uma cultura em torno da
imagem, da aparncia, da boa forma, da juventude, que encontra supor-
te na demanda desse sujeito, e a subjetividade torna-se ento uma pea
fundamental para o sucesso desses fornecedores, pois o sujeito tem a sua
demanda satisfeita, ilusoriamente, pelos produtos ofertados.
A partir dessa leitura do sujeito observado por Freud (1895), pode-
mos pensar a cultura do consumo nessa sociedade moderna. Segundo o
autor psicanaltico, o nascimento a primeira experincia de ansiedade e
desamparo pela qual passa o indivduo, pois com o corte do cordo umbili-
cal, d-se incio a um irreversvel processo de adaptao e luta pela sobre-
vivncia. A criana quando abandona o mundo uterino inicia um processo
de desenvolvimento rumo realidade concreta, simbolicamente marca a
passagem da gratificao completa permanente falta.
Segundo Freud (1895), essa primeira experincia de ansiedade do ser
humano, ou seja, a criana anteriormente fundida com a me, ao deixar
seu casulo da vida uterina, entra em contato com a realidade que, de in-
cio, uma fonte intensa de ansiedade. medida que a criana comea a
perceber a me como objeto externo, surge o receio de perd-la, pois a
fonte do alimento, do cuidado e do carinho. E sempre o afastamento da
me visto como uma ansiedade para a criana.
Com o passar do tempo, a me tem outros interesses e necessidades,
no podendo estar disponvel na totalidade. A partir da, a criana comea
sentir uma perda, e para recuperar o suposto amor perdido da me quer
obter o reconhecimento e a sua aprovao.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 41


u Artigos u

No texto projeto para a psicologia cientfica, Freud (1895) desen-


volve o conceito de desamparo, apontando-o como uma caracterstica di-

ARTIGOS
ferencial e constitutiva do ser humano, que nunca poder ser superada
pelo sujeito, pois este buscar sempre meios que possam, ainda que iluso-
riamente, suprimi-lo.
Ento, esse desamparo ou vazio no somente constitutivo do su-
jeito, como tambm constituinte. O ser humano sempre ter uma busca
constante pelo que possa satisfaz-lo, preenchendo um vazio inaugural e
numa repetio pela busca de aprovao, questes observadas anterior-
mente em relao sociedade de consumidores.
Assim, a sociedade de consumo s prospera quando perpetua essa
sensao de desamparo dos seus membros, e sua insatisfao agravada
ainda mais pela frustrao e pela infelicidade de uma total e intil batalha,
observando-se que nada que no autntico pode gerar a felicidade. E de
modo superficial, esconder um desejo original jamais autntico.
Para Bauman (2008), a sociedade de consumo utiliza como seu ali-
cerce a promessa de satisfazer os desejos humanos em um nvel que ne-
nhuma sociedade no passado poderia imaginar alcanar ou, menos ainda,
tenha alcanado, mas a promessa de satisfao somente permanece sedu-
tora enquanto o desejo siga insatisfeito. A decepo do sujeito moderno
inevitvel na medida em que jamais esses indivduos podero atingir a
posio que desejam; a vitria sempre momentnea e jamais inclui tudo
aquilo que eles gostariam de ver como satisfeitos.
A cultura de consumo marcada pela constante presso sobre o con-
sumidor para ser algum diferente. O mercado de consumo se foca na ime-
diata desvalorizao de suas ofertas anteriores. Promove a insatisfao
com a identidade adquirida e com o conjunto de necessidades pelas quais
esta identidade definida. Somos seres humanos sincrnicos, ou seja, que
vivem somente para o presente, fruto de uma cultura imediatista que privi-
legia pressa e eficcia em detrimento da pacincia e perseverana.
O superendividamento est ligado relao complexa entre o indiv-
duo e a sociedade, isto , consumo como forma de relao social entre pes-

42 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

soas e instituies ou como mecanismo de reproduo social. O fenmeno


do superendividamento extremamente complexo e tem produzido impac-

ARTIGOS
tos e consequncias de vrias ordens. Na sociedade, na vida familiar, nos
relacionamentos interpessoais e conflitos intrapsquicos. Todas essas con-
sequncias indicam uma grande desestruturao na vida de consumidores,
causados pelo intil esforo de receber aprovao, fruto de uma programa-
o mental ou, como supe Hofstede (1994), software of the mind.
Vrios autores tm abordado o tema, dentre eles, pode-se citar Lipo-
vetsky (2010), Hofstede (1994), Featherstone (1995) e Bauman (2008). Das
primeiras concepes de consumo, este tem sido visto no seu significa-
do de relao entre pessoas, que leva reproduo de um sistema social
desigual ou relacionado intimamente criao do indivduo como agen-
te social e ao desenvolvimento desta identidade; da mesma forma que a
tradio associada ao individualismo expressivo. O consumo tambm tem
sido visto como meio de estabelecer uma espcie de relao vertical entre
indivduos e sociedade, entre estruturas sociais e pessoas, que agora so
reconhecidas como agentes sociais. Alis, para entender o consumo, sem
excluir elementos importantes, deve-se admitir que o consumo integre va-
lores sociais e representaes, prticas individuais, estruturas sociais e o
sistema cultural e econmico.
Bauman na sua obra Modernidade e Ambivalncia, afirma que o mer-
cado nos impe identikits.
Os reclames comerciais se esforam em mostrar seu contexto social
s mercadorias que tentam vender, isto , como parte de um estilo de vida
especial, de modo que o consumidor em perspectiva possa consciente-
mente adquirir smbolos da autoidentidade que gostaria possui. O merca-
do tambm oferece instrumentos para construir identidade que podem
ser usados diferencialmente, isto , que produzem resultados algo diferen-
tes uns dos outros e que so assim personalizados, feitos sob medida,
melhor, atendendo s exigncias da individualidade. Atravs do merca-
do, podem-se colocar juntos vrios elementos do identikit completo de
um eu [...] A atrao das identidades promovidas pelo mercado reside nos
tormentos da autoconstruo e da subsequente busca de aprovao so-
cial (BAUMAN, 1999, p.216).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 43


u Artigos u

Nesse sentido, os fornecedores no vendem produtos ou servios,


mas identidades aos consumidores, que vm acompanhadas do rtulo de

ARTIGOS
felicidade e aprovao social, segundo BAUMAN (2009). Nesse percurso,
a mdia encontra formas de seduzir os consumidores: criando ideias, com-
portamentos, imagens como ideais de perfeio, e ao consumidor s cabe
realiz-los, da nica forma que a mdia mostra ser possvel, por meio de um
alto consumo. Porm, nenhum produto ou servio pode interpor-se entre
o sujeito e sua condio humana, a condio de desamparo.
De fato, o ato de comprar passou a ser um ato complexo e neces-
srio da vida moderna. Assim, num ambiente de compra extremamente
incentivada e facilitada, o processo decisrio do consumidor sempre for-
mado pelo conjunto de muitas variveis. Desse modo, a formao do con-
sentimento do consumidor no ato da compra o seu ponto fraco, alvo dos
fornecedores para estimular a aquisio de produtos e servios. Assim,
o Direito do Consumidor deve voltar os olhos a este aspecto de maneira
bastante efetiva, com objetivo de evitar surgimento de novos problemas
nessa sociedade de crdito.
Nesse sentido, o superendividamento est vinculado a uma identifi-
cao do sujeito como pertencente a uma determinada classe social (CAR-
PENA, 2006). Nas palavras do socilogo Mike Featherstone , no mbito
da cultura de consumo, o indivduo moderno tem conscincia de que se
comunica no apenas por meio de suas roupas, mas tambm atravs de
sua casa, mobilirios, decorao, carro e outras atividades, que sero in-
terpretadas e classificadas em termos da presena ou falta de gosto (FE-
ATHERSTONE, 1995, p.123). O autor acrescenta, ainda, que a preocupao
em convencionar um estilo de vida e uma conscincia de si estilizada no
se encontra apenas entre os jovens e os abastados; a publicidade da cul-
tura de consumo sugere que cada um de ns tem a oportunidade de aper-
feioar e exprimir a si prprio, seja qual for a idade ou a origem de classe
(FEATHERSTONE, 1995, p.123).
O acesso ao crdito destaca-se como elemento indispensvel para
que o indivduo participe dessa cultura de consumo. Afinal, opera no mer-
cado de consumo to somente aquele que dispe de recursos financeiros,

44 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

constituindo o crdito condio essencial para a aquisio de produtos e


fruio de servios. No raro obter-se uma concesso de crdito apresen-

ARTIGOS
ta-se como nica forma de acesso ao consumo (CARPENA, 2006).
O crdito concedido aos consumidores no apenas atende como
tambm cria necessidades, vinculado que est o padro de consumo a
uma identificao do sujeito como pertencente a certa classe social . Desse
modo, o endividamento tornou-se um fato inerente atividade econmi-
ca, servindo como meio de financi-la (COSTA, 2002). Numerosos consu-
midores esto se endividando para consumir produtos e servios, sejam
essenciais ou no (MARQUES, 2006). Vive-se uma verdadeira economia ou
cultura de endividamento.
Vale dizer que o superendividamento do consumidor um fato ine-
rente atividade econmica e social, pois na economia atual, o crdito dei-
xou de ser concebido como um mal necessrio, para ser concebido como
uma fora que se impe no desenvolvimento econmico e social do pas
(LIMA, 2010). A emergncia de uma nova cultura de endividamento fez do
crdito um elemento normal e aceito na vida dos particulares, sendo visto
at mesmo como uma manifestao de liberdade e autonomia.

3- CONSIDERAES FINAIS

Assim, aps a discusso, percebe-se que, de fato, o endividamento


um fenmeno intrnseco sociedade moderna, na qual o cidado adquire
status na sua comunidade proporcionalmente ao nmero de bens consu-
midos; quanto mais voc tem, mais voc .
E a busca por status parte integrante da condio humana, a con-
dio de desamparo, que alguns mais, outros menos, tm como acompa-
nhante ao longo de sua existncia (SCHWERINER, 2006).
Para o estudo do superendividamento do consumidor, os conheci-
mentos de natureza sociolgica, tica, poltica, de psicologia, de economia
e direito so essenciais, pois expem o indivduo no interior de seu contex-
to sociocultural. Da mesma forma, o ser humano, quando nasce, carrega
consigo um comportamento natural determinante, ligado a sua estrutura

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 45


u Artigos u

biolgica, o qual, todavia, durante o seu crescimento moldado pelas ati-


vidades culturais dos outros com que ele se relaciona.

ARTIGOS
Segundo Hofstede (1994), todas as pessoas tm padres de pensa-
mento, sentimento e aes potenciais internas, que foram aprendidas du-
rante a vida, na maioria das vezes adquiridas durante a infncia, quando
somos mais suscetveis ao aprendizado e assimilao. Hofstede (1994)
faz uma analogia com computadores, quando ele afirma que pessoas so
programadas, ou seja, que o comportamento predeterminado por um
programa-mental (um software da mente), o qual pode ser encontrado no
meio social em que cada um coleta suas experincias de vida.
Nesse aspecto, para Hofstede (1994), tal software a cultura, que
aprendida e no herdada, derivada de um meio social. Assim, pode-se
associar a cultura de endividamento a esta programao mental da socie-
dade ps-moderna, em que os seres humanos esto envolvidos, visto que
suas atitudes so semelhantes a um software, como se estivssemos pro-
gramados para ser ainda mais um consumidor, condicionado por tal cul-
tura. Isto torna a questo do superendividamento ainda mais pertinente,
perturbante e provocante: se podemos ser programados, seramos ento
culpados ou vtimas do sistema?
Assim, os consumidores endividados so, na realidade, vtimas de um
sistema cultural imposto pela sociedade, na qual o consumo se tornou a
medida de uma vida bem-sucedida. Consumir e possuir determinados obje-
tos e adotar determinados estilos de vida a condio necessria para a fe-
licidade e dignidade humana, perseguida por todos ns consumidores.

46 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ARTIGOS
BAUMAN, Zygmunt. Modernidade e ambivalncia. Traduo Marcus Pen-
chel. Rio de Janeiro: Zahar, 1999.

________________. Vida para consumo: a transformao das pessoas em


mercadorias. Traduo de Carlos Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar,
2008b.

________________. A arte da vida. Traduo de Carlos Alberto Medeiros.


Rio de Janeiro: Zahar, 2009.

CARPENA, Helosa. CAVALLAZZI, Rosngela Lunardelli. "Superendivida-


mento: proposta para um estudo emprico e perspectiva de regulao".
In: MARQUES. Cludia Lima et CAVALLAZZI, Rosngela Lunardelli (coord.).
Direitos do Consumidor Endividado: superendividamento e crdito. So
Paulo: RT, 2006.

COSTA, Geraldo de Faria Martins da. Superendividamento: a proteo do


consumidor de crdito em direito comparado brasileiro e francs. So
Paulo: RT, 2002.

FEATHERSTONE, Mike. Cultura de consumo e ps-modernidade. So Pau-


lo: Studio Nobel, 1995.

FREUD, S. "(1895) Projeto para uma psicologia cientfica", In: Obras psi-
colgicas completas de Sigmund Freud: edio standard brasileira; com
comentrios e notas de James Strachey e Alan Tyson; traduzido por Jayme
Salomo. 2. Edio, Rio de Janeiro: Imago, 1986 a.

___________. "(1926) Alm do princpio do prazer", In: Obras psicolgicas


completas de Sigmund Freud: edio standard brasileira; com coment-
rios e notas de James Strachey e Alan Tyson; traduzido por Jayme Salo-
mo. 2. Edio, Rio de Janeiro: Imago, 1986b.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 47


u Artigos u

_______________. "(1930) O Mal-estar na civilizao", In: Obras psicol-


gicas completas de Sigmund Freud: Edio Standard Brasileira; com co-

ARTIGOS
mentrios e notas de James Strachey e Alan Tyson; traduzido por Jayme
Salomo. 2. Edio, Rio de Janeiro: Imago, 1986c.

HOFSTEDE, G. Cultures and organizations: "cultural cooperation and its im-


portance for survival". London: McGrawHill International, 1994.

LIMA, Clarissa Costa de; BERTONCELLO, Karen Rick Danilevicz. Superendi-


vidamento aplicado: aspectos doutrinrios e experincias do Poder Judi-
cirio. Rio de Janeiro: GZ, 2010.

LIPOVETSKY, Gilles. A felicidade paradoxal: ensaio sobre a sociedade do


hiperconsumo. Traduo de Patrcia Xavier. Lisboa: Edies70, 2010.

MARQUES, Cludia Lima. "Sugestes para uma lei sobre tratamento do su-
perendividamento de pessoas fsicas em contratos de crdito ao consumo:
proposies com base em pesquisa emprica de 100 casos no Rio Grande
do Sul". In: MARQUES. Cludia Lima et CAVALLAZZI, Rosngela Lunardelli
(coord.). Direitos do Consumidor Endividado: superendividamento e cr-
dito. So Paulo: RT, 2006.

SCHWERINER, Mrio Ernesto Ren. Comportamento do consumidor:


identificando ensejos e suprfluos essenciais. So Paulo: Saraiva, 2006.

48 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA NOS


JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS

ARTIGOS
Joo Luiz Ferraz de Oliveira Lima
Juiz de Direito
Membro da 4 Turma Recursal Cvel

Embora longo tempo j tenha transcorrido desde a implantao do sis-


tema dos Juizados Especiais Cveis de primeira e segunda instncias no Estado
do Rio de Janeiro, ainda passa por um processo de consolidao seu procedi-
mento de uniformizao de jurisprudncia. Que, alis, ter de se renovar se
aprovada a inovao que se quer introduzir com o Projeto de Lei n 5.741/2013,
a tratar da criao da Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos
Juizados Especiais dos Estados e do Distrito Federal, e que, por no ser ainda
uma realidade no mundo jurdico, no ser objeto direto deste trabalho, muito
embora registre que, ao contrrio de crticos, vejo-o com bons olhos.
A verdade que, no Estado do Rio de Janeiro, as iniciativas nesse
campo tm ficado praticamente adstritas aos FONAJEs, organizados com
regularidade, e a reunir magistrados dos quatro cantos do Pas. Entretan-
to, pela dificuldade natural de congregar tantos magistrados, cuida-se de
encontro a reunir uma parcela muito pequena de juzes. Ademais, neles as
discusses e deliberaes se limitam apenas a temas de direito processual,
ficando as questes de direito material de fora dos debates.
No Estado do Rio de Janeiro, l pelos idos da dcada de 1990, foram
organizados alguns proveitosos encontros estaduais a congregar todos
os juzes integrantes do sistema dos Juizados Especiais. O resultado foi a
elaborao de mais de uma centena de enunciados, alguns dos quais a, tal-
vez, merecer reviso diante da natural dinmica do Direito, mas, na grande
maioria dos casos, ainda atuais e a servirem de referncia na tomada de
decises. Contudo, tal como nos FONAJEs, as discusses pairaram apenas
sobre temas de direito processual. Ou seja, embora haja questes de direi-
to material bastante recorrentes nos Juizados Especiais Cveis, a uniformi-
zao sobre elas inexistente.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 49


u Artigos u

A louvvel ideia da atual administrao do Tribunal de Justia do Rio


de Janeiro de tentar restabelecer esses encontros. Porm, a iniciativa

ARTIGOS
tem de lidar com algumas dificuldades, como a de reunir um nmero gran-
de de juzes, certamente maior do que nos encontros do passado, diante
da ampliao desde ento do sistema dos juizados, sem cair nas amarras
impostas pelo CNJ para reunies dessa natureza e, sobretudo, concernen-
tes ao estabelecimento das rotinas procedimentais a serem adotadas de
forma a tornar as discusses e deliberaes profcuas.
Mas talvez o maior bice esteja na regulamentao dada questo
na Lei n 12.153/2009, cujo artigo 18 disciplina, verbis:

Art. 18. Caber pedido de uniformizao de interpretao de


lei quando houver divergncia entre decises proferidas por
Turmas Recursais sobre questes de direito material.

1o O pedido fundado em divergncia entre Turmas do mesmo


Estado ser julgado em reunio conjunta das Turmas em confli-
to, sob a presidncia de desembargador indicado pelo Tribunal
de Justia.

A partir dessa inovao legislativa, pelos menos em relao a ques-


tes de direito material, a discusso deixou de lado a relativa informalida-
de dos FONAJEs e dos encontros estaduais embora no tenham chegado
a frequent-los, como j exposto para tomar ares de maior formalidade
com a afetao da discusso apenas aos membros julgadores das Turmas
Recursais locais reunidos em uma Turma Estadual de Uniformizao de
Jurisprudncia. Que, alis, reunir-se- de forma solene para apreciar a
divergncia, em sesso de julgamento com dia e hora predefinidos e devi-
damente pautados, com direito participao dos patronos das partes en-
volvidas no processo previamente intimados do ato. No ser, portanto,
uma sesso fechada e no divulgada s partes interessadas que resolver
a questo.
Estariam, ento, os FONAJEs e os encontros estaduais condenados
pena de morte?

50 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

Absolutamente no.
Primeiro porque as questes de direito processual escaparam do re-

ARTIGOS
gramento mais formal institudo pela Lei n 12.153/2009. Portanto, nada im-
pede o amplo debate referentemente a tais temas.
E, em segundo lugar, pois a circunstncia de haver um procedimento
formal de uniformizao a excluir o formato das grandes assembleias para
adotar um bem reduzido quanto ao nmero de participantes no impede
reunies dessa natureza de contedo meramente opinativo inclusive em
temas de direito material que a Lei n 12.153/2009 pugna por um tratamen-
to uniforme , com vistas a colher a opinio majoritria sobre determinada
matria em um quadro ampliado de votantes qualificados.
E at a nada mudaria em relao ao que j h hoje. Afinal, os enun-
ciados aprovados nos FONAJEs e nos encontros estaduais no devem ter a
pretenso de serem vinculantes, embora sejam importante norte a apon-
tar para o que seria o senso comum e, dessa forma, exercem natural in-
fluncia nos julgadores sem, entretanto, criar amarras contra aqueles que
deles divirjam.
Nessa tarefa, creio terem os juzes das Turmas Recursais importante
papel no sentido de trazer aos votantes dos encontros proposies de de-
bate com os temas de direito processual e material mais recorrentes. Sim,
pois para a Turma Recursal que convergem as mais diferentes questes,
muitas vezes localizadas apenas setorialmente, sem que sejam recorren-
tes em todos os Juizados Especiais. Obviamente que sem prejuzo da con-
tribuio propositiva dos prprios juzes de 1 instncia.
O mesmo raciocnio, claro, vale tambm para as reunies que por
vezes acontecem entre os juzes das Turmas Recursais deste Estado, e que
no devem ser abandonadas, com vistas a tentar estabelecer consensos
em relao a temas recorrentes, especialmente de direito material. Sem
prejuzo dos encontros estaduais, so tambm importantes instrumentos
para tentar buscar comportamentos mais uniformes s questes que lhes
so apresentadas, algumas das quais a necessitar de respostas rpidas que
os encontros estaduais no conseguem atender, embora tambm no de-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 51


u Artigos u

vam ter a pretenso de criar vinculaes como , em parte, o objetivo do


procedimento formal da Lei n 12.153/20091 servindo muito mais para fins

ARTIGOS
de recomendao.
De toda sorte, no se deve fechar os olhos para a nova realidade ins-
tituda pela Lei n 12.153/2009.
Pelo contrrio, deve-se estabelecer os melhores meios para que sua
aplicao se d da melhor forma possvel. E neste aspecto, estaramos na
Justia do Estado do Rio de Janeiro preparados para tanto?
De uma maneira geral, diria que sim.
Positivamente, temos a nosso favor o fato de a matria j ter recebi-
do a devida regulamentao pela Lei Estadual n 5.781/2010, que estabele-
ceu, verbis:

Art. 38. Resoluo do Conselho da Magistratura dispor sobre


Regimento Interno das Turmas Recursais e sobre a Turma de
Uniformizao.

Por sua vez, dando concretude Lei, o Regimento Interno das Tur-
mas Recursais, aprovado pela Resoluo n 14/2012 do Conselho da Magis-
tratura do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, em seu Captulo
XII, disciplinou o procedimento de uniformizao de jurisprudncia no m-
bito dos juizados especiais deste Estado, fazendo-o nos seguintes termos:

CAPTULO XII

Da Turma de Uniformizao

1 Digo em parte, pois a ideia no criar uma vinculao absoluta do juiz, com agresso sua garantia de in-
dependncia funcional. Sempre haver margem para a adoo de entendimento divergente que, porm, fica
sujeito a um poder revisional superior capaz de se impor deciso do rgo colegiado contrria uniformizao
de forma a aplicar espcie o entendimento majoritrio prevalecente, nos mesmos moldes da disciplina insti-
tuda pelos arts. 543-B, 3 e 4 e 543-C, 7, II e 8, do CPC. o que alis prev o projeto de lei n 5.741/2013,
disponvel em http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=1098295&filename=
PL+5741/2013.

52 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

Art. 41. A Turma de Uniformizao, destinada a dirimir divergn-


cia entre decises proferidas por Turmas Recursais, ser presi-

ARTIGOS
dida pelo Desembargador Presidente da COJES e composta pe-
los integrantes das Turmas Recursais da competncia onde se
verifica a divergncia de julgados e pelo Juiz Coordenador das
Turmas Recursais.

Art. 42. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei


quando houver divergncia entre decises proferidas por Tur-
mas Recursais do Estado do Rio de Janeiro sobre questes de
direito material.

Art. 43. O Pedido de Uniformizao atender o disposto nos ar-


tigos 18 e 19 da Lei n 12.153/09.

1 O pedido ser dirigido ao Presidente da Turma de Uniformi-


zao e interposto no prazo de 10 (dez) dias, contados da publi-
cao da deciso que gerou a divergncia, por petio escrita e
assinada por advogado ou procurador do Estado ou Municpio.

2 Da petio constaro as razes, acompanhadas de prova da


divergncia. A prova se far mediante certido, cpia do julga-
do ou pela citao do repositrio de jurisprudncia, oficial ou
credenciado, inclusive em mdia eletrnica, em que tiver sido
publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de
julgado disponvel na internet, com indicao da respectiva fon-
te, mencionando, em qualquer caso, as circunstncias que iden-
tifiquem ou assemelhem os casos confrontados.

3 O pedido de uniformizao de jurisprudncia, efetuado


junto s Turmas Recursais deste Tribunal, enseja, por aplicao
do art. 2 da Lei Estadual n 3.350/1999, o recolhimento anteci-
pado das custas previstas na Tabela 01, item n 11 da Portaria
de Custas Judiciais (no valor de 22 UFIR/RJ's), que dever ser
comprovado, independentemente de intimao, nas 48 horas
seguintes interposio do pedido, sob pena de rejeio liminar
do pedido.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 53


u Artigos u

4 Protocolado o pedido junto Secretaria da Turma Recursal


cujo julgado gerou a divergncia, a secretaria intimar a parte

ARTIGOS
contrria e, quando for o caso, o Ministrio Pblico, para mani-
festao no prazo sucessivo de 10 (dez) dias; aps, encaminhar
os autos ao Presidente da Turma de Uniformizao.

5 O Presidente da Turma de Uniformizao decidir em 10


(dez) dias, admitindo ou no o pedido.

6 O Pedido de Uniformizao que versar sobre matria j


decidida pela Turma de Uniformizao e que no explicitar as
circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos con-
frontados, ou que estiver desacompanhado da prova da diver-
gncia, bem como do preparo necessrio, ser liminarmente
rejeitado pelo Presidente da Turma de Uniformizao.

7 Inadmitido ou rejeitado liminarmente o pedido de Unifor-


mizao pelo Presidente, caber pedido de reconsiderao nos
mesmos autos, no prazo de 10 (dez) dias, Turma de Uniformi-
zao, a quem competir o julgamento e que desde logo deci-
dir o prprio pedido de uniformizao, se entender pela sua
admisso.

Art. 44. Estando em termos a petio e os documentos, e certi-


ficado o correto recolhimento das custas, o Presidente admitir
o processamento do pedido e encaminhar os autos para distri-
buio e julgamento pela Turma de Uniformizao, no prazo de
30 (trinta) dias.

Pargrafo nico. Em sendo admitido o incidente, o Presidente


da Turma poder determinar o sobrestamento dos processos
em fase de julgamentos que envolverem a mesma questo.

Art. 45. A deciso da Turma de Uniformizao ser tomada pelo


voto da maioria absoluta dos seus membros, votando o Presi-
dente no caso de empate, observando se os enunciados de S-
mulas do STJ e do Tribunal de Justia.

54 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

Art. 46. A deciso da Turma de Uniformizao ser publicada e


comunicada por meio eletrnico a todos os Juzes integrantes

ARTIGOS
das Turmas Recursais e do Sistema dos Juizados para cumpri-
mento, nos termos do 6 do art. 19 da Lei n 12.153/09, sem
prejuzo de sua comunicao pelo Dirio da Justia Eletrnico.

Art. 47. Quando houver multiplicidade de pedidos de unifor-


mizao de interpretao de lei com fundamento em idntica
questo de direito material, caber ao Presidente selecionar um
ou mais representativos da controvrsia para remessa a julga-
mento, sobrestando os demais at o pronunciamento desta.

Art. 48. Julgado o mrito do pedido de uniformizao, os de-


mais pedidos sobrestados sero apreciados pelos Juzes dos
Juizados ou integrantes das Turmas Recursais, que podero
exercer juzo de retratao ou os declararo prejudicados, se
veicularem tese no acolhida pela Turma de Uniformizao.

Pargrafo nico. Mantida a deciso pelo Juiz do Juizado ou inte-


grante da Turma Recursal, poder a Turma de Uniformizao, a
requerimento do interessado, cassar ou reformar, liminarmen-
te, a sentena ou o acrdo contrrio orientao firmada, pro-
ferindo a deciso que dever ser observada no caso.

Art. 49. A Turma de Uniformizao poder responder a consul-


ta, sem efeito suspensivo, formulada por mais de um tero das
Turmas Recursais ou dos Juzes dos juizados, sobre matria pro-
cessual, quando verificada divergncia no processamento dos
feitos.

Art. 50. Pelo voto de no mnimo 2/3 dos seus integrantes, de


ofcio ou mediante proposta de Turma Recursal, a Turma de
Uniformizao poder rever o seu entendimento.

A legislao transcrita, de uma maneira geral, bastante positiva,


dela se destacando especialmente o espao dado s Turmas Recursais
para divergncia (art. 48, pargrafo nico). Sim, pois embora a ideia seja

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 55


u Artigos u

uniformizar entendimentos, prestigiando o princpio bastante valioso da


segurana jurdica, h de se igualmente prestigiar o princpio democrtico

ARTIGOS
to ou mais valioso da independncia funcional dos juzes.
Regime democrtico que se preze no valoriza a unidade de pensa-
mento, que da essncia de outros regimes, como os totalitaristas. O plu-
ralismo de ideias, e portanto o dissenso, fundamental e da prpria natu-
reza da democracia. pela voz divergente que quando menos se exerce
controle sobre a maioria e, quando no, evolui-se para novas formas de
pensar futuramente majoritrias. Portanto, no querer calar o pensamen-
to dissonante de suma importncia para a evoluo social.
Dessa maneira, a regulamentao foi bastante feliz quando compa-
tibilizou os princpios da segurana jurdica com o da independncia fun-
cional dos magistrados ao lhes permitir o julgamento dissonante, porm
sujeito reviso por rgo superior, no caso, da Turma Estadual de Unifor-
mizao de Jurisprudncia.
Fao, ainda, meno ao estabelecimento de condies de admissibi-
lidade do incidente (art. 43, 2 e 6), importantes a fim de no permitir
sua banalizao, gerando, da, a criao de uma terceira instncia ordinria
de julgamento ao fcil alcance de litigantes interessados simplesmente em
protelar a soluo final do feito.
H pontos, entretanto, em que se poderia avanar de lege ferenda
ou, por que no, mediante construo jurisprudencial da prpria Turma
Estadual de Uniformizao.
E, j que fiz referncia aos requisitos de admissibilidade do incidente,
justamente tendo por preocupao a banalizao do instrumento, creio
que seria importante pensar em filtros ainda maiores, de forma a evitar o
recurso uniformizao de temas sem nenhuma repercusso econmica,
poltica, social ou jurdica que ultrapassem os limites subjetivos da causa
ou sem que contem com uma multiplicidade tal de recursos de idntica
natureza que justifiquem a interveno da Turma de Uniformizao.
Para essas hipteses basta a adoo dos procedimentos mais infor-
mais de uniformizao FONAJE, encontros estaduais e reunies dos ju-

56 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

zes das Turmas Recursais sem o poder revisor de que dotado o procedi-
mento formal da Lei n 12.153/2009, na forma da regulamentao recebida

ARTIGOS
neste Estado e transcrita anteriormente.
Outro aspecto diz respeito aos legitimados a provocar a uniformizao.
Uma leitura isolada do artigo 43, 1 poderia induzir a se acreditar no
ser possvel a provocao do incidente, de ofcio, pela Turma julgadora, na
forma do voto do relator do feito em que apurada a divergncia, quando,
na verdade, essa interpretao a meu ver equivocada.
H que se ter em mente que o procedimento de uniformizao tem
origem e inspirao nas regras contidas nos artigos 476 a 479 do CPC, l in-
seridas desde sua promulgao em 1973, e j agora tornadas mais eficazes
no que tange prevalncia dos entendimentos firmados sobre as posies
divergentes aps a introduo dos artigos 543-B, 3 e 4, 543-C, 7, II, e
8 do CPC, pela Lei n 11.672/2008. E justamente no incidente de uniformiza-
o de jurisprudncia tratado no CPC a iniciativa de provoc-lo tanto das
partes como do rgo julgador (art. 476, caput e pargrafo nico).
A propsito, no Projeto de Lei n 5.741/2013, a tratar da Turma Nacio-
nal de Uniformizao de Jurisprudncia no mbito dos Juizados Especiais
dos Estados e do Distrito Federal, ficou expressamente prevista a aplica-
o a si das disposies afetas ao incidente de uniformizao contempla-
das nos artigo 476 a 479 do CPC, conforme consta do artigo 21 que preten-
de introduzir na Lei n 12.153/2009.
E por que no se deve retirar do rgo julgador a possibilidade de
provocar o incidente? Justamente porque, quando a uniformizao se jus-
tificar, o interesse das partes se tornar menor e dar lugar ao interesse
maior de se garantir a aplicao do princpio da segurana jurdica. Alis, de
certa forma, pode-se extrair que a regulamentao feita no mbito deste
Estado no vedou essa provocao de ofcio, tanto que a permitiu expres-
samente para a reviso de entendimentos (art. 50). E se o rgo julgador
pode provocar a reviso, que nada mais do que um novo procedimento
de uniformizao, por que no poderia provoc-la na sua ausncia?

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 57


u Artigos u

E por falar em um interesse maior existente no procedimento de uni-


formizao, por isso, inclusive, que neles se mostra obrigatria e no

ARTIGOS
apenas quando for o caso como constou do artigo 43, 4 a interven-
o do Ministrio Pblico, j que no se cuida de julgar ao sobre direitos
disponveis, mas de dar concretude a um princpio indisponvel, qual seja,
o da segurana jurdica.
E tambm por se tratar de um procedimento dessa envergadura
que se deve permitir e, por que no, at provocar, a interveno de tercei-
ros na condio de amicus curiae j bastante presente nos procedimentos
de igual natureza junto aos tribunais superiores e prevista expressamente
no art. 543-C, 4, do CPC. A presena desses terceiros fundamental para,
diante de uma realidade normativa de normas abertas, permitir a exposi-
o de um mximo de atores acerca dos contornos e interpretaes que
o tema comporte, permitindo ento um julgamento mais seguro e justo.
Chegando prximo da concluso, fao referncia ao qurum quali-
ficado de 2/3 estabelecido no artigo 50 da Resoluo CM n 14/2012 para
fins de reviso de entendimento pela Turma de Uniformizao, diverso,
portanto, do qurum de maioria absoluta para fixao de entendimento
ainda no consolidado do artigo 45.
O estabelecimento de quruns qualificados para a apreciao de de-
terminados temas no nenhuma novidade jurdica. Assim, por exemplo,
a Constituio Federal prev o qurum de 2/3 para a recusa de repercusso
geral ao recurso extraordinrio (art. 102, 3) ao mesmo tempo em que
estabelece a mesma proporo para a aprovao de smulas vinculantes
(art. 103-A, caput). J a Lei n 9.868/99 somente autoriza a modulao dos
efeitos da declarao de inconstitucionalidade pelo voto de 2/3 dos mem-
bros do Supremo Tribunal Federal (art. 27), mesmo percentual exigido pela
Lei n 11.417/2006 para a reviso ou cancelamento de smula vinculante
(art. 2, 3).
Mas a entra o questionamento: no caso das smulas vinculantes h
um qurum qualificado de 2/3 para sua edio, mas sua reviso ou cance-
lamento esto sujeitos ao mesmo qurum. Logo, haveria uma justificativa
para estabelecer um qurum mais elevado para a reviso ou cancelamento

58 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


u Artigos u

de entendimentos em relao ao de aprovao de um novo?


Afinal, no vejo razo para o presente ficar preso ao passado quan-

ARTIGOS
do o entendimento majoritrio no mais se coaduna com aquele. E essa,
s.m.j., tem sido a regra dentro do Poder Judicirio. A maioria do passado
se curva maioria do presente na mesma proporo majoritria (simples
ou qualificada). Exemplo disso so as smulas vinculantes, sujeitas maio-
ria de 2/3 tanto para sua edio, como para sua reviso ou cancelamento.
Logo, no caso da reviso de entendimentos da Turma Uniformizadora, se
exigida uma maioria absoluta para a fixao de um entendimento inicial,
o mesmo deve valer para sua reviso.
A meu ver, a exceo no regime constitucional democrtico a essa
regra fica por conta apenas das revises constitucionais. Porm, a h uma
ideia de superioridade do poder constituinte originrio sobre o derivado
que a justifica, ideia essa que no h entre juzes de igual hierarquia funcio-
nal, ou seja, entre juzes integrantes da Turma Recursal.
Talvez a inspirao do dispositivo tenha tido por fundamento uma in-
conveniente realidade das Turmas Recursais, a saber, a rotatividade abrup-
ta dos seus integrantes, o que gera instabilidade nos entendimentos con-
solidados. E nesse aspecto at louvvel a preocupao, embora, creio,
deva ser dada outra soluo ao problema.
Atualmente, as Turmas Recursais na Justia Estadual do Rio de Janei-
ro so compostas de quatro integrantes cada, para exercerem mandatos
de dois anos por si s um inconveniente, diante da dificuldade que se
cria para a consolidao de entendimentos dentro de um mesmo rgo
julgador, em razo da possibilidade de empate acarretando, na prtica, jul-
gamentos divergentes dentro da mesma Turma em funo da composio
do momento. Melhor seria se fossem cinco.
Por sua vez, ao incio de cada binio so substitudos dois membros
de cada rgo julgador e, seis meses depois, deixam-nos os outros dois. Ou
seja, a cada binio, no curto perodo de seis meses, todos os integrantes
das Turmas Recursais so substitudos. E, diante da vedao de recondu-
o, significa dizer que seus quadros so renovados completamente.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u 59


u Artigos u

Evidentemente, a abrupta substituio traz por consequncia novos


pensamentos, nem sempre condizentes com aqueles do passado, a preju-

ARTIGOS
dicar a estabilizao da jurisprudncia.
Porm, para corrigir esse inconveniente, basta que as substituies
passem a ser feitas mais lentamente, a cada seis meses. Dessa forma, em
uma Turma com a composio ideal de cinco membros, ao incio de cada
binio seriam substitudos dois membros e, nos trs semestres seguintes,
um membro se mantidos os atuais quatro membros, a substituio seria
de um por semestre. Dessa forma, a probabilidade de manuteno de en-
tendimentos consolidados se torna muito maior.
A adequao, porm, nesse caso, depende da iniciativa do Tribunal
de Justia, a quem cabe dar a palavra final sobre a questo.
Assim, em balano final, concluo que o procedimento de uniformiza-
o de jurisprudncia no sistema dos Juizados Especiais vive processo de
consolidao em que h espao para a convivncia harmnica das primei-
ras solues uniformizadoras FONAJE, encontros estaduais com todos
os juzes do sistema e reunies apenas entre juzes das Turmas Recursais
deste Estado com aquela instituda pela Lei n 12.153/2009 e regulamenta-
da pela Lei Estadual n 5.781/2010 e pela Resoluo CM n 14/2012.
Por sua vez, a regulamentao dada pela Resoluo CM n 14/2012
bastante positiva e atende, de uma maneira geral, aos fins visados pela Lei
n 12.153/2009, embora de lege ferenda ou mediante construo jurispru-
dencial, possa-se trazer novas contribuies ao regime estabelecido, como
as acima expostas, sem prejuzo de outras.
Com essas palavras, encerro este trabalho esperando ter trazido al-
guma contribuio, ainda que pequena, ao processo de uniformizao de
jurisprudncia no mbito deste Tribunal.

60 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 15-60, 2 sem. 2014 u


decises
STJ
u Colaboradores desta Edio u Decises sTJ u

Colaboradores desta Edio

MINISTRO ANTONIO CARLOS FERREIRA....................................................................... 104

MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA...................................................................................... 255

MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO........................................................ 97, 139, 154, 224, 241

MINISTRO LUIZ FUX.................................................................................................................279

MINISTRA NANCY ANDRIGHI...............................................................................................267

MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO................................................................133

MINISTRO SIDNEI BENETI.......................................................................................................79

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 65, 2 sem. 2014 u 65


u Ementas STJ u

Ementas STJ

DIREITO CIVIL. DIREITO DO CONSUMIDOR. AO DE INDENIZAO.


VECULO NOVO. VCIO DO PRODUTO. INCOMPATIBILIDADE ENTRE O
DIESEL COMERCIALIZADO NO BRASIL E AS ESPECIFICAES TCNI-
CAS DO PROJETO. PANES REITERADAS. DANOS AO MOTOR. PRAZO
DE TRINTA DIAS PARA CONSERTO. RESTITUIO DO VALOR PAGO.
DANO MORAL. CABIMENTO.
1.- CONFIGURA VCIO DO PRODUTO INCIDENTE EM VECULO AUTOMO-
TOR A INCOMPATIBILIDADE, NO INFORMADA AO CONSUMIDOR, ENTRE
O TIPO DE COMBUSTVEL NECESSRIO AO ADEQUADO FUNCIONAMEN-
TO DE VECULO COMERCIALIZADO NO MERCADO NACIONAL E AQUELE
DISPONIBILIZADO NOS POSTOS DE GASOLINA BRASILEIROS. NO CASO, O
AUTOMVEL COMERCIALIZADO, IMPORTADO DA ALEMANHA, NO ES-
TAVA PREPARADO PARA FUNCIONAR ADEQUADAMENTE COM O TIPO DE
DIESEL OFERTADO NO BRASIL.
2.- NO POSSVEL AFIRMAR QUE O VCIO DO PRODUTO TENHA SIDO
SANADO NO PRAZO DE 30 DIAS, ESTABELECIDO PELO ARTIGO 18, 1,
CAPUT , DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, SE O AUTOMVEL,
APS RETORNAR DA OFICINA, REINCIDIU NO MESMO PROBLEMA, POR
DIVERSAS VEZES. A NECESSIDADE DE NOVOS E SUCESSIVOS REPAROS
INDICATIVO SUFICIENTE DE QUE O VECULO, EMBORA SUBSTITUDAS AS
PEAS DANIFICADAS PELA UTILIZAO DO COMBUSTVEL IMPRPRIO,
NO FOI POSTO EM CONDIES PARA O USO QUE DELE RAZOAVELMEN-
TE SE ESPERAVA.
3.- A JURISPRUDNCIA DO STJ ORIENTA-SE NO SENTIDO DE SER CABVEL
INDENIZAO POR DANO MORAL QUANDO O CONSUMIDOR DE VECULO
ZERO QUILMETRO NECESSITA RETORNAR CONCESSIONRIA POR DI-
VERSAS VEZES, PARA REPAROS.
4.- RECURSO ESPECIAL PROVIDO. (STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.443.268 - DF
(2014/0066125-0) RELATOR: MINISTRO SIDNEI BENETI. JULGADO EM 03
DE JUNHO DE 2014)..................................................................................... 79

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u 67


u Ementas STJ u

RESPONSABILIDADE CIVIL. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTROS


RESTRITIVOS DE CRDITO. NOTIFICAO PRVIA. NECESSIDADE.
ART. 43, 2 DO CDC. DANOS MORAIS. OCORRNCIA. VALOR. ALTERA-
O. INVIABILIDADE. SMULA 07/STJ.
1. A Segunda Seo deste Tribunal, no julgamento do REsp 1.083.291/RS,
representativo de controvrsia repetitiva, (art. 543-C CPC), consolidou o
entendimento de que para a prvia notificao ao consumidor da inscrio
de seu nome em cadastro restritivo de crdito basta o envio de corres-
pondncia dirigida ao endereo do credor, sendo desnecessrio aviso de
recebimento.
2. O STJ j consolidou sua jurisprudncia no sentido de que "a ausncia de
prvia comunicao ao consumidor da inscrio do seu nome em cadastros
de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2 do CDC, enseja o direito
compensao por danos morais, salvo quando preexista inscrio desabo-
nadora regularmente realizada." (Recurso Especiais em Processos Repetiti-
vos ns 1.061.134/RS e 1.062.336/RS)
3. Na espcie, o Tribunal de origem, analisando as provas constantes dos
autos entendeu no ocorrida a prova do prvio envio da notificao ao con-
sumidor. Assim, a reviso do acrdo, para se alcanar concluso diversa
quanto ao ponto, demandaria a reapreciao das provas, providncia que
encontra bice na Smula 7/STJ.
4. Nos termos da jurisprudncia consolidada no Superior Tribunal de Jus-
tia, a reviso de indenizao por danos morais s possvel em recurso
especial quando o valor fixado nas instncias locais for exorbitante ou n-
fimo, de modo a afrontar os princpios da razoabilidade e da proporciona-
lidade. Ausentes tais hipteses, incide a Smula n. 7 do STJ, a impedir o
conhecimento do recurso.
5. Agravo regimental no provido. (STJ. AgRg no RECURSO ESPECIAL N
1.413.508 - SC (2013/0348075-1). RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALO-
MO. JULGADO EM 15 de maio de 2014).................................................. 97

CIVIL. RECURSO ESPECIAL. APLICAO FINANCEIRA. FUNDO DE IN-


VESTIMENTO. VARIAO CAMBIAL OCORRIDA EM 1999. PERDA DE
TODO O VALOR APLICADO.CLUSULA STOP LOSS. INDENIZAO

68 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u


u Ementas STJ u

POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. CDC. RELAO DE CONSUMO.


DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL. MERO DISSABOR.
1. Por estar caracterizada relao de consumo, incidem as regras do CDC
aos contratos relativos a aplicaes em fundos de investimento celebra-
dos entre instituies financeiras e seus clientes. Enunciado n. 297 da S-
mula do STJ.
2. O risco faz parte do contrato de aplicao em fundos de investimento,
podendo a instituio financeira, entretanto, criar mecanismos ou ofere-
cer garantias prprias para reduzir ou afastar a possibilidade de prejuzos
decorrentes das variaes observadas no mercado financeiro.
3. Embora nem a sentena nem o acrdo esmiucem, em seus respectivos
textos, os contratos de investimento celebrados, ficou suficientemente
claro ter sido pactuado o mecanismo stop loss , o qual, conforme o pr-
prio nome indica, fixa o ponto de encerramento de uma operao com o
propsito de "parar" ou at de evitar determinada "perda". Do no
acionamento do referido mecanismo pela instituio financeira na forma
contratada, segundo as instncias ordinrias, que teria havido o prejuzo.
Alterar tal concluso invivel em recurso especial, ante as vedaes con-
tidas nos enunciados n. 5 e 7 da Smula do STJ.
4. Mesmo que o pacto do stop loss refira-se, segundo o recorrente, to
somente a um regime de metas estabelecido no contrato quanto ao limite
de perdas, a motivao ftico-probatria adotada nas instncias ordinrias
demonstra ter havido, no mnimo, grave defeito na publicidade e nas infor-
maes relacionadas aos riscos dos investimentos, induzindo os investido-
res a erro, o que impe a responsabilidade civil da instituio financeira.
Precedentes.
5. O simples descumprimento contratual, por si, no capaz de gerar da-
nos morais, sendo necessria a existncia de um plus, uma consequncia
ftica capaz, essa sim, de acarretar dor e sofrimento indenizvel pela sua
gravidade.
6. Recurso especial conhecido e parcialmente provido. (STJ. RECURSO ES-
PECIAL N 656.932 - SP (2004/0011451-0). RELATOR: MINISTRO ANTONIO
CARLOS FERREIRA. JULGADO EM 24 de abril de 2014)............................ 104

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u 69


u Ementas STJ u

RECURSO ESPECIAL. CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL. INS-


TITUIO FINANCEIRA. DANO MORAL. INSCRIO INDEVIDA EM
RGO DE PROTEO AO CRDITO. EMISSO DE CHEQUES SEM
FUNDO. TALONRIO DE CHEQUES INDEVIDAMENTE ENTREGUE A
TERCEIRO, NO CORRENTISTA. EMISSO DE VRIOS CHEQUES EM
NOME DA CONSUMIDORA. PRAZO PRESCRICIONAL. FATO DO SERVI-
O. APLICAO DO ART. 27 DO CDC.
1. Demanda indenizatria movida por correntista contra instituio finan-
ceira em face da entrega talonrio de cheques a terceiro, com a emisso
de vrias crtulas devolvidas, gerando a sua inscrio indevida em rgos
de proteo ao crdito.
2. Caracterizao do fato do servio, disciplinado no art. 14 do CDC, em face
da defeituosa prestao de servio pela instituio bancria, no atenden-
do segurana legitimamente esperada pelo consumidor.
3. Aplicao do prazo prescricional previsto no art. 27 do CDC.
4. Recurso especial provido. (STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.254.883 - PR
(2011/0113858-7). RELATOR: MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO.
JULGADO EM 03 de abril de 2014)............................................................. 133

RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ART. 543-C


DO CPC. DIREITO DO CONSUMIDOR. CONTRATO DE COMPRA DE
IMVEL. DESFAZIMENTO. DEVOLUO DE PARTE DO VALOR PAGO.
MOMENTO.
1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: em contratos submetidos ao Cdigo
de Defesa do Consumidor, abusiva a clusula contratual que determina a
restituio dos valores devidos somente ao trmino da obra ou de forma
parcelada, na hiptese de resoluo de contrato de promessa de compra
e venda de imvel, por culpa de quaisquer contratantes. Em tais avenas,
deve ocorrer a imediata restituio das parcelas pagas pelo promitente
comprador - integralmente, em caso de culpa exclusiva do promitente ven-
dedor/construtor, ou parcialmente, caso tenha sido o comprador quem deu

70 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u


u Ementas STJ u

causa ao desfazimento.2. Recurso especial no provido. (STJ. RECURSO ES-


PECIAL N 1.300.418 - SC (2012/0000392-9). RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE
SALOMO. JULGADO EM 13 de novembro de 2013).................................... 139

PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. DIREITOS INDIVIDUAIS


HOMOGNEOS. BANCO DE DADOS DE PROTEO AO CRDITO. CON-
SUMIDOR. INSCRIO. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE ATIVA.
INTERESSE PROCESSUAL. PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS
FORMAS. DESNECESSIDADE DE DOCUMENTO FORMAL PARA ATES-
TAR A DVIDA A SER INSCRITA NOS BANCOS DE DADOS DE PROTE-
O AO CRDITO. AVISO DE RECEBIMENTO DISPENSADO. DESPI-
CIENDA A NOTIFICAO RELATIVA A INFORMAES CONSTANTES
EM BANCOS DE DADOS PBLICOS. NECESSRIA A NOTIFICAO DE
NEGATIVAO DERIVADA DE INFORMAES CONSTANTES DO CCF.
1. A multa prevista no artigo 538, pargrafo nico, do Cdigo de Processo
Civil exige, para sua imposio, que os embargos de declarao tenham
carter manifestamente protelatrio, o que no o caso em julgamento.
Incidncia da Smula 98 do STJ.
2. O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao civil pblica
visando defesa de direitos individuais homogneos, ainda que dispon-
veis e divisveis, quando na presena de relevncia social objetiva do bem
jurdico tutelado.
3. O interesse de agir do Ministrio Pblico presumido pela prpria nor-
ma que lhe impe a atribuio. Quando a lei lhe confere legitimidade para
acionar ou intervir, porque lhe presume o interesse. (MAZZILLI, Hugo
Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo. 24 ed. So Paulo: Editora
Saraiva, 2011. p. 391)
4. Em respeito ao princpio da instrumentalidade das formas, no tendo a
parte contrria vislumbrado prejuzo na falta de sua intimao, e, tendo o
Tribunal de Justia de origem concludo de forma fundamentada que os
documentos acostados no foram decisivos para o julgamento da ao,
no h falar em nulidade.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u 71


u Ementas STJ u

5. Aos bancos de dados e cadastros de inadimplentes cabem apenas as ano-


taes das informaes passadas pelos credores, no sendo de suas aladas
a confirmao por meio de documento formal dos dados fornecidos.
6. A Segunda Seo deste Tribunal, no julgamento do REsp 1.083.291/RS,
representativo de controvrsia repetitiva (art. 543-C do CPC), consolidou o
entendimento de que para a notificao ao consumidor da inscrio de seu
nome em cadastro restritivo de crdito basta o envio de correspondncia
dirigida ao endereo do devedor, sendo desnecessrio aviso de recebi-
mento. Incidncia da Smula 404 do STJ.
7. Restries ao crdito derivadas de informaes constantes em bancos
de dados pblicos, como os pertencentes a cartrios de protesto de ttu-
los e de distribuio judicial, por serem de notoriedade pblica, afastam o
dever de notificao por parte do rgo de proteo ao crdito.
8. O cadastro de emitentes de cheques sem fundo mantido pelo Banco
Central de consulta restrita, no podendo ser equiparado a dados pbli-
cos, remanescendo o dever de notificao por parte da Serasa em caso de
negativao derivada de tais informaes.
9. A simples discusso judicial da dvida no suficiente para obstaculizar
ou remover a negativao do devedor nos bancos de dados, a qual depen-
de da presena concomitante dos seguintes requisitos: a) ao proposta
pelo devedor contestando a existncia integral ou parcial do dbito; b)
efetiva demonstrao de que a pretenso funda-se na aparncia do bom
direito; e c) depsito ou prestao de cauo idnea do valor referente
parcela incontroversa, para o caso de a contestao ser apenas de parte
do dbito. (REsp 1148179/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 26/02/2013, DJe 05/03/2013).
10. Esta Corte vem exercendo o controle das astreintes quando exorbitam
os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. Assim, embora se
reconhea as obrigaes de fazer e no fazer aqui mantidas, a imposio
de multa diria por qualquer descumprimento deve ser fixada ao prudente
e razovel arbtrio do juiz da execuo. Vencido o relator neste ponto.11.
Recurso especial a que se d parcial provimento. (STJ. RECURSO ESPECIAL

72 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u


u Ementas STJ u

N 1.033.274 - MS (2008/0035831-7).RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SA-


LOMO. JULGADO EM 06 de agosto de 2013).......................................... 154

PROCESSO CIVIL E DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. AGRAVO RE-


GIMENTAL. CONTRATOS DE SEGURO DE VIDA. APLICAO DO CDC.
SMULA 83 DO STJ. ALCANCE OBJETIVO E SUBJETIVO DOS EFEITOS
DA SENTENA COLETIVA. LIMITAO TERRITORIAL. IMPROPRIEDA-
DE. MATRIA PACIFICADA EM SEDE DE RECURSO REPRESENTATIVO
DA CONTROVRSIA.
1. Aplicabilidade do CDC a contrato de seguro de sade em grupo. Inci-
dncia da Smula 83 do STJ: "No se conhece do recurso especial pela
divergncia quando a orientao do Tribunal se firmou no mesmo sentido
da deciso recorrida."
2. A sentena proferida em ao civil pblica versando direitos individuais
homogneos em relao consumerista faz coisa julgada erga omnes, benefi-
ciando todas as vtimas e seus sucessores, uma vez que "os efeitos e a efic-
cia da sentena no esto circunscritos a lindes geogrficos, mas aos limites
objetivos e subjetivos do que foi decidido, levando-se em conta, para tanto,
sempre a extenso do dano e a qualidade dos interesses metaindividuais
postos em juzo (arts. 468, 472 e 474, CPC e 93 e 103, CDC)." (REsp 1243887/
PR, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Corte Especial, julgado sob a sistem-
tica prevista no art. 543-C do CPC, em 19/10/2011, DJe 12/12/2011)
3. Agravos regimentais no providos. (STJ. AgRg no RECURSO ESPECIAL
N 1.094.116 - DF (2008/0213789-1)). RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SA-
LOMO. JULGADO EM 21 de maio de 2013)............................................. 224

RECLAMAO. FURTO DE CARTO DE CRDITO. COMPRAS REALI-


ZADAS POR TERCEIROS NO LAPSO EXISTENTE ENTRE O DELITO E A
COMUNICAO. FRAUDE. RESPONSABILIDADE DA INSTITUIO
FINANCEIRA.
1. Conforme entendimento sufragado por esta Corte em recursos especiais
representativos de controvrsia, submetidos ao rito do art. 543-C do CPC,

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u 73


u Ementas STJ u

as instituies financeiras respondem objetivamente pelos danos causa-


dos por fraudes ou delitos praticados por terceiros, pois tal responsabilida-
de decorre do risco do empreendimento, caracterizando-se como fortuito
interno (REsp 1.199.782/PR e REsp 1.197.929/PR).
2. Aplicao da Smula 479/STJ: "As instituies financeiras respondem ob-
jetivamente pelos danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e
delitos praticados por terceiros no mbito de operaes bancrias".
3. Reclamao procedente. (STJ. RECLAMAO N 8.946 - DF (2012/0108931-4)
RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO. JULGADO EM 10 de outubro
de 2012)........................................................................................................ 241

RECURSO ESPECIAL. REPRESENTATIVO DA CONTROVRSIA. ART.


543-C CDIGO DE PROCESSO CIVIL. CONCESSO DE SERVIO PBLI-
CO. ENERGIA ELTRICA. INCIDNCIA DO ICMS SOBRE A DEMANDA
"CONTRATADA E NO UTILIZADA". LEGITIMIDADE DO CONSUMIDOR
PARA PROPOR AO DECLARATRIA C/C REPETIO DE INDBITO.
Diante do que dispe a legislao que disciplina as concesses de servio
pblico e da peculiar relao envolvendo o Estado-concedente, a conces-
sionria e o consumidor, esse ltimo tem legitimidade para propor ao
declaratria c/c repetio de indbito na qual se busca afastar, no tocante
ao fornecimento de energia eltrica, a incidncia do ICMS sobre a deman-
da contratada e no utilizada.
O acrdo proferido no REsp 903.394/AL (repetitivo), da Primeira
Seo, Ministro Luiz Fux, DJe de 26.4.2010, dizendo respeito a distribui-
dores de bebidas, no se aplica ao casos de fornecimento de energia
eltrica.
Recurso especial improvido. Acrdo proferido sob o rito do art. 543-C
do Cdigo de Processo Civil. (STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.299.303 - SC
(2011/0308476-3). RELATOR: MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA. JULGADO
EM 08 de agosto de 2012).......................................................................... 255

74 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u


u Ementas STJ u

Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Ins-


crio em cadastro de proteo ao crdito. Prvia noti-
ficao. Desnecessidade de postagem da correspondncia
ao consumidor com aviso de recebimento. Suficincia da
comprovao do envio ao endereo fornecido pelo cre-
dor. I - Julgamento com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC.
- Para adimplemento, pelos cadastros de inadimplncia,
da obrigao consubstanciada no art. 43, 2, do CDC, bas-
ta que comprovem a postagem, ao consumidor, da corres-
pondncia notificando-o quanto inscrio de seu nome
no respectivo cadastro, sendo desnecessrio aviso de re-
cebimento. - A postagem dever ser dirigida ao endereo
fornecido pelo credor. II - Julgamento do recurso repre-
sentativo.
- A Jurisprudncia do STJ j se pacificou no sentido de no exigir que a
prvia comunicao a que se refere o art. 43, 2, do CDC seja promovida
mediante carta com aviso de recebimento.- No se conhece do recurso
especial na hiptese em que o Tribunal no aprecia o fundamento atacado
pelo recorrente, no obstante a oposio de embargos declaratrios, e
este no veicula sua irresignao com fundamento na violao do art. 535
do CPC. Smula 211/STJ. - O STJ j consolidou sua jurisprudncia no sentido
de que "a ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio do
seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2
do CDC, enseja o direito compensao por danos morais, salvo quando
preexista inscrio desabonadora regularmente realizada." (Recurso Es-
peciais em Processos Repetitivos ns 1.061.134/RS e 1.062.336/RS) No se
conhece do recurso especial quando o entendimento firmado no acrdo
recorrido se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao tema. Smula n 83/
STJ. Recurso especial improvido. (STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.083.291 -
RS (2008/0189838-6). RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI. JULGADO
EM 09 de setembro de 2009) .................................................................... 267

ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL. REPETIO DE INDBITO.


SERVIO DE TELEFONIA. DISCRIMINAO DOS PULSOS EXCEDEN-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u 75


u Ementas STJ u

TES FRANQUIA. DETALHAMENTO DAS CHAMADAS LOCAIS. TERMO


INICIAL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA.
ART. 543-C, DO CPC. RESOLUO STJ 8/2008.
1. A tarifao do servio telefnico fixo comutado consectria da medio
das ligaes telefnicas aferidas, considerando-se o pulso como unidade.
2. A Primeira Seo desta Corte, quando do julgamento do REsp 1.074.799/
MG, sujeito ao regime dos "recursos repetitivos", versando sobre detalha-
mento nas faturas mensais dos servios de telefonia, decidiu que:
TELEFONIA FIXA. DETALHAMENTO DAS CHAMADAS. OBRIGATORIEDADE. TER-
MO INICIAL. SOLICITAO DO USURIO. GRATUIDADE. EMBARGOS DE DECLA-
RAO TIDOS COMO PROTELATRIOS. MULTA. AFASTAMENTO. SMULA 98/
STJ.
I - O Estado, com a edio do Decreto n 4.733/2003, entre outras medidas
necessrias para a alterao do sistema de tarifao de pulsos para tempo de
utilizao, determinou o detalhamento de todas as ligaes locais e de longa
distncia.
II - O prazo para a converso do sistema, inicialmente previsto para 31 de ju-
lho de 2006 pela Resoluo 423/2005, foi ampliado em doze meses pela Reso-
luo 432/2006, para no prejudicar os usurios da internet discada, os quais,
neste prazo, foram atendidos com plano alternativo apresentado na Resolu-
o 450/2006.
III - Assim, a partir de 01 de Agosto de 2007, data da implementao total do
sistema, passou a ser exigido das concessionrias o detalhamento de todas
as ligaes na modalidade local, independentemente de ser dentro ou fora
da franquia contratada, por inexistir qualquer restrio a respeito, conforme
se observa do constante do artigo 83 do anexo Resoluo 426/2005, que
regulamentou o sistema de telefonia fixa.
IV - Tambm no artigo 83 do anexo Resoluo426/2005, restou reafirmada
a determinao para que a concessionria fornea, mediante solicitao do
assinante, documento de cobrana contendo o detalhamento das chamadas
locais, entretanto ficou consignado que o fornecimento do detalhamento
seria gratuito para o assinante, modificando, neste ponto, o constante do
artigo 7, X, do Decreto n 4.733/2003.

76 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u


u Ementas STJ u

V - A solicitao do fornecimento das faturas discriminadas, sem nus para


o assinante, basta ser feita uma nica vez, marcando para a concessionria
o momento a partir do qual o consumidor pretende obter suas faturas com
detalhamento.
VI - Revogao da smula 357/STJ que se impe.
VII - Recurso especial parcialmente provido (Acrdo sujeito ao regime
do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ08/08). (REsp 1074799/MG, Rel.
Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA SEO, julgado em 27/05/2009,
DJe08/06/2009)
3. que a expressa dico do art. 6., III, do CDC, torna induvidoso o di-
reito bsico do consumidor informao adequada e precisa sobre os di-
ferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade,
caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos
que apresentem, devendo ser conciliado com a vigente legislao especial
aplicvel aos servios de telecomunicao.
4. As faturas telefnicas, revelando-se em perfeita consonncia com as
determinaes legais e regulamentares em vigor poca de sua emisso,
conjuram a pretenso repetitria.
5. luz da novel metodologia legal, publicado o acrdo do julgamento do
recurso especial, submetido ao regime previsto no artigo 543-C, do CPC,
os demais recursos j distribudos, fundados em idntica controvrsia, de-
vero ser julgados pelo relator, nos termos do artigo 557, do CPC (artigo
5, I, da Res. STJ 8/2008). 6. Agravo Regimental desprovido. (STJ. AgRg no
RECURSO ESPECIAL N 1.072.837 - MG (2008/0150308-8). RELATOR: MINIS-
TRO LUIZ FUX. JULGADO EM 18 de junho de 2009).................................. 279

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 67-77, 2 sem. 2014 u 77


STJ
u Decises STJ u

Decises STJ

DIREITO CIVIL. DIREITO DO CONSUMIDOR. AO DE INDENIZAO.


VECULO NOVO. VCIO DO PRODUTO. INCOMPATIBILIDADE ENTRE O
DIESEL COMERCIALIZADO NO BRASIL E AS ESPECIFICAES TCNI-
CAS DO PROJETO. PANES REITERADAS. DANOS AO MOTOR. PRAZO
DE TRINTA DIAS PARA CONSERTO. RESTITUIO DO VALOR PAGO.

STJ
DANO MORAL. CABIMENTO.
1.- Configura vcio do produto incidente em veculo automotor a incompati-
bilidade, no informada ao consumidor, entre o tipo de combustvel neces-
srio ao adequado funcionamento de veculo comercializado no mercado
nacional e aquele disponibilizado nos postos de gasolina brasileiros. No
caso, o automvel comercializado, importado da Alemanha, no estava
preparado para funcionar adequadamente com o tipo de diesel ofertado
no Brasil.
2.- No possvel afirmar que o vcio do produto tenha sido sanado no
prazo de 30 dias, estabelecido pelo artigo 18, 1, caput , do Cdigo de
Defesa do Consumidor, se o automvel, aps retornar da oficina, rein-
cidiu no mesmo problema, por diversas vezes. A necessidade de novos
e sucessivos reparos indicativo suficiente de que o veculo, embora
substitudas as peas danificadas pela utilizao do combustvel impr-
prio, no foi posto em condies para o uso que dele razoavelmente se
esperava.
3.- A jurisprudncia do STJ orienta-se no sentido de ser cabvel indenizao
por dano moral quando o consumidor de veculo zero quilmetro necessi-
ta retornar concessionria por diversas vezes, para reparos.
4.- Recurso Especial provido.
(STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.443.268 - DF (2014/0066125-0) RELATOR: MI-
NISTRO SIDNEI BENETI. JULGADO EM 03 de junho de 2014)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 79


u decises STJ u

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima


indicadas, prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro
Ricardo Villas Boas Cueva, acordam os Ministros da Terceira Turma do Su-
perior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar provimento ao recurso

STJ
especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Vencido o Sr. Minis-
tro Ricardo Villas Bas Cueva (Presidente).Os Srs. Ministros Paulo de Tarso
Sanseverino, Nancy Andrighi e Joo Otvio de Noronha votaram com o Sr.
Ministro Relator.
Braslia, 03 de junho de 2014(Data do Julgamento)
Ministro SIDNEI BENETI Relator

RELATRIO

O EXMO SR. MINISTRO SIDNEI BENETI (Relator):


1.- X interpe Recurso Especial com fundamento na alnea "a" do inci-
so III, do artigo 105, da Constituio Federal, contra acrdo proferido pelo
Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, Relator o Desembarga-
dor ESDRAS NEVES, assim ementado (e-STJ fls. 342/343):

APELAO CVEL. AO ORDINRIA. INDENIZAO POR DA-


NOS MATERIAIS E MORAIS. AQUISIO VECULO NOVO. VCIOS
NO PRODUTO. UTILIZAO DE COMBUSTVEL LEO DIESEL DE
M QUALIDADE. DEFEITOS SANADOS NO PRAZO LEGAL. ARTI-
GO 18 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. INDEVIDA DE-
VOLUO DO VALOR PAGO. REEMBOLSO DAS DESPESAS COM
O CONSERTO DO AUTOMVEL. ACOLHIMENTO PARCIAL. DANO
MORAL. INOCORRNCIA. MERO ABORRECIMENTO.

80 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

A anlise pericial e as provas produzidas nos autos demons-


tram suficientemente que o veculo vendido pela r exigia, para
seu perfeito funcionamento, o uso de um tipo de combustvel
que ainda no era comercializado no Brasil nos anos de 2010 e
2011, sendo certo que no houve a devida divulgao sobre o
consumo adequado do produto (artigo 6, inciso II, do Cdigo
de Defesa do Consumidor). A evidncia de culpa do autor, que
abasteceu seu automvel em sua fazenda com diesel apenas
recomendado para o uso no meio rural, o S2000, no torna a
sua culpa em exclusiva, mas to somente concorrente. No se

STJ
exime, assim, o fornecedor de produtos e servios de reparar os
danos causados ao consumidor (artigo 14 do Cdigo de Defesa
do Consumidor). Devido, portanto, o reembolso dos gastos com
o conserto do automvel. A concessionria de veculo, na qua-
lidade de fornecedora de bens durveis, est obrigada a sanar
os vcios ou defeitos ocultos que tornaram o veculo imprprio
ao uso, no prazo mximo de trinta dias. Cumprimento de cada
ordem de servio no prazo legal, sendo substitudos diversos
itens, conforme a necessidade. Continuidade do uso de combus-
tvel inadequado. Indevida devoluo do valor do bem. O dano
moral no deve ser confundido com mero dissabor decorrente
das circunstncias normais da vida cotidiana; preciso que a
situao cause dano efetivo vtima, afetando-lhe a esfera nti-
ma, aviltando-lhe a honra. Recurso da r provido parcialmente.
Apelao do autor desprovido.

2.- Os Embargos de Declarao interpostos foram rejeitados (e-STJ


fls. 363/369).
3.- O Recorrente alega que o Tribunal de origem, ao indeferir o pedi-
do de devoluo do valor pago para a aquisio do automvel, tendo em
vista o conserto dos problemas apresentados, teria violado o artigos 18, 1,
II, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Afirma que o vcio do produto, ao
contrrio do que afirmado, no teria sido solucionado em nenhuma das
vezes que o veculo foi levado oficina. A simples profuso de ordens de
servio abertas j seria, a propsito, evidncia suficiente para sustentar
essa concluso. Dessa forma, passados mais de 30 dias desde que o veculo
pela primeira vez retornou concessionria para reparos, sem que tenha

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 81


u decises STJ u

sido solucionado o problema, estaria aberta ao consumidor a possibilidade


de exigir a devoluo do preo. Acrescenta que a culpa concorrente no
afasta, nos termos do artigo 14, caput , e 3, II; o dever da Recorrida de
indenizar o valor pago pela aquisio do automvel.
Alm disso, os transtornos causados seriam suficientes para ensejar
danos morais, sendo que o Tribunal de origem, assim no o reconhecendo,
teria violado os artigos 186 e 927 do Cdigo Civil.
o relatrio.
VOTO

STJ
O EXMO SR. MINISTRO SIDNEI BENETI (Relator):
4.- X ajuizou, em 02/05/2012, ao ordinria contra Y S/A (fls. 03/21),
alegando que adquirira, em 06/07/2011, veculo Z, trao 4X4, a diesel, pelo
preo de R$ 113.400,00, o qual continha, porm, vrios vcios de fabricao
e de projeto. O principal deles seria uma incompatibilidade entre o tipo de
combustvel necessrio ao seu regular funcionamento e aquele comercia-
lizado no Brasil. Afirma que, em razo desses mesmos vcios, teria sofrido
inmeros transtornos e aborrecimentos, como panes em rodovias fede-
rais e a necessidade de inmeras visitas oficina. Sustenta que, apesar das
inmeras ordens de servio abertas, o problema decorrente da incompa-
tibilidade do combustvel nunca chegou a ser solucionado. Nesses termos
requereu a restituio do valor pago, bem como indenizao por danos
materiais e morais.
5.- A sentena, da lavra da E. Juza CARLA PATRCIA FRADE NOGUEI-
RA LOPES, julgou parcialmente procedentes os pedidos, condenando a R
a: a) restituir o valor pago pela aquisio do produto, b) pagar indenizao
por danos materiais no importe de R$ 4.549/97; e c) pagar indenizao por
danos morais no importe de R$ 12.000,00. (fls. 240/252).
6.- O Tribunal de origem, deu provimento parcial ao apelo da R em
dois pontos: Entendeu, em primeiro lugar que no eram devidos danos
morais, pois verificados, na hiptese, apenas os aborrecimentos prprios
de um descumprimento contratual, sem reflexos nos direitos de persona-
lidade do autor. Entendeu, ademais, que o Autor no faria jus restituio

82 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

do valor pago, porque o veculo sempre retornou da oficina em funciona-


mento, de modo que no superado o prazo de trinta dias para conserto
fixado no artigo 18, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor.
7.- O recurso especial colhe xito.
8.- No caso dos autos, o laudo pericial afirmou, segundo reportado
na sentena e tambm no prprio acrdo, que o veculo adquirido foi de-
senvolvido para funcionar com o diesel S-50, disponvel na Europa, onde
fabricado. A mesma percia acrescentou que, poca, apenas estavam
disponveis no territrio nacional combustveis de qualidade inferior, com

STJ
maior concentrao de enxofre, de gua e de resduos slidos. Essa incom-
patibilidade, segundo se concluiu, que teria dado causa s panes de fun-
cionamento.
Confira-se, a propsito, o que o Tribunal de origem, consignou a res-
peito da percia (fls. 348/349).

A questo, ento, cinge-se a saber se houve culpa exclusiva do


autor ou se o diesel comercializado no Brasil poca no era
compatvel com o veculo, considerando que a Z automvel
importado da Alemanha.

O i. Perito judicial esclareceu que o utilitrio Z, de origem ale-


m, foi projetado para os padres europeus, onde o combust-
vel leo diesel tem no mximo 50 PPM (cinquenta pores por
milho) de enxofre e apenas traos de gua e resduos slidos,
sendo que no Brasil, apenas produzia os padres diesel S500
(500 pores por milho de enxofre, 10 vezes mais que o pa-
dro europeu, alm de gua e resduos slidos) e S2000 (2000
pores por milho de enxofre, portanto, 40 vezes mais que o
padro europeu, e bem mais gua e resduos slidos que os ou-
tros padres).

Somente a partir de 2012, o Brasil passou a produzir, tambm, o


padro S50. Assentou "que o veculo, embora seja de excelente
qualidade, no reuniu condies de trafegar pelas estradas bra-
sileiras mesmo com a adoo de dupla filtragem, procedimento
adotado para contornar o problema acima tratado. Com a che-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 83


u decises STJ u

gada do leo diesel S50, o veculo ter condies de trafegar


normalmente aps reparado" (fls. 189/191).

9.- Nos termos do artigo 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor, "os


fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem
solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem im-
prprios ou inadequados ao consumo a que se destinam"
Assim, se o o veculo funciona a leo diesel e vendido no Brasil, deve-
-se considerar como uso normal o seu abastecimento com qualquer das va-

STJ
riedades desse combustvel comercializadas em territrio nacional. Se ape-
nas uma dessas variedades se mostrasse compatvel com o funcionamento
adequado do motor, ainda seria possvel cogitar na no configurao de v-
cio do produto, se o consumidor houvesse sido adequadamente informado,
no momento da compra, de que o automvel apenas poderia ser abastecido
com a variedade especfica em questo, mas isso no ocorreu.
10.- Acrescente-se que, se apenas o diesel vendido na Europa, pela
sua qualidade superior, era compatvel com as especificaes do fabrican-
te, de se concluir que a utilizao de qualquer das variantes ofertadas no
Brasil, S-500 ou S-2000, mostravam-se igualmente contra-recomendadas.
De forma mais clara: mesmo se o consumidor, ora Recorrente, houvesse
utilizado exclusivamente o diesel S-50 e no o diesel S-2000, como parece
ter sucedido, ainda assim, o automvel teria apresentado problemas. O
Perito, vale lembrar, afirmou que apenas "com a chegada do leo diesel S50,
o veculo ter condies de trafegar normalmente aps reparado".
Isso significa que o comportamento do consumidor, ora Recorrente,
foi absolutamente desinfluente para a configurao do vcio do produto.
A causalidade concorrente, nessa hiptese, como alis, bem ressaltou o
acrdo recorrido, no afasta a responsabilidade civil do fornecedor dian-
te da inegvel existncia de vcio do produto.
11.- De acordo com o artigo 18, 1, do Cdigo de Defesa do Consumi-
dor, "No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o con-
sumidor exigir (...) a restituio imediata da quantia paga, monetariamente
atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos".

84 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

12.- Na hiptese vertente, o Tribunal de origem afirmou que o Recor-


rente no faria jus restituio do valor pago, porque esse direito subje-
tivo, previsto no artigo 18, 1, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor,
apenas surgiria em seu patrimnio jurdico caso o fornecedor no provi-
denciasse o saneamento no vcio no prazo mximo de trinta dias. O Acr-
do recorrido, considerou respeitado esse prazo, uma vez que todas as or-
dens de servio foram cumpridas em tempo razovel, colocando o veculo
de volta em funcionamento. Confira-se, a propsito, a seguinte passagem
do Aresto (fls. 350/351):

STJ
A r, no entanto, toda vez acionada, cumpriu as ordens de servi-
o autorizadas pelo cliente, em tempo bastante razovel. Tendo
o veculo sido deixado na primeira pane, em 05/01/2012, foi de-
volvido em 09/01/2012. Na segunda pane ocorrida em21/01/2012,
o veculo foi devolvido em 31/01/2012. Em 06/02/2012, a entrega
ocorreu em 17/02/2012, em 02/03/2012, a entrega ocorreu em
27/03/2012 e em 19/04/2012, a entrega poderia ter sido feita em
20/04, ocorrendo em 27/04/2012 (fls. 33/36 e 82/107), sendo que
diversos itens foram trocados a fim de solucionar o problema
com o veculo do autor.

(...)

A r, assim, comprova, atravs das ordens de servio acostadas


aos autos, ter prestado cada servio solicitado dentro do prazo
legal, realizando inclusive servios em garantia.

Ora, ainda que o veculo tivesse apresentado problemas ao lon-


go de 4 (quatro) meses, em face da continuidade de utilizao
de combustvel de m qualidade e/ou adulterado, certo tam-
bm que o i. Perito judicial categoricamente afirmou que "com
a chegada do diesel S50, o veculo ter condies de trafegar
normalmente aps ser reparado".

Tal diesel S50, conforme consignado, chegou ao Brasil em 2012 e,


segundo informaes da r, esta passou a comunicar aos consu-
midores que adquiriram veculos anteriores a darem prefern-
cia pelo abastecimento com esse diesel, mantendo a indicao

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 85


u decises STJ u

de no abastecer com biodiesel, j apresentando nos modelos


2012, na tampa do combustvel, a necessidade de utilizao so-
mente de diesel S10 ou S50 (fls. 302/303).

13.- O vcio do produto ocorre quando o produto no se mostra ade-


quado ao fim a que se destina, incompatvel com o uso a que se prope.
No possvel afirmar, assim, que o veculo, aps visitar a oficina pela pri-
meira vez em 05/01/2012, tenha retornado sem vcio, porque reincidiu nas
panes e sempre pelo mesmo motivo. Embora tenha retornado da oficina
em condies de funcionamento, no o fez em condies adequadas, por-

STJ
que o vcio no estava expurgado.
14.- O Acrdo esclarece que, com a chegada do diesel S-50 ao merca-
do nacional, fato este ocorrido no ano de 2012, seria possvel afirmar que o
problema estaria resolvido, uma vez que se tornou possvel o abastecimen-
to com o combustvel adequado. Assim se o veculo retornou do conserto
em condies de no reincidir no mesmo problema, seria de se concluir
pelo saneamento do vcio. O argumento como se percebe, assenta-se em
duas premissas fundamentais: a primeira, de que era possvel abastecer o
veculo com o diesel S-50 e a segunda, de que o consumidor foi adequada-
mente informado quanto a essa necessidade.
Mas o Acrdo no esclarece em que momento, precisamente, esse
combustvel chegou, de forma regular, aos postos de gasolina disponveis
ao Recorrente. Afirma que foi no ano de 2012, mas o prazo do artigo 18, 1,
de apenas um ms. Assim importa saber, quando, precisamente, esse
diesel de melhor qualidade teria chegado esfera de disponibilidade do
Autor. Se o veculo foi levado oficina pela primeira vez em 05/01/2012 e
devolvido em 09/01/2012, como afirmado no acrdo, seria preciso que,
em 09/01/2012, a se adotar a linha argumentativa proposta pelo acrdo
recorrido, a nova variedade de diesel j fosse ofertada de modo regular na
rede de postos de gasolina do domiclio do Recorrente, e no h informa-
o nesse sentido. Impossvel, assim, verificar se houve ou no o transcur-
so de prazo superior a 30 dias.
O Acrdo recorrido tampouco esclareceu se o Recorrente, ao retirar
o carro da oficina em 09/01/2012, foi adequadamente informado de que

86 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

apenas deveria utilizar o diesel S-50. Consta do voto que "segundo infor-
maes da r, esta passou a comunicar aos consumidores que adquiriram
veculos anteriores a darem preferncia pelo abastecimento com esse diesel
[S-50]" (fls. 351). Isso no suficiente, porm, para se afirmar que o Recor-
rente tenha sido comunicado inequivocamente quanto necessidade de
utilizar apenas o diesel S-50.
A maior dificuldade em se acolher a tese sufragada pelo Tribunal de
origem, todavia, repousa em um descumprimento ainda mais grave do de-
ver de ampla informao. O veculo em questo, embora possa ser usa-

STJ
do em meio urbano, foi projetado para uso off-road. Trata-se de uma ca-
mioneta a diesel, com trao 4X4 e o Recorrente, segundo consta, possui
uma propriedade rural, onde comum a utilizao do diesel S-2000. Tendo
em vista essas circunstncias, de se admitir que houvesse uma razovel
expectativa do consumidor em utilizar, seno habitualmente, ao menos
eventualmente, a variedade de diesel disponvel no meio rural. Isso cor-
responde, afinal, ao uso normal que se pode fazer do produto adquirido,
dada a sua natureza e finalidade. Assim, de se admitir que o consumidor
deveria ter sido, pelo menos, informado de forma adequada, no momento
da compra, que o veculo no poderia ser abastecido com o diesel S-2000.
Essa era uma informao que poderia interferir decisivamente na opo
de compra do bem e no poderia, por isso, ter sido omitida, sob pena de
ofensa ao dever de ampla informao.
15.- Com relao aos danos morais, este Superior Tribunal de Justia
admite o seu cabimento quando o consumidor de veculo zero quilmetro
necessita retornar concessionria por diversas vezes para reparar defei-
tos apresentados no veculo adquirido, in verbis:

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. AO


DE INDENIZAO. VECULO NOVO. DEFEITO. PRODUO DE PRO-
VA TESTEMUNHAL. DEVER DE INDENIZAR. REEXAME DE MAT-
RIA DE FATO. DANO MORAL. CABIMENTO. REVISO DO VALOR.
(...)
2. A jurisprudncia do STJ orienta-se no sentido de ser cabvel
indenizao por dano moral quando o consumidor de veculo

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 87


u decises STJ u

zero quilmetro necessita retornar concessionria por diver-


sas vezes para reparo de defeitos apresentados no veculo ad-
quirido.

(AgRg no AREsp 60866/RS, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOT-


TI, QUARTA TURMA, DJe 01/02/2012);

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RE-


CURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL.
CONFIGURAO. VECULO NOVO. DEFEITO. DIVERSAS TENTA-

STJ
TIVAS DE REPARO. CONSERTO REALIZADO COM SUCESSO POR
TERCEIRO APS A GARANTIA DO FABRICANTE. PROVA DO ATO
ILCITO. SMULA N. 7/STJ. RECURSO MANIFESTAMENTE IMPRO-
CEDENTE. IMPOSIO DE MULTA. ART. 557, 2, DO CPC.

(...)

2. A jurisprudncia desta Corte firme no sentido de ser poss-


vel a indenizao por dano moral na hiptese de o adquirente
de veculo novo ter que comparecer diversas vezes concessio-
nria para realizao de reparos.

(AgRg no AREsp 76980/RS, Rel. Ministro ANTONIO CARLOS FER-


REIRA, QUARTA TURMA, DJe 24/08/2012);

CONSUMIDOR E CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL.


DEFEITOS EM VECULO ZERO-QUILMETRO. EXTRAPOLAO
DO RAZOVEL. DANO MORAL. EXISTNCIA. JUROS DE MORA.
DIES A QUO. CITAO. DISPOSITIVOS LEGAIS APRECIADOS:
ARTS. 18 DO CDC E 186, 405 e 927 do CC/02.

(...)

3. O defeito apresentado por veculo zero-quilmetro e sanado


pelo fornecedor, via de regra, se qualifica como mero dissabor,
incapaz de gerar dano moral ao consumidor. Todavia, a partir
do momento em que o defeito extrapola o razovel, essa situa-

88 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

o gera sentimentos que superam o mero dissabor decorren-


te de um transtorno ou inconveniente corriqueiro, causando
frustrao, constrangimento e angstia, superando a esfera do
mero dissabor para invadir a seara do efetivo abalo psicolgico.

4. Hiptese em que o automvel adquirido era zero-quilmetro


e, em apenas 06 meses de uso, apresentou mais de 15 defeitos
em componentes distintos, parte dos quais ligados seguran-
a do veculo, ultrapassando, em muito, a expectativa nutrida
pelo recorrido ao adquirir o bem.

STJ
(REsp 1395285/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, DJe 12/12/2013).

16.- Ante o exposto, d-se provimento ao Recurso Especial para res-


tabelecer a sentena que determinou a restituio do preo pago pelo au-
tomvel, mediante devoluo do bem.
Ministro SIDNEI BENETI Relator

VOTO-VISTA VENCIDO

O EXMO. SR. MINISTRO RICARDO VILLAS BAS CUEVA: Trata-se de


recurso especial, fundado na alnea "a" do permissivo constitucional, con-
tra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territ-
rios assim ementado:

"APELAO CVEL. AO ORDINRIA. INDENIZAO POR DA-


NOS MATERIAIS E MORAIS. AQUISIO VECULO NOVO. VCIOS
NO PRODUTO. UTILIZAO DE COMBUSTVEL LEO DIESEL DE
M QUALIDADE. DEFEITOS SANADOS NO PRAZO LEGAL. ARTI-
GO 18 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. INDEVIDA DE-
VOLUO DO VALOR PAGO. REEMBOLSO DAS DESPESAS COM
O CONSERTO DO AUTOMVEL. ACOLHIMENTO PARCIAL. DANO
MORAL. INOCORRNCIA. MERO ABORRECIMENTO. - A anlise
pericial e as provas produzidas nos autos demonstram suficien-
temente que o veculo vendido pela r exigia, para seu perfei-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 89


u decises STJ u

to funcionamento, o uso de um tipo de combustvel que ainda


no era comercializado no Brasil nos anos de 2010 e 2011, sen-
do certo que no houve a devida divulgao sobre o consumo
adequado do produto (artigo 6, inciso II, do Cdigo de Defesa
do Consumidor). A evidncia de culpa do autor, que abasteceu
seu automvel em sua fazenda com diesel apenas recomenda-
do para o uso no meio rural, o S2000, no torna a sua culpa
em exclusiva, mas to somente concorrente. No se exime,
assim, o fornecedor de produtos e servios de reparar os da-
nos causados ao consumidor (artigo 14 do Cdigo de Defesa do

STJ
Consumidor). Devido, portanto, o reembolso dos gastos com o
conserto do automvel. A concessionria de veculo, na qua-
lidade de fornecedora de bens durveis, est obrigada a sanar
os vcios ou defeitos ocultos que tornaram o veculo imprprio
ao uso, no prazo mximo de trinta dias. Cumprimento de cada
ordem de servio no prazo legal, sendo substitudos diversos
itens, conforme a necessidade. Continuidade do uso de combus-
tvel inadequado. Indevida devoluo do valor do bem. O dano
moral no deve ser confundido com mero dissabor decorrente
das circunstncias normais da vida cotidiana; preciso que a
situao cause dano efetivo vtima, afetando-lhe a esfera nti-
ma, aviltando-lhe a honra. Recurso da r provido parcialmente.
Apelao do autor desprovido".

Segundo relatou o Ministro Sidnei Beneti,

"(...)

O Recorrente alega que o Tribunal de origem, ao indeferir o


pedido de devoluo do valor pago para a aquisio do auto-
mvel, tendo em vista o conserto dos problemas apresentados,
teria violado o artigo 18, 1, II, do Cdigo de Defesa do Consu-
midor. Afirma que o vcio do produto, ao contrrio do que afir-
mado, no teria sido solucionado em nenhuma das vezes que o
veculo foi levado oficina. A simples profuso de ordens de ser-
vio abertas j seria, a propsito, evidncia suficiente para sus-
tentar essa concluso. Dessa forma, passados mais de 30 dias
desde que o veculo pela primeira vez retornou concessionria

90 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

para reparos, sem que tenha sido solucionado o problema, esta-


ria aberta ao consumidor a possibilidade de exigir a devoluo
do preo. Acrescenta que a culpa concorrente no afasta, nos
termos do artigo 14, caput, e 3, II; e o dever da Recorrida de
indenizar o valor pago pela aquisio do automvel.

Alm disso, os transtornos causados seriam suficientes para en-


sejar danos morais, sendo que o Tribunal de origem, assim no
o reconhecendo, teria violado os artigos 186 e 927 do Cdigo
Civil".

STJ
Levado o feito a julgamento pela egrgia Terceira Turma, em 22/5/2014,
aps a prolao do voto do Relator, Ministro Sidnei Beneti, dando provi-
mento ao recurso especial, pedi vista antecipada dos autos para melhor
exame da controvrsia e ora apresento meu voto.
o relatrio.
De incio, acompanho o Ministro Relator quanto ao reconhecimento
dos danos morais na hiptese, haja vista a jurisprudncia desta Corte ser
no sentido de que problemas tcnicos em veculo zero-quilmetro, que ex-
trapolam o razovel, obrigando o adquirente a comparecer vrias vezes
concessionria para reparos, no caracterizam mero dissabor e justificam
reparao pecuniria.
Nesse sentido:

"CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO POR


DANOS MORAIS. VECULO ZERO-QUILMETRO. RECURSO ESPE-
CIAL. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. ENTENDIMENTO RECEN-
TE DO STJ.

1. O defeito apresentado em veculo novo, via de regra, impli-


ca mero dissabor pessoal, sem repercusso no mundo exterior.
Todavia, quando o defeito extrapola o razovel, tal como a hi-
ptese de automvel zero-quilmetro que, em menos de um
ano, fica, por mais de 50 dias, paralisado para reparos, por apre-
sentar defeitos estticos, de segurana, motorizao e freios,
considera-se superado o mero dissabor decorrente de transtor-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 91


u decises STJ u

no corriqueiro, tendo em vista a frustrao e angstia, situao


que invade a seara do efetivo abalo psicolgico.

2. Recurso especial conhecido e desprovido" (REsp 1.249.363/SP,


Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, TERCEIRA TURMA,
julgado em 11/3/2014, DJe 17/3/2014).

"CONSUMIDOR E CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL.


DEFEITOS EM VECULO ZERO-QUILMETRO. EXTRAPOLAO DO

STJ
RAZOVEL. DANO MORAL. EXISTNCIA. JUROS DE MORA. DIES A
QUO. CITAO. DISPOSITIVOS LEGAIS APRECIADOS: ARTS. 18 DO
CDC E 186, 405 e 927 do CC/02.

1. Ao ajuizada em 14.05.2004. Recurso especial concluso ao


gabinete da Relatora em 08.08.2013.

2. Recurso especial em que se discute se o consumidor faz jus


indenizao por danos morais em virtude de defeitos reitera-
dos em veculo zero quilmetro que o obrigam a levar o auto-
mvel diversas vezes concessionria para reparos, bem como
o dies a quo do cmputo dos juros de mora.

3. O defeito apresentado por veculo zero-quilmetro e sanado


pelo fornecedor, via de regra, se qualifica como mero dissabor,
incapaz de gerar dano moral ao consumidor. Todavia, a partir
do momento em que o defeito extrapola o razovel, essa situa-
o gera sentimentos que superam o mero dissabor decorren-
te de um transtorno ou inconveniente corriqueiro, causando
frustrao, constrangimento e angstia, superando a esfera do
mero dissabor para invadir a seara do efetivo abalo psicolgico.

4. Hiptese em que o automvel adquirido era zero-quilmetro


e, em apenas 06 meses de uso, apresentou mais de 15 defeitos
em componentes distintos, parte dos quais ligados seguran-
a do veculo, ultrapassando, em muito, a expectativa nutrida
pelo recorrido ao adquirir o bem.

92 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

5. Consoante entendimento derivado, por analogia, do julga-


mento, pela 2 Seo, do REsp 1.132.866/SP, em sede de respon-
sabilidade contratual os juros de mora referentes reparao
por dano moral incidem a partir da citao.

6. Recurso especial desprovido" (REsp 1.395.285/SP, Rel. Minis-


tra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 3/12/2013,
DJe 12/12/2013).

"AGRAVO REGIMENTAL. DIREITO DO CONSUMIDOR. COMPRA DE

STJ
VECULO ZERO-QUILMETRO COM DEFEITO. VCIOS DO PRODU-
TO NO SOLUCIONADOS NO PRAZO LEGAL. AO VISANDO
RESTITUIO DO VALOR PAGO, BEM COMO A CONDENAO EM
DANOS MORAIS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. MAJORAO
EM SEGUNDO GRAU SEM O PEDIDO DA PARTE. JULGAMENTO
EXTRA PETITA. CARACTERIZAO. ALEGAO DE QUE OS PRO-
BLEMAS TERIAM SIDO SOLUCIONADOS, BEM COMO DE QUE O
DANO MORAL NO TERIA SIDO CARACTERIZADO. QUESTES
DE PROVA. REEXAME NO RECURSO ESPECIAL. DESCABIMENTO.
SMULA 7/STJ.

I - Os honorrios advocatcios decorrem da sucumbncia da


parte na demanda e por isso devem ser fixados independen-
temente de pedido, tendo em vista o princpio da causalidade.
Esse entendimento, contudo, no autoriza a majorao, pelo
Tribunal, da verba honorria fixada na sentena, para a qual faz-se
necessria a iniciativa da parte, em observncia ao princpio
tantum devolutum quantum appellatum.

II - A questo no esbarra no bice da Smula 7 deste Tribunal,


j que no se trata de rever os critrios utilizados para a fixao
dos honorrios, mas, de violao lei federal, decorrente de
julgamento extra petita.

III - A alegao de falta de comprovao da existncia de vcios


de fabricao no veculo, bem como de que o laudo pericial teria
comprovado a adequao do bem ao fim a que se destina est
relacionada s circunstncias ftico-probatrias da causa, cujo

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 93


u decises STJ u

reexame vedado em mbito de especial, a teor do enunciado


7 da Smula deste Tribunal.

IV - Analisando as provas carreadas ao processo e as peculia-


ridades do caso concreto, entendeu o Colegiado estadual que
o fato de o veculo no ter apresentado condies de uso nor-
mal, aliado necessidade de ele ser devolvido concession-
ria para reparos por diversas vezes em curto espao de tem-
po, no configurou situao de mero dissabor, justificando-se,
portanto, a condenao das rs reparao por dano moral.
Nesse contexto, a pretenso de rever tal concluso esbarra na

STJ
necessidade de reexame de prova, atraindo a aplicao da S-
mula 7 desta Corte.

Agravos do autor, bem como da montadora, segunda r, impro-


vidos" (AgRg no REsp 895.706/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 2/9/2008, DJe 16/9/2008).

Na hiptese, mantenho o valor arbitrado pelo juzo de 1 grau (R$


12.000,00 - doze mil reais - e-STJ fl. 251).
Superada essa questo, diante das peculiaridades do caso, ouso di-
vergir do Ministro Relator no tocante restituio do preo pago pelo au-
tomvel.
A partir da leitura atenta do acrdo recorrido, constata-se que, ape-
sar dos mltiplos reparos tcnicos no veculo, a concessionria r sempre
cumpriu as ordens de servio em menos de 30 (trinta) dias.
Para clareza das coisas, eis o trecho do aresto na parte que interessa:

"(...)

A r, no entanto, toda vez acionada, cumpriu as ordens de servi-


o autorizadas pelo cliente, em tempo razovel. Tendo o veculo
sido deixado na primeira pane, em 05/01/2012, foi devolvido em
09/01/2012. Na segunda pane ocorrida em 21/01/2012, o veculo
foi devolvido em 31/01/2012. Em 06/02/2012, a entrega ocorre em
17/02/2012, em 02/03/2012, a entrega ocorreu em 27/03/2012 e em

94 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

19/04/2012, a entrega poderia ter sido feita em 20/04, ocorrendo


em 27/04/2012 (fls. 33/36 e 82/107), sendo que diversos itens fo-
ram trocados a fim de solucionar o problema com o veculo do
autor" (e-STJ fls. 350-351 - grifou-se).

Assim, descabida a restituio do preo pago, pois no houve viola-


o por parte da concessionria do prazo previsto no art. 18, 1, do Cdigo
de Defesa do Consumidor, com redao nos seguintes termos:

"Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou

STJ
no durveis respondem solidariamente pelos vcios de quali-
dade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados
ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim
como por aqueles decorrentes da disparidade, com a indicaes
constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensa-
gem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua
natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das par-
tes viciadas.

1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias,


pode o consumidor exigir , alternativamente e sua escolha:

I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em


perfeitas condies de uso;

II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atu-


alizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos;

III - o abatimento proporcional do preo" (grifou-se).

Ademais, no corpo da apelao interposta pela concessionria (e-STJ


fl. 264) h alegao no contestada de que desde 19/4/2012 o veculo en-
contra-se definitivamente reparado, mas o adquirente recusa-se a retirar o
bem, mesmo aps notificado.
Dessa forma, sendo descabida a restituio do valor pago, deve o ad-
quirente retirar o automvel reparado do ptio da concessionria.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 95


u decises STJ u

Ante o exposto, divirjo em parte do Ministro Relator para dar parcial


provimento ao recurso especial do consumidor to somente para restabe-
lecer a indenizao a ttulo de danos morais arbitrada em sentena.
o voto.
VOTO

O EXMO. SR. MINISTRO JOO OTVIO DE NORONHA:


Sr. Presidente, acompanho o voto do Ministro Relator, dando provi-

STJ
mento ao recurso especial.

96 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

RESPONSABILIDADE CIVIL. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTROS


RESTRITIVOS DE CRDITO. NOTIFICAO PRVIA. NECESSIDADE.
ART. 43, 2 DO CDC. DANOS MORAIS. OCORRNCIA VALOR. ALTERA-
O. INVIABILIDADE. SMULA 07/STJ.
1. A Segunda Seo deste Tribunal, no julgamento do REsp 1.083.291/RS,
representativo de controvrsia repetitiva, (art. 543-C CPC), consolidou o
entendimento de que para a prvia notificao ao consumidor da inscrio
de seu nome em cadastro restritivo de crdito basta o envio de corres-
pondncia dirigida ao endereo do credor, sendo desnecessrio aviso de

STJ
recebimento.
2. O STJ j consolidou sua jurisprudncia no sentido de que "a ausncia
de prvia comunicao ao consumidor da inscrio do seu nome em ca-
dastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2 do CDC, enseja o
direito compensao por danos morais, salvo quando preexista inscrio
desabonadora regularmente realizada." (Recurso Especiais em Processos
Repetitivos ns 1.061.134/RS e 1.062.336/RS)
3. Na espcie, o Tribunal de origem, analisando as provas constantes dos
autos, entendeu no ocorrida a prova do prvio envio da notificao ao
consumidor. Assim, a reviso do acrdo, para se alcanar concluso diver-
sa quanto ao ponto, demandaria a reapreciao das provas, providncia
que encontra bice na Smula 7/STJ.
4. Nos termos da jurisprudncia consolidada no Superior Tribunal de Jus-
tia, a reviso de indenizao por danos morais s possvel em recurso
especial quando o valor fixado nas instncias locais for exorbitante ou n-
fimo, de modo a afrontar os princpios da razoabilidade e da proporciona-
lidade. Ausentes tais hipteses, incide a Smula n. 7 do STJ, a impedir o
conhecimento do recurso.
5. Agravo regimental no provido.
(STJ. AgRg no RECURSO ESPECIAL N 1.413.508 - SC (2013/0348075-1).
RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO. JULGADO EM 15 de maio
de 2014)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 97


u decises STJ u

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima


indicadas, acordam os Ministros da QUARTA Turma do Superior Tribunal
de Justia, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental, nos
termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Raul Arajo (Pre-

STJ
sidente), Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos Ferreira e Marco Buzzi vota-
ram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia, 15 de maio de 2014 (data do julgamento).
MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO
Relator
RELATRIO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):


1. Cuida-se de agravo regimental interposto por Serasa S.A. contra de-
ciso de fls. 171-175 que negou provimento ao seu recurso especial.
Afirma que o cerne da discusso se a postagem da comunicao
encaminhada previamento ao agravado suficiente para demonstrar o
cumprimento do artigo 43, 2, da Lei 8078/90, ainda que para endereo
equivocado fornecido pelo credor e do valor da indenizao ser exagerado
para a hiptese.
Sustenta que houve a correta notificao e que o valor da indeniza-
o exagerado.
Pede a reforma da deciso. o relatrio.

VOTO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):

98 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

2. A irresignao no merece prosperar.


2.1. De acordo com o entendimento desta Corte, basta a comprova-
o do envio de correspondncia ao endereo fornecido pelo credor para
considerar o consumidor previamente notificado acerca do registro de seu
nome em cadastros de inadimplentes, nos moldes do art. 43, 2, do CDC.
Nesse sentido, Recurso Especial n 1.083.291/RS, de Relatoria da Mi-
nistra NANCY ANDRIGHI, julgado pela Segunda Seo no rito do recurso
repetitivo:

STJ
Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Inscrio
em cadastro de proteo ao crdito. Prvia notificao. Des-
necessidade de postagem da correspondncia ao consumi-
dor com aviso de recebimento. Suficincia da comprovao
do envio ao endereo fornecido pelo credor. (grifou-se)

I- Julgamento com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC.

- Para adimplemento, pelos cadastros de inadimplncia, da


obrigao consubstanciada no art. 43, 2, do CDC, basta que
comprovem a postagem, ao consumidor, da correspondncia
notificando-o quanto inscrio de seu nome no respectivo
cadastro, sendo desnecessrio aviso de recebimento.

- A postagem dever ser dirigida ao endereo fornecido pelo


credor. II- Julgamento do recurso representativo.

- A Jurisprudncia do STJ j se pacificou no sentido de no


exigir que a prvia comunicao a que se refere o art. 43, 2,
do CDC, seja promovida mediante carta com aviso de recebi-
mento.

- No se conhece do recurso especial na hiptese em que o


Tribunal no aprecia o fundamento atacado pelo recorrente,
no obstante a oposio de embargos declaratrios, e este
no veicula sua irresignao com fundamento na violao do
art. 535 do CPC. Smula 211/STJ.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 99


u decises STJ u

- O STJ j consolidou sua jurisprudncia no sentido de que "a


ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio
do seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista
no art. 43, 2 do CDC, enseja o direito compensao por
danos morais, salvo quando preexista inscrio desabonado-
ra regularmente realizada." (Recurso Especiais em Processos
Repetitivos ns 1.061.134/RS e 1.062.336/RS) No se conhece
do recurso especial quando o entendimento firmado no acr-
do recorrido se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao
tema.

STJ
Smula n. 83/STJ. Recurso especial improvido.

(REsp 1.083,291/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUN-


DA SEO, julgado em 09/09/2009, DJe 20/10/2009)

Todavia, no presente caso, o aresto estadual, calcada nas provas dos


autos, consignou que no houve a notificao prvia ao devedor acerca
da inscrio de seu nome nos cadastros restritivos de crdito, consoante
observa-se do seguinte trecho:

"Afora isso, do substrato probatrio encartado nos autos


infere-se que a notificao foi postada em 17/06/2009 (fl.32)
e a inscrio efetivada em 15/06/2009 (fl.35), ou seja, a notifi-
cao foi remetida em data posterior incluso do nome da
autora no rol de inadimplentes.

Do que decorre no ter a instituio requerida cumprido seu


dever de notificar previamente o consumidor (e-STJ fl.109) -
grifou-se.

Desse modo, para afastar a concluso do aresto estadual no sentido


de ter ocorrido a regular notificao ao devedor, como pretende o recor-
rente, demandaria a alterao das premissas ftico-probatrias estabele-
cidas pelo acrdo recorrido, com o revolvimento das provas carreadas
aos autos, o que vedado em sede de recurso especial, nos termos do
enunciado da Smula 7 do STJ.

100 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Nesse sentido:

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.


ART. 458 E 535 DO CPC. NOTIFICAO AO DEVEDOR. CADAS-
TROS RESTRITIVOS DE CRDITO. OCORRNCIA. SMULA 7/STJ.
AGRAVO REGIMENTAL NO PROVIDO.

1. No caracteriza omisso quando o tribunal adota outro fun-


damento que no aquele defendido pela parte. Destarte, no
h que se falar em violao do art. 535 do Cdigo de Processo

STJ
Civil, pois o tribunal de origem dirimiu as questes pertinen-
tes ao litgio, afigurando-se dispensvel que venha examinar
uma a uma as alegaes e fundamentos expendidos pelas
partes.

2. No se verifica, tambm, no caso, a alegada vulnerao do


artigo 458 do Cdigo de Processo Civil, porquanto a Corte lo-
cal apreciou a lide, discutindo e dirimindo as questes fticas
e jurdicas que lhe foram submetidas.

3. O aresto estadual consignou que houve a notificao ao de-


vedor sobre sua inscrio nos cadastros restritivos de crdito.
Rever tais fundamentos demandaria necessariamente reexa-
me de provas, o que defeso nesta fase recursal. Incidncia
da Smula 7/STJ.

4. Agravo regimental a que se nega provimento.

(AgRg no AREsp 245.255/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALO-


MO, QUARTA TURMA, julgado em 18/12/2012, DJe 04/02/2013)

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CADASTRO


DE PROTEO AO CRDITO. INSCRIO. NOTIFICAO PR-
VIA. ENVIO COMPROVADO. REEXAME DO CONJUNTO FTI-
CO-PROBATRIO. IMPOSSIBILIDADE. SMULA 7/STJ.

1. De acordo com o entendimento consolidado nesta Cor-


te, a notificao prvia de que trata o art. 43, 2, do CDC,

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 101


u decises STJ u

como condio de procedibilidade para a inscrio do nome


do devedor em cadastro de inadimplente, dispensa a efetiva
comprovao da cincia do destinatrio, por meio de aviso
de recebimento (AR). Isso, porque a referida notificao con-
sidera-se cumprida pelo rgo de manuteno do cadastro
com o simples envio da correspondncia ao endereo forne-
cido pelo credor.

2. O eg. Tribunal de origem, com base na anlise dos docu-


mentos juntados aos autos, entendeu como devidamente
cumprida a exigncia do art. 43, 2, do CDC. A alterao de

STJ
tal entendimento, como ora pretendida, implicaria o reexame
do material ftico-probatrio dos autos, o que afasta a possi-
bilidade de conhecimento do apelo raro por ambas as alneas,
em razo da incidncia da Smula 7 deste Tribunal Superior,
que dispe: "A pretenso de simples reexame de prova no
enseja recurso especial." 3. Agravo regimental a que se nega
provimento.

(AgRg no REsp 1007450/RS, Rel. Ministro RAUL ARAJO,


QUARTA TURMA, julgado em 21/08/2012, DJe 17/09/2012)

2.2. Melhor sorte no tem o recurso da recorrente que busca a redu-


o do valor indenizatrio.
Isso porque o recurso no comporta a anlise de divergncia juris-
prudencial no que diz respeito reavaliao do quantum fixado a ttulo de
danos morais, uma vez que se verifica a impossibilidade de, relativamente
ao acrdo confrontado, estabelecer-se juzo de valor acerca da relevncia
e semelhana dos pressupostos fticos inerentes a cada uma das situa-
es retratadas nos acrdos confrontados que acabaram por determinar
a aplicao do direito espcie.
Cada caso reveste-se de peculiaridades que lhes so muito prprias,
tais como circunstncias em que o fato ocorreu, condies do ofensor e do
ofendido, alm do grau de repercusso do fato no mbito moral da vtima.
Dessa forma, os acrdos sempre sero distintos quanto ao aspec-
to subjetivo, no obstante as semelhanas externas e objetivas. Ademais,

102 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

como j ressaltado alhures, no presente caso no se vislumbra nenhuma


excepcionalidade capaz de ensejar reviso do valor arbitrado a ttulo de re-
parao por danos morais pelo STJ. Nesse sentido: EREsp 472790/MA, Rel.
Min. Jos Delgado, Corte Especial, DJ 13/03/2006 e AgRg no REsp 1136524/
DF, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma, DJe 31/03/2011.
Por oportuno:

"em se tratando de valor da indenizao por danos morais,


torna-se incabvel a anlise do recurso com base na divergn-

STJ
cia pretoriana, pois ainda que haja grande semelhana nas
caractersticas externas e objetivas, no aspecto subjetivo, os
acrdos sero sempre distintos." (AgRg no Ag 1019589/RJ,
Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA,
julgado em 06/05/2010, DJe 17/05/2010)

Ainda que assim no fosse, pacfico nesta Corte que, em sede de


recurso especial, a reviso da indenizao por dano moral apenas pos-
svel quando o quantum arbitrado nas instncias originrias se revelar ir-
risrio ou exorbitante. No presente caso, entendo que a quantia fixada
pelo Tribunal de origem, - R$ 10.000,00, alm de atender as circunstncias
do caso concreto, no escapa razoabilidade, nem se destancia dos par-
metros adotados por este Tribunal, que preleciona ser razovel a conde-
nao em 50 (cinquenta) salrios mnimos por indenizao decorrente de
inscrio indevida em rgos de proteo ao crdito (REsp 295.130/SP, Rel.
Min. Humberto Gomes de Barros, DJ 04.04.2005 e EDcl no AgRg no Ag n.
497.149/RJ, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJ 05.12.2005).
3. Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental.
o voto.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 103


u decises STJ u

CIVIL. RECURSO ESPECIAL. APLICAO FINANCEIRA. FUNDO DE IN-


VESTIMENTO. VARIAO CAMBIAL OCORRIDA EM 1999. PERDA DE
TODO O VALOR APLICADO.CLUSULA STOP LOSS. INDENIZAO
POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. CDC. RELAO DE CONSUMO.
DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL. MERO DISSABOR.
1. Por estar caracterizada relao de consumo, incidem as regras do CDC
aos contratos relativos a aplicaes em fundos de investimento celebra-
dos entre instituies financeiras e seus clientes. Enunciado n. 297 da S-
mula do STJ.

STJ
2. O risco faz parte do contrato de aplicao em fundos de investimento,
podendo a instituio financeira, entretanto, criar mecanismos ou ofere-
cer garantias prprias para reduzir ou afastar a possibilidade de prejuzos
decorrentes das variaes observadas no mercado financeiro.
3. Embora nem a sentena nem o acrdo esmiucem, em seus respectivos
textos, os contratos de investimento celebrados, ficou suficientemente
claro ter sido pactuado o mecanismo stop loss, o qual, conforme o prprio
nome indica, fixa o ponto de encerramento de uma operao com o prop-
sito de "parar" ou at de evitar determinada "perda". Do no acionamen-
to do referido mecanismo pela instituio financeira na forma contratada,
segundo as instncias ordinrias, que teria havido o prejuzo. Alterar tal
concluso invivel em recurso especial, ante as vedaes contidas nos
enunciados n. 5 e 7 da Smula do STJ.
4. Mesmo que o pacto do stop loss refira-se, segundo o recorrente, to
somente a um regime de metas estabelecido no contrato quanto ao limite
de perdas, a motivao ftico-probatria adotada nas instncias ordinrias
demonstra ter havido, no mnimo, grave defeito na publicidade e nas infor-
maes relacionadas aos riscos dos investimentos, induzindo os investido-
res a erro, o que impe a responsabilidade civil da instituio financeira.
Precedentes.
5. O simples descumprimento contratual, por si, no capaz de gerar da-
nos morais, sendo necessria a existncia de um plus , uma consequncia
ftica capaz, essa sim, de acarretar dor e sofrimento indenizvel pela sua
gravidade.

104 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

6. Recurso especial conhecido e parcialmente provido.


(STJ. RECURSO ESPECIAL N 656.932 - SP (2004/0011451-0). RELATOR: MI-
NISTRO ANTONIO CARLOS FERREIRA. JULGADO EM 24 de abril de 2014)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

STJ
A Quarta Turma, por unanimidade, conheceu e deu parcial provimen-
to ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs.
Ministros Marco Buzzi, Luis Felipe Salomo, Raul Arajo (Presidente) e Ma-
ria Isabel Gallotti votaram com o Sr. Ministro Relator.
Dr(a). DANBIA SOUTO SANTOS, pela parte RECORRENTE: BANCO
BOAVISTA INTERATLNTICO S/A
Dr(a). MAURCIO BARBANTI MELO, pela parte RECORRIDA: BENEDI-
TO RIBEIRO DA COSTA
Braslia-DF, 24 de abril de 2014(Data do Julgamento)
Ministro Antonio Carlos Ferreira
Relator
RELATRIO

O EXMO. SR. MINISTRO ANTONIO CARLOS FERREIRA: Trata-se, na


origem, de "ao de cobrana cumulada com indenizao" proposta por
X e por seu filho Y contra Z., narrando que "o primeiro Autor amealhou
ao longo dos anos um capital equivalente a R$ 805.253,62, enquanto que
o segundo Autor conseguiu poupar, at 12 de janeiro de 1999, a quantia
aproximada de R$ 141.584,45" (fl. 3), tendo procurado a r para aplicar o
referido capital, acrescentando, in verbis :

"5. Assim, a gerente do Z (agncia Conjunto Nacional), re-


comendou a aplicao nos fundos de investimentos do Banco

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 105


u decises STJ u

como opo mais rentvel, sugerindo que os valores fossem


divididos em trs fundos de derivativos ('Hege 60', 'Master
60' e 'Derivativos 60'), assegurando (verbalmente e atravs
de material propagandstico vide docs. 5 a 9), que o grau
de risco do 'Hedge 60', tido como agressivo, jamais poderia
ultrapassar perda superior a 1 CDI (certificado de depsito
interbancrio), enquanto que o 'Derivativos 60', tambm
classificado como agressivo, no teria rentabilidade negativa,
fazendo crer, destarte, que essas aplicaes eram slidas e
seguras, respeitando-se, repita-se, a possibilidade da perda

STJ
acima mencionada.

6. Quanto ao 'Master 60', classificado como investimento de


'perfil moderado', a promessa veiculada nos materiais de pro-
paganda e pelos prprios funcionrios do Banco Ru assegura-
va que os ganhos seriam de, no mnimo, 0,5% do CDI, ou seja,
esse investimento, tal como o 'Derivativos 60', no admitia a
rentabilidade negativa, sendo prometido, ainda, que todas
essas aplicaes poderiam ser resgatadas no mesmo dia do
pedido da baixa (D+0), consoante demonstram os inclusos
materiais publicitrios (docs. 5 a 9), enquanto que as metas de
ganhos seriam, no caso do 'Hedge 60', de 150% do CDI, 120% do
CDI para o 'Derivativos 60' e 110% do CDI para o 'Master 60'. [...]

9. Ocorre que, no dia 14 de janeiro p.p., diante da informao


que a desvalorizao cambial verificada no dia anterior teria
repercutido de forma negativa nos investimentos respecti-
vos, os Autores determinaram verbalmente (como de praxe),
o resgate dos saldos existentes nesses fundos.

10. Porm, considerando que os pedidos verbais no foram


acatados pela gerncia, sob alegao de que os resgates no
eram mais D+0 (IMEDIATO), e sim D+5, isto , os valores so-
mente poderiam ser levantados aps 5 dias do pedido de bai-
xa (afrontando as condies pactuadas inicialmente), os Au-
tores acharam por bem formalizar expressamente a ordem
de resgate, protocolizando as inclusas solicitaes de resgate
(docs. 29 e 30).

106 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

[...]

12. Admitindo-se que a Instituio Financeira R tivesse cum-


prido o pacto inicial (resgate na condio D+0), com a conse-
quente liberao do valor dos fundos nesse dia 14, os autores
teriam recebido a importncia de R$ 542.636,62 (vide quadro
II do anexo 1), minimizando sensivelmente os prejuzos.

13. Porm, no dia 18.01.99, ocasio em que os recursos per-


maneciam indevidamente bloqueados (considerando o no
atendimento do pedido de resgate), os autores foram sur-

STJ
preendidos com as informaes de que os aludidos fundos
haviam sofrido perdas superiores aos valores investidos (no-
tadamente no que diz respeito ao 'Hedge 60'), ou seja, ALM
DE PERDEREM TODO O DINHEIRO INVESTIDO NO 'HEDGE
60', OS AUTORES AINDA PASSARAM A SER DEVEDORES DO
BANCO" (fls. 3/5).

Pediram, alm de danos morais, o "ressarcimento da importncia de


R$ 880.967,73 (R$ 946.838,07 R$ 65.870,34 - vide quadros I e III do ane-
xo 1), sendo R$ 758.834,38 ao Autor X e R$ 122.133,35 ao Autor Y" (fl. 19),
ou, "considerando a manuteno da liminar deferida nos autos da Medida
Cautelar, a condenao acima pleiteada dever ser no sentido de reconhe-
cer, em definitivo, o direito dos Autores sobre a importncia j disponibi-
lizada por fora dessa mesma liminar (no importe de R$ 476.766,28), con-
denando a R ao pagamento da diferena no importe de R$ 404.201,45 (R$
880.967,73 R$ 476.766,28), que dever ser paga atravs da liberao, em
favor dos Autores, da importncia depositada judicialmente pela R em 24
de fevereiro p.p., protestando por eventual diferena entre o valor efetiva-
mente devido e a quantia que j se encontra disposio do juzo" (fl. 19).
Em primeiro grau, os pedidos foram julgados procedentes em parte,
condenando-se "o ru a recompor o patrimnio dos autores, repondo a
eles o valor que eles tinham para aplicao no dia 12/01/99, como demons-
trado a fls. 21" (fl. 286). A sentena liberou "aos titulares o depsito feito
nos autos da cautelar", confirmou "o valor creditado em conta corrente"
dos autores e ressaltou que "o valor que sobejar, ser apurado em liquida-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 107


u decises STJ u

o de sentena, com atualizao desde o ingresso em juzo pela tabela


prtica do Tribunal de Justia" (fl. 286). O Juiz de Direito rejeitou, ainda, os
embargos de declarao opostos pelas partes (cf. fls. 288 e 294).
O Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, una-
nimidade, negou provimento apelao da instituio financeira e, por
maioria, desproveu o recurso dos autores, estando o respectivo acrdo,
proferido em 4.12.2001, assim ementado:

"Dano moral Responsabilidade civil Prestao de servios

STJ
Instituio financeira Pretenso de indenizao sob alega-
es de sonegao por parte da instituio financeira de infor-
maes sobre os riscos dos investimentos e ainda propaganda
enganosa e abusiva, pleiteando, inclusive reposio da 'perda'
do capital investido Admissibilidade em parte Promessa do
Banco efetuando propaganda enganosa evidenciada Aplica-
o do Cdigo de Defesa do Consumidor Desacolhimento da
pretenso de indenizao por dano moral ante o descumpri-
mento do contrato Inocorrncia de danos personalidade,
imagem, honra e auto-estima Existncia de aborrecimentos
que no caracterizam o dano moral Sentena mantida Re-
cursos improvidos. Declarao de voto vencido" (fl. 500).

Os embargos de declarao opostos pelo ora recorrente foram rejei-


tados (fls. 518/519).
Os autores, X e Y, ora recorridos, interpuseram embargos infringen-
tes, providos, por maioria, em acrdo com a seguinte ementa:

"DANO MORAL COMPROVAO DESNECESSIDADE Pro-


paganda das entidades financeiras Entrega a uma delas das
economias acreditando na capacidade de seu quadro tcni-
co de bem aplic-las Desaparecimento de boa parte delas
Dano moral evidenciado Embargos infringentes providos.
(voto 10650)" (fl. 556).

O Z., depois de julgadas as apelaes e os respectivos embargos de


declarao, interps o recurso especial de fls. 571/587. Aps o julgamento

108 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

e a publicao do acrdo dos embargos infringentes, a instituio finan-


ceira interps novo recurso especial, ora em julgamento, com base no art.
105, III, "a" e "c", da CF/1988, "reiterando e ratificando" as razes do re-
curso anterior, apresentado contra o julgamento da apelao, e aduzindo
razes contra o aresto dos embargos infringentes.
O recorrente sustenta a inaplicabilidade do CDC (Lei n. 8.078/1990)
nos casos de "investimento de direito", por no existir "aquisio de servi-
o ou de produto oferecidos pelos Bancos, mas sim de contrato de nature-
za fiduciria" (fl. 639). Haveria, na verdade, "uma obrigao da instituio

STJ
financeira quanto adequada conduo dos negcios, despida, entretan-
to, de qualquer garantia de resultado" (fl. 640). Diante do que dispe o art.
192, caput , da CF/1988, o CDC, no sendo lei complementar, no pode ser
aplicado. Invoca a interpretao dos arts. 153, V, e 156, IV, da CF/1988 e dos
arts. 2 e 3, caput e 2, do CDC para descaracterizar a prestao de servio
e a relao de consumo.
Alega violao do art. 1.058 do CC/1916, argumentando que "no
houve culpa do Banco recorrente, nos presente autos. Abruptas varia-
es ocorreram nas bolsas de valores do pas, e sobretudo no cmbio, a
partir de 13 de janeiro de 1999, afetando a poltica cambial adotada pelo
governo desde a implementao do Real" (fl. 644). Acrescenta que "as
considerveis perdas sofridas pelos fundos ocorreram em funo da drs-
tica mudana da poltica cambial adotada pelo Banco Central do Brasil em
janeiro de 1999. Num cenrio de provvel manuteno da poltica cambial
anteriormente vigente em funo do grande comprometimento da equipe
econmica do Presidente da Repblica com a valorizao da moeda nacio-
nal frente ao dlar, o Banco vendeu contratos futuros de venda de cmbio
e aplicou os recursos assim obtidos em ativos em Reais" (fls. 644/645).
Explica que, "em face das incertezas geradas pela situao do mercado e
visando o melhor resultado para os quotistas do fundo, o administrador
valeu-se do disposto no artigo 21 da Circular BACEN 2.616, bem como no
artigo 14 do Regulamento do fundo para proceder ao resgate das quotas
em at 05 (cinco) dias teis aps a solicitao" (fl. 645). Entende que no
teria ocorrido "qualquer irregularidade na administrao do fundo, haven-
do o resgate ocorrido de acordo com as regras previstas no somente no
Regulamento do Fundo como tambm na legislao aplicvel" (fl. 645), e

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 109


u decises STJ u

que "os riscos dos investimentos no podem [...] ser assumidos pelo Ban-
co, que no obrigou ou incitou ningum a investir, mas sim por aqueles
no caso os recorridos que o procuraram para realizar o investimento,
eis que a probabilidade de ganhos, no mercado futuro de cmbio, importa
tambm risco de perdas" (fl. 646).
Igualmente assevera que "no houve erro de gesto da 'Aplicao
Hedge 60', como amplamente explicitado na inicial. A confiana do admi-
nistrador dos fundos na manuteno da valorizao da moeda nacional
era baseada nas firmes posies tomadas pelo prprio governo federal"

STJ
(fl. 646). Nesse caso, seria de aplicar "a regra disposta no artigo 1.058 do
Cdigo Civil Brasileiro que exime a responsabilidade de indenizao por
prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior" (fl. 647).
Aponta contrariedade ao art. 159 do CC/1916 por no ser devida in-
denizao por danos morais, faltando a comprovao deles, "bem como
o nexo de causalidade entre eles e a culpa do agente" (fl. 649). Aduz que
"os autores no foram expostos a situao vexatria, nem foram eles
constrangidos, muito menos tiveram seus nomes enviados a qualquer r-
go de Proteo ao Crdito" (fl. 650). Do mesmo modo, no teria havido
"qualquer negcio dos autores que tivesse deixado de ser concludo ou
dvida que tivesse deixado de ser paga em razo das perdas ocorridas em
suas aplicaes" (fl. 650). Conclui que "o mero dissabor e aborrecimento
quanto perda ocorrida nas aplicaes dos autores, no podem, de forma
alguma, ser considerados dano moral" (fl. 651).
Para comprovar o dissdio jurisprudencial relativamente inaplicabili-
dade do CDC, cita julgados do TJRS e do TJRJ e, quanto alegada ausncia
de danos morais, indica precedentes do Tribunal de Alada de Minas Ge-
rais, do TJSP, do TJRJ e do TJRS.
Por ltimo, sustenta que o valor dos danos morais, fixados em "R$
54.000,00 (cinquenta e quatro mil reais), equivalentes a (300) salrios m-
nimos [...] (outubro de 2001)" (fl. 660), seria excessivo, havendo divergn-
cia com julgados desta Corte Superior e do TJSP.
Os recorridos, X e Y, apresentaram contrarrazes (fls. 776/797). Ale-
gam no ter havido contrariedade aos arts. 159 e 1.058 do CC/1916, alm

110 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

de incidir, em relao aos dois dispositivos referidos, as vedaes contidas


nos enunciados n. 7 e 211 da Smula do STJ por impossibilidade de reexame
de provas e por ausncia de prequestionamento. Aduzem ser aplicvel o
CDC e, no tocante ao dissdio jurisprudencial, o bice do enunciado n. 83
da Smula do STJ.
Os recursos especiais interpostos pelos autores e pelo ru no foram
admitidos na origem (fls. 799/801). O presente recurso, entretanto, de fls.
635/665, teve seguimento em decorrncia do provimento do Agravo de
Instrumento n. 528.012/SP, em apenso, pelo em. Ministro ALDIR PASSARI-

STJ
NHO JUNIOR.
O Agravo de Instrumento n. 535.072/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSA-
RINHO JUNIOR, interposto pelos autores, ora recorridos, no foi admitido
nesta Corte por ser intempestivo.
Igualmente, no se admitiu os recursos extraordinrios interpostos
pela instituio bancria (fls. 802/803), tendo sido oferecido agravo de ins-
trumento para o Supremo Tribunal Federal, inicialmente sobrestado (fls.
819 e 829).
o relatrio.
VOTO

O EXMO. SR. MINISTRO ANTONIO CARLOS FERREIRA (Relator): Na


origem, X e seu filho Y ajuizaram "ao de cobrana cumulada com indeni-
zao" contra Z., narrando que "o primeiro Autor amealhou ao longo dos
anos um capital equivalente a R$ 805.253,62, enquanto que o segundo Au-
tor conseguiu poupar, at 12 de janeiro de 1999, a quantia aproximada de
R$ 141.584,45" (fl. 3), tendo procurado a r para aplicar o referido capital,
acrescentando, in verbis :

"5. Assim, a gerente do 'Z' (agncia Conjunto Nacional), reco-


mendou a aplicao nos fundos de investimentos do Banco
como opo mais rentvel, sugerindo que os valores fossem
divididos em trs fundos de derivativos ('Hege 60', 'Master
60' e 'Derivativos 60'), assegurando (verbalmente e atravs
de material propagandstico vide docs. 5 a 9), que o grau

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 111


u decises STJ u

de risco do 'Hedge 60', tido como agressivo, jamais pode-


ria ultrapassar perda superior a 1 CDI (certificado de depsi-
to interbancrio), enquanto que o 'Derivativos 60', tambm
classificado como agressivo, no teria rentabilidade negativa,
fazendo crer, destarte, que essas aplicaes eram slidas e
seguras, respeitando-se, repita-se, a possibilidade da perda
acima mencionada.

6. Quanto ao 'Master 60', classificado como investimento de


'perfil moderado', a promessa veiculada nos materiais de pro-
paganda e pelos prprios funcionrios do Banco Ru assegura-

STJ
va que os ganhos seriam de, no mnimo, 0,5% do CDI, ou seja,
esse investimento, tal como o 'Derivativos 60', no admitia a
rentabilidade negativa, sendo prometido, ainda, que todas
essas aplicaes poderiam ser resgatadas no mesmo dia do
pedido da baixa (D+0), consoante demonstram os inclusos
materiais publicitrios (docs. 5 a 9), enquanto que as metas de
ganhos seriam, no caso do 'Hedge 60', de 150% do CDI, 120% do
CDI para o 'Derivativos 60' e 110% do CDI para o 'Master 60'. [...]

9. Ocorre que, no dia 14 de janeiro p.p., diante da informao


que a desvalorizao cambial verificada no dia anterior teria
repercutido de forma negativa nos investimentos respecti-
vos, os Autores determinaram verbalmente (como de praxe),
o resgate dos saldos existentes nesses fundos.

10. Porm, considerando que os pedidos verbais no foram


acatados pela gerncia, sob alegao de que os resgates
no eram mais D+0 (IMEDIATO), e sim D+5, isto , os valo-
res somente poderiam ser levantados aps 5 dias do pedido
de baixa (afrontando as condies pactuadas inicialmente),
os Autores acharam por bem formalizar expressamente a or-
dem de resgate, protocolizando as inclusas solicitaes de
resgate (docs. 29 e 30).

[...]

12. Admitindo-se que a Instituio Financeira R tivesse cum-


prido o pacto inicial (resgate na condio D+0), com a conse-

112 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

quente liberao do valor dos fundos nesse dia 14, os autores


teriam recebido a importncia de R$ 542.636,62 (vide quadro
II do anexo 1), minimizando sensivelmente os prejuzos.

13. Porm, no dia 18.01.99, ocasio em que os recursos per-


maneciam indevidamente bloqueados (considerando o no
atendimento do pedido de resgate), os autores foram sur-
preendidos com as informaes de que os aludidos fundos
haviam sofrido perdas superiores aos valores investidos (no-
tadamente no que diz respeito ao 'Hedge 60'), ou seja, ALM
DE PERDEREM TODO O DINHEIRO INVESTIDO NO 'HEDGE

STJ
60', OS AUTORES AINDA PASSARAM A SER DEVEDORES DO
BANCO" (fls. 3/5).

Pediram, alm de danos morais, o "ressarcimento da importncia


de R$ 880.967,73 (R$ 946.838,07 R$ 65.870,34 - vide quadros I e III do
anexo 1), sendo R$ 758.834,38 ao Autor X e R$ 122.133,35 ao Autor Y" (fl.
19), ou, "considerando a manuteno da liminar deferida nos autos da
Medida Cautelar, a condenao acima pleiteada dever ser no sentido
de reconhecer, em definitivo, o direito dos Autores sobre a importn-
cia j disponibilizada por fora dessa mesma liminar (no importe de R$
476.766,28), condenando a R ao pagamento da diferena no importe
de R$ 404.201,45 (R$ 880.967,73 R$ 476.766,28), que dever ser paga
atravs da liberao, em favor dos Autores, da importncia depositada
judicialmente pela R em 24 de fevereiro p.p., protestando por eventual
diferena entre o valor efetivamente devido e a quantia que j se encon-
tra disposio do juzo" (fl. 19).
Em primeiro grau, os pedidos foram julgados procedentes em parte,
condenando-se "o ru a recompor o patrimnio dos autores, repondo a
eles o valor que eles tinham para aplicao no dia 12/01/99, como demons-
trado a fls. 21" (fl. 286). A sentena liberou "aos autores o depsito feito
nos autos da cautelar", confirmou "o valor creditado em conta corrente"
dos titulares e ressaltou que "o valor que sobejar, ser apurado em liqui-
dao de sentena, com atualizao desde o ingresso em juzo pela tabela
prtica do Tribunal de Justia" (fl. 286). O Juiz de Direito rejeitou, ainda, os
embargos de declarao opostos pelas partes (cf. fls. 288 e 294).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 113


u decises STJ u

Consta da sentena que, "na oferta de seus servios e produtos o


banco prometeu algo e no cumpriu; disso resultou prejuzo para os au-
tores" (fl. 282). Ademais, "o governo federal, manietado pela economia
mundial e sempre obediente ao FMI, largou a banda cambial deriva. No
entanto, a surpresa no foi assim to surpreendente, pois de h muito era
anunciado estar o Brasil prestes a ser 'a bola da vez'" (fl. 283). Com isso,
teria o banco agido "com culpa contratual ao no cumprir o contratado,
a infringir a lei civil artigo 1.058 CC e desaguando em falta delitual" (fl.
284). Fundamentou, ainda, o magistrado que " no houve fato prprio dos
autores, exclusivo deles, a excluir responsabilidade do banco", "no houve

STJ
caso fortuito nem se deu situao de fora maior", "nem terceiros agiram
de molde a atenazar as relaes contratuais autores-rus" (fl. 284). Sobre
os danos morais, repeliu-os, ficando anotado na sentena que "o descum-
primento de contrato, a no ser em situaes peculiares que no aconte-
cem aqui, no autorizam concluir por ofensa moral" (fl. 285).
O Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, una-
nimidade, negou provimento apelao da instituio financeira e, por
maioria, desproveu o recurso dos autores, estando o respectivo acrdo,
proferido em 4.12.2001, assim ementado:

"Dano moral Responsabilidade civil Prestao de servios


Instituio financeira Pretenso de indenizao sob ale-
gaes de sonegao por parte da instituio financeira de
informaes sobre os riscos dos investimentos e ainda pro-
paganda enganosa e abusiva, pleiteando, inclusive reposio
da 'perda' do capital investido Admissibilidade em parte
Promessa do Banco efetuando propaganda enganosa evi-
denciada Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor
Desacolhimento da pretenso de indenizao por dano moral
ante o descumprimento do contrato Inocorrncia de danos
personalidade, imagem, honra e auto-estima Existncia de
aborrecimentos que no caracterizam o dano moral Senten-
a mantida Recursos improvidos. Declarao de voto venci-
do" (fl. 500).

Os danos morais, portanto, foram afastados por maioria.

114 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

No que interessa ao presente recurso especial, a respeito do descum-


primento contratual, foram adotados os seguintes fundamentos no acr-
do da apelao:

"O certo que X e Y procuraram o Banco Z, para nele depo-


sitar seu dinheiro. Aps, na mesma instituio financeira, cui-
daram de fazer aplicaes. Assim autorizaram a transferncia
do saldo de suas contas para fundos de investimentos.

Diante de desvalorizao cambial X e Y quiseram o resgate

STJ
dos saldos existentes nesses fundos. No foram atendidos,
ficando bloqueados os recursos. Acabaram se tornando de-
vedores do banco.

O Banco transfere toda a responsabilidade aos investidores,


os quais 'atrados pelos rendimentos auferidos nos fundos Z,
os autores resolveram aplicar o seu dinheiro sabendo dos ris-
cos das aplicaes, mas esperanosos quanto aos rendimen-
tos' (fls. 151).

Mas resta evidente que o Banco prometeu algo e no cum-


priu, disso resultou prejuzo para os autores, como afirma a
sentena (fls. 282).

Precisa a observao do erudito Juiz de direito: ' inequvo-


ca a responsabilidade do banco, mesmo porque prometera
e contratara o mecanismo 'stop loss' e, sem chiste, mas por
espelhar a realidade, houve o 'non stop' (fls. 283).

Essa responsabilidade decorre do Cdigo de Defesa do Con-


sumidor.

Nas relaes entre o Banco e os seus clientes perfeitamente


aplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor, simplesmente
porque a Lei n 8.078 inseriu a atividade bancria no rol de
servios a serem protegidos.

Com a promulgao do Decreto n 2.181, de 20.03.97, foi cria-


do o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor, que permite

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 115


u decises STJ u

a punio de abusos do sistema financeiro, inclusive com pu-


nio administrativa aos bancos que desrespeitarem os direi-
tos dos clientes.

Tem-se que aceitar que a instituio bancria informou uma


condio e realizou outra, fazendo constar de seus prospectos
promocionais dados que no corresponderam realidade.

A pretenso teria que ser acolhida, ao menos em parte, da


forma como foi ditada' (fl. 501).

STJ
Os embargos de declarao opostos pelo ora recorrente foram rejei-
tados (fls. 518/519).
Os autores, X e Y, ora recorridos, interpuseram embargos infringen-
tes, providos, por maioria, para acrescentar indenizao os danos mo-
rais, constando do respectivo acrdo a seguinte ementa:

"DANO MORAL COMPROVAO DESNECESSIDADE Pro-


paganda das entidades financeiras Entrega a uma delas das
economias acreditando na capacidade de seu quadro tcni-
co de bem aplic-las Desaparecimento de boa parte delas
Dano moral evidenciado Embargos infringentes providos.
(voto 10650)" (fl. 556).

O presente recurso especial merece prosperar em parte.

I ARTS. 153, V, 156, IV, E 192, CAPUT , DA CF/1988 E ARTS. 2 E 3, CAPUT


E 2, DO CDC (LEI N. 8.078/1990) RELAO DE CONSUMO

Postula o recorrente, em primeiro lugar, que no seja aplicado o


CDC. Entretanto, o presente caso revela, perfeitamente, uma relao de
consumo, na qual os autores, pessoas fsicas e destinatrios finais, contra-
taram o servio da instituio financeira para investir economias por eles
amealhadas ao longo da vida.
Ademais, consta do enunciado n. 297 da Smula do STJ que "o Cdigo
de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras", sendo

116 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

oportuno invocar os seguintes precedentes especficos para a presente


relao material:

"RECURSO ESPECIAL. FUNDOS DE INVESTIMENTO DE ALTO


RISCO. PERDAS GERAIS NO ANO DE 2002. NEGATIVA DE PRES-
TAO JURISDICIONAL. INOCORRNCIA. INVERSO DO NUS
DA PROVA E NULIDADE DO JULGAMENTO. PREQUESTIO-
NAMENTO. AUSNCIA. DOCUMENTO INTEMPESTIVAMENTE
ACOSTADO. FUNDAMENTO NO ATACADO. INCIDNCIA DO
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. VIOLAO DO DEVER

STJ
DE INFORMAR. INOCORRNCIA. NEGLIGNCIA E IMPERCIA.
REEXAME DE PROVAS. IMPOSSIBILIDADE.

[...]

3.- O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel aos contra-


tos firmados entre as instituies financeiras e seus clientes
referentes a aplicaes em fundos de investimento, nos ter-
mos da Smula 297/STJ.

[...]

7.- Recurso Especial improvido" (REsp n. 1.214.318/RJ, Rel. Mi-


nistro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, DJe de 18.9.012).

"PROCESSO CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE


INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E COMPENSAO
POR DANOS MORAIS. CONTRATO BANCRIO. FUNDOS DE
INVESTIMENTO. JANEIRO DE 1999. MAXIDESVALORIZAO
DO REAL. PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. DISSDIO JU-
RISPRUDENCIAL. COTEJO ANALTICO E SIMILITUDE FTICA.
AUSNCIA. PRECLUSO. OCORRNCIA. CDC. APLICABILI-
DADE. SMULA 297/STJ. SMULA 83/STJ. EXCLUDENTE DO
NEXO DE CAUSALIDADE. ART. 14, 1, DO CDC. INOCORRN-
CIA. FORA MAIOR. ART. 1.058 DO CC/16. NO OCORRNCIA.
SOLIDARIEDADE. INTEGRANTES DA CADEIA DE CONSUMO.
ART. 7, PARGRAFO NICO, DO CDC. APLICABILIDADE. FUN-
DOS DE INVESTIMENTO. ATIVIDADE LEGALIZADA. ART. 1.479

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 117


u decises STJ u

DO CC/16. INAPLICABILIDADE. RENTABILIDADE. FUNDOS DE


INVESTIMENTO. JUROS DE MORA. NO INCLUDOS. ENRI-
QUECIMENTO SEM CAUSA. INOCORRNCIA.

[...]

3. O CDC aplicvel aos contratos firmados entre as institui-


es financeiras e seus clientes referentes a aplicaes em
fundos de investimento, entendimento esse que encontrou
acolhida na Smula 297/STJ. Incide na espcie, portanto, a S-
mula 83/STJ.

STJ
[...]

9. Recurso especial de X parcialmente conhecido e nessa par-


te improvido. Recurso especial de Y no provido" (REsp n.
1.164.235/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TUR-
MA, DJe de 29.2.2012).

"CIVIL E PROCESSO CIVIL. CONTRATO DE APLICAO EM


FUNDOS DE INVESTIMENTO. AO DE INDENIZAO. EXCE-
O DE INCOMPETNCIA. RELAO DE CONSUMO. FORO DE
ELEIO X FORO DO DOMICLIO DO CONSUMIDOR. ART. 101,
I, DO CDC. EMBARGOS DE DECLARAO. JULGAMENTO MO-
NOCRTICO. COMPETNCIA DO RGO COLEGIADO (ART.
537 DO CPC). INTERPOSIO POSTERIOR DE AGRAVO INTER-
NO. EFEITO SUBSTITUTIVO. CARACTERIZAO DE HIPOSSU-
FICINCIA. NECESSIDADE. OMISSO CONFIGURADA.

[...]

II. Encontrando-se consubstanciada relao de consumo, pa-


dece de omisso o acrdo estadual acerca do tema da hipos-
suficincia do autor, cuja definio se faz imprescindvel, caso
a caso, para avaliar-se o campo de vigncia e eficcia do art.
101, I, da Lei n. 8.078/1990, e a prevalncia ou no do foro de
eleio.

118 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

III. Recurso especial conhecido e parcialmente provido"


(REsp n. 665.744/RJ, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JU-
NIOR, QUARTA TURMA, DJe de 1.12.2008).

"Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Fundos


de investimento. Cdigo do Consumidor. Smulas ns 07/STJ
e 288/STF.

[...]

3. As relaes existentes entre os clientes e a instituio apre-

STJ
sentam ntidos contornos de uma relao de consumo. Apli-
cvel, portanto, o Cdigo de Defesa do Consumidor no caso
em tela.

4. Agravo regimental desprovido" (AgRg no Ag n. 552.959/RJ,


Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEI-
RA TURMA, DJ de 17.5.2004).

Evidentemente, portanto, no houve afronta aos arts. 2 e 3, caput


e 2, do CDC.
Quanto suposta violao dos arts. 192, caput, 153, V, e 156, IV, da
CF/1988, descabe ser apreciada no presente recurso, o qual se restringe
interpretao de normas infraconstitucionais.

II ART. 1.058 DO CC/1916 CULPA, CASO FORTUITO, FORA MAIOR

Nesse ponto, busca o recorrente afastar a sua responsabilidade pelas


perdas sofridas pelos autores nos respectivos investimentos financeiros.
A tese recursal encontra-se assentada nas alegaes de que "abruptas va-
riaes ocorreram nas bolsas de valores do pas, e sobretudo no cmbio,
a partir de 13 de janeiro de 1999, afetando a poltica cambial adotada pelo
governo desde a implementao do Real" (fl. 644) e de que, por isso, no
teria se verificado "qualquer irregularidade na administrao do fundo, ha-
vendo o resgate ocorrido de acordo com as regras previstas no somente
no Regulamento do Fundo como tambm na legislao aplicvel" (fl. 645).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 119


u decises STJ u

Com efeito, o risco faz parte da aplicao em fundos de investimen-


to, podendo a instituio financeira, entretanto, criar mecanismos ou ofe-
recer garantias prprias para reduzir ou afastar a possibilidade de preju-
zos decorrentes das variaes observadas no mercado financeiro interno e
externo. Sobre o tema, assim leciona FBIO ULHOA COELHO:

"A aplicao financeira o contrato pelo qual o depositante


autoriza o banco a empregar, no todo ou em parte, o dinhei-
ro mantido em conta de depsito num investimento (aes,
ttulos da dvida pblica, commodities etc.). Organizam-se as

STJ
aplicaes financeiras em fundos, estruturados pelos bancos
com o objetivo de oferecer ao mercado alternativas diversifi-
cadas de investimento. Cada fundo atende a regramento pr-
prio aprovado pela CVM e apresenta perfil mais ou menos
arriscado, tendo em vista as aes, ttulos e demais lastros
que compem a respectiva carteira. Assim, o banco pode, por
exemplo, oferecer aos investidores um determinado fundo,
cujos recursos so aplicados parte em certificados de depsi-
to interbancrio (CDI), e parte em aes de empresas de te-
lefonia listadas na Bolsa de Valores de So Paulo. Claro, essa
alternativa ter rentabilidade e risco diversos de outro fun-
do, oferecido pelo mesmo banco, lastreado na variao cam-
bial, commodities cotados na Bolsa de mercadorias e Futuro
(BM&F) e ttulos pblicos.

O regimento do fundo fixa os limites e condies a partir dos


quais o banco administra os recursos aplicados pelos clientes,
procurando ampliar o mximo a rentabilidade da carteira,
com decises oportunas de compra e venda das aes, ttu-
los ou posies que compem. O depositante ter direito a
uma remunerao maior ou menor conforme os ganhos ob-
tido pelo banco na administrao dos recursos do fundo em
que seu dinheiro se encontra aplicado. Na aplicao financei-
ra, dependendo do perfil do fundo, pode mesmo ocorrer de
o depositante perder o dinheiro aplicado, no todo ou em par-
te. A garantia do banco pelo integridade do capital investido
s existe se expressamente prevista no regimento do fundo
e no contrato de aplicao financeira; se o fundo no conta

120 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

com essa modalidade de garantia do banco, o cliente assume


o risco prprio dos lastros integrantes da carteira correspon-
dente. Em outros termos, o banco pode ser responsabilizado
por m administrao, ilegalidade ou inobservncia do regi-
mento ou contrato, mas nunca pelas perdas derivadas de os-
cilaes no valor das aes, ttulos, commodities ou qualquer
outro lastro, se no conferiu expressamente ao cliente essa
garantia" (Curso de Direito Comercial.14 edio. So Paulo:
Editora Saraiva, 2013, p. 155/156).

STJ
Dada a possibilidade de perdas no investimento, cabe, evidentemen-
te, instituio prestadora do servio informar claramente o grau de risco
da respectiva aplicao e, se houver, as eventuais garantias concedidas
contratualmente, revelando-se absolutamente relevantes, para esse fim,
as propagandas efetuadas e os prospectos entregues ao pblico e ao con-
tratante, os quais obrigam a contratada que ir aplicar o dinheiro do inves-
tidor. Nesse sentido, assim dispe o art. 30 do CDC:

"Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente


precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comuni-
cao com relao a produtos e servios oferecidos ou apre-
sentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se
utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado."

Sob esse enfoque, diz a sentena que a instituio financeira r no


cumpriu o que oferecera, sendo oportuno reproduzir os seguintes lances
da fundamentao adotada em primeiro grau:

"Por outra, o banco tem profissionais da rea, mais que quali-


ficados (lembram-se da testemunha Paulo, cujo depoimento
est a fls. 229/230?) enquanto os autores so apenas clientes
do banco sem acesso a maiores e melhores informaes do
que tinham daqueles funcionrios como a gerente Cludia
(cf. fls. 227/228).

Ora, na oferta de seus servios e produtos o banco prometeu


algo e no cumpriu; disso resultou prejuzo para os autores.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 121


u decises STJ u

inequvoca a responsabilidade do banco, mesmo porque


prometera e contratara o mecanismo stop loss e, sem chiste,
mas por espelhar a realidade, houve o non stop.

Tanto no houve aquele mecanismo stop loss que os autores,


de credores passaram a devedores.

certo, verdadeiro fato notrio, a exploso acontecida no dia


13 de janeiro de 1.999.

O transbordo foi geral, como plenamente sabido.

STJ
O governo federal, manietado pela economia mundial e sem-
pre obediente ao FMI, largou a banda cambial deriva. No
entanto, a surpresa no foi assim to surpreendente, pois de
h muito era anunciado estar o Brasil prestes a ser 'a bola da
vez'.

[...]

Importa lembrar aqui ter havido daquelas situaes de supino


interesse jurdico, pois o banco se houve com culpa contratu-
al ao no cumprir o contratado, a infringir a lei civil artigo
1.058 CC e desaguando em falta delitual.

[...]

E aqui houve total descumprimento do banco ao contratado,


pois por conduta sua, a si imputvel, no acionou o stop loss"
(fls. 282/284).

O Tribunal de origem, conforme anotado inicialmente, adotou as ra-


zes fticas apresentadas na sentena para manter a procedncia parcial
da ao.
Embora nem a sentena nem o acrdo esmiucem, em seus respec-
tivos textos, os contratos de investimento celebrados, ficou suficiente-
mente claro ter sido pactuado o mecanismo stop loss, o qual, conforme
o prprio nome indica, fixa o ponto de encerramento de uma operao

122 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

com o propsito de "parar" ou at de evitar determinada "perda". Do no


acionamento do referido mecanismo contratual pela instituio financeira,
segundo as instncias ordinrias, que teria havido o prejuzo.
Sem dvida, a reforma do acrdo da apelao no prescinde do re-
exame dos informativos, dos prospectos, das clusulas contratuais e de
outras provas eventualmente produzidas nos autos, de forma a explicitar
as verdadeiras garantias dadas pela instituio financeira e os limites de
perdas pactuados com a clusula stop loss. Entretanto, nessa parte, inci-
dem as vedaes contidas nos enunciados n. 5 e 7 da Smula do STJ.

STJ
bem verdade que o ora recorrente, nos aclaratrios de fls. 512/514,
tentou delinear mais precisamente as circunstncias ftico-probatrias
pertinentes ao caso, insistindo (i) na impossibilidade de acionar o stop
loss, (ii) no fato de que a referida clusula funcionaria, no caso concreto,
como simples meta, e (iii) na tese de que as "informaes constantes dos
prospectos dos fundos (juntados pelos prprios embargados s fls. 30/32)
sobre as metas de risco e as metas de rendimento [...] de maneira alguma
podem ser tomadas como garantias" (fl. 514). Os embargos de declarao,
entretanto, foram rejeitados (fls. 518/519), e o presente recurso especial
no veicula contrariedade ao art. 535 do CPC.
Ademais, no tocante Circular (BACEN) n. 2.616, de 18.9.1995, alm
de no prequestionada nem possuir natureza de lei federal, apenas dis-
pe, no art. 21 do regulamento anexo invocado no recurso especial ,
"que o resgate de quotas deve ser efetivado, sem a cobrana de qualquer
taxa e/ou despesa no previstas, at o 5 (quinto) dia til subsequente ao
da solicitao respectiva, conforme disposto no regulamento do fundo".
Referida norma, de forma expressa, faz remisso aos dispositivos do res-
pectivo regulamento do fundo e fixa o prazo mximo para resgate, o que
no impede que a instituio afirme ou deixe transparecer ao investidor,
em seus prospectos e no contrato, que o resgate se dar imediatamente
sem risco de perda. Novamente, portanto, a pretenso recursal esbarra
nos enunciados n. 5 e 7 da Smula do STJ.
Conclusivamente, ainda que o pacto refira-se, segundo o recorrente,
to somente, a um regime de metas estabelecido no contrato quanto ao
limite de perdas, a motivao ftico-probatria adotada nas instncias or-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 123


u decises STJ u

dinrias demonstra ter havido, no mnimo, um grave defeito na publicida-


de e nas informaes relacionadas aos riscos dos investimentos, induzindo
os investidores a erro, o que impe a responsabilidade civil da instituio
financeira. Nesse sentido:

"RECURSO ESPECIAL. CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CI-


VIL. ADMINISTRADOR E GESTOR DE FUNDO DE INVESTIMENTO
DERIVATIVO. DESVALORIZAO DO REAL. PREJUZO DO CON-
SUMIDOR. RECONHECIMENTO PELA CORTE DE ORIGEM, COM
BASE EM PROVA TCNICA, DA AUSNCIA DE INFORMAES

STJ
AOS CONSUMIDORES DOS RISCOS INERENTES APLICAO
FINANCEIRA. SMULA 7/STJ. RECURSO NO CONHECIDO.

(...)

2. Contudo, no caso em exame, o eg. Tribunal de origem, ana-


lisando prova tcnica (processo administrativo realizado pelo
Banco Central), anexada aos autos, reconheceu falha na pres-
tao do servio por parte do gestor dos fundos, tendo em vis-
ta a ausncia de adequada informao ao consumidor acerca
dos riscos inerentes s aplicaes em fundos derivativos.

3. Nesse contexto, no h como revisar as concluses da ins-


tncia ordinria, em razo do bice da Smula 7/STJ.

4. Recurso especial no conhecido" (REsp n. 777.452/RJ, Rel.


Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA, DJe de 26.2.2013).

"PROCESSO CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE


INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS. PREQUESTIONA-
MENTO. AUSNCIA. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. COTEJO
ANALTICO E SIMILITUDE FTICA. AUSNCIA. CONTRATO
BANCRIO. FUNDOS DE INVESTIMENTO. DEVER DE INFOR-
MAO. ART. 31 DO CDC. TRANSFERNCIA DOS VALORES
INVESTIDOS PARA BANCO NO INTEGRANTE DA RELAO
CONTRATUAL. CONHECIMENTO DO CLIENTE. MERA PRE-
SUNO. AUSNCIA DE ANUNCIA EXPRESSA. INTERVEN-
O BACEN NO BANCO SANTOS S/A. INDISPONIBILIDADE

124 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

DAS APLICAES. RESPONSABILIDADE DO BANCO CONTRA-


TADO. OCORRNCIA. RESSARCIMENTO DOS VALORES DEPO-
SITADOS.

[...]

3. O princpio da boa-f e seus deveres anexos devem ser apli-


cados na proteo do investidor-consumidor que utiliza os
servios de fornecedores de servios bancrios, o que implica
a exigncia, por parte desses, de informaes adequadas, su-
ficientes e especficas sobre o servio que est sendo presta-

STJ
do com o patrimnio daquele que o escolheu como parceiro.

4. O redirecionamento das aplicaes do recorrente ao fundo


gerido pelo Banco Santos S/A configura-se operao realiza-
da pela instituio bancria fora de seu compromisso con-
tratual e legal, que extrapola, por essa razo, a alea natural
do contrato. Essa situao no pode ser equiparada, a ttulo
exemplificativo, ao risco de que o real se desvalorize frente
ao dlar ou de que determinada ao sofra uma queda abrup-
ta na bolsa de valores, pois no se pode chamar de risco, a
desonerar a instituio bancria de sua responsabilidade, o
que foi sua prpria escolha, elemento volitivo, com o qual o
conceito de risco incompatvel.

5. No estando inserida na alea natural do contrato a aplica-


o junto ao Banco Santos S/A do capital investido pelo recor-
rente enquanto correntista da instituio financeira recorri-
da, a mera presuno de conhecimento ou anuncia acerca
desses riscos no fundamento para desonerar a instituio
bancria da obrigao de ressarcir ao consumidor-investidor
os valores aplicados. Deve restar demonstrada a autorizao
expressa quanto finalidade pretendida, nus que cabe ao
banco e do qual, na espcie, no se desincumbiu.

6. Recurso especial provido para condenar o recorrido a res-


tituir ao recorrente os valores depositados. nus da sucum-
bncia que se inverte" (REsp n. 1.131.073/MG, Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, DJe de 13.6.011).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 125


u decises STJ u

"AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. RES-


PONSABILIDADE CIVIL. PREJUZOS EM FUNDO DE INVESTI-
MENTO. DANOS MATERIAL E MORAL. CULPA DA INSTITUI-
O FINANCEIRA E DA ADMINISTRADORA. NECESSIDADE DE
REEXAME DE PROVAS. INVIABILIDADE. SMULA 07/STJ.

1. A Corte estadual, ao analisar a prova contida nos autos, veri-


ficou defeito de informao na proposta de adeso feita pelo
banco aos seus clientes, por isso assentou a obrigao de
reparar os prejuzos provocados pela m administrao dos
fundos de investimento. O exame do recurso, no ponto, no

STJ
prescindiria do revolvimento da matria ftico-probatria,
circunstncia defesa em sede especial, a teor do enunciado
sumular n. 7/STJ.

[...]

3. Agravo regimental a que se nega provimento" (AgRg nos


EDcl no Ag n. 524.103/MG, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTI-
NA Desembargador convocado do TJRJ, TERCEIRA TURMA,
DJe de 9.4.2010).

Fica repelida, assim, a apontada violao do art. 1.058 do CC/1916.

III ART. 159 DO CC/1916 DANOS MORAIS

O recorrente, nessa parte, quer afastar a condenao em danos mo-


rais, o que deve ser acolhido.
A jurisprudncia desta Corte, reconhecidamente, entende que o sim-
ples descumprimento contratual, por si, no capaz de gerar danos mo-
rais. Necessria se faz a existncia de um plus, uma consequncia ftica
capaz, essa sim, de acarretar dor e sofrimento indenizvel pela sua gravi-
dade. Confiram-se, v.g., os seguintes julgados:

"EMBARGOS DE DECLARAO. AGRAVO REGIMENTAL. EM-


BARGOS DE DECLARAO. RECURSO ESPECIAL. OMISSO.
CONTRATO DE COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA E CON-

126 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

TRATO DE CONCESSO COMERCIAL DE VECULOS. REVOCA-


TRIA PROCEDENTE. DOLO BILATERAL. IMPOSSIBILIDADE
DE TRANSFERNCIA DO IMVEL PARA O COMPRADOR. RES-
CISO CONTRATUAL. DANOS MATERIAIS. DANO MORAL. PE-
NALIDADE DO ART. 26 DA LEI 6.729/79.

[...]

8. Na linha da jurisprudncia deste Tribunal, o aborrecimento


inerente ao descumprimento de obrigaes contratuais no
gera, por si s, dano moral indenizvel.

STJ
9. Ambos os embargos de declarao acolhidos para, suprin-
do as omisses, conhecer e dar parcial provimento ao recurso
especial" (EDcl no AgRg nos EDcl no REsp n. 790.903/RJ, Rel.
Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, DJe de
10.2.2014).

"AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPE-


CIAL. SEGURO DE VECULO. COBERTURA. INSTALAO DE
KIT GS. AGRAVAMENTO DO RISCO DE ROUBO. DANO MO-
RAL. TERMO INICIAL DOS JUROS MORATRIOS E DA CORRE-
O MONETRIA. IMPROVIMENTO.

[...]

2.-. Como regra, o descumprimento de contrato, ao no pa-


gar a seguradora o valor do seguro contratado, no enseja
reparao a ttulo de dano moral, salvo em situaes excep-
cionais, que transcendam no indivduo, a esfera psicolgica e
emocional do mero aborrecimento ou dissabor, prprio das
relaes humanas, circunstncia essa que no se faz presente
nos autos.

[...]

5.- Agravo Regimental improvido" (AgRg no AREsp n. 200.514/RJ,


Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, DJe de 13.6.2013).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 127


u decises STJ u

Cabe ser analisado, portanto, se, no caso concreto, o descumprimen-


to contratual ultrapassou o mero dissabor, devendo-se levar em conta,
apenas, as premissas fticas descritas no acrdo recorrido para que no
incida a vedao contida no enunciado n. 7 da Smula do STJ.
O Tribunal de origem, no julgamento dos embargos infringentes, con-
denou o ru a indenizar os danos morais, fixados em R$ 54.000,00 (cin-
quenta e quatro mil reais), quantia correspondente, poca, a trezentos
salrios mnimos, para cada um dos autores, estando o acrdo fundamen-
tado nos seguintes termos:

STJ
"E dvida igualmente no h de que o dano moral indepen-
de de comprovao, pois que do saber comum que qual-
quer pessoa normal, que no tenha conhecimento tcnico
sobre o mercado de capitais e, convencido pela propaganda
das entidades financeiras, entrega a uma delas as suas eco-
nomias acreditando na capacidade de seu quadro tcnico de
bem aplic-las, de modo a concretizar a expectativa de ren-
dimento criada em sua mente pelo arsenal propagandstico
da entidade escolhida para tal mister, ao tomar conhecimen-
to de que a totalidade de suas economias, ou boa parte dela
desapareceu como num passe de mgica, pode ser levada
loucura, a atentar contra a prpria vida ou a vida do funcion-
rio da entidade com quem mantinha os contatos necessrios
para a efetivao do negcio, ou a sofrer um colapso em seu
sistema circulatrio capaz de lev-la morte ou incapacita-
o fsica e mental para a prtica de atos profissionais ou, at
mesmo, da vida civil.

Em sendo assim, de rigor o prevalecimento do voto mino-


ritrio, assegurando aos embargantes a reparao de dano
moral que sofreram, pela forma exposta em seu item 4"
(fls. 556/557).

Por sua vez, o "item 4" mencionado, contido no voto vencido do De-
sembargador PAULO HATANAKA, acenou para ocorrncia de danos mo-
rais assim:

128 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

"4) Em decorrncia das irregularidades e ilegalidades pratica-


das pelo Banco-Ru, principalmente em decorrncia da pro-
palada 'perda considervel' do patrimnio dos Autores, que,
em consequncia, vieram a suportar dissabores, insegurana
e intranquilidade na sua normal vida cotidiana.

Como esclarecido, os Autores vinham poupando seus ganhos


para formao de capital destinado a assegurar, por ocasio
de sua aposentadoria, melhor percepo de renda para sua
sobrevivncia. Diante dos fatos dos autos, o 'abalo moral' foi
consequncia inevitvel, uma vez que o dinheiro poupado, a

STJ
misria poderia bater-lhe porta.

A CF, no seu artigo 5, incisos V e X, protege de forma eficaz a


honra e a imagem das pessoas, assegurando direito indeni-
zao pelo dano material e moral que lhes forem causados"
(fl. 504).

Entendo que os fundamentos expostos nos votos acima reproduzi-


dos no viabilizam a indenizao por danos morais.
O descumprimento contratual, voluntrio ou decorrente da alterao
das circunstncias, no incomum, sendo milhares os processos judiciais
envolvendo controvrsias da espcie. No entanto, consoante a jurisprudn-
cia desta Corte, o inadimplemento contratual, por si s, no acarreta dano
moral. A propsito, alm dos precedentes j mencionados, destaco ainda:

"AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.


DISSDIO JURISPRUDENCIAL COMPROVADO. INADIMPLE-
MENTO DE CONTRATO DE PROMESSA DE COMPRA E VENDA
DE IMVEL. AUSNCIA DE CIRCUNSTNCIA EXCEPCIONAL.
DANO MORAL NO CONFIGURADO.

1.- Dissdio jurisprudencial comprovado.

2.- "O inadimplemento de contrato, por si s, no acarreta


dano moral, que pressupe ofensa anormal personalidade.
certo que a inobservncia de clusulas contratuais pode ge-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 129


u decises STJ u

rar frustrao na parte inocente, mas no se apresenta como


suficiente para produzir dano na esfera ntima do indivduo,
at porque o descumprimento de obrigaes contratuais no
de todo imprevisvel." (REsp 876.527/RJ).

3.- Agravo improvido".

(AgRg no AREsp 287.870/SE, Rel. Ministro SIDNEI BENETI,


TERCEIRA TURMA, julgado em 14/05/2013, DJe 05/06/2013).

STJ
"RECURSO ESPECIAL. CONTRATO BANCRIO. CARTO MAG-
NTICO. SENHA. DESBLOQUEIO. DEMORA. MOVIMENTAO
FINANCEIRA. POSSIBILIDADE. DESCUMPRIMENTO CONTRA-
TUAL. DANO MORAL. INEXISTNCIA, NA HIPTESE. PROVI-
MENTO.

1. Correntista que teve o carto magntico bloqueado por


indcio de fraude, recebendo outro em seguida, do qual no
pode se utilizar por falta de senha por certo perodo, sem,
contudo, ficar impossibilitado de utilizar o numerrio em con-
ta-corrente.

2. Concluso pelo Tribunal local de que no seria exigvel ao


autor dirigir-se agncia bancria ou contatar a instituio fi-
nanceira por meio da central de atendimento telefnico para
regularizar a situao fere a boa-f objetiva.

3. No cabe indenizao por dano moral em caso de mero


aborrecimento decorrente de descumprimento contratual.
Precedentes.

4. Recurso provido, nos limites do pedido".

(REsp 1365281/SP, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI,


QUARTA TURMA, julgado em 19/03/2013, DJe 23/08/2013).

Ademais, a simples especulao, conforme se cogitou no acrdo re-


corrido, a respeito da possibilidade de atitudes trgicas, decorrentes de

130 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

eventual processo de exacerbao emocional do contratante frustrado


em suas expectativas ("atentar contra a prpria vida ou a vida do funcio-
nrio da entidade com quem mantinha os contatos necessrios para a efe-
tivao do negcio, ou a sofrer um colapso em seu sistema circulatrio
capaz de lev-la morte ou incapacitao fsica e mental para a prtica
de atos profissionais ou, at mesmo, da vida civil"), no implicam danos
morais indenizveis.
A caracterizao do dano moral demanda a ocorrncia de efetiva le-
so aos sentimentos, abalo ou inquietao espiritual ou psquica.

STJ
Acrescente-se que, quando realiza o pedido de indenizao por danos
morais, deve o autor especificar na petio inicial, como causa de pedir, alm
dos elementos de culpa do ru, em que consistiria o dano moral sofrido.

importante a descrio detalhada do dano moral e as suas


circunstncias, tanto mais quando houver cumulao com in-
denizao de cunho patrimonial. Facultada a cumulao des-
tes pedidos, como deflui da Smula n. 37, do Superior Tribunal
de Justia, ambos tm de ser os pedidos, como duas tm de
ser as fundamentaes. O dano material faz exsurgir lucros
cessantes e o dano emergente ao passo que o dano moral
foi o menoscabo espiritual. A descrio plena far com que o
juiz delimite a questo, facilitando, inclusive, a estipulao do
montante ressarcitrio.

(...)

No basta ao autor descrever os fatos circunstancialmente;


ter, principalmente, de deixar claro e expresso, sobre o re-
sultado do fato. A vergonha, a angstia, a tristeza, o menos-
cabo espiritual, a humilhao sofrida, etc. (DOS SANTOS,
Antonio Jeov. Dano moral indenizvel. 3 edio, So Paulo:
Editora Mtodo, 2001. p. 533)

No caso, no que se refere ao dano moral, a petio inicial trouxe os


seguintes argumentos (fl. 17):

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 131


u decises STJ u

Como se observa, o Banco Ru deve ser responsabilizado


pelo episdio, com sua consequente obrigao de ressarcir
aos Autores a integralidade do valor aplicado nos fundos, res-
pondendo a instituio financeira, tambm, pelos prejuzos
morais verificados, pois fcil imaginar os transtornos e os
abalos sofridos, inclusive em razo da exposio sofrida atra-
vs da mdia jornalstica e televisiva.

A condenao da R ao pagamento de indenizao pelo dano


moral se mostra ainda mais necessria em razo da odiosa
conduta da Instituio Financeira, que aps reconhecer sua

STJ
culpa pelo evento danoso, deixou de ressarcir aos Autores
o prejuzo correspondente, gerando a intranquilidade e os
transtornos respectivos.
A fixao de indenizao por dano morais tambm neces-
sria para coibir a propaganda enganosa, pois a sociedade
e a prpria legislao j no mais suportam e repelem de
forma veemente os atos de abuso praticados pelos forne-
cedores de produtos e/ou servios, especialmente daqueles
que detm o poder econmico, tal como se verifica no pre-
sente caso.

Como se pode verificar, no especificaram os autores consequn-


cias concretas, que tenham, de fato, ocorrido, relativas ao dano moral
pleiteado.
Em tais circunstncias, entendo no haver danos morais a serem
reparados, caracterizando-se a alegada violao do art. 159 do CC/1916.

IV VALOR DOS DANOS MORAIS DISSDIO JURISPRUDENCIAL

Repelida a indenizao por danos morais, fica prejudicada a preten-


so de reduzi-los.
Ante o exposto, CONHEO do recurso especial e LHE DOU PARCIAL
PROVIMENTO para afastar a condenao em danos morais imposta no acr-
do dos embargos infringentes, ficando mantido o acrdo da apelao.
como voto.

132 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

RECURSO ESPECIAL. CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL. INS-


TITUIO FINANCEIRA. DANO MORAL. INSCRIO INDEVIDA EM
RGO DE PROTEO AO CRDITO. EMISSO DE CHEQUES SEM
FUNDO. TALONRIO DE CHEQUES INDEVIDAMENTE ENTREGUE A
TERCEIRO, NO CORRENTISTA. EMISSO DE VRIOS CHEQUES EM
NOME DA CONSUMIDORA. PRAZO PRESCRICIONAL. FATO DO SERVI-
O. APLICAO DO ART. 27 DO CDC.
1. Demanda indenizatria movida por correntista contra instituio finan-
ceira em face da entrega talonrio de cheques a terceiro, com a emisso

STJ
de vrias crtulas devolvidas, gerando a sua inscrio indevida em rgos
de proteo ao crdito.
2. Caracterizao do fato do servio, disciplinado no art. 14 do CDC, em
face da defeituosa prestao de servio pela instituio bancria, no
atendendo segurana legitimamente esperada pelo consumidor.
3. Aplicao do prazo prescricional previsto no art. 27 do CDC.
4. Recurso especial provido.
(STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.254.883 - PR (2011/0113858-7). RELATOR:
MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO. JULGADO EM 03 de abril
de 2014)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas,


decide a Egrgia TERCEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justia, por
unanimidade, dar provimento ao recurso especial, nos termos do voto
do(a) Sr(a) Ministro(a) Relator(a). Os Srs. Ministros Joo Otvio de Noro-
nha (Presidente) e Sidnei Beneti votaram com o Sr. Ministro Relator. Impe-
dido o Sr. Ministro Ricardo Villas Bas Cueva.
Ausente, justificadamente, a Sra. Ministra Nancy Andrighi. Presidiu o
julgamento o Sr. Ministro Joo Otvio de Noronha.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 133


u decises STJ u

Braslia, 03 de abril de 2014. (Data de Julgamento)


MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO
Relator
RELATRIO

O EXMO. SR. MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO (Relator):


Trata-se de recurso especial interposto por X, com fundamento no art.
105, inciso III, alneas a e c, da Constituio Federal, contra acrdo profe-

STJ
rido pela Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Paran, que
julgou prejudicado o recurso de apelao manejado no curso da ao de
reparao de danos proposta contra BANCO DO BRASIL S/A.
O acrdo recorrido foi ementado nos seguintes termos:

APELAO CVEL - AO DE REPARAO DE DANOS - INSCRIO


INDEVIDA EM RGO DE PROTEO AO CRDITO - PRESCRIO
- RECONHECIMENTO EX OFFICIO - ART. 219, 5 DO CPC - INCIDN-
CIA DO ART. 206, 3, V, DO CC - PRETENSO ACOBERTADA PELO
MANTO DA PRESCRIO - EXTINO DO FEITO COM RESOLUO
DE MRITO, EX OFFICIO, E APELO PREJUDICADO

A recorrente sustentou que o Tribunal de origem negou vigncia aos arts.


3, 1 e 2, e 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Afirmou que o acr-
do recorrido divergiu do entendimento deste Superior Tribunal de Justia, no
sentido de que, nas aes de indenizao por danos decorrentes de vcio no
servio, o prazo de prescrio de cinco anos, nos termos do art. 27 do CDC.
Requereu o provimento do recurso.
Foram apresentadas as contrarrazes (fls. 267/274). o relatrio.

VOTO

O EXMO. SR. MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO (Relator):


Eminentes Colegas, afasto, inicialmente, as preliminares de no conheci-

134 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

mento articuladas nas contrarrazes, pois o recurso especial encontra-se devida-


mente fundamentado, a matria objeto do recurso foi prequestionada e mostra-se
desnecessrio o revolvimento de fatos para a soluo da controvrsia.
Para o deslinde da causa necessrio um breve histrico da demanda.
Trata-se de ao de reparao de danos morais, ajuizada contra o
Banco do Brasil, em razo da inscrio indevida do nome da consumidora
em rgo de proteo ao crdito, decorrente da devoluo de 65 cheques
da conta-corrente da autora.

STJ
Segundo consta, no incio de 2003, ao tentar realizar compras a pra-
zo, a recorrente foi surpreendida com a restrio cadastral de seu nome,
em razo da devoluo de cheques, muito embora no tivesse sido de sua
emisso qualquer um deles.
Em 11 de abril de 2004, obteve, junto ao SPC, extrato confirmando a
informao. Alega que os talonrios de cheques foram retirados por ter-
ceiro sem a devida autorizao da demandante e emitidos na praa.
Em 13 de fevereiro de 2008, foi ajuizada a presente demanda indenizatria.
Discute-se, no presente recurso especial, o prazo prescricional inci-
dente na espcie.
A deciso de primeiro grau no reconheceu a incidncia dos prazos
de decadncia do art. 26 do CDC, tendo julgado procedente a demanda e
condenado o banco ao pagamento de indenizao de oito mil reais.
O Tribunal de Justia do Paran aplicou o prazo de trs anos previsto
no art. 206, 3, inciso V, do Cdigo Civil.
A soluo da questo controvertida exige, assim, que se estabelea
o regime jurdico aplicvel espcie.
No h mais dvida acerca da incidncia do Cdigo de Defesa do
Consumidor nas relaes mantidas pelas instituies financeiras com seus
clientes, tendo sido a matria, inclusive, sumulada por esta Corte:

Smula 297 - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s ins-


tituies financeiras.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 135


u decises STJ u

E o Cdigo de Defesa do Consumidor, na Seo II, ao tratar da responsabi-


lidade pelo fato do servio, em seu art. 14, estatui o seguinte:

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independente-


mente da existncia de culpa, pela reparao dos danos cau-
sados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos
servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas
sobre sua fruio e riscos.

1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana

STJ
que o consumidor dele pode esperar, levando-se em conside-
rao as circunstncias relevantes, entre as quais:
I - o modo de seu fornecimento;
II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam;
III - a poca em que foi fornecido.

Recentemente, a Segunda Seo desta Corte editou outro enunciado su-


mular acerca da responsabilidade civil das instituies financeiras:

Smula 479 - As instituies financeiras respondem objeti-


vamente pelos danos gerados por fortuito interno relativo a
fraudes e delitos praticados por terceiros no mbito de operaes
bancrias.

No caso concreto, no h dvida de que se trata de relao de consumo


e de que a imputao feita ao banco recorrido amolda-se no conceito de fato do
servio previsto pelo art. 14 do CDC.
O servio mostrou-se, em princpio, defeituoso, pois no forneceu a
segurana legitimamente esperada pelo consumidor/correntista, pois um talon-
rio de cheques, em poder e guarda da instituio financeira, foi, conforme alega-
do pela autora e confirmado pela sentena, entregue a terceiro, no correntista,
que o utilizou fartamente.
Dezenas de cheques foram emitidos em seu nome, na praa, gerando a sua
negativao no rgos de proteo ao crdito.

136 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Constitui fato notrio que os talonrios de cheques depositados na


agncia bancria somente podem ser retirados pelo prprio correntista,
mediante assinatura de documento atestando a sua entrega, para possibi-
litar o seu posterior uso.
O Banco, portanto, tem a posse desse documento, esperando-se dele
um mnimo de diligncia na sua guarda e entrega ao seu correntista.
Alis, esta Corte, julgando um caso semelhante - em que os tales de
cheque foram roubados da empresa responsvel pela entrega de talon-
rios -, entendeu tratar-se de hiptese de defeito na prestao do servio,

STJ
aplicando o art. 14 do CDC:

CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS. INS-


CRIO EM CADASTROS DE DEVEDORES. CHEQUES ROUBADOS
DA EMPRESA RESPONSVEL PELA ENTREGA DOS TALON-
RIOS. DENUNCIAO DA LIDE. REJEIO COM BASE NO ART. 88
DO CDC. VEDAO RESTRITA A RESPONSABILIDADE DO COMER-
CIANTE (CDC, ART. 13). FATO DO SERVIO. AUSNCIA DE RESTRI-
O COM BASE NA RELAO CONSUMERISTA. DESCABIMENTO.
ABERTURA DE CONTENCIOSO PARALELO.

I. A vedao denunciao lide disposta no art. 88 da Lei n.


8.078/1990 restringe-se responsabilidade do comerciante por
fato do produto (art. 13), no alcanando o defeito na presta-
o de servios (art. 14).

II. Precedentes do STJ.

III. Impossibilidade, contudo, da denunciao, por pretender o ru


inserir discusso jurdica alheia ao direito da autora, cuja relao con-
tratual direta e exclusiva com a instituio financeira, contra-
tante da transportadora terceirizada, ressalvado o direito de regresso.

IV. Recurso especial no conhecido.

(REsp 1024791/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR,


QUARTA TURMA, julgado em 05/02/2009, DJe 09/03/2009)
(grifo nosso)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 137


u decises STJ u

Analisando a falha no servio de banco de dados, a doutrina tem interpreta-


do o Cdigo de Defesa do Consumidor de modo a enquadr-lo, tambm, como
fato do servio.
Consoante Cludia Lima Marques, a jurisprudncia brasileira, inter-
pretando o CDC como um sistema, em especial os arts. 14, caput, e 43, consi-
dera que a falha no dever de cuidado na prestao, registro e aviso do consu-
midor na abertura e manuteno de cadastros e bancos de dados regulados
pelo CDC significa um fato do servio (Comentrios ao Cdigo de Defesa do
Consumidor, 3. ed. rev., atual. e ampl., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,

STJ
2010, pg. 424).
Portanto, incidente o art. 14 do CDC, via de consequncia, deve ser apli-
cado o prazo prescricional previsto no art. 27 do mesmo estatuto legal.
Considerando os marcos temporais definidos pelo acrdo recorrido, a
autora tomou cincia da indevida inscrio do seu nome no rgo de prote-
o ao crdito em 11/04/2003, conforme documentos de fls. 13/15, juntados
pela prpria apelada, iniciando-se desta data o prazo prescricional (fl. 200).
Ajuizada a presente ao em 12/02/2008, deve ser afastada a prescrio
quinquenal.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso especial para afastar a
prescrio, determinando o retorno dos autos origem para que se pros-
siga no julgamento da apelao.
o voto.

138 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ART. 543-C DO


CPC. DIREITO DO CONSUMIDOR. CONTRATO DE COMPRA DE IM-
VEL. DESFAZIMENTO. DEVOLUO DE PARTE DO VALOR PAGO. MO-
MENTO.
1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: em contratos submetidos ao Cdigo
de Defesa do Consumidor, abusiva a clusula contratual que determi-
na a restituio dos valores devidos somente ao trmino da obra ou de
forma parcelada, na hiptese de resoluo de contrato de promessa
de compra e venda de imvel, por culpa de quaisquer contratantes. Em
tais avenas, deve ocorrer a imediata restituio das parcelas pagas pelo

STJ
promitente comprador - integralmente, em caso de culpa exclusiva do
promitente vendedor/construtor, ou parcialmente, caso tenha sido o com-
prador quem deu causa ao desfazimento.2. Recurso especial no provido.
(STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.300.418 - SC (2012/0000392-9). RELATOR:
MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO. JULGADO EM 13 de novembro de 2013)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da SEGUNDA


SEO do Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos vo-
tos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento
ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Para os
efeitos do artigo 543-C, do CPC, foi fixada a seguinte tese: abusiva a clu-
sula contratual que determina a restituio dos valores devidos somente
ao trmino da obra ou de forma parcelada, na hiptese de resoluo
de contato de promessa de compra e venda de imvel, por culpa de
qualquer dos contratantes. Assim, em tais avenas submetidas s regras
do Cdigo de Defesa do Consumidor, deve ocorrer a imediata restituio
das parcelas pagas pelo promitente comprador - integralmente, em caso
de culpa exclusiva do promitente vendedor/construtor, ou parcialmente,
caso tenha sido o comprador quem deu causa ao desfazimento. Os Srs.
Ministros Paulo de Tarso Sanseverino, Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 139


u decises STJ u

Ferreira, Ricardo Villas Bas Cueva, Marco Buzzi, Nancy Andrighi, Joo Ot-
vio de Noronha e Sidnei Beneti votaram com o Sr. Ministro Relator.
Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Raul Arajo.
Braslia (DF), 13 de novembro de 2013 (Data do Julgamento)
MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO
Relator
RELATRIO

STJ
O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):
1. X e Y ajuizaram ao em face de Z, objetivando resciso de contrato
de promessa de compra e venda de unidade habitacional, cumulada com
pedido de restituio das parcelas pagas - deduzidos os valores aportados
a ttulo de arras -, bem como a declarao de nulidade de clusula que
previa a devoluo do que foi pago, em caso de resciso, somente aps o
efetivo trmino da obra. O preo estipulado foi de R$ 41.160,00, e, aps
uma repactuao, afirma que pagou o total de R$ 23.972,68.
O Juzo de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca da Capital/SC julgou
parcialmente procedentes os pedidos, deduzindo do valor a ser restitu-
do apenas o que foi pago a ttulo de arras (fls. 98-105).
Em grau de apelao, pretendeu a construtora r a manuteno da
clusula contratual que determinava a restituio das parcelas pagas so-
mente ao trmino do empreendimento (fls. 109-115).
O TJSC negou provimento ao recurso de apelao, mantendo a sen-
tena nos termos da seguinte ementa:

AO DE RESCISO CONTRATUAL CUMULADA COM NULI-


DADE DE CLUSULA E DEVOLUO IMEDIATA DAS PARCE-
LAS ADIMPLIDAS. PREVISO CONTRATUAL DE RESTITUIO
SOMENTE AO FINAL DA CONSTRUO. ABUSIVIDADE DA
CLUSULA. A RESCISO DE COMPROMISSO DE COMPRA E
VENDA IMPLICA NA DEVOLUO DAS PARCELAS EFETIVA-
MENTE ADIMPLIDAS. INTERPRETAO CONFORME O CDI-
GO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. REEMBOLSO QUE SE IM-

140 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

PE COMO FORMA DE REESTABELECER (SIC) O EQUILBRIO


JURDICO-PATRIMONIAL ENTRE AS PARTES. RECURSO CO-
NHECIDO E DESPROVIDO (fl. 136).

Sobreveio recurso especial apoiado nas alneas a e c do permis-


sivo constitucional, no qual se sustenta, alm de dissdio, ofensa ao art. 53
do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Insurge-se a recorrente contra acrdo que determinou a restituio
imediata e em parcela nica dos valores pagos pelo promitente compra-

STJ
dor, em razo de desistncia/inadimplemento de contrato de promessa de
compra e venda de imvel.
Entende inexistir ilegalidade na clusula que prev, para a hiptese
de resciso contratual, que as parcelas pagas pelo promitente comprador
lhes sejam restitudas somente ao trmino da obra.
Contra-arrazoado (fls. 189-193), o especial foi admitido (fl. 195).
Ascendendo os autos a esta Corte, verifiquei haver multiplicidade de
recursos a versar o tema tratado nos autos, alusivo forma de devoluo
dos valores devidos ao promitente comprador (se imediatamente, somen-
te ao trmino da obra ou, ainda, de forma parcelada) em razo da resciso
do contrato de promessa de compra e venda de imvel.
Por isso, afetei o julgamento do presente recurso especial eg.
Segunda Seo, nos termos do art. 543-C do CPC, bem como da Resoluo
n. 8/2008.
O Ministrio Pblico Federal, entendendo tratar-se de discusso acer-
ca de questes meramente patrimoniais e direitos disponveis, deixou de
apresentar parecer (fl. 211).
A Defensoria Pblica da Unio (DPU) pleiteou seu ingresso como
amicus curiae , pedido deferido fl. 215. Opinou pelo reconhecimento
jurisprudencial da efetiva possibilidade de imediata restituio ao deve-
dor inadimplente das parcelas quitadas data da resoluo contratual,
monetariamente atualizadas, descontados os custos gerados ao credor/
incorporador, desde que devidamente comprovados e estipulados de for-
ma explcita, prvia e razovel no contrato (fl. 230).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 141


u decises STJ u

Na assentada do dia 8/5/2013, o zeloso membro do Ministrio Pblico


Federal presente na sesso, Dr. Washington Bolivar de Brito Junior, em
questo de ordem, pleiteou o encaminhamento dos autos diretamente ao
seu gabinete para manifestao, nos termos do art. 543-C, 5, do CPC,
tendo o requerimento sido atendido pela Seo.
Em seguida, o Ministrio Pblico Federal ofertou parecer assim
ementado:
RECURSO ESPECIAL REPETITIVO. ART. 543-C DO CPC. DIREITO DO
CONSUMIDOR. CLUSULA ABUSIVA. COMPRA E VENDA DE IMVEL. NE-

STJ
GATIVA DE RESTITUIO IMEDIATA DE VALORES PAGOS PELOS PROMI-
TENTES COMPRADORES INCORPORADORA.

1. Preliminar de questo de ordem. Imprescindibilidade de


manifestao do Ministrio Pblico Federal sobre o mrito
do recurso especial repetitivo, dada a abrangncia de seus
efeitos e a circunstncia de versar sobre direito do consumi-
dor. Art. 543-C, 5, do CPC, arts. 3, II, e 4, pargrafo
nico da Res. 8/08-STJ, a par do art. 82, III, in fine , do CPC, c. c.
o art. 5, 1 da Lei n 7.341/85 e art. 5, XXXII, da CRFB.

2. Mrito. Resciso de contrato de promessa de compra e


venda de empreendimento Imobilirio pelos promitentes
compradores. Clusula prevendo a restituio dos valores so-
mente aps a concluso da obra. Condio abusiva, declarada
nula de pleno direito. Art. 51, II, IV e XV, do CDC. Desvantagem
excessiva em prejuzo dos consumidores e enriquecimento
ilcito da construtora, que, alm de j haver retido o sinal
(arras), poder recolocar o imvel disposio do mercado
imobilirio, de modo a capitalizar-se durante a construo.
Precedentes.

PARECER PELO CONHECIMENTO E DESPROVIMENTO DO RE-


CURSO ESPECIAL (fl. 234).

o relatrio.

142 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

VOTO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):


2. A questo tratada nos autos transcende o interesse individual das
partes, revelando-se com feio multitudinria, de acentuada relevncia
jurdica e econmica e com potencialidade de repetio em diversos ou-
tros litgios a envolver consumidor e construtora de imveis.
Cuida-se de saber se, rescindido o contrato de promessa de

STJ
compra e venda de imvel, celebrado diretamente com a construtora/in-
corporadora, as parcelas pagas devem ser restitudas de imediato, procla-
mando-se a nulidade da clusula que determina a devoluo somente ao
trmino da obra.
Vale dizer, a celeuma cinge-se apenas ao momento em que os
valores devem ser restitudos, tendo ambas as partes, no caso em exa-
me, concordado com o quantum a ser retido pela construtora.
3. de longa data a jurisprudncia firme da Casa sobre o tema.
3.1. Com efeito, a despeito da inexistncia literal de disposio que
imponha a devoluo imediata do que devido pelo promitente vende-
dor de imvel, inegvel que o Cdigo de Defesa do Consumidor optou por
frmulas abertas para a nunciao das chamadas prticas abusivas e
clusulas abusivas, lanando mo de um rol meramente exemplificativo
para descrev-las.
Da a meno no exauriente contida nos arts. 39 e 51:

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios,


dentre outras prticas abusivas [...];

[...]

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clu-


sulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
servios que [...].

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 143


u decises STJ u

Nessa linha, a jurisprudncia da Casa vem proclamando, reiterada-


mente, ser abusiva, por ofensa ao art. 51, incisos II e IV, do Cdigo de Defe-
sa do Consumidor, a clusula contratual que determina, em caso de resci-
so de promessa de compra e venda de imvel, a restituio das parcelas
pagas somente ao trmino da obra, haja vista que poder o promitente
vendedor, uma vez mais, revender o imvel a terceiros e, a um s tempo,
auferir vantagem com os valores retidos - alm da prpria valorizao do
imvel, como normalmente acontece.
Se bem analisada, a clusula que posterga para o trmino efetivo da

STJ
obra a devoluo do que devido pelo construtor parece abusiva mesmo
no mbito do direito comum, porquanto desde o Cdigo Civil de 1916 -
e que foi reafirmado pelo Cdigo Civil de 2002 - so ilcitas as clusulas
puramente potestativas, assim entendidas aquelas que sujeitam a pactua-
o ao puro arbtrio de uma das partes (art. 122 do CC/2002 e art. 115 do
CC/1916).
De fato, se for mantida hgida a mencionada clusula, o direito ao re-
cebimento do que devido ao consumidor fica submetido ao puro arbtrio
do fornecedor, uma vez que a concluso da obra providncia que cabe
a este com exclusividade, podendo, inclusive, nem acontecer ou aconte-
cer a destempo.
Nesse caso, o comportamento do fornecedor revela, a meu juzo,
evidente potestatividade, considerado abusivo tanto pelo CDC (art. 51, IX)
quanto pelo Cdigo Civil (art. 122) (por todos, NERY JNIOR, Nelson. In.
Cdigo brasileiro de defesa do consumidor: comentado pelos autores do an-
teprojeto. 9 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2007, p. 598).
3.2. A jurisprudncia de ambas as Turmas de Direito Privado no
vacila nesse sentido:

AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. CON-


TRATO DE COMPRA E VENDA. RESCISO. MOMENTO DE DE-
VOLUO DAS PARCELAS PAGAS. DECISO MANTIDA POR
SEUS PRPRIOS FUNDAMENTOS.

144 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firme no


sentido de que h enriquecimento ilcito da incorporadora
na aplicao de clusula que obriga o consumidor a esperar
pelo trmino completo das obras para reaver seu dinheiro,
pois aquela poder revender imediatamente o imvel sem
assegurar, ao mesmo tempo, a fruio pelo consumidor do
dinheiro ali investido.

[...]

(AgRg no Ag 866.542/SC, Rel. Ministro RICARDO VILLAS

STJ
BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/12/2012, DJe
11/12/2012)

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL - AO DE


RESCISO CONTRATUAL - COMPRA E VENDA DE IMVEL -
PRESTAO PAGAS - DEVOLUO APS O TRMINO DA
OBRA - ABUSIVIDADE - ACRDO RECORRIDO EM HAR-
MONIA COM O ENTENDIMENTO DESTA CORTE - LUCROS
CESSANTES - NO COMPROVAO DO PREJUZO - RECO-
NHECIMENTO - IMPOSSIBILIDADE DE REEXAME DE PRO-
VAS - INCIDNCIA DA SMULA 7 DESTA CORTE - RECURSO
IMPROVIDO. (AgRg no REsp 1238099/SC, Rel. Ministro
MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 26/04/2011,
DJe 11/05/2011)

AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL - AO DECLA-


RATRIA DE NULIDADE DE CLUSULA CONTRATUAL - RESTI-
TUIO DAS PARCELAS PAGAS SOMENTE APS A CONCLU-
SO DAS OBRAS - ABUSIVIDADE CONFIGURADA - INCIDNCIA
DA SMULA 83.

I - H enriquecimento ilcito da incorporadora na aplicao de


clusula que obriga o consumidor a esperar pelo trmino com-
pleto das obras para reaver seu dinheiro, pois aquela poder
revender imediatamente o imvel sem assegurar, ao mesmo
tempo, a fruio pelo consumidor do dinheiro ali investido.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 145


u decises STJ u

[...]

(AgRg no REsp 1219345/SC, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TER-


CEIRA TURMA, julgado em 15/02/2011, DJe 28/02/2011)

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CON-


TRATO DE COMPRA E VENDA. RESCISO. FUNDAMENTOS IN-
SUFICIENTES PARA REFORMAR A DECISO AGRAVADA.

[...]

STJ
3. H enriquecimento ilcito da incorporadora na aplicao
de clusula que obriga o consumidor a esperar pelo trmi-
no completo das obras para reaver seu dinheiro, pois aquela
poder revender imediatamente o imvel sem assegurar, ao
mesmo tempo, a fruio pelo consumidor do dinheiro ali in-
vestido

4. Agravo regimental a que se nega provimento.

(AgRg no Ag 856.283/SC, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUS-


TINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA
TURMA, julgado em 02/02/2010, DJe 25/02/2010)

Consumidor. Recurso especial. Resciso de contrato de com-


promisso de compra e venda de imvel. Incorporadora que
se utiliza de sistema de auto-financiamento. Devoluo das
parcelas pagas pelo promitente-comprador, j descontado
o valor das arras, apenas aps o trmino de toda a constru-
o. Aplicao dos princpios consumeristas relao jurdica.
Irrelevncia do veto ao 1 do art. 53 do CDC. Anlise prvia
do contrato-padro pelo Ministrio Pblico. Irrelevncia.

[...]

- Apesar do veto ao 1 do art. 53 do CDC, o teor de tal disposi-


tivo pode ser depurado a partir dos princpios gerais do direi-

146 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

to positivo brasileiro e do CDC. Precedente: EResp n 59.870/


SP, Rel. Min. Barros Monteiro.

- H enriquecimento ilcito da incorporadora na aplicao


de clusula que obriga o consumidor a esperar pelo trmi-
no completo das obras para reaver seu dinheiro, pois aquela
poder revender imediatamente o imvel sem assegurar, ao
mesmo tempo, a fruio pelo consumidor do dinheiro ali in-
vestido.

STJ
[...]

(REsp 633.793/SC, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA


TURMA, julgado em 07/06/2005, DJ 27/06/2005, p. 378)

Transcrevo parte dos judiciosos fundamentos expostos no


precedente acima citado, de relatoria da eminente Ministra
Nancy Andrighi, :

Sobre o tema, afirma Nelson Nery Jnior que O CDC enu-


merou uma srie de clusulas consideradas abusivas, dando-
-lhes o regime da nulidade de pleno direito (art. 51). Esse
rol no exaustivo, podendo o juiz, diante das circunstncias
do caso concreto, entender ser abusiva e, portanto, nula, de-
terminada clusula contratual. Est para tanto autorizado pelo
caput do art. 51 do CDC, que diz serem nulas, entre outras, as
clusulas que menciona. Ademais, o inc. XV do referido artigo
contm norma de encerramento, que d possibilidade ao juiz
de considerar abusiva a clusula que esteja em desacordo com
o sistema de proteo ao consumidor. Em resumo, os casos de
clusulas abusivas so enunciados pelo art. 51 do CDC em nume-
rus apertus e no em numerus clausus (Cdigo Brasileiro
de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do An-
teprojeto. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 7 edio,
2001, pg. 463).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 147


u decises STJ u

A manuteno da clusula contratual em anlise gerar en-


riquecimento indevido recorrente. Conquanto tenha este
por linha de defesa a necessidade de respeito ao auto-finan-
ciamento dos imveis populares construdos, o fato que tal
disposio obriga o consumidor a esperar pelo trmino com-
pleto das obras de todo o conjunto habitacional, mas nada
diz a respeito da possibilidade de revenda do mesmo imvel
a terceiro pela incorporadora, que passaria, assim, a obter um
duplo financiamento para a construo com lastro na mesma
unidade residencial.

STJ
Com a resciso contratual, necessrio o retorno ao status
quo ante para as duas partes em iguais condies; no pos-
svel autorizar-se que a incorporadora possa imediatamente
dispor do imvel sem reconhecer, quanto fruio dos di-
nheiros empregados, o mesmo direito ao recorrido.

No mbito da Quarta Turma, a questo tambm est pacificada:

CONSUMIDOR. PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IM-


VEL. RESCISO CONTRATUAL. CULPA DA CONSTRUTORA.
CLUSULA A PREVER A RESTITUIO DAS PARCELAS PAGAS
SOMENTE AO TRMINO DA OBRA. ABUSIVIDADE. ARRAS.
OMISSO DO ACRDO ACERCA DA SUA NATUREZA. DEVO-
LUO EM DOBRO. SMULA 356/STF.

1. abusiva, por ofensa ao art. 51, incisos II e IV, do Cdigo


de Defesa do Consumidor, a clusula contratual que determi-
na, em caso de resciso de promessa de compra e venda de
imvel, por culpa exclusiva da construtora/incorporadora, a
restituio das parcelas pagas somente ao trmino da obra,
haja vista que poder o promitente vendedor, uma vez mais,
revender o imvel a terceiros e, a um s tempo, auferir vanta-
gem com os valores retidos, alm do que a concluso da obra
atrasada, por bvio, pode no ocorrer.

2. O acrdo recorrido, muito embora faa aluso ao contra-


to, no deixa explicitado se as arras tm natureza confirma-

148 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

tria ou penitencial, tampouco o recorrente ops embargos


de declarao para aclarar tal ponto. Com efeito, no sanada
a omisso do acrdo acerca da natureza das arras, se confir-
matrias ou penitenciais, o recurso especial esbarra na Smu-
la 356/STF.

3. Recurso especial improvido.

(REsp 877.980/SC, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,


QUARTA TURMA, julgado em 03/08/2010, DJe 12/08/2010)

STJ
Aps esse precedente, de minha relatoria, seguiram-se diversos ou-
tros proferidos em sede de agravo regimental, todos com a composio
atual deste rgo julgador. Confiram-se, entre outros, os seguintes: AgRg
no REsp 997.956/SC, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TUR-
MA, julgado em 26/06/2012; AgRg no REsp 1.238.007/SC, Rel. Ministro
LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 15/12/2011; AgRg
no REsp 935.443/SC, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TUR-
MA, julgado em 15/12/2011.
Em sede de deciso monocrtica, colho o REsp. n. 1.025.091, de
relatoria do em. Ministro Marco Buzzi, e o REsp 1.249.786, relator em. Mi-
nistro Paulo de Tarso Sanseverino.
H diversos outros precedentes que tambm consideram abusiva a
devoluo do valor pago pelo comprador de forma apenas parcelada:

PROCESSO CIVIL. PEDIDO DE RECONSIDERAO EM AGRA-


VO. PRETENSO RECEBIDA COMO AGRAVO REGIMENTAL.
PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMVEL. RESCISO
CONTRATUAL. DEVOLUO DAS PARCELAS PAGAS. RAZOA-
BILIDADE NA DETERMINAO DO TRIBUNAL DE ORIGEM DE
RETENO DE 20% A TTULO DE DESPESAS ADMINISTRATI-
VAS. DEVOLUO DAS PARCELAS PAGAS DE FORMA PARCE-
LADA. ABUSIVIDADE. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. FALTA DE
COTEJO ANALTICO. SIMPLES TRANSCRIO DAS EMENTAS.
DECISO AGRAVADA MANTIDA.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 149


u decises STJ u

[...]

3.- Esta Corte j decidiu que abusiva a disposio contra-


tual que estabelece, em caso de resoluo do contrato de
compromisso de compra e venda de imvel, a restituio dos
valores pagos de forma parcelada, devendo ocorrer a devolu-
o imediatamente e de uma nica vez.

[...]

5.- Agravo Regimental a que se nega provimento.

STJ
(RCDESP no AREsp 208.018/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 16/10/2012, DJe 05/11/2012)

AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. PROMESSA DE


COMPRA E VENDA. IMVEL. RESOLUO DO CONTRATO.
DEVOLUO DAS PRESTAES ADIMPLIDAS DE FORMA
IMEDIATA E EM PARCELA NICA.

1 - Abusiva a disposio contratual estabelecendo, em caso


de resoluo do contrato de promessa de compra e venda
de imvel, a restituio das prestaes pagas de forma par-
celada.

2 - Com a resoluo, retornam as partes contratantes si-


tuao jurdica anterior (status quo ante), impondo-se ao
comprador o dever de devolver o imvel, e ao vendedor o
de ressarcir as prestaes at ento adimplidas, descontada
a multa pelo inadimplemento contratual.

3 - Precedentes especficos desta Corte.

4 - AGRAVO REGIMENTAL PROVIDO PARA CONHECER DO RE-


CURSO ESPECIAL E LHE DAR PROVIMENTO.

(AgRg no REsp 677.177/PR, Rel. Ministro PAULO DE TARSO


SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, julgado em 01/03/2011,
DJe 16/03/2011)

150 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Confiram-se, tambm, as seguintes decises monocrticas: REsp. n.


1.062.452/RS, rel. Ministro Marco Buzzi; AREsp. n. 229.075/SP, rel. Ministro
Sidnei Beneti; EDcl no AREsp. n. 21.710/GO, rel. Ministro Ricardo Villas
Bas Cueva; REsp. n. 1.179.049/DF, rel. Ministro Antnio Carlos Ferreira.
4. Importante ressaltar que esse entendimento - segundo o qual os
valores devidos pela construtora ao consumidor devem ser restitudos
imediatamente resoluo do contrato - aplica-se independentemente se
quem deu causa resoluo foi o comprador ou o vendedor.
antiga a jurisprudncia da Segunda Seo no sentido de que o pro-

STJ
mitente comprador de imvel pode pedir a resoluo do contrato sob ale-
gao de insuportabilidade da prestao devida:

PROMESSA DE VENDA E COMPRA. RESILIO. DENNCIA


PELO COMPROMISSRIO COMPRADOR EM FACE DA IN-
SUPORTABILIDADE NO PAGAMENTO DAS PRESTAES. RES-
TITUIO.

- O compromissrio comprador que deixa de cumprir o con-


trato em face da insuportabilidade da obrigao assumida
tem o direito de promover ao a fim de receber a restitui-
o das importncias pagas.

Embargos de divergncia conhecidos e recebidos, em parte.

(EREsp. 59870/SP, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, SEGUN-


DA SEO, julgado em 10/04/2002, DJ 09/12/2002, p. 281)

Na verdade, a questo relativa culpa pelo desfazimento da pactua-


o resolve-se na calibragem do valor a ser restitudo ao comprador e
no pela forma ou prazo de devoluo.
assente o entendimento de que a resoluo do contrato de pro-
messa de compra e venda de imvel por culpa (ou por pedido imotivado)
do consumidor gera o direito de reteno, pelo fornecedor, de parte do
valor pago, isso para recompor eventuais perdas e custos inerentes ao em-
preendimento, sem prejuzo de outros valores decorrentes, por exemplo,
da prvia ocupao do imvel pelo consumidor.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 151


u decises STJ u

No mencionado precedente da Segunda Seo (EREsp. 59.870/SP)


adotou-se como parmetro razovel - mas no peremptrio - para a re-
teno o percentual de 25% sobre as parcelas pagas pelo consumidor,
entendimento que vem sendo replicado cotidianamente por esta Corte:
EAg 1138183/PE, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, SEGUNDA SEO, julgado
em 27/06/2012; AgRg no REsp 927.433/DF, Rel. Ministra MARIA ISABEL
GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 14/02/2012; REsp 838.516/RS, Rel.
Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 17/05/2011;
AgRg no Ag 1010279/MG, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA

STJ
TURMA, julgado em 12/05/2009.
Portanto, a consequncia jurdica para a resoluo do contrato por
culpa do promitente comprador a perda parcial das parcelas pagas em
benefcio do construtor/vendedor, devendo o saldo, todavia, ser restitudo
imediatamente resoluo da avena.
Em sentido oposto, na hiptese de o construtor/vendedor dar causa
resoluo do contrato, por bvio a restituio das parcelas pagas deve
ocorrer em sua integralidade, nos termos da torrencial jurisprudncia da
Casa: AgRg nos EAg 616048/RJ, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, SEGUN-
DA SEO, julgado em 24/05/2006; REsp 644.984/RJ, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/08/2005, DJ 05/09/2005; EDcl
no REsp 620.257/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, jul-
gado em 18/09/2008; AgRg no Ag 830546/RJ, Rel. Ministro ALDIR PASSA-
RINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 14/08/2007.

5. Assim, encaminho o seguinte entendimento para efeitos do art.


543-C do CPC:
Em contratos submetidos ao Cdigo de Defesa do Consumidor,
abusiva a clusula contratual que determina a restituio dos valores
devidos somente ao trmino da obra ou de forma parcelada, na hipte-
se de resoluo de contrato de promessa de compra e venda de imvel,
por culpa de quaisquer contratantes. Em tais avenas, deve ocorrer a
imediata restituio das parcelas pagas pelo promitente comprador - in-
tegralmente, em caso de culpa exclusiva do promitente vendedor/cons-

152 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

trutor, ou parcialmente, caso tenha sido o comprador quem deu causa


ao desfazimento.
6. Diante do exposto, e analisando o caso concreto, que foi bem solu-
cionado pelo Tribunal a quo, nego provimento ao recurso especial.
como voto.

STJ

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 153


u decises STJ u

PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. DIREITOS INDIVIDUAIS HO-


MOGNEOS. BANCO DE DADOS DE PROTEO AO CRDITO. CON-
SUMIDOR. INSCRIO. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE ATIVA.
INTERESSE PROCESSUAL. PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS
FORMAS. DESNECESSIDADE DE DOCUMENTO FORMAL PARA ATES-
TAR A DVIDA A SER INSCRITA NOS BANCOS DE DADOS DE PROTEO
AO CRDITO. AVISO DE RECEBIMENTO DISPENSADO. DESPICIENDA
A NOTIFICAO RELATIVA A INFORMAES CONSTANTES EM BANCOS
DE DADOS PBLICOS. NECESSRIA A NOTIFICAO DE NEGATIVA-

STJ
O DERIVADA DE INFORMAES CONSTANTES DO CCF.
1. A multa prevista no artigo 538, pargrafo nico, do Cdigo de Processo
Civil exige, para sua imposio, que os embargos de declarao tenham
carter manifestamente protelatrio, o que no o caso em julgamento.
Incidncia da Smula 98 do STJ.
2. O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao civil pblica
visando defesa de direitos individuais homogneos, ainda que disponveis
e divisveis, quando na presena de relevncia social objetiva do bem jurdico
tutelado.
3. O interesse de agir do Ministrio Pblico presumido pela prpria nor-
ma que lhe impe a atribuio. Quando a lei lhe confere legitimidade para
acionar ou intervir, porque lhe presume o interesse. (MAZZILLI, Hugo Nigro.
A defesa dos interesses difusos em juzo. 24 ed. So Paulo: Editora Saraiva,
2011. p. 391)
4. Em respeito ao princpio da instrumentalidade das formas, no tendo a
parte contrria vislumbrado prejuzo na falta de sua intimao, e, tendo
o Tribunal de Justia de origem concludo de forma fundamentada que os
documentos acostados no foram decisivos para o julgamento da ao,
no h falar em nulidade.
5. Aos bancos de dados e cadastros de inadimplentes cabem apenas as ano-
taes das informaes passadas pelos credores, no sendo de suas ala-
das a confirmao por meio de documento formal dos dados fornecidos.

154 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

6. A Segunda Seo deste Tribunal, no julgamento do REsp 1.083.291/RS,


representativo de controvrsia repetitiva (art. 543-C do CPC), consolidou
o entendimento de que, para a notificao ao consumidor da inscrio de
seu nome em cadastro restritivo de crdito, basta o envio de correspondn-
cia dirigida ao endereo do devedor, sendo desnecessrio aviso de recebi-
mento. Incidncia da Smula 404 do STJ.
7. Restries ao crdito derivadas de informaes constantes em bancos
de dados pblicos, como os pertencentes a cartrios de protesto de ttulos
e de distribuio judicial, por serem de notoriedade pblica, afastam o dever

STJ
de notificao por parte do rgo de proteo ao crdito.
8. O cadastro de emitentes de cheques sem fundo mantido pelo Banco
Central de consulta restrita, no podendo ser equiparado a dados pbli-
cos, remanescendo o dever de notificao por parte da Serasa em caso de
negativao derivada de tais informaes.
9. A simples discusso judicial da dvida no suficiente para obstaculizar ou
remover a negativao do devedor nos bancos de dados, a qual depende
da presena concomitante dos seguintes requisitos: a) ao proposta pelo
devedor contestando a existncia integral ou parcial do dbito; b) efetiva
demonstrao de que a pretenso funda-se na aparncia do bom direito; e
c) depsito ou prestao de cauo idnea do valor referente parcela
incontroversa, para o caso de a contestao ser apenas de parte do dbito.
(REsp 1148179/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julga-
do em 26/02/2013, DJe 05/03/2013).
10. Esta Corte vem exercendo o controle das astreintes quando exorbitam
os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. Assim, embora se
reconheam as obrigaes de fazer e no fazer aqui mantidas, a imposio
de multa diria por qualquer descumprimento deve ser fixada ao prudente
e razovel arbtrio do juiz da execuo. Vencido o relator neste ponto.11. Re-
curso especial a que se d parcial provimento. (STJ. RECURSO ESPECIAL N
1.033.274 - MS (2008/0035831-7). RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALO-
MO. JULGADO EM 06 de agosto de 2013)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 155


u decises STJ u

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Ministro Marco


Buzzi, acompanhando a divergncia parcial, quanto fixao de multa, a
Quarta Turma, por unanimidade, deu parcial provimento ao recurso espe-
cial. Vencidos o relator e o Ministro Antonio Carlos Ferreira, quanto fixao
da multa.

STJ
Braslia (DF), 06 de agosto de 2013 (Data do Julgamento)
MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO
Relator
RELATRIO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):


1. O Ministrio Pblico do Estado de Mato Grosso do Sul props ao
civil pblica em face de Serasa S.A. Aduziu que, com base em inqurito ci-
vil pblico, apurou a capitalizao de juros abusivos, tambm a prtica de
cobrana vexatria, alm de irregularidades na inscrio de consumidores
nos cadastros da ora recorrente de forma ilegal.
Pretende que a r se abstenha de divulgar aos associados ou outros
interessados os registros de consumidores at a concretizao de comuni-
cao quanto a existncia de dbito, sem prejuzo de fornecer - de forma
gratuita ao consumidor, quando solicitado -, todos os dados, de que dispu-
ser, sob pena de multa.
Postula, ainda, a condenao da r a excluir de seus bancos de dados
os nomes de consumidores cujos endereos sejam desconhecidos, ou com
dbitos que j tenham sido pagos ou encontram-se prescritos, cujas infor-
maes negativas tenham sido inscritas por perodo superior a 5 (cinco)
anos, e cujos dbitos estejam sendo discutidos em juzo, tambm sob pena
de multa.

156 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Por fim, pede seja a r condenada a pagar os danos patrimoniais e


morais causados aos consumidores em virtude da incluso ou manuteno
indevida de seus nomes nos referidos bancos de dados.
Sobreveio sentena de procedncia dos pedidos (fls. 432-466).
Interposta apelao pela ora recorrente, o Tribunal local negou provi-
mento ao recurso, nos termos da seguinte ementa (fls. 712-731):

EMENTA - APELAO CVEL - AO CIVIL PBLICA - PRE-


LIMINARES - ILEGITIMIDADE ATIVA DO MPE - IRREGULA-

STJ
RIDADE NA INSCRIO DE DADOS DOS CONSUMIDORES
NOS CADASTROS DA SERASA - RELEVANTE INTERESSE
SOCIAL - LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO - INTE-
RESSE PROCESSUAL - PRESENTE - FALTA DE PRONUNCIA-
MENTO DA PARTE AUTORA SOBRE DOCUMENTOS JUNTA-
DOS - EXERCCIO REGULAR DO CONTRADITRIO - AUSNCIA
DE PREJUZO - DECISO ULTRA PETITA - NO-OCORRNCIA
- EFETIVIDADE DA TUTELA JURISDICIONAL EM FUNDAMEN-
TAL GARANTIA CONSTITUCIONAL - MRITO - DOCUMENTO
FORMAL - QUALQUER UM QUE COMPROVE A EXISTNCIA
APARENTE DA DVIDA - NOTIFICAO POR ESCRITO - CAR-
TA REGISTRADA EM MO PRPRIA COM AVISO DE RECEBI-
MENTO - POSSIBILIDADE - INEXISTNCIA DE VIOLAO LEGAL
- AO CIVIL PBLICA - SENTENA - EFEITOS ERGA OMNES -
ABRANGNCIA RESTRITA AOS LIMITES DA COMPETNCIA
TERRITORIAL DO RGO PROLATOR - EXCLUSO DO NOME
DOS CADASTROS - PRAZO MXIMO DE CINCO ANOS - DVIDA
DISCUTIDA EM JUZO - IMPOSSIBILIDADE DE APONTAMENTO
DO NOME DO CONSUMIDOR - MULTA DIRIA - OBSERVNCIA
AOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E DA PROPORCIONALI-
DADE - SENTENA MANTIDA - RECURSO IMPROVIDO.

A ao civil pblica pode ser ajuizada para a defesa de interes-


ses difusos ou coletivos, ou ainda para a defesa de interesses
individuais homogneos, desde que se refiram a direito do
consumidor, a teor do artigo 81 do Cdigo de Defesa do Con-
sumidor, ou quando relevante o interesse social. Inteligncia
do art. 127 da Constituio da Repblica.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 157


u decises STJ u

O interesse processual ou interesse de agir consiste na utilida-


de do provimento jurisdicional pretendido pelo demandante,
que verificada pela presena do binmio interesse-adequa-
o, ou seja, necessidade da tutela jurisdicional e adequao
do procedimento pleiteado.

Indemonstrado o prejuzo, no h falar em declarao de nu-


lidade, luz do princpio pas de nullit sans grief , que rege a
matria, dentro no sistema de direito positivo vigente.

Embora se traduza a efetividade da tutela jurisdicional em

STJ
fundamental garantia constitucional, certo que o Estado-
-juiz, no af de dar a mxima concretude a tal postulado, no
usurpou os interesses conflitantes nem violou outras garan-
tias fundamentais igualmente relevantes; portanto, no h
falar em deciso ultra petita .

Tenha-se que documento formal, por corolrio lgico, no


pode ser aquele em que embasado o prprio ttulo apontado
e que, por consequncia bvia, deve permanecer nas mos
do detentor do ttulo, ou seja, o credor, mas sim, qualquer do-
cumento legalmente admitido que comprove aparentemente
a existncia da dvida ou o motivo restritivo a ser apontado.

O fato de a Lei ter disciplinado que seja comunicao por es-


crito, tambm no exclui que seja por carta registrada em
mo prpria, mediante Aviso de Recebimento, mas, se assim
procede, age com cautela o rgo arquivista, devendo ser
dada uma interpretao extensiva visando ao efetivo cumpri-
mento da norma prevista.

A notificao prvia, exigida pelo artigo 43, 2., da Lei n.


8.078/90, impe-se inclusive nos casos em que os dados tenham
sido obtidos por meio de rgo da Administrao Pblica, cujo
carter pblico no retira a obrigatoriedade da comunicao.

Nos termos do art. 16 da Lei n. 7.347/85, alterado pela Lei n.


9.494/97, a sentena civil far coisa julgada erga omnes nos
limites da competncia territorial do rgo prolator.

158 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

O art. 43, 1 e 5, da Lei n. 8.078/90 disciplina que o nome


do devedor excludo dos cadastros de proteo ao crdito
depois de decorridos cinco anos da inscrio, ou antes disso,
se houver ocorrido a prescrio da ao de cobrana.

A discusso da dvida em Juzo inviabiliza a inscrio do nome


do pretenso devedor nos servios de proteo ao crdito.

A multa diria fixada pelo juzo monocrtico no se revela


excessiva, atendendo aos princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade; portanto, deve ser mantida no valor de R$

STJ
5.000,00 (cinco mil reais).

HONORRIOS ADVOCATCIOS -AO CIVIL PBLICA - MINIS-


TRIO PBLICO - CONDENAO - INCABVEL - RECURSO IM-
PROVIDO.

No cabe a condenao do Ministrio Pblico em honorrios


de advogado, ainda que autor, salvo comprovada m-f.

Opostos embargos declaratrios por ambas as partes, foram rejeita-


dos (fls. 745-749 e 764-767).
Nas razes do recurso especial interposto com base nas alneas a
e c do permissivo constitucional, foi alegada violao aos seguintes dis-
positivos legais: (a) art. 535, I e II, do CPC, pois, no obstante a oposio de
embargos de declarao, os vcios apontados no foram sanados; (b) art.
538 do CPC; (c) art. 25, a, da Lei n. 8.625/1993; (d) art. 267, VI, do CPC; (e)
artigo 398 e 462 do CPC; (f) 2., 128 e 460 do CPC; (g) art. 43 caput e par-
grafo 2. da Lei n. 8.078/1990; (h) arts. 1., caput , 20, I, 21, VIII, 27, V e 54 da Lei
n. 8884/1984; (i) art. 43, 2. do CDC e arts. 14 e 27 da Lei n. 9.492/1997; (j)
43, 1., do CPC e dos arts. 4, 2 e 7 da Lei n. 9.507/1997 e art. 4. da Lei n.
8.078/1990; (k) art. 461, 5. do CPC.
Sustenta a recorrente que h contradio e omisso no acrdo
quando rejeitou a preliminar de falta de interesse processual do Ministrio
Pblico; e, mais frente, decidiu que a tese de prescrio das anotaes
no precisa ser apreciada diante do cumprimento pela embargante acerca

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 159


u decises STJ u

de diversos dispositivos determinados na sentena, havendo assim viola-


o ao art. 538 do CPC. Pondera que, caso no sejam acolhidas as razes
para a anulao do acrdo, preciso levar em conta que os embargos
foram opostos para fins de prequestionamento.
Aduz que a sentena afastou a preliminar de ilegitimidade ativa do Mi-
nistrio Pblico arguida pela Serasa, sob o fundamento de que os interesses
envolvidos na demanda seriam coletivos e difusos transindividuais de na-
tureza indivisvel, mas que, em verdade, como possvel individualizar os
titulares de direito, no caso dos autos o Ministrio Pblico no poderia atuar

STJ
por no estar presente o requisito da indisponibilidade.
Acrescentara que no h legtimo interesse do Ministrio Pblico na
causa, tendo em vista que a Serasa j cumpria - antes mesmo do ajuizamen-
to da ao civil pblica - diversas determinaes impostas no dispositivo da
sentena.
Afirma que h nulidade da sentena, uma vez que no foi concedida
vista ao Ministrio Pblico sobre petio e documentos juntados pela Sera-
sa, configurando prejuzo recorrente a prolao de sentena ultra petita.
Aponta que a deciso concedeu mais do que foi pedido, na medida em que
diversas imposies da parte dispositiva no fazem parte do pleito incial da
ao civil pblica.
Assevera que o art. 43 do CDC no determina que a Serasa tenha
em mos, sempre que solicitada, documento formal hbil a comprovar a
existncia da dvida ou informao restritiva a ser divulgada. Aduz que no
possui legitimidade para exigir documento formal de seus clientes e que
possvel armazenar tais informaes em formato eletrnico.
Argumenta, da mesma forma, que o art. 43, 2., da Lei n. 8.078/1990
no exige que a comunicao ao consumidor seja feita por meio de carta
registrada, em mo prpria, com aviso de recebimento. Pondera que tal
determinao viola a livre iniciativa e a livre concorrncia, pois trar eleva-
dssimos custos Serasa.
Diz que no est obrigada a comunicar a incluso de anotaes rela-
tivas a cheques sem fundo, protestos e anotaes colhidas do distribuidor
judicial, tampouco a excluir apontamentos por no possuir os endereos

160 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

cadastrados. Sustenta que, de acordo com o art. 14 da Lei de Protestos (Lei


n. 9.492 de 1997), a obrigao de intimar o devedor do Tabelio de Protes-
tos. Acena que o art. 27 da mesma lei no prev como item obrigatrio o
endereo do protestado;assim, a Serasa no teria como encontr-lo.
Acrescenta que a possibilidade de excluso/suspenso da anotao
de dbito em discusso judicial deve ser feita caso a caso, e no de forma
genrica como pretendido na ao coletiva.
Garante que a multa diria no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) em
caso de descumprimento das determinaes contidas na sentena, a par-

STJ
tir do trnsito em julgado, contraria os princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade e o disposto no art. 461, 5., do CPC.
Interposto recurso extraordinrio, foi inadmitido na origem (fls. 998-1.000).
O Ministrio Pblico Federal ofertou parecer, nos termos da seguinte
ementa (fls. 1.010-1.019):

EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. DIREI-


TOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. PROTEO AO CRDITO.
CONSUMIDOR. INSCRIO. 1 - No exame de recurso especial,
no se conhece de matria que no foi objeto de apreciao
pelo Tribunal de origem. 2 - No h ofensa ao artigo 535 do
CPC, em acrdo que aprecia e decide questo com motiva-
o adequada e suficiente soluo da controvrsia. 3 - A
deficincia na fundamentao que no permite a exata com-
preenso da controvrsia obsta o conhecimento do especial.
Smula 284/STF. 4 - Ausente manifestao do Parquet a res-
peito de novos documentos juntados pela outra parte, sob
esse enfoque somente a ele assiste interesse recursal para
suscitar a nulidade da deciso, que nenhum prejuzo acarre-
ta parte contrria. Precedentes. 5 - A cominao de multa
diria insere-se no poder geral de cautela. A aferio da pro-
porcionalidade entre o valor da medida cominatria e o con-
tedo da obrigao que se pretende assegurar matria que
demanda reexame de prova.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 161


u decises STJ u

Somente nas hipteses de valor manifestamente irrisrio ou


excessivo afasta-se o veto da smula 7/STJ. 6 - O Ministrio
Pblico, por fora do art. 129, III, da Constituio Federal, dos
arts. 81 e 82, do CDC e art. 10, da Lei n. 7.347/85, legitimado
a promover ao civil pblica na defesa de direitos transindi-
viduais, nestes includos os direitos individuais homogneos
dos consumidores. Precedentes. 7 - suficiente para cumprir
o disposto no art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumi-
dor que o rgo de proteo ao crdito comprove que enviou
a notificao sobre a incluso do nome do consumidor em ca-

STJ
dastro restritivo de crdito. Precedentes. 8 - A pena pecuni-
ria do art. 538, pargrafo nico, do CPC no se aplica quando
os embargos tm objetivo de prequestionar matria jurdica,
com o que no se caracteriza a protelao. 9 - A divergncia
jurisprudencial ensejadora do conhecimento do recurso es-
pecial pela alnea c deve ser devidamente demonstrada,
conforme as exigncias dos arts. 541, pargrafo nico, do CPC
e 255 do RISTJ. 10 - Parecer pelo conhecimento em parte e,
nesta, pelo parcial provimento do recurso especial.

o relatrio.

RECURSO ESPECIAL N 1.033.274 - MS (2008/0035831-7)

RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO


RECORRENTE: SERASA S/A
ADVOGADO: JEFFERSON SANTOS MENINI E OUTRO(S)
RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MATO GROSSO DO SUL

EMENTA
PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. DIREITOS INDIVI-
DUAIS HOMOGNEOS. BANCO DE DADOS DE PROTEO AO
CRDITO. CONSUMIDOR. INSCRIO. MINISTRIO PBLICO.
LEGITIMIDADE ATIVA. INTERESSE PROCESSUAL. PRINCPIO

162 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS. DESNECESSIDADE


DE DOCUMENTO FORMAL PARA ATESTAR A DVIDA A SER
INSCRITA NOS BANCOS DE DADOS DE PROTEO AO CR-
DITO. AVISO DE RECEBIMENTO DISPENSADO. DESPICIENDA
A NOTIFICAO RELATIVA A INFORMAES CONSTANTES EM
BANCOS DE DADOS PBLICOS. NECESSRIA A NOTIFICAO
DE NEGATIVAO DERIVADA DE INFORMAES CONSTANTES
DO CCF.

1. A multa prevista no artigo 538, pargrafo nico, do Cdigo de


Processo Civil exige, para sua imposio, que os embargos de

STJ
declarao tenham carter manifestamente protelatrio, o que
no o caso em julgamento. Incidncia da Smula 98 do STJ.

2. O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao


civil pblica visando defesa de direitos individuais homog-
neos, ainda que disponveis e divisveis, quando na presena de
relevncia social objetiva do bem jurdico tutelado.

3. O interesse de agir do Ministrio Pblico presumido pela


prpria norma que lhe impe a atribuio. Quando a lei lhe con-
fere legitimidade para acionar ou intervir, porque lhe presume
o interesse.(MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difu-
sos em juzo. 24 ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2011. p. 391)

4. Em respeito ao princpio da instrumentalidade das formas,


no tendo a parte contrria vislumbrado prejuzo na falta de
sua intimao, e, tendo o Tribunal de Justia de origem con-
cludo de forma fundamentada que os documentos acostados
no foram decisivos para o julgamento da ao, no h falar
em nulidade.

5. Aos bancos de dados e cadastros de inadimplentes cabem


apenas as anotaes das informaes passadas pelos credo-
res, no sendo de suas aladas a confirmao por meio de do-
cumento formal dos dados fornecidos.

6. A Segunda Seo deste Tribunal, no julgamento do REsp


1.083.291/RS, representativo de controvrsia repetitiva (art.
543-C do CPC), consolidou o entendimento de que para a noti-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 163


u decises STJ u

ficao ao consumidor da inscrio de seu nome em cadastro


restritivo de crdito basta o envio de correspondncia dirigida
ao endereo do devedor, sendo desnecessrio aviso de recebi-
mento. Incidncia da Smula 404 do STJ.

7. Restries ao crdito derivadas de informaes constantes


em bancos de dados pblicos, como os pertencentes a cart-
rios de protesto de ttulos e de distribuio judicial, por serem
de notoriedade pblica, afastam o dever de notificao por par-
te do rgo de proteo ao crdito.

STJ
8. O cadastro de emitentes de cheques sem fundo mantido
pelo Banco Central de consulta restrita, no podendo ser
equiparado a dados pblicos, remanescendo o dever de noti-
ficao por parte da Serasa em caso de negativao derivada
de tais informaes.

9. A simples discusso judicial da dvida no suficiente para


obstaculizar ou remover a negativao do devedor nos ban-
cos de dados, a qual depende da presena concomitante dos
seguintes requisitos: a) ao proposta pelo devedor contes-
tando a existncia integral ou parcial do dbito; b) efetiva
demonstrao de que a pretenso funda-se na aparncia do
bom direito; e c) depsito ou prestao de cauo idnea do
valor referente parcela incontroversa, para o caso de a con-
testao ser apenas de parte do dbito. (REsp 1148179/MG,
Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
26/02/2013, DJe 05/03/2013).

10. Esta Corte vem exercendo o controle das astreintes quan-


do exorbitam os princpios da proporcionalidade e da razoabili-
dade. Assim, embora se reconheam as obrigaes de fazer e
no fazer aqui mantidas, a imposio de multa diria por qual-
quer descumprimento deve ser fixada ao prudente e razovel
arbtrio do juiz da execuo. Vencido o relator neste ponto.

11. Recurso especial a que se d parcial provimento.

164 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

VOTO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):


2. Afasto, desde logo, a alegao de ofensa ao art. 535 do Cdigo de
Processo Civil, pois o Tribunal a quo dirimiu as questes pertinentes ao lit-
gio, afigurando-se dispensvel que venha examinar uma a uma as alegaes
e fundamentos expendidos pelas partes.
Alm disso, basta ao rgo julgador que decline as razes jurdicas
que embasaram a deciso, no sendo exigvel que se reporte de modo espe-

STJ
cfico a determinados preceitos legais.
3. A controvrsia instalada nos autos e devolvida a esta Corte resume-
-se a discutir a plausibilidade de uma srie de obrigaes impostas recor-
rente, em sede de ao civil pblica.
O Juzo de piso julgou procedentes os pedidos formulados pelo Mi-
nistrio Pblico para o fim de (fls.432-466):

[...]

CONDENAR A REQUERIDA SERASA - CENTRALIZAO DOS


SERVIOS DOS BANCOS S/A OBRIGACAO DE NO FAZER E
FAZER com fundamento no art. 84 do Cdigo de Defesa do
Consumidor.

A obrigao de fazer consiste em:

- excluir dos seus bancos de dados ou cadastros os nomes de


consumidores:

* cujos dbitos j tenham sido pagos ou se encontram prescritos;

* cujas informaes negativas tenha sido inscritas no perodo


superior a 5 (cinco) anos;

* cujos dbitos esto sendo discutidos em juzo;

A obrigao de no fazer consiste em:

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 165


u decises STJ u

- Que a r se abstenha de inserir nesses mesmos cadastros os


nomes de consumidores:

* cujos endereos sejam desconhecidos;

* cujos dbitos j tenham sido pagos ou encontram-se prescritos;

* cujos dbitos estando sendo discutidos em juzo;

E ainda, CONDENO A REQUERIDA s seguintes determinaes:

STJ
a) Que comunique por escrito os consumidores abertura de
cadastro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo em
nome dos devedores, inclusive aos que j constam em seus
bancos de dados.

b) Exigir de seus clientes (bancos, lojas, empresas, etc.) do-


cumento formal que ateste a existncia aparente da dvida ou
informao restritiva a ser divulgada.

c) Informe previamente os consumidores que estejam em vias


de ter seus nomes cadastrados em seu banco de dados, por
meio de carta registrada de mo prpria, com aviso de rece-
bimento, aguardando-se o prazo mnimo de 15 (quinze) dias,
aps a notificao, para que realize eventual lanamento restri-
tivo; a carta registrada de notificao dever conter, obrigato-
riamente, esclarecimento sobre a possibilidade de o consumi-
dor entrar em contato diretamente com a SERASA, permitindo
comprovar a existncia de erro ou inexatido na informao;

d) Dever remeter carta registrada de mo prpria, com aviso


de recebimento, s pessoas fsicas e jurdicas, cujos nomes se
encontram de modo ilegal no banco de dados;

e) Que, obrigatoriamente, retire o nome do devedor de seu


cadastro quando houver comprovao do consumidor direta-
mente SERASA, da existncia de erro ou inexatido sobre o
fato informado, independentemente de manifestao do cre-
dores ou informantes dos dados cadastrais indevidos.

166 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

f) Que no d quaisquer informaes que possa impedir ou


dificultar novo acesso ao crdito daqueles devedores com
mais de cinco anos da data de negativao.

g) Que fornea, de forma gratuita ao consumidor, quando so-


licitado por este, todos os dados que sobre ele dispuser;

Por fim, DETERMINO REQUERIDA que se abstenha de prati-


car as condutas qualificadas como abusivas nesta sentena e
adequem os futuros lanamentos dos nomes de consumido-
res em dbito ao seu banco de dados na forma aqui estabele-

STJ
cida, ou seja, que a r crie mecanismos que possibilitem a ex-
cluso automtica dos nomes dos consumidores dos bancos
de dados, to logo, o lanamento complete 5 (cinco) anos;
bem como permita saber a origem do dbito, data de venci-
mento, data de prescrio e data que o mesmo foi pago;

Nos termos do art. 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor


e art. 461, 5. do Cdigo de Processo Civil, para hiptese de
descumprimento das tutelas fixadas, fica estabelecida multa
diria no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) para cada ine-
xecuo das determinaes contidas na sentena, a partir do
trnsito em julgado, ressalvadas as sanes penais cabveis.

[...]

4. Por primeiro, cabe realar que, a meu juzo, o Ministrio Pblico


detm legitimidade para atuar no caso.
O Tribunal de Justia de origem delineou a questo:

[...]
No caso da ao civil pblica, tanto a Carta Magna (CF, art.
129, III) quanto a Lei n. 7.347/85 apenas admitem o seu uso
para a defesa de interesses difusos e coletivos, comportando
(pela Lei da ao civil pblica) provimento jurisdicional me-
ramente cominatrio ou condenatrio genrico (reversvel a
um fundo de reparao dos bens lesados e no diretamente aos
indivduos lesados ), tendo em vista a inviabilizao da execu-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 167


u decises STJ u

o, em sede de ao civil pblica, de qualquer sentena con-


denatria em favor dos lesados diretamente.

A postulao do Ministrio Pblico na presente ao civil pblica,


conforme mencionado alhures, visa assegurar a proteo de di-
reitos de consumidores que esto e aqueles que potencialmente
podem ser includos na base de dados ou cadastro da recorren-
te, ou seja, pedidos de natureza cominatria, no sentido de im-
por obrigaes de fazer e de no fazer, sob pena de pagamento
de multa diria reversvel ao FEDDC (R$ 5.000, 00).

STJ
Nesse diapaso, em relao s pessoas j includas no cadas-
tro da Serasa, podemos falar na defesa de interesses ou direi-
tos coletivos transindividuais, de natureza indivisvel (art. 81,
nico, inciso II). Entretanto, a presente ao no se esgota
na defesa do interesse daquelas pessoas cujos nomes j cons-
tam dos cadastros do Serasa, mas sim na defesa do interesse
dos consumidores de maneira em geral, j que qualquer pes-
soa, potencialmente, pode vir a enquadrar-se na condio de
cadastrado (tutela de interesses ou direitos difusos transindivi-
duais, de natureza indivisvel - art. 81, nico, inciso I).

Da a legitimidade ativa do Ministrio Pblico Estadual para a


defesa dos referidos interesses em juzo e pela via eleita.

[...]

4.1. No que toca aos interesses objeto da presente ao civil pblica,


vlidos so os ensinamentos da mais abalizada doutrina aqui colacionada.
Leonardo Roscoe Bessa, ao dissertar sobre interesses difusos, coleti-
vos e individuais homogneos, esclarece:

Direitos difusos

De acordo com os parmetros legais (art. 81 do CDC), os di-


reitos difusos so metaindividuais, de natureza indivisvel,
comuns a toda uma categoria de pessoas no determinveis
que se encontram unidas em razo de uma situao de fato.

168 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Na conceituao legal de direitos difusos, optou-se pelo crit-


rio da indeterminao dos titulares e da ausncia entre eles
de relao jurdica base (aspecto subjetivo) e pela indivisibili-
dade do bem jurdico (aspecto objetivo).

Os direitos difusos so materialmente coletivos. No a lei


que lhe impe artificialmente esta caracterstica plural, e sim
o fato de serem necessariamente usufrudos por um nmero
indeterminado de pessoas.

[...]

STJ
Quem so os beneficirios dessa tutela jurisdicional? Todos
os consumidores, pessoas indeterminadas e que, por circuns-
tncias fticas, principalmente de tempo e lugar, esto ex-
postas s prticas indicadas.

Direitos coletivos

Os direitos coletivos, por seu turno, so os transindividuais,


de natureza indivisvel, pertencentes a um grupo determin-
vel de pessoas (categoria de pessoas), ligadas entre si ou com
a parte contrria por uma relao jurdica base.

[...]

A distino bsica, feita pela doutrina, em relao aos direitos


difusos diz respeito determinabilidade das pessoas titula-
res, seja por meio da relao jurdica base que as une (exem-
plo, o estatuto de uma associao de classe), seja por meio de
vnculo jurdico estabelecido com a parte contrria (exemplo,
a relao contratual entre consumidores e uma mesma em-
presa telefnica).

[...]

Direitos individuais homogneos

Os direitos individuais homogneos esto definidos no art. 81,


pargrafo nico, III, do CDC, simplesmente como aqueles

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 169


u decises STJ u

decorrentes de origem comum. Todavia, para a melhor


compreenso desta categoria, faz-se necessria, ao lado de
enfoque retrospectivo, uma anlise mais ampla do Cdigo de
Defesa do Consumidor, especialmente do disposto nos arts.
91 a 100, que integram o Captulo II (Das aes coletivas para a
defesa de interesses individuais homogneos).

A Lei 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica) cuidava unicamente


dos direitos difusos e coletivos. A tutela dos interesses indivi-
duais homogneos foi instituda no Brasil, conforme j consig-
nado, pela Lei 8.078/90, sob a inspirao da class action for

STJ
damages do direito norte-americano.

Objetiva-se o ressarcimento dos danos pessoalmente sofri-


dos como decorrncia do mesmo fato.

[...]

A leitura do art. 91 e seguintes do CDC conduz ao entendimen-


to de que a tutela de direito individual homogneo concerne
a um nico fato (origem comum) gerador diversas pretenses
indenizatrias.

(BENJAMIN, Antonio Herman V., MARQUES, Claudia Lima e


BESSA, Leonardo Roscoe. Manual de direito do consumidor. -
3a. ed. rev., atual. e ampl. - So Paulo: Editora Revista dos Tri-
bunais, 2010. p. 436-439)

Hugo Nigro Mazzilli, por sua vez, ensina:

Interesses difusos

Difusos - como os conceitua o CDC - so interesses ou direi-


tos transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias
de fato. Os interesses difusos compreendem grupos menos
determinados de pessoas (melhor do que pessoas indetermi-
nadas, so antes pessoas indeterminveis), entre as quais ine-
xiste vnculo jurdico ou ftico preciso. So como um feixe ou

170 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

conjunto de interesses individuais, de objeto indivisvel, com-


partilhados por pessoas indeterminveis, que se encontrem
unidas por circunstncias de fato conexas.

[...]

Interesses coletivos

Em sentido lato, ou seja, mais abrangente, a expresso inte-


resses coletivos refere-se a interesses transindividuais, de gru-
pos, classes ou categoria de pessoas. Nesse acepo larga

STJ
que a Constituio se referiu a direitos coletivos , em seu Ttulo
II, ou a interesses coletivos, em seu art. 129, III; ainda nesse
sentido que o prprio CDC disciplina a ao coletiva , que se
presta no s defesa de direitos coletivos stricto sensu , mas
tambm defesa de direitos e interesses difusos e individuais
homogneos.

Ao mesmo tempo em que se admite esse conceito amplo de


interesses coletivos, o CDC, entretanto, introduziu tambm
um conceito mais restrito de interesses coletivos. Coletivos, em
sentido estrito, so interesses transindividuais indivisveis de um
grupo determinado ou determinvel de pessoas, reunidas por
uma relao jurdica bsica comum. Esse mesmo conceito mais
restrito foi retomado pela Lei do Mandado de Segurana.

[...]

Tanto os interesses difusos como os coletivos so indivisveis,


mas se distinguem no s pela origem da leso como tambm
pela abrangncia do grupo. Os interesses difusos supem ti-
tulares indeterminveis, ligados por circunstncias de fato,
enquanto os coletivos dizem respeito a grupo, categoria ou
classe de pessoas determinadas ou determinveis, ligadas pela
mesma relao jurdica bsica.

Por sua vez, os interesses coletivos e os interesses individu-


ais homogneos tm tambm um ponto de contato: ambos
renem grupo, categoria ou classe de pessoas determinveis;

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 171


u decises STJ u

contudo, distinguem-se quanto divisibilidade do interesses:


s os interesses individuais homogneos so divisveis, su-
pondo uma origem comum.

[...]

Interesses individuais homogneos

Para o CDC, interesses individuais homogneos so aqueles de


grupo, categoria ou classe de pessoas determinadas ou deter-
minveis, que compartilhem prejuzos divisveis, de origem co-

STJ
mum, normalmente oriundos das mesmas circunstncias de
fato.

Por sua vez, para a LMS, interesses individuais homogneos,


para efeitos dessa prpria lei, so os decorrentes de origem
comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou
de parte dos associados ou membros do impetrante do manda-
do de segurana.

Em sentido lato, os interesses individuais homogneos no


deixam de ser tambm interesses coletivos.

Tanto os interesses individuais homogneos como os difusos


originam-se de circunstncias de fato comuns; entretanto,
so indeterminveis os titulares de direitos difusos, e o obje-
to de seu interesse indivisvel; j nos interesses individuais
homogneos, os titulares so determinados ou determin-
veis, e o objeto da pretenso divisvel (isto , o dano ou a
responsabilidade se caracterizam por sua extenso divisvel
ou individualmente varivel entre os integrantes do grupo).

(MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em ju-


zo. 24 ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2011. p. 53-56)

Sobre o mesmo tema Rizzatto Nunes leciona:

41.4. Os direitos difusos

172 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

41.4.1 Sujeito ativo indeterminado

Os chamados direitos difusos so aqueles cujos titulares


no so determinveis. Isto , os detentores do direito subje-
tivo que se pretende regrar e proteger so indeterminados e
indeterminveis.

[...]

Em matria de direito difuso, inexiste uma relao jurdica


base. So as circunstncias de fato que estabelecem a liga-

STJ
o.

[...]

O objeto ou bem jurdico protegido indivisvel, exatamente


por atingir e pertencer a todos indistintamente. Por isso, ele
no pode ser cindido.

[...]

41.5. Os direitos coletivos

41.5.1. Sujeito ativo indeterminado, mas determinvel

Nos chamados direitos coletivos os titulares do direito so


tambm indeterminados, mas determinveis. Isto , para a
verificao da existncia de um direito coletivo no h neces-
sidade de se apontar concretamente um titular especfico e
real. Todavia, esse titular facilmente determinado, a partir
da verificao do direito em jogo.

[...]

O objeto ou bem jurdico protegido indivisvel. Ele no per-


tence a nenhum consumidor individual em particular, mas a
todos em conjunto e simultaneamente. Se for divisvel, indi-
vidual ou individual homogneo e no coletivo.

[...]

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 173


u decises STJ u

Note-se bem: faz-se confuso entre direito coletivo e di-


reito individual homogneo, o que ser totalmente elucida-
do no prximo item, mas h que se fazer desde j uma res-
salva.

Como se viu, o objeto do direito coletivo indivisvel. O que


vai acontecer que o efeito da violao a um direito coletivo
gere tambm um direito individual ou individual homogneo.
Assim, por exemplo, o mau tratamento da gua fornecida aos
usurios tpico caso de direito coletivo com objeto indivis-
vel, mas simultaneamente seu fornecimento e consumo pode

STJ
gerar dano sade de um consumidor individualmente con-
siderado.

Da que, no caso, ambas as situaes se configuram. [...]

41.6. Os direitos individuais homogneos

41.6.1. Sujeito ativo determinado e plural

Aqui os sujeitos so sempre mais de um e determinados. Mais


de um porque, se for um s, o direito individual simples, e
determinado porque neste caso, como o prprio nome diz,
apesar de homogneo, o direito individual.

[...]

Aqui o objeto divisvel. A origem comum e atingiu a todos


os titulares determinados do direito individual homogneo,
mas o resultado real da violao diversa para cada um, de
tal modo que se trata de objeto que se cinde, que divisvel.

[...]

(NUNES. Luiz Antonio Rizzatto. Curso de direito do consumi-


dor. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p.797-804).

No presente caso, h tutela de interesses difusos, coletivos e indivi-


duais homogneos. Quando se fala em proibio de anotao de futuros

174 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

nomes nos cadastros da recorrente sem aviso prvio, presente interesses


difusos, tendo em vista que, qualquer pessoa, potencialmente, pode vir a
enquadrar-se na condio de cadastrado.
No que toca s pessoas j includas no cadastro da Serasa, pode-se
falar em direitos coletivos.
Alm do mais, ao buscar a reparao de danos a tais pessoas, busca-
-se a proteo aos interesses individuais homogneos.
4.2. Nesse passo, o art. 81, pargrafo nico, inc. III do CDC define in-

STJ
teresses ou direitos individuais homogneos como aqueles de origem
comum. O dispositivo seguinte, art. 82, confere legitimidade ao Ministrio
Pblico para atuar nos casos dispostos no pargrafo nico do art. 81. A atu-
ao do Parquet ocorre por meio de substituio processual.
Nesse sentido, o Ministro Teori Albino Zavascki explica:

Diferentemente do que ocorre com os direitos difusos e cole-


tivos, que so transindividuais e indivisveis, os interesses ou
direitos individuais homogneos so divisveis e individualiz-
veis e tm titularidade determinada. Constituem, portanto,
direitos subjetivos individuais na acepo tradicional, com ti-
tular identificado ou identificvel e com determinao do seu
contedo, bem como com adequado elo de ligao entre um
e outro. Assumem, em geral, feio de direitos disponveis,
nomeadamente os que tm contedo econmico. [...]

A legitimao do Ministrio Pblico para tutelar, em juzo, di-


reitos individuais homogneos disponveis, que tenham como
origem relaes de consumo, est prevista, conforme acima
afirmado, no art. 82, I, do Cdigo de Proteo e Defesa do
Consumidor. Para que se possa fazer juzo da compatibilidade
dessa norma de legitimao com as funes institucionais do
rgo legitimado, importante ter presentes as especiais ca-
ractersticas da ao coletiva a que se refere. Trata-se de ao
de responsabilidade pelos danos sofridos por consumidores
a ser proposta em nome prprio e no interesse das vtimas

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 175


u decises STJ u

e sucessores (art. 91). Como se percebe, legitimao em


regime de substituio processual.

[...]

importante assinalar esse detalhe: os objetivos perseguidos


na ao coletiva so visualizados no propriamente pela tica
individual e pessoal de cada prejudicado, e sim pela perspec-
tiva global, coletiva, impessoal, levando em considerao a
ao lesiva do causador do dano em sua dimenso integral.

STJ
(ZAVASCKI, Teori Albino. Processo coletivo. 4. ed. So Paulo:
Editora RT, 2009).

Conforme se observa, as caractersticas de divisibilidade e disponibili-


dade so nsitas aos direitos individuais homogneos, o que no lhes retira
a possibilidade de tutela coletiva pelo Ministrio Pblico, sobretudo quan-
do evidenciada a sua relevncia social.
O Ministrio Pblico, por fora do art. 129, III, da Constituio Fede-
ral, dos arts. 81 e 82, do CDC e art. 1. da Lei n. 7.347/1985, legitimado a
promover ao civil pblica na defesa de direitos transindividuais; nestes
includos os direitos individuais homogneos dos consumidores.
Referido entendimento encontra-se alinhado jurisprudncia desta
Corte, conforme precedentes abaixo colacionados:

PROCESSUAL CIVIL, ADMINISTRATIVO E CONSUMIDOR.


AO CIVIL PBLICA. TUTELA JURDICA DOS CONSUMIDO-
RES. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE ATIVA. SERVIO
DE TELEFONIA MVEL. PLANO BSICO DE SERVIO (CELU-
LAR PS PAGO). NEGATIVA DE ACESSO A CONSUMIDOR EM
SITUAO DE INADIMPLNCIA PERANTE TERCEIROS. DISPO-
NIBILIZAO APENAS DO PLANO ALTERNATIVO (CELULAR
PR-PAGO). TRATAMENTO DISCRIMINATRIO.

1. O Ministrio Pblico est legitimado a promover judicial-


mente a defesa de direitos dos consumidores, inclusive os
individuais homogneos, quando a leso deles, visualizada

176 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

em sua dimenso coletiva, pode comprometer interesses


sociais relevantes. Aplicao dos artigos 127 e 129, III, da
Constituio da Repblica, e 81 e 82, I, do Cdigo de Defesa
do Consumidor. Precedentes.

(...)

5. Recursos especiais desprovidos.

(REsp 984005/PE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI,


PRIMEIRA TURMA, julgado em 13/09/2011, DJe 26/10/2011)

STJ
PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. VESTIBULAR. LIMI-
TAO DO NMERO DE CONCESSES DE ISENO DE TAXAS
PARA EXAME EM UNIVERSIDADES FEDERAIS. LEGITIMIDADE
ATIVA DO MINISTRIO PBLICO.

1. A jurisprudncia desta Corte vem se sedimentando em fa-


vor da legitimidade ministerial para promover ao civil p-
blica visando a defesa de direitos individuais homogneos,
ainda que disponveis e divisveis, quando na presena de
relevncia social objetiva do bem jurdico tutelado (a digni-
dade da pessoa humana, a qualidade ambiental, a sade, a
educao, apenas para citar alguns exemplos) ou diante da
massificao do conflito em si considerado. Precedentes.

(...).

5. Recurso especial provido.

(REsp 1225010/PE, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MAR-


QUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/03/2011, REPDJe
02/09/2011, DJe 15/03/2011)

RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA. NEGATIVA DE


PRESTAO JURISDICIONAL. AUSNCIA DE ESPECIFICAO
DOS VCIOS DO ART. 535 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 177


u decises STJ u

SMULA N 284/STF. LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO


PBLICO. DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. RELEVNCIA
SOCIAL EVIDENCIADA. LEGITIMIDADE CONFIGURADA. PRECE-
DENTES. INADEQUAO DA VIA ELEITA. AUSNCIA DE INTE-
RESSE DE AGIR. DISPOSITIVOS APONTADOS COMO VIOLADOS
DESTITUDOS DE COMANDO NORMATIVO SUFICIENTE PARA
AMPARAR A PRETENSO DA RECORRENTE. SMULA N 284/
STF. FACTORING. DESCARACTERIZAO. FINANCIAMENTO
PARA AQUISIO DE VECULOS AUTOMOTORES. REEXAME
DE CLUSULAS CONTRATUAIS. INVIABILIDADE. SMULA N 5/

STJ
STJ. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. INCIDNCIA. PRE-
CEDENTE DA TERCEIRA TURMA. EMPRESA DE FACTORING.
TAXA DE JUROS REMUNERATRIOS. LIMITAO. REPETIO
EM DOBRO. ART. 42, PARGRAFO NICO, DO CDIGO DE DE-
FESA DO CONSUMIDOR. AUSNCIA DE M-F.

(...)

2. O Ministrio Pblico tem legitimidade processual para a


propositura de ao civil pblica objetivando a defesa de di-
reitos individuais homogneos, mormente se evidenciada a
relevncia social na sua proteo.

3. No caso em apreo, a discusso transcende a esfera de in-


teresses individuais dos efetivos contratantes, tendo refle-
xos em uma universalidade de potenciais consumidores que
podem ser afetados pela prtica apontada como abusiva.

(...)

10. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, par-


cialmente provido.

(REsp 726.975/RJ, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUE-


VA, TERCEIRA TURMA, julgado em 20/11/2012, DJe 06/12/2012)

5. Tambm no assiste razo recorrente quando sustenta falta de


interesse processual do Ministrio Pblico.

178 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

A esse respeito assim se pronunciou o Tribunal de origem (fls. 712 - 731):

[...]

Em outra preliminar, alega a falta de interesse processual, vis-


to que as condenaes impostas no dispositivo da sentena
que guardam relao com o pedido inicial j so cumpridas
pela Serasa, por isso no h uma relao de necessidade ou
utilidade no provimento jurisdicional.

0 interesse processual ou interesse de agir consiste na utilida-

STJ
de do provimento jurisdicional pretendido pelo demandante,
que verificada pela presena do binmio interesse-adequa-
o, ou seja, necessidade da tutela jurisdicional e adequao
do procedimento pleiteado.

No caso em questo restaram presentes tais requisitos, pois


o Ministrio Publico Estadual ajuizou uma demanda necess-
ria, uma vez que a parte recorrente no vinha satisfazendo
a contento as normas disciplinadas no Cdigo de Defesa do
Consumidor, e adequada, visto que utilizou-se da via proces-
sual apropriada para buscar a tutela do bem jurdico pretendi-
do, sendo que o cumprimento efetivo ou no dessas normas
matria de mrito.

Da mesma forma, Existe interesse processual quando a parte


tem necessidade de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida
e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe utilida-
de do ponto de vista prtico. Verifica-se o interesse processual
quando o direito tiver sido ameaado ou efetivamente viola-
do. (Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery; cdigo
de Processo Civil Comentado; so Paulo; rT; 8a. ED., 2004; p.
700). Rejeito, a indigitada preliminar.

[...]

Sobre o conceito de interesse processual, Nelson Nery Junior e Rosa


Maria de Andrade Nery asseveram:

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 179


u decises STJ u

Existe interesse processual quando a parte tem necessidade


de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida e, ainda, quando
essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma utilidade do
ponto de vista prtico.

[...]

De outra parte, se o autor mover a ao errada ou utilizar-se


do procedimento incorreto, o provimento jurisdicional no
lhe ser til, razo pela qual a inadequao procedimental
acarreta a inexistncia de interesse processual.

STJ
(NERY JUNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de andrade. Cdigo
de processo civil comentado e legislao extravagante. - 12.
ed. rev. ampl. e atual. - So Paulo: Editora Revista dos Tribu-
nais, 2012. p. 607)

Hugo Nigro Mazzilli, ao dissertar sobre interesse processual, esclarece:

O interesse de agir do Ministrio Pblico presumido pela


prpria norma que lhe impe a atribuio. Quando a lei lhe
confere legitimidade para acionar ou intervir, porque lhe
presume o interesse.

(MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em ju-


zo. 24 ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2011. p. 391)

No caso em julgamento, a presente ao civil pblica foi ajuizada em


1998, originada de instaurao de inqurito civil em que se objetivava apu-
rar a capitalizao de juros abusivos, a prtica de cobrana vexatria e ir-
regularidades na inscrio de consumidores nos cadastros da recorrente
(fls. 432-466).
Diante desse cenrio, afirmar a falta de interesse de agir do Minist-
rio Pblico, aps o Tribunal de Justia de origem ter entendido ser a de-
manda necessria e adequada, uma vez que a parte recorrente no vinha
satisfazendo a contento as normas disciplinadas no Cdigo de Defesa do
Consumidor quando do ajuizamento da ao, demandaria a alterao das

180 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

premissas ftico-probatrias estabelecidas pelo acrdo recorrido, com o


revolvimento das provas carreadas aos autos, o que vedado em sede de
recurso especial, nos termos do enunciado da Smula 7 do STJ.
6. Pretende, ainda, a recorrente o reconhecimento de nulidade da
sentena, uma vez no foi concedida vista parte contrria acerca de do-
cumentos carreados nos autos.
Destaco o entendimento do Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul
quando do julgamento do acrdo (fls. 721):

STJ
[...]

Sustenta ainda, em matria preliminar, que a ausncia de in-


timao do MPE para manifestao sobre a petio e docu-
mentos que a instruram (f. 367-406) acarreta em nulidade do
decisum.

Tal nulidade, a meu ver, deveria ser arguida pelo MPE e no


pelo recorrente. Alis, ao recorrido que poderia advir algum
prejuzo decorrente da falta de manifestao sobre tais docu-
mentos, e no para a parte postulante.

Ademais, os referidos documentos acostados aos autos com


a petio de 367-373 no foram decisivos para o julgamento
da ao, j que no trouxeram dados novos ao processo, ape-
nas corroborando aqueles constantes das peas j coleciona-
das.

Logo, no havendo prejuzos e no sendo esses documentos


decisivos no julgamento da querela, no h por que anular
sentena somente pelo fato de no ter sido oportunizada a
manifestao do MPE, conforme reza o princpio do pas de
nullit san grief.

Nesse sentido:

PROCESSUAL CIVIL. DOCUMENTO. JUNTADA. OITIVA. PAR-


TE CONTRARIA. FALTA. NULIDADE. INEXISTNCIA.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 181


u decises STJ u

1 - A falta de audincia da parte contrria, acerca da juntada


de documento (art. 398 do CPC), no rende ensejo a nulidade
quando constatada a ausncia de prejuzo, denotada pela to-
tal desinfluncia daquela prova para o deslinde da controvr-
sia. Precedentes do STJ.

2 - Recursos especiais no conhecidos . (STJ, 4 . Turma,


REsp 222785-RO, unnime, rei. min. Fernando Gonalves, j.
17/6/2004, in RSTJ 186, p. 392).

STJ
Ante a falta de comprovao de prejuzo, desprezo esta pre-
liminar. [...]

A declarao da nulidade dos atos processuais depende da demons-


trao da existncia de prejuzo parte interessada, conforme dispe o art.
249, 1, do CPC, in verbis: O ato no se repetir nem se lhe suprir a falta
quando no prejudicar a parte. Assim, no h nulidade se no estiver demons-
trado o prejuzo. o que sintetiza o princpio pas de nullit sans grief.
Ademais, conforme lecionam Ada Pellegrini Grinover, Antonio Carlos
de Arajo Cintra e Candido Rangel Dinamarco as exigncias formais do
processo s merecem ser cumpridas risca, sob pena de invalidade dos atos,
na medida em que isso seja indispensvel para a consecuo dos objetivos de-
sejados (CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini e
DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. So Paulo: Editora
Malheiros, 2013. p. 51).
Assim, no tendo a parte contrria vislumbrado qualquer prejuzo na
falta de sua intimao, assim como entendeu o Tribunal de Justia de ori-
gem no sentido de que tais documentos acostados aos autos no foram
decisivos para o julgamento da lide, no h que se reconhecer nulidade da
sentena no ponto.
Trago aos autos os seguintes precedentes no mesmo sentido:

PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO MONITRIA E


RECONVENO. FALTA DE INTIMAO PARA AUDINCIA DE
INSTRUO E JULGAMENTO. NO DEMONSTRAO DO
PREJUZO. NULIDADE AFASTADA.

182 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

(...)

4. De acordo com a moderna cincia processual, que coloca


em evidncia o princpio da instrumentalidade e o da ausn-
cia de nulidade sem prejuzo (pas de nullit sans grief), antes
de se anular todo o processo ou determinados atos, atrasan-
do, muitas vezes em anos, a prestao jurisdicional, deve-se
perquirir se a alegada nulidade causou efetivo prejuzo s
partes.

(...)

STJ
7. Negado provimento ao recurso especial.

(REsp 1246481/MT, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA


TURMA, julgado em 02/04/2013, DJe 10/04/2013)

7. Ao argumento de ser a sentena ultra petita , a recorrente afirma


em suas razes, de forma genrica, a existncia de diversas imposies na
parte dispositiva que no condizem com o pedido da ao civil pblica.
A alegao genrica de violao lei federal, sem indicar de forma pre-
cisa em que medida teria a sentena vulnerado a lei federal, apontando em
que consiste a suposta desvinculao da deciso em relao ao pedido for-
mulado na inicial enseja deficincia de fundamentao no recurso especial,
inviabilizando a abertura da instncia excepcional. No se revela admissvel
o recurso excepcional, quando a deficincia na sua fundamentao no per-
mitir a exata compreenso da controvrsia. Incidncia da Smula 284-STF.
8. Quanto ao mrito, penso que assiste razo recorrente quando
alega violao ao caput do art. 43 do CDC.
Sustenta que a sentena determinou fosse a r condenada a exigir de
seus clientes (bancos, lojas, empresas, dentre outros) documento formal
que ateste a existncia aparente da dvida ou informao a ser divulgada,
quando o art. 43 do CDC no veda que tal informao seja armazenada em
documento eletrnico.
O artigo tido por violado o que segue:

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 183


u decises STJ u

Art. 43. O consumidor, sem prejuzo do disposto no art. 86,


ter acesso s informaes existentes em cadastros, fichas,
registros e dados pessoais e de consumo arquivados sobre
ele, bem como sobre as suas respectivas fontes.

O Tribunal de Justia de origem, confirmando a sentena na parte em


anlise, assim se pronunciou (fls. 722/723):

[...]

STJ
Inicialmente, afirma o recorrente que, por ser executora das
anotaes, no est obrigada a exigir de seus clientes docu-
mento formal que ateste a existncia aparente da dvida ou
informao restritiva a ser divulgada.

O comando contido na deciso objurgada, mais precisamente


na alnea b (f. 448) exigir de seus clientes (bancos, lojas,
empresas, etc) documento formal que ateste a existncia
aparente da divida ou informaes restritiva a ser divulgada,
a meu ver, preserva alm dos direitos dos consumidores de
uma maneira geral o prprio direito da recorrente, j que, de-
vido ao grande aumento de aes movidas contra os rgos
de restrio ao crdito em todos os Tribunais, a prova de que
efetuou o apontamento mediante documento formal ex-
clui, em um primeiro momento, sabendo que cada caso de-
ver ser analisado pelo Juiz do feito, a sua responsabilidade
quanto a eventual condenao por inscrio indevida, visto
que teria efetuado o apontamento mediante referido docu-
mento e no da forma como utiliza atualmente, como descri-
to f. 529 Ao realizar as anotaes, parte-se do pressuposto
de que tratam de dvidas vencidas e no pagas (art. 397, C; Lei
105/200 1).

Tenha-se que documento formal, por corolrio lgico, no


pode ser aquele em que embasado o prprio ttulo apontado
e que, por consequncia bvia, deve permanecer nas mos
do detentor do ttulo, ou seja, o credor, mas sim, qualquer do-
cumento legalmente admitido que comprove aparentemente

184 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

a existncia da dvida ou o motivo restritivo a ser apontado.

Alm do mais, a recorrente poder criar mecanismos no sen-


tido de transformar o referido documento formal em um
documento eletrnico, como utilizado habitualmente, des-
de que observada a legislao vigente. Lembrando-se de que
a determinao judicial est galgada no fato de que a recor-
rente tenha em mos, sempre que solicitada, documento h-
bil a comprovar a existncia da dvida ou informao restritiva
a ser divulgada. (art. 43, do Codecon)

STJ
Frisa-se, por oportuno, que para a proteo jurisdicional dos
direitos fundamentais coletivos (direito dos consumidores),
so admissveis quaisquer espcies de aes, procedimentos,
medidas, provimentos antecipatrios, desde que adequados
e necessrios para viabilizarem correta e efetiva tutela dos
direitos massificados pleiteados; portanto, a inexistncia de
comando legal ou requerimento ministerial a ponto de deter-
minar que a Serasa exija documento formal no se coadu-
na com o princpio da mxima amplitude da tutela jurisdicio-
nal coletiva e muito menos viola os direitos constitucionais da
recorrente.

[...]

Nesse ponto, bem de ver que o objetivo dos bancos de dados de


proteo ao crdito - como o da Serasa - disponibilizar informaes a ter-
ceiros, de modo a viabilizar melhor apreciao dos riscos para concesso
de crditos.
A respeito do registro no banco de dados, Leonardo Roscoe Bessa afirma:

Para efetuar a inscrio nos bancos de dados, so exigidos,


em geral, a qualificao do devedor, o valor da dvida, a data
de vencimento, o nmero do contrato e a identificao do
fornecedor.

[...]

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 185


u decises STJ u

Possuir a informao pressuposto lgico para sua transfe-


rncia a terceiros. As fontes dizem respeito ao modo e local
iniciais de coleta das informaes pelas entidades de prote-
o ao crdito.

Entre as fontes, destacam-se os prprios fornecedores-asso-


ciado ou cliente da entidade arquivista - cujas informaes
so denominadas restries comerciais. Qualquer mora do
consumidor enseja que o credor solicite a inscrio ou a in-
sira diretamente, por rede eletrnica, no banco de dados de
proteo ao crdito.

STJ
A par das restries comerciais, algumas entidades de prote-
o ao crdito coletam informaes dos Cartrios de Protes-
to e de Distribuio do Poder Judicirio, referentes a protes-
tos de ttulos, aes executivas e de busca e apreenso.

Outra fonte so os prprios bancos de dados de proteo ao


crdito. Em virtude de contrato, as entidades de proteo
ao crdito mantm entre si constante troca de informaes.

[...]

Os bancos de dados de proteo ao crdito permitem a inclu-


so das chamadas restries comerciais por meio de preenchi-
mento de formulrio prprio ou pela Internet. A solicitao
e o registro baseiam-se apenas na afirmao do fornecedor:
no se exige, a priori, qualquer comprovao do dbito.

Ressalte-se que as entidades arquivistas tm permitido que


o fornecedor efetue diretamente o registro de restries
comerciais, utilizando-se da Internet ou outra via eletrnica.
Com esse mecanismo, os fornecedores passam a ter acesso
direto aos bancos de dados da entidade arquivista com a pos-
sibilidade de incluso e excluso do registro, sem qualquer
interferncia da entidade de proteo ao crdito. Na hipte-
se, no h propriamente uma solicitao do registro, pois se
delegam ao fornecedor todos os procedimentos necessrios
inscrio da dvida.

186 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

(BESSA, Leonardo Roscoe. O consumidor e os limites dos ban-


cos de dados de proteo ao crdito. So Paulo: Editora Revis-
ta dos Tribunais, 2003. p. 32-37)

Rizzatto Nunes, ao comentar o art. 43, caput, do CDC, esclarece quais


so os requisitos para negativao:

30.2.1 Requisitos para a negativao

Ora, como os cadastros arquivam apenas dados negativos

STJ
relativos ao no pagamento de dvidas, conclui-se logicamen-
te que:

a) existe a dvida;

b) a data prevista para pagamento venceu;

c) o valor lquido e certo.

A conjuno dos itens retrotranscritos que permite que se acei-


te a negativao, uma vez que o nome do devedor s pode dar
ingresso no cadastro negativo se tiver clareza da existncia e do
valor da dvida, bem como da data de seu vencimento.

Alm disso, anote-se que, a partir de 11 de maro de 1991, com


a entrada em vigor do cdigo de Defesa do Consumidor, a
negativao somente vlida se o consumidor tiver sido avi-
sado previamente e por escrito, por expressa disposio do
2. do art. 43. Tal aviso prvio, enquanto obrigao do credor
no era exigido antes da Lei n. 8.078/90.

(NUNES. Luiz Antonio Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor.


7a. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. fls. 648).

Observa-se que no se faz presente a exigncia pleiteada na inicial,


seja na mais abalizada doutrina, seja na legislao, de que o banco de dados
de proteo ao crdito exija especificamente um documento formal de
seus clientes/fornecedores atestando a dvida.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 187


u decises STJ u

Ademais, a reiterada jurisprudncia desta Corte assente no sentido


de que aos bancos de dados e cadastros de inadimplentes cabem apenas
a anotao das informaes passadas pelos credores, no sendo de sua al-
ada a confirmao dos dados fornecidos. O banco de dados responde pela
notificao e pela insero do nome do devedor no cadastro, no cabendo a
ele a confirmao de tais dados.
Trago aos autos os seguintes julgados:

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO PARA

STJ
SUBIDA DE RECURSO ESPECIAL. INCLUSO DO NOME DA
AUTORA EM CADASTRO DE RESTRIO AO CRDITO. SE-
RASA. COMUNICAO PRVIA EFETIVADA COM BASE NO
ENDEREO CONSTANTE NO CONTRATO. DISPENSA DE COM-
PROVAO POR AVISO DE RECEBIMENTO. INTELIGNCIA DA
SMULA 83/STJ. RECURSO QUE NO LOGRA INFIRMAR OS
FUNDAMENTOS DA DECISO AGRAVADA. IMPROVIMENTO.

I - A orientao iterativa nesta Corte a de que cabe aos ban-


cos de dados e cadastros de inadimplentes apenas a anota-
o das informaes passadas pelos credores, no sendo de
sua alada a confirmao dos dados fornecidos.

II - A obrigao prevista no art. 42, 2, do CDC, considera-se


devidamente cumprida com o envio da notificao ao endere-
o informado pelo credor, independentemente de comprova-
o por aviso de recebimento.

III - No caso em epgrafe, ressalta-se que a deciso recorrida


firmou-se no mesmo sentido da jurisprudncia deste Tribunal
Superior, pelo que incide o teor da smula 83/STJ.

IV - A agravante no trouxe qualquer argumento capaz de in-


firmar a deciso que pretende ver reformada, razo pela qual
entende-se que ela h de ser mantida na ntegra.

V- Agravo regimental improvido.

(AgRg no Ag 727.440/RJ, Rel. Ministro PAULO FURTADO (DE-

188 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

SEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/BA), TERCEIRA TURMA,


julgado em 04/06/2009, DJe 17/06/2009)

CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE IN-


DENIZAO. DANOS MORAIS. INOCORRNCIA. INSCRIO
EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. NOTIFICAO PRVIA.
ART. 43, 2, DO CDC. ILEGITIMIDADE PASSIVA DO BANCO-
-RECORRENTE. ERRO NO VALOR DA DVIDA INSCRITA NO
RGO DE PROTEO AO CRDITO. INOCORRNCIA DE ATO

STJ
ILCITO.

1. Conforme entendimento firmado nesta Corte, a comuni-


cao ao consumidor sobre a inscrio de seu nome nos re-
gistros de proteo ao crdito constitui obrigao do rgo
responsvel pela manuteno do cadastro e no do credor,
que apenas informa a existncia da dvida. Aplicao do
2, art. 43, do CDC. In casu, no h legitimidade passiva do
Banco-recorrente (Precedentes: REsp. n 345.674/PR, Rel.
Ministro ALDIR PASSARINHO JNIOR, DJU de 18.03.2002;
REsp. n 442.483/RS, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, DJU
de 12.05.2003).

2. O simples erro no valor inscrito da dvida, em rgo de pro-


teo ao crdito, no tem o condo de causar dano moral ao
devedor, haja vista que no o valor do dbito que promove
o dano moral ou o abalo de crdito, mas o registro indevido,
que, no caso, no ocorreu, uma vez que a dvida existe, foi
reconhecida pelo autor e comprovada, expressamente, pelo
acrdo recorrido. (Precedente: Resp. n 348.275/PB, Rel.
Min. CSAR ASFOR ROCHA, DJ. 02.09.2002).

3. Recurso conhecido e provido.

(REsp 831.162/ES, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA


TURMA, julgado em 03/08/2006, DJ 21/08/2006, p. 265)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 189


u decises STJ u

Assim, deve ser reformado o acrdo nesse ponto em que condena o


recorrente a exigir documento formal dos fornecedores/clientes que ates-
te a existncia da dvida ou informaes restritivas a serem divulgadas.
9. Tambm assiste razo recorrente no que toca desnecessidade
de a notificao prvia ocorrer por meio de carta registrada, com aviso de
recebimento.
A Segunda Seo deste Tribunal, no julgamento do REsp 1.083.291/RS,
representativo de controvrsia repetitiva (art. 543-C CPC), consolidou enten-
dimento de que, para a notificao ao consumidor da inscrio de seu nome

STJ
em cadastro restritivo de crdito, basta o envio de correspondncia dirigi-
da ao endereo do devedor, sendo desnecessrio aviso de recebimento.
Esse entendimento encontra-se consolidado na Smula 404 desta
Corte, in verbis:

dispensvel o aviso de recebimento (AR) na carta de comu-


nicao ao consumidor sobre a negativao de seu nome em
bancos de dados e cadastros.

10. Insurge-se a recorrente, ainda, em face do entendimento exarado


no acrdo ora combatido, de que a notificao prvia, exigida pelo art.
43, 2. da Lei n. 8.078/1990, impe-se inclusive nos casos em que os dados
tenham sido obtidos por meio de serventia judicial, anotaes de CCF e pro-
testos.
Aduz que no est obrigada a comunicar a incluso de anotaes re-
lativas a cheques sem fundo, protestos e anotaes colhidas do distribui-
dor judicial, tampouco a excluir apontamentos por no possuir os endere-
os cadastrados.
Destaco o pronunciamento do Tribunal de origem sobre o assunto
(fls. 725):

[...]

Em outra irresignao, assegura que no est obrigada a co-


municar a incluso de anotaes relativas a CCF, aes e pro-

190 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

testos, tampouco a excluir os apontamentos por no possuir


os endereos dos cadastrados, bem como j existe coisa jul-
gada a respeito (Apelao Cvel 818.522-2, da 1a. TACivSP).

Entendo que a notificao prvia, exigida pelo artigo 43, 2.,


da Lei n. 8.078/90, impe-se inclusive nos casos em que os
dados tenham sido obtidos por meio de serventia judicial
(aes oriundas dos cartrios distribuidores), anotaes de
CCF, protestos, enfim, cujo carter pblico no retira a obri-
gatoriedade da comunicao.

STJ
O dispositivo contido no artigo 43, 2, do Cdigo de Defesa
do Consumidor abrangente e no estabelece qualquer exce-
o obrigatoriedade de comunicao prvia ao consumidor.

Tal providncia no exigida apenas para cadastros sigilosos


ou privados, como faz parecer o apelante. Entende-se que
a notificao impe-se inclusive nos casos em que os dados
foram obtidos por meio de rgos da Administrao Pblica
(serventia judicial, Banco Central, etc), cujo carter pblico
no retira a obrigatoriedade da comunicao prvia, por-
quanto por meio desta que o consumidor tem conhecimen-
to do registro e pode tentar regularizar a situao, evitando
a negativao.

Os tribunais, seguindo a mesma orientao, tambm tm assim deci-


dido, seno vejamos:

CONSUMIDOR - DANO MORAL - INSCRIO REALIZADA


PELO PRPRIO SERASA - LISTA DE PROCESSO ORIUNDA DE
SERVENTIA JUDICIAL (CARTRIO DE DISTRIBUIO) - FALTA
DE NOTIFICAO PRVIA - RESPONSABILIDADE - DANO MO-
RAL - INDENIZAO DEVIDA.

1. O DIREITO AO NOME, MEIO POR EXCELNCIA ATRAVS DO


QUAL SE MANIFESTA A IDENTIDADE PESSOAL, A MAIS RICA
E IMPORTANTE MANIFESTAO DO DIREITO DE IDENTIDA-
DE, MERECENDO REPDIO E GERANDO DIREITO INDENI-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 191


u decises STJ u

ZAO POR DANO MORAL, O LANAMENTO DO NOME DO


CONSUMIDOR JUNTO A CADASTRO DE RGO QUE IMPE
RESTRIO CREDITCIA SEM PRVIA COMUNICAO E POR
ESCRITO, AO CONSUMIDOR. 2 [ ...].

5. EFETUANDO O SERASA O REGISTRO DO NOME DO CON-


SUMIDOR POR SUA CONTA E RISCO A PARTIR DE LISTAGEM
FORNECIDA POR SERVENTIA JUDICIAL PESSOAS QUE FIGU-
RAM COMO EXECUTADOS DEVE RESPONDER PELOS DANOS
QUE CAUSAR EM RAZO DE SEU ATO. 6. [...]. (grifou-se)
(TJDF. Ac. 191505.2 a TR. Rei. JOO EGMONT LENCIO LOPES.

STJ
DJU: 12/05/2004) APELAO CVEL - SERASA - CARTRIO DE
PROTESTO - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - INSCRIO -
AUSNCIA DE NOTIFICAO PRVIA - DANO MORAL - INDE-
NIZAO DEVIDA - Independentemente da publicao do
ato negativador do cartrio de Protesto, dever dos rgos
de proteo ao crdito notificarem previamente o consumi-
dor para que este possa defender-se e evitar consequncias
desastrosas nos planos moral, econmico e social. (TJRO -
AC 100.001.2005.007098-2 - iP C.Cv. - Rel. Des. Kiyochi Mori
- J. 30.05.2006)

A propsito, o simples fato de no ter o endereo atualizado do con-


sumidor, no pode servir de pretexto para descumprimento do comando
inserto no Cdigo de Defesa do Consumidor, at porque o prprio re-
corrente sustenta a tese de que coloca em seu documento eletrnico
todos os dados que entende ser imprescindvel, at mesmo o endereo
do cadastrando. (f. 530). Assim, ao colher as informaes dos rgos de
carter pblico, do qual extrai os dados dos devedores, dever fazer da
forma mais completa possvel, inclusive buscando o endereo atualizado
do consumidor.
No que tange ao fato de j ter deciso judicial a respeito de tal ques-
to, tenho que em nada interfere nos presentes autos. (Apelao Cvel
818.522-2, da j TACivSP).
A redao originria do art. 16 da Lei de Ao Civil Pblica (Lei
7.347/85), inspirada no art. 18 da Lei de Ao Popular (Lei 4.717/65), dispu-

192 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

nha que a coisa julgada, nos processos coletivos, deveria ser erga omnes,
salvo improcedncia por falta de provas, caso em que outra ao poderia
ser ajuizada, com base em nova prova, vejamos:

Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos
limites da competncia territorial do prolator, exceto se o
pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas,
hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra
ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.
(Redao dada ao artigo pela Lei n. 9.494, de 10.09.1997).

STJ
O Governo Federal, entretanto, editou medida provisria (n.
1.570/1997), depois convertida em lei (n. 9.494/1997), estabelecendo que
essa imutabilidade erga omnes ficaria limitada competncia territorial
do juiz prolator.
A doutrina tem entendido incua a alterao procedida, pois que, nas
leses a interesses transindividuais, de abrangncia regional ou nacional, a
competncia defere-se em favor do juiz da capital do Estado ou do Distrito
Federal, o qual passa a ter jurisdio sobre todo o territrio da leso.
Com efeito, essa a regra do art. 93 do CDC, aplicvel, analogicamen-
te, a todas as demais hipteses de ao civil pblica ou coletiva, versem ou
no a defesa do consumidor (LACP, art. 21).
Por fim, seria um absurdo lgico e jurdico exigir que fosse ajuizada
uma ao civil pblica em cada comarca do pas, para os danos de carter
nacional, o que levaria a decises inevitavelmente contraditrias e ao fre-
quente abandono do direito.
O Superior Tribunal de Justia j firmou o entendimento acerca do
assunto:

EMBARGOS DE DIVERGNCIA - AUSNCIA DE DISSENSO


ENTRE OS ARESTOS CONFRONTADOS - AO CIVIL PBLICA
- SENTENA - EFEITOS ERGA OMNES - ABRANGNCIA RESTRI-
TA AOS LIMITES DA COMPETNCIA TERRITORIAL DO RGO
PROLATOR - 1. No h falar em dissdio jurisprudencial quan-
do os arestos em confronto, na questo em foco, decidem

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 193


u decises STJ u

na mesma linha de entendimento. 2. Nos termos do art. 16 da


Lei no 7.347/85, alterado pela Lei no 9.494/97, a sentena civil
far coisa julgada erga omnes nos limites da competncia ter-
ritorial do rgo prolator. 3. Embargos de divergncia no co-
nhecidos. (STJ - ERESP 200301692880 - (293407) - SP - C.Esp.
- Rei. Min. Joo Otvio de Noronha - DJU 0 1.08.2006 - p. 327)

Ademais, a eficcia da coisa julgada emanada da sentena


proferida em ao coletiva no se confunde com a questo
da competncia territorial do rgo prolator, exegese do art.
103 do CDC.

STJ
[...]

10.1 Equivocado o entendimento do Tribunal de origem no caso de co-


leta de informaes em bancos de dados pblicos, como os pertencentes
a cartrios de protesto de ttulos e de distribuio judicial; porquanto, nesse
caso, a informao acerca da inadimplncia do devedor de notoriedade p-
blica, o que afasta o dever de notificao por parte do rgo de proteo
ao crdito.
Nesse sentido, confiram os precedentes:

CIVIL. INDENIZAO. DANOS MORAIS. INSCRIO. SERASA.


PRVIA COMUNICAO AO DEVEDOR. PRESCINDIBILIDADE.
EXISTNCIA DE TTULO PROTESTADO E DE EXECUO. DVI-
DA. INFORMAO. DOMNIO PBLICO.

1 - Havendo ttulos protestados e execuo judicial apa-


relhada, a existncia da dvida informao de domnio
pblico, em face dos assentos cartorrios, sendo, pois, em
consequncia, despicienda a prvia comunicao, ao deve-
dor, de que seu nome ser inscrito na SERASA. Precedentes.

2 - Recurso especial conhecido e provido para julgar improce-


dente o pedido de indenizao por danos morais.

(REsp 604790/MG, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES,


QUARTA TURMA, julgado em 12/12/2005, DJ 01/02/2006 p. 562)

194 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. DANO MO-


RAL. INSCRIO NA SERASA. PROTESTO DE TTULO. FATO
VERDICO. OMISSO NA COMUNICAO NO CADASTRO DA
R. CDC, ART. 43, 2.

I. Constatado que o protesto contra a autora constante nos


registros da SERASA fato verdadeiro, no se configura o
dever de indenizar pela no comunicao devedora, nota-
damente porque a existncia do apontamento informao
de domnio pblico, que pode ser coletada pelos bancos de
dados e rgos cadastrais dispensadas daquela providncia

STJ
pelo princpio da publicidade imanente.

II. Recurso no conhecido.

(REsp 1038272/RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR,


QUARTA TURMA, julgado em 17/06/2008, DJe 25/08/2008)

10.2 Correto, entretanto, o entendimento do Tribunal de Justia de


Mato Grosso do Sul quanto ao cadastro de emitentes de cheques sem fun-
do mantido pelo Banco Central (CCF), eis que no possui carter aberto;
como, por exemplo, os cartrios de protesto de ttulos ou de registro de
distribuio de processos judiciais.
Assim, a negativao na Serasa advinda da coleta de dados junto ao
Bacen deve ser comunicada por inscrito.
Nesse sentido trago os seguintes precedentes:

CIVIL. INSCRIO DE NOME EM BANCO DE DADOS. AUSN-


CIA DE COMUNICAO. CDC, ART. 43, 2. RESOLUO N.
2.724/2000 E CIRCULAR N. 2.250/1992-BACEN. RESPONSA-
BILIDADE DA ENTIDADE CADASTRAL. CANCELAMENTO DO
REGISTRO.

I. O cadastro de emitentes de cheques sem fundo mantido


pelo Banco Central do Brasil de consulta restrita, no po-
dendo ser equiparado a dados pblicos, como os oriundos
dos cartrios de protesto de ttulos e de distribuio de pro-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 195


u decises STJ u

cessos judiciais, de sorte que a negativao do nome de-


corrente de elementos de l coletados pelo SERASA deve ser
comunicada devedora, ao teor do art. 43, 2, do CPC, ge-
rando direito ao cancelamento e/ou indenizao, quando
requerida, se a tanto no procede.

II. Recurso especial conhecido e provido.

(REsp 1032090/RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR,


QUARTA TURMA, julgado em 10/06/2008, DJe 12/08/2008)

STJ
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. CHEQUE SEM
FUNDO. INSCRIO DE NOME EM BANCO DE DADOS. AU-
SNCIA DE COMUNICAO. CDC, ART. 43, 2. RESPONSABILI-
DADE DA ENTIDADE CADASTRAL. PRESCRIO. PRAZO QUIN-
QUENAL. CDC, ART. 43, 1.

I. Desinfluente a prescrio semestral da ao executiva do


cheque para efeito de cancelamento do registro desfavor-
vel ao devedor nos rgos de cadastro de crdito, se a dvida
pode ainda ser exigida por outra via processual que admite
prazo igual ou superior a cinco anos, caso em que a prescrio
a ser considerada a quinquenal, de conformidade com o art.
43, pargrafo 1, da Lei n. 8.078/90.

II. O cadastro de emitentes de cheques sem fundo mantido


pelo Banco Central do Brasil de consulta restrita, no po-
dendo ser equiparado a dados pblicos, como os oriundos
dos cartrios de protesto de ttulos e de distribuio de pro-
cessos judiciais, de sorte que a negativao do nome de-
corrente de elementos de l coletados pelo SERASA deve ser
comunicada ao devedor, ao teor do art. 43, 3, do CPC, ge-
rando leso moral se a tanto no procede.

III. Hiptese excepcional em que o devedor confessa a dvida,


o que exclui a ofensa moral, mas determina o cancelamento
da inscrio, facultada ao credor a iniciativa do registro.

196 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

IV. Recurso especial conhecido e parcialmente provido.

(REsp 752.135/RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR,


QUARTA TURMA, julgado em 16/08/2005, DJ 05/09/2005, p. 433)

10.3 No que concerne ao endereo do inadimplente, esta Corte j deci-


diu ser dever do credor o fornecimento desta informao.
Nesse sentido, o seguinte precedente da Corte:

Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Inscrio

STJ
em cadastro de proteo ao crdito. Prvia notificao. Des-
necessidade de postagem da correspondncia ao consumi-
dor com aviso de recebimento. Suficincia da comprovao
do envio ao endereo fornecido pelo credor.

I- Julgamento com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC.

- Para adimplemento, pelos cadastros de inadimplncia, da


obrigao consubstanciada no art. 43, 2, do CDC, basta que
comprovem a postagem, ao consumidor, do correspondncia
notificando-o quanto inscrio de seu nome no respectivo
cadastro, sendo desnecessrio aviso de recebimento.

- A postagem dever ser dirigida ao endereo fornecido pelo


credor.

II - Julgamento do recurso representativo.

- A Jurisprudncia do STJ j se pacificou no sentido de no


exigir que a prvia comunicao a que se refere o art. 43, 2,
do CDC, seja promovida mediante carta com aviso de recebi-
mento.

- No se conhece do recurso especial na hiptese em que o


Tribunal no aprecia o fundamento atacado pelo recorrente,
no obstante a oposio de embargos declaratrios, e este
no veicula sua irresignao com fundamento na violao do
art. 535 do CPC. Smula 211/STJ.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 197


u decises STJ u

- O STJ j consolidou sua jurisprudncia no sentido de que a


ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio
do seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista
no art. 43, 2 do CDC, enseja o direito compensao por
danos morais, salvo quando preexista inscrio desabonado-
ra regularmente realizada. (Recurso Especiais em Processos
Repetitivos ns 1.061.134/RS e 1.062.336/RS) No se conhece
do recurso especial quando o entendimento firmado no acr-
do recorrido se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao
tema.

STJ
Smula n. 83/STJ.

Recurso especial improvido.

(REsp 1083291/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA


SEO, julgado em 09/09/2009, DJe 20/10/2009)

11. Sustenta a recorrente, ainda, ser equivocado o entendimento exa-


rado no acrdo, segundo o qual deve ser imposto Serasa excluir anota-
es discutidas judicialmente.
A esse respeito o Tribunal de origem assim se pronunciou (fls. 727/728)

[...]

Afirma que para a excluso/suspenso da anotao oriunda


de dbitos que esto sendo discutidos em juzo, deve ser ana-
lisada e deferida pelo Juiz da ao individual, aps o exame
das circunstncias que norteiam o caso especfico, e desde
que preenchidos os requisitos traados pelo STJ.

Mais uma vez, no merece guarida a tese recorrente.

A Secretaria de Direito Econmico, ao complementar o elen-


co das clusulas consideradas abusivas ao Direito do Consu-
midor constantes do art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumi-
dor, veio reforar o entendimento de que, enquanto houver
discusso em juzo relativa relao de consumo, no poder

198 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

o consumidor ter seu nome incluso nos rgos de restrio


ao crdito:

PORTARIA DE N. 3, DE 15.03.2001, DOU 17.03.2001 - Ed. Extra.


Elenca clusulas consideradas abusivas ao Direito do Consu-
midor. Divulgar o seguinte elenco de clusulas, as quais, na
forma do art. 51 da Lei no 8.078, de 11 de setembro de 1990, e
do art. 56 do Decreto no 2.181, de 20 de maro de 1997, com
o objetivo de orientar o Sistema Nacional de Defesa do Con-
sumidor, sero consideradas como abusivas, notadamente
para fim de aplicao do disposto no inciso IV, do art. 22 do

STJ
Decreto no 2.181:

(...)

7. autorize o envio do nome do consumidor e/ou seus garantes


a cadastros de consumidores (SPC, SERASA, etc.), enquanto
houver discusso em juzo relativa relao de consumo; ( ... )

Nesse diapaso, no pode ser tratado como inadimplente


aquele que est discutindo em juzo o valor real do dbito,
pelo que impede ter seu nome includo nas centrais de infor-
maes de crdito. Existe entendimento exigindo a presena
de vrios requisitos para a retirada do nome do devedor dos
servios de proteo ao crdito, entre os quais o depsito do
valor tido por incontroverso. Todavia, quando o hipottico
devedor refuta o dbito de forma a tornar impossvel estabe-
lecer um quantum que possa ser considerado incontroverso,
exigir esse depsito exigir o impossvel.

Assim, a discusso da dvida em Juzo inviabiliza a inscrio


do nome do pretenso devedor nos servios de proteo ao
crdito e por outro lado, como j explanado acima, eventuais
decises proferidas em outros Tribunais devem ser cobradas
dentro da competncia territorial do rgo prolator, no ser-
vindo como supedneo para as decises a serem proferidas
em outros Tribunais.

[...]

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 199


u decises STJ u

No condiz com o entendimento hodierno desta Corte o pronuncia-


mento do Tribunal de origem, merecendo reparo tambm no ponto.
A Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, no julgamento do
Resp. 1061530/RS, consolidou o entendimento no sentido de que a discusso
judicial do dbito no suficiente para impedir ou excluir a negativao do
devedor. Para tanto, faz-se necessria a presena dos seguintes requisitos:
a) ao ajuizada pelo devedor questionando a existncia integral ou parcial
do dbito; b) demonstrao de que a cobrana indevida funda-se na apa-
rncia do bom direito; c) depsito da parcela incontroversa.

STJ
Destaco a ementa do julgado:

DIREITO PROCESSUAL CIVIL E BANCRIO. RECURSO ES-


PECIAL. AO REVISIONAL DE CLUSULAS DE CONTRATO
BANCRIO. INCIDENTE DE PROCESSO REPETITIVO. JUROS
REMUNERATRIOS. CONFIGURAO DA MORA. JUROS MO-
RATRIOS. INSCRIO/MANUTENO EM CADASTRO DE
INADIMPLENTES. DISPOSIES DE OFCIO. DELIMITAO DO
JULGAMENTO

(...)

ORIENTAO 4 - INSCRIO/MANUTENO EM CADASTRO


DE INADIMPLENTES a) A absteno da inscrio/manuteno
em cadastro de inadimplentes, requerida em antecipao
de tutela e/ou medida cautelar, somente ser deferida se,
cumulativamente: i) a ao for fundada em questionamen-
to integral ou parcial do dbito; ii) houver demonstrao de
que a cobrana indevida se funda na aparncia do bom direi-
to e em jurisprudncia consolidada do STF ou STJ; iii) houver
depsito da parcela incontroversa ou for prestada a cauo
fixada conforme o prudente arbtrio do juiz;

b) A inscrio/manuteno do nome do devedor em cadastro


de inadimplentes decidida na sentena ou no acrdo obser-
var o que for decidido no mrito do processo. Caracterizada
a mora, correta a inscrio/manuteno.

200 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

(...)

(REsp 1061530/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA


SEO, julgado em 22/10/2008, DJe 10/03/2009)

O mesmo entendimento foi reafirmado em precedente recente da


lavra da Ministra Nancy Andrighi:

RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA. INCLUSO DO


NOME DE CONSUMIDOR EM CADASTRO DE INADIMPLENTE.

STJ
DISCUSSO JUDICIAL DO DBITO. POSSIBILIDADE.

(...)

6. Sendo verdadeiros e objetivos, os dados pblicos, decor-


rentes de processos judiciais relativos a dbitos dos consumi-
dores, no podem ser omitidos dos cadastros mantidos pelos
rgos de proteo ao crdito, porquanto essa supresso
equivaleria eliminao da notcia da distribuio dos referi-
dos processos, no distribuidor forense, algo que no pode ser
admitido, sob pena de se afastar a prpria verdade e objetivi-
dade dos bancos de dados.

7. A simples discusso judicial da dvida no suficiente para


obstaculizar ou remover a negativao do devedor nos ban-
cos de dados, a qual depende da presena concomitante dos
seguintes requisitos: a) ao proposta pelo devedor contes-
tando a existncia integral ou parcial do dbito; b) efetiva
demonstrao de que a pretenso se funda na aparncia do
bom direito; e c) depsito ou prestao de cauo idnea do
valor referente parcela incontroversa, para o caso de a con-
testao ser apenas de parte do dbito.

8. Recursos especiais providos.

(REsp 1148179/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA


TURMA, julgado em 26/02/2013, DJe 05/03/2013).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 201


u decises STJ u

12. Insurge-se, ainda, a recorrente, em face da multa diria no valor de


R$ 5.000,00 (cinco mil) reais fixada pelo juzo de piso e mantida pelo Tribu-
nal de Justia de origem para cada inexecuo das determinaes contidas
na sentena, a partir do trnsito em julgado.
Diante do entendimento traado, mantida a multa diria, esta ser de-
vida em face de inexecuo das determinaes que aqui no se alteraram,
quais sejam:
a) que a recorrente exclua de seus bancos de dados nomes de consu-
midores cujos dbitos j tenham sido pagos ou encontram-se prescritos, e

STJ
cujas informaes negativas tenham sido inscritas em perodo superior a 5
anos;
b) que a recorrente se abstenha de inserir em seu banco de dados os
nomes de consumidores cujos dbitos j tenham sido pagos ou encontram-
-se prescritos;
c) que a recorrente comunique por escrito ao consumidor a abertura
de cadastro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo em seu nome,
inclusive aos que j constam em seus bancos de dados. A comunicao
devida no que toca negativao na Serasa advinda da coleta de dados junto
ao Bacen, porm dispensada quanto s advindas de bancos de dados pbli-
cos, como os pertencentes a cartrios de protesto de ttulos e de distribui-
o judicial;
d) que a recorrente, obrigatoriamente, retire o nome do devedor de
seu cadastro quando houver comprovao do consumidor diretamente Se-
rasa, da existncia de erro ou inexatido sobre o fato informado, indepen-
dente de manifestao dos credores ou informantes do dados cadastrais
indevidos;
e) que no d quaisquer informaes que possam impedir ou dificul-
tar novo acesso ao crdito daqueles devedores com mais de 5 (cinco) anos.
Destaco pronunciamento do Tribunal de Justia de Mato Grosso do
Sul a respeito da multa imposta (fls. 728):

[...]

202 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Em relao ao pleito de reduo da multa diria, este no me-


rece acolhida.

0 art. 461, 4., do Cdigo de Processo Civil versa sobre a pos-


sibilidade de incidncia de multa diria como forma de garan-
tir a efetividade das decises judiciais:

Art. 461 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento de


obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela es-
pecfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determina-
r providncias que assegurem o resultado prtico equivalen-

STJ
te ao do adimplemento:

4.- 0 juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na


sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de
pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obri-
gao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do
preceito. ( ...)

Embora no haja critrios objetivos previstos em lei para se


proceder ao arbitramento da multa diria, a sua fixao deve
ser pautada pelo bom senso, buscando sempre a razoabilida-
de e a proporcionalidade, atendendo concomitantemente ao
carter inibitrio (preventivo) que possui, bem como ao prin-
cpio que veda o enriquecimento indevido.

A valorao da multa diria, por sua natureza coercitiva, deve


ser ilimitada, cabendo ao Juiz estabelecer conforme a situa-
o os parmetros para que esta possa ser eficaz. Tem natu-
reza essencialmente econmica, com o objetivo de compelir
a parte inadimplente a fim de que esta cumpra a obrigao.

Assim, entendo que a multa diria fixada pelo juzo monocr-


tico no se revela excessiva, atendendo aos princpios da ra-
zoabilidade e da proporcionalidade; portanto, deve ser man-
tida no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). [...]

Quando o juiz fixa multa em caso de descumprimento de determinada


obrigao de fazer, o que se tem em mente que a sua imposio sirva

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 203


u decises STJ u

como meio coativo para o cumprimento da obrigao para que a parte


adversa obtenha efetivamente a tutela jurisdicional pretendida.
Para Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, a multa diria
pode ser imposta de ofcio ou a requerimento da parte, e seu valor deve
ser significativamente alto, pois possui natureza inibitria.
O objetivo das astreintes no o de obrigar o ru ao pagamento da
multa, mas compeli-lo a cumprir a obrigao especfica; ou seja, a multa
deve ser alta para que o devedor desista de seu intento de no cumprir
a obrigao imposta. (Nery Jnior, Nelson e Nery e Rosa Maria Andrade

STJ
Nery. Cdigo de Processo Civil Comentado, 3 edio, Revista dos Tribunais,
So Paulo: 1997).
A multa, portanto, constitui eficaz instrumento processual de coer-
o indireta para a efetividade do cumprimento da obrigao.
Ressalto, entretanto, que a multa cominatria prevista no art. 461
do CPC, carrega consigo o carter de precariedade; de forma que, mesmo
aps o trnsito em julgado da sentena, no se reveste o valor da multa do
carter de definitividade, liquidez e certeza.
A esse respeito, trago o precedente abaixo:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PLANO DE SADE.


NEGATIVA DE COBERTURA. ANTECIPAO DE TUTELA. MUL-
TA COMINATRIA. EXECUO. VALOR DA MULTA. ACERTA-
MENTO DO VALOR DEVIDO. ART. 475-J DO CPC. AUSNCIA DE
DESCUMPRIMENTO DE OBRIGAO DE FAZER. OBRIGAO
DE PAGAR QUANTIA.

1. A multa cominatria prevista no art. 461 do CPC carrega con-


sigo o carter de precariedade, de forma que, mesmo aps o
trnsito em julgado da sentena que confirmou a antecipao,
no se reveste o valor da multa do carter de definitividade,
liquidez e certeza, pressupostos para a execuo segundo o
rito do art. 475-J do CPC.

2. O valor fixado provisoriamente a ttulo de multa diria


deve merecer acertamento, antes do incio de sua execuo,

204 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

da qual ser pressuposto o exerccio, pelo magistrado, do ju-


zo acerca do retardamento injustificado, de parte ou de toda
a obrigao; o estabelecimento do termo inicial e final da mul-
ta e de seu valor definitivo. Apenas aps este acertamento ju-
dicial, a execuo da multa seguir o rito do art. 475-J.

3. No caso, sequer descumprimento de obrigao de fazer


houve, mas retardamento de adimplemento de obrigao de
pagar dinheiro, obrigao esta cujo valor no foi fixado na de-
ciso antecipatria de tutela e nem no ttulo judicial transitado
em julgado. No seria, portanto, sequer o caso de imposio

STJ
de multa diria cominatria.

Mantm-se, todavia, o seu arbitramento, tendo em vista a im-


possibilidade de reforma em prejuzo daquele que recorre.

4. Recurso especial a que se nega provimento.

(REsp 1239714/RJ, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, Rel.


p/ Acrdo Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA,
julgado em 16/08/2011, DJe 17/02/2012)

No obstante esta Corte venha exercendo o controle das astreintes


quando exorbitam os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade,
neste momento, no possvel verificar em abstrato exorbitncia no valor,
devidamente fundamentado pelo Tribunal de Justia de origem.
A divergncia desse entendimento incidiria no bice da Smula 7 do STJ.
No particular, peo vnia aos demais integrantes da Turma para man-
ter-me fiel a esse entendimento.
Vencido, assim, este Relator quanto manuteno da multa diria no
valor de R$ 5.000,00 (cinco mil) reais fixada pelo juzo de piso e mantida
pelo Tribunal de Justia de origem para cada inexecuo das determina-
es contidas na sentena, a partir do trnsito em julgado.
O entendimento dos demais integrantes da Turma o de que embora
se reconhea as obrigaes de fazer e no fazer aqui mantidas, a imposio
de multa diria por qualquer descumprimento deve ser fixada ao prudente e
razovel arbtrio do juiz da execuo.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 205


u decises STJ u

13. Assiste razo recorrente no que tange multa aplicada com ful-
cro no art. 538, pargrafo nico, do CPC. A multa prevista no referido dis-
positivo incide quando os embargos de declarao so procrastinatrios.
No caso, a recorrente buscou prequestionar a matria jurdica.
Nos termos da Smula 98 desta Corte: Embargos de declarao ma-
nifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter
protelatrio.
14. Diante do exposto, dou parcial provimento ao recurso especial para

STJ
afastar as seguintes condenaes: a) exigir documento formal de seus clien-
tes que ateste a existncia aparente de dvida ou informao restritiva; b)
enviar notificao por aviso de recebimento (AR) ao consumidor, a respeito
de sua negativao; c) notificar o devedor acerca de informaes perten-
centes a cartrios de protesto de ttulos e de distribuio judicial, mesmo
quando no possuir os endereos dos inadimplentes cadastrados; d) excluir
obrigatoriamente anotao/suspenso oriunda de dbito que est sendo dis-
cutido em juzo; e) excluir a multa diria no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil)
reais para cada inexecuo das determinaes contidas na sentena, uma
vez que a imposio de multa diria por qualquer descumprimento deve ser
fixada ao prudente e razovel arbtrio do juiz da execuo - vencido o Relator
quanto a este item - f) excluir a multa do art. 538 do CPC.
o voto.

RECURSO ESPECIAL N 1.033.274 - MS (2008/0035831-7)

VOTO

MINISTRA MARIA ISABEL GALLOTTI: Sr. Presidente, peo vnia para


acompanhar a divergncia no ponto. Entendo que, em se tratando de multa
por obrigao de fazer, especialmente em ao coletiva, na qual est sen-
do reconhecido que uma boa parte das obrigaes j vm sendo cumpridas
espontaneamente pelo Serasa, e outro tanto delas, a instituio j age de
acordo com a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, que no con-

206 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

veniente fixar, desde logo, na fase de conhecimento, o valor dessa multa, e


que caber, na fase de execuo de sentena, diante de cada possvel des-
cumprimento de obrigao alegado e demonstrado, seja pelo autor da ao
coletiva, seja por cada substitudo individualmente, dever o juzo de execuo
verificar a necessidade de imposio de multa nos casos concretos e o valor
da respectiva multa diria. De outra forma, preocupa-me uma multa nesse
valor j validada pelo Superior Tribunal de Justia, porque haver circunstn-
cias em que o bem da vida em discusso, no tocante a um determinado in-
divduo, seja praticamente inexpressivo. Em outros casos, sero dvidas de
valor maior. As alegaes ou as dificuldades para o cumprimento ou o no

STJ
cumprimento da deciso tambm devero ser analisadas caso a caso.
Penso que cabe ao juzo de primeiro grau valorar a multa em cada
caso de acordo com as peculiaridades que o exequente individual alegar,
porque essa execuo poder ser requerida pelo Ministrio Pblico, mas
tambm poder ser requerida individualmente por cada pessoa que se en-
tenda lesada por um ato do Serasa contrrio a essa sentena coletiva aps
o trnsito em julgado.
Acompanho, com a devida vnia, a divergncia.

RECURSO ESPECIAL N 1.033.274 - MS (2008/0035831-7)

RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO


RECORRENTE : SERASA S/A
ADVOGADO: JEFFERSON SANTOS MENINI E OUTRO(S)
ADVOGADA: ESTEFANIA FERREIRA DE SOUZA DE VIVEIROS E OUTRO(S)
RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MATO GROSSO DO SUL

VOTO

O EXMO. SR. MINISTRO ANTONIO CARLOS FERREIRA: Sr. Presiden-


te, acompanho o voto de V. Exa. Apenas sugiro que V. Exa. deixe claro na
ementa essa questo da provisoriedade da multa.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 207


u decises STJ u

CERTIDO DE JULGAMENTO QUARTA TURMA

Nmero Registro: 2008/0035831-7


PROCESSO ELETRNICO REsp 1.033.274 / MS
Nmeros Origem: 199800090509
20060100889000101
20060100889000102

STJ
20060100889000103
PAUTA: 25/06/2013
JULGADO: 25/06/2013
Relator
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. ANTNIO CARLOS PESSOA LINS
Secretria
Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI

AUTUAO

RECORRENTE: SERASA S/A


ADVOGADO: JEFFERSON SANTOS MENINI E OUTRO(S)
ADVOGADA: ESTEFANIA FERREIRA DE SOUZA DE VIVEIROS E OUTRO(S)
RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MATO GROSSO DO SUL
ASSUNTO: DIREITO DO CONSUMIDOR - Responsabilidade do Fornecedor - In-
denizao por Dano Moral - Incluso Indevida em Cadastro de Inadimplentes.

208 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

CERTIDO

Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em


epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
Aps o voto do Sr. Ministro Relator, dando parcial provimento ao
recurso, e os votos divergentes dos Ministros Raul Arajo e Maria Isabel
Gallotti, quanto fixao da multa na fase de conhecimento, e o voto do
Ministro Antonio Carlos Ferreira, acompanhando o Relator, PEDIU VISTA o
Sr. Ministro Marco Buzzi.

STJ
RECURSO ESPECIAL N 1.033.274 - MS (2008/0035831-7)

VOTO-VISTA

O EXMO. SR. MINISTRO MARCO BUZZI:


Cuida-se de recurso especial, interposto por Serasa, fundamentado
nas alneas a e c, do permissivo constitucional, no intuito de reformar o
acrdo proferido pelo egrgio Tribunal de Justia do Estado de Mato Gros-
so do Sul.
O apelo nobre oriundo de ao civil pblica promovida pelo Minis-
trio Pblico do Estado de Mato Grosso do Sul, lastrada em inqurito civil
pblico, destinado a apurar cobranas vexatrias, principalmente quanto
prtica da capitalizao de juros abusivos, bem como irregularidades na ins-
crio de consumidores nos cadastros do Serasa.
As instncias ordinrias, de forma unssona, julgaram procedentes os
pedidos entabulados na exordial da ao civil pblica, para condenar a re-
querida nas obrigaes de fazer e no fazer, a seguir delimitadas, ficando
estabelecida multa diria no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) para
cada inexecuo das determinaes contidas na sentena, a partir do trnsito
em julgado, ressalvadas as sanes penais cabveis:

a) excluir dos seus bancos de dados ou cadastros os nomes


de consumidores: a.1) cujos dbitos j tenham sido pagos ou
se encontrem prescritos; a.2) cujas informaes negativas

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 209


u decises STJ u

tenham sido inscritas no perodo superior a 5 (cinco) anos;


cujos dbitos esto sendo discutidos em juzo;

b) abster de inserir nesses mesmos cadastros os nomes dos


consumidores: b.1) cujos endereos sejam desconhecidos;
b.2) cujos dbitos j tenham sido pagos ou encontrem-se
prescritos; b.3) cujos dbitos estejam sendo discutidos em
juzo;

c) comunicar por escrito os consumidores sobre abertura de


cadastro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo em

STJ
nome dos devedores, inclusive aos que j constam em seus
bancos de dados;

d) exigir de seus clientes (bancos, lojas, empresas, etc.) do-


cumento formal que ateste a existncia aparente da dvida ou
informao restritiva a ser divulgada.

e) informar previamente os consumidores que estejam em


vias de ter seus nomes cadastrados em seu banco de dados,
por meio de carta registrada de mo prpria, com aviso de
recebimento, aguardando-se o prazo mnimo de 15 (quinze)
dias, aps a notificao, para que realize eventual lanamen-
to restritivo;

f) remeter carta registrada de mo prpria, com aviso de re-


cebimento, s pessoas fsicas e jurdicas, cujos nomes se en-
contrem de modo ilegal no banco de dados;

g) retirar o nome do devedor de seu cadastro quando houver


comprovao do consumidor diretamente Serasa, da exis-
tncia de erro ou inexatido sobre o fato informado, indepen-
dentemente de manifestao dos credores ou informantes
dos dados cadastrais indevidos;

h) no conceder quaisquer informaes que possam impedir


ou dificultar novo acesso ao crdito daqueles devedores com
mais de cinco anos da data de negativao;

210 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

i) fornecer de forma gratuita ao consumidor, quando solicita-


do por este, todos os dados que sobre ele dispuser;

j) criar mecanismos que possibilitem a excluso automtica


dos nomes dos consumidores dos bancos de dados, assim
que complete cinco anos, bem como permita saber a origem
do dbito, data de vencimento, data da prescrio e data que
o mesmo foi pago. (fls. 464/465).

Da o presente recurso especial, lastrado nas alneas a e c, do per-

STJ
missivo constitucional, em que se aponta, alm de dissenso jurisprudencial,
ofensa aos artigos 43, 1, 128, 267, VI, 398, 460, 461, 5, 462, 535 e 538
do Cdigo de Processo Civil; 25, a, da Lei n. 8.625/93; 4 e 43, caput, e 2,
do Cdigo de Defesa do Consumidor; 1, 20, I, 21, VIII, 27, V, e 54 da Lei n.
8.884/84; 14 e 27 da Lei n. 9.492/97; 2, 4 e 7 da Lei n. 9.507/97.
A Serasa, em suas razes, sustenta, em sntese:
a) a negativa de prestao jurisdicional;
b) o descabimento da multa prevista no artigo 538 do CPC;
c) a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico Estadual;
d) a ausncia de interesse de agir;
e) a nulidade da sentena, ante a no intimao do Ministrio Pblico;
f) o julgamento ultra petita;
g) a inexigibilidade de oferecimento de documento formal que ateste
a existncia aparente da dvida;
h) a inexistncia de lei, impondo que a notificao acerca da negativa-
o d-se por meio de carta registrada, com aviso de recebimento;
i) a inviabilidade do condicionamento da notificao ao conhecimen-
to do endereo do devedor, ante a responsabilidade do credor pela correo
dos dados;
j) a impossibilidade de suspenso da anotao, em razo da existncia
de discusso judicial acerca do dbito;

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 211


u decises STJ u

l) a exorbitncia da multa diria fixada em R$ 5.000,00 (cinco mil reais).


O eminente Relator, Ministro Luis Felipe Salomo, em seu judicioso
voto, entendeu por bem conferir parcial provimento ao presente recurso
especial, para afastar as seguintes condenaes: a) exigir documento for-
mal de seus clientes que ateste a existncia aparente de dvida ou informao
restritiva; b) enviar notificao por aviso de recebimento (AR) ao consumidor,
a respeito de suas negativao; c) notificar o devedor acerca de informaes
pertencentes a cartrios de protesto de ttulos e de distribuio judicial, mes-
mo quando no possuir os endereos dos inadimplementes cadastrados;

STJ
d) excluir obrigatoriamente anotao/suspenso oriunda de dbito que est
sendo discutido em juzo; e e) excluir a multa do art. 538 do CPC.
Tal desfecho, com exceo da questo alusiva fixao da multa di-
ria em R$ 5.000,00 pelo descumprimento das obrigaes de fazer e no
fazer ao final reconhecidas, restou encampado, unanimidade, pelos Mi-
nistros integrantes deste colegiado.
Em relao s astreintes, sobre a qual recaiu o dissenso dos julgadores
que adiantaram seu voto, dentre os fundamentos invocados pelo relator,
colho como destaque a assertiva de que:

[...] A multa, portanto, constitui eficaz instrumento proces-


sual de coero indireta para a efetividade do cumprimento
da obrigao. Ressalto, entretanto, que a multa cominatria
prevista no art. 461, do CPC, carrega consigo o carter de pre-
cariedade, de forma que, mesmo aps o trnsito em julgado
da sentena, no se reveste o valor da multa do carter de de-
finitividade, liquidez e certeza. [...] No obstante esta Corte
venha exercendo o controle das astreintes quando exorbitam
os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, nesse
momento, no possvel verificar em abstrato exorbitncia
no valor devidamente fundamentado pelo Tribunal de Justia
de origem. A divergncia desse entendimento incidiria no bi-
ce da Smula 7 do STJ.

Em dissidncia fundamentao adotada pelo relator, o Ministro


Raul Arajo, em seu percuciente voto, reputou no ser conveniente a im-

212 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

posio de multa, desde logo, na fase de conhecimento, cabendo ao juiz,


na execuo, caso a caso, estabelecer a multa para o correspondente des-
cumprimento.
Teceu, no ponto, a seguinte ponderao:

A minha preocupao que temos uma condenao judicial


que ensejar execues. Quando um consumidor, amanh se
sentir prejudicado pelo descumprimento de algumas dessas
determinaes, vai se dirigir ao juiz e, a, sim, pedir a fixao
de uma multa para que o Serasa tire o nome dele ou faa al-

STJ
guma coisa que o prejudicou. A, o juiz examinar caso a caso
para estabelecer uma multa. Agora, de antemo, todo consu-
midor, sabendo que h uma multa de R$ 5.000,00 (cinco mil
reais) a seu favor para alguma falha da prestao desse servi-
o do Serasa e que fique em desconforme com essa sentena,
gerar muita confuso (notas taquigrficas).

Acompanhando a divergncia, a Ministra Maria Isabel Gallotti assim


se posicionou:

Entendo que, em se tratando de multa por obrigao de fa-


zer, especialmente em uma circunstncia de uma ao cole-
tiva, de que est sendo reconhecido que uma boa parte das
obrigaes j vm sendo cumpridas espontaneamente pelo
Serasa, e outro tanto delas, a instituio age de acordo com
a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, que no
conveniente fixar, desde logo, na fase de conhecimento, o
valor dessa multa, e que caber, na fase de execuo de sen-
tena, diante de cada descumprimento de obrigao comina-
do, alegado e demonstrado, seja pelo autor da ao coletiva,
seja por cada substitudo individualmente, dever o juzo de
execuo verificar a necessidade de imposio de multa nos
casos concretos e o valor da respectiva multa diria. De outra
forma, preocupa-me uma multa nesse valor j validada pelo
Superior Tribunal de Justia, porque haver circunstncias
em que o bem da vida em discusso, no tocante a um deter-
minado indivduo, seja praticamente inexpressivo. Em outros

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 213


u decises STJ u

casos, sero dvidas de valor maior. As alegaes ou as difi-


culdades para o cumprimento ou o no cumprimento da de-
ciso tambm devero ser analisadas caso a caso. Penso que
cabe ao juzo de primeiro grau valorar a multa em cada caso
de acordo com as peculiaridades que o exequente individual
alegar, porque essa execuo poder ser requerida pelo Mi-
nistrio Pblico, mas tambm poder ser requerida individu-
almente por cada pessoa que se entenda lesada por um ato
do Serasa contrrio a essa sentena coletiva aps o trnsito
em julgado. (notas taquigrficas)

STJ
O Ministro Antnio Carlos Ferreira, por sua vez, aderiu integralmente ao
voto do relator, tendo sugerido que a questo alusiva provisoriedade da
multa restasse evidenciada, inclusive, na ementa do julgado, providncia
acolhida pelo Ministro Luis Felipe Salomo (notas taquigrficas).
Para melhor exame do tema, formulei o pedido de vista.

VOTO

Acompanho a divergncia deflagrada pelo Ministro Raul Arajo, encam-


pada pela Ministra Maria Isabel Gallotti.
Do profcuo debate entabulado no mbito desta Quarta Turma, so-
bressai, dos posicionamentos antagnicos acima destacados, de um lado,
a fundada preocupao com a efetividade das decises exaradas no bojo de
uma ao coletiva, e, de outro, a pertinente cautela quanto ao desvirtuamen-
to que uma multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) dirios, chancelada pelo
Superior Tribunal de Justia, poderia gerar.
A equalizao da questo, no sentir deste Ministro, demanda reflexo
acerca dos interesses albergados na presente ao coletiva e do direito
propriamente reconhecido no ttulo executivo judicial nela exarado, em co-
tejo com a destinao da multa fixada.
Antes, de se anotar no pairar dvidas acerca do cabimento de fi-
xao de multa, destinada a coagir o devedor a cumprir obrigao reco-
nhecida judicialmente, inclusive em sede de ao civil pblica. A dico dos

214 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

artigos 11 da Lei de Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85) e 84 do Cdigo de


Defesa do Consumidor clara nesse sentido:

Art. 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de


obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cum-
primento da prestao da atividade devida ou a cessao da
atividade nociva, sob pena de execuo especfica ou de co-
minao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel,
independentemente de requerimento do autor

STJ
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da
obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela es-
pecfica da obrigao ou determinar providncias que asse-
gurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento

Assim como ocorre nas aes em que se objetivam a tutela de inte-


resse individual, tambm nas aes transindividuais, a multa cominatria,
para alm de consistir meramente num instrumento processual, voltado
a garantir a eficcia de decises judiciais, consubstancia verdadeiro instru-
mento de tutela material da mora, j que tem o condo de servir a bem do
autor da demanda, que se encontra prejudicado pelo inadimplemento da
obrigao reconhecida judicialmente.
Por ocasio do julgamento do Recurso Especial n. 1.006.473/PR (Re-
lator Ministro LUIS FELIPE SALOMO, Relator p/ Acrdo Ministro MARCO
BUZZI, QUARTA TURMA, DJe 19/06/2012), em relao funo material das
astreintes, este subscritor teve oportunidade de consignar:

[...] Passa despercebido, quando enfocada a multa cominat-


ria como medida exclusivamente processual, que ela tambm
deve servir a bem do autor da demanda, que se encontra pre-
judicado pela mora do devedor no cumprimento de uma obri-
gao. De fato, no se tem visualizado a multa, quando de seu
estudo, sob o prisma dos interesses do demandante, situando-
-a apenas como um plus para a atuao estatal. [...] A funo
material da multa diria, a que ora se refere, decorre da consta-
tao de que ela um instrumento de tutela material da mora,
tendo por escopo atuar em vrios sentidos, os quais se decom-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 215


u decises STJ u

pem: a) ressarcir o credor pelo tempo em que se encontra pri-


vado do bem da vida; b) coagir, indiretamente, o devedor ao
adimplemento da obrigao, punindo-o em caso de manter-se na
inrcia; c) servir como incremento s ordens judiciais que reco-
nhecem a mora do ru e determinam o adimplemento da obri-
gao, seja ao final do processo, seja durante o seu transcurso,
por intermdio da antecipao dos efeitos da tutela

Conforme destacado, a fixao da multa cominatria tem por finalida-


de precpua servir a bem do autor da demanda. Transferindo este raciocnio

STJ
para as aes coletivas, especificamente naquelas em que se tutela direi-
tos individuais homogneos, pode-se concluir que a fixao das astreintes
visa a atender os interesses do substitudo processual, ou seja, o consu-
midor lesado, que suportou o prejuzo decorrente do descumprimento
da obrigao reconhecida judicialmente. Conforme se demonstrar, esta
concluso decorre, inclusive, da prpria lei de regncia ao delimitar a des-
tinao da multa para tal hiptese.
Na espcie, a ao civil pblica promovida pelo Ministrio Pblico do
Estado de Mato Grosso do Sul teve por desiderato coibir as irregularidades,
reconhecidas no bojo de correlato inqurito civil pblico, alusivas inscri-
o de consumidores nos cadastros do Serasa. Como bem ponderado pelo
relator, Ministro Luis Felipe Salomo, exsurge evidenciada a proteo simul-
tnea de interesses difusos, coletivos, bem como individuais homogneos.
Revela-se inequvoco que a tutela jurisdicional, destinada a promover
a regular notificao dos devedores acerca da insero de seus nomes nos
cadastros restritivos de crdito, atende simultaneamente aos consumi-
dores, genericamente considerados (interesses difusos: indeterminao
dos sujeitos, indivisibilidade do bem jurdico e inexistncia de relao jurdi-
ca base); queles que j se encontram inseridos no banco de dados (inte-
resses coletivos: grupo de pessoais determinveis, indivisibilidade do bem
jurdico e existncia de relao jurdica base com a parte contrria); assim
como queles que se encontram inscritos e suportaram algum prejuzo
em virtude da ausncia ou da irregularidade da notificao prvia (interes-
ses individuais homogneos: grupo de pessoas determinadas ou determi-
nveis, que suportaram prejuzo divisvel e de origem comum).

216 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Pois bem. Alfim e ao cabo da presente ao, imputou-se Serasa as


seguintes obrigaes de fazer e no fazer (sob pena de multa no valor de
R$ 5.000,00 dirios):

a) excluir de seus bancos de dados nomes de consumidores


cujos dbitos j tenham sido pagos ou se encontram prescri-
tos, e cujas informaes negativas tenham sido inscritas em
perodo superior a 5 anos;

b) abster-se de inserir em seu banco de dados os nomes

STJ
de consumidores cujos dbitos j tenham sido pagos ou
encontram-se prescritos;

c) comunicar por escrito ao consumidor a abertura de cadas-


tro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo em seu
nome, inclusive aos que j constam em seus bancos de dados.
A comunicao devida no que toca negativao no Serasa
advinda da coleta de dados junto ao Bacen, porm dispensa-
da quanto s advindas de bancos de dados pblicos, como os
pertencentes a cartrios de protesto de ttulos e de distribui-
o judiciais;

d) retirar, obrigatoriamente, o nome do devedor de seu ca-


dastro quando houver comprovao do consumidor direta-
mente Serasa, da existncia de erro ou inexatido sobre o
fato informado, independente de manifestao dos credores
ou informantes dos dados cadastrais indevidos;

e) no conceder quaisquer informaes que possa impedir ou


dificultar novo acesso ao crdito daqueles devedores cm mais
de cinco anos.

Em que pese a tutela jurisdicional atender, em ltima anlise, a in-


teresses difusos e coletivos, no se pode deixar de reconhecer que o
descumprimento de quaisquer das obrigaes impostas Serasa ter o
condo, precipuamente, de causar danos (passveis de mensurao) a de-
terminados consumidores, sobressaindo, por conseguinte, a direta vulnera-
o de interesses individuais (homogneos).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 217


u decises STJ u

Nesse contexto, ao contrrio do que restou sustentado pelo eminente


relator durante os debates (notas taquigrficas), a multa imposta Serasa,
no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) dirios, em virtude do descumpri-
mento de quaisquer das obrigaes de fazer e no fazer acima delineadas,
no se destinaria ao fundo de reparao de interesses difusos lesados, mas
sim ao prprio consumidor prejudicado, conforme expressamente discipli-
na a Lei n. 9.008/1995, conferindo concretude Lei n. 7.347/85.
Vale conferir, nesse jaez, o teor do artigo 1 da Lei n. 9.008/1995:

STJ
Art. 1. Fica criado, no mbito da estrutura organizacional do
Ministrio da Justia, o Conselho Federal Gestor do Fundo de
Defesa de Direitos Difusos (CFDD).

1. O Fundo de Defesa de Direitos Difusos (FDD), criado pela


Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, tem por finalidade a repa-
rao dos danos causados ao meio ambiente, ao consumidor,
a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, tursti-
co, paisagstico, por infrao ordem econmica e a outros
interesses difusos e coletivos.

2. Constituem recursos do FDD o produto da arrecadao:

I - das condenaes judiciais de que tratam os arts. 11 e 13 da


Lei n 7.347, de 1985;

II - das multas e indenizaes decorrentes da aplicao da Lei


n 7.853, de 24 de outubro de 1989, desde que no destinadas
reparao de danos a interesses individuais; (grifos deste
Ministro)

No mesmo rumo, especializada doutrina, em comentrio s finalida-


des e destinao das multas impostas no trmite das aes civil pblicas,
inclusive por ocasio da prolao da sentena, assente em reconhecer
que os recursos da advindos no compem o Fundo de Defesa de Direitos
Difusos, quando os interesses tutelados forem individuais homogneos:

218 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Nas aes civis pblicas ou coletivas, tanto em deciso limi-


nar (initio litis), como em tutela antecipada ou at mesmo na
sentena, o juiz pode impor multa diria, de carter cominat-
rio, independente do requerimento do autor. Embora todas
as multas cominatrias constituam poderoso instrumento
de influenciao na vontade da parte, cada qual delas tm
seus pressupostos e finalidades: [...] c) a multa imposta na
sentena devida em razo do atraso no cumprimento do
preceito contido na sentena. Destina-se especificamente a
favorecer o cumprimento espontneo da obrigao imposta

STJ
no decisum. exigvel em caso de execuo, devendo o juiz
especificar a data a partir de quando deve incidir. Entretanto,
por fora da regra do artigo 14 da LACP, sua real exigibilidade
depender do efeito dado pelo juiz eventual apelao. Este
tipo de multa tambm conhecido como astreinte . [...]

O produto apurado com a cobrana das multas cominatrias


impostas com base no sistema da LACP e referentes a inte-
resses transindividuais indivisveis, integrar o fundo de re-
parao de interesses difusos lesados. Naturalmente, se os
interesses que estiverem em jogo forem divisveis, a multa
dever acrescer s indenizaes individuais (Mazzilli, Hugo
Nigro, A Defesa Dos Interesses Difusos em Juzo, 24 Edio,
revista, ampliada e atualizada, 2011 Editora Saraiva, . 551-552)
- grifos deste subscritor

Nesse prisma, afigura-se incontestvel que o consumidor que tiver


sido lesado pelo descumprimento das obrigaes reconhecidas na presen-
te ao, de posse do presente ttulo executivo judicial, poder promover
o correlato cumprimento de sentena, fazendo jus, sim, correspondente
multa de R$ 5.000,00 dirios, independente de qualquer outra considera-
o, o que, certamente, poder ensejar desvirtuamentos, com indevido en-
riquecimento sem causa.
A ttulo ilustrativo, poder-se-ia conjecturar a hiptese de o muturio,
em virtude do inadimplemento de alguma parcela de um financiamento de

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 219


u decises STJ u

veculo popular, ter seu nome includo nos cadastros restritivos de crdito
da recorrente por trinta dias, sem a regular notificao. Em tal casustica, o
consumidor, ao executar o ttulo judicial exarado na presente ao, faria jus
ao valor de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), a ttulo de multa,
sem prejuzo da importncia a ser auferida na ao de indenizao pelos
danos morais decorrentes da inscrio indevida. A incongruncia afigurar-
-se-ia manifesta.
De todo desinfluente, data maxima venia, a meno, na ementa do
presente julgado, de que o valor arbitrado de R$ 5.000,00 (cinco mil reais)

STJ
dirios ostentaria carter provisrio. Primeiro, porque o que transita em
julgado o dispositivo da sentena, sendo certo que o desfecho confe-
rido pelo eminente relator no o altera. Segundo, porquanto, ainda que
houvesse meno do carter de provisoriedade da fixao da multa (caso
em que se deveria, ao menos, conferir parcial provimento ao recurso espe-
cial tambm nesse ponto), a execuo partiria, necessariamente, do valor
cominado (ainda que se mostrasse exorbitante), revelando-se improvvel,
para dizer o mnimo, que o juiz da execuo venha a alterar um comando
emanado do Superior Tribunal de Justia, com trnsito em julgado.
De melhor tcnica, na compreenso deste Ministro, fazer constar do
ttulo executivo judicial, em que se reconhece as obrigaes de fazer e
no fazer supracitadas, a imposio de multa diria por qualquer descum-
primento, a ser fixada ao prudente e razovel arbtrio do juiz da execuo.
O comando judicial, nestes termos, exarado, no bojo de ao civil p-
blica, no compromete, permissa venia, a efetividade da respectiva deciso.
Em verdade, a obrigatoriedade e a coercibilidade so inerentes s de-
cises judiciais transitadas em julgado, independente da fixao de multa.
No obstante, como assinalado, a imposio da multa remanesce constan-
te do ttulo executivo judicial, cujo arbitramento dever ficar a cargo do juiz
da execuo que, diante da situao concreta, ter melhores condies de
mensurar o quantum devido pelo descumprimento, to somente.
Assim, pedindo-se vnia ao relator, Ministro Luis Felipe Salomo, bem

220 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

como ao Ministro Antnio Carlos Ferreira que o seguiu, acompanho a di-


vergncia inaugurada pelo Ministro Raul Arajo, encampada pela Ministra Ma-
ria Isabel Gallotti, para conferir parcial provimento ao recurso especial, tam-
bm em relao fixao da multa, para fazer constar do ttulo executivo
judicial, em que se reconhece as obrigaes de fazer e no fazer supracita-
das, a imposio de multa diria por qualquer descumprimento, a ser fixada
ao prudente e razovel arbtrio do juiz da execuo.
como voto.

STJ
RECURSO ESPECIAL N 1.033.274 - MS (2008/0035831-7)

VOTO-VOGAL

EXMO. SR. MINISTRO RAUL ARAJO: A minha preocupao que


temos uma condenao judicial que ensejar execues, j com o valor da
multa diria pr-estabelecido em R$ 5.000,00 (cinco mil reais).
Mais correto seria que, quando um consumidor se sentisse prejudi-
cado pelo descumprimento de alguma das determinaes impostas na de-
ciso, pudesse pedir ao juiz a fixao de uma multa, cabendo ao julgador
ponderar um valor adequado ao caso, razovel.
Agora, de antemo, qualquer consumidor, qualquer um, sabendo que
h uma multa diria de R$5.000,00 a seu favor, no caso de alguma falha
na prestao do servio do SERASA, em desconformidade com a deciso
judicial, isso gerar muita confuso. Muitos ficaro tentados a apontar fa-
lhas no servio, e elas existiro independente de culpa do SERASA, pois so
milhes de pessoas, e o julgador ter de confirmar a multa no elevado valor
j fixado. O servio do SERASA ficar inviabilizado pelo volume milionrio de
milhares de execues.
Por essas razes, conforme consta dos debates, Sr. Presidente, acom-
panho o voto de V. Exa., divergindo, com a devida vnia, quanto fixao do
valor da multa j na fase de conhecimento.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 221


u decises STJ u

CERTIDO DE JULGAMENTO QUARTA TURMA


Nmero Registro: 2008/0035831-7
PROCESSO ELETRNICO REsp 1.033.274 / MS
Nmeros Origem: 199800090509
20060100889000101
20060100889000102

STJ
20060100889000103
PAUTA: 25/06/2013
JULGADO: 06/08/2013
Relator
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. DURVAL TADEU GUIMARES
Secretria
Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI

AUTUAO

RECORRENTE: SERASA S/A


ADVOGADO: JEFFERSON SANTOS MENINI E OUTRO(S)
ADVOGADA: ESTEFANIA FERREIRA DE SOUZA DE VIVEIROS E OUTRO(S)
RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MATO GROSSO DO SUL
ASSUNTO: DIREITO DO CONSUMIDOR - Responsabilidade do Fornecedor - In-
denizao por Dano Moral - Incluso Indevida em Cadastro de Inadimplentes.

222 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

CERTIDO

Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em


epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Ministro Marco
Buzzi, acompanhando a divergncia parcial, quanto fixao de multa, a
Quarta Turma, por unanimidade, deu parcial provimento ao recurso espe-
cial. Vencidos o relator e o Ministro Antonio Carlos Ferreira, quanto fixa-
o da multa.

STJ

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 223


u decises STJ u

PROCESSO CIVIL E DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. AGRAVO REGI-


MENTAL. CONTRATOS DE SEGURO DE VIDA. APLICAO DO CDC. S-
MULA 83 DO STJ. ALCANCE OBJETIVO E SUBJETIVO DOS EFEITOS DA
SENTENA COLETIVA. LIMITAO TERRITORIAL. IMPROPRIEDADE.
MATRIA PACIFICADA EM SEDE DE RECURSO REPRESENTATIVO DA
CONTROVRSIA.
1. Aplicabilidade do CDC a contrato de seguro de sade em grupo. Incidn-
cia da Smula 83 do STJ: No se conhece do recurso especial pela diver-
gncia quando a orientao do Tribunal se firmou no mesmo sentido da

STJ
deciso recorrida.
2. A sentena proferida em ao civil pblica versando direitos individuais
homogneos em relao consumerista faz coisa julgada erga omnes, be-
neficiando todas as vtimas e seus sucessores, uma vez que os efeitos e a
eficcia da sentena no esto circunscritos a lindes geogrficos, mas aos
limites objetivos e subjetivos do que foi decidido, levando-se em conta,
para tanto, sempre a extenso do dano e a qualidade dos interesses metain-
dividuais postos em juzo (arts. 468, 472 e 474, CPC e 93 e 103, CDC). (REsp
1243887/PR, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Corte Especial, julgado sob a
sistemtica prevista no art. 543-C do CPC, em 19/10/2011, DJe 12/12/2011)
3. Agravos regimentais no providos.
(STJ. AgRg no RECURSO ESPECIAL N 1.094.116 - DF (2008/0213789-1)).
RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO. JULGADO EM 21 de maio de
2013)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da QUARTA


Turma do Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos votos
e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento aos
agravos regimentais, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs.

224 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Ministros Raul Arajo, Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos Ferreira e Marco
Buzzi votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia (DF), 21 de maio de 2013 (Data do Julgamento)
MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO
Relator
RELATRIO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):

STJ
1. Trata-se de agravos regimentais interpostos por Banco do Brasil e
Companhia de Seguros Aliana do Brasil contra deciso desta relatoria, as-
sim ementada:

PROCESSO CIVIL E DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. JUL-


GAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. VIOLAO DO ART. 535 DO
CPC NO CONFIGURADA. DESNECESSIDADE DE PRODUO
DE PROVAS. INOCORRNCIA DE CERCEAMENTO DE DEFESA.
LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM DO MINISTRIO PBLICO
PARA AJUIZAMENTO DE AO CIVIL PBLICA PARA DEFESA
DE DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. CUMULAO DE
PEDIDOS EM SEDE DE AO CIVIL PBLICA. POSSIBILIDADE.
CONTRATOS DE SEGURO DE SADE. APLICAO DO CDC.
SMULA 83 DO STJ. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM
DO BANCO. TEORIA DA APARNCIA. MBITO DA EFICCIA
SUBJETIVA DA COISA JULGADA. ERGA OMNES. INCIDNCIA
DO CDC. MATRIA DECIDIDA EM SEDE DE RECURSO REPRE-
SENTATIVO DA CONTROVRSIA. MULTA COMINATRIA E
VALOR ATRIBUDO CAUSA. NO OCORRNCIA DE VALOR
EXORBITANTE. SMULA 7 DO STJ. SEGURO DE VIDA EM GRU-
PO. NO RENOVAO. REAJUSTE DECORRENTE DE FATOR
ETRIO. EXCLUSO DE COBERTURA DE INDENIZAO POR
INVALIDEZ PERMANENTE. IMPOSSIBILIDADE NO CASO CON-
CRETO. CLUSULAS ABUSIVAS.

1. Inexiste violao ao art. 535 do CPC quando o Tribunal de


origem, embora sucintamente, pronuncia-se de forma sufi-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 225


u decises STJ u

ciente sobre a questo posta nos autos, sendo certo que o


magistrado no est obrigado a rebater um a um os argumen-
tos trazidos pela parte quando os fundamentos utilizados te-
nham sido suficientes para embasar a deciso.

2. As instncias ordinrias soberanamente entenderam pelo


julgamento antecipado da lide, ante a desnecessidade de dila-
o probatria, uma vez que os elementos trazidos aos autos
mostraram-se suficientes ao deslinde da controvrsia. Rever
tal concluso encontra bice no enunciado da Smula 7/STJ.

STJ
3. A legitimidade do Ministrio Pblico na defesa de interes-
ses individuais homogneos est vinculada ao reconhecimen-
to de relevante interesse social, o que si ocorrer no caso em
tela, em que se visa anlise da validade de clusulas abusi-
vas de contrato de seguro em grupo, com vistas sua manu-
teno nos termos originalmente previstos. Precedentes.

4. A cumulao de pedidos admitida em sede de ao civil


pblica. Precedentes.

5. Aplicabilidade do CDC a contrato de seguro de sade em


grupo. Incidncia da Smula 83 do STJ: No se conhece do
recurso especial pela divergncia quando a orientao do Tri-
bunal se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida.

6. Legitimidade da instituio financeira para responder pelo


cumprimento de contrato de seguro, porquanto foram fir-
mados em suas prprias agncias, tendo sido utilizada sua
logomarca - Aplice 40 (Seguro de Vida Coletivo Ouro Vida).
Incidncia da Smula 7 do STJ.

7. A sentena proferida em ao civil pblica, versando direi-


tos individuais homogneos em relao consumerista, faz
coisa julgada erga omnes, beneficiando todas as vtimas e
seus sucessores. Incidncia do art. 113, III e 3 do CDC. Prece-
dentes.

226 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

8. Alegados valores exorbitantes da multa cominatria e do


valor da causa no verificados, razo pela qual invivel a revi-
so da deciso recorrida ante o teor da Smula 7 do STJ.

9. O rompimento unilateral do contrato de seguro de vida


em grupo, bem como as novas clusulas contratuais que im-
plicam aumento do prmio, diminuio da cobertura e esca-
lonamento por faixa etria, so manifestamente abusivas,
porquanto incompatveis com os princpios da boa-f e da
lealdade contratual entre as partes. Precedentes.

STJ
10. Recurso especial do Banco do Brasil e da Seguradora a que
se nega seguimento.

Sustentou o Banco do Brasil que a eficcia subjetiva da sentena cin-


ge-se aos limites da competncia do rgo prolator, bem como renovou os
argumentos quanto legitimidade da no renovao do contrato de segu-
ro de vida em grupo aps o advento do termo final.
A Seguradora, a seu turno, insurgiu-se contra o mbito dos efeitos da
sentena prolatada em ao civil pblica que versa sobre direitos individu-
ais homogneos, bem como contra a aplicao do CC de 2002 ao caso em
apreo, uma vez que o contrato de seguro foi celebrado sob a gide do CC
de 1916. Outrossim, reiterou a liceidade da no renovao do seguro.
o relatrio.

AgRg no RECURSO ESPECIAL N 1.094.116 - DF (2008/0213789-1)

RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO


AGRAVANTE: BANCO DO BRASIL S/A
ADVOGADOS: ADEMARIS MARIA ANDRADE E OUTRO(S)
FERNANDO ALVES DE PINHO E OUTRO(S)
MAGDA MONTENEGRO E OUTRO(S)
AGRAVANTE: COMPANHIA DE SEGUROS ALIANA DO BRASIL

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 227


u decises STJ u

ADVOGADOS: MARCOS JORGE CALDAS PEREIRA E OUTRO(S)


PEDRO DA SILVA DINAMARCO E OUTRO(S)
AGRAVADO: MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS

EMENTA

PROCESSO CIVIL E DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. AGRA-


VO REGIMENTAL. CONTRATOS DE SEGURO DE VIDA. APLICA-

STJ
O DO CDC. SMULA 83 DO STJ. ALCANCE OBJETIVO E SUB-
JETIVO DOS EFEITOS DA SENTENA COLETIVA. LIMITAO
TERRITORIAL. IMPROPRIEDADE. MATRIA PACIFICADA EM
SEDE DE RECURSO REPRESENTATIVO DA CONTROVRSIA.

1. Aplicabilidade do CDC a contrato de seguro de sade em


grupo. Incidncia da Smula 83 do STJ: No se conhece do
recurso especial pela divergncia quando a orientao do Tri-
bunal se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida.

2. A sentena proferida em ao civil pblica versando direitos


individuais homogneos em relao consumerista faz coisa
julgada erga omnes, beneficiando todas as vtimas e seus su-
cessores, uma vez que os efeitos e a eficcia da sentena
no esto circunscritos a lindes geogrficos, mas aos limites
objetivos e subjetivos do que foi decidido, levando-se em
conta, para tanto, sempre a extenso do dano e a qualidade
dos interesses metaindividuais postos em juzo (arts. 468, 472
e 474, CPC e 93 e 103, CDC). (REsp 1243887/PR, Rel. Ministro
Luis Felipe Salomo, Corte Especial, julgado sob a sistemtica
prevista no art. 543-C do CPC, em 19/10/2011, DJe 12/12/2011)

3. Agravos regimentais no providos.

VOTO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):

228 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

2. No tocante eficcia subjetiva da coisa julgada em sede de ao civil


pblica versando sobre direitos individuais homogneos, no assiste razo
aos agravantes, uma vez que o alcance da coisa julgada no se limita co-
marca na qual tramitou a ao coletiva, mas sim a determinados sujeitos e
questes ftico-jurdicas, sob pena de se esvaziar a utilidade prtica da ao
coletiva, sendo que, em caso de dano de escala nacional ou regional, em
que a demanda somente pode ser proposta na capital dos Estados ou no
Distrito Federal, a adoo da tese do recorrente restringiria o efeito erga
omnes da sentena s capitais, excluindo todos aqueles potencialmente be-
neficirios da deciso.

STJ
Essa matria foi pacificada pela Corte Especial recentemente, em
sede de recurso representativo da controvrsia, cuja ementa segue abaixo:

DIREITO PROCESSUAL. RECURSO REPRESENTATIVO DE CON-


TROVRSIA (ART. 543-C, CPC). DIREITOS METAINDIVIDUAIS.
AO CIVIL PBLICA. APADECO X BANESTADO. EXPURGOS IN-
FLACIONRIOS. EXECUO/LIQUIDAO INDIVIDUAL. FORO
COMPETENTE. ALCANCE OBJETIVO E SUBJETIVO DOS EFEI-
TOS DA SENTENA COLETIVA. LIMITAO TERRITORIAL. IM-
PROPRIEDADE. REVISO JURISPRUDENCIAL. LIMITAO AOS
ASSOCIADOS. INVIABILIDADE. OFENSA COISA JULGADA.

1. Para efeitos do art. 543-C do CPC:

1.1. A liquidao e a execuo individual de sentena genrica


proferida em ao civil coletiva podem ser ajuizadas no foro
do domiclio do beneficirio, porquanto os efeitos e a efic-
cia da sentena no esto circunscritos a lindes geogrficos,
mas aos limites objetivos e subjetivos do que foi decidido,
levando-se em conta, para tanto, sempre a extenso do dano
e a qualidade dos interesses metaindividuais postos em juzo
(arts. 468, 472 e 474, CPC e 93 e 103, CDC).

1.2. A sentena genrica proferida na ao civil coletiva ajuiza-


da pela Apadeco, que condenou o Banestado ao pagamento
dos chamados expurgos inflacionrios sobre cadernetas de
poupana, disps que seus efeitos alcanariam todos os pou-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 229


u decises STJ u

padores da instituio financeira do Estado do Paran. Por


isso descabe a alterao do seu alcance em sede de liquidao/
execuo individual, sob pena de vulnerao da coisa julgada.
Assim, no se aplica ao caso a limitao contida no art. 2-A,
caput, da Lei n. 9.494/97.

2. Ressalva de fundamentao do Ministro Teori Albino Zavascki.

3. Recurso especial parcialmente conhecido e no provido.

(REsp 1243887/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, COR-

STJ
TE ESPECIAL, julgado em 19/10/2011, DJe 12/12/2011)3. Quanto
aos demais argumentos da Seguradora, transcrevem-se os se-
guintes excertos da deciso agravada:

7. Com referncia alegada inaplicabilidade do CDC ao caso em


tela, que versa sobre seguro de sade em grupo, no merece
ser conhecido o recurso, ante a incidncia da Smula 83 do STJ:
No se conhece do recurso especial pela divergncia quando a
orientao do Tribunal se firmou no mesmo sentido da deciso
recorrida.

Confiram-se alguns dos precedentes que aplicaram o Cdigo Consu-


merista espcie:
[...]
12. A questo central do presente recurso, qual seja, a impossibilida-
de de a seguradora recusar-se a renovar seguro de vida em grupo aps
o advento do respectivo termo final, alterando as clusulas contratuais
previstas originalmente e procedendo ao reajuste decorrente de mudana
de faixa etria, foi dirimida recentemente pela Segunda Seo, em aresto
assim ementado:

DIREITO DO CONSUMIDOR. CONTRATO DE SEGURO DE


VIDA, RENOVADO ININTERRUPTAMENTE POR DIVERSOS
ANOS. CONSTATAO DE PREJUZOS PELA SEGURADORA,
MEDIANTE A ELABORAO DE NOVO CLCULO ATUARIAL.
NOTIFICAO, DIRIGIDA AO CONSUMIDOR, DA INTENO

230 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

DA SEGURADORA DE NO RENOVAR O CONTRATO, OFERE-


CENDO-SE A ELE DIVERSAS OPES DE NOVOS SEGUROS,
TODAS MAIS ONEROSAS. CONTRATOS RELACIONAIS. DIREI-
TOS E DEVERES ANEXOS. LEALDADE, COOPERAO, PRO-
TEO DA SEGURANA E BOA-F OBJETIVA. MANUTENO
DO CONTRATO DE SEGURO NOS TERMOS ORIGINALMENTE
PREVISTOS. RESSALVA DA POSSIBILIDADE DE MODIFICAO
DO CONTRATO, PELA SEGURADORA, MEDIANTE A APRESEN-
TAO PRVIA DE EXTENSO CRONOGRAMA, NO QUAL OS
AUMENTOS SO APRESENTADOS DE MANEIRA SUAVE E ES-

STJ
CALONADA.

1. No moderno direito contratual reconhece-se, para alm da


existncia dos contratos descontnuos, a existncia de con-
tratos relacionais, nos quais as clusulas estabelecidas no
instrumento no esgotam a gama de direitos e deveres das
partes.

2. Se o consumidor contratou, ainda jovem, o seguro de vida


oferecido pela recorrida e se esse vnculo vem se renovando
desde ento, ano a ano, por mais de trinta anos, a pretenso
da seguradora de modificar abruptamente as condies do
seguro, no renovando o ajuste anterior, ofende os princpios
da boa-f objetiva, da cooperao, da confiana e da lealdade
que devem orientar a interpretao dos contratos que regu-
lam relaes de consumo.

3. Constatados prejuzos pela seguradora e identificada a ne-


cessidade de modificao da carteira de seguros em decorrn-
cia de novo clculo atuarial, compete a ela ver o consumidor
como um colaborador, um parceiro que a tem acompanhado
ao longo dos anos. Assim, os aumentos necessrios para o
reequilbrio da carteira tm de ser estabelecidos de maneira
suave e gradual, mediante um cronograma extenso, do qual
o segurado tem de ser cientificado previamente. Com isso, a
seguradora colabora com o particular, dando-lhe a oportuni-
dade de se preparar para os novos custos que oneraro, ao
longo do tempo, o seu seguro de vida, e o particular tambm

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 231


u decises STJ u

colabora com a seguradora, aumentando sua participao e


mitigando os prejuzos constatados.

4. A inteno de modificar abruptamente a relao jurdica


continuada, com simples notificao entregue com alguns
meses de antecedncia, ofende o sistema de proteo ao
consumidor e no pode prevalecer.

5. Recurso especial conhecido e provido.

(REsp 1073595/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUN-

STJ
DA SEO, julgado em 23/03/2011, DJe 29/04/2011)

poca, acompanhando o entendimento da eminente Relatora, pro-


feri voto-vista, no qual adotei posio no sentido da abusividade da atitude
da seguradora quanto resciso unilateral da avena, ao tempo em que
vislumbrei permisso tambm ao consumidor (mais vulnervel) para que
se liberasse das clusulas gravosas que lhe foram impostas.
Claudia Lima Marques, ao tratar do tema, refere:

Estes novos contratos complexos envolvendo fazeres na so-


ciedade representam o novo desafio da teoria dos contratos.
So servios prestados por um fornecedor ou por uma cadeia
de fornecedores solidrios, organizados internamente, sem
que o consumidor, na maioria das vezes, fique consciente
desta organizao. Tratam-se de servios que no contexto da
vida moderna, de grande insegurana e de induo atravs
da publicidade massiva necessidade de acumulao de bens
materiais e servios (o chamado poder da necessidade e a
seduo das novas necessidades), vinculam o consumidor
de tal forma que, ao longo dos anos de durao da relao
contratual complexa, torna-se este cliente cativo daquele for-
necedor ou cadeia de fornecedores, tornando-se dependente
mesmo da manuteno daquela relao contratual ou tendo
frustradas todas as suas expectativas. Em outras palavras,
para manter o vnculo com o fornecedor aceitar facilmente
qualquer nova imposio por este desejada.

232 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Esta ftica submisso garante um poder de imposio em


grau mais elevado do que o conhecido na pr-elaborao dos
instrumentos contratuais massificados, pois aqui o poder se re-
nova constantemente durante a obrigao de longa durao,
permitindo inclusive modificaes formalmente bilaterais
do contedo da obrigao e do preo, pois contam com a te-
rica aceitao do vulnervel. Tal novo poder reflete-se nas
clusulas do contrato massificado e em suas futuras modifica-
es e permite mesmo que o fornecedor se libere do vnculo
contratual sempre que este no lhe seja mais favorvel ou inte-

STJ
ressante (rescindindo, denunciando, resolvendo o vnculo, can-
celando o plano, etc). (MARQUES, Claudia Lima. Contratos no
Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2005. p. 102-103)

[...]

Portanto, a clusula que autoriza o rompimento unilateral, desconsi-


derando a situao particular da aplice coletiva duradoura, abusiva, nos
termos do art. 51, IV, XI e XIII, do CDC, o qual prev:

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas


contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios
que:

IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas,


que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou
sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade;

XI - autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateral-


mente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor;

XIII - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o


contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao;

Nessa esteira, verifica-se que a possibilidade de resciso do contrato


unilateralmente, ou melhor, a possibilidade de no renovao do seguro
de vida aps vrios anos, coloca o consumidor em desvantagem exagerada

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 233


u decises STJ u

em relao ao fornecedor, gerando grave desequilbrio contratual.


De fato, o nico interessado em se desvincular do acordo estabele-
cido a Seguradora, visto que hoje a manuteno de um seguro de vida
com um indivduo consideravelmente mais velho importa maiores riscos,
sobretudo se comparado situao estabelecida quando concludo o con-
trato inicial. Soma-se a isso o fato de que, antes da edio do Cdigo Civil
de 2002, os seguros de vida eram contratados, em geral, por um longo
perodo, podendo ser, at mesmo, vitalcios. A clusula de vigncia anual,
editada pelo art. 774 do CC, prevendo a renovao automtica por apenas

STJ
uma oportunidade, s passou a ser adotada mais recentemente, o que cor-
robora a afirmao de que o carter continuado dessa espcie de contrato
caracteriza uma nica relao jurdica.
Ao comentar o art. 774 do CC, Jos Augusto Delgado explica:

De tudo quanto foi exposto, comparando-se, tambm, os


dispositivos analisado com o direito estrangeiro, verificamos
que a regra do art. 774 necessita ser interpretada sem a fora
genrica e cogente que ela, aparentemente, parece ter.

de se registrar que, sob as bases do Cdigo Civil de 1916,


Pedro Alvim manifesta-se sobre a renovao tcita do segu-
ro, explicando: O segurado nem sempre toma o cuidado de
verificar a data de vencimento de seu contrato. Se no houver
diligncia ou interesse do corretor em alert-lo para a renova-
o, poder ficar sem a garantia do seguro.

Com base nessa constatao, afirma, ainda, Pedro Alvim:


Para evitar que isso acontea, admite a legislao de alguns
pases a incluso na aplice, em carter facultativo, da recon-
duo tcita. O contrato prorrogado automaticamente por
determinado perodo que, segundo a lei francesa, de um
ano e pela italiana, de dois anos.

Informa, tambm, que: Desapareceu das aplices de seguro


de nosso pas a clusula de renovao tcita, por fora de nor-
ma legal que exige o pagamento antecipado do prmio para
vinculao da obrigao do segurador.

234 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Conserva-se, porm, a clusula de renovao, na aplice cole-


tiva de seguros de acidentes pessoais, em stio de condies
gerais (...).

Conclui Pedro Alvim, p. 518: Este seguro tem caractersticas


prprias que permite a incluso da clusula de reconduo t-
cita, por a poca do pagamento do prmio no coincidir com
o perodo da vigncia. feito por cada um dos segurados que
figuram na aplice, na poca prpria de renovao de sua
cobertura individual.

STJ
O art. 774 do Cdigo Civil atual veio suprir a omisso do le-
gislador quanto renovao tcita do contrato de seguro,
afastando possveis dvidas existentes no seu tratamento.
(DELGADO, Jos Augusto. Comentrios ao Novo Cdigo Civil
Das vrias espcies de contrato. Do Seguro. Rio de Janeiro:
Editora Forense, 2004. p. 319-321)

12.1. No caso vertente, a situao ftica afirmada na sentena a


seguinte (fls. 661):
A documentao colacionada aos autos, a despeito da cientificao
e adeso dos beneficirios da Aplice 40, quanto deciso das rs em no
renovar o contrato e concomitantemente oferecendo proposta de um novo
contrato aos mesmos beneficirios e somente a estes, excluindo outros
possveis interessados, com o mesmo objeto, diferenciado apenas na ausn-
cia de clusula que garantia cobertura total por invalidez permanente por
doena e com o reajuste decorrente de mudana de faixa etria, apenas con-
firma a inteno das rs em camuflar a modificao unilateral das clusulas
contratuais, em prejuzo dos contratantes aderentes das clusulas contratu-
ais, em ofensa aos princpios da socialidade e da boa-f objetiva.
Resta evidente que no se trata de um novo contrato e sim do mes-
mo pacto com alteraes abusivas e unilaterais.
O acrdo recorrido, a seu turno, relatou que (fls. 1.255):

A partir de inmeras reclamaes de consumidores, foi instau-


rado pela Promotoria de Justia de Defesa do Consumidor,

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 235


u decises STJ u

o Procedimento de Investigao Preliminar n. 006391/02-23


para apurar ilegalidade concernente s alteraes unilaterais
promovidas pela primeira r, empresa seguradora, em con-
trato de seguro de vida celebrado com milhares de consumi-
dores (DOC. 01).

Ao final das diligncias investigatrias, constatou-se que, em


janeiro de 2002, os contratantes do Seguro de Vida Coletivo
Ouro Vida (Aplice 93.0.0000-40), identificada como Aplice
40, foram informados por meio de correspondncia que a alu-

STJ
dida aplice no mais seria renovada em 31 de maro de 2002.
A missiva informava, ainda, que, a partir de 1 de abril de 2002,
o plano de seguro seria substitudo por outro, denominado
Seguro Ouro Vida Grupo Especial, o qual, devido a benefcios
exclusivos, no seria comercializado para outros interessa-
dos, mas somente para os segurados da Aplice 40 (DOC. 02).

A Aplice 40 foi instituda em 1989 e possui aproximadamen-


te 418.000 (quatrocentos e dezoito mil) segurados em todo o
Brasil. No Distrito Federal so mais de 10.000 (dez mil) segu-
rados. Os segurados so necessariamente clientes do Banco
do Brasil.

Portanto, o alegado desequilbrio contratual verificado pela


Seguradora, que supostamente implica em aumento do pr-
mio, diminuio da cobertura e ao escalonamento por faixa
etria, no se mostra compatvel com os princpios da boa-
-f e da lealdade contratual entre as partes, especialmente
porque hoje o segurado/consumidor possui idade mais avan-
ada, e, portanto, ainda mais vulnervel e dependente do
contrato firmado h dcadas.

Importante destacar a relevncia do princpio da boa-f obje-


tiva na construo e interpretao desses tipos de contratos.

[...]

236 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Cabe ressaltar que, em hipteses similares ao caso em anlise, quan-


do ocorre resciso injustificada do contrato por parte da Seguradora, resta
facultado ao segurado requerer o direito de reaver o valor correspondente
reserva matemtica ou o valor proporcional importncia segurada, face
s contribuies pagas durante o perodo contratado.
Com efeito, o artigo 796 do CC dispe que:

O prmio, no seguro de vida, ser convencionado por prazo


limitado, ou por toda a vida do segurado.

STJ
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, no seguro individual,
o segurador no ter ao para cobrar o prmio vencido, cuja
falta de pagamento, nos prazos previstos, acarretar, confor-
me se estipular, a resoluo do contrato, com a restituio da
reserva j formada, ou a reduo do capital garantido propor-
cionalmente ao preo pago.

O legislador, ao redigir o artigo 796, reconheceu o carter duradouro


do contrato de seguro de vida, estabelecendo que, embora o prmio pos-
sa ser convencionado por prazo limitado, pode ser previsto por toda a vida
do segurado, por isso revestindo-se de forte carter previdencirio.
De fato, as prprias caractersticas do contrato de seguro de vida pos-
sibilitam essa interpretao, sendo razovel que, no caso de resciso con-
tratual por falta de pagamento de segurado, inexista ao de cobrana do
prmio por parte da Seguradora, restando, ainda, a obrigao de devolu-
o ao segurado da reserva j formada, ou a reduo do capital garantido
proporcionalmente ao preo pago.
[...]
Assim, a contrario sensu , poderia o consumidor requerer a devoluo
da reserva j formada.
Dessa forma, uma vez indenizado o segurado, na proporo do vn-
culo e das expectativas geradas, em tese no seria a resciso unilateral do

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 237


u decises STJ u

contrato pela Seguradora um abuso, pois no implicaria enriquecimento


injusto da empresa em detrimento do consumidor. Alm disso, a indeni-
zao proposta desobrigaria a Seguradora de manter indefinidamente o
vnculo contratual quando ela mesma deu causa ao desequilbrio.
Todavia, bem de ver que, na espcie, no consta dos autos que a
Seguradora tenha estabelecido essa opo e, tampouco, de que houve pe-
dido dos segurados nesse sentido, motivo pelo qual resta configurado o
carter abusivo da resciso provocada unilateralmente pela Seguradora.

STJ
Dessarte, verifica-se que os agravantes no trouxeram argumentos
tendentes a infirmar a deciso agravada, que h de prevalecer por seus pr-
prios e jurdicos fundamentos.
Apenas a ttulo elucidativo e de modo a evitar a interposio de futuros
recursos versando sobre a mesma questo, qual seja, a de equvoco quanto
aplicao de regras do seguro individual em seguro de vida em grupo no
tocante temporariedade do contrato e ao pagamento do prmio, cita-se o
seguinte precedente:

RECURSO ESPECIAL - SEGURO DE VIDA - SUICDIO NO PRAZO


DE CARNCIA - DEVOLUO DA RESERVA TCNICA BENEFI-
CIRIA - JULGAMENTO EXTRA PETITA - INOCORRNCIA - CON-
SEQUNCIA JURDICA DO PROVIMENTO JUDICIAL FAVORVEL
PRETENSO DA RECORRENTE - DEVOLUO DA RESERVA
TCNICA PREVISTA NO PARGRAFO NICO DO 797 DO CC
- ADOO DE INTERPRETAO RESTRITIVA PARA IMPOR A
OBRIGAO APENAS NOS SEGUROS DE VIDA EM GRUPO - IM-
POSSIBILIDADE - RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO.

I - O Tribunal de origem no proferiu julgamento fora dos limi-


tes delineados na petio inicial, mas sim, aplicou o direito
espcie, com a fixao das conseqncias jurdicas decorren-
tes dos fatos narrados pelas partes - Precedentes;

II - O artigo 797 do Cdigo Civil impe seguradora, na hip-

238 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

tese de morte do segurado dentro do prazo de carncia, a


obrigao de restituir a reserva tcnica ao beneficirio, sem
apontar, contudo, qualquer ressalva quanto espcie de se-
guro, se em grupo ou individual, no se conferindo ao intr-
prete proceder a uma interpretao restritiva;

II - Recurso Especial no conhecido.

(REsp 1038136/MG, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA


TURMA, julgado em 03/06/2008, DJe 23/06/2008)

STJ
4. Ante o exposto, nego provimento aos agravos regimentais.
o voto.

CERTIDO DE JULGAMENTO QUARTA TURMA

AgRg no PROCESSO ELETRNICO REsp 1.094.116 / DF


Nmero Registro: 2008/0213789-1
Nmeros Origem: 20030110160150
20030110175785
20060020116915
JULGADO: 21/05/2013
EM MESA
Relator
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. HUGO GUEIROS BERNARDES FILHO
Secretria
Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 239


u decises STJ u

AUTUAO

RECORRENTE: BANCO DO BRASIL S/A


ADVOGADOS: MAGDA MONTENEGRO E OUTRO(S)
ADEMARIS MARIA ANDRADE E OUTRO(S)
RECORRENTE: COMPANHIA DE SEGUROS ALIANA DO BRASIL
ADVOGADOS: MARCOS JORGE CALDAS PEREIRA E OUTRO(S)
PEDRO DA SILVA DINAMARCO E OUTRO(S)

STJ
RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS
ASSUNTO: DIREITO CIVIL - Obrigaes - Espcies de Contratos - Seguro

AGRAVO REGIMENTAL

AGRAVANTE: BANCO DO BRASIL S/A


ADVOGADOS: MAGDA MONTENEGRO E OUTRO(S)
ADEMARIS MARIA ANDRADE E OUTRO(S)
FERNANDO ALVES DE PINHO E OUTRO(S)
AGRAVANTE: COMPANHIA DE SEGUROS ALIANA DO BRASIL
ADVOGADOS: MARCOS JORGE CALDAS PEREIRA E OUTRO(S)
PEDRO DA SILVA DINAMARCO E OUTRO(S)
AGRAVADO: MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS

CERTIDO

Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em


epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Quarta Turma, por unanimidade, negou provimento aos agravos
regimentais, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Raul Arajo, Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos
Ferreira e Marco Buzzi votaram com o Sr. Ministro Relator.

240 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

RECLAMAO. FURTO DE CARTO DE CRDITO. COMPRAS REALIZADAS


POR TERCEIROS NO LAPSO EXISTENTE ENTRE O DELITO E A COMUNI-
CAO. FRAUDE. RESPONSABILIDADE DA INSTITUIO FINANCEIRA.
1. Conforme entendimento sufragado por esta Corte em recursos especiais
representativos de controvrsia, submetidos ao rito do art. 543-C do CPC,
as instituies financeiras respondem objetivamente pelos danos causados
por fraudes ou delitos praticados por terceiros, pois tal responsabilidade
decorre do risco do empreendimento, caracterizando-se como fortuito in-
terno (REsp 1.199.782/PR e REsp 1.197.929/PR).

STJ
2. Aplicao da Smula 479/STJ: As instituies financeiras respondem
objetivamente pelos danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e
delitos praticados por terceiros no mbito de operaes bancrias.
3. Reclamao procedente. (STJ. RECLAMAO N 8.946 - DF (2012/0108931-4)
RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO. JULGADO EM 10 de outubro
de 2012)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da SEGUNDA
SEO do Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos vo-
tos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, julgar procedente
a reclamao para anular o acrdo proferido pela Reclamada a fim de que
outro seja exarado em conformidade com a orientao desta Corte e, em
relao ao Banco de Braslia S/A-BRB, extinguiu o feito, sem resoluo de
mrito, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Raul
Arajo, Paulo de Tarso Sanseverino, Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos Fer-
reira, Ricardo Villas Bas Cueva, Marco Buzzi, Nancy Andrighi e Massami Uye-
da votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia (DF), 10 de outubro de 2012(Data do Julgamento)
MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO
Relator

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 241


u decises STJ u

RELATRIO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):


1. Cuida-se de reclamao apresentada por X objetivando preservar a
autoridade da jurisprudncia desta Corte.
A reclamante relata que foi vtima de furto de seu carto de crdito
durante viagem a Buenos Aires, ocorrida em 2011. Salienta que, no dia se-
guinte ao ocorrido, comunicou o fato administradora do carto. Nada

STJ
obstante, foram efetuadas compras no perodo compreendido entre o furto
e a comunicao.
Desse modo, ajuizou ao indenizatria em face do Banco de Braslia
S/A-BRB, buscando a restituio em dobro do valor indevidamente cobra-
do, bem como a reparao pelos danos morais da advindos.
O pedido foi julgado improcedente, o que deu ensejo interposio
de recurso inominado. Ao apreciar o mencionado apelo, a Turma recursal
negou-lhe provimento, por entender que houve culpa exclusiva da consu-
midora.
Na ocasio, o acrdo da Turma Recursal foi assim ementado:

DIREITO DO CONSUMIDOR. AO DECLARATRIA DE INE-


XISTNCIA DE DBITO. ALEGAO DE FURTO DE CARTO DE
CRDITO. COMPRAS E SAQUES REALIZADOS. FRAUDE. CO-
MUNICAO OCORRIDA APS A REALIZAO DAS COM-
PRAS. DANO MORAL. NO CARACTERIZAO DA VIOLAO
DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE. NEGADO PROVIMENTO
AO RECURSO. SENTENA MANTIDA.

A controvrsia deve ser solucionada sob o prisma do sistema


jurdico autnomo institudo pelo Cdigo de Defesa do Con-
sumidor (Lei 8.078/1990), que por sua vez regulamenta o di-
reito fundamental de proteo do consumidor (art. 5, XXXII,
da Constituio Federal).

242 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

A autora alega que seu carto de crdito BRB MASTERCARD


INTERNACIONAL foi furtado em viagem para Buenos Aires,
Argentina, ocasio em que foram realizadas compras por ter-
ceiros, mediante fraude. Assim, realizou o pagamento dos
valores, razo pela qual requer a restituio do indbito e in-
denizao por danos morais.

O d. Juzo de Primeiro Grau julgou improcedente o pedido,


ao fundamento de que a autora no efetivou a comunicao
tempestiva operadora do carto de crdito a fim de impedir
que fosse utilizado indevidamente por terceiro.

STJ
A recorrente, em sede recursal, sustentou que somente no
solicitou o bloqueio do carto de crdito no mesmo dia da
ocorrncia do furto porque ficou sem nenhum dinheiro para
adquirir carto telefnico. Alega, ainda, que comunicou o
fato dentro do prazo de 72 (setenta e duas) horas estabeleci-
do pelo BRB. Por fim, aduz que sofreu danos morais.

A teoria do risco do negcio ou atividade a base da respon-


sabilidade objetiva do Cdigo de Defesa do Consumidor, a
qual harmoniza-se com o sistema de produo e consumo em
massa, protegendo a parte mais frgil da relao jurdica, ra-
zo pela qual no se perquire a existncia ou no de culpa da
consumidora.

A atividade do fornecedor de produtos ou servios deve cor-


responder legtima expectativa do consumidor, bem como
no atentar contra os interesses econmicos deste.

O conjunto probatrio colacionado aos autos revela que as


compras fraudulentas foram efetuadas em 21 de outubro de
2001 e a solicitao do bloqueio do carto de crdito pela
consumidora, por sua vez, ocorreu um dia depois, em 22 de
outubro de 2011.

A teor do art. 14, 3, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor, o


fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando
provar a culpa exclusiva do consumidor, a qual ficou devida-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 243


u decises STJ u

mente caracterizada na hiptese em questo, uma vez que a


autora s comunicou o furto de seu carto de crdito depois
de realizadas as compras por terceiros.

invivel compelir a administradora de carto de crdito ao


pagamento das despesas realizadas por terceiro, mediante
fraude, quando a comunicao pelo consumidor se deu em
momento posterior s aludidas compras.

Assim, no restou configurado violao aos direitos da per-

STJ
sonalidade da consumidora a ensejar reparao por danos
morais.

Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso e mantenho a


r. sentena recorrida. Condeno a parte recorrente ao pagamen-
tos das custas processuais, cuja exigibilidade fica suspensa, nos
termos do art. 12 da lei 1.060/1950. Sem honorrios advocat-
cios, haja vista a inexistncia de contrarrazes (fls. 136/137).

A reclamante invoca a smula 297/STJ para argumentar que a contro-


vrsia deve ser regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
Assim, alude teoria do risco do empreendimento e observa que a
espcie retrata caso de responsabilidade objetiva do prestador pelos danos
causados ao consumidor, em decorrncia da deficincia na prestao do
servio ofertado.
Assevera que cabe a toda a cadeia de fornecimento de servios e
produtos a verificao da idoneidade da operao efetuada, independen-
temente de manifestao do consumidor (fl. 4).
Alega que a instituio bancria no pode se esquivar do dever de
reparar os danos proporcionados em funo de sua desdia, ao no cuidar
de comprovar a idoneidade da pessoa que utilizou o carto da reclamante.
Ao final, pugna pela procedncia da reclamao a fim de que seja re-
conhecido o dever do ora interessado de reparar os danos materiais e mo-
rais perpetrados. Solicita, ainda, a fixao destes por parte desta Corte.

244 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

s fls. 147-149, indeferi a liminar, por no verificar a presena do peri-


culum in mora .
O rgo reclamado ofereceu informaes s fls. 157-159 e o banco
interessado manifestou-se s fls. 165-180.
O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra do ilustre Subprocu-
rador-Geral da Repblica Dr. Durval Tadeu Guimares, opinou pela procedn-
cia da reclamao (fls. 182-184).
o relatrio.

STJ
VOTO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):


2. De incio, insta registrar que, ao verificar a existncia de percept-
vel erro material constante na petio inicial no que se refere indicao
da parte interessada neste reclamo, determinei a intimao de Carto BRB
S/A para se manifestar, por ser essa administradora de crdito a parte que
figura no polo passivo da demanda originria.
Nesse contexto, a reclamao deve ser extinta em relao ao Banco de
Braslia S/A-BRB.
3. A Corte Especial, resolvendo questo de ordem na Rcl n. 3.752/GO,
considerou possvel ajuizar reclamao no Superior Tribunal de Justia
para adequar as decises proferidas nas Turmas Recursais dos Juizados
Especiais Estaduais smula ou jurisprudncia dominante nesta Corte, en-
quanto se aguarda a criao de uma Turma de Uniformizao, rgo encar-
regado de interpretar a legislao infraconstitucional federal, a exemplo
do que j existe no mbito dos Juizados Especiais Federais, seguindo orien-
tao jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal nos Edcl no RE 571.572/
BA, da relatoria da Ministra Ellen Gracie.
Alm disso, no julgamento da Rcl 4.858/RS, DJe 30/11/2011, acrdo
republicado no DJe 1/2/2012, a Segunda Seo desta Corte consignou que,
por jurisprudncia consolidada capaz de dar ensejo s mencionadas recla-
maes, consideram-se os precedentes proferidos em julgamentos de re-
cursos especiais apreciados sob o rito dos recursos repetitivos (art. 543-C
do Cdigo de Processo Civil), ou as Smulas do STJ.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 245


u decises STJ u

Conforme relatado, o acrdo proferido pela Terceira Turma Recursal


dos Juizados Especiais do Distrito Federal, ora reclamada, recebeu a seguinte
ementa:

DIREITO DO CONSUMIDOR. AO DECLARATRIA DE INE-


XISTNCIA DE DBITO. ALEGAO DE FURTO DE CARTO
DE CRDITO. COMPRAS E SAQUES REALIZADOS. FRAUDE.
COMUNICAO OCORRIDA APS A REALIZAO DAS COM-
PRAS. DANO MORAL. NO CARACTERIZAO DA VIOLAO
DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE. NEGADO PROVIMENTO

STJ
AO RECURSO. SENTENA MANTIDA.

A controvrsia deve ser solucionada sob o prisma do sistema


jurdico autnomo institudo pelo Cdigo de Defesa do Con-
sumidor (Lei 8.078/1990), que por sua vez regulamenta o di-
reito fundamental de proteo do consumidor (art. 5, XXXII,
da Constituio Federal).

A autora alega que seu carto de crdito BRB MASTER-


CARD INTERNACIONAL foi furtado em viagem para Bue-
nos Aires, Argentina, ocasio em que foram realizadas
compras por terceiros, mediante fraude.

Assim, realizou o pagamento dos valores, razo pela qual re-


quer a restituio do indbito e indenizao por danos morais.

O d. Juzo de Primeiro Grau julgou improcedente o pedido,


ao fundamento de que a autora no efetivou a comunicao
tempestiva operadora do carto de crdito a fim de impedir
que fosse utilizado indevidamente por terceiro.

A recorrente, em sede recursal, sustentou que somente no


solicitou o bloqueio do carto de crdito no mesmo dia da
ocorrncia do furto porque ficou sem nenhum dinheiro para
adquirir carto telefnico. Alega, ainda, que comunicou o
fato dentro do prazo de 72 (setenta e duas) horas estabeleci-
do pelo BRB. Por fim, aduz que sofreu danos morais.

246 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

A teoria do risco do negcio ou atividade a base da respon-


sabilidade objetiva do Cdigo de Defesa do Consumidor, a
qual harmoniza-se com o sistema de produo e consumo em
massa, protegendo a parte mais frgil da relao jurdica, ra-
zo pela qual no se perquire a existncia ou no de culpa da
consumidora.

A atividade do fornecedor de produtos ou servios deve cor-


responder legtima expectativa do consumidor, bem como
no atentar contra os interesses econmicos deste.

STJ
O conjunto probatrio colacionado aos autos revela que as
compras fraudulentas foram efetuadas em 21 de outubro de
2001 e a solicitao do bloqueio do carto de crdito pela
consumidora, por sua vez, ocorreu um dia depois, em 22 de
outubro de 2011.

A teor do art. 14, 3, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor, o


fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando
provar a culpa exclusiva do consumidor, a qual ficou devida-
mente caracterizada na hiptese em questo, uma vez que a
autora s comunicou o furto de seu carto de crdito depois
de realizadas as compras por terceiros.

invivel compelir a administradora de carto de crdito ao


pagamento das despesas realizadas por terceiro, mediante
fraude, quando a comunicao pelo consumidor se deu em
momento posterior s aludidas compras.

Assim, no restou configurado violao aos direitos da per-


sonalidade da consumidora a ensejar reparao por danos
morais.

Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso e mante-


nho a r. sentena recorrida. Condeno a parte recorrente ao
pagamentos das custas processuais, cuja exigibilidade fica
suspensa, nos termos do art. 12 da lei 1.060/1950. Sem ho-
norrios advocatcios, haja vista a inexistncia de contrarra-
zes (fls. 136/137).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 247


u decises STJ u

No caso concreto, a matria tratada j foi objeto de recurso especial


submetido ao regime do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil, alm de a
Smula 297/STJ ter sido utilizada como fundamento.
Portanto, cabvel a medida em exame.
4. Nesse passo, cabe sublinhar que a matria foi julgada sob o prisma
do art. 543-C do Cdigo de Ritos, no REsp 1.199.782/PR e no REsp 1.197.929/PR,
ambos de minha relatoria, publicados no DJe de 12/9/2011.
Na ocasio, os apelos foram resumidos nos termos a seguir transcritos:

STJ
RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA.
JULGAMENTO PELA SISTEMTICA DO ART. 543-C DO CPC.
RESPONSABILIDADE CIVIL. INSTITUIES BANCRIAS. DA-
NOS CAUSADOS POR FRAUDES E DELITOS PRATICADOS POR
TERCEIROS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. FORTUITO IN-
TERNO. RISCO DO EMPREENDIMENTO.

1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: As instituies bancrias


respondem objetivamente pelos danos causados por fraudes
ou delitos praticados por terceiros - como, por exemplo, aber-
tura de conta-corrente ou recebimento de emprstimos me-
diante fraude ou utilizao de documentos falsos -, porquan-
to tal responsabilidade decorre do risco do empreendimento,
caracterizando-se como fortuito interno.

2. Recurso especial provido.

Nos votos ento prolatados, aps um breve escoro histrico sobre


a responsabilidade civil das instituies bancrias, observei que o art. 14, 3,
do Cdigo de Defesa do Consumidor somente afasta a responsabilidade do
fornecedor por fato do servio quando a culpa do consumidor ou de tercei-
ro for exclusiva. Veja-se:

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independente-


mente da existncia de culpa, pela reparao dos danos cau-
sados aos consumidores por defeitos relativos prestao

248 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

dos servios, bem como por informaes insuficientes ou ina-


dequadas sobre sua fruio e riscos.

[...]

3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado


quando provar: [...]

II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

No caso de correntista de instituio bancria que lesado por frau-

STJ
des praticadas por terceiros - hipteses, por exemplo, de utilizao de car-
to furtado, cheque falsificado, carto de crdito clonado, violao do
sistema de dados do banco -, a responsabilidade do fornecedor decorre,
evidentemente, de violao a um dever contratualmente assumido, de
gerir com segurana as movimentaes bancrias de seus clientes.
Ocorrendo algum desses fatos do servio , h responsabilidade objeti-
va da instituio financeira, porquanto o servio prestado foi defeituoso e a
pecha acarretou dano ao consumidor direto.
Nesse sentido, confira-se o magistrio de Sergio Cavalieri Filho:

Muito se tem discutido a respeito da natureza da responsabili-


dade civil das instituies bancrias, variando opinies desde
a responsabilidade fundada na culpa at a responsabilidade
objetiva, com base no risco profissional, conforme sustentou
Odilon de Andrade, filiando-se doutrina de Vivante e Ramela
(Parecer in RF 89/714 ). Neste ponto, entretanto, importa
ressaltar que a questo deve ser examinada por seu duplo
aspecto: em relao aos clientes, a responsabilidade dos ban-
cos contratual; em relao a terceiros, a responsabilidade
extracontratual. (Programa de responsabilidade civil. 9 ed. So
Paulo: Atlas, 2010, p. 417)

A jurisprudncia desta Corte vem entendendo que a ocorrncia de


fraudes ou delitos contra o sistema bancrio, dos quais resultam danos a
terceiros ou a consumidores, insere-se na categoria doutrinria de fortuito

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 249


u decises STJ u

interno, porquanto fazem parte do prprio risco do empreendimento e, por


isso mesmo, previsveis e, no mais das vezes, evitveis.
Em causa envolvendo roubo de tales de cheque, a Ministra Nancy
Andrighi, apoiada na doutrina do Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, assim
se manifestou:

No basta, portanto, que o fato de terceiro seja inevitvel


para excluir a responsabilidade do fornecedor, indispens-
vel que seja tambm imprevisvel. Nesse sentido, notrio o

STJ
fato de que furtos e roubos de tales de cheques passaram
a ser prtica corriqueira nos dias atuais. Assim, a instituio
financeira, ao desempenhar suas atividades, tem cincia dos
riscos da guarda e do transporte dos tales de cheques de
clientes, havendo previsibilidade quanto possibilidade de
ocorrncia de furtos e roubos de malotes do banco; em que
pese haver imprevisibilidade em relao a qual (ou quais) ma-
lote ser roubado.

Alis, o roubo de tales de cheques , na verdade, um caso


fortuito interno , que no rompe o nexo causal, ou seja, no
elide o dever de indenizar, pois um fato que se liga orga-
nizao da empresa; relaciona-se com os riscos da prpria ati-
vidade desenvolvida. (cfr. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino,
Responsabilidade civil no Cdigo do consumidor e a defesa do
fornecedor, So Paulo: Saraiva, 2002, p. 293).

Portanto, o roubo de malote contendo cheques de clientes


no configura fato de terceiro, pois um fato que, embora
muitas vezes inevitvel, est na linha de previsibilidade da
atividade bancria, o que atrai a responsabilidade civil da ins-
tituio financeira (REsp 685.662/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi,
DJ 05/12/2005)

5. No caso concreto, o rgo reclamado reconheceu a existncia de


fraude, consoante se infere do seguinte excerto:

250 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

O conjunto probatrio colacionado aos autos revela que as


compras fraudulentas foram efetuadas em 21 de outubro de
2001 e a solicitao do bloqueio do carto de crdito pela con-
sumidora, por sua vez, ocorreu um dia depois, em 22 de outu-
bro de 2011 (fl. 137 - grifo nosso).

O fato de as compras terem sido realizadas no lapso existente entre o


furto e a comunicao ao banco no afasta a responsabilidade da institui-
o financeira, como j sufragado por esta Corte no julgamento do REsp
970.322/RJ, de minha relatoria, assim sintetizado:

STJ
DIREITO DO CONSUMIDOR. FURTO DE CARTO DE CRDITO.
COMPRAS REALIZADAS POR TERCEIROS NO MESMO DIA DA
COMUNICAO. RESPONSABILIDADE DA ADMINISTRADORA
DE CARTES. DEMORA DE MENOS DE DOIS ANOS PARA O
AJUIZAMENTO DA AO. IRRELEVNCIA NA FIXAO DO
QUANTUM. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO.

1. O consumidor que, no mesmo dia do furto de seu carto de


crdito, procede comunicao administradora acerca do
fato, no pode ser responsabilizado por despesas realizadas
mediante falsificao de sua assinatura. Deveras, cabe admi-
nistradora de cartes, em parceria com a rede credenciada, a
verificao da idoneidade das compras realizadas, utilizando-
-se de meios que dificultem ou impossibilitem fraudes e tran-
saes realizadas por estranhos em nome de seus clientes,
e isso independentemente de qualquer ato do consumidor,
tenha ou no ocorrido furto.

2. A demora de menos de dois anos para o ajuizamento da


ao no possui qualquer relevncia para fixao da indeni-
zao por dano moral. Em realidade, de todo recomend-
vel que a ao no seja ajuizada to logo o cidado se sinta
lesado, buscando primeiro as vias extrajudiciais de soluo e
preveno de conflitos, como ocorreu no caso, em que a au-
tora pretendeu, sem sucesso, a composio amigvel junto
administrao da empresa r.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 251


u decises STJ u

3. Recurso especial conhecido e provido (DJe 19/3/2010)

No voto ento proferido, invoquei os seguintes precedentes para


demonstrar a existncia de posicionamento pacfico sobre o tema:

CONSUMIDOR - CARTO DE CRDITO - FURTO - RESPONSA-


BILIDADE PELO USO - CLUSULA QUE IMPE A COMUNICA-
O - NULIDADE - CDC/ART. 51, IV.

- So nulas as clusulas contratuais que impem ao consumi-

STJ
dor a responsabilidade absoluta por compras realizadas com
carto de crdito furtado at o momento (data e hora) da co-
municao do furto.

Tais avenas de adeso colocam o consumidor em desvanta-


gem exagerada e militam contra a boa-f e a equidade, pois
as administradoras e os vendedores tm o dever de apurar a
regularidade no uso dos cartes (REsp 348.343/SP, Rel. Min.
Humberto Gomes de Barros, DJ 26/6/2006) SERASA. Carto
de crdito. Furto.

Responsabilidade da empresa de carto de crdito pela in-


devida inscrio do nome do devedor na Serasa por dbitos
questionados, relativos a compras efetuadas no dia do furto
do carto. Divergncia no demonstrada. Recurso no co-
nhecido (REsp 237.724/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar,
DJ 8/5/2000)

Ademais, embora o REsp 1.058.221/PR no tenha sido apreciado pela


Segunda Seo nos moldes dos recursos repetitivos e no seja de minha
relatoria (como equivocadamente afirmado na deciso liminar), mas da
ilustre Ministra Nancy Andrighi, o entendimento nele consagrado tambm
se aplica espcie, conforme se depreende de sua ementa:

CIVIL E CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL. CARTO DE


CRDITO. EXTRAVIO.

252 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

1. A melhor exegese dos arts. 14 e 18 do CDC indica que todos


aqueles que participam da introduo do produto ou servio
no mercado devem responder solidariamente por eventual
defeito ou vcio, isto , imputa-se a toda a cadeia de forneci-
mento a responsabilidade pela garantia de qualidade e ade-
quao.

2. No sistema do CDC, fica a critrio do consumidor a escolha


dos fornecedores solidrios que iro integrar o polo passivo
da ao. Poder exercitar sua pretenso contra todos ou ape-

STJ
nas contra alguns desses fornecedores, conforme sua como-
didade e/ou convenincia.

3. So nulas as clusulas contratuais que impem exclusiva-


mente ao consumidor a responsabilidade por compras realiza-
das com carto de crdito furtado ou roubado, at o momento
da comunicao do furto administradora. Precedentes.

4. Cabe s administradoras, em parceria com o restante da ca-


deia de fornecedores do servio (proprietrias das bandeiras,
adquirentes e estabelecimentos comerciais), a verificao da
idoneidade das compras realizadas com cartes magnticos,
utilizando-se de meios que dificultem ou impossibilitem frau-
des e transaes realizadas por estranhos em nome de seus
clientes, independentemente de qualquer ato do consumi-
dor, tenha ou no ocorrido roubo ou furto. Precedentes.

5. Recurso especial provido (DJe 14/10/2011).

Por fim, convm ressaltar que a questo findou definitivamente crista-


lizada na Smula 479/STJ, cujo teor o seguinte: As instituies financeiras
respondem objetivamente pelos danos gerados por fortuito interno relativo a
fraudes e delitos praticados por terceiros no mbito de operaes bancrias.

6. Cumpre alertar que a jurisprudncia desta Corte unssona


ao entender que, para ser aplicada a repetio em dobro pre-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 253


u decises STJ u

vista no art. 42, pargrafo nico, do CDC, deve ser comprovada


a m-f da credora. A propsito, colhem-se os seguintes julga-
dos: AgRg nos EDcl nos EDcl no REsp 1.281.164/SP, Rel. Min. Sidnei
Beneti, DJe 4/6/2012; AgRg no REsp 1.127.566/RS, Rel. Min. Ma-
ria Isabel Gallotti, DJe 23/3/2012; AgRg no REsp 848.916/PR, Rel.
Min. Ricardo Villas Bas Cuevas, DJe 14/10/2011.

7. Ante o exposto, extingo o feito, sem resoluo de mrito,


em relao ao Banco de Braslia S/A-BRB, e julgo procedente o
pedido inicial desta reclamao, para anular o acrdo proferi-
do pelo rgo reclamado a fim de que outro seja exarado em

STJ
conformidade com a orientao desta Corte acerca do tema.

como voto.

254 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

RECURSO ESPECIAL. REPRESENTATIVO DA CONTROVRSIA. ART.


543-C CDIGO DE PROCESSO CIVIL. CONCESSO DE SERVIO PBLI-
CO. ENERGIA ELTRICA. INCIDNCIA DO ICMS SOBRE A DEMANDA
CONTRATADA E NO UTILIZADA. LEGITIMIDADE DO CONSUMIDOR
PARA PROPOR AO DECLARATRIA C/C REPETIO DE INDBITO.
Diante do que dispe a legislao que disciplina as concesses de servio
pblico e da peculiar relao envolvendo o Estado-concedente, a conces-
sionria e o consumidor, esse ltimo tem legitimidade para propor ao
declaratria c/c repetio de indbito na qual se busca afastar, no tocante

STJ
ao fornecimento de energia eltrica, a incidncia do ICMS sobre a deman-
da contratada e no utilizada.
O acrdo proferido no REsp 903.394/AL (repetitivo), da Primeira Seo,
Ministro Luiz Fux, DJe de 26.4.2010, dizendo respeito a distribuidores de
bebidas, no se aplica ao casos de fornecimento de energia eltrica.
Recurso especial improvido. Acrdo proferido sob o rito do art. 543-C do
Cdigo de Processo Civil.
(STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.299.303 - SC (2011/0308476-3). RELATOR:
MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA. JULGADO EM 08 de agosto de 2012)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

RELATRIO

O EXMO. SR. MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA:


Recurso especial interposto pelo Estado de Santa Catarina, com base
no art. 105, inciso III, alneas a e c, da Constituio Federal, contra o
acrdo de fls. 379-394, da Quarta Cmara de Direito Pblico do Tribunal
de Justia do Estado de Santa Catarina, assim ementado:

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 255


u decises STJ u

APELAO CVEL E REEXAME NECESSRIO AO DECLA-


RATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICO-TRIBUT-
RIA INCIDNCIA DE ICMS SOBRE DEMANDA DE POTNCIA
CONTRATADA PRELIMINARES AFASTADAS INCIDNCIA
DA SMULA 21 DO GRUPO DE CMARAS DE DIREITO P-
BLICO DIREITO REPETIO RECONHECIDO SENTENA
QUE DETERMINOU A APLICAO DO ART. 475-J DO CPC NA
FASE DE EXECUO IMPOSSIBILIDADE ALTERAO, EM
SEDE DE REEXAME NECESSRIO, DESTA PARTE DISPOSITI-
VO LEGAL QUE NO INCIDE NAS EXECUES DEMANDADAS

STJ
CONTRA A FAZENDA PBLICA, QUE REGIDA PELA REGRA
ESPECIAL DOS ARTS. 730 E 731 DO CPC JURISPRUDNCIA
CONSOLIDADA SOBRE O TEMA NAS CMARAS DE DIREITO
PBLICO DESTE TRIBUNAL RECURSO DESPROVIDO E RE-
MESSA PARCIALMENTE PROVIDA (fl. 380).

Sobre a preliminar de ilegitimidade ativa, especificamente, assim de-


cidiu o acrdo recorrido:

Em suas razes recursais, o Estado de Santa Catarina asseve-


rou que a apelada carece do direito de ao, em face da sua
ilegitimidade ativa ad causam .

Para tanto, aduziu que inexiste relao jurdico-tributria en-


tre si e a apelada, porquanto esta no pode ser considerada o
sujeito passivo da obrigao tributria, uma vez que os custos
da energia eltrica so repassados aos seus clientes, no sen-
do, portanto, quem efetivamente arca com o pagamento do
ICMS incidente sobre a energia eltrica e, por isso, carece de
legitimidade para questionar a sua cobrana.

Sabe-se que o referido tributo um imposto indireto, cujo en-


cargo via de regra, repassado ao consumidor, que se torna
o contribuinte de fato do tributo. Todavia, no caso dos autos,
os documentos de fls. 23/117 demonstram que a apelada era
a destinatria final do servio, porquanto consumia a energia

256 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

eltrica disponibilizada pela concessionria (CELESC) e paga-


va as faturas emitidas em seu nome.

Desta maneira, no merece razo a argumentao do ente


pblico, uma vez que a empresa logrou xito ao demonstrar
que a contribuinte de fato do ICMS, o que a legitima a pro-
por a presente ao declaratria cumulada com pedido de
repetio.

[...]

STJ
Por esta razo, rejeito a prefacial de ilegitimidade ativa ad causam
(fls. 382-383).

O Tribunal de origem negou provimento, ainda, aos declaratrios do


ora recorrente (fls. 407-411).
Alega o recorrente violao dos artigos 121, pargrafo nico, inciso I, e
166 do Cdigo Tributrio Nacional e dissdio jurisprudencial. Esclarece que
a sua insatisfao reside na determinao do acrdo de restituio dos
valores pagos indevidamente, isto , referentes demanda de potncia
no utilizada, porquanto a empresa recorrida, como contribuinte de fato,
no tem legitimidade ativa para pleitear a restituio, consoante o enten-
dimento jurisprudencial externado pelo Superior Tribunal de Justia de
que apenas os contribuintes de direito que possuem legitimidade para
faz-lo (fl. 417). Cita precedentes desta Corte (fls. 417-418 e 422-424) e
conclui que a empresa recorrida, na condio de consumidora final, no
detem legitimidade para postular a repetio do indbito tributrio, nem
mesmo para discutir a legalidade ou inconstitucionalidade da relao jur-
dica tributria, j que dela no faz parte, pois os contribuintes do ICMS in-
cidente sobre a energia consumida so as concessionrias dos respectivos
servios que destacam o imposto na nota fiscal (fls. 418-419).
A recorrida no apresentou contrarrazes (fl. 448), e o recurso espe-
cial foi admitido (fls. 449-452).
Opina o Ministrio Pblico Federal pelo provimento do recurso do
Estado de Santa Catarina, com a ressalva de que plenamente possvel a

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 257


u decises STJ u

restituio de valores recolhidos indevidamente a ttulo de tributo ao con-


tribuinte de fato, desde que haja comprovao de ter suportado o nus
financeiro da exao (fl. 517).
Admiti a interveno da Associao Brasileira de Assessoria e Planeja-
mento Tributrio, Fiscal e Proteo aos Direitos do Consumidor e do Con-
tribuinte Abaplat, da Federao do Comrcio de Bens, Servios e Turismo
do Piau Fecomrcio/PI, da Associao Maranhense de Distribuidores e
Atacadistas AMDA, do Sindicato do Comrcio Varejista de Produtos Far-
macuticos do Estado do Maranho Sincofarma, da Associao Indus-
trial do Piau AIP, da Associao Brasileira da Indstria de Hotis no Esta-

STJ
do do Piau ABIH/PI.
o relatrio.
EMENTA

RECURSO ESPECIAL. REPRESENTATIVO DA CONTROVRSIA.


ART. 543-C CDIGO DE PROCESSO CIVIL. CONCESSO DE
SERVIO PBLICO. ENERGIA ELTRICA. INCIDNCIA DO ICMS
SOBRE A DEMANDA CONTRATADA E NO UTILIZADA. LE-
GITIMIDADE DO CONSUMIDOR PARA PROPOR AO DECLA-
RATRIA C/C REPETIO DE INDBITO.

Diante do que dispe a legislao que disciplina as conces-


ses de servio pblico e da peculiar relao envolvendo o
Estado-concedente, a concessionria e o consumidor, esse
ltimo tem legitimidade para propor ao declaratria c/c re-
petio de indbito na qual se busca afastar, no tocante ao
fornecimento de energia eltrica, a incidncia do ICMS sobre
a demanda contratada e no utilizada.

O acrdo proferido no REsp 903.394/AL (repetitivo), da


Primeira Seo, Ministro Luiz Fux, DJe de 26.4.2010, dizendo
respeito a distribuidores de bebidas, no se aplica ao casos
de fornecimento de energia eltrica.

Recurso especial improvido. Acrdo proferido sob o rito do


art. 543-C do Cdigo de Processo Civil.

258 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

VOTO

O EXMO. SR. MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA (Relator):


Esclareo, desde logo, que deve ser examinada com profundidade a
questo da legitimidade ativa quando se cuidar de servio pblico objeto
de concesso energia eltrica , tendo em vista que o acrdo (repetitivo)
proferido no REsp 903.394/AL, da Primeira Seo, Ministro Luiz Fux, DJe
de 26.4.2010, dizendo respeito a distribuidores de bebidas, data venia, no
se aplica ao caso presente, conforme demonstrarei a seguir, havendo le-

STJ
gislao especfica que deve ser tambm interpretada.
Por outro lado, tenho conscincia de que a Primeira e a Segunda Tur-
mas e a Primeira Seo possuem vrios julgados estendendo s hipteses
de fornecimento de energia eltrica a mesma orientao adotada no REsp
903.394/AL (repetitivo). Com isso, vem este Tribunal Superior impedindo
que o consumidor de energia eltrica ajuze demandas discutindo temas
relacionados ao recolhimento do ICMS, o que, na minha compreenso,
revela-se perverso diante das normas em vigor pertinentes s concessio-
nrias de servio pblico, braos fortes do Estado.
Pois bem, no acrdo repetitivo mencionado (REsp 903.394/AL), de-
cidiu a Primeira Seo que o contribuinte de fato (in casu, distribuidora
de bebida) no detm legitimidade ativa ad causam para pleitear a restitui-
o do indbito relativo ao IPI incidente sobre os descontos incondicionais,
recolhido pelo contribuinte de direito (fabricante de bebida), por no in-
tegrar a relao jurdica tributria pertinente. Essa orientao decorreu
da interpretao, sobretudo, dos artigos 121, 123, 165 e 166 do Cdigo Tri-
butrio Nacional, concluindo-se que o condicionamento do exerccio do
direito subjetivo do contribuinte que pagou tributo indevido (contribuinte
de direito) comprovao de que no procedera repercusso econmica
do tributo ou apresentao de autoridade do contribuinte de fato (pes-
soa que sofreu a incidncia econmica do tributo) no possui o condo de
transformar sujeito alheio relao jurdica tributria em parte legtima na
ao de repetio de indbito. Mais adiante, para encerrar o tema, assim
constou do acrdo:

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 259


u decises STJ u

Malgrado as Turmas de Direito Pblico venham assentando


a incompatibilidade entre o disposto no artigo 14, 2, da Lei
4.502/65, e o artigo 47, II, a, do CTN (indevida ampliao do
conceito de valor da operao, base de clculo do IPI, o que
gera o direito restituio do indbito), o estabelecimento
industrial (in casu , o fabricante de bebidas) continua sendo o
nico sujeito passivo da relao jurdica tributria instaurada
com a ocorrncia do fato imponvel consistente na operao
de industrializao de produtos (artigos 46, II, e 51, II, do CTN),
sendo certo que a presuno da repercusso econmica do IPI

STJ
pode ser ilidida por prova em contrrio ou, caso constatado
o repasse, por autorizao expressa do contribuinte de fato
(distribuidora de bebidas), luz do artigo 166, do CTN, o que,
todavia, no importa na legitimao processual deste terceiro.

Por elucidativa, colhe-se a ementa de julgado proferido pelo


e. Ministro Castro Meira, no qual se procedeu ao deslinde de
controvrsia sobre a legitimidade ativa na ao de repetio
de indbito referente a ICMS:

RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. PROCES-


SO TRIBUTRIO. AO DECLARATRIA DE INEXIGIBILIDADE C/C
REPETIO DE INDBITO. ICMS. TRIBUTO INDIRETO. CONSUMI-
DOR. CONTRIBUINTE DE FATO. ILEGITIMIDADE ATIVA. RECURSO
NO PROVIDO.

1. Os consumidores de energia eltrica, de servios de teleco-


municao no possuem legitimidade ativa para pleitear a re-
petio de eventual indbito tributrio do ICMS incidente sobre
essas operaes.

2. A caracterizao do chamado contribuinte de fato presta-se


unicamente para impor uma condio repetio de indbito
pleiteada pelo contribuinte de direito, que repassa o nus finan-
ceiro do tributo cujo fato gerador tenha realizado (art. 166 do
CTN), mas no concede legitimidade ad causam para os consu-
midores ingressarem em juzo com vistas a discutir determina-
da relao jurdica da qual no faam parte.

260 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

3. Os contribuintes da exao so aqueles que colocam o produ-


to em circulao ou prestam o servio, concretizando, assim, a
hiptese de incidncia legalmente prevista.

4. Nos termos da Constituio e da LC 86/97, o consumo no


fato gerador do ICMS.

5. Declarada a ilegitimidade ativa dos consumidores para pleite-


ar a repetio do ICMS.

STJ
6. Recurso ordinrio no provido (RMS 24.532/AM, Rel. Mi-
nistro Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 26.08.2008,
DJe 25.09.2008).

Ocorre que, no caso dos servios prestados pelas concessionrias de


servio pblico, a identificao do contribuinte de fato e do contribuin-
te de direito deve ser enfrentada luz, tambm, das normas pertinentes
s concesses, que revelam uma relao mpar envolvendo o Estado-con-
cedente, a concessionria e o consumidor. Os dois primeiros, observo, ao
longo de toda a explorao do servio de fornecimento de energia eltri-
ca, de competncia da Unio (art. 21, inciso XII, alnea b, da CF/88), tra-
balham em conjunto, estando a concessionria em uma posio de quase
total submisso, sob pena de resciso do contrato de concesso na hip-
tese de desrespeito a alguma diretriz, poltica pblica, projeto ou norma
imposta pelo Estado-concedente. Politicamente, portanto, nas relaes
contratuais em geral estabelecidas com o poder pblico, a concessionria
sempre evitar embates desgastantes e que gerem prejuzos aos servios
ou aos interesses pblicos.
Mas no s. Sem dvida alguma, sobretudo no tocante cobrana,
ao clculo e majorao dos tributos exceo do imposto de renda ,
o poder concedente e a concessionria encontram-se, na verdade, lado a
lado, ausente qualquer possibilidade de conflitos de interesses.
Com efeito, a Lei n. 8.987/1995, que dispe sobre o regime de con-
cesso e permisso da prestao de servios pblicos previsto no art. 175
da Constituio Federal, e d outras providncias, e que se aplica tambm

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 261


u decises STJ u

a concesses de energia eltrica (cf. art. 4 da Lei n. 9.074/1995), estabelece,


expressamente, que:

Art. 9 A tarifa do servio pblico concedido ser fixada pelo


preo da proposta vencedora da licitao preservada pelas
regras de reviso previstas nesta Lei, no edital e no contrato.

[...]

2 Os contratos podero prever mecanismos de reviso das

STJ
tarifas, a fim de manter-se o equilbrio econmico-financeiro.

3 Ressalvados os impostos sobre a renda, a criao, alte-


rao ou extino de quaisquer tributos ou encargos legais,
aps a apresentao da proposta, quando comprovado seu
impacto, implicar a reviso da tarifa, para mais ou para me-
nos, conforme o caso (grifos meus).

Veja-se que, quando se trata de criao ou alterao de tributos,


devendo-se incluir a as modificaes na forma de calcular e na base de cl-
culo, a concessionria encontra-se sempre protegida, impondo a lei nesses
casos, para preservar o equilbrio econmico-financeiro, a majorao da
tarifa. Sob esse enfoque que o Estado-concedente e a concessionria
do servio pblico encontram-se lado a lado, no mesmo polo, em situao
absolutamente cmoda e sem desavenas, inviabilizando qualquer litgio
em casos como o presente. O consumidor da energia eltrica, por sua vez,
observada a mencionada relao paradisaca concedente/concessionria,
fica relegado e totalmente prejudicado e desprotegido. Esse quadro reve-
la que a concessionria assume o papel de contribuinte de direito apenas
formalmente, assim como o consumidor tambm assume a posio de
contribuinte de fato em carter meramente formal.
Para ilustrar, observo que a parceria entre o Estado-concedente e a
concessionria, no campo tributrio, sem divergncias e razes para lit-
gio, j antiga. Veja-se, a propsito, o que diz Marcello Caetano (in Manual
de Direito Administrativo, Forense, 1 edio brasileira, 1970, Tomo II) no
tocante tarifa:

262 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Como, porm, tal retribuio resultar da cobrana dos


preos fixados em tarifa dependente do concedente, ne-
cessrio evitar que a um sistema rgido de obteno de recei-
tas de explorao corresponda a variabilidade na fixao de
encargos: se o concedente puder, por exemplo, invocando o
seu poder tributrio, lanar impostos sobre as receitas de ex-
plorao, ele ir diminuir de fato por via unilateral, os preos
cobrados pelo concessionrio e que contratualmente garan-
tira, visto que este no pode repercutir sobre os utentes os
encargos tributrios, como faria uma outra empresa privada.

STJ
Por isso nas concesses feitas pelo Estado ou por ele autori-
zadas frequente a lei conceder ao concessionrio a iseno
de impostos, contribuies ou taxas que nos termos das leis
gerais possam onerar a explorao, substituindo esse regime
comum incerto por um regime fiscal especial a observar du-
rante a vigncia da concesso.

Esse regime fiscal especial consiste, por via de regra, numa


permilagem ou percentagem a pagar ao concedente sobre a
receita bruta da explorao, isto , sobre o produto de todos
os preos cobrados segundo a tarifa aprovada, taxa que cons-
titui um encargo obrigatrio do concessionrio, uma despesa
da explorao.

A vantagem deste regime a de permitir a incluso do en-


cargo fiscal no prprio clculo do preo, como um custo
constante e certo do servio; para o concedente tem ainda a
vantagem de lhe assegurar um imposto indirecto, que no de-
pende, portanto, de haver lucros de exerccio (pgina 1.031).

Da que a prpria Lei n. 8.987/1995, observada a polarizao de foras


em favor do Estado-concedente e da concessionria, determina em prol
do consumidor:

Art. 7 Sem prejuzo do disposto na Lei n 8.078, de 11 de se-


tembro de 1990, so direitos e obrigaes dos usurios:

[...]

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 263


u decises STJ u

II receber do poder concedente e da concessionria infor-


maes para a defesa de interesses individuais ou coletivos;

Sem dvida, no caso das concessionrias do servio pblico, diante


de tudo o que foi dito acima, entendo que a legitimidade do consumidor
final permanece. Decidir de forma diversa impede qualquer discusso, por
exemplo, sobre a ilegalidade j reconhecida neste Tribunal Superior da
incidncia do ICMS sobre a demanda contratada e no utilizada, contra-
riando as normas que disciplinam as relaes envolvidas nas concesses
de servio pblico. Isso porque, volto a afirmar, em casos como o presen-

STJ
te, inexiste conflito de interesses entre a Fazenda Pblica, titular do tribu-
to, e as concessionrias, que apenas repassam o custo tributrio tarifa
por fora do art. 9, 2 e 3, da Lei n. 8.987/1995.
Tambm reitero a norma do art. 7, inciso II, da Lei n. 8.987/1995,
igualmente reproduzida, que garante ao usurio do servio pblico o di-
reito de defender os seus interesses diante do Estado-concedente e da
concessionria, preservando os princpios da ampla defesa e do acesso ao
Poder Judicirio.
Com efeito, apesar de o art. 166 do Cdigo Tributrio Nacional con-
ferir, em regra geral, ao contribuinte de direito a legitimidade para exigir,
judicialmente, a restituio do imposto indevido, no fica afastada a nor-
ma especfica do art. 7, inciso II, da Lei n. 8.987/1995, a qual, na minha
compreenso, confere a legitimidade ativa ao usurio da energia eltrica.
Situao diversa a da fabricao e a do comrcio de bebidas, obje-
to do REsp 903.394/AL (repetitivo), no aplicvel ao caso em debate. Se
o fabricante simplesmente repassar ao preo do seu produto de venda o
valor do ICMS cobrado indevidamente, as suas vendas podero cair. Em
virtude da concorrncia no setor privado o que dificilmente ocorre no
fornecimento de energia eltrica , o distribuidor (adquirente da bebida)
poder buscar outro fabricante, com produtos inferiores ou importados,
com preos menores. Para compensar o ICMS pago a mais e a fim de no
reduzir as vendas, ter o fabricante que reduzir custos e lucros, ao menos
at que volte a dominar o mercado. Sem dvida, portanto, nessa situao,

264 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

h conflitos de interesses entre o credor do tributo e o fabricante, o que


viabiliza o ingresso de aes na Justia por parte deste.
Quanto ao usurio de energia eltrica, ou paga a tarifa com o ICMS
eventualmente ilegal ou ficar sem o servio, o que implica em desligar
lmpadas, geladeiras, televisores, equipamentos indispensveis sade
de enfermos, equipamentos industriais, etc., ou lanar mo de outras fon-
tes de energia, excessivamente caras e no produtivas.
Reforo, aqui, a ideia de que, no campo do fornecimento de energia
eltrica, inexiste ou praticamente inexiste concorrncia capaz de impor

STJ
concessionria atitudes no sentido de defender o interesse do consu-
midor. Veja-se que a Lei n. 9.074/1995 viabiliza a concorrncia apenas em
relao ao Produtor Independente de Energia Eltrica, definido como
pessoa jurdica ou empresas reunidas em consrcio que recebam conces-
so ou autorizao do poder concedente, para produzir energia eltrica
destinada ao comrcio de toda ou parte da energia produzida, por sua con-
ta e risco (art. 11). E, ainda, a opo do consumidor depende, conforme o
caso concreto, da respectiva carga, sempre muito alta. Confiram-se, exem-
plificativamente, o que dispem os artigos 15 (em alguns pargrafos) e 16
da mencionada lei:

Art. 15. Respeitados os contratos de fornecimento vigentes,


a prorrogao das atuais e as novas concesses sero feitas
em exclusividade de fornecimento de energia eltrica a con-
sumidores com carga igual ou maior que 10.000 kW, atendi-
dos em tenso igual ou superior a 69 kV, que podem optar
por contratar seu fornecimento, no todo ou em parte, com
produtor independente de energia eltrica.

[...]

2 Decorridos cinco anos da publicao desta Lei, os consu-


midores com carga igual ou superior a 3.000 kW, atendidos
em tenso igual ou superior a 69 kV, podero optar pela com-
pra de energia eltrica a qualquer concessionrio, permissio-
nrio ou autorizado de energia eltrica do mesmo sistema
interligado.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 265


u decises STJ u

[...]

Art. 16. de livre escolha dos novos consumidores, cuja car-


ga seja igual ou maior que 3.000 kW, atendidos em qualquer
tenso, o fornecedor com quem contratar sua compra de
energia eltrica (grifos meus).

Assim, a reduzidssima possibilidade de concorrncia se circunscreve


a consumidores com carga superior a 3.000 ou a 10.000 kW, conforme o
caso. Com isso, na minha compreenso, a mnima possibilidade de con-

STJ
corrncia sinnimo de ausncia, j que a maior parte dos consumido-
res nem mesmo poder escolher o fornecedor da energia eltrica que ir
consumir.
Concluindo, estando o poder concedente e a concessionria, princi-
palmente quando se cuida de majorao de tributos (com exceo do im-
posto de renda), no mesmo polo, no h como reconhecer a ilegitimidade
ativa do consumidor do servio de energia eltrica, lembrando que, em
Direito Tributrio, o que vale a verdadeira natureza das coisas e das suas
relaes.
Ante o exposto, conheo do recurso especial e nego-lhe provimento.
Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigr-
ficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos
termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Francisco Falco,
Teori Albino Zavascki, Arnaldo Esteves Lima, Humberto Martins, Herman
Benjamin, Napoleo Nunes Maia Filho, Mauro Campbell Marques e Bene-
dito Gonalves votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia, 08 de agosto de 2012 (data do julgamento).
MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA
Relator

266 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Ins-


crio em cadastro de proteo ao crdito. Prvia notifi-
cao. Desnecessidade de postagem da correspondncia ao
consumidor com aviso de recebimento. Suficincia da com-
provao do envio ao endereo fornecido pelo credor.
I - Julgamento com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC. - Para adimplemen-
to, pelos cadastros de inadimplncia, da obrigao consubstanciada no
art. 43, 2, do CDC, basta que comprovem a postagem, ao consumidor, da

STJ
correspondncia notificando-o quanto inscrio de seu nome no respec-
tivo cadastro, sendo desnecessrio aviso de recebimento. - A postagem
dever ser dirigida ao endereo fornecido pelo credor. II - Julgamento do
recurso representativo.

- A Jurisprudncia do STJ j se pacificou no sentido de no exigir que a


prvia comunicao a que se refere o art. 43, 2, do CDC seja promovida
mediante carta com aviso de recebimento. - No se conhece do recurso
especial na hiptese em que o Tribunal no aprecia o fundamento atacado
pelo recorrente, no obstante a oposio de embargos declaratrios, e
este no veicula sua irresignao com fundamento na violao do art. 535
do CPC. Smula 211/STJ. - O STJ j consolidou sua jurisprudncia no sentido
de que a ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio do
seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2 do
CDC, enseja o direito compensao por danos morais, salvo quando pree-
xista inscrio desabonadora regularmente realizada. (Recurso Especiais
em Processos Repetitivos ns 1.061.134/RS e 1.062.336/RS) No se conhece
do recurso especial quando o entendimento firmado no acrdo recorrido
se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao tema. Smula n 83/STJ.
Recurso especial improvido.

(STJ. RECURSO ESPECIAL N 1.083.291 - RS (2008/0189838-6). RELATORA:


MINISTRA NANCY ANDRIGHI. JULGADO EM 09 de setembro de 2009)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 267


u decises STJ u

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros


da SEGUNDA SEO do Superior Tribunal de Justia, na conformidade
dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unani-

STJ
midade, negar provimento ao Recurso Especial. Para efeito de recurso
repetitivo, decidiu-se bastar a comprovao da postagem notificando o
consumidor da inscrio de seu nome no cadastro, sendo desnecess-
rio aviso de recebimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Joo Otvio de Noronha, Sidnei Beneti, Luis Felipe
Salomo, Vasco Della Giustina, Paulo Furtado, Honildo Amaral de Mello
Castro, Fernando Gonalves e Aldir Passarinho Junior votaram com a
Sra. Ministra Relatora.

Sustentaram, oralmente, o Dr. DEIVTI DIMITRIOS PORTO DOS SAN-


TOS, pelo Recorrente X, o Dr. MRIO LUIZ DELGADO, pela Recorrida C-
MARA DE DIRIGENTES LOJISTAS DE PORTO ALEGRE - CDL e o Dr. JEFFER-
SON SANTOS MENINI, pelo SERASA.

Braslia (DF), 09 de setembro de 2009 (Data do Julgamento).

MINISTRA NANCY ANDRIGHI

Relatora
RELATRIO

A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relator):

Trata-se de recurso especial interposto por X, com fundamento nas


alneas a e c do permissivo constitucional, em desfavor de acrdo
proferido pelo TJ/RS.

268 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Ao: O recorrente ajuizou ao indenizatria em face da Cmara de


Dirigentes Lojistas de Porto Alegre - CDL/PoA, afirmando que seu nome foi
includo em cadastro de inadimplentes, sem prvia notificao, razo pela
qual faz jus reparao dos danos morais sofridos e ao cancelamento do
registro negativo.

Foi formulado, na inicial, pedido de assistncia judiciria gratuita, de-


ferido pelo juzo (fl. 11).

Em contestao, a CDL/PoA, entre outras matrias, argumenta que

STJ
cumpriu sua obrigao de prvia notificao relativa aos apontamentos
lanados diretamente em seu banco de dados, mediante envio de corres-
pondncia ao consumidor (fls. 129 a 132), em que pese no t-lo feito me-
diante carta com Aviso de Recebimento (AR).

Sentena: Extinguiu o processo, por ilegitimidade passiva, no que diz


respeito aos registros abertos por outras entidades, e, no que diz respeito
aos registros abertos no banco de dados da recorrida, julgou improceden-
tes os pedidos, considerando determinante o fato de haver vrias anota-
es contra o recorrente.

Acrdo: O TJ/RS deu parcial provimento apelao, para cancelar


parte dos registros, afastando, no entanto, os danos morais. Eis a ementa:

APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. INSCRIO EM


RGO DE PROTEO AO CRDITO. DANOS MORAIS E PEDI-
DO DE CANCELAMENTO DE REGISTRO. LEGITIMAO PASSIVA.
NOTIFICAO PRVIA. VRIOS APONTAMENTOS. PREJUZO
EXTRAPATRIMONIAL NO VERIFICADO. DEVER DE REPARAR
INEXISTENTE. EXCLUSO DE APONTAMENTOS IRREGULARES.

1. a CDL de Porto Alegre parte legtima para responder pelos


eventuais erros dos registros efetuados por outros integrantes
do sistema, medida que disponibiliza a consulta e divulgao

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 269


u decises STJ u

dos mesmos, fazendo todas as entidades parte de rede nacional


de proteo ao crdito.

2. Hiptese em que a autora possui extensa lista de apontamen-


tos negativos, no se verificando os pretendidos danos morais,
sobretudo presumidos, face s peculiaridades do caso concreto.

3. A falta da notificao antecipada em relao aos apontes, to-


davia, enseja o cancelamento dos mesmos.

STJ
Rejeitada a preliminar e provida em parte a apelao.

No corpo do acrdo, verifica-se que o TJ/RS determinou o cancela-


mento de todas as anotaes de dbitos oriundos dos cadastros mantidos
pelo BACEN (CCF/CRC), com fundamento na falta de notificao prvia.
Para o Tribunal, os bancos de dados, por se tratarem de entidades privadas,
no esto subordinados normatizao do BACEN atinente matria. As-
sim, se os rgos de proteo ao crdito registram e divulgam, por meio de
convnio, a relao do CCF emitida pelo Banco Central, o fazem por interesse
prprio e de seus associados, sujeitando-se ento s disposies do Cdigo de
Defesa do Consumidor (fl. 217).
No que diz respeito aos demais apontamentos, o TJ/RS determinou
o cancelamento apenas de parte deles, com fundamento em que o prvio
aviso foi remetido para endereo distinto do que consta da petio inicial,
e considerou todos os demais registros regulares, uma vez que precedidos
de notificao, por carta. No se exigiu que o envio da correspondncia
fosse promovido com Aviso de Recebimento.
Embargos de declarao: interpostos por ambas as partes, foram re-
jeitados pelo TJ/RS.
Recurso Especial: Sustentou haver violao aos arts. 14 e 43, 2 do
CDC, bem como aos arts. 186 e 927 do CC/02, alm de dissdio pretoriano.
Tal violao arguda sob duas ticas, a saber:
(i) a prvia notificao a que se refere a Lei deveria ser promovida por
carta com Aviso de Recebimento;

270 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

(ii) o dano moral deve ser indenizado porquanto ao menos parte dos
apontamentos foram includos sem prvia comunicao, conforme reco-
nhecido pelo Tribunal.
Juzo Prvio de Admissibilidade: Apresentadas contra-razes, o re-
curso especial foi admitido na origem (fls. 351 e 351v).

Instaurao do Incidente do art. 543-C do CPC: Diante da multiplici-


dade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o jul-
gamento do presente Recurso Especial foi afetado Segunda Seo desta

STJ
Corte, cumprindo o rito do art. 543-C do CPC e da Resoluo n 08/08.

A questo a ser dirimida mediante o procedimento de Recursos Re-


petitivos, porm, resume-se apurao da necessidade de comprovao,
mediante A.R., do recebimento pelo devedor da correspondncia mediante
a qual ele cientificado previamente da inscrio de seu nome em cadastros
de inadimplentes. As demais matrias aviadas no recurso no sero obje-
to do julgamento para recursos repetitivos, uma vez que j se pacificou
o entendimento do STJ acerca de todas elas por ocasio do julgamento
dos Recursos Especiais Repetitivos ns 1.061.134/RS e 1.062.336/RS (ambos
de minha relatoria, julgados em 10/12/2008 pela 2 Seo/STJ). Tais temas,
portanto, sero objeto apenas do julgamento da controvrsia individual.

Em suma, as entidades acima listadas se posicionaram da seguinte


forma quanto controvrsia sub judice :

1) O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil OAB


manifestou-se (fls. 411 a 415) no sentido de considerar imprescindvel a
comprovao, mediante AR, da comunicao ao devedor de sua inscrio
em cadastro de inadimplentes. O motivo o de que toda a legislao con-
sumerista, para ser interpretada em conformidade com a Constituio, deve
ser interpretada favoravelmente ao consumidor. Para o Conselho, se a co-
municao a que alude o 2 do art. 43 do Cdigo de Proteo e Defesa do
Consumidor no for pessoal, mediante AR, e prvia, restar (sic) no atendi-
das as as suas finalidades essenciais .

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 271


u decises STJ u

2) A Serasa S/A manifestou-se a fls. 424 a 432, defendendo a manu-


teno da jurisprudncia que, afirma, j est consolidada nesta Corte, dis-
pensando a comprovao, por AR, da comunicao postada ao devedor.
Para o Serasa, basta a comprovao do envio da comunicao ao endereo
correto.
No se manifestaram, em que pese notificadas, a Cmara dos Diri-
gentes Lojistas de Porto Alegre, o IDEC, E O Departamento de Proteo e
Defesa do Consumidor do Ministrio da Justia (fl. 443).
Parecer do Ministrio Pblico Federal: subscrito pelo i. Subprocura-

STJ
dor-Geral da Repblica, Dr. Washington Bolvar Jnior, opina pelo improvi-
mento do recurso.
VOTO

A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relator):

DELIMITAO DO JULGAMENTO

A natureza do procedimento do art. 543-C do CPC visa unificar o en-


tendimento e dar a orientao aos futuros julgamentos dos recursos espe-
ciais com idntica questo de direito.
Na deciso que instaurou o Incidente de Recurso Repetitivo, deter-
minei fossem suspensos os processamentos dos recursos especiais que
versem sobre a necessidade de comprovao, mediante AR, do recebimen-
to pelo devedor da correspondncia mediante a qual ele cientificado previa-
mente da inscrio de seu nome em cadastros de inadimplentes .
As questes referentes: (i) legitimidade passiva da entidade man-
tenedora do cadastro; e (ii) obrigao de envio das correspondncias,
independentemente da veracidade do dbito inscrito; j foram objeto do
Recurso Especial em matria repetitiva n 1.061.134/RS. No que concerne s
questes relativas: (iii) ao dano moral advindo do descumprimento do de-
ver de prvia comunicao; ou (iv) descaracterizao do dano moral nas
hipteses de mltiplo registro, trata-se de temas abrangidos pelo julga-
mento do Recurso Especial em matria repetitiva n 1.062.336/RS. Nenhum
desses temas, portanto, ser abrangido por este julgamento.

272 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

JULGAMENTO DAS QUESTES IDNTICAS QUE CARAC-


TERIZAM A MULTIPLICIDADE - ART. 543-C, 7, DO CPC
PRVIA COMUNICAO SEM O AVISO DE RECEBIMENTO

A 2 Seo desta Corte pacificou o entendimento de que o dever fixa-


do no 2 do art. 43 do CDC, de comunicao prvia do consumidor acer-
ca da inscrio de seu nome em cadastros de inadimplentes, considera-se
cumprido pelo rgo de Manuteno do Cadastro com o envio de cor-

STJ
respondncia ao endereo fornecido pelo credor, sendo desnecessria a
comprovao da cincia do destinatrio mediante apresentao de Aviso
de Recebimento (AR).
Os Ministros que compem esta 2 Seo j tiveram a oportunidade
de apreciar o tema, conforme se verifica dos seguintes julgados:

Desnecessidade de comprovao do recebimento da comunicao por AR (art. 43, 2, do CDC)


Ministro Relator Julgado rgo
Fernando Gonalves AgRg no Ag 1.019.370/RJ - DJ de 23.6.2008 4 Turma
Aldir Passarinho Junior Ag 1.083.127/RS - DJ de 10.12.2008 Unipessoal
Nancy Andrighi REsp 1.087.132/RS - DJ de 2.2.2009 Unipessoal
Joo Otvio de Noronha REsp 1.036.919/RJ - DJe de 3.11.2008 4 Turma
Massami Uyeda REsp 1.065.096 - DJ de 23.9.2008 3 Turma
Sidnei Beneti AgRg no REsp 1.058.904/RJ - DJe de 3.10.2008 3 Turma
Luis Felipe Salomo REsp 926.683/RO - DJ de 5.11.2008 Unipessoal
Vasco Della Giustina Ag. 730.946/RJ DJ de 18/8/2009 Unipessoal
Paulo Roberto Bastos Furtado AgRg 727440/RJ DJe 17/6/2009 3 Turma

A constatao da existncia de todos esses julgamentos leva con-


solidao, nesta oportunidade, do entendimento contrrio prvia comu-
nicao por AR.
importante, porm, fazer, aqui, uma observao. Os precedentes
que tratam da matria tm se dividido em dois grupos. Por um lado, h
acrdos nos quais, interpretando o 2 do art. 43 do CDC, esta Corte tem
afirmado, de maneira direta, que no h obrigao, para os cadastros, de

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 273


u decises STJ u

comunicar os consumidores mediante AR. E, h acrdos que tm simples-


mente aplicado o bice da Smula 7/STJ, ponderando que apreciar a vali-
dade da comunicao consubstancia matria de fato.
Esse segundo grupo de precedentes, aplicando a Smula 7/STJ, por
vezes valida acrdos no qual o AR foi dispensado mas, tambm, por ou-
tras, valida acrdos nos quais o AR foi exigido (v.g. REsp 698.045, Min. C-
sar Asfor Rocha, decidindo mediante deciso unipessoal, DJ de 1/8/2006;
e AgRg no REsp 620.284/RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ
de 6/12/2004).

STJ
Essa variao no pode ser mantida. Entendo que a hiptese no
de aplicao da Smula 7/STJ, salvo em situaes verdadeiramente excep-
cionais. Com efeito, apurar se o 2 do art. 43 do CDC estipula ou no a
obrigao de manter AR quanto comunicao do consumidor uma au-
tntica questo de direito a ser dirimida colocando-se em perspectiva os
princpios que regem o sistema do CDC e os interesses que o Cdigo visa a
proteger. Se o STJ furtar-se de apreciar a questo, poder corroborar acr-
dos que a julgam ambos os sentidos, em prejuzo da coerncia do sistema
e da segurana jurdica.
Traando o histrico dos julgamentos promovidos pelo STJ sobre a
matria, nota-se que um dos primeiros precedentes citados o AgRg no
Ag 833.769/RS (Rel. i. Min. Humberto Gomes de Barros, 3 Turma, DJ de
12/12/2007). Eis a ementa desse julgado:

AGRAVO REGIMENTAL. AUSNCIA DE ARGUMENTOS CAPAZES


DE INFIRMAR OS FUNDAMENTOS DA DECISO AGRAVADA.

- No merece provimento recurso carente de argumentos capa-


zes de desconstituir a deciso agravada.

- No caso, a agravada cumpriu o Art. 43, 2, do CDC, notificando


por escrito o consumidor, no endereo fornecido pelo credor.
No h nada na lei a obrigar o rgo de proteo ao crdito a
notificar por meio de aviso de recebimento, nem verificar se o
notificado ainda reside no endereo, cabendo-lhe apenas com-
provar que enviou a notificao.

274 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

(AgRg 833.769/RS, Rel. i. Min. Humberto Gomes de Barros,


3 Turma, DJ de 12/12/2007)

No corpo desse acrdo, o i. Min. Relator pondera que o caso no


de incidncia da Smula 7, acrescentando que exige-se, apenas, que a
notificao se d por escrito, comprovando a administradora a emisso da
notificao prvia para o endereo fornecido pela credora associada. O Min.
Humberto Gomes de Barros, nesse precedente, observa que nada h na
lei a obrigar o rgo de proteo ao crdito a notificar por meio de aviso
de recebimento, nem a verificar se o notificado ainda reside no endereo,

STJ
cabendo-lhe apenas comprovar que enviou a notificao .
A interpretao mais adequada que se pode dar ao silncio do 2 do
art. 43, do CDC, no sentido da desnecessidade da comprovao, mediante
AR, da comunicao sobre a inscrio do nome do devedor em cadastros de
inadimplncia . Basta que a mantenedora do cadastro comprove o envio da
missiva.
A correspondncia, nos termos da jurisprudncia consolidada, deve
ser remetida ao endereo fornecido pelo credor empresa mantenedora do
cadastro. Nesse sentido, por todos, cite-se o seguinte precedente:

INSCRIO. CADASTRO DE PROTEO AO CRDITO. NOTIFICA-


O. ENDEREO.

1. O rgo de proteo ao crdito tem o dever de notificar pre-


viamente o devedor a respeito da inscrio promovida pelo
credor(Art. 43, 2, CDC).

2. A notificao deve ser enviada ao endereo fornecido pelo


credor.

3. No comete ato ilcito o rgo de proteo ao crdito que en-


via a notificao ao devedor no endereo fornecido pelo credor.

(REsp 893.069/RS, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros,


3 Turma, DJ de 31/10/2007)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 275


u decises STJ u

CONSOLIDAO DA JURISPRUDNCIA

Consolida a 2 Seo desta Corte o entendimento de que basta, para


cumprimento do dever estabelecido no 2 do art. 43, do CDC, que rgos
Mantenedores de Cadastros Restritivos comprovem o envio de correspon-
dncia ao endereo fornecido pelo credor, sem que seja necessria a com-
provao do efetivo recebimento da carta, mediante AR.

JULGAMENTO DO RECURSO REPRESENTATIVO

STJ
1. A necessidade de aviso de recebimento nas correspondncias a que
alude o art. 43, 2 do CDC

A Jurisprudncia do STJ j se pacificou no sentido de no exigir que


a prvia comunicao a que se refere o art. 43, 2, do CDC seja promovi-
da mediante carta com aviso de recebimento, consoante os precedentes
supracitados.
Vale lembrar que a jurisprudncia do STJ uniforme ao estabelecer
que embora se refira apenas ao recurso especial fincado na divergncia ju-
risprudencial, a Smula 83 aplica-se ao recurso especial arrimado na alnea a
quando o acrdo recorrido se afinar jurisprudncia do Superior Tribunal
de Justia (AgRg no Ag 723.758/SP, 3 Turma, Rel. Min. Humberto Gomes
de Barros, DJ 02.05.2006; no mesmo sentido AgRg no Ag 653.123/RS, 3
Turma, minha relatoria, DJ 18.04.2005).

2. A eficcia probatria dos documentos de envio de correspondncias

O recorrente alega que a notificao prvia no deve ser aceita, pois


os documentos das fls. 138 148 no so documentos do correio, mas sim
de empresa franqueada pela apelada para enviar as comunicaes prvias.
O TJ/RS limitou-se a afirmar, no acrdo impugnado, que a recorrida
comprovou o envio de correspondncias prvias ao recorrente. No se des-

276 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

ceu, no julgamento, mincia de verificar se tal comprovao teria sido pro-


movida mediante documentos oriundos da agncia de correios, ou de mero
extrato emitido por empresa franqueada. Conquanto essa questo tenha
sido abordada nos embargos de declarao interpostos, o TJ/RS insistiu na
omisso, de modo que, para conhecimento da matria, seria imprescindvel
que o recurso especial tivesse sido interposto com a alegao de ofensa ao
art. 535 do CPC. No havendo a impugnao de tal norma legal, o recurso,
neste ponto, esbarra no bice das Smulas 211/STJ e 356/STF.

STJ
3. Indenizao pelo dano moral (arts. 43, 2, do CDC, 186 e 927 do CC/02)

O STJ j consolidou sua jurisprudncia no sentido de que a ausncia


de prvia comunicao ao consumidor da inscrio do seu nome em cadas-
tros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2 do CDC, enseja o direito
compensao por danos morais, salvo quando preexista inscrio desa-
bonadora regularmente realizada. Tal orientao foi reafirmada por oca-
sio do julgamento dos Recurso Especiais em Processos Repetitivos ns
1.061.134/RS e 1.062.336/RS (de minha relatoria, julgados em 10/12/2008).
Conquanto tenha restado vencida poca, pois considero que a existn-
cia de prvios registros no retira o direito do consumidor indenizao
pelo dano moral causado, devendo apenas ser considerado no momento
da fixao do respectivo montante, devo me curvar ao posicionamento
consolidado desta Corte.
Na hiptese dos autos, uma parte dos registros, cujo cancelamento
se requereu, foi mantida pelo TJ/RS porque houve, em relao a ela, prvia
comunicao mediante procedimento regular. Assim, configurada a multi-
plicidade de inscries que afasta o dever de indenizar.

4. Divergncia jurisprudencial

O recurso, quanto divergncia, aborda as mesmas matrias impug-


nadas no captulo relativo violao de lei federal. Assim, a soluo dada
ao recurso quanto alnea a do permissivo constitucional deve necessa-
riamente ser estendida impugnao feita com base na alnea c.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 277


u decises STJ u

5. Dispostivo

Forte em tais razes, NEGO PROVIMENTO ao recurso especial.

6) VOTO

EXMO. SR. MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR: Sr. Presidente,


tambm acompanho o voto da Sra. Ministra Relatora, negando provimen-
to ao recurso especial, destacando que eu me filiava, inicialmente, tese
da aplicao da Smula 7, mas, de fato, como existe divergncia entre os

STJ
tribunais e entre algumas cmaras de um mesmo tribunal, realmente ne-
cessrio que entendamos que se cuida aqui de matria de direito, porque,
em essncia, questo do cumprimento ou no do art. 43, 2, do Cdigo
de Defesa do Consumidor.
Assim, penso que se deve realmente enfrentar essa questo, como
bem fez a eminente Ministra Relatora, e, na mesma linha, voto com S.
Exa. quanto inexigibilidade de que a comunicao se faa por aviso de
recebimento.

278 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL. REPETIO DE INDBITO.


SERVIO DE TELEFONIA. DISCRIMINAO DOS PULSOS EXCEDEN-
TES FRANQUIA. DETALHAMENTO DAS CHAMADAS LOCAIS. TERMO
INICIAL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA.
ART. 543-C, DO CPC. RESOLUO STJ 8/2008.

1. A tarifao do servio telefnico fixo comutado consectria da me-


dio das ligaes telefnicas aferidas, considerando-se o pulso como
unidade.

STJ
2. A Primeira Seo desta Corte, quando do julgamento do REsp 1.074.799/MG,
sujeito ao regime dos recursos repetitivos, versando sobre detalhamento
nas faturas mensais dos servios de telefonia, decidiu que:

TELEFONIA FIXA. DETALHAMENTO DAS CHAMADAS. OBRIGATORIEDADE. TERMO


INICIAL. SOLICITAO DO USURIO. GRATUIDADE. EMBARGOS DE DECLARAO
TIDOS COMO PROTELATRIOS. MULTA. AFASTAMENTO. SMULA 98/STJ.

I - O Estado, com a edio do Decreto n 4.733/2003, entre outras medidas


necessrias para a alterao do sistema de tarifao de pulsos para tempo de
utilizao, determinou o detalhamento de todas as ligaes locais e de longa
distncia.

II - O prazo para a converso do sistema, inicialmente previsto para 31 de julho


de 2006 pela Resoluo 423/2005, foi ampliado em doze meses pela Resoluo
432/2006, para no prejudicar os usurios da internet discada, os quais, neste
prazo, foram atendidos com plano alternativo apresentado na Resoluo
450/2006.
III - Assim, a partir de 01 de Agosto de 2007, data da implementao total do
sistema, passou a ser exigido das concessionrias o detalhamento de todas
as ligaes na modalidade local, independentemente de ser dentro ou fora
da franquia contratada, por inexistir qualquer restrio a respeito, conforme
se observa do constante do artigo 83 do anexo Resoluo 426/2005, que
regulamentou o sistema de telefonia fixa.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 279


u decises STJ u

IV - Tambm no artigo 83 do anexo Resoluo426/2005, restou reafirmada


a determinao para que a concessionria fornea, mediante solicitao do
assinante,documento de cobrana contendo o detalhamento das chamadas
locais, entretanto ficou consignado que o fornecimento do detalhamento
seria gratuito para o assinante, modificando, neste ponto, o constante do
artigo 7, X, do Decreto n 4.733/2003.

V - A solicitao do fornecimento das faturas discriminadas, sem nus para


o assinante, basta ser feita uma nica vez, marcando para a concessionria

STJ
o momento a partir do qual o consumidor pretende obter suas faturas com
detalhamento.

VI - Revogao da smula 357/STJ que se impe.

VII - Recurso especial parcialmente provido (Acrdo sujeito ao regime do


art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ08/08). (REsp 1074799/MG, Rel. Ministro
FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA SEO, julgado em 27/05/2009, DJe08/06/2009)

3. que a expressa dico do art. 6., III, do CDC torna induvidoso o di-
reito bsico do consumidor informao adequada e precisa sobre os
diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade,
caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos
que apresentem, devendo ser conciliado com a vigente legislao especial
aplicvel aos servios de telecomunicao.

4. As faturas telefnicas, revelando-se em perfeita consonncia com as


determinaes legais e regulamentares em vigor poca de sua emisso,
conjuram a pretenso repetitria.

5. luz da novel metodologia legal, publicado o acrdo do julgamento do


recurso especial, submetido ao regime previsto no artigo 543-C, do CPC,
os demais recursos j distribudos, fundados em idntica controvrsia,
devero ser julgados pelo relator, nos termos do artigo 557, do CPC (artigo
5, I, da Res. STJ 8/2008). 6. Agravo Regimental desprovido. (STJ. AgRg no
RECURSO ESPECIAL N 1.072.837 - MG (2008/0150308-8). RELATOR: MINIS-
TRO LUIZ FUX. JULGADO EM 18 de junho de 2009)

280 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da PRIMEIRA


TURMA do Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos vo-
tos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento
ao agravo regimental, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs.
Ministros Teori Albino Zavascki, Denise Arruda (Presidenta), Benedito Gon-

STJ
alves e Francisco Falco votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia (DF), 18 de junho de 2009(Data do Julgamento)
MINISTRO LUIZ FUX
Relator

RELATRIO

O EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX(Relator):


Trata-se de agravo regimental interposto por X contra deciso mono-
crtica deste relator, proferido em sede de recurso especial e que restou
assim ementada:

ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. REPETIO DE IND-


BITO. SERVIO DE TELEFONIA. DISCRIMINAO DOS PULSOS
EXCEDENTES FRANQUIA. DETALHAMENTO DAS CHAMADAS
LOCAIS. ENTENDIMENTO PELA NO-OBRIGATORIEDADE AT
1. DE JANEIRO DE 2006. DECRETO N. 4.073/2003. RELAO DE
CONSUMO. LESO AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
NO CONFIGURADA. EMBARGOS DE DECLARAO. MULTA.
ART. 538, DO CPC. AFASTAMENTO. APLICAO DA SMULA
98/STJ.

1. A tarifao do servio telefnico fixo comutado consectria


da medio das ligaes telefnicas aferidas, considerando-se o
pulso como unidade.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 281


u decises STJ u

2. Os pulsos nas contas telefnicas alm da franquia, bem como


as ligaes de telefone fixo para celular, no se impunham
discriminar s empresas concessionrias at o dia 1 de janeiro
de 2006.

3. Deveras, a partir desta data, por fora do disposto no art. 7.


do Decreto n. 4.733/2003, tornou-se obrigatrio o detalhamen-
to ora pretendido, quando pedido, e sob o nus suportado pelo
consumidor. Precedentes: REsp 899.454/MG (DJ de 19.11.2007);
REsp 947.613/RS (DJ de 24.09.2007); REsp 925.523/MG (DJ de
30.08.2007).

STJ
4. que a expressa dico do art. 6., III, do CDC, torna induvido-
so o direito bsico do consumidor informao adequada e pre-
cisa sobre os diferentes produtos e servios, com especificao
correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade
e preo, bem como sobre os riscos que apresentem, devendo
ser conciliado com a vigente legislao especial aplicvel aos
servios de telecomunicao.

5. As faturas telefnicas, revelando-se em perfeita consonn-


cia com as determinaes legais e regulamentares em vigor
poca de sua emisso, conjuram a pretenso repetitria.

6. A imposio da multa do art. 538, pargrafo nico, do CPC,


pelo Tribunal de origem, no se configura razovel. Aplica-se o
teor da Smula 98/STJ.

7. Recurso especial provido (art. 557, 1-A, CPC).

Alega a agravante, em sntese, que o dispositivo legal desobedeci-


do pela Agravada, em razo de a mesma ter deixado de especificar nas contas
telefnicas, os pulsos alm da franquia e as ligaes locais de telefone fixo
para celular, , por notrio, o artigo 6, III, da Lei Federal n 8.078/90, cuja
regra assegura ao consumidor o direito bsico de receber do fornecedor a
informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com
especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade
e preo, bem como sobre os riscos que apresentem.

282 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Ao final, requer que seja reconsiderada a deciso agravada, ou,


submeta Primeira Turma, para conhecer e prover o regimental.
o relatrio.
VOTO

O EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX (Relator):


A deciso monocrtica ora impugnada encontra-se redigida nos se-
guintes termos:

STJ
Trata-se de recurso especial interposto pela TELEMAR NORTE
LESTE S/A, com fulcro no art. 105, inciso III, alnea a, da Carta
Maior, no intuito de ver reformado acrdo prolatado pelo Tri-
bunal de Justia do Estado de Minas Gerais, assim ementado:

REPETIO DE INDBITO - COBRANA DE PULSOS ALM DA


FRANQUIA - RELAO DE CONSUMO - DEVOLUO DO VALOR.
No se desincumbido a prestadora de servios de telefonia
de demonstrar que a cobrana efetivada condizia com a real
prestao de servios, implica no reconhecimento do direito
de a consumidora ser ressarcida dos valores cobrados indevi-
damente, pois o consumidor no obrigado a pagar por um
servio que no lhe foi comprovadamente prestado. Para que
se aplique o estabelecido no pargrafo nico do artigo 42 do C-
digo de Defesa do Consumidor imprescindvel comprovao
nos autos da vontade deliberada da r em proceder cobrana
das quantias indevidas. V.v. Descabe o pedido de restituio de
valores pagos pelos usurios s empresas concessionrias dos
servios telefnicos a ttulo de pulso excedente e de chamada
de telefone fixo para celular apenas por no terem sido tais ser-
vios detalhados na conta telefnica.

Noticiam os autos que a ora recorrida ajuizou ao de repetio


de indbito, em desfavor de TELEMAR NORTE LESTE S/A, obje-
tivando a restituio, em dobro, de valores pagos demanda-
da, em decorrncia da prestao de servios de telefonia. Na
exordial, a usuria alega que tais valores foram-lhe cobrados

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 283


u decises STJ u

a ttulo de pulsos alm da franquia, sem a detalhada discri-


minao na fatura mensal telefnica. O juzo de primeiro grau
julgou parcialmente procedentes os pedidos.

Irresignada, a r interps recurso de apelao, ao qual foi nega-


do provimento, nos termos da ementa supratranscrita.

Opostos embargos de declarao pela empresa concessionria,


foram eles rejeitados, tendo sido-lhe aplicada a multa do art.
538, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.

STJ
Nas razes do apelo especial, a recorrente alega negativa de vi-
gncia dos arts. 214, da Lei 9.472/97; e 7, da Lei 8.078/90, argu-
mentando que tais dispositivos legais afastam a obrigao da
empresa de discriminar os pulsos anteriormente a 1 de janei-
ro de 2006, data esta prorrogada pela Resoluo 432/2006 da
ANATEL para 1 de agosto de 2007. Aduz que o reconhecimento
da ilegalidade da cobrana de pulsos alm da franquia, por
falta de um detalhamento que no legalmente exigido, causa
o desequilbrio da equao econmico-financeira do contrato
administrativo celebrado com o poder pblico, com inegveis
prejuzos no apenas para a concessionria, mas tambm para
os demais usurios do servio. Por fim, requer o afastamento da
multa aplicada nos termos no art. 538, pargrafo nico, do CPC.

No foram apresentadas contra-razes fl. 05.

Exercido juzo de admissibilidade positivo na Corte de origem,


os autos ascenderam a este Tribunal Superior.

Relatados, decido.

Inicialmente, no que pertine multa decorrente da oposio


dos embargos declaratrios, sob o entendimento de se tratar
de recurso protelatrio, observa-se que a imposio da pena-
lidade no foi razovel, haja vista que a embargante apenas
buscava o pronunciamento explcito do Tribunal Regional sobre
as normas jurdicas invocadas. Dessa forma, a multa deve ser
afastada, em face do disposto na Smula 98/STJ:

284 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

Embargos de declarao manifestados com notrio propsito


de prequestionamento no tm carter protelatrio.

Passo ao exame do mrito, porquanto prequestionada, ainda


que implicitamente, a questo federal, e restando devidamente
preenchidos os demais pressupostos de admissibilidade recursal.

A controvrsia dos autos versa sobre a possibilidade de se tor-


narem inexigveis os valores cobrados do usurio de servio te-
lefnico pelas ligaes efetuadas a ttulo de pulsos excedentes
franquia e ligaes locais para celular, quando ausente a sua

STJ
discriminao, ou detalhamento, na fatura mensal.

Com efeito, a expressa dico do art. 6, III, do CDC torna indu-


vidoso o direito bsico do consumidor informao adequada
e precisa sobre os diferentes produtos e servios, com especifi-
cao correta de quantidade, caractersticas, composio, quali-
dade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem.

Ocorre, porm, que esse dispositivo legal no pode ser interpre-


tado revelia da vigente legislao especial aplicvel aos servi-
os de telecomunicao.

Revela-se imprescindvel, assim, a verificao do modo de pro-


ceder da empresa concessionria do servio de telefonia com
as disposies insertas na Lei n. 9.472/97, a qual estabelece, de
modo geral, as regras sobre a organizao dos servios de tele-
comunicaes, bem como dispe sobre a criao e o funciona-
mento do rgo regulador da atividade.

O art. 1. da Lei n. 9.472/97 dispe que: compete Unio, por


intermdio do rgo regulador e nos termos das polticas esta-
belecidas pelos Poderes Executivo e Legislativo, organizar a ex-
plorao dos servios de telecomunicaes. O pargrafo nico
do referido dispositivo legal, por sua vez, firma que a organiza-
o do sistema de explorao dos servios de telecomunicaes
inclui, entre outros aspectos, o disciplinamento e a fiscalizao
da execuo, comercializao e uso dos servios e da implan-
tao e funcionamento de redes de telecomunicaes, bem

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 285


u decises STJ u

como da utilizao dos recursos de rbita e espectro de radio-


freqncias.

O rgo regulador da atividade teve sua criao engendrada


pelo art. 8. da Lei n. 9.472/97, verbis:

Art. 8. Fica criada a Agncia Nacional de Telecomunicaes,


entidade integrante da Administrao Pblica Federal Indireta,
submetida a regime autrquico especial e vinculada ao Minis-
trio das Comunicaes, com a funo de rgo regulador das
telecomunicaes, com sede no Distrito Federal, podendo esta-

STJ
belecer unidades regionais.

Dentre as competncias da ANATEL, fixadas pelo art. 19 da Lei


n. 9.472/97, esto as seguintes: a) adotar as medidas necess-
rias para o atendimento do interesse pblico e desenvolvimen-
to das telecomunicaes brasileiras, atuando com independn-
cia, imparcialidade, legalidade, impessoalidade e publicidade e,
especialmente, implementar, em sua esfera de atribuies, a
poltica nacional de telecomunicaes; b) controlar, acompa-
nhar e proceder reviso de tarifas dos servios prestados no
regime pblico, podendo fix-las nas condies previstas nesta
lei, bem como homologar reajustes; c) expedir normas sobre a
prestao de servios de telecomunicaes no regime privado.
Prev o art. 103, da referida lei, ainda, a competncia da ANATEL
para estabelecer a estrutura tarifria para cada modalidade de
servio.

Resta evidenciado, dessa forma, o inegvel papel regulamen-


tar do Estado sobre a poltica tarifria dos servios de teleco-
municao.

No Brasil, a tarifao do servio telefnico fixo comutado con-


sectria da medio das ligaes telefnicas aferidas, conside-
rando-se o pulso telefnico como unidade.

A determinao de detalhamento, com nus e a pedido do as-


sinante (consumidor), nas faturas mensais dos servios de tele-
fonia, foi prevista pela vez primeira no Decreto n. 4.733/2003,

286 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

que, em seu art 7., fixou como termo inicial para implementa-
o da mudana o dia 1. de janeiro de 2006, verbis:

Art. 7. A implementao das polticas de que trata este Decre-


to, quando da regulao dos servios de telefonia fixa comu-
tada, do estabelecimento das metas de qualidade e da definio
das clusulas dos contratos de concesso, a vigorarem a partir
de 1. de janeiro de 2006 , dever garantir, ainda, a aplicao,
nos limites da lei, das seguintes diretrizes:

(...) omissis

STJ
X - A fatura das chamadas locais dever, com nus e a pedido
do assinante , ser detalhada quanto ao nmero chamado, dura-
o, valor, data e hora de cada chamada. (grifo nosso)

Destarte, no h qualquer irregularidade no proceder da em-


presa concessionria, que emitiu as faturas para cobrana dos
servios de telefonia prestados recorrente em perfeita conso-
nncia com as determinaes legais e regulamentares do setor.

Oportuno ressaltar que a questo que se afigura j foi posta


apreciao da Primeira Turma, no julgamento do REsp 925.523/MG,
de relatoria do Ministro Jos Delgado, em sesso realizada em
07.08.2007, o qual, unanimidade, exarou o entendimento de
que as empresas que exploram os servios concedidos de te-
lecomunicaes no estavam obrigadas a discriminar todos os
pulsos nas contas telefnicas, especialmente os alm da fran-
quia, bem como as ligaes de telefone fixo para celular, at
o dia 01 de janeiro de 2006. A partir dessa data, por fora
do disposto no art. 7. do Decreto n. 4.733/2003, que se tor-
nou obrigatrio o detalhamento ora pretendido, ainda assim,
mediante pedido e com nus do consumidor.

Na mesma esteira, os recentssimos julgados da Primeira Turma,


cujas ementas merecem colao, guisa de exemplo:

ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. CONTRATO DE TELEFO-


NIA. DETALHAMENTO DAS CONTAS DE TELEFONIA, COM A EXA-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 287


u decises STJ u

TA DESCRIO DAS LIGAES LOCAIS EFETUADAS PARA CELU-


LAR E DAS RELATIVAS AOS PULSOS QUE EXCEDEM A FRANQUIA
MENSAL. ENTENDIMENTO FIRMADO PELA PRIMEIRA TURMA.
RESP 925.523/MG.

1. A Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, no julga-


mento do REsp 925.523/MG, de relatoria do Ministro Jos Delga-
do (DJ de 30.8.2007), concluiu que o detalhamento das contas
de telefonia, com a exata descrio das ligaes locais efetuadas
para celular e das relativas aos pulsos que excedem a franquia
mensal mediante identificao do nmero chamado, tempo

STJ
de utilizao e horrio em que ditas chamadas foram realizadas ,
somente passou a ser obrigatria a partir de 1 de janeiro de
2006, nos termos do inciso X do art. 7 do Decreto 4.733/2003.

2. Decidiu-se, ainda, confrontando-se as normas previstas no C-


digo de Defesa do Consumidor, relativas ao direito de informa-
o adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios,
com as que regulam a concesso para explorao dos servios
pblicos de telefonia, que o detalhamento, a partir da mencio-
nada data, s se tornou obrigatrio quando houvesse pedido
do consumidor com custo sob sua responsabilidade.

3. O detalhamento pormenorizado das ligaes efetuadas pelos


usurios dos servios de telefonia exige, alm de diversos requi-
sitos relacionados s limitaes da tecnologia utilizada, elevado
investimento por parte das concessionrias de servio pbli-
co. Da porque a implementao dessas novas facilidades para
o consumidor normalmente prolongada no tempo.

4. Recurso especial desprovido. (REsp 899.454/MG, Rel. Min.


Denise Arruda, DJ de 19.11.2007).

ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. AO ANULATRIA


DECLARATRIA C/C REPETIO DE INDBITO. SERVIO DE
TELEFONIA. COBRANA DE ASSINATURA BSICA RESIDENCIAL.
DISCRIMINAO DOS PULSOS EXCEDENTES. RECURSO ESPECIAL
POSTULANDO DIREITO CONCEDIDO PELO ACRDO (LEGALIDA-
DE DA COBRANA DA TARIFA BSICA). INEXISTNCIA DE INTE-

288 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

RESSE PROCESSUAL NESTE ASPECTO. APRECIAO EXCLUSIVA


DO TEMA REMANESCENTE. DETALHAMENTO DAS CHAMADAS
LOCAIS. ENTENDIMENTO PELA NO-OBRIGATORIEDADE. RELA-
O DE CONSUMO. LESO AO CDIGO DE DEFESA DO CONSU-
MIDOR NO-RECONHECIDA. RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE
CONHECIDO E PROVIDO.

1. A Corte Especial, na questo de ordem no Ag 845.784/DF, en-


tre partes Brasil Telecom S/A (agravante) e Zenon Luiz Ribeiro
(agravado), resolveu, em 18.04.2007, que, em se tratando de
aes envolvendo questionamentos sobre a cobrana mensal

STJ
de assinatura bsica residencial e de pulsos excedentes, em
servios de telefonia, por serem preos pblicos, a competncia
para processar e julgar os feitos da Primeira Seo, indepen-
dentemente de a Anatel participar ou no da lide.

2. Recurso especial no-conhecido, por falta de interesse, em


relao questo da cobrana da assinatura bsica, que foi
reconhecida como legtima pelo acrdo recorrido.

3. A Primeira Turma, apreciando a matria discriminao de pul-


sos excedentes e ligaes de telefone fixo para celular no REsp
925.523/MG, em sesso realizada em data de 07/08/2007, una-
nimidade, exarou o entendimento de que as empresas que ex-
ploram os servios concedidos de telecomunicaes no estavam
obrigadas a discriminar todos os pulsos nas contas telefnicas,
especialmente os alm da franquia, bem como as ligaes de te-
lefone fixo para celular, at o dia 01 de janeiro de 2006, quando
entrou em vigor o Decreto n. 4.733/2003, art. 7. A partir dessa
data, o detalhamento s se tornou obrigatrio quando houvesse
pedido do consumidor com custo sob sua responsabilidade.

4. Leso a direito do consumidor que no est caracterizada.

5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte,


provido para reconhecer a inexigibilidade da discriminao
das ligaes efetuadas sob a rubrica de pulsos excedentes.
(REsp 947.613/RS, Primeira Turma, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de
24.09.2007)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 289


u decises STJ u

Ex positis, com fundamento no art. 557, 1-A, do CPC, DOU


PROVIMENTO ao recurso especial.

Publique-se. Intimem-se.

Ademais, sobre a determinao de detalhamento nas faturas men-


sais dos servios de telefonia, a Primeira Seo desta Corte, quando do
julgamento do REsp 1.074.799/MG, sujeito ao regime dos recursos repeti-
tivos, decidiu que:

STJ
TELEFONIA FIXA. DETALHAMENTO DAS CHAMADAS. OBRIGA-
TORIEDADE. TERMO INICIAL. SOLICITAO DO USURIO. GRA-
TUIDADE. EMBARGOS DE DECLARAO TIDOS COMO PROTELA-
TRIOS. MULTA. AFASTAMENTO. SMULA 98/STJ.

I - O Estado, com a edio do Decreto n 4.733/2003, entre outras


medidas necessrias para a alterao do sistema de tarifao de
pulsos para tempo de utilizao, determinou o detalhamento
de todas as ligaes locais e de longa distncia.

II - O prazo para a converso do sistema, inicialmente previsto


para 31 de julho de 2006 pela Resoluo 423/2005, foi ampliado
em doze meses pela Resoluo 432/2006, para no prejudicar
os usurios da internet discada, os quais, neste prazo, foram
atendidos com plano alternativo apresentado na Resoluo
450/2006.

III - Assim, a partir de 01 de Agosto de 2007, data da implemen-


tao total do sistema, passou a ser exigido das concessionrias
o detalhamento de todas as ligaes na modalidade local, inde-
pendentemente de ser dentro ou fora da franquia contratada,
por inexistir qualquer restrio a respeito, conforme se observa
do constante do artigo 83 do anexo Resoluo 426/2005, que
regulamentou o sistema de telefonia fixa.

IV - Tambm no artigo 83 do anexo Resoluo 426/2005, res-


tou reafirmada a determinao para que a concessionria forne-
a, mediante solicitao do assinante, documento de cobrana

290 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u


u Decises STJ u

contendo o detalhamento das chamadas locais, entretanto fi-


cou consignado que o fornecimento do detalhamento seria gra-
tuito para o assinante, modificando, neste ponto, o constante
do artigo 7, X, do Decreto n 4.733/2003.

V - A solicitao do fornecimento das faturas discriminadas, sem


nus para o assinante, basta ser feita uma nica vez, marcando
para a concessionria o momento a partir do qual o consumidor
pretende obter suas faturas com detalhamento.

VI - Revogao da smula 357/STJ que se impe.

STJ
VII - Recurso especial parcialmente provido (Acrdo sujeito ao
regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/08).
(REsp 1074799/MG, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA
SEO, julgado em 27/05/2009, DJe 08/06/2009)

luz da novel metodologia legal, publicado o acrdo do julgamento


do recurso especial, submetido ao regime previsto no artigo 543-C, do
CPC, os demais recursos j distribudos, fundados em idntica controvr-
sia, devero ser julgados pelo relator, nos termos do artigo 557, do CPC
(artigo 5, I, da Res. STJ 8/2008).
Desta feita, resta evidenciado que a parte, ora agravante, no expen-
deu qualquer argumento capaz de infirmar a deciso monocrtica que
pretende ver reformada,razo pela qual tenho que a mesma h de ser
mantida ntegra por seus prprios fundamentos.
Ex positis , nego provimento ao presente agravo regimental. como
voto.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 79-291, 2 sem. 2014 u 291


Cmaras Cveis
TJERJ
Cmaras Especializadas em
Direito do Consumidor / TJERJ
u Especializadas em Direito do Consumidor u Cmaras Cveis - TJERJ u

Colaboradores desta Edio

DES. ALCIDES DA FONSECA NETO............................................................................. 438/490


23 CMARA CVEL

DES. ANA MARIA PEREIRA DE OLIVEIRA.................................................................546/575


26 CMARA CVEL

DES. ANTNIO CARLOS DOS SANTOS BITENCOURT........................................ 363/368


27 CMARA CVEL

DES. AUGUSTO ALVES MOREIRA JUNIOR............................................................... 431/540


25 CMARA CVEL

DES. CLUDIO DELLORTO...............................................................................463/495/501/529


25 CMARA CVEL

DES. GILDA MARIA DIAS CARRAPATOSO......................................................................570


26 CMARA CVEL

DES. LEILA ALBUQUERQUE.................................................................................................. 327


25 CMARA CVEL

DES. MARCELO CASTRO ANTOCLES DA SILVA FERREIRA...................................479


23 CMARA CVEL

DES. MARCOS ALCINO DE AZEVEDO TORRES......................................................333/536


27 CMARA CVEL

DES. MARGARET DE OLIVAES VALLE DOS SANTOS..................................................394


25 CMARA CVEL

DES. MARIA LUIZA DE FREITAS CARVALHO.............................................457/469/516/553


23 CMARA CVEL

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 297-298, 2 sem. 2014 u 297


u Cmaras Cveis - TJERJ u Especializadas em Direito do Consumidor u

DES. MYRIAM MEDEIROS DA FONSECA COSTA..................................... 511/549/563/580


26 CMARA CVEL

DES. PETERSON BARROSO SIMO............................................................. 357/410/450/486


24 CMARA CVEL

DES. REGINA LCIA PASSOS.................................................................................. 351/382/390


24 CMARA CVEL

DES. SANDRA SANTARM CARDINALI..................................................................... 397/417


26 CMARA CVEL

DES. SEBASTIO RUGIER BOLELLI............................................................................ 348/507


23 CMARA CVEL

DES. TEREZA CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO.......336/373/404/425/522/585


27 CMARA CVEL

298 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 297-298, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Ementas CMARAS ESPECIALIZADAS

APELAO CVEL. AO REVISIONAL C/C REPETIO DO INDBITO.


CONTRATO DE FINANCIAMENTO PARA AQUISIO DE VECULO AU-
TOMOTOR. Autor impugna a cobrana de juros capitalizados, tarifas de
emisso de carn e de abertura de crdito, prmio de seguro, pagamento
de servios a terceiros e seus congneres e registro do contrato. No h
previso contratual de cobrana de tarifas de emisso de carn e de aber-
tura de crdito, assim como no h de prmio de seguro. O pagamento de
servios a terceiros e seus congneres e de registro do contrato podem
ser repassados quando expresso, conforme Resoluo n 3857 do Banco
Central do Brasil. Laudo pericial conclui que no h capitalizao de juros
nas prestaes projetadas em suas respectivas datas de vencimento pelo
sistema de amortizao adotado. Reforma integral da sentena. RECUR-
SO AO QUAL SE D PROVIMENTO. (TJERJ. APELAO CVEL: 0088445-
69.2012.8.19.0001. RELATORA: DES. LEILA ALBUQUERQUE. JULGADO EM
09 DE SETEMBRO DE 2014)........................................................................ 327

APELAO. NEGATIVAO SEM LASTRO CONTRATUAL. AO DE


FALSRIO. AUSNCIA DE EXCLUDENTE DA RESPONSABILIDADE OB-
JETIVA. FORTUITO INTERNO. DANO MORAL IN RE IPSA. BAIXA DE
GRAVAME. 1. Negada pelo consumidor equiparado a existncia de rela-
o contratual, impe-se ao fornecedor a comprovao do liame, no se
podendo exigir do autor a prova diablica de que no contratou. No caso
dos autos, o ru no provou a existncia do contrato, cujo instrumento se-
quer trouxe aos autos. 2. No rompe o nexo causal a ao fraudulenta que,
dado o sem-nmero de demandas anlogas, constitui acontecimento cor-
riqueiro nas atividades da concessionria de energia eltrica, aplicando-se,
mutatis mutandis, a Smula n 479 do STJ, verbis: As instituies financei-
ras respondem objetivamente pelos danos gerados por fortuito interno re-
lativo a fraudes e delitos praticados por terceiros no mbito de operaes
bancrias. 3. Nos termos da Smula n 89 da Corte, a inscrio indevida
de nome do consumidor em cadastro restritivo de crdito configura dano

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 299


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

moral. 4. razovel e proporcional a fixao da verba indenizatria em R$


10.000,00, valor que atende plenamente finalidade compensatria (art.
944, caput, do Cdigo Civil) e leva em considerao a gravidade da culpa da
instituio financeira em deixar de solucionar administrativamente a ma-
tria, embora oportuna e pertinentemente provocado pelo usurio (art.
944, nico, contrario sensu, do Cdigo Civil), alm de servir de desestmu-
lo desdia dos fornecedores na prestao de seus servios no mercado
de consumo desiderato cujo olvido to nocivo ao Direito quanto o en-
riquecimento sem causa, de que to amide se ouve alegar. 5. Provimento
do recurso. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0279027-89.2013.8.19.0001. RELA-
TOR: DES. MARCOS ALCINO DE AZEVEDO TORRES. JULGADO EM 05 DE
SETEMBRO DE 2014)................................................................................... 333

DIREITO DO CONSUMIDOR. PLANO DE SADE. "HOME CARE". INTER-


NAO EM UNIDADE HOSPITALAR QUE ACARRETARIA RISCO DE NO-
VAS INFECES. OBRIGAO DE FAZER. DANO MORAL CONFIGURA-
DO. 1. Sentena que julgou procedentes os pedidos autorais determinando
a prestao do servio de "home care", bem como condenao da r ao
pagamento de R$8.000,00 a ttulo de danos morais. 2. Resta extreme de
dvidas a necessidade e urgncia da medida, consoante relatrio mdico
acostado aos autos, sendo inegvel concluir que a interpretao preten-
dida pela empresa r em tal circunstncia se revela, inquestionavelmente,
abusiva e configura-se verdadeira afronta aos preceitos inseridos na Lei
n 8078/90. 3. Nesse aspecto, o tratamento mdico sob a modalidade de
"home care" objetiva substituir o tempo de internao hospitalar por ve-
zes muito mais dispendioso e perigoso, ante o elevado risco de infeces.
Revela-se, pois, um desdobramento do atendimento que deveria ser pres-
tado nas dependncias do prprio hospital, apresentando-se, neste ponto,
abusiva a clusula que restrinja tal direito, por fora das regras insculpidas
no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. Destarte, diante dos elementos de
prova carreados, notadamente, do laudo mdico atestando a necessidade
da medida, entendo que a postura do ru na vertente hiptese se afastou
da boa-f objetiva, descumpriu a eficcia horizontal dos direitos funda-
mentais e frustrou a legtima expectativa do paciente em ver-se protegido
pelo plano de sade contratado. 5. Com base nos argumentos acima ali-

300 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

nhavados, sopesando as circunstncias do caso, v-se que a indenizao


fixada satisfaz os requisitos mencionados, no merecendo reduo. 6. Ne-
gado seguimento ao recurso, na forma do art. 557, caput do CPC. (TJERJ.
APELAO CVEL N: 0002581-51.2013.8.19.0026. RELATORA: DES. TEREZA
CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO. JULGADO EM 04 DE SETEM-
BRO DE 2014)............................................................................................... 336

APELAO CVEL. Relao de consumo. Contrato bancrio. Cheque de-


volvido sob alegao de divergncia de assinatura. Prova dos autos que
demonstram que um cheque que continha assinatura idntica assinatu-
ra constante no banco de dados do Banco foi regularmente compensa-
do. Sentena que fixou a indenizao em R$2.000,00. Devoluo indevida.
Dano moral. Smula 388 do STJ. Reforma parcial da sentena para majorar
a indenizao para R$5.000,00 (cinco mil reais). PROVIMENTO DO RECUR-
SO, NA FORMA DO ARTIGO 557, 1-A, DO CPC. (TJERJ. APELAO CVEL N
0020674-98.2013.8.19.0208. RELATOR: DES. SEBASTIO RUGIER BOLELLI.
JULGADO EM 04 DE SETEMBRO DE 2014)................................................. 348

Apelao Cvel. Relao de Consumo. Ao de Obrigao de


fazer c/c indenizao por dano moral. Ausncia de repasse
do valor pago concessionria. Extino do feito, sem resoluo
do mrito, nos termos do artigo 267, VI do CPC. Legitimidade Ad Causam
da segunda r, recebedora do pagamento e responsvel pelo repasse.
Solidariedade legal nas relaes consumeristas. Art. 7, pargrafo nico,
do CDC. Dano moral configurado. Situao que ultrapassa o mero abor-
recimento do cotidiano. Verba que ora se fixa em R$ 3.5000,00 (trs mil e
quinhentos reais) para adequao ao acordo celebrado entre autor e con-
cessionria. Princpios da Razoabilidade e da Proporcionalidade e parme-
tros adotados por esta Corte observados. Precedentes citados: 0443977-
23.2010.8.19.0001. Apelao 1DES. MARIA LUIZA CARVALHO - Julgamento:
25/04/2014 - VIGSIMA TERCEIRA CMARA CVEL CONSUMIDOR; 0006571-
31.2014.8.19.0021. Apelao. DES. PETERSON BARROSO SIMAO - Julga-
mento: 30/06/2014 - VIGSIMA QUARTA CMARA CVEL CONSUMIDOR;
0099206- 30.2010.8.19.0002. Apelao. DES. SANDRA CARDINALI - Julga-
mento: 05/08/2014 - VIGSIMA SEXTA CMARA CVEL CONSUMIDOR. PRO-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 301


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

VIMENTO DO RECURSO. (TJERJ. APELAO CVEL N APELAO CVEL:


012532-41.2011.8.19.0001. RELATORA: DES. REGINA LCIA PASSOS. JULGA-
DO EM 04 DE SETEMBRO DE 2014)............................................................ 351

APELAO CVEL. AO DE OBRIGAO DE FAZER CUMULADA COM


INDENIZAO. PLANO DE SADE COLETIVO. RESCISO CONTRATU-
AL. AUSNCIA DE NOTIFICAO. Sentena que julgou procedente o
pedido. Apelo da r. A operadora de plano de sade tem a obrigao de
notificar o usurio em caso de resciso contratual de plano de sade cole-
tivo. O beneficirio tem a faculdade de migrar para plano individual sem
cumprimento de prazo de carncia. Cabia r demonstrar os fatos impedi-
tivos, modificativos ou extintivos do direito da parte autora. NEGA-SE SE-
GUIMENTO AO RECURSO. (TJERJ. APELAO CVEL N APELAO CVEL:
0012531-58.2010.8.19.0004. RELATOR: DES. PETERSON BARROSO SIMO.
JULGADO EM 03 DE SETEMBRO DE 2014)................................................. 357

APELAO CVEL. Direito do Consumidor. Negativa de pagamento de


prmio por parte da seguradora. Abuso e falha do servio por parte da
seguradora. Impossibilidade de excluso da cobertura. Ausncia de omis-
so por parte do segurado no que tange ao dever de prestar as devidas
informaes seguradora. Pedido Julgado procedente, com base no arti-
go 269, inciso I, do CPC, para indenizar a autora no valor integral referen-
te ao seguro do automvel, condenando ainda na importncia arbitrada
em R$3000,00 (trs mil reais), devidamente corrigida monetariamente a
partir da Sentena e juros de 1% ao ms a contar da citao. Recurso do
Consumidor que merece prosperar para majorar o valor do dano moral
para R$10.000,00 (dez mil reais), diante da gravidade dos fatos, com ju-
ros a contar da citao, e correo monetria a contar da publicao des-
te acrdo. Recurso da Seguradora que h ser desprovido, eis que ficou
comprovado no haver qualquer falha de informao por parte da segu-
rada em relao empresa, tudo na forma do Artigo 557, 1, do Cdigo
de Processo Civil. (TJERJ. APELAO CVEL N: 91965-42.2009.8.19.0001.
RELATOR: DES. ANTNIO CARLOS DOS SANTOS BITENCOURT. JULGADO
EM 03 DE SETEMBRO DE 2014).................................................................. 363

302 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

apelao Cvel. Direito do consumidor. Empreendimento imobilirio.


Atraso na entrega do habite-se que tem impossibilitado aos adquirentes
a regularizao do fornecimento de gua junto Concessionria CEDAE,
que exige o licenciamento como requisito necessrio prestao do ser-
vio. Mora do empreendedor bem configurada. Clusula penal especfica
pelo descumprimento, fixada em 10% sobre o valor do contrato, reconheci-
da e imposta em obedincia ao princpio pacta sunt servanda e amparo
dos artigos 409, 412 e 416 do Cdigo Civil, aplicveis por dilogo de com-
plementariedade com o disposto nos artigos 12 e 14 do CDC. Dano moral
in re ipsa bem arbitrado. Multa devida e astreinte fixada com prudncia
e equilbrio, segundo os critrios de razoabilidade e proporcionalidade.
DESPROVIMENTO DO RECURSO DOS RUS. (TJERJ. APELAO CVEL N:
0018119-94.2011.8.19.0203. RELATOR: DES. ANTONIO CARLOS DOS SAN-
TOS BITENCOURT. JULGADO EM 03 DE SETEMBRO DE 2014)................. 368

APELAO CVEL. AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C INDENIZAT-


RIA. PLANO DE SADE. DEPENDNCIA QUMICA. INTERNAO HOS-
PITALAR. LIMITAO TEMPORAL DE 15 DIAS. CONDUTA ABUSIVA.
DANO MORAL. MANUTENO DA SENTENA. 1. A limitao do nmero
de dias de internao no prevalece quando o doente tiver a necessida-
de, reconhecida pelo mdico de ali permanecer por mais tempo do que o
inicialmente previsto no contrato de seguro sade, tal como ocorreu na
vertente hiptese. Frise-se que a natureza desse contrato e a especificida-
de do direito a que visa proteger esto a exigir sua compreenso luz do
direito do contratante que vem a necessitar do seguro para o pagamento
das despesas e a continuidade do tratamento a que no pode se furtar.
2. A referida clusula contratual viola o disposto no artigo 12, inciso II, al-
nea a da Lei n 9.656/98. Verbete n 302 da smula do Superior Tribunal
de Justia. 3. Nesta linha de raciocnio, tenho por abusiva a clusula que im-
pe a limitao temporal no tratamento da doena sofrida pelo segurado,
levando em considerao a norma do art. 51, IV, do Cdigo de Defesa do
Consumidor; a impossibilidade da previso do tempo de cura; a irrazoabili-
dade da suspenso do tratamento indispensvel e a vedao de restringir-
-se direitos fundamentais na aludida avena, como acertadamente laborou

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 303


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

a sentena. 4. Nesse contexto, conclui-se que a falha na prestao do servi-


o se situa na injustificvel recusa em autorizar a continuidade do procedi-
mento requerido, submetendo a autora a tentativas frustradas para obter
a medida indispensvel sua sade, agravada diante do delicado quadro
clnico que se encontrava. 5. Dessa forma, no h dvida de que a recusa
narrada causou aflio e sofrimento autora por ter violado o direito
sade, vida e dignidade da pessoa humana, direitos fundamentais pro-
tegidos pela Constituio da Repblica. Dano moral devidamente arbitra-
do. 6. Nego seguimento aos recursos, com fulcro no artigo 557, caput, do
CPC. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0193475-69.2007.8.19.0001. RELATORA:
DES. TEREZA CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO. JULGADO EM
02 DE SETEMBRO DE 2014)......................................................................... 373

APELAO CVEL. RELAO DE CONSUMO. AO INDENIZATRIA.


AQUISIO DE TRAVELERS CHEQUES PARA VIAGEM EUROPA,
QUE NO FORAM ACEITOS NOS ESTABELECIMENTOS E NEM NOS
BANCOS. PRETENSO REPARATRIA. SENTENA DE PARCIAL PRO-
CEDNCIA. IRRESIGNAO DA R. NO ACOLHIMENTO. CONTEDO
PROBATRIO QUE DEMONSTRA O NO CUMPRIMENTO DO AVEN-
ADO PELA R, QUE SERIA A FACILIDADE DE TROCA E UTILIZAO
DOS TRAVELERS CHEQUES NO EXTERIOR. FALHA NA PRESTAO
DO SERVIO CARACTERIZADA. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. DA-
NOS MORAIS CONFIGURADOS. AUTORES EXPOSTOS A SITUAO
VEXATRIA. VERBA REPARATRIA BEM FIXADA. DANO MATERIAL
CONFIGURADO. SENTENA QUE SE MANTM. PRECEDENTES CITA-
DOS: 0305323-90.2009.8.19.0001 APELAO - DES. MARIA AUGUSTA
VAZ - JULGAMENTO: 20/12/2012 - PRIMEIRA CMARA CVEL, 0340360-
47.2010.8.19.0001 - EMBARGOS INFRINGENTES DES. CARLOS AZERE-
DO DE ARAUJO - JULGAMENTO: 26/11/2013 - OITAVA CMARA CVEL;
0122675-45.2009.8.19.0001 APELAO - DES. CUSTDIO TOSTES - JUL-
GAMENTO: 24/01/2012 - PRIMEIRA CMARA CVEL - DESPROVIMENTO
DO RECURSO. (TJERJ. APELAO CVEL N APELAO CVEL: 0084921-
98.2011.8.19.0001. RELATORA: DES. REGINA LUCIA PASSOS. JULGADO
EM 01 DE SETEMBRO DE 2014)................................................................. 382

304 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

APELAO CVEL. RELAO DE CONSUMO. INDENIZATRIA. VENDA


CASADA. SEGURO NO SOLICITADO. COBRANA DE SEGURO EM-
BUTIDO NA COMPRA DO PRODUTO. LANAMENTOS INDEVIDOS.
FALHA NA PRESTAO DE SERVIO. RESPONSABILIDADE OBJETI-
VA. DANO MORAL CONFIGURADO. DANO MORAL FIXADO DE ACOR-
DO COM OS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E DA PROPORCIONA-
LIDADE. RECURSO QUE SE NEGA PROVIMENTO, MANTENDO-SE A
R. SENTENA EM SUA INTEGRALIDADE. PRECEDENTES CITADOS:
0149334-86.2012.8.19.0001 APELAO DES. REGINA LUCIAPAS-
SOS - JULGAMENTO: 17/04/2013 NONA CMARA CVEL; 0004482-
92.2010.8.19.0209 APELAO DES. REGINA LUCIA PASSOS - JULGA-
MENTO: 20/03/2013 NONA CMARA CVEL - 0004482-92.2010.8.19.0209
APELAO DES. REGINA LUCIA PASSOS - JULGAMENTO: 20/03/2013
NONA CMARA CVEL - DESPROVIMENTO DO RECURSO. (TJERJ.
APELAO CVEL N APELAO CVEL: 0006177-78.2013.8.19.0079. RE-
LATORA: DES. REGINA LCIA PASSOS. JULGADO EM 01 DE SETEM-
BRO DE 2014).............................................................................................. 390

APELAO CVEL. AO DE REPARAO DE DANOS. INADIMPLE-


MENTO CULPOSO DE CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS DE
SEGURO DE VECULO. AUTOR QUE SOFRE ACIDENTE COM SEU VE-
CULO SEGURADO EM OUTRA CIDADE E NO RECEBE O ATENDI-
MENTO DE REBOQUE DA R. DEMORA NO REPARO DO VECULO
PELA R. CONFIGURADA A FALHA NA PRESTAO DO SERVIO
DANO MORAL CONFIGURADO. RECURSO QUE VISA A MAJORA-
O DA VERBA REPARATRIA. VERBA FIXADA DE ACORDO COM
OS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE NO
MERECENDO SER MAJORADA. RECURSO QUE SE NEGA PROVIMEN-
TO. MANTIDA A SENTENA EM TODOS OS SEUS TERMOS. (TJERJ.
APELAO CVEL N: 0266888-08.2013.8.19.0001. RELATORA: DES.
MARGARET DE OLIVAES VALLE DOS SANTOS. JULGADO EM 01 DE
SETEMBRO DE 2014)........................................................................... 394

APELAO CVEL. CONSUMIDOR. SEGURO DE AUTOMVEL. RECUSA


AO PAGAMENTO DA INDENIZAO SECURITRIA POR TER O AUTOR

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 305


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

INFORMADO, NO ATO DA CONTRATAO, QUE O VECULO SERIA


UTILIZADO PARA TRANSPORTE ESCOLAR. FURTO QUE OCORREU NO
MOMENTO DE USO PARTICULAR. NO DEMONSTRAO DE DOLO
OU M-F NA CONDUTA DO SEGURADO. AUSNCIA DE PROVA DO
NEXO CAUSAL ENTRE O USO PARTICULAR E O FURTO, BEM COMO DO
EVENTUAL AGRAVAMENTO DO RISCO. SUMULA N 234 DESTE TRIBU-
NAL DE JUSTIA. DEVER DE PAGAR A INDENIZAO SECURITRIA.
PRECEDENTES. PEQUENO REPARO NA SENTENA PARA DECLARAR
O DIREITO DA SEGURADORA AO SALVADO DO SINISTRO. INTELIGN-
CIA DO ART. 786 DO CDIGO CIVIL. PARCIAL PROVIMENTO AO RE-
CURSO, NA FORMA DO ART.557 1 - A DO CPC. (TJERJ. APELAO C-
VEL N: 0181787-71.2011.8.19.0001. RELATORA: DES. SANDRA SANTARM
CARDINALI. JULGADO EM 29 DE AGOSTO DE 2014)............................ 397

AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. CONTRATO DE FINAN-


CIAMENTO DE VECULO. NEGATIVA DO BANCO EM RECEBER O PA-
GAMENTO DA PRESTAO MENSAL, QUE EQUIVALE RECUSA NO
RECEBIMENTO, ENSEJANDO A PROPOSITURA DA AO CONSIG-
NATRIA. PROCEDNCIA DO PEDIDO. RECURSO DA PARTE R BUS-
CANDO A REFORMA IN TOTUM DO DECISUM. 1. A ao de consignao
em pagamento aquela que a lei concede ao devedor para exercitar o
seu direito de pagar a dvida e liberar-se da obrigao assumida perante
o credor,sempre que, por qualquer razo, surjam obstculos ao exerccio
desse direito. 2. O banco, por seu turno, afirma que o autor pretende con-
signar valor que se revela insuficiente. 3. A contestao no veio acom-
panhada de comprovao dos fatos alegados. Neste sentido, o Diploma
Processual dispe ao ru que na contestao caso venha a alegar que o de-
psito realizado pelo autor no ocorreu de forma integral, cabe indicar o
montante que entende devido, o que no se observa nos presentes autos,
vez que o ru no colaciona quaisquer planilhas acerca do montante que
entende ser o valor correto. 4. Portanto, o ru no se desincumbiu de seu
nus probatrio, conforme preceituam o art. 333, II c/c art. 896, pargrafo
nico, do CPC, o que impe a manuteno da sentena de procedncia
do pedido. 5. Sentena de procedncia que se mantm. RECURSO A QUE
SE NEGA SEGUIMENTO, NOS TERMOS DO ARTIGO 557, CAPUT, DO CPC.

306 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

(TJERJ. APELAO CVEL N: 0015965-31.2010.8.19.0206. RELATORA: DES.


TEREZA CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO. JULGADO EM 29 DE
AGOSTO DE 2014)........................................................................................ 404

APELAO CVEL. AO DE DESCONSTITUIO DE DVIDA COM IN-


DENIZATRIA. ALEGAO DE PENDNCIA DE DVIDA RELATIVA A
CONTA EM ENTIDADE BANCRIA DIVERSA, ENTO INCORPORADA
PELO BANCO ORA RECLAMADO. EXISTNCIA NO COMPROVADA
POR CONTRATO NEGADO PELO CONSUMIDOR. SENTENA QUE DE-
TERMINOU O CANCELAMENTO DA DVIDA ALEGADA, MAS RECHA-
OU O PEDIDO DE INDENIZAO POR DANO MORAL. TEORIA DO RIS-
CO DO EMPREENDIMENTO. ABALO PESSOAL DEMONSTRADO NOS
AUTOS. APELAO DO AUTOR A QUE SE D PROVIMENTO PARA
FIXAR EM R$ 5.000,00 O REPARO PELO DANO MORAL EXPERIMEN-
TADO PELO RECLAMANTE. (TJERJ. APELAO CVEL N APELAO
CVEL: 0041434-48.2011.8.19.0205. RELATOR: DES. PETERSON BARROSO
SIMO. JULGADO EM 28 DE AGOSTO DE 2014).................................... 410

APELAO CVEL E RECURSO ADESIVO. AO DE RESPONSABILI-


DADE CIVIL. INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS E MATERIAIS.
ABORDAGEM VIOLENTA DE PASSAGEIRO DE TREM SOB SUSPEITA
DE ESTAR ATUANDO COMO VENDEDOR AMBULANTE. RELAO DE
CONSUMO CONFIGURADA NA HIPTESE. A DESPEITO DE O AUTOR
CARREGAR MERCADORIAS EM SUA MOCHILA NO MOMENTO DA
ABORDAGEM DOS SEGURANAS, NO FICOU DEMONSTRADO NOS
AUTOS QUE COMERCIALIZAVA OS PRODUTOS. CONCESSIONRIA R
QUE NO ABALOU A AFIRMATIVA INICIAL DE QUE O DEMANDANTE
UTILIZAVA O TREM PURAMENTE PARA DESLOCAR-SE. EXERCCIO
DO COMRCIO ILEGAL NO COMPROVADO. AINDA QUE O AUTOR
ESTIVESSE EXERCENDO O COMRCIO, SOBRESSAI DE TODO O EPI-
SDIO, NO MNIMO, EXCESSO POR PARTE DOS SEGURANAS, CON-
FIGURANDO VERDADEIRO ABUSO DE DIREITO E, POR CONSEGUINTE,
ATO ILCITO, SUSCETVEL DE INDENIZAO. A DESPEITO DO DEVER
DE A CONCESSIONRIA COIBIR TAL PRTICA, NO DEVE DESCUI-
DAR QUE A FISCALIZAO E A REPRESSO DEVEM OBEDECER AOS

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 307


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

LIMITES DA CIVILIDADE, SENDO QUE O USO DA FORA DEVE FICAR


RESTRITO S HIPTESES DE LEGTIMA DEFESA, SEMPRE DE FORMA
MODERADA E PROPORCIONAL INJUSTA AGRESSO. A OCORRN-
CIA DA AGRESSO CONFIRMOU-SE COM AS PROVAS PRODUZIDAS
NO FEITO, NOTADAMENTE PELO DEPOIMENTO DA TESTEMUNHA,
SENDO IRRETORQUVEL O NEXO CAUSAL ENTRE O EVENTO E OS
DANOS SUPORTADOS PELO AUTOR, COMO SE EXTRAI DO LAUDO
PERICIAL. FRMULA INDENIZATRIA POR DANOS MATERIAIS NO
COMBATIDA. DANO MORAL CONFIGURADO. QUANTIA INDENIZAT-
RIA FIXADA DENTRO DOS PARMETROS DA RAZOABILIDADE E DE
PROPORCIONALIDADE. JUROS DE MORA. RELAO CONTRATUAL.
TERMO INICIAL - DATA DA CITAO - ART. 405 CC. CORREO MONE-
TRIA INCIDENTE A PARTIR DA SENTENA. VERBA HONORRIA DE
10% SOBRE O VALOR DA CONDENAO, DE ACORDO COM O ARTIGO
20, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. NEGATIVA DE SEGUIMEN-
TO DOS RECURSOS, COM APOIO NO ART. 557, DO CPC. SENTENA
MANTIDA NA INTEGRALIDADE. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0114887-
48.2007.8.19.0001. RELATORA: DES. SANDRA SANTARM CARDINALI.
JULGADO EM 27 DE AGOSTO DE 2014)................................................... 417

APELAO CVEL. AO INDENIZATRIA. SEGURO DE VIDA EM GRUPO.


- Parte autora narra que em decorrncia de problema de sade foi apo-
sentado por invalidez permanente. Aduz que, apesar de sua incapacidade
laboral, a parte r se recusa a pagar o valor do seguro correspondente
indenizao por invalidez permanente e total em razo de doena, razo
pela qual props a demanda. -Sentena que julgou improcedente o pedido
autoral. - Laudo pericial que concluiu ser o autor portador de incapacida-
de parcial permanente. - Contrato de seguro que no possui cobertura
para Incapacidade parcial permanente por doena, no tendo o segu-
rado direito a indenizao por tal risco. SENTENA MANTIDA. RECURSO
A QUE SE NEGA SEGUIMENTO, NOS TERMOS DO ARTIGO 557, CAPUT, DO
CPC. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0001527-34.2006.8.19.0046. RELATORA:
DES. TEREZA CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO. JULGADO EM
27 DE AGOSTO DE 2014)............................................................................. 425

308 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

APELAO CVEL. DIREITO DO CONSUMIDOR. AO INDENIZAT-


RIA POR DANOS MORAIS. CONCESSIONRIA DE SERVIOS PBLI-
COS. QUEDA DE POSTE DE MADEIRA. M CONSERVAO. FALHA NA
PRESTAO DO SERVIO. Autores que narram ocorrncia de acidente
consubstanciado na queda de um poste de sustentao da rede eltrica
no quintal de sua casa no dia 15/12/2008, s 5h30, momento em que foram
despertados pelo estrondo causado. Alegam a ocorrncia de incndio pro-
vocado pelo atrito dos fios considerando que a energia no foi interrompi-
da com o acidente. Relatam que a famlia, composta pelos autores e duas
crianas, permaneceu na residncia, sem dela poder retirar-se, tendo em
vista que a sada estava obstruda pelos fios, at a chegada dos bombeiros
e da equipe da empresa demandada, o que ocorreu apenas s 6h30 do mes-
mo dia. Aduzem que por vrias vezes solicitaram a troca do poste em ques-
to considerando que o mesmo era de madeira e se encontrava com sua
base corroda mas no foram atendidos. Ajuizamento da ao objetivando
a condenao da empresa demandada ao pagamento de indenizao por
danos morais em valor a ser arbitrado pelo d. Julgador mas no inferior a
R$49.000,00 (quarenta e nove mil reais) para cada autor. Sentena de par-
cial procedncia dos pedidos fixou verba indenizatria dos danos extrapa-
trimoniais em R$ 15.000,00 (quinze mil reais). APELO DA R em busca da
reforma do decisum no sentido da improcedncia dos pedidos autorais ou,
subsidiariamente, da reduo do quantum indenizatrio. APELO AUTORAL
que persegue a majorao da verba indenizatria dos danos morais para
R$ 15.000,00 (quinze mil reais) para cada autor. No logrou xito a empre-
sa demandada em provar a excludente de responsabilidade, nus que lhe
cabia de acordo com o disposto no artigo 333, II do CPC, do qual no se de-
sincumbiu. Telas printadas juntadas aos autos pela r que no colaboram
para o deslinde da questo posto que tratando-se de prova extrada de
seu sistema e computadores, produzida, portanto, unilateralmente, no
possui a chancela de veracidade pretendida. Falha na prestao do servio
evidenciada. Direito do consumidor ao fornecimento regular de energia
eltrica de forma adequada, eficiente, contnua e, tambm, segura. Dano
moral in re ipsa caracterizado gerando o dever de indenizar. Verba indeni-
zatria dos danos extrapatrimoniais fixada em ateno aos parmetros de
proporcionalidade e razoabilidade que no merece alteraes. Incidncia

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 309


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

do Enunciado n 116, do Aviso TJRJ n 55/12. Sentena correta que deve ser
mantida. RECURSOS AOS QUAIS SE NEGA SEGUIMENTO, com fulcro no
artigo 557, caput, do Cdigo de Processo Civil. (TJERJ. APELAO CVEL
N 0008822-37.2009.8.19.0202. RELATOR: DES. AUGUSTO ALVES MOREIRA
JUNIOR. JULGADO EM 25 DE AGOSTO DE 2014)....................................... 431

APELAO CVEL. DIREITO DO CONSUMIDOR, SUPERVIA. CONCES-


SIONRIA DE TRANSPORTES FERROVIRIOS. DESCARRILAMENTO
E COLISO DA COMPOSIO FRREA. LESES CORPORAIS DE NA-
TUREZA LEVE. AFASTAMENTO TEMPORRIO PELA REDUO DA
CAPACIDADE LABORATIVA. LUCROS CESSANTES. PRECEDENTES DO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. SERVIO PRESTADO DE FORMA
INSUFICIENTE. REEMBOLSO DO VALOR DA TARIFA. DANOS MORAIS
CONFIGURADOS. DOR, AFLIO E TEMOR CAUSADOS AO CONSUMI-
DOR EM RAZO DO ACIDENTE DE CONSUMO. QUANTUM ESTABELE-
CIDO EM R$ 8.000,00. DESCABIMENTO DO RESSARCIMENTO DOS VA-
LORES COM TRATAMENTO QUE NO RESULTARAM DEVIDAMENTE
COMPROVADOS. AUSNCIA DE RESPALDO PARA O PENSIONAMEN-
TO VITALCIO, DIANTE DA INOCORRNCIA DE INCAPACIDADE PER-
MANENTE. PROVIMENTO PARCIAL DO RECURSO. Responsabilidade
civil objetiva da concessionria de transporte rodovirio de passageiros,
com base na Teoria do Risco Administrativo, nos moldes do 6 do arti-
go 37 da Constituio da Repblica. Lide que caracteriza, tambm, relao
jurdica de consumo, de modo que deve ser julgada luz do Cdigo de
Defesa do Consumidor, uma vez que o autor destinatrio final do servi-
o prestado. Conjunto probante que demonstrou que a consumidora, ora
apelante, efetivamente se encontrava na condio de passageira da com-
posio frrea no momento do acidente, em razo de seu nome constar
da listagem de vtimas relacionada no registro de ocorrncia. Acidente de
consumo que acarretou danos apelante, muito embora no tenham sido
especificados no receiturio mdico, ante o atestado de que necessitava
permanecer cinco dias afastada de suas atividades habituais por conta de
doena. Atendimento realizado algumas horas depois do acidente, junta-
mente com outras vtimas, no Hospital Salgado Filho. Nexo de causalidade
devidamente demonstrado. Responsabilidade civil da concessionria devi-

310 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

damente caracterizada, com base na Teoria do Risco Administrativo, nos


moldes do artigo 6 do artigo 37 da Constituio da Repblica Federativa
do Brasil. Relao de consumo configurada, pois presentes os requisitos
subjetivos e objetivos, previstos nos artigos 2 e 3, assim como nos 1
e 2, da Lei 8.078/90. Clusula de incolumidade. Empresa transportadora
que possui a obrigao legal de transportar o passageiro so e salvo at
o seu destino. Consagrada responsabilidade objetiva da empresa trans-
portadora, que traz nsita a culpa presumida e que somente elidida na
hiptese de fortuito externo, fora maior, fato exclusivo da vtima ou por
fato doloso e exclusivo de terceiro - quando este no guardar conexidade
com a atividade de transporte. Dever de indenizar da concessionria em
decorrncia do ato ilcito. Reembolso do valor da passagem devido, tendo
em vista que o servio no foi adequadamente prestado. Lucros cessantes
configurados em virtude da incapacidade temporria e reversvel, de cinco
dias, experimentada pela apelante em razo do evento danoso. Artigos
402, 949 e 950 do Cdigo Civil. Ausncia de comprovao de atividade la-
boral ou de recebimento de proventos de aposentadoria ou penso, que
no impede a indenizao por lucros cessantes, cujo clculo dever ser rea-
lizado com base no salrio mnimo vigente poca dos fatos, uma vez que
presumvel que a vtima trabalhasse e obtivesse renda mensal para sua
sobrevivncia. Precedentes do Superior Tribunal de Justia. Inteligncia do
enunciado 68 do Aviso 94/10. Danos morais caracterizados na hiptese, in
re ipsa, pois deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo. Leses que
aparentemente no foram graves, mas que trouxeram forte abalo emo-
cional e psicolgico apelante, diante do descarrilamento do trem e de
sua coliso. Situao de dor, temor, e aflio que certamente atentaram
contra a dignidade. Criao de Cmaras Cveis, especializadas em Direito
do Consumidor, doravante, que dever indicar aos juzes de primeiro grau
sobre a necessidade de fixar valores condizentes com a leso enfrentada
pelo consumidor, para que obtenha a satisfao integral de sua pretenso,
quando devida. Reparao arbitrada no patamar de R$8.000,00(oito mil
reais), por ser este valor o que melhor se coaduna com os princpios da ra-
zoabilidade e da proporcionalidade, bem como s especificidades do caso
concreto e ao carter pedaggico da condenao. PROVIMENTO PAR-
CIALDO RECURSO. (TJERJ. APELAO CVEL N Apelao Cvel: 0024780-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 311


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

21.2008.8.19.0001. RELATOR: DES. ALCIDES DA FONSECA NETO. JULGADO


EM 22 DE AGOSTO DE 2014)....................................................................... 438

APELAO CVEL. Direito do consumidor. Plano de sade. Negativa de re-


embolso de servios mdicos ao argumento de que havia rede credencia-
da disponvel. Sentena julgou improcedente o pedido. Inconformismo da
parte autora: 1. Situao de emergncia configurada. Previso contratual
de reembolso das despesas mdicas dentro dos limites da tabela do plano
de sade (art. 12, VI da Lei 9.656/68); 2. A recusa de reembolso de qualquer
importncia configura evidente prtica abusiva, na medida em que frustra
a legtima expectativa do consumidor em obter uma prestao de servio
mdico adequada; 3. Deve a r reembolsar as despesas comprovadas den-
tro dos limites da tabela do plano de sade vigente poca do evento; 4.
Dano moral configurado. Verba indenizatria fixada em R$ 5.000,00 (cinco
mil reais), que atende aos parmetros de razoabilidade e proporcionalida-
de; 5. Condenao da r em custas e honorrios advocatcios. Sentena
que se reforma. PARCIAL PROVIMENTO DO RECURSO. (TJERJ. APELAO
CVEL N APELAO CVEL: 0463373-15.2012.8.19.0001. RELATOR: DES. PE-
TERSON BARROSO SIMO. JULGADO EM 22 DE AGOSTO DE 2014)....... 450

APELAO. RELAO DE CONSUMO. SEGURO PARA RESSARCIMEN-


TO COM DESPESAS COM TRATAMENTO DE SADE. INTERNAO
EM CLNICA DE TRATAMENTO DE DEPENDNCIA QUMICA. RECUSA
DE PAGAMENTO PELA SEGURADORA. NO COMPROVAO DE QUE
ESCLARECIDA AO SEGURADO A RESTRIO DE COBERTURA, QUAN-
DO DA CONTRATAO. DANOS MATERIAIS COMPROVADOS. DANOS
MORAIS CONFIGURADOS. Demanda em que se discute o direito de segu-
rado ao recebimento de indenizao securitria referente ressarcimento
de despesas com internao para tratamento de dependncia qumica.
Evidente relao consumerista, subsumindo-se s normas do Cdigo de
Defesa do Consumidor que, em seu art.14, consagra a responsabilidade
objetiva do fornecedor de servios, bastando para tanto a demonstrao
do fato, do dano e do nexo causal, sendo prescindvel a presena da culpa.
O Superior Tribunal de Justia j assentou que a excluso de cobertura
de determinado procedimento mdico/hospitalar, quando essencial para

312 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

garantir a sade e, em algumas vezes, a vida do segurado, vulnera a finali-


dade bsica do contrato. (REsp 183719/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SA-
LOMO, QUARTA TURMA, julgado em 18/09/2008, DJe 13/10/2008). Rus
que no comprovaram que os dados indispensveis compreenso da li-
mitao do risco foram apresentados claramente ao consumidor, quando
da oferta do seguro. Dever de informar que tem como finalidade assegurar
ao consumidor uma escolha consciente, de modo a que este possa promo-
ver um consentimento informado ou vontade qualificada. Danos morais
incontestes, relevando-se implcitos na prpria ofensa. Resta evidenciado
aborrecimento que exacerba a naturalidade dos fatos da vida, causando
fundadas aflies ao consumidor. O arbitramento do valor indenizatrio
por danos morais deve obedecer aos princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade, alm de atentar para o carter educativo-pedaggico da
condenao, de modo a que a R se veja compelida a envidar esforos
para que tais fatos no mais se repitam.Considerando-se os elementos dos
autos, atendendo-se ao princpio da proporcionalidade e compatibilizan-
do-se a questo com a jurisprudncia da Corte para casos anlogos, a ver-
ba reparatria fixada em R$ 2.000.00. Art. 557, 1-A, do CPC. PROVIMEN-
TO DO RECURSO. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0004164-50.2012.8.19.0206.
RELATORA: DES. MARIA LUIZA DE FREITAS CARVALHO. JULGADO EM 21
DE AGOSTO DE 2014).................................................................................. 457

APELAO. RELAO DE CONSUMO. AO DE RESPONSABILIDADE


CIVIL CUMULADA COM INDENIZATRIA. PESSOA IDOSA E ANALFA-
BETA. COMPRA DE PRODUTO NA PRIMEIRA R (VIAVAREJO S.A).
CONTRATAO DE CARTO DE CRDITO E SEGURO DE ACIDENTES
PESSOAIS COM PLANO ODONTOLGICO ADMINISTRADO PELA SE-
GUNDA R (BANCO BRADESCO). VENDA CASADA. ACORDO CELEBRA-
DO ENTRE A AUTORA E A PRIMEIRA R (VIAVAREJO S/A). EXTINO
DO FEITO EM RELAO A ESTA COM BASE NO ART. 269, I, DO CPC.
PROSSEGUIMENTO DO FEITO EM FACE DA SEGUNDA R (BANCO
BRADESCO S/A). SENTENA DE IMPROCEDNCIA. REFORMA. FALHA
NA PRESTAO DO SERVIO CARACTERIZADA (ART. 14, CDC). EX-
CLUSO DO NOME DA AUTORA DOS CADASTROS RESTRITIVOS DE
CRDITO. CANCELAMENTO DAS COBRANAS DO CARTO DE CRDI-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 313


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

TO E DO SEGURO. RESTITUIO DOS VALORES PAGOS EM DOBRO


(ART. 42, CDC). DANO MORAL CONFIGURADO. VERBA REPARATRIA
FIXADA EM R$ 3.000,00, EM OBSERVNCIA DOS PRINCPIOS DA RA-
ZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE. OBJETIVOS PEDAGGICOS,
PUNITIVOS E PREVENTIVOS BALIZADORES DA REPARAO. RECUR-
SO A QUE SE D PROVIMENTO, COM FUNDAMENTO NO ARTIGO 557,
1-A, DO CPC. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0001267-18.2013.8.19.0205.
RELATOR: DES. CLUDIO DELLORTO. JULGADO EM 21 DE AGOSTO DE
2014)............................................................................................................. 463

AGRAVO INOMINADO. APELAO. PLANO DE SADE. RELAO DE


CONSUMO. RECUSA DE AUTORIZAO DE CIRURGIA BARITRICA.
ALEGAO DE OMISSO DA ENFERMIDADE. SEGURADORA QUE
NO REALIZOU EXAMES PR-ADESO. ABUSIVIDADE DA CONDUTA
DA PRESTADORA DE SERVIO. DANOS MORAIS CONFIGURADOS. Au-
sente qualquer argumento capaz de infirmar a deciso agravada. Ao in-
denizatria ajuizada por segurada de plano de sade, com fundamento em
recusa de seguradora em autorizar procedimento cirrgico (cirurgia bari-
trica) necessria ao restabelecimento de sua sade. Evidente relao con-
sumerista, subsumindo-se s normas do Cdigo de Defesa do Consumidor
que, em seu art. 14, consagra a responsabilidade objetiva do fornecedor
de servios, bastando para tanto a demonstrao do fato, do dano e do
nexo causal, sendo prescindvel a presena da culpa.Conjunto probatrio
que comprova a necessidade da cirurgia. Posio adotada pelo Superior
Tribunal de Justia no sentido de que no se justifica a recusa cobertura
de cirurgia necessria sobrevida do segurado, ao argumento de se tratar
de doena preexistente, quando a administradora do plano de sade no
se precaveu mediante realizao de exames de admisso no plano, sobre-
tudo no caso de obesidade mrbida, a qual poderia ser facilmente detec-
tada. (REsp 980.326/RN, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA
TURMA, julgado em 01/03/2011, DJe 04/03/2011). De outra parte, o Superior
Tribunal de Justia j assentou que "ldima a clusula de carncia esta-
belecida em contrato voluntariamente aceito por aquele que ingressa em
plano de sade, merecendo temperamento, todavia, a sua aplicao quan-
do se revela circunstncia excepcional, constituda por necessidade de tra-

314 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

tamento de urgncia decorrente de doena grave que, se no combatida


a tempo, tornar incuo o fim maior do pacto celebrado, qual seja, o de
assegurar eficiente amparo sade e vida". (REsp 466.667/SP, Rel. Minis-
tro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 27/11/2007,
DJ 17/12/2007, p. 174). Recusa abusiva da seguradora que ensejou flagrante
frustrao da expectativa da consumidora quanto prestao do servio
de sade contratado, respaldando, por consequncia, a condenao re-
parao moral. Verba reparatria arbitrada no valor de R$ 5.000,00 (cinco
reais), que no merece reduo. DESPROVIMENTO DO RECURSO. (TJERJ.
INOMINADO NA APELAO CVEL N 0027649-22.2011.8.19.0204. RELA-
TORA: DES. MARIA LUIZA DE FREITAS CARVALHO. JULGADO EM 20 DE
AGOSTO DE 2014)........................................................................................ 469

APELAO CVEL. AO DE COBRANA. SENTENA DE IMPROCEDN-


CIA. APELO DO AUTOR. INDEVIDA RECUSA DA SEGURADORA AO PA-
GAMENTO DA INDENIZAO. NO DEMONSTRADO QUE A PRIMEIRA
AUTORA ERA A CONDUTORA PRINCIPAL DO VECULO. IGUALMENTE
NO FOI COMPROVADO QUE SUA CONDUTA TENHA AGRAVADO O
RISCO. INCIDNCIA DO VERBETE N 234 DESTA CORTE. DIANTE DOS
DANOS OCASIONADOS PELA COLISO, A INDENIZAO DEVE OCOR-
RER NOS MOLDES CONTRATADOS, OU SEJA, PELA TABELA FIPE. SEN-
TENA QUE SE REFORMA. PARCIAL PROVIMENTO DO RECURSO NA
FORMA DO ARTIGO 557, 1-A, DO CPC. (TJERJ. APELAO CVEL N:
0023558-23.2010.8.19.0203. RELATOR: DES. MARCELO CASTRO ANTO-
CLES DA SILVA FERREIRA JULGADO EM 19 DE AGOSTO DE 2014)....... 479

APELAO CVEL. DIREITO DO CONSUMIDOR. EMPRESA R QUE


ATUA NO RAMO DE PREVIDNCIA PRIVADA, SENDO REGIDA PELA
LEI COMPLEMENTAR N 109/01. ADESO AO PLANO PREVIDENCIRIO
COMO CONDIO BSICA PARA VIABILIZAR O EMPRSTIMO PESSO-
AL ALMEJADO PELO CONSUMIDOR. AUSNCIA DE VENDA CASADA.
REPETIO DESCABIDA. DANO MORAL INOCORRENTE. NEGADO
SEGUIMENTO AO RECURSO. (TJERJ. APELAO CVEL N APELAO
CVEL: 0350158-27.2013.8.19.0001. RELATOR: DES. PETERSON BARROSO
SIMO. JULGADO EM 15 DE AGOSTO DE 2014).................................... 486

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 315


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

APELAO CVEL. PROPAGANDA ENGANOSA. PACOTE DE TV A CABO


QUE NO INCLUI CANAL EXPRESSAMENTE OFERTADO EM PROMO-
O. INTERRUPO DO SERVIO POR CINCO DIAS PARA ALTERAO
DO PACOTE. DANO MORAL CONFIGURADO. MANUTENO DA REPA-
RAO FIXADA EM R$ 2.000,00 (DOIS MIL REAIS) Lide que deve ser
julgada luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, face
existncia de relao contratual. Sentena que, diante da
inadequao do servio e das informaes prestadas ao
consumidor acerca dos planos e do procedimento para
sua alterao, julgou procedente a pretenso exordial
para condenar a concessionria ao pagamento de inde-
nizao de R$ 2.000,00 (dois mil reais) por danos morais.
Partes que controvertem to somente quanto aos danos
morais, em virtude da indisponibilidade do canal 82, bem
como da interrupo do servio, por 5 (cinco) dias, em ra-
zo da necessria alterao do plano de TV a cabo, para
incluso da estao desejada. Prtica que extrapolou o
mero descumprimento de seu dever contratual. Dever de
indenizar que se encontra fundado no carter compen-
satrio pelo abalo psicolgico causado, e, Ainda, no ca-
rter punitivo e pedaggico da condenao. Verba repa-
ratria fixada de acordo com os critrios relativos s
consequncias do fato, gravidade da leso e condio
econmica do ofensor para a justa indenizao. DESPROVI-
MENTO DO RECURSO. (TJERJ. APELAO CVEL N APELAO CVEL:
0147961-20.2012.8.19.0001. RELATOR: DES. ALCIDES DA FONSECA NETO.
JULGADO EM 14 DE AGOSTO DE 2014)................................................... 490

APELAO. DIREITO DO CONSUMIDOR. AO DE OBRIGAO DE


FAZER CUMULADA COM INDENIZATRIA. PLANOS DE SADE MAN-
TIDO PELO EMPREGADOR. DEMISSO SEM JUSTA CAUSA. OPO
FEITA PELO EX-EMPREGADO NO SENTIDO DE PERMANECER NO
MESMO PLANO, NOS TERMOS DO ART. 13, DA LEI N 9.656/98. CAN-
CELAMENTO INDEVIDO DO PLANO DE SADE. Preliminar de ilegiti-
midade passiva que se afasta. Mrito. Alegao do ru de que o autor

316 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

no faz jus a permanecer no plano, j que a opo prevista no art. 30 da


Lei 9.656/98 diz respeito queles que contriburam mensalmente com
o pagamento do prmio, o que no o caso dele, cujo pagamento era
realizado pelo seu ex-empregador. O art. 30 da Lei 9.656/98 assegura ao
consumidor a manuteno da condio de beneficirio mesmo aps o
rompimento do vnculo empregatcio, desde que assuma o pagamento
integral das despesas com o plano. No caso dos autos, o plano realmente
era custeado pela ex-empregadora do autor, porm tal fato no o im-
pede de permanecer como associado deste, j que o benefcio con-
siderado parcela indireta do salrio. Divergncia jurisprudencial sobre
o tema. Interpretao finalstica do artigo 30 da Lei 9.656/98, para que
seja dada ampla acepo ao termo contribuio, com o reconhecimento
do direito continuidade do contrato do empregado demitido sem justa
causa, sem qualquer distino quanto a sua participao direta no seu
adimplemento. Manuteno da sentena que se impe. NEGATIVA DE
SEGUIMENTO AO RECURSO, NOS TERMOS DO ART. 557, CAPUT DO CPC.
(TJERJ. APELAO CVEL N 0001365-96.2014.8.19.0001. RELATOR: DES.
CLUDIO DELLORTO. JULGADO EM 14 DE AGOSTO DE 2014).............. 495

APELAO. DIREITO DAS RELAES DE CONSUMO. AO INDENIZA-


TRIA. EXPLOSO DE BUEIRO. RESPONSABILIDADE DA CONCESSIO-
NRIA. PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA: REJEIO. TEORIA
DA ASSERO. CONSUMIDOR POR EQUIPARAO. RESPONSABI-
LIDADE CIVIL OBJETIVA POR FATO DO SERVIO. INEXISTNCIA DE
EXCLUDENTE DE RESPONSABILIDADE. DANOS MORAIS CONFIGURA-
DOS. VALOR ARBITRADO EM R$ 15.000,00 (QUINZE MIL REAIS) QUE
ATENDE AOS CRITRIOS DA RAZOABILIDADE E DA PROPORCIONA-
LIDADE, NO COMPORTANDO ALTERAO. ACERTO DA SENTENA.
RECURSO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO, COM FUNDAMENTO NO AR-
TIGO 557, CAPUT, DO CPC. (TJERJ. APELAO CVEL N APELAO C-
VEL: 00354115-07.2011.8.19.0001. RELATOR: DES. CLUDIO DELLORTO.
JULGADO EM 08 DE AGOSTO DE 2014).................................................. 501

APELAO CVEL. Ao de cobrana. Previdncia Privada Complementar.


Prece I. Desligamento. Pretenso do autor de resgate do valor deposita-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 317


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

do em caderneta de poupana. Direito do Consumidor. Agravo retido no


conhecido. Artigo 523, 1, do CPC. Autor que tem direito devoluo das
contribuies por ele vertidas ao plano, durante o perodo em que este-
ve associado, sob pena de enriquecimento sem causa da r. Ausncia de
julgamento ultra petita, na medida em que determinado o ndice de corre-
o que melhor traduz a perda aquisitiva. Sentena de parcial procedn-
cia mantida. NEGO SEGUIMENTO AO RECURSO NA FORMA DO ARTIGO
557, CAPUT, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. (TJERJ. APELAO CVEL N
APELAO CVEL: 0142662-33.2010.8.19.0001. RELATOR: DES. SEBASTIO
RUGIER BOLELLI. JULGADO EM 06 DE AGOSTO DE 2014)....................... 507

APELAO CVEL. DIREITO DO CONSUMIDOR. SUPERVIA. DESCARRI-


LAMENTO E POSTERIOR TOMBAMENTO DE COMPOSIO FRREA.
CONCESSIONRIA QUE NO CONSEGUE INFIRMAR AS ALEGAES
AUTORAIS. INVERSO OPE LEGIS DO NUS DA PROVA. TESE AUTO-
RAL QUE SE AFIGURA VEROSSMIL. FARTA PROVA DOCUMENTAL
E PERICIAL CARREADA AOS AUTOS. DANO MORAL DECORRENTE
DO ABALO SOFRIDO. QUANTUM FIXADO COM RAZOABILIDADE.
SENTENA QUE DEU CORRETA SOLUO LIDE. RECURSOS AOS
QUAIS SE NEGA PROVIMENTO. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0133219-
92.2009.8.19.0001. RELATORA: DES. MYRIAM MEDEIROS DA FONSECA
COSTA. JULGADO EM 01 DE AGOSTO DE 2014)..................................... 511

APELAO CVEL. RELAO DE CONSUMO. CONCESSIONRIA DE


TRANSPORTE PBLICO. ACIDENTE DE TRNSITO. APELO DA SEGU-
RADORA CHAMADA AO PROCESSO. PASSAGEIRO QUE VIVENCIOU
ACIDENTE DE TRNSITO. DANOS MORAIS. CONFIGURAO.
Ao indenizatria ajuizada por passageiro que sofreu danos em decorrn-
cia de acidente de trnsito envolvendo coletivo de propriedade do primeiro
ru. Evidente relao consumerista, subsumindo-se s normas do Cdigo
de Defesa do Consumidor que, em seu art. 14, consagra a responsabilidade
objetiva do fornecedor de servios, bastando para tanto a demonstrao
do fato, do dano e do nexo causal, sendo prescindvel a presena da culpa.
Cabia ao ru demonstrar a configurao de qualquer das excludentes de res-
ponsabilidade, nus de que no se desincumbiu. Danos morais devidamente

318 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

reconhecidos e verba arbitrada em quantia adequada. Art. 557, caput, do


CPC. NEGATIVA DE SEGUIMENTO AO APELO. (TJERJ. APELAO CVEL N:
0009222-64.2009.8.19.0036. RELATORA: DES. MARIA LUIZA DE FREITAS
CARVALHO JULGADO EM 10 DE JULHO DE 2014)........................................ 516

APELAO CVEL. AO DE REPARAO DE DANOS. ALEGAO DE


VENDA CASADA QUE NO MERECE PROSPERAR. - Parte r que atua
no ramo de previdncia privada, sendo regida pela Lei Complementar n.
109/01. - Adeso a plano previdencirio que condio bsica para viabi-
lizar o emprstimo pessoal, a juros menores, almejado pelo autor. - Con-
duta do ru que se deu em estrita observncia ao disposto no artigo 71,
pargrafo nico, da Lei Complementar n. 109/01, no havendo que se falar
em venda casada. - Reforma da sentena para julgar improcedentes os pe-
didos iniciais. NEGATIVA DE SEGUIMENTO AO RECURSO DO AUTOR, NA
FORMA DO ARTIGO 557, CAPUT, DO CPC, E PROVIMENTO DO RECURSO
DO RU, NA FORMA DO 1-A, DO MESMO DISPOSITIVO LEGAL. (TJERJ.
APELAO CVEL N: 0005451-20.2013.8.19.0204. RELATORA: DES. TEREZA
CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO. JULGADO EM 11 DE JUNHO
DE 2014)....................................................................................................... 522

APELAO. AO DE OBRIGAO DE FAZER. SEGURO SADE COLE-


TIVO. RESCISO UNILATERAL. POSSIBILIDADE DE MIGRAO DOS
SEGURADOS PARA MODALIDADE DE PLANO INDIVIDUAL, SEM CA-
RNCIA ADICIONAL, COM MENSALIDADE COMPATVEL COM A CO-
BRADA NO CONTRATO COLETIVO. ART. 1 DA RESOLUO CONSU N.
19/99 E ARTS. 13 A 15 DA RESOLUO NORMATIVA DA ANS N. 254.
PRECEDENTES DO TJ/RJ. MANUTENO DA SENTENA. RECURSO A
QUE SE NEGA SEGUIMENTO, COM BASE NO ART. 557, CAPUT, DO CPC.
(TJERJ. APELAO CVEL N 0004302-72.2012.8.19.0026. RELATOR: DES.
CLUDIO DELLORTO. JULGADO EM 27 DE MAIO DE 2014)............... 529

Apelaes. Previdncia privada. Planos de peclio post


mortem, aposentadoria, penso. Benefcio mensal irris-
rio, ao cabo de vinte e cinco anos de contribuio. Resci-
so contratual. Devoluo das prestaes vertidas pelo

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 319


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

participante. Dano moral. Critrios de arbitramento. 1. Im-


prospervel o recurso da entidade de previdncia complementar, no in-
tuito de reverter a condenao de devoluo das contribuies vertidas
pelo participante, em decorrncia de resciso contratual motivada por
culpa da prpria recorrente, a qual, no observando os mesmos princpios
atuariais que agora invoca, mostrou-se incapaz de cumprir a contento as
suas obrigaes contratuais. Acolher a pretenso recursal, em detrimento
do participante que encerra a relao contratual a ver navios, seria agasa-
lhar o enriquecimento sem causa da entidade apelante. Ademais, como
o valor deferido na sentena, em relao ao qual no recorre o autor, j
desconta percentuais a ttulo de custo administrativo e remunerao da
entidade gestora, alm das contribuies de plano de sade, no h como
se acolherem, tampouco, os seus pedidos subsidirios. 2. A circunstncia
de contribuir por cerca de vinte e cinco anos para plano de previdncia
complementar, sob a promessa de um futuro economicamente estvel,
uma velhice mais tranquila, gera no consumidor a legtima expectativa de
lograr a percepo de valores minimamente significativos, nos momentos
de maior necessidade e fragilidade. O acinte consistente na oferta de ren-
da mensal de pouco mais de um msero real, em quebra afrontosa dessa
expectativa, ultrapassa a rbita do mero aborrecimento e configura dano
moral indenizvel na medida em que malfere a dignidade humana do ti-
tular do direito, nos termos da ressalva expressa da Smula n 75 desta
Corte. Afigura-se razovel, nessas circunstncias, o arbitramento da verba
compensatria em R$ 15.000,00. 3. Negativa de seguimento ao 1 apelo.
Provimento do 2. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0082149-17.2001.8.19.0001.
RELATOR: DES. MARCOS ALCINO DE AZEVEDO TORRES. JULGADO EM 06
DE MAIO DE 2014)...................................................................................... 536

APELAO CVEL. COBRANA DE SEGURO DE PREVIDNCIA CON-


TRATADO EM GRUPO. PRAZO PRESCRICIONAL ANUAL. APOSENTA-
DORIA POR INVALIDEZ. CINCIA INEQUVOCA DA INCAPACIDADE
LABORAL. TERMO INICIAL. PRESCRIO. Pretenso exordial de rece-
bimento de seguro de previdncia privada, contratado em grupo. Sen-
tena de extino do processo, ante o reconhecimento da prescrio.
Prescrio de um ano, nos termos do art. 206, 1, do CC. Autor aposenta-

320 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

do por invalidez. Smulas 101 e 278 do STJ.Termo inicial da prescrio que


se d com a cincia inequvoca da incapacidade laboral com a aposenta-
doria. Entendimento pacificado no STJ no sentido de que o pedido de
pagamento da indenizao seguradora suspende o prazo de prescrio
at que o segurado tenha cincia da deciso. Smula 229 do Superior
Tribunal. Entretanto, o prazo prescricional s suspenso quando o segu-
rado comunica seguradora o sinistro dentro de um ano. Hiptese em
que a cincia do autor quanto ao fato gerador da pretenso (invalidez
permanente) ocorreu em 23/03/08, data da concesso do auxlio-doena,
tendo a presente ao sido ajuizada somente em 19/06/12, mais de qua-
tro anos depois. E, embora o autor sustente que o prazo prescricional
restou interrompido pelo pedido administrativo formulado perante a
seguradora, inexiste prova nos autos de que tal pedido tenha sido for-
mulado dentro do lapso temporal nuo. Portanto, correta a sentena ao
concluir que a pretenso j estava fulminada pela prescrio quando do
ajuizamento da ao. Recurso manifestamente improcedente. Art.557,
caput, do CPC. NEGATIVA DE SEGUIMENTO. (TJERJ. APELAO CVEL N:
0004619-33.2012.8.19.0006. RELATOR: DES. AUGUSTO ALVES MOREIRA
JUNIOR. JULGADO EM 27 DE FEVEREIRO DE 2014)............................... 540

PREVIDNCIA PRIVADA. AO DE CONHECIMENTO OBJETIVANDO O


RESGATE DAS CONTRIBUIES PAGAS, SEM O CUMPRIMENTO DO
PRAZO DE CARNCIA DE 60 DIAS, ALM DE INDENIZAO POR DANO
MORAL. SENTENA QUE JULGA IMPROCEDENTE O PEDIDO INICIAL.
APELAO DO AUTOR. PROVA DOCUMENTAL QUE DEMONSTROU
QUE O APELANTE FEZ O RESGATE TOTAL DO SALDO REMANESCENTE
NA CONTA, INEXISTINDO QUALQUER RETENO DE VALORES E QUE
ESTAVA CIENTE DA CLUSULA QUE PREVIA A CARNCIA DE 60 DIAS
ENTRE RESGATES. REGRA QUE NO ABUSIVA. DANO MORAL NO
CONFIGURADO. DESPROVIMENTO DA APELAO. (TJERJ. APELAO
CVEL N: 0129849-37.2011.8.19.0001. RELATORA: DES. ANA MARIA PEREI-
RA DE OLIVEIRA. JULGADO EM 12 DE DEZEMBRO DE 2013)................. 546

APELAO CVEL. RITO SUMRIO. DIREITO DO CONSUMIDOR. AO


DE REPETIO DE INDBITO C/C INDENIZATRIA. DESCONTOS IN-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 321


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

DEVIDOS A TTULO DE UM CONTRATO DE PREVIDNCIA PRIVADA J


CANCELADO, OS QUAIS ELEVARAM O SALDO DEVEDOR DA CONTA
CORRENTE DO CONSUMIDOR PARA ALM DOS LIMITES DO CHEQUE
ESPECIAL. NEGATIVAO INDEVIDA. SENTENA DE PROCEDNCIA
PARA DECLARAR A INEXISTNCIA DO DBITO E CONDENAR OS RUS
SOLIDARIAMENTE A REPETIR O INDBITO E A UMA INDENIZAO
A TTULO DE DANOS MORAIS NA QUANTIA DE R$6.000,00 (SEIS MIL
REAIS). APELO DO AUTOR PARA MAJORAO DA VERBA REPARA-
TRIA, O QUE SE IMPE PARA ATENDER AOS PRINCPIOS DA RAZO-
ABILIDADE E PROPORCIONALIDADE, E AOS PARMETROS DESTE
TRIBUNAL. QUANTUM FIXADO EM R$ 9.000,00 (NOVE MIL REAIS).
INCIDNCIA DE JUROS MORATRIOS A PARTIR DO EVENTO DANO-
SO, NA FORMA DAS SMULAS 54 DO STJ E 161 DESTE TRIBUNAL, O
QUE SE CORRIGE DE OFCIO. RECURSO A QUE SE D PROVIMENTO,
NA FORMA DO ART. 557, 1-A, DO CPC.(TJERJ. APELAO CVEL N:
033952-49.2011.8.19.0205. RELATORA: DES. MYRIAM MEDEIROS DA
FONSECA COSTA. JULGADO EM 12 DE DEZEMBRO DE 2013).............. 549

APELAO. PRELIMINAR DE JULGAMENTO EXTRA PETITA. REJEIO.


PREVIDNCIA PRIVADA. VCIO DO CONSENTIMENTO. ERRO INDUZI-
DO POR INFORMAO INADEQUADA. Preliminar de julgamento extra
petita, ao argumento de que no foi objeto da lide proposta a discusso
acerca da anulao do negcio jurdico ou sobre a existncia de qualquer
erro substancial. Entendimento assente no Superior Tribunal de Justia no
sentido de que a petio inicial deve ser submetida a uma interpretao
lgico-sistemtica, de modo a que dela seja extrada a real pretenso auto-
ral. Ordenamento jurdico ptrio em que vige a teoria da substanciao,
segundo a qual o julgador somente est vinculado aos fatos, podendo atri-
buir-lhes a qualificao jurdica adequada, aplicando-se os brocardos "iuri
novit curia" e "mihi factum dabo tibi ius". (AgRg no AREsp 183.305/RJ, Rel.
Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 24/09/2013, DJe
30/09/2013). Concluso alcanada pelo julgador monocrtico que se coa-
duna aos fatos narrados pelo autor e aos pedidos por este formulados,
no restando caracterizado julgamento extra petita ou violao ao princ-
pio da segurana jurdica. Controvrsia meritria acerca da validade do ne-

322 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

gcio jurdico atingido pelo vcio do consentimento (erro), pela violao ao


dever de informar e pela venda casada. Propaganda de plano de previdn-
cia que afirmava a possibilidade de posterior resgate da integralidade dos
valores vertidos, acrescidos de juros e correo monetria, assemelhando-
-se poupana. Recorrente que no demonstrou ter esclarecido ao autor
que os termos da propaganda veiculada com a finalidade de convencer
potenciais contratantes no seriam considerados quando da interpretao
e eficcia do contrato. Plano de sade associado ao plano de previdncia.
Ausncia de prova de que o consumidor foi informado acerca da disponi-
bilidade do servio. Possibilidade de devoluo dos valores a este referen-
tes. Acerto da sentena de procedncia. Art. 557, caput, do CPC. NEGATIVA
DE SEGUIMENTO. (TJERJ. APELAO CVEL N APELAO CVEL: 0006362-
68.2001.8.19.0037. RELATORA: DES. MARIA LUIZA DE FREITAS CARVALHO.
JULGADO EM 11 DE DEZEMBRO DE 2013).................................................. 553

APELAO CVEL. RITO SUMRIO. PLANO DE SADE. DISSABOR


DERIVADO DA RECUSA DE AUTORIZAO DE TRATAMENTO RA-
DIOTERPICO, AO ARGUMENTO DE QUE AGE AMPARADO EM RE-
SOLUO NORMATIVA N 262/2010 DA ANS, QUE PREV A POSSIBI-
LIDADE DE EXCLUSO DE TRATAMENTO CLNICO EXPERIMENTAL
(ART. 16, 1), COMO O PRETENDIDO PELO AUTOR. CONTUDO,
DESDE 2006 O PROCEDIMENTO AUTORIZADO PELA ANVISA (RE-
SOLUO DA DIRETORIA COLEGIADA (RDC) N 20 DE 02 DE FEVE-
REIRO DE 2006). LIMITAO QUE AFRONTA O ARCABOUO PRIN-
CIPIOLGICO DO CDC. MANIFESTA ABUSIVIDADE. INTELIGNCIA
DOS ARTS. 14, 51, I, E 54, 4, DO CDC. RECUSA QUE REPRESENTA
OBSTCULO INCOMPATVEL COM O TRATAMENTO DO CNCER,
O QUAL PREVISTO EXPRESSAMENTE NO CONTRATO FIRMADO
ENTRE AS PARTES. PRECEDENTES. IMPOSITIVA A MANUTENO
DA SENTENA, NESTE PARTICULAR. DANO MORAL CONFIGURA-
DO. VERBA COMPENSATRIA NO VALOR DE R$ 10.170,00 QUE FICA
MANTIDA, TENDO EM MIRA A REPERCUSSO DOS FATOS NAR-
RADOS NA INICIAL, SOB A PERSPECTIVA DOS PRINCPIOS DA RA-
ZOABILIDADE E DA PROPORCIONALIDADE, BEM COMO A MDIA
FIXADA POR ESTE TRIBUNAL DE JUSTIA EM CASOS ANLOGOS.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 323


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

RECURSO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO, NA FORMA DO ART. 557,


CAPUT, DO CPC. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0012582-73.2013.8.19.0001.
RELATORA: DES. MYRIAM MEDEIROS DA FONSECA COSTA. JULGADO
EM 06 DE DEZEMBRO DE 2013)................................................................563

APELAO CVEL. RITO ESPECIAL. RELAO DE CONSUMO. ARREN-


DAMENTO MERCANTIL DE VECULO. AO DE REINTEGRAO DE
POSSE COM PEDIDO LIMINAR. SENTENA DE EXTINO DO FEITO,
POR ABANDONO DA CAUSA. ANDAMENTO PROCESSUAL PREJU-
DICADO POR FALTA DE IMPULSO PELA CASA BANCRIA QUE NO
PROMOVE A CITAO DO RU. AUTOR QUE SE LIMITA A REQUE-
RER PROVIDNCIAS INEFICAZES PARA A LOCALIZAO DO DEMAN-
DADO. INTIMAO PESSOAL DO AUTOR, POR OFICIAL DE JUSTIA
AVALIADOR, NA PESSOA DE PREPOSTO DO BANCO, PARA DAR AN-
DAMENTO AO FEITO. TEORIA DA APARNCIA. INRCIA DO BANCO.
ABANDONO CARACTERIZADO, IMPONDO-SE A EXTINO DO FEITO,
NOS TERMOS DO ART. 267, III, DO CPC. AO PROPOSTA EM 2008,
JULGADO EXTINTO EM 23.01.2013. PRINCPIO DA DURAO RAZO-
VEL DO PROCESSO. RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. (TJERJ.
APELAO CVEL N: 0384269-13.2008.8.19.0001. RELATORA: DES. GIL-
DA MARIA DIAS CARRAPATOSO. JULGADO EM 05 DE DEZEMBRO DE
2013)............................................................................................................. 570

Relao de consumo. Ao de indenizao por danos mate-


rial e moral decorrentes da recusa da R na autorizao
do embarque dos dois filhos do Autor, ante a divergncia
entre os nomes constantes no documento de reserva das
passagens apresentando no check-in e no banco de dados
da companhia area. Sentena que julgou procedente o
pedido, condenada a R ao pagamento de R$ 7.292,72, por re-
parao de dano material, e de R$ 8.000,00, a ttulo de inde-
nizao por dano moral, alm dos nus da sucumbncia.
Apelao da R. Apelado que adquiriu, pela internet, cinco
passagens areas da Apelante, para viagem de frias com
sua famlia, com partida prevista para o dia 22/07/2012 e re-

324 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

torno no dia 28/07/2012. Reservas recusadas que foram rea-


lizadas em nome de Rafa e Vito, quando o correto seria
Rafael e Vitor. Apelante que facilita a venda de seus
produtos pela internet, devendo providenciar a adoo
de mecanismos para solucionar eventuais percalos que
surjam na aquisio on-line dos bilhetes. Apelante que po-
deria, aps o check-in de todos os passageiros, confrontar
os bilhetes recusados com os documentos de identidade
dos filhos do Apelado para se certificar da ocorrncia de
um simples erro material. Retificao dos nomes dos pas-
sageiros que no causaria qualquer prejuzo para a r ou
para os demais passageiros. Falha na prestao do servi-
o caracterizada, que impe Apelante o dever de respon-
der pelos danos advindos ao consumidor, devendo este
ser ressarcido do valor de hospedagem, seguro viagem e
translado para o aeroporto devidamente comprovados,
ressaltando que o valor das passagens fora restitudo
administrativamente. Dano moral configurado. Quantum
da indenizao fixado com moderao, em montante com-
patvel com a repercusso dos fatos narrados nos au-
tos. Desprovimento da apelao. (TJERJ. APELAO CVEL N:
0352307-30.2012.8.19.0001. RELATORA: DES. ANA MARIA PEREIRA DE
OLIVEIRA. JULGADO EM 28 DE NOVEMBRO DE 2013)......................... 575

APELAO CVEL. CONSUMIDOR. SERVIO BANCRIO. DANO MO-


RAL DECORRENTE DE CONSTRANGIMENTO SOFRIDO, QUANDO DA
TENTATIVA DE PAGAR CONTAS EM CASA LOTRICA, PORQUANTO RE-
CUSADA PELA ATENDENTE A NOTA DE R$100,00, ANTE A CONCLUSO
DE QUE ERA FALSA. CDULA DISPENSADA DE CAIXA ELETRNICO
DISPONIBILIZADO PELO RU. SENTENA QUE JULGA PARCIALMEN-
TE PROCEDENTE O PEDIDO E CONDENA O BANCO AO PAGAMENTO
DE VERBA REPARATRIA POR DANOS MORAIS, NO VALOR DE R$
1000,00, RECONHECENDO A SUCUMBNCIA RECPROCA. RECURSO
DA AUTORA PARA AFASTAR OS TERMOS DA SUCUMBNCIA IMPOS-
TA E ELEVAR A INDENIZAO POR DANO MORAL. DESPROVIMENTO

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u 325


u Ementas Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

DO RECURSO. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0009054-84.2011.8.19.0006.


RELATORA: DES. MYRIAM MEDEIROS DA FONSECA COSTA. JULGADO
EM 08 DE NOVEMBRO DE 2013)............................................................... 580

APELAO. CONSUMIDOR. CEDAE. QUEDA DE TRANSEUTE EM BUEI-


RO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. ATO OMISSIVO DA CONCESSIO-
NRIA DE SERVIO PBLICO. MANUTENO DA SENTENA. 1. Apli-
cao do CDC. 2. Impende ainda destacar que a hiptese dos autos, tanto
pela tica constitucional (art. 37, 6, da Constituio da Repblica) como
pelas normas consumeristas, trata da responsabilidade de natureza obje-
tiva. 3. Assim, cabe ao autor provar a existncia do evento, do dano e do
nexo de causalidade, para restar configurado o dever de indenizar pelo
causador do dano, ressalvada a possibilidade deste comprovar alguma
causa excludente de sua responsabilidade a romper o nexo causal alegado

Cmaras Cveis
Consumidor
pela vtima do evento. 4. A r no produziu qualquer tipo de prova nos
autos que pudesse afastar a sua responsabilidade. 5. Danos morais que se
do in re ipsa. 6. Fixao de valor de acordo com os princpios da razoabi-
lidade e da proporcionalidade. 7. Negado seguimento ao recurso. (TJERJ.
APELAO CVEL N: 1646384-55.2011.8.19.0004. RELATORA: DES. TEREZA
CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO. JULGADO EM 13 DE JUNHO
DE 2013)....................................................................................................... 585

326 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 299-326, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Cmaras Especializadas em Direito do


Consumidor - TJERJ

APELAO CVEL.AO REVISIONAL C/C REPETIO DO INDBITO.


CONTRATO DE FINANCIAMENTO PARA AQUISIO DE VECULO AU-
TOMOTOR.
Autor impugna a cobrana de juros capitalizados, tarifas de emisso de
carn e de abertura de crdito, prmio de seguro, pagamento de servi-
os a terceiros e seus congneres e registro do contrato. No h previso
contratual de cobrana de tarifas de emisso de carn e de abertura de
crdito, assim como no h de prmio de seguro. O pagamento de ser-
vios a terceiros e seus congneres e de registro do contrato podem

Cmaras Cveis
Consumidor
ser repassados quando expresso, conforme Resoluo n 3857 do Banco
Central do Brasil. Laudo pericial conclui que no h capitalizao de juros
nas prestaes projetadas em suas respectivas datas de vencimento pelo sis-
tema de amortizao adotado. Reforma integral da sentena. RECURSO
AO QUAL SE D PROVIMENTO. (TJERJ. APELAO CVEL N: 0088445-
69.2012.8.19.0001. RELATORA: DES. LEILA ALBUQUERQUE. JULGADO EM
09 DE SETEMBRO DE 2014)

25 CMARA CVEL

DECISO

Trata-se de Ao Revisional c/c Repetio do Indbito ajuizada por X


em face de Y, com quem celebrou contrato de financiamento para aqui-
sio de veculo automotor com propriedade alienada em fidcia. Narra
cobrana indevida de juros capitalizados, tarifas de emisso de carn e de
abertura de crdito, prmio de seguro, pagamento de servios a terceiros
e seus congneres e registro do contrato. Pede a devoluo em dobro dos
valores pagos a maior nas quatro das 60 parcelas adimplidas.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 327


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Por sentena de fls. 97/100, foram os pedidos julgados parcialmente


procedentes para declarar nulas as clusulas que permitem a cobrana de
juros capitalizados, de tarifas de abertura de crdito, de emisso de carn,
de cadastro/renovao e de servios de terceiros, de taxa de gravame,
vistoria e registro, e condenar a R a pagar ao Autor R$ 263,17. Custas
rateadas e honorrios compensados.
Apelo da R a fls. 102/116, defendendo a legalidade das cobranas.
Sem contrarrazes, como certificado a fl. 124.
o Relatrio.
O Autor impugna a cobrana de juros capitalizados, tarifas de emis-
so de carn e de abertura de crdito, prmio de seguro, pagamento de
servios a terceiros e seus congneres e registro do contrato.

Cmaras Cveis
Consumidor
E consta do instrumento do contrato:

5 - CET - CUSTO EFETIVO TOTAL DA OPERAO


5.1 Taxa de juros anual: 30,15% 5.2 Taxa de juros mensal: 2,22% 5.3 CET-Custo Efetivo Total Anual: 36,66%

5.4 Pagamentos autorizados:


I.O.F. 880,06
Tarifa de Cadastro 509,00
Registro de Contrato* 309,39
Seguro Auto 334,08
Tarifa de Avaliao do Bem 317,00 (+) PAGAMENTOS AUTORIZADOS 2.349,53
6 ENCARGOS MORATRIOS (ITEM 16)
Multa: 2,00 % Comisso de Permanncia: 12,00 %

Logo, no h previso para cobrana de tarifas de abertura de crdi-


to e de emisso de carn, tampouco de prmio de seguro.
Quanto tarifa de cadastro, sabe-se autorizada pelo Superior Tribu-
nal de Justia:

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. CONTRATO DE


FINANCIAMENTO COM GARANTIA DE ALIENAO FIDUCIRIA.
DIVERGNCIA. CAPITALIZAO DE JUROS. JUROS COMPOSTOS.
MEDIDA PROVISRIA 2.170-36/2001. RECURSOS REPETITIVOS.
CPC, ART. 543-C. TARIFAS ADMINISTRATIVAS PARA ABERTURA
DE CRDITO (TAC), E EMISSO DE CARN (TEC). EXPRESSA PRE-

328 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

VISO CONTRATUAL. COBRANA. LEGITIMIDADE. PRECEDENTES.


MTUO ACESSRIO PARA PAGAMENTO PARCELADO DO IMPOS-
TO SOBRE OPERAES FINANCEIRAS (IOF). POSSIBILIDADE.

1. A capitalizao dos juros em periodicidade inferior anual


deve vir pactuada de forma expressa e clara. A previso no
contrato bancrio de taxa de juros anual superior ao duod-
cuplo da mensal suficiente para permitir a cobrana da taxa
efetiva anual contratada (2 Seo, REsp 973.827/RS, julgado
na forma do art. 543-C do CPC, acrdo de minha relatoria, DJe
de 24.9.2012).

2. Nos termos dos arts. 4 e 9 da Lei 4.595/1964, recebida


pela Constituio como lei complementar, compete ao Conse-
lho Monetrio Nacional dispor sobre taxa de juros e sobre a re-

Cmaras Cveis
munerao dos servios bancrios, e ao Banco Central do Brasil

Consumidor
fazer cumprir as normas expedidas pelo CMN.

3. Ao tempo da Resoluo CMN 2.303/1996, a orientao estatal


quanto cobrana de tarifas pelas instituies financeiras era
essencialmente no intervencionista, vale dizer, a regulamen-
tao facultava s instituies financeiras a cobrana pela pres-
tao de quaisquer tipos de servios, com exceo daqueles
que a norma definia como bsicos, desde que fossem efetiva-
mente contratados e prestados ao cliente, assim como respei-
tassem os procedimentos voltados a assegurar a transparncia
da poltica de preos adotada pela instituio.

4. Com o incio da vigncia da Resoluo CMN 3.518/2007, em


30.4.2008, a cobrana por servios bancrios prioritrios para
pessoas fsicas ficou limitada s hipteses taxativamente pre-
vistas em norma padronizadora expedida pelo Banco Central
do Brasil.

5. A Tarifa de Abertura de Crdito (TAC) e a Tarifa de Emisso


de Carn (TEC) no foram previstas na Tabela anexa Circular
BACEN 3.371/2007 e atos normativos que a sucederam, de for-
ma que no mais vlida sua pactuao em contratos pos-
teriores a 30.4.2008.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 329


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

6. A cobrana de tais tarifas (TAC e TEC) permitida, portanto,


se baseada em contratos celebrados at 30.4.2008, ressalvado
abuso devidamente comprovado caso a caso, por meio da in-
vocao de parmetros objetivos de mercado e circunstncias
do caso concreto, no bastando a mera remisso a conceitos
jurdicos abstratos ou convico subjetiva do magistrado.

7. Permanece legtima a estipulao da Tarifa de Cadastro, a


qual remunera o servio de realizao de pesquisa em ser-
vios de proteo ao crdito, base de dados e informaes ca-
dastrais, e tratamento de dados e informaes necessrios ao
incio de relacionamento decorrente da abertura de conta de
depsito vista ou de poupana ou contratao de operao
de crdito ou de arrendamento mercantil, no podendo ser
cobrada cumulativamente (Tabela anexa vigente Resoluo

Cmaras Cveis
CMN 3.919/2010, com a redao dada pela Resoluo 4.021/2011).

Consumidor
8. lcito aos contratantes convencionar o pagamento do Im-
posto sobre Operaes Financeiras e de Crdito (IOF) por meio
financiamento acessrio ao mtuo principal, sujeitando-o aos
mesmos encargos contratuais.

9. Teses para os efeitos do art. 543-C do CPC: - 1 Tese: Nos con-


tratos bancrios celebrados at 30.4.2008 (fim da vigncia da
Resoluo CMN 2.303/96) era vlida a pactuao das tarifas de
abertura de crdito (TAC) e de emisso de carn (TEC), ou outra
denominao para o mesmo fato gerador, ressalvado o exame
de abusividade em cada caso concreto. - 2 Tese: Com a vigncia
da Resoluo CMN 3.518/2007, em 30.4.2008, a cobrana por
servios bancrios prioritrios para pessoas fsicas ficou limi-
tada s hipteses taxativamente previstas em norma padroni-
zadora expedida pela autoridade monetria. Desde ento, no
mais tem respaldo legal a contratao da Tarifa de Emisso de
Carn (TEC) e da Tarifa de Abertura de Crdito (TAC), ou outra
denominao para o mesmo fato gerador. Permanece vlida a
Tarifa de Cadastro expressamente tipificada em ato normativo
padronizador da autoridade monetria, a qual somente pode
ser cobrada no incio do relacionamento entre o consumidor e

330 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

a instituio financeira. - 3 Tese: Podem as partes convencio-


nar o pagamento do Imposto sobre Operaes Financeiras e de
Crdito (IOF) por meio de financiamento acessrio ao mtuo
principal, sujeitando-o aos mesmos encargos contratuais.

10. Recurso especial parcialmente provido.

(REsp 1251331/RS RECURSO ESPECIAL 2011/0096435-4 - Minis-


tra MARIA ISABEL GALLOTTI - SEGUNDA SEO - 28/08/2013)

E as demais despesas tambm podem ser repassadas ao consumidor


quando expressamente estabelecidas no negcio jurdico.

o que dispe a Resoluo n 3517 do Banco Central do Brasil:

Cmaras Cveis
Art. 1 As instituies financeiras e as sociedades de arrenda-

Consumidor
mento mercantil, previamente contratao de operaes de
crdito e de arrendamento mercantil financeiro com pessoas
naturais e com microempresas e empresas de pequeno porte
de que trata a Lei Complementar n 123, de 14 de dezembro
de 2006, devem informar o custo total da operao, expresso
na forma de taxa percentual anual, calculada de acordo com a
frmula constante do anexo a esta resoluo.

1 O custo total da operao mencionado no caput ser deno-


minado Custo Efetivo Total (CET).

2 O CET deve ser calculado considerando os fluxos referentes s


liberaes e aos pagamentos previstos, incluindo taxa de juros a
ser pactuada no contrato, tributos, tarifas, seguros e outras des-
pesas cobradas do cliente, mesmo que relativas ao pagamento
de servios de terceiros contratados pela instituio, inclusive
quando essas despesas forem objeto de financiamento.

Nesse sentido:

APELAO CVEL. DIREITO DO CONSUMIDOR. CONTRATO DE


FINANCIAMENTO DE VECULO AUTOMOTOR. DEMANDA OBJETI-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 331


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

VANDO A REVISO DA RELAO CREDITCIA EXISTENTE ENTRE


AS PARTES. POSSIBILIDADE DA COBRANA DAS TARIFAS DE CA-
DASTRO, DE AVALIAO DO BEM, E DE SERVIO DE GRAVA-
ME ELETRNICO/ REGISTRO DE CONTRATO, QUANDO EXPRES-
SAMENTE PACTUADAS E SEM DEMONSTRAO DE VANTAGEM
EXAGERADA DA INSTITUIO FINANCEIRA. PRECEDENTES DO
STJ E DESTE E. TJERJ. RECURSO AO QUAL SE NEGA PROVIMEN-
TO. (Apelao Cvel n 0008165-75.2012.8.19.0207 - Desembar-
gador Heleno Ribeiro Nunes - Julgamento: 19/03/2013 - Quinta
Cmara Cvel)

No tocante aos juros capitalizados, esclareceu o expert nomeado


pelo Juzo a quo:

Cmaras Cveis
B. CAPITALIZAO DE JUROS:

Consumidor
Prestaes Previstas nas datas de vencimento: No h capitalizao
de juros nas pretaes projetadas em suas respectivas datas de ven-
cimento pelo sistema de amortizao adotado, tendo em vista que os
juros mensais resultado da incidncia da taxa de juros mensal so-
bre o capital financiado deduzido das amorizaes efetuadas so
integralmente quitados nas pacelas previstas, no havendo, portan-
to, capitalizao dos mesmos;

Ante o exposto, com base no artigo 557, 1-A, do Cdigo de Proces-


so Civil, d-se provimento ao recurso para julgar improcedentes os pedi-
dos e condenar o Autor ao pagamento das despesas processuais e hono-
rrios de R$ 500,00, observada a gratuidade de Justia.
Rio de Janeiro, 09 de setembro de 2014.
Desembargadora Leila Albuquerque
Relatora

332 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

APELAO. NEGATIVAO SEM LASTRO CONTRATUAL. AO DE


FALSRIO. AUSNCIA DE EXCLUDENTE DA RESPONSABILIDADE
OBJETIVA. FORTUITO INTERNO. DANO MORAL IN RE IPSA. BAIXA
DE GRAVAME.
1. Negada pelo consumidor equiparado a existncia de relao contratual,
impe-se ao fornecedor a comprovao do liame, no se podendo exigir
do autor a prova diablica de que no contratou. No caso dos autos, o ru
no provou a existncia do contrato, cujo instrumento sequer trouxe aos
autos.
2. No rompe o nexo causal a ao fraudulenta que, dado o sem-nmero
de demandas anlogas, constitui acontecimento corriqueiro nas ativida-
des da concessionria de energia eltrica, aplicando-se, mutatis mutandis,
a Smula n 479 do STJ, verbis: As instituies financeiras respondem obje-

Cmaras Cveis
Consumidor
tivamente pelos danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e deli-
tos praticados por terceiros no mbito de operaes bancrias.
3. Nos termos da Smula n 89 da Corte, a inscrio indevida de nome do
consumidor em cadastro restritivo de crdito configura dano moral.
4. razovel e proporcional a fixao da verba indenizatria em R$
10.000,00, valor que atende plenamente finalidade compensatria (art.
944, caput, do Cdigo Civil) e leva em considerao a gravidade da culpa da
instituio financeira em deixar de solucionar administrativamente a ma-
tria, embora oportuna e pertinentemente provocado pelo usurio (art.
944, nico, contrario sensu, do Cdigo Civil), alm de servir de desestmu-
lo desdia dos fornecedores na prestao de seus servios no mercado
de consumo desiderato cujo olvido to nocivo ao Direito quanto o
enriquecimento sem causa, de que to amide se ouve alegar.
5. Provimento do recurso.

(TJERJ. APELAO CVEL N: 0279027-89.2013.8.19.0001. RELATOR: DES.


MARCOS ALCINO DE AZEVEDO TORRES. JULGADO EM 05 DE SETEMBRO
DE 2014)

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 333


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

27 CMARA CVEL

DECISO:

Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena (e-fls.


82/83) que julgou parcialmente procedente os pedidos autorais para de-
clarar a inexistncia da relao jurdica ou dbito entre as partes, mas dei-
xou de condenar a empresa r a proceder a baixa do gravame existente
em nome do autor, bem como ao pagamento de indenizao de dano mo-
ral, por entender que a parte autora teria diversas outras negativaes.
Em suas razes (e-fls. 84/89), o apelante alega que desconhece o
emprstimo que motivou a incluso de seu nome nos cadastros restriti-

Cmaras Cveis
vos de crdito, que resta evidente o dano moral decorrente da incluso

Consumidor
despropositada e que no possui qualquer outro registro no SPC/SERASA
seno este que ensejou o ajuizamento da presente demanda. Requereu,
por fim, a reforma da sentena para condenar o banco ru nos termos da
pea inaugural.
Contrarrazes s e-fls. 96/101, prestigiando a sentena.
o relatrio. Decido:
Negada pelo consumidor equiparado a existncia de relao contra-
tual, impe-se ao fornecedor a comprovao do liame, no se podendo
exigir do autor a prova diablica de que no contratou.
No caso dos autos, o ru no provou a existncia do contrato, cujo
instrumento sequer trouxe aos autos.
No rompe o nexo causal a ao fraudulenta que, dado o sem-n-
mero de demandas anlogas, constitui acontecimento corriqueiro nas
atividades das instituies bancrias. Revela-se desarrazoada a alegao
do ru de excluso de responsabilidade por fato de terceiro, sob pena de
transferir para o autor os riscos de sua atividade. No pode a empresa r
buscar para si, apenas, o bnus de uma relao comercial, sem arcar com
os nus do negcio, consagrada que foi pela norma consumerista, a Teoria
do Risco do Empreendimento.

334 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Ao contrrio, deve-se aplicar, mutatis mutandis, a Smula n 479


do Superior Tribunal de Justia, que dispe: As instituies financeiras
respondem objetivamente pelos danos gerados por fortuito interno rela-
tivo a fraudes e delitos praticados por terceiros no mbito de operaes
bancrias.
Ora, no caso dos autos procedeu-se indevida negativao do nome
do consumidor, e no se a desfez, apesar dos insistentes pedidos do con-
sumidor equiparado.
Ademais, ao contrrio do que entendeu o juiz sentenciante, a parte
autora logrou comprovar que possui uma nica anotao nos cadastros
restritivos de crdito, conforme se observa s fls. e-34 e e-90/92.
Nos termos da Smula n 89 da Corte, a inscrio indevida de nome
do consumidor em cadastro restritivo de crdito configura dano moral.

Cmaras Cveis
Consumidor
Assim, diante do que j vem sendo entendido por esta Cmara como
sendo adequado a situaes similares a que ora se apresenta, revela-
-se necessria e razovel a condenao em danos morais no valor de R$
10.000,00 (dez mil reais).
A baixa do gravame, se ainda no realizada, deve ser feita mediante
expedio de ofcio entidade responsvel pelo respectivo banco de da-
dos, conforme orientao do enunciado n 144 da Smula deste Tribunal.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso, na forma do 1-A do
art. 557 do Cdigo de Processo Civil, reformando a sentena para julgar
procedente o pedido autoral, condenando a parte r a pagar parte auto-
ra o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), a ttulo de indenizao por dano
moral, atualizados a partir desta data e acrescidos de juros desde a citao,
e arcar com despesas processuais e honorrios advocatcios que arbitro
em 15% (quinze por cento) do valor da condenao, expedindo-se ofcio
ao SPC/SERASA a fim de que seja baixado o gravame lanado ao nome do
autor, a pedido da r, sendo mantida, no mais, a sentena recorrida em
seus termos.
Rio de Janeiro, 05 de setembro de 2014.
MARCOS ALCINO DE AZEVEDO TORRES
DESEMBARGADOR RELATOR

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 335


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

DIREITO DO CONSUMIDOR. PLANO DE SADE. HOME CARE. INTER-


NAO EM UNIDADE HOSPITALAR QUE ACARRETARIA RISCO DE NO-
VAS INFECES. OBRIGAO DE FAZER. DANO MORAL CONFIGURADO.
1. Sentena que julgou procedentes os pedidos autorais determinando a
prestao do servio de "home care", bem como condenao da r ao pa-
gamento de R$8.000,00 a ttulo de danos morais.
2. Resta extreme de dvidas a necessidade e urgncia da medida, conso-
ante relatrio mdico acostado aos autos, sendo inegvel concluir que a
interpretao pretendida pela empresa r em tal circunstncia se revela,
inquestionavelmente, abusiva e configura-se verdadeira afronta aos pre-
ceitos inseridos na Lei n 8.078/90.
3. Nesse aspecto, o tratamento mdico sob a modalidade de "home care"

Cmaras Cveis
Consumidor
objetiva substituir o tempo de internao hospitalar por vezes muito mais
dispendioso e perigoso, ante o elevado risco de infeces. Revela-se, pois,
um desdobramento do atendimento que deveria ser prestado nas depen-
dncias do prprio hospital, apresentando-se, neste ponto, abusiva a clu-
sula que restrinja tal direito, por fora das regras insculpidas no Cdigo de
Defesa do Consumidor.
4. Destarte, diante dos elementos de prova carreados, notadamente,
do laudo mdico atestando a necessidade da medida, entendo que
a postura do ru na vertente hiptese se afastou da boa-f objetiva,
descumpriu a eficcia horizontal dos direitos fundamentais e frustrou
a legtima expectativa do paciente em ver-se protegido pelo plano de
sade contratado.
5. Com base nos argumentos acima alinhavados, sopesando as circunstn-
cias do caso, v-se que a indenizao fixada satisfaz os requisitos mencio-
nados, no merecendo reduo.
6. Negado seguimento ao recurso, na forma do art. 557,caput do CPC.
(TJERJ. APELAO CVEL N: 0002581-51.2013.8.19.0026. RELATORA:
DES. TEREZA CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO. JULGADO
EM 04 DE SETEMBRO DE 2014)

336 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

27 CMARA CVEL

DECISO

Trata-se de apelao cvel interposta contra sentena proferida em


ao de obrigao de fazer cumulada com pedido indenizatrio, ajuizada
por X em face de Y, objetivando a autora a condenao da r ao forneci-
mento do servio de assistncia mdica domiciliar home care, bem como o
ressarcimento pelos danos morais sofridos.
Aduz a demandante, em sntese, que foi internada em 30 de janeiro de
2013 com quadro de mielite transversa aguda com evoluo rpida e pro-
gressiva, levando a paciente a ficar paraplgica e com monoplegia braquial

Cmaras Cveis
D, alm de incontinncia vesico-intestinal. Informa que o profissional mdico

Consumidor
prescreveu atendimento hospitalar domiciliar home care autora, pois ne-
cessita de cuidados mdicos dirios, como enfermagem, fisioterapia motora
e respiratria para sobreviver, todavia, o tratamento foi negado pelo plano
de sade. Requer, assim, a confirmao da liminar deferida na ao cautelar,
com o fornecimento definitivo do tratamento domiciliar, bem como a inde-
nizao pelos danos morais causados com a injustificada recusa.
O magistrado a quo julgou o feito nos seguintes termos, in verbis:
(...) JULGO PROCEDENTES os pedidos, com base no artigo 269, I, do CPC,
para: 1) Condenar o ru a fornecer o tratamento domiciliar, home care,
parte autora, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), limi-
tada a R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais); 2) Condenar o ru ao pagamento
de R$ 8.000,00 (oito mil reais) a ttulo de compensao por danos morais,
quantia a ser corrigida monetariamente da publicao desta sentena e
acrescida de juros moratrios de 1% ao ms a partir da citao. Condeno o
ru ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advoca-
tcios, sendo estes fixados em R$ 10% sobre o valor da condenao. (...).
Inconformado, o ru interps recurso de apelao (fl. 87/98), argu-
mentando, em sntese, que a sentena deve ser reformada, pois o contrato
pactuado entre a autora e o plano no previa a cobertura para o tratamen-
to pleiteado; que a clusula contratual que nega tal cobertura expressa

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 337


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

e no se afigura abusiva e tampouco se mostra excessivamente onerosa


para a parte adversa; que o tratamento domiciliar no est includo no rol
de procedimentos obrigatrios previstos pela ANS; que no praticou qual-
quer ato ilcito, inexistindo o dever de indenizar. Eventualmente, pleiteia a
reduo da verba indenizatria, razes por que pugna pelo conhecimento
e integral provimento de seu recurso.
Contrarrazes s fls. 101/109.
o relatrio.
Inicialmente, constato a presena dos requisitos de admissibilidade
necessrios ao conhecimento deste recurso. Isso porque, o referido apelo
encontra-se devidamente preparado; foi interposto dentro do prazo; ob-
serva os requisitos da regularidade formal, do cabimento (artigo 513,
do CPC) e do interesse recursal. Alm de ter sido interposto por parte le-

Cmaras Cveis
Consumidor
gtima e no apresentar qualquer causa extintiva, interruptiva ou modifica-
tiva do direito do recorrente. Logo, constatada a presena dos requisitos
extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade, conheo do presente apelo e
passo apreciao de seu mrito.
No mrito, cedio que aplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor
ao contrato de prestao de servios de sade, nos termos do enunciado
n 469 da smula do Superior Tribunal de Justia: Aplica-se o Cdigo de De-
fesa do Consumidor aos contratos de plano de sade.
Da detida anlise dos autos, entendo que a sentena no merece
reparos, devendo permanecer tal como lanada. Isto porque resta incon-
troverso que a segurada apresentava um grave quadro clnico, de conhe-
cimento da apelante, e que a internao domiciliar visa a evitar maiores
riscos e a consequente necessidade de mltiplas internaes.
In casu, a autora foi internada no Hospital So Jos do Ava no dia
30/01/2013, onde foi constatado o quadro de mielite transversa aguda,
o qual teve evoluo rapidamente progressiva, levando a autora a ficar
paraplgica e com monoplegia braquial D, alm de incontinncia vesico-
-intestinal. Diante desse cenrio e da debilitao da autora, bem como do
risco de reiteradas internaes, o mdico assistente recomendou o aten-
dimento de home care. Tal situao resta cabalmente demonstrada pelo

338 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

relatrio mdico acostado fl. 16 (indexador 00016), cuja transcrio se


revela oportuna a fim de melhor elucidar os fatos narrados, verbis:

Paciente internada neste nosocmio desde o dia 30/01/2013


devido a quadro de mielite transversa aguda, de evoluo ra-
pidamente progressiva levando a paciente ficar paraplgica e
com monoplegia braquial D, alm de incontinncia vesico-in-
testinal. Iniciou os sintomas aps quadro viral caracterstico.
Realizada investigao para doena desmielinizante atravs
de exames de imagem e laboratorial (LCR). Encontra-se de-
bilitada - paraplgica, com incontinncia vesical e intestinal, e
necessidade amide de prtese, assistncia de enfermagem,
fisioterapia motora e respiratria e atendimento mdico. Ne-
cessita de cuidados e assistncia de sade a nvel hospitalar
em seu domiclio - Home Care..

Cmaras Cveis
Consumidor
Nesses termos, certo que a paciente necessitava da assistncia do-
miciliar nos moldes em que solicitada e, pela apelante, recusada.
A apelante, por sua vez, argumenta que inexiste qualquer irregula-
ridade no seu atuar, eis que no h obrigao contratual nesse sentido
firmado entre as partes.
Dessa forma, passa-se a anlise da hiptese dos autos luz dos pre-
ceitos da legislao consumerista e civil, vez que, como j amplamente
reconhecido, as clusulas contratuais que limitam ou impeam as obriga-
es assumidas pelas operadoras de plano de sade, em especial as que
o consumidor adere sem a possibilidade de a elas se opor, constantes nos
contratos de adeso, devem ser interpretadas em conformidade com os
princpios da boa-f e da equidade, nos termos do artigo 51 do CDC, ou
seja, da forma mais favorvel e de modo a no colocar em risco a prpria
natureza e finalidade do contrato.
Resta extreme de dvidas a necessidade e urgncia da medida, con-
soante relatrio mdico adrede mencionado, sendo inegvel concluir que
a interpretao pretendida pela empresa r em tal circunstncia se revela,
inquestionavelmente, abusiva e configura-se verdadeira afronta aos pre-
ceitos inseridos na Lei n 8.078/90.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 339


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Nesse aspecto, o tratamento mdico sob a modalidade de home care


objetiva substituir o tempo de internao hospitalar por vezes muito mais
dispendioso e perigoso, ante o elevado risco de infeces. Revela-nas de-
pendncias do prprio hospital, apresentando-se, neste ponto, abusiva a
clusula que restrinja tal direito, por fora das regras insculpidas no Cdigo
de Defesa do Consumidor.
Isso porque no pode a estipulao contratual ofender o princpio
da razoabilidade, e se o faz, comete abusividade vedada pelo art. 51, IV,
do Cdigo de Defesa do Consumidor. Anote-se que a regra protetiva, ex-
pressamente, refere-se a uma desvantagem exagerada do consumidor e,
ainda, a obrigaes incompatveis com a boa-f e a equidade.
Impende ainda observar que a segurada tinha amplo direito ao trata-
mento se o mesmo fosse executado em uma unidade hospitalar. Ocorre

Cmaras Cveis
que, a internao da autora em tal ambiente foi contraindicada por acar-

Consumidor
retar risco sua vida. Ora, se inquestionvel a necessidade e obrigatorie-
dade do respectivo tratamento e no recomendada a sua permanncia
no hospital, no se pode deduzir que a paciente tenha que optar entre a
interrupo do tratamento e o risco de contrair infeces e agravar seu j
delicado estado de sade.
Nessa linha de raciocnio, conclui-se que a negativa da seguradora
coloca o segurado em desvantagem exagerada, prejudicando o equilbrio
contratual e violando a boa-f, princpio informador dos contratos.
Dessa forma, luz dos preceitos da legislao consumerista e da
peculiaridade do vertente caso, entendo que no h como se considerar
vlida a interpretao de clusula que implique na excluso de cobertu-
ra do fornecimento de servio ou material absolutamente indispensvel
manuteno da sade e vida da segurada. Nesse contexto, a recusa da
internao domiciliar caracteriza o descumprimento da obrigao de a se-
guradora garantir a assistncia mdica ao associado.
Ressalte-se que, neste aspecto, o Superior Tribunal de Justia j exa-
rou entendimento no sentido de que o plano de sade pode estabelecer
quais doenas sero cobertas, mas no qual o tipo de tratamento est al-
canado para a respectiva cura.

340 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Nesse sentido, confira-se:

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.


OBRIGAO DE FAZER. PLANO DE SADE. RECOMENDAO
MDICA DE TRATAMENTO. LIMITAO. IMPOSSIBILIDADE.
ABUSIVIDADE MANIFESTA DA CLUSULA RESTRITIVA DE DI-
REITOS. APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMI-
DOR. INTERPRETAO DE CLUSULA MAIS FAVORVEL AO
CONSUMIDOR.

1. A jurisprudncia deste Tribunal Superior unssona no sen-


tido de que abusiva a clusula restritiva de direito que exclui
do plano de sade terapia ou tratamento mais apropriado
para determinado tipo de patologia alcanada pelo contrato.
Precedentes.

Cmaras Cveis
Consumidor
2. Afigura-se desinfluente a discusso acerca da aplicao
das disposies contidas na Lei n. 9.656/1998 na hiptese de
as clusulas contratuais serem analisadas em conformidade
com as disposies contidas no Cdigo de Defesa do Consu-
midor (Precedente: AgRg no AREsp 273.368/SC, Rel. Ministro
Raul Arajo, Quarta Turma, julgado em 21/02/2013, DJe de
22/03/2013).

3. Agravo regimental no provido. (AgRg no AgRg no AGRA-


VO EM RECURSO ESPECIAL N 90.117 SP (2011/0215787-0).
RELATOR: MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO).

Destarte, diante dos elementos de prova carreados, notadamente,


do laudo mdico atestando a necessidade da medida, entendo que a pos-
tura do ru na vertente hiptese se afastou da boa-f objetiva, descumpriu
a eficcia horizontal dos direitos fundamentais e frustrou a legtima expec-
tativa do paciente em ver-se protegido pelo plano de sade contratado.
Nesse contexto, conclui-se que a falha na prestao do servio se situa
na injustificvel recusa em autorizar o procedimento requerido, submeten-
do o autor a tentativas frustradas para obter a medida indispensvel sua
sade, agravado diante do delicado quadro clnico em que se encontra.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 341


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Dessa forma, no h dvida de que a recusa narrada causou aflio e


sofrimento autora por ter violado o direito sade, vida e dignidade
da pessoa humana, direitos fundamentais protegidos pela Constituio
da Repblica. Nesse mesmo sentido, confira-se:

PROCESSUAL CIVIL E CONSUMIDOR. FALTA DE PREQUES-


TIONAMENTO, INVIVEL O EXAME DO ALEGADO JULGA-
MENTO EXTRA PETITA - ART. 460 DO CPC. NECESSIDADE DE
OPOSIO DOS EMBARGOS DE DECLARAO. NULIDADE DE
CLUSULA INSERTA EM CONTRATO DE REEMBOLSO DE DES-
PESAS MDICAS E/OU HOSPITALARES, QUE EXCLUI DA CO-
BERTURA DESPESAS REALIZADAS NO TRATAMENTO DA DIS-
PLASIA MAMRIA E DOENAS FIBROCSTICAS DA MAMA.

1. As duas Turmas que compem a Segunda Seo tem tra-

Cmaras Cveis
Consumidor
ado orientao no sentido de considerar abusivas clusulas
que limitam os direitos dos consumidores de plano ou segu-
ro-sade. (Resp n.434699/RS). 2. Tal entendimento cristali-
zou-se com a edio da Smula 302/STJ, assim redigida:
abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no
tempo a internao hospitalar do segurado. 3. A excluso de
cobertura de determinado procedimento mdico/hospitalar,
quando essencial para garantir a sade e, em algumas vezes,
a vida do segurado, vulnera a finalidade bsica do contrato.
4. A sade direito constitucionalmente assegurado, de rele-
vncia social e individual. Recurso conhecido, em parte, e pro-
vido. (REsp 183.719/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 18/09/2008, DJe 13/10/2008).

Foroso, portanto, concluir que a conduta da r ultrapassou o mero


descumprimento de dever contratual, restando caracterizado o dano de
natureza extrapatrimonial. Saliente-se ainda que este Eg. Tribunal editou o
enunciado n209 sobre o tema, in verbis:

209 - Enseja dano moral a indevida recusa de internao ou


servios hospitalares, inclusive home care, por parte do segu-
ro sade somente obtidos mediante deciso judicial.

342 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Cumpre agora estabelecer o valor da verba indenizatria.


cedio que, no caso de danos morais, o quantum deve ser fixado
pelo prudente arbtrio do juiz, de acordo com as circunstncias do caso
concreto, evitando-se que, pelo excesso, configure-se enriquecimento
sem causa da vtima, como tambm, pela falta, a indenizao seja insufi-
ciente para servir de sucedneo ao dano sofrido pelo autor, em vista da
gravidade do mesmo e de suas condies pessoais.
No que tange s circunstncias em que se deu o ilcito e ao grau de re-
provabilidade da conduta, entendo que tambm devem ser considerados
em desfavor da r. que a conduta da r transgride o dever de boa-f e
transparncia em que deve se pautar uma relao contratual.
Assim, com base nos argumentos acima alinhavados, sopesando as

Cmaras Cveis
Consumidor
circunstncias do caso, v-se que a indenizao por danos morais no mon-
tante de R$ 8.000,00 (oito mil reais) satisfaz os requisitos mencionados,
no merecendo reduo.
No sentido do aqui exposto, seguem as ementas abaixo colacionadas
desta Corte Estadual e, inclusive, desta Cmara especializada:

APELAO CVEL. AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C INDE-


NIZATRIA. PLANO DE SADE ADMINISTRADO PELA CAIXA
DE ASSISTNCIA DOS FUNCIONRIOS DO BANCO DE BRASIL.
APLICAO DO CDC. CONSUMIDOR PORTADOR DE DOEN-
A DE PARKINSON. RECUSA NA AUTORIZAO PARA HOME
CARE. ALEGAO DE AUSNCIA DE PREVISO CONTRATU-
AL. CLUSULA LIMITATIVA ABUSIVA. ART. 51 DO CDC. PRO-
VIDNCIA QUE S FOI ALCANADA POR DECISO JUDICIAL.
DANO MORAL CONFIGURADO. SENTENA DE PROCEDN-
CIA. IRRESIGNAO DA PARTE R QUE NO SE SUSTENTA.
NEGO PROVIMENTO AO RECURSO, NOS TERMOS DO ART.
557 DO CPC. (Apelao n 0155827-45.2013.8.19.0001 JDS.
Des Joo Batista Damasceno Julgamento: 13/05/2014 Vig-
sima Stima Cmara Cvel Consumidor).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 343


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Apelao cvel. Ao de obrigao de fazer c/c indenizatria.


Plano de sade. Recusa de tratamento domiciliar (home care)
expressamente recomendado pelo mdico conveniado se-
guradora. Impossibilidade. Aplicao da Smula n 211 desta
Corte. Relao de consumo. Responsabilidade objetiva da
seguradora. Abusividade da clusula contratual que coloque
o consumidor em exagerada desvantagem. Dever de inde-
nizar. 1. O princpio da boa-f objetiva, quando relacionado
interpretao dos contratos, ensina que o juiz deve anali-
sar o negcio jurdico de forma global para verificar se, de
alguma forma, deliberada ou no, uma das partes teve sua
expectativa frustrada, pelo abuso da confiana por ela depo-
sitada. 2. No pode a r assumir o risco pelo tratamento de
determinada doena e restringir ou excluir sua responsabi-
lidade quanto procedimento ou medicamento que, pelas

Cmaras Cveis
Consumidor
circunstncias do quadro clnico do segurado, se mostram
indispensveis para a manuteno de sua sade. 3. H a ne-
cessidade de interpretar-se a situao existente privilegian-
do os princpios da funo social e da boa-f objetiva, da qual
se extraem os chamados deveres anexos ou laterais de con-
duta, tais como os deveres de colaborao, fidcia, respeito,
honestidade e transparncia, que devem estar presentes nas
relaes contratuais como a que ora se examina, com o in-
tuito de reequilibrar-se a relao jurdica entre os ora litigan-
tes; trata- se de buscar o equilbrio (equivalncia) e a justia
contratual.

4. Dano moral arbitrado em R$ 10.000,00. 5. Provimento do


recurso. (Apelao 0491230-36.2012.8.19.0001 Des Marcos
Alcino A Torres Julgamento: 11/03/2014 Vigsima Stima
Cmara Cvel Consumidor).

PROCESSUAL CIVIL, CIVIL E CONSUMIDOR. PLANO DE SA-


DE. LEGITIMIDADE PASSIVA. CLUSULA LIMITATIVA. RISCO
E RESPONSABILIDADE. HOME CARE. Empresa prestadora
do servio de home care contratada pelo plano de sade.
Irresponsabilidade pela suspenso do servio. Ilegitimidade
passiva. Empresas do mesmo conglomerado. Responsabilida-

344 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

de solidria. O atendimento domiciliar - home care ine-


rente ao contrato de sade e deve ser prestado sempre que
se verificar seja imprescindvel ou indicado manuteno ou
recuperao do paciente. Sentena que condenou a segu-
radora a implantar o servio de home care, incensurvel
e de acordo com a jurisprudncia. Provimento do primeiro
recurso para julgamento de extino do processo, sem solu-
o do mrito e negativa de seguimento ao segundo recurso,
por manifestamente improcedente. CPC, art. 557, 1 e caput.
(Apelao n 0002396-97.2009.8.19.0011 Des Marilia de Cas-
tro Neves Julgamento: 30/10/2013 Vigsima Cmara Cvel).

SEGURO DE SADE. HOME CARE. OBRIGAO. 1 - O tratamen-


to mdico sob a modalidade de home care objetiva abreviar
ou at mesmo substituir o tempo de internao hospitalar,

Cmaras Cveis
por vezes muito mais dispendioso e perigoso, ante o elevado

Consumidor
risco de infeco. 2 - Revela-se, pois, um desdobramento do
atendimento que deveria ser prestado nas dependncias do
prprio hospital, apresentando-se, neste ponto, abusiva a
clusula que restrinja tal direito, por fora das regras inscul-
pidas no Cdigo de Defesa do Consumidor. 3 - Nesse contex-
to, a negativa de assistncia domiciliar caracteriza o descum-
primento da obrigao de a seguradora garantir a assistncia
mdica ao associado. (Apelao n 0070031-57.2011.8.19.0001
Des Milton Fernandes de Souza Julgamento: 24/10/2013
Quinta Cmara Cvel).

Apelao cvel. Plano de sade. Pedido de prestao de servi-


o de home care e de reembolso integral de despesas mdico-
-hospitalares, bem como de danos morais. Sentena de par-
cial procedncia para: 1) declarar a nulidade da clusula que
exclui da cobertura contratual o servio de assistncia mdica
domiciliar (home care); 2) condenar a operadora do plano de
assistncia sade ao ressarcimento, na forma simples, de
todas as despesas mdicas e/ou hospitalares, realizadas por
ocasio das cirurgias ortopdicas e tratamento domiciliar a
que a autora se submeteu, a serem apuradas em sede de li-
quidao de sentena; e 3) condenar empresa r ao paga-

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 345


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

mento de indenizao pelos danos morais suportados, no


valor de R$ 12.000,00. Inconf ormismo da parte r que no
merece prosperar. Abusividade da clusula limitativa de co-
bertura. Interpretao de maneira favorvel consumidora
que se impe. Negativa injustificvel de oferecimento do
servio de home care. Os dissabores experimentados pela
autora extrapolaram a seara do mero aborrecimento, vez
que no justo que o consumidor pague as mensalidades do
plano de sade pontualmente, com vistas a uma eficiente as-
sistncia, e quando dele necessite, precise recorrer ao Judi-
cirio para ter seu direito atendido. A conduta da r, ao criar
dificuldades para liberao do servio de home care, afronta
a legislao que rege a matria, bem como as normas consu-
meristas, sendo evidente a falha na prestao de seu servi-
o e, sem dvidas, causou autora angstia alm do normal.

Cmaras Cveis
Consumidor
Reembolso com as despesas realizadas pela autora que deve
ser realizado de acordo com a relao de preos e servios
mdicos e hospitalares praticados pelo respectivo produto,
quando no o sejam mais favorveis consumidora, a aplica-
o do mltiplo do plano do segurado sobre o valor unitrio
do procedimento previsto na tabela Sul Amrica Sade, Guia
Farmacutico (Brasndice) e tabela SIMPRO (art. 12, 1, VI da
Lei 9.656/98 c/c art. 47 do CPDC). Dano moral in re ipsa que
dispensa a prova do sofrimento fsico ou psquico causado
pelo ato ilcito praticado pela operadora do plano de sade,
no havendo aqui que se falar em culpa, em especial diante
do teor da Smula n 209 desta eg. Corte. Valor da reparao
extrapatrimonial fixado em R$ 12.000,00 (doze mil reais) que
se mostra em consonncia com os parmetros normalmente
arbitrados para casos semelhantes. Apelao a que se nega
seguimento, na forma o art. 557, caput, do CPC. (Apelao n
0727624-17.2007.8.19.0001 Des. Juarez Folhes Julgamen-
to: 10/10/2013 Dcima Quarta Cmara Cvel).

Agravo Interno. Direito do Consumidor. Plano de sade. Clu-


sula contratual que exclui o tratamento de Home Care do
plano contratado. O princpio pacta sunt servanda deve ser
relativizado em prol da dignidade da pessoa humana. Dano

346 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

moral fixado em R$ 10.000,00 (dez mil reais), que deve ser


mantido. Valor que atende aos Princpios da Razoabilidade e
Proporcionalidade. Relao contratual. Incidncia dos juros de
mora a partir da data da citao. Recurso conhecido e no pro-
vido. (Apelao n 0112474-72.2012.8.19.0001 Des. Alexandre
Cmara Julgamento: 09/10/2013 Segunda Cmara Cvel).

Pelo exposto, nego seguimento ao recurso, com fulcro no artigo 557,


caput, do CPC.
Rio de Janeiro, 04 de setembro de 2014.
TEREZA CRISTINA SOBRAL BITTENCOURT SAMPAIO
Desembargadora Relatora

Cmaras Cveis
Consumidor

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 347


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

APELAO CVEL. Relao de consumo. Contrato bancrio. Cheque de-


volvido sob alegao de divergncia de assinatura. Prova dos autos que
demonstram que um cheque que continha assinatura idntica assinatu-
ra constante no banco de dados do Banco foi regularmente compensado.
Sentena que fixou a indenizao em R$ 2.000,00. Devoluo indevida.
Dano moral. Smula 388 do STJ. Reforma parcial da sentena para majorar
a indenizao para R$ 5.000,00 (cinco mil reais). PROVIMENTO DO RECUR-
SO, NA FORMA DO ARTIGO 557, 1-A, DO CPC. (TJERJ. APELAO CVEL
N 0020674-98.2013.8.19.0208. RELATOR: DES. SEBASTIO RUGIER BO-
LELLI. JULGADO EM 04 DE SETEMBRO DE 2014)

23 CMARA CVEL

Cmaras Cveis
Consumidor
DECISO
Cuida-se de ao indenizatria proposta por X em face do Y, alegando,
em apertada sntese, que teve um cheque por ela regularmente emitido,
devolvido pelo ru, tendo este alegado divergncia de assinatura, sendo
que o banco ru compensou outro cheque por ela emitido na mesma data,
constando assinatura idntica. Pediu a condenao do ru ao pagamento
de indenizao por danos morais.
No mais, adoto o relatrio da sentena de fls. 67-67v (doc.00069),
que julgou procedente em parte o pedido com o seguinte dispositivo:

Isto posto, JULGO PROCEDENTE EM PARTE O PEDIDO de


indenizao por danos morais para condenar a r a pagar a
quantia de R$ 2.000,00 (dois mil reais), corrigida monetaria-
mente a contar da sentena, mais juros legais a contar da ci-
tao, estes calculados na forma dos arts. 406 do CC e 161 do
CTN. Condeno a r a pagar as custas.

Apelao da parte autora s fls.68-72 (doc.00071) objetivando a re-


forma parcial da sentena para que seja majorada a verba fixada a ttulo
de dano moral.

348 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Deciso de admissibilidade a fl.77 (doc.00080). Contrarrazes (doc.00081)


prestigiando a sentena. o Relatrio. Decido.
Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso.
A relao entre as partes de consumo, estando as partes definidas
nos artigos 2 e 3 do CODECON que norma de ordem pblica, portanto
de observncia obrigatria.
Estipula a referida lei que a responsabilidade do fornecedor objetiva
por falha na prestao de servio, ou seja, independe de culpa (artigo 14
do CODECON).
No caso dos autos ficou evidenciado que outro cheque emitido
pela autora na mesma data e que continha a mesma assinatura do che-
que devolvido fora compensado no mesmo dia, sem qualquer problema.

Cmaras Cveis
(doc.00037-00045).

Consumidor
O Superior Tribunal de Justia sumulou entendimento de que devolu-
o indevida de cheque gera dano moral:

Verbete 388 STJ A simples devoluo indevida de cheque


caracteriza dano moral.

No mesmo sentido a jurisprudncia deste Tribunal:

DES. MARCOS ALCINO A TORRES - Julgamento: 08/05/2013


- DCIMA NONA CMARA CVEL Apelao 0316387-
92.2012.8.19.0001. INDENIZATRIA. SERVIOS BANCRIOS.
CHEQUE REGULARMENTE EMITIDO PELO CORRENTISTA.
DEVOLUO INDEVIDA POR DIVERGNCIA DE ASSINATURA.
FALHA INDUVIDOSA. Em que pesem as alegaes do ru,
nada demonstrando em seu auxlio, resta induvidosa a falha
cometida ensejando a indevida devoluo do ttulo por diver-
gncia de assinatura no obstante ter sido o mesmo emiti-
do normalmente pelo autor. Obviamente que o autor sofreu
transtornos em decorrncia da devoluo do cheque emitido
ao que se soma sua exposio como mau pagador peran-
te o comerciante com quem realizava a compra de moeda

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 349


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

americana para viagem ao exterior e consequente perda da


oportunidade do negcio que realizava naquele dia. Tal cir-
cunstncia foge em muito ao mero dissabor cotidiano e o
dano moral claro ensejando o arbitramento de indenizao
em bases justas e adequadas como bem o fez o sentenciante.
Ressalva-se unicamente a incidncia dos juros legais indeni-
zao arbitrada eis que, tratando-se aqui de responsabilidade
de natureza contratual, devem estes incidir desde a citao
nos termos do art. 405 do CC/2002. Recurso parcialmente
provido nos termos do 1-A do art. 557 do C.P.C.

No que tange ao quantum indenizatrio, deve ser considerado que,


mngua de parmetros legais objetivos para a fixao da reparao pelo
dano moral, seu arbitramento depende de valorao subjetiva, a ser exer-
citada por cada Julgador, a respeito das circunstncias fticas e jurdicas,

Cmaras Cveis
Consumidor
envolvendo o caso concreto, conforme j decidido pelo Tribunal Revisor,
(in RESP 470467; Relatora Min. Nancy Andrighi; DJ 05/12/2002).
Tenha-se presente que o valor de R$ 2.000,00 para a reparao do
dano moral, fixado na sentena, no est em consonncia com os princ-
pios da razoabilidade e proporcionalidade, merecendo majorao para o
montante de R$5.000,00 (cinco mil reais).
Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso para majorar o valor
da indenizao por danos morais para R$5.000,00 (cinco mil reais), na for-
ma do artigo 557, 1-A do Cdigo de Processo Civil.
Rio de Janeiro, de de 2014.
DES. SEBASTIO RUGIER BOLELLI
Relator

350 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Apelao Cvel. Relao de Consumo. Ao de Obrigao de


fazer c/c indenizao por dano moral. Ausncia de repas-
se do valor pago concessionria. Extino do feito, sem
resoluo do mrito, nos termos do artigo 267, VI do CPC .
Legitimidade Ad Causam da segunda r, recebedora do pa-
gamento e responsvel pelo repasse. Solidariedade legal
nas relaes consumeristas. Art. 7, pargrafo nico, do
CDC. Dano moral configurado. Situao que ultrapassa o
mero aborrecimento do cotidiano. Verba que ora se fixa
em R$ 3.5000,00 (trs mil e quinhentos reais) para adequao
ao acordo celebrado entre autor e concessionria. Prin-
cpios da Razoabilidade e da Proporcionalidade e parme-
tros adotados por esta Corte observados. Precedentes
citados: 0443977-23.2010.8.19.0001. Apelao 1DES. MARIA LUIZA

Cmaras Cveis
Consumidor
CARVALHO - Julgamento:25/04/2014 - VIGSIMA TERCEIRA CMARA
CVEL CONSUMIDOR; 0006571-31.2014.8.19.0021.Apelao. DES. PETER-
SON BARROSO SIMAO - Julgamento: 30/06/2014 - VIGSIMA QUAR-
TA CMARA CVEL CONSUMIDOR;0099206- 30.2010.8.19.0002. Apela-
o. DES. SANDRA CARDINALI - Julgamento: 05/08/2014 - VIGSIMA
SEXTA CMARA CVEL CONSUMIDOR. PROVIMENTO DO RECURSO.
(TJERJ. APELAO CVEL N APELAO CVEL: 012532-41.2011.8.19.0001.
RELATORA: DES. REGINA LCIA PASSOS. JULGADO EM 04 DE SETEM-
BRO DE 2014)

24 CMARA CVEL

DECISO

Trata-se de Ao de Obrigao de fazer c/c indenizao por dano


moral, em que a parte autora alega que efetuou o pagamento da fatura
de energia eltrica do ms de fevereiro com pequeno atraso, na loja da
segunda r, contudo, foi suspenso o fornecimento de energia eltrica e,
posteriormente, surpreendido com a inscrio do seu nome nos cadastros
restritivos.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 351


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Aduz, ainda, que, em 27/04/2011, mais uma vez o fornecimento de


energia foi interrompido, vindo a ter cincia que a segunda r no havia re-
passado o pagamento primeira r e que s seria restabelecido o servio
com o pagamento em atraso, qual seja, fevereiro/2011.
Seus pedidos foram os seguintes: Concesso de tutela antecipada
para restabelecimento do servio e excluso do nome dos cadastros res-
tritivos ao crdito; condenao das rs solidariamente ao pagamento por
danos morais no valor de R$ 32.700,00 ( trinta e dois mil setecentos reais).
Por fim, condenao das rs ao pagamento das despesas processuais e
fixao dos honorrios de sucumbncia em 20% (vinte por cento) sobre o
valor da condenao.
Realizada Audincia de Instruo e Julgamento, foi homologado
acordo entre autor e a primeira r, concessionria, sendo paga, a ttulo

Cmaras Cveis
de danos morais a quantia de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais),

Consumidor
prosseguindo-se o feito em relao a segunda r, Casas Sendas. (indexa-
dor 00162).
A R. Sentena, s fls. 148/149, julgou extinto o processo sem resolu-
o do mrito, na forma do art. 267, VI, do CPC, em relao a segunda r,
Casas Sendas, adotando-se, assim, a preliminar de ilegitimidade passiva.
Inconformado, o autor interps apelao, s fls. 153/158, pugnando
pela reforma da R. Sentena, argumentando, para tanto, ser a segunda
r parte legtima para figurar no polo passivo. Razo pela qual, deve ser
condenada ao pagamento por danos morais.
Apresentadas contrarrazes, s fls. 162/166 em prestgio a R. Sentena.
o relatrio. Passa-se a decidir.
Presentes os requisitos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade
do recurso.
Ao recurso deve ser dado provimento.
Cabe destacar que demanda aplica-se o Cdigo de Defesa do Con-
sumidor, o qual traz em seu bojo normas de ordem pblica e de interesse
social, objetivando a proteo e defesa do consumidor, em razo de sua
vulnerabilidade.

352 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

Cinge-se o recurso em analisar se a segunda r parte legtima para


figurar no polo passivo da demanda e se houve Leso Personalidade do
Autor, a ensejar a condenao por danos morais.
Com efeito, para a propositura da demanda, necessria se faz a pre-
sena de algumas condies, isto , o preenchimento de determinados re-
quisitos essencial ao legtimo exerccio do direito de ao. Dessa forma,
apenas quando esto presentes que se admite que algum obtenha a
prestao jurisdicional. Portanto, ante a ausncia de uma dessas condi-
es, configura-se a carncia da ao, que ter por consequncia a extin-
o do processo sem resoluo de mrito.
Dentre as condies, est a legitimidade das partes, atravs da qual o
titular do interesse em conflito estar legitimado a propor a demanda, ou
seja, a figurar no polo ativo. J a legitimidade para figurar no polo passivo
recair no sujeito que reunir condies para suportar os efeitos da senten-

Cmaras Cveis
Consumidor
a, em caso de procedncia do pedido.
Tal raciocnio significa dizer que o rgo judicial, ao apreciar, por
exemplo, a legitimidade das partes, dever considerar tal relao jurdica
in statu assertionis, ou seja, vista do que foi afirmado pelo autor. Deven-
do, assim, tais condies serem avaliadas no momento da propositura da
demanda, sem anlise dos documentos e demais aspectos que a envol-
vem. Eis a Teoria da Assero, atravs da qual a aferio da legitimidade
passiva exige apenas que o demandante, na petio inicial, indique o sujei-
to passivo da afirmada relao jurdica de direito material.
Sobre o tema, o dizer do eminente jurista Des. Alexandre Freitas Cmara:

(...) segundo o qual a verificao da presena das condies


da ao se d luz das afirmaes feitas pelo demandante em
sua petio inicial, devendo o julgador considerar a relao
jurdica deduzida em juzo in statu assertionis, isto , vista do
que se afirmou. Deve o juiz raciocinar admitindo, provisoria-
mente, e por hiptese, que todas as afirmaes do autor so
verdadeiras, para que se possa verificar se esto presentes as
condies da ao.(...) (CMARA, Alexandre Freitas. Lies
de Direito Processual Civil, vol. I, 16 edio, p. 135/136, Editora
Lumen Juris, Rio de Janeiro, 2007).

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 21, p. 327-591, 2 sem. 2014 u 353


u Cmaras Especializadas em Direito do Consumidor - TJERJ u

No caso dos autos verifica-se que o autor efetuou pagamento da sua


conta de luz na loja da segunda r, pessoa jurdica conveniada para recebi-
mento dos valores e repasse para primeira R. No entanto, no foi o que
ocorreu.
Ora, no caso dos autos, patente est a legitimidade ad causam da se-
gunda r, eis que ela responsvel pelo correto repasse da quantia que
recebeu para pagamento da conta de luz.
A Propsito:

0443977-23.2010.8.19.0001. Apelao. DES. MARIA LUIZA


CARVALHO - Julgamento: 25/04/2014 - VIGSIMA TERCEIRA
CMARA CVEL CONSUMIDOR.
APELAO. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS.
PROTESTO INDEVIDO. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM

Cmaras Cveis
Consumidor
DO BANCO RECEBEDOR DO PAGAMENTO DO TTULO PRO-
TESTADO EM DEMANDA QUE DISCUTE A AUSNCIA DE
REPASSE DO REFERIDO NUMERRIO INSTITUIO CRE-
DORA. TEORIA DA ASSERO. PRESENA DA PERTINNCIA
SUBJETIVA DA AO. ARTIGO 557 Pargrafo 1- A do CPC.
RECURSO PROVIDO.

Cabe ressaltar que o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, no


art. 7, pargrafo nico, consagrou o sistema de solidariedade entre for-
necedores do