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PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS


Faculdade Mineira de Direito

FLEXIBILIZAO TRABALHISTA E SADE DO


TRABALHADOR

rica Fernandes Teixeira

Belo Horizonte
2005
2

rica Fernandes Teixeira

FLEXIBILIZAO TRABALHISTA E SADE DO


TRABALHADOR

Dissertao apresentada ao Curso de Ps-Graduao da


Faculdade Mineira de Direito da Pontifcia Universidade Catlica
de Minas Gerais, como requisito para obteno do ttulo de Mestre
em Direito.
rea de concentrao: Direito do Trabalho.

Orientador: Dr. Maurcio Jos Godinho Delgado

Belo Horizonte
2005
3

rica Fernandes Teixeira

Flexibilizao trabalhista e sade do trabalhador

Dissertao apresentada ao Curso de Ps-Graduao da

Faculdade Mineira de Direito da Pontifcia Universidade

Catlica de Minas Gerais, como requisito para obteno do

ttulo de Mestre em Direito, rea de concentrao em Direito

do Trabalho. Belo Horizonte, agosto de 2005.

Prof. Dr. Maurcio Godinho Delgado


(Orientador) PUC Minas

Prof. Dr. Mrcio Tlio Viana PUC Minas

Prof. Dr. Manuel Galdino da Paixo Jnior


4

DEDICATRIA

Aos meus queridos pais, Geraldo e Marly, que com amor


incondicional tanto esforaram e dedicaram para
concretizao dos meus sonhos, um dos quais realizo nesse
trabalho.
Ao mestre Maurcio Godinho Delgado, por acreditar e
confiar em mim, concedendo-me valiosos incentivos,
ensinamentos e conselhos, a quem dedico, de todo corao,
mais essa vitria.
5

AGRADECIMENTOS

A Deus e a Nossa Senhora Aparecida, que iluminam meu


caminho.

Ao meu querido pai, sempre presente em meu corao, pela


fora que emana do seu amor.

A minha querida me, companheira de rduas batalhas, por


estar sempre ao meu lado, dando-me apoio e amor
incondicional.

Ao Prof. Maurcio Godinho Delgado, pela dedicao e


fundamental auxlio na elaborao desse trabalho.
6

No justo nem humano exigir do homem tanto trabalho a


ponto de fazer pelo excesso de fadiga embrutecer o esprito
e enfraquecer o corpo. A atividade do homem, restrita como
sua natureza, tem limites que no se podem ultrapassar. O
exerccio e o uso aperfeioam, mas preciso que de quando
em quando se suspenda para dar lugar ao repouso. No
deve, portanto, o trabalho prolongar-se por mais tempo do
que as foras permitem. Assim, o nmero de horas de
trabalho no deve exceder fora dos trabalhadores e, a
quantidade do trabalho, s circunstncias do tempo e do
lugar, compleio e sade dos operrios. (Papa Leo XIII,
Encclica Rerum Novarum, 15/05/1891)

Sonho que se sonha s pode ser pura iluso. Sonho que se


sonha juntos sinal de soluo. Ento, vamos sonhar em
mutiro. (Leonardo Boff)
7

RESUMO

A partir do final do sculo XX, o Direito do Trabalho sofreu fortes


influncias da globalizao e da afirmao do mundo neoliberal. O
primado do trabalho e do emprego, desde ento, vm sendo fortemente
atacados. Os sindicatos esto fragilizados e, ao realizarem as
negociaes, acabam tendo que ceder, frente s presses dos
empresrios em busca do maior lucro. A proteo do trabalhador cada
vez mais necessria, j que a defesa da flexibilizao dos direitos
trabalhistas atrai, a cada dia, maior nmero de adeptos. Assim sendo,
necessrio defender e ampliar as normas que garantem condies
dignas de trabalho, iniciando na prpria qualidade do ambiente de
trabalho, onde o trabalhador passa a maior parte de seu dia e onde
deve encontrar plena satisfao e condies adequadas para
desenvolver seu labor, protegendo sua sade e aumentando,
conseqentemente, sua produtividade. Assim, ainda que seja cultuada
como benfica, a flexibilizao dos direitos trabalhistas deve ser
rejeitada, mormente no que se refere sade do obreiro, que, antes de
tudo, preserva sua condio de ser humano, assegurada pela legislao
ptria.
8

ABSTRACT

At the end of 20th century, the Labor Law suffered strong influences by
the globalization and the neoliberal world affirmation. The primacy of
work and employment interest have been strongly attacked. The labor
unions are fragilizated and, when realizing the negotiations, the end up
by hanging over face entrepreneur pressure in order to higher profits.
The workers protection is more and more necessary, once the labor
laws flexibilization justification attract, each day, more followers. So, its
necessary to defend and amplify the rules that guarantee worthy
conditions of work, starting on work environment quality, where the
worker stays the major part of his day and where he must find
absolute satisfaction and suitable conditions to develop his labor,
protecting his health and enlarging his productivity. Thus, even if be
shown like a beneficial thing, the labor laws flexibilization must be
rejected, mainly about laborers health, that above all preserves his
human been condition, assured by the national legislation.
9

SUMRIO

I. INTRODUO ........................................................................ 11

II. DESENVOLVIMENTO ............................................................ 16

CAPTULO 1: O Direito do Trabalho e seu papel na histria ... 16

1.1 Aspectos histricos ............................................................ 16

1.2 Caractersticas e funes do ramo justrabalhista ................... 22

CAPTULO 2: Princpios do Direito do Trabalho como

instrumentos de afirmao do ramo jurdico.......................... 30

2.1 Consideraes iniciais ........................................................ 30

2.2 - Princpios especficos do Direito do Trabalho ........................ 34

2.2.1 Princpio da proteo .................................................... 35

2.2.2 Princpio da norma mais favorvel .................................. 39

2.2.3 Princpio da imperatividade das normas trabalhistas ......... 40

2.2.4 Princpio da adequao setorial negociada ....................... 41

CAPTULO 3: Desregulamentao e flexibilizao do Direito do

Trabalho: traos caractersticos e limitaes ......................... 46

3.1 Introduo ....................................................................... 46

3.2 Desregulamentao e flexibilizao: traos caractersticos ...... 50

3.3 Limitaes flexibilizao do Direito do Trabalho .................. 62

CAPTULO 4: Sade do trabalhador como objeto normativo do

Direito do Trabalho ................................................................ 80

4.1 Evoluo histrica do direito sade ................................... 80

4.2 A sade do trabalhador na Constituio brasileira ................. 93


10

CAPTULO 5: Flexibilizao trabalhista e sade do

trabalhador ............................................................................ 99

5.1 A sade do trabalhador e os problemas atuais ...................... 99

5.1.1 Falta de efetividade das normas protetoras ................... 100

5.1.2 Diluio da responsabilidade do Estado ......................... 100

5.1.3 Instabilidade no emprego ............................................ 101

5.1.4 Falta de formao especializada ................................... 102

5.1.5 Falta de conscientizao ............................................. 102

5.1.6 Atuao para neutralizar o risco ................................... 103

5.1.7 Sistema de inspeo do trabalho deficiente ................... 104

5.1.8 A tendncia de flexibilizao dos direitos trabalhistas ..... 105

5.1.9 O mercado informal crescente ..................................... 106

5.1.10 O problema da fiscalizao ........................................ 107

5.2 Conveno coletiva e sade do trabalhador ........................ 110

5.3 Agresses sade do trabalhador ..................................... 114

5.3.1 O trabalho extra ........................................................ 114

5.3.2 O trabalho noturno e exercido em turnos ...................... 120

5.3.3 Trabalho insalubre ..................................................... 124

5.3.4 Trabalho periculoso .................................................... 127

5.3.5 Trabalho penoso ........................................................ 128

5.4 Consideraes finais ........................................................ 130

III- CONCLUSO .................................................................... 133

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ............................................ 138


11

I. INTRODUO

O final do sculo XX marca a fase de crise e transio do Direito

do Trabalho. Esse perodo caracteriza-se por um forte abalo scio-

econmico, reflexo da globalizao, que acentuou a concorrncia

interempresarial e o desemprego no mundo capitalista.

Concomitantemente, verificou-se um profundo avano da tecnologia,

que reduzia consideravelmente a necessidade de mo-de-obra humana.

Em meio a esse contexto, as empresas se reestruturaram e novas

normas foram criadas para tutelar as relaes justrabalhistas. O Direito

do Trabalho tambm sofreu fortes influncias, em meio a essa

tendncia que lograva a desregulamentao das polticas sociais e das

regras jurdicas limitadoras do mercado econmico, a fim de uniformizar

prticas favorecedoras do processo globalizante e neoliberal.

Passadas pouco mais de duas dcadas do incio da crise do ramo

justrabalhista, houve, indubitavelmente, uma acentuada

desregulamentao, informalizao e desorganizao do mercado de

trabalho, principalmente nos pases semiperifricos ao capitalismo

central.

Remontando histria, podemos afirmar que os sindicatos,

atravs da resistncia coletiva, foram importante fonte material do

Direito do Trabalho. Entretanto, diante da nova realidade aqui

transcrita, constata-se uma fragilizao dos sindicatos, no s em razo


12

do desemprego em massa, que afeta a unio entre os trabalhadores,

mas tambm em funo da nova forma de organizao das empresas,

cujo ciclo produtivo encontra-se cada dia mais fragmentado, em busca

da reduo de custos.

Paralelamente ao enfraquecimento da fora sindical, torna-se

imprescindvel destacar o papel do nosso prprio direito. A Carta Magna

de 1988, pela primeira vez em seis dcadas, desde 1930, fixou o

reconhecimento e os incentivos jurdicos efetivos ao processo negocial

coletivo autnomo na sociedade civil. Ao enfatizar os direitos e as

garantias individuais, a Constituio conferiu largo poder aos sindicatos

dos trabalhadores, particularmente no que tange negociao coletiva.

De fato, eliminou o controle poltico administrativo do Estado sobre a

estrutura de criao e gesto dos sindicatos, na tentativa de ampliar a

atuao dessas entidades.

Contudo, como salientado anteriormente, uma anlise da

realidade sindical atual nos mostra sindicatos desprovidos de fora

mnima efetiva para imporem uma negociao favorvel classe

operria, mormente se considerarmos a forte tendncia neoliberal de se

acusar os direitos trabalhistas como sendo viles cerceadores do

progresso e da liderana do pas na concorrncia econmica mundial.

No caso do Brasil, fundamental identificar quais so os limites

impostos negociao coletiva, para que no resulte em uma alterao


13

do padro civilizatrio mnimo 1. Obtempera-se sobre os princpios

cardeais do Direito do Trabalho que, diante da atual crise econmica e

social, so atacados na tentativa de serem desvirtuados ou mesmo

derrudos, o que demanda um estudo pormenorizado e limitador para

propiciar, cautelosamente, as adequaes necessrias nesse ramo

especializado do Direito. tambm necessrio analisar e identificar as

normas trabalhistas imperativas, de forma a preservar seu carter

protetivo, retificador da desigualdade scio-econmica entre os sujeitos

da relao de emprego.

Nesse nterim, a sade do trabalhador desponta como imperioso

objeto de estudo. Consagrada na Constituio e em acordos

internacionais, a sade direito de todos e dever do Estado, devendo

ser defendida mediante polticas sociais que visem reduo do risco

de doena e de outros malefcios. Cabe ao Poder Pblico sua promoo,

proteo, regulamentao e controle, mas sua execuo deve ser feita

diretamente pelo Estado ou mesmo por terceiros, isto , por pessoa

fsica ou jurdica de direito privado, na qual se insere o papel do

empregador. Por se tratar de uma norma cogente, impe restries a

qualquer alterao negativa nas condies de sade do trabalho do

obreiro.

Com este estudo, pretende-se, dentro de um quadro de mudanas

do Direito do Trabalho, impostas pela globalizao, demonstrar a

1
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 4.ed. So Paulo: LTr. 2005. p. 117.
14

viabilidade e a necessidade de se estabelecer um patamar legal mnimo

de regras para o contrato de trabalho, mormente para se preservar a

sade do trabalhador, discutindo, ainda, a extenso desse mnimo legal

normativo.

Para tanto, no primeiro captulo, ser feita uma anlise do papel

desempenhado pelo Direito do Trabalho ao longo da histria. O captulo

seguinte tratar dos princpios justrabalhistas, como instrumentos de

afirmao do ramo jurdico. Numa anlise seqencial, estabelecendo

relao de causa e efeito, a partir da globalizao influenciada pelas

mudanas capitalistas mundiais, o terceiro captulo traar perfis gerais,

nos quais so observadas mudanas que afetam o ramo justrabalhista,

a desregulamentao e a flexibilizao. O quarto captulo trar um

estudo sobre a sade do trabalhador, como objeto normativo do Direito

do Trabalho, a qual ser minuciosamente estudada, enfocando os

avanos do direito sade e sua importncia no atual contexto. Por

fim, no quinto captulo, ser enfatizada no s a flexibilizao

trabalhista e a sade do trabalhador, bem como a importncia da

normatizao estatal heternoma quanto a direitos que merecem ser

mantidos como indisponveis e estabelecidos em normas consideradas

de ordem pblica, como os so o direito sade e a um meio ambiente

de trabalho saudvel.

Parte-se, assim, da afirmao elementar de que existe um mundo

em transformao e que continua a abarcar pessoas que sobrevivem do


15

trabalho. Diante de tais transformaes, situar o Direito do Trabalho e

definir seus limites, principalmente quanto sade do obreiro, constitui

o objetivo dessa dissertao.


16

II. DESENVOLVIMENTO

CAPTULO 1: O Direito do Trabalho e seu papel na histria

1.1 Aspectos histricos

O significado do trabalho sempre esteve associado a uma

atividade humana, fruto de um esforo, que certamente apresenta

graus diferenciados de interao e fixao. Para produzir desde os bens

mais simples, a atividade do homem denominada trabalho. Assim,

em razo da capacidade criadora humana e de ser uma necessidade

vital ao homem, que o trabalho adquire fundamental importncia no s

individual, mas, principalmente, na sociedade em que ele vive.

A Revoluo Industrial ocorrida na Inglaterra em meados do

sculo XVIII acelerou o processo de imigrao para as cidades,

provocando a formao de uma classe operria, com precrias

condies de vida e de trabalho. Nesse cenrio, o excesso de mo-de-

obra, a implementao das mquinas, os baixos salrios e a falta de

direitos contriburam para reduzir a nveis de mera subsistncia tal fora

de trabalho.

A busca incessante pelo lucro, pelo agente produtivo, imps aos

trabalhadores um ritmo de labor cada vez mais intenso e em condies


17

mais aviltantes, o que era fomentado pela necessidade de sobrevivncia

vivida pela classe proletria. Nesta poca, o Estado portava-se como

mero observador dos acontecimentos, propiciando, pois, a opresso

contra os menos favorecidos. O sentimento de indignao e

solidariedade cultivado em todos os trabalhadores foi exteriorizado,

proporcionado pela intensa aglomerao em que desempenhavam suas

atividades, iniciando um movimento embrionrio de conscientizao de

classe.

Ganharam prestgio determinadas ideologias contra a fora

avassaladora da propriedade privada. Para tanto, a idia de justia

social teve contribuio efetiva como resposta questo social em

crise. Dentre as fontes de pensamentos que mais defenderam a idia de

justia social, encontra-se a doutrina social da Igreja Catlica, com as

Encclicas, tal como a Rerum Novarum (1891) e o marxismo, que

preconizava a unio dos trabalhadores para o combate do prprio

sistema capitalista.

Desenvolveu-se grande instabilidade na estrutura da prpria

sociedade, vida por um ordenamento jurdico que proporcionasse uma

situao de equilbrio entre as partes.

o que constata Delgado, ao pontuar a mudana produzida no

pensamento socialista poca:


18

...do mesmo modo, pelo processo de revolues e movimentos


de massa experimentado naquele instante, indicando a
reorientao estratgica das classes socialmente subordinadas.
Estas passam a se voltar a uma linha de incisiva presso
coletiva sobre o plo adverso na relao empregatcia (o
empresariado) e sobre a ordem institucional vigorante, de modo
a insculpir no universo das condies de contratao da fora
de trabalho e no universo jurdico mais amplo da sociedade o
vigor de suas palavras e interesses coletivos.2

Comea a surgir, a partir da Segunda metade do sculo XIX, o

estado intervencionista na tentativa de impor o interesse geral sobre o

particular, sem que, entretanto, se anule o indivduo. 3 Foi necessria a

ampliao dos poderes do Estado, diante das tenses criadas pela

liberdade econmica e pela livre concorrncia, como forma de corrigir e

controlar as desigualdades criadas entre os indivduos, que eram forte

ameaa a sua prpria existncia.

No cenrio ps Primeira Guerra Mundial, consolida-se o Direito do

Trabalho, que traduz um conjunto de preceitos obrigatrios impostos a

todos pela vontade estatal, por meio de uma legislao imperativa, no

renuncivel pelas partes, interagindo reciprocamente com uma ampla

possibilidade de produo autnoma de normas jurdicas pela prpria

atuao operria, atravs da negociao coletiva.

Nesse momento de constituio de um mercado de trabalho

formado por homens livres, as normas internas das fbricas ou

produzidas pelo Estado desempenhavam um papel fundamental na

constituio das relaes de dominao.

2
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p. 95.
19

O Direito do Trabalho surgiu, assim, para atender aos

questionamentos presentes nessa realidade. Suas normas eram

uniformes e detalhistas, fazendo lembrar a produo em massa e em

srie. Os seus princpios eram fortes e perenes, como que reproduzindo

as relaes de trabalho que, nessa poca, se estendiam no tempo.

Nesses anos, chamados de gloriosos, as normas de proteo ao

trabalho, a includas as inseridas na Consolidao das Leis do Trabalho

CLT, foram criadas para legitimar esse sistema de produo

capitalista estvel e duradouro.

Viana retrata os pilares dos referidos anos gloriosos:

...a)empresas verticalizadas, concentrando todas as etapas de


produo, com uso intenso de recursos energticos e grandes
estoques; b)produtos em srie, padronizados; e c)trabalho sem
prazo, ao longo do dia, em funes fixas e fragmentadas.4

O sistema capitalista defendido por Taylor e Ford gerou uma

grande contradio: ao reunir os trabalhadores para produzir, teve que

conviver com os efeitos dessa unio, propiciando o surgimento, a cada

confronto, de acordos cada vez mais benficos para ambos os atores

sociais.

Assim sendo, nesse perodo, todas as instituies da sociedade

passaram a reproduzir a ideologia capitalista com a mesma sincronia da

fbrica, ou seja, vivia-se e trabalhava-se no ritmo das mquinas.

3
SUSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas; TEIXEIRA, Lima. Instituies de
Direito do Trabalho. 16. ed. v. I. So Paulo: LTr. 1996. p39.
4
VIANA, Mrcio Tlio. Direito do Trabalho e flexibilizao. In Barros, A. M. (coord). Curso de Direito do
Trabalho estudos em homenagem Clio Goyat. v.1. So Paulo: LTr. 1993. p.92.
20

Entretanto a prpria fbrica foi ensinando aos trabalhadores como

resistir a ela, principalmente com greves, sabotagens e boicotes. 5

Como ramo jurdico, o Direito do Trabalho assimilou-se

estrutura e ao dinamismo da sociedade, afirmando-se em todos os

pases. Suas normas, assim como as diretrizes que imprimem a

valorizao do trabalho e do ser obreiro, galgaram foro constitucional,

alm de fixar princpios gerais de clara influncia na rea laborativa. 6

A partir do final do sculo XX, inicia-se a fase de crise e transio

do Direito do Trabalho. 7 Podemos identificar uma srie de fatores que

contriburam para tal processo, como a transformao no mundo do

trabalho - que aumentou a produo e reduziu a demanda de mo-de-

obra-, os efeitos nefastos da tecnologia ao substituir o trabalho humano

por mquinas, a informatizao, a robtica, as novas formas de se

prestar trabalho e a divulgao de um pensamento desregulatrio do

Estado de Bem-Estar Social, a crise econmica no incio de 1970 e a

extrema competitividade entre diversas regies do mundo, inclusive

com os pases orientais.

Em sntese, aduz Nascimento:

Os socilogos e economistas observaram que os empregos, na


indstria, diminuram: a hegemonia, na nova sociedade, no
ser mais exercida pelos proprietrios dos meios de produo;
acionista e administrador do capital no se identificam numa
mesma pessoa e s pessoa; ganham destaque aqueles que
detm o conhecimento e a informao; o conceito de classe e
de luta de classes sofre modificaes diante dos novos
5
A respeito deste tema, ver VIANA, Mrcio Tlio. Algumas reflexes simples sobre o futuro do trabalho e
do direito. Site do TRT 3 Regio: www. trt.gov.br. Acesso em 18/12/2004.
6
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.97.
7
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.97.
21

segmentos sociais e os conflitos gerados pelos mesmos, fora da


indstria, como os dos consumidores, aposentados,
ambulantes, ambientalistas, imigrantes, cooperados e outros; a
globalizao da economia um fato irreversvel; a cincia
ganha importncia como fator de desenvolvimento da
produo; e o Estado do bem-estar social comportou aumento
dos gastos globais com a proteo social superior
possibilidade de pelos mesmos continuar respondendo.8

Surgiram as teorias da flexibilizao e da desregulamentao do

Direito do Trabalho. Plenamente pde-se identificar, nas dcadas

seguintes aos anos de 1970, uma forte poltica neoliberal, avessa ao

Estado de Bem-Estar social.

Nesse sentido, nos ensina Viana:

Nasce a doutrina da flexibilizao, curiosamente sintonizada


com a nova maneira de produzir: para os bens durveis,
previsveis e pouco mutveis de antes, relaes rgidas,
confiveis, duradouras; para os bens descartveis, imprevisveis
e mutantes de hoje, vnculos frgeis, flexveis, descartveis...
(...) Em poucas palavras, o contrato se precariza.9

Tal tendncia que, no caso brasileiro acentuou-se na dcada de

1990, gera maiores preocupaes, por ser um pas de economia

agrcola, de formao cultural escravocrata, alm de que no houve a

necessria maturao para consolidao e sistematizao deste ramo

jurdico em nosso pas. Disso resultou a criao de um modelo fechado

e centralizado, sem o fundamental amadurecimento de propostas de

solues de conflitos no seio da prpria sociedade.

Apesar da relatada crise do ramo juslaborativo, que j conta com

mais de duas dcadas, a partir de quando foi possvel constatar uma

8
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. 31.ed. So Paulo: LTr. 2005. p.53.
9
VIANA, Mrcio Tlio. Direito do Trabalho e flexibilizao., ob. cit., p.95.
22

acentuada desregulamentao e informalizao no mercado de

trabalho, a necessidade de um segmento jurdico com as peculiaridades

do Direito do Trabalho permanece em crescimento. Nas palavras de

Delgado:

Parece inquestionvel, em suma, que a existncia de um


sistema desigual de criao, circulao e apropriao de bens e
riquezas, com um meio social fundado na diferenciao
econmica entre seus componentes (como o capitalismo), mas
que convive com a liberdade formal dos indivduos e com o
reconhecimento jurdico-cultural de um patamar mnimo para a
convivncia na realidade social (aspectos acentuados com a
democracia), no pode desprezar um ramo jurdico to
incrustado no mago das relaes sociais, como o
justrabalhista.10

1.2 Caractersticas e funes do ramo justrabalhista

O Direito do Trabalho, tendo suas origens nas lutas das classes

operrias contra o poder econmico, partiu da premissa ftica de que a

liberdade de contratar entre partes com poder e capacidade econmica

desiguais conduz (como sempre conduziu, historicamente) a diferentes

formas de explorao.

Alis, ainda hoje, em pleno sculo XXI e a despeito de toda

evoluo do Direito Laboral, somos escandalizados com as mais

diversas formas de explorao de mo-de-obra, como a vergonhosa e

dura realidade contempornea das servides e do trabalho escravo e

10
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.99.
23

infantil, que exigem permanente e efetiva ao estatal.

No cabvel, nesta oportunidade, aprofundar qualquer discusso

sobre esses fatos, mas apenas marcar posio quanto ntima

vinculao dessa problemtica condio econmica, pobreza,

desigualdade de foras entre os atores sociais; salientar o fato de o

Direito do Trabalho ter-se originado, no contexto europeu e norte-

americano da segunda metade do sculo XIX, da luta das classes

operrias contra o poder econmico, em prol de melhorias de condies

de trabalho; destacar a atual necessidade de unio dos trabalhadores

para a constante formao e aperfeioamento do Direito do Trabalho

como resposta natural injustia e explorao do capital. E, com esse

propsito, cumpre-nos tecer um panorama sobre as funes do Direito

do Trabalho, mais especificamente no modelo brasileiro desse ramo

especializado, considerando sua origem e evoluo.

A sociedade est submetida a fatos socioeconmicos e polticos,

os quais variam no decorrer do tempo. Esses mesmos fatos interagem

com o Direito e, quando implicarem repercusses sociais, estaro mais

diretamente relacionados com o Direito do Trabalho. Nesse sentido, a

tendncia natural que as formulaes legislativas reflitam a

conjuntura poltica momentnea.

Em uma abordagem histrica, dentro de um contexto em que a

classe trabalhadora , por princpio, o plo mais fraco, o elo mais frgil

da relao empregatcia, poderamos dizer que a funo primordial do


24

Direito do Trabalho a proteo do trabalhador contra a fora do

capital.

Esse posicionamento condizente com a situao dos

trabalhadores no perodo que pode ser referenciado como a origem do

Direito do Trabalho em nosso pas. At ento, a nossa economia era

baseada na produo agrcola, restrita basicamente s culturas do caf

e da cana-de-acar, e realizada com o concurso da mo-de-obra

escrava. Com a libertao dos escravos, respaldada na promulgao da

Lei urea, essa mo-de-obra comeou a ser direcionada para uma

relao remunerada. Todavia era natural que, no incio, a desigualdade

da relao de foras fosse acentuada, suscitando a necessidade de um

mnimo de proteo, o que somente viria a acontecer algum tempo

depois. Da justificar-se a funo de proteo do trabalhador contra a

fora do capital.

Robortella 11 atualizou essa interpretao no sentido de que o

Direito do Trabalho hoje no visa apenas abrigar a parte mais

fragilizada da relao de trabalho, mas um instrumento de poltica

econmica. Segundo ele, o Direito do Trabalho:

deixou de ser apenas um direito da proteo do mais fraco para


ser um direito de organizao da produo. Em lugar de ser
apenas direito de proteo do trabalhador e redistribuio da
riqueza, converteu-se em direito da produo, com especial
nfase na regulao do mercado de trabalho.12

11
ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Terceirizao. Tendncias em doutrina e jurisprudncia. In Revista Trabalho
& Doutrina. So Paulo, n.21, jun. 1999, p.35.
12
ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. , ob. cit., p.35.
25

possvel reconhecer uma razo relativa ao ponto de vista

adotado por Robortella. Contudo, no se pode olvidar a atualidade e a

necessidade, ainda hoje, de instrumentos que protejam a posio do

trabalhador frente ao do empregador. Alis, essa proteo mostra-

se cada vez mais necessria, haja vista a difuso de posicionamentos

em defesa da flexibilizao dos direitos dos trabalhadores, idia que

tem angariado um nmero maior de defensores a cada dia.

Nos ensinamentos de Viana:

Em conseqncia, aquilo que no Direito Civil regra, na rbita


trabalhista exceo. Em geral, a norma no se cumpre
espontaneamente, pelo menos em termos integrais. Chega
manca, destorcida ou faltando pedaos ao seu destinatrio.13

dentro desse contexto que se justifica a importncia da funo

central do Direito do Trabalho indicada por Delgado que consiste na

melhoria das condies de pactuao da fora de trabalho na ordem

socioeconmica 14. Alheio a tal funo, o ramo juslaboralista perderia a

sua prpria razo de ser.

Essa funo corrobora o entendimento de que, diante de uma

correlao de foras desigual, h que se adotar um arcabouo legal que

confira um mnimo de equilbrio entre os sujeitos da relao de

emprego, o qual dever ter um carter impessoal e genrico, e no

individual, como deve ser, de resto, a fundamentao de toda a

produo legislativa.

13
VIANA, Mrcio Tlio. Proteo ao emprego e estabilidade sindical: onde termina o discurso e comea a
realidade. In Revista LTr. v. 65. n. 09. Setembro de 2001. p.1.043.
26

Delgado15 sugere outra funo do Direito do Trabalho,

consubstanciada no seu carter modernizante e progressista, do ponto

de vista econmico e social. Alguns trabalhadores tm maiores

facilidades em obter direitos e vantagens trabalhistas pelos mais

variados motivos: uns trabalham em grandes empresas, outros, em

empresas que desenvolvam uma atividade de ponta, e outros, ainda,

so vinculados a entidades sindicais com maior poder de organizao.

Essa funo permite, justamente, que as condies mais modernas e

geis obtidas por aqueles trabalhadores sejam disseminadas para o

conjunto da massa trabalhadora, que, de outra maneira, a elas

facilmente no teria acesso.

Esse fenmeno pde ser observado com bastante nfase na fase

de institucionalizao do Direito do Trabalho em nosso Pas, que

correspondeu ao perodo compreendido entre os anos de 1930 a 1945,

mas com reflexos at, pelo menos, a Constituio de 1988. Muitas

legislaes esparsas, que diziam respeito a determinadas categorias,

acabaram por ser disseminadas pelos trabalhadores em geral com o

advento da Consolidao das Leis do Trabalho.

Todavia essa disseminao de benesses tem sido objeto de uma

forte oposio em nosso Pas, principalmente por parte da classe

empregadora, o que repercute negativamente em relao a essa funo

modernizante e progressista do Direito do Trabalho. A funo de lucro

14
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.59.
15
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.59.
27

tenta submeter, a qualquer custo, os direitos e garantias alcanados

pelos trabalhadores, o que leva, muitas vezes, a se opor grande

resistncia criao ou extenso de direitos para a totalidade da classe

trabalhadora.

Vrios fatores contribuem para a tentativa de solapar-se a

disseminao de condutas e direitos mais benficos. O que tem sido

imposto com mais fora, ultimamente, a defesa da flexibilizao dos

direitos trabalhistas, sob a justificativa de que o excesso de regulao

na rea trabalhista o principal motivo para o crescimento dos ndices

do desemprego. Esses altos ndices, por sua vez, alimentam o

recrudescimento do mercado informal de trabalho, pois qualquer

trabalhador desempregado preferir ter uma atividade que lhe

proporcione uma renda, mesmo que sem registro e, consequentemente,

sem o pagamento dos direitos mnimos previstos em lei.

Em relao aos trabalhadores formais, por outro lado, difunde-se

a tentativa de fazer com que o acordo negociado diretamente entre as

partes se sobreponha ao previsto em lei, ainda que no lhes seja mais

benfico. Ou, ento, a aprovao de novas modalidades contratuais em

que alguns direitos so suprimidos ou reduzidos. a precarizao das

relaes de trabalho em prol do capital.

De qualquer sorte, esse carter progressista e modernizante

preserva a sua importncia, na medida em que funciona como uma

resistncia da classe trabalhadora contra o imperativo do mercado,


28

servindo, tambm, como norte para o aperfeioamento legislativo e

para os intrpretes e aplicadores do Direito.

Uma terceira funo inerente ao Direito do Trabalho seria uma

funo poltica conservadora, a qual confere legitimidade poltica e

cultural relao de produo bsica da sociedade contempornea 16. O

seu objetivo parece-nos ser o de sustentar as decises polticas e

econmicas adotadas pelo Estado em determinado momento histrico.

Assim sendo, como a Consolidao das Leis do Trabalho foi promulgada

em um perodo ditatorial a Era Vargas seus preceitos so, em

grande medida, intervencionistas e autoritrios. Do mesmo modo,

quando da promulgao da Constituio Federal de 1988, vivamos uma

poca em que se restabelecia o Estado de Direito, o que se refletiu no

Captulo dos Direitos Sociais.

Apesar de essa funo reproduzir o sistema econmico

dominante, mostra-se de fundamental importncia a atuao dos

trabalhadores para o obteno de ganhos relativos s suas condies de

trabalho, impondo-se pela fora do conjunto.

Por ltimo, Delgado17 dispe acerca da funo civilizatria e

democrtica do Direito do Trabalho, que atuou como um dos principais

alicerces para a insero, na sociedade econmica, de trabalhadores

desprovidos de capital pessoal acumulado. Isso se deveu, de certa

maneira, contemporaneidade entre o surgimento do Direito do

16
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.61.
17
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.61.
29

Trabalho e da relao de emprego em grande escala, o que motivou a

necessidade de se manter um controle da preponderncia do sistema

capitalista sobre o trabalhador. Diante dessas consideraes, vale

ressalvar que fica evidente a ligao direta entre essa funo e a funo

de melhoria das condies de pactuao da fora de trabalho na ordem

socioeconmica.
30

CAPTULO 2: Princpios do Direito do Trabalho como

instrumentos de afirmao do ramo jurdico

2.1 Consideraes iniciais

Os princpios que informam o direito podem ser classificados com

supedneo em seu mbito de aplicao, sendo, pois, comuns a todos os

ramos do direito ou especficos, jungidos a certo ramo jurdico.

Para melhor elucidar tal classificao, trazemos baila os

ensinamentos de Delgado:

os princpios jurdicos gerais so proposies gerais


informadoras da noo, estrutura e dinmica essenciais do
Direito, ao passo que os princpios especiais de determinado
ramo do Direito so proposies gerais informadoras da noo,
estrutura e dinmica essencial de certo ramo jurdico.18

Podemos afirmar que os princpios cumprem diferentes funes no

Direito. Na fase de elaborao da norma jurdica, fornecem uma direo

finalstica coerente, atuando como veios iluminadores elaborao da

regra jurdica. 19 Alm dessa fase denominada por Delgado como pr-

jurdica, os princpios tm fundamental importncia aps a

consolidao do Direito posto, isto , na fase jurdica. Nesta, podemos

identificar funes diferenciadas, que se interagem para propiciar

18
DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho. 2.ed. So Paulo:
LTr. 2004. p.14.
19
DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho., ob. cit., p.15.
31

melhor apreenso, compreenso e aplicao do Direito. Delgado 20

destaca as distintas funes exercidas pelos princpios que integram o

Direito, a saber: funo interpretativa (relacionada ao processo de

percepo da norma em consonncia com o sistema jurdico); funo

normativa subsidiria (em razo da ausncia de regras jurdicas que

compem as fontes normativas principais) e a funo normativa prpria

ou concorrente (em decorrncia do reconhecimento dos princpios como

norma jurdica efetiva).

Em amparo ao entendimento acima, Bobbio aduz:

antes de mais nada, se so normas aquelas das quais os


princpios gerais so extrados, atravs de um procedimento de
generalizao sucessiva, no se v por que no devam ser
normas tambm eles: se abstraio da espcie animal, obtenho
sempre animais, e no flores ou estrelas. Em segundo lugar, a
funo para a qual so extrados e empregados a mesma
cumprida por todas as normas , isto , a funo de regular um
caso. E com que finalidade so extrados em caso de lacuna?
Para regular um comportamento no regulamentado: mas
ento servem ao mesmo escopo a que servem as normas
expressas. E por que no deveriam ser normas?21

sabido que a plena aplicao dos princpios deve ser feita com

parcimnia, sob pena de se ferir outra norma. Neste processo de

harmonizao de normas, o princpio da proporcionalidade adquire

importncia primordial, a fim de se obter uma deciso mais justa e

equnime ao caso concreto. Para o mesmo fim, Delgado indica o

critrio matizador flexvel 22, no qual prepondera o princpio de maior

importncia jurdica, considerado tanto no momento histrico quanto no

20
DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho. 2.ed. So Paulo:
LTr. 2004. p.17.
21
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Braslia: Polis. 1989. p.158.
32

prprio confronto de situaes, isto, na circunstncia do caso

concreto. Por essa razo, se uma norma jurdica efetiva o comando

evidenciado em certo princpio, mas acaba por assim afrontar outro

princpio, deve prevalecer em razo da verificao da importncia

daquele princpio. Obviamente, o princpio preterido no estar fadado

ineficcia, pois exercer certa influncia na compreenso da norma

analisada ao adequar e limitar seus efeitos. Tal caso retrata o que

Delgado classifica como funo simultaneamente

interpretativa/normativa 23, que nos informa que a clssica funo

interpretativa age associada funo normativa, para adequar as

regras de direito essncia de todo o ordenamento. Alm disso, o

mundo atual, globalizado, exige a busca de novas alternativas para

nortear o jurista na soluo de situaes especficas. Nesse sentido, os

princpios, com sua capacidade de adaptao exacerbada e por serem

mais amplos e abertos que as regras, tero grande importncia ao

fornecer ao hermeneuta uma direo finalstica, na rdua tarefa de

aplicar o direito nas diferenciadas situaes que surgem a cada dia.

Os princpios fornecem importante unidade ao sistema jurdico. A

tradio jurdico-crist sempre aceitou a identificao dos princpios no

ordenamento jurdico, mas somente no ps-positivismo foram eles

impostos pela lei maior, como unidade de valores, trazendo harmonia

ao sistema. Assim, como valores sociais identificados num certo

22
DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho., ob. cit., p. 20.
23
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.191.
33

momento histrico, sero devidamente incorporados s proposies

normativas, sedimentando tais valores juridicamente.

Nos ensinamentos de Bonavides:

as constituies acentuam a hegemonia axiolgica dos


princpios, convertidos em pedestal normativo sobre o qual
assenta todo o edifcio jurdico dos novos sistemas
constitucionais.24

Com a promulgao da Carta Constitucional de 1988, pde-se

constatar uma relevante e imperiosa insero de princpios no texto

magno. Desde ento, com maior efetividade, a cincia do direito avana

em consonncia com as proposies constitucionais diretivas que

servem como regras bsicas para a elaborao de leis e normas.

Na Constituio da Repblica de 1988, encontram-se princpios

gerais do Direito que garantem a valorizao do trabalho, uma vez que

esse o meio mais efetivo de valorizao do prprio ser humano, j

que o trabalho a principal forma de afirmao pessoal e social do

indivduo, mormente se considerada a sociedade marcada por traos de

desigualdade econmico-financeira. Torna-se importante observar que

os princpios gerais do Direito, ao ingressarem no universo do ramo

justrabalhista, sofrem modificaes necessrias para adequarem-se ao

Direito do Trabalho, o que no tem o condo de qualific-los como

especficos do ramo especializado.

24
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Malheiros. 2002. p.238.
34

Para exemplificar os princpios gerais do Direito aplicveis ao

Direito do Trabalho, temos o princpio da inalterabilidade dos contratos;

da lealdade e boa-f; da no alegao da prpria torpeza; princpio do

efeito lcito do exerccio regular do prprio direito; da dignidade

humana, dentre outros. 25

2.2 - Princpios especficos do Direito do Trabalho

Conforme explicitamos nas primeiras idias desse captulo, o

Direito do Trabalho, assim como os demais ramos autnomos,

apresenta uma srie de princpios que so especficos.

Delgado aponta um conjunto especial de princpios que integram

a prpria essncia do ramo juslaborativo:

sem a presena e observncia cultural e normativa desse ncleo


basilar de princpios especiais, ou mediante a descaracterizao
acentuada de suas diretrizes indutoras, compromete-se a
prpria noo de Direito do Trabalho em certa sociedade
histrica concreta.26

Tal ncleo basilar, no magistrio do mesmo autor, formado

pelos seguintes princpios: da proteo, da norma mais favorvel, da

imperatividade das normas trabalhistas, da indisponibilidade dos

direitos trabalhistas, da condio mais benfica, da inalterabilidade

25
A respeito das adequaes sofridas pelos princpios gerais do Direito ao ingressarem no mbito do Direito
do Trabalho, ver DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho.
35

contratual lesiva, da primazia da realidade sobre a forma e da

continuidade da relao de emprego. No se pode deixar de salientar,

tambm, a importncia do princpio da adequao setorial negociada,

que integra o grupo de princpios componentes do Direito Coletivo do

Trabalho.

Destaca-se que, no obstante a importncia exercida por cada um

dos princpios elencados, este trabalho no tem por objetivo discutir

cada um deles isoladamente, de forma que sero tratados aqueles que

possuem relao mais relevante com o tema em estudo.

2.2.1 Princpio da proteo

O fundamento do princpio da proteo insere-se na essncia do

Direito do Trabalho, na medida em que este ramo somente se justifica

diante da finalidade de tutelar os interesses do empregado, parte

hipossuficiente do pacto laboral.

Uma vez constatada a desigualdade entre as partes contratantes,

o Direito do Trabalho instituiu em seu mago um aparato de normas e

institutos com o objetivo precpuo de proteger o obreiro, na tentativa de

reduzir ou at mesmo eliminar o desequilbrio ftico inerente ao

contrato de trabalho.

2.ed. So Paulo: LTr. 2004, especialmente o captulo VI Princpios gerais do Direito (ou de outros ramos
jurdicos) aplicveis ao Direito do Trabalho.
36

Preleciona Delgado acerca de tal princpio:

efetivamente h ampla predominncia nesse ramo jurdico


especializado de regras essencialmente protetivas, tutelares da
vontade e interesses obreiros; seus princpios so
fundamentalmente favorveis ao trabalhador; suas presunes
so elaboradas em vista do alcance da mesma vantagem
jurdica retificadora da diferenciao social prtica. Na verdade,
pode-se afirmar que sem a idia protetivo-retificadora, o Direito
Individual do Trabalho no se justificaria histrica e
cientificamente.27

Em outras palavras, o peso da lei colocado a favor do

trabalhador, como forma de compensar a desigualdade econmico-

social existente peculiarmente no ramo juslaborativo, retificando a

hipossuficincia inerente figura do obreiro, no pacto laboral.

O fundamento do princpio protetivo-retificador est jungido

teleologia do Direito do Trabalho, prpria razo de ser desse ramo

jurdico especializado seja no mbito do direito individual, seja no

mbito do direito coletivo. imperioso destacar que, mesmo sendo

aplicvel em ambos os ramos do Direito do Trabalho individual e

coletivo , o princpio protetor tem alcance diferenciado no mbito do

Direito Coletivo. Com a fora que resulta da unio, tambm obtm-se

uma desigualdade compensatria, minimizando a necessidade do

tratamento desigual por parte do Estado.

Por influenciar em toda sua estrutura normativa, o princpio

protetor mesmo tido como o princpio cardeal do Direito do Trabalho,

abrangendo quase todos os princpios especiais do Direito Individual e

26
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.197.
27
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.198.
37

Coletivo do Trabalho: princpio da indisponibilidade ou irrenunciabilidade

dos direitos trabalhistas; princpio da inalterabilidade contratual lesiva;

princpio da intangibilidade salarial; princpio da primazia da realidade

sobre a forma; princpio da norma mais favorvel e da condio mais

benfica ao trabalhador; princpio da continuidade da relao de

emprego; princpio da adequao setorial negociada, etc.

Dada a conexo que vincula entre si os princpios o que serve

para dar coeso s normas, impedindo que o sistema se transforme em

fragmentos desconexos os doutrinadores divergem quanto

enumerao dos princpios especiais: ora diversos postulados so

fundidos em um, ora um princpio desdobrado em vrios postulados.

Essa questo, todavia, foge ao foco do momento, oportunidade em que,

sobretudo, interessa pontuar que esses postulados fundamentais no

apenas realam nitidamente a funo central teleolgica, finalstica, do

Direito do Trabalho, mas porque esses princpios servem para

promover e respaldar a aprovao de novas normas ou para direcionar

a interpretao de regras j existentes tambm se revelam em outras

funes para as quais esse ramo especializado do Direito vocacionado.

o que assinala Pl Rodriguez:

se o legislador se props a estabelecer por meio da lei um


sistema de proteo ao trabalhador, o intrprete desse direito
deve colocar-se na mesma orientao do legislador, buscando
cumprir o mesmo propsito. Sob este aspecto, o princpio no
aparece como estranho aos critrios que se aplicam em
qualquer ramo do direito, nos quais o intrprete deve sempre
atuar em consonncia com a inteno do legislador.28

28
RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr. 2000. p.86.
38

Com efeito, o contrato de trabalho visou integrar o empregado no

processo produtivo, imprimindo-lhe status diverso do que at ento lhe

era atribudo, elevando a mo-de-obra operria dentro da estrutura

empresria.

Mais uma vez, com a busca pelo equilbrio entre os interlocutores

sociais no mbito do trabalho, exurge o princpio protetor como o mais

importante a informar o direito laboral. Abraando, por exemplo, o

princpio da continuidade da relao de emprego, o Direito do Trabalho

estabelece a preferncia pela permanncia do vnculo empregatcio,

pelos contratos por prazo indeterminado e pelas tcnicas tendentes a

dificultar a dispensa do empregado, em franca oposio aos contratos

instveis e sob condies precrias. Tais dimenses concorrem para a

valorizao do ser humano e potencializao da afirmao social do

trabalhador que, com o necessrio respaldo econmico e jurdico

favorecido pelo contrato estvel e duradouro, pode impor-se no plano

de suas relaes econmicas na sociedade.


39

2.2.2 Princpio da norma mais favorvel

Dentre os princpios especficos do Direito do Trabalho, o princpio

da norma mais favorvel ocupa posio de destaque. Fundamenta-se na

existncia de duas ou mais normas, cuja escolha na aplicao no seja

pacfica, autorizando a aplicao daquela que contiver um contedo

mais favorvel, independentemente de sua hierarquia.

Nos ensinamentos de Vilhena:

o princpio trabalhista da norma mais favorvel representa uma


revogao do rgido princpio normativo da hierarquia das leis.
Por esse princpio, as normas hierarquicamente inferiores, se
mais favorveis, aplicam-se e afastam as normas superiores.29

Ressalta-se que, no ato de escolha da aplicao de uma norma


em lugar de outra, a norma preterida no ser necessariamente
derrogada, pois se trata de uma tutela peculiar desenvolvida pelo ramo
jurdico especializado, em conformidade com seu ncleo essencial.
Nesse sentido, Pedreira da Silva entende que:

Embora o princpio da norma mais favorvel torne ineficaz a


regra de nvel superior em relao a uma determinada situao
jurdica a que seja aplicvel norma de categoria inferior mais
benfica ao trabalhador, nem por isso h, no Direito do
Trabalho, subverso da clssica hierarquia das fontes do
Direito, quer porque a norma hierarquicamente mais alta que,
no proibindo a aplicao daquele princpio, possibilita-a, quer
porque a subsuno do caso concreto norma inferior mais
favorvel no derroga a norma superior menos favorvel, que
continua a reger as hipteses para as quais seja pertinente a
primeira.30

29
VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. In: Barros, A. M. (Coord). Curso de Direito do Trabalho estudos
em homenagem Clio Goyat. So Paulo: LTr, 1993. v.1. p.126.
30
SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho. So Paulo: LTr. 1999. p.71.
40

2.2.3 Princpio da imperatividade das normas trabalhistas

O princpio da imperatividade das normas trabalhistas decorre da

no vigncia no Direito do Trabalho, tal como no Direito Comum, do

critrio da autonomia da vontade. Assim sendo, as normas trabalhistas

assumem carter essencialmente imperativo, inderrogvel mediante a

mera manifestao da vontade pelas partes.

No Direito do Trabalho, a autonomia da vontade fica restrita a um

nmero bastante reduzido de casos, prevalecendo as normas

imperativas, de natureza cogente.

Destacam-se os ensinamentos de Delgado 31 sobre o fato de se

tratar de um pacto realizado entre sujeitos dotados de capacidade plena

para realizar todos os atos da vida civil, contudo, no contrato de

trabalho firmado pelas mesmas partes, a predominncia de regras

imperativas.

No se pode olvidar o desequilbrio existente entre os sujeitos

contratantes, tendenciando ao acatamento da vontade oriunda da parte

mais poderosa, o que se traduz numa afronta ao princpio da

imperatividade das normas trabalhistas.

A este princpio encontra-se intimamente relacionado o princpio

da indisponibilidade de direitos trabalhistas, que veda, em razo da

presuno de um vcio de consentimento, a supresso de direitos


41

trabalhistas tidos como absolutamente indisponveis, ainda que com a

anuncia do empregado. Da pode-se asseverar que sua finalidade

fortalecer as conquistas garantidas pelo ordenamento jurdico, diante da

fragilidade dos trabalhadores.

Conforme afirma Delgado32, a indisponibilidade absoluta estar

presente em duas ocasies: quando o direito em questo ensejar

proteo em nvel de interesse pblico e quando estiver tutelado por

norma de interesse abstrato da respectiva categoria. Afora tais

situaes, o direito tutelado apresenta indisponibilidade relativa,

podendo ser transacionado, desde que no cause prejuzo ao obreiro.

2.2.4 Princpio da adequao setorial negociada

O princpio da adequao setorial negociada 33 integra o grupo de

princpios que norteiam as relaes e os efeitos das normas coletivas

negociadas, harmonizando-as perante o universo jurdico em que

atuam, isto , diante das normas heternomas que integram o Direito

Individual do Trabalho.

Sua origem remonta Constituio da Repblica de 1988, que

trouxe verdadeiro impulso ao modelo democrtico de soluo de

conflitos no pas, ao criar condies favorveis ampla participao da

31
DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho., ob. cit., p.88.
32
DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho., ob. cit., p.52.
42

sociedade brasileira na produo de normas para compor seu universo

jurdico.

Ainda no h um tratamento universalizado sobre tal princpio na

doutrina, mas nas obras de Delgado 34 que se encontram as primeiras

e maiores discusses sobre seu contedo.

Seu estudo deriva do critrio geral interpretativo que pode ser

verificado nos tribunais ao confrontarem as normas trabalhistas

negociadas com as tradicionais normas heternomas do Estado, que ,

indubitavelmente, um dos pontos centrais deste ramo. Diante de tal

confronto, devem ser analisadas a validade e a eficcia das normas

provenientes da conveno coletiva perante o conjunto normativo

estatal.

Pode-se afirmar que o princpio da adequao setorial negociada

trata-se do princpio do Direito Coletivo que mais de perto atua e

influencia a dinmica especfica do Direito Individual do Trabalho. 35

Valendo-se do princpio em questo, as normas juscoletivas negociadas

podem prevalecer sobre as heternomas, desde que respeitados certos

critrios.

O primeiro dos critrios que autorizam a prevalncia da norma

autnoma sobre o padro heternomo diz respeito ao implemento de

direitos superior ao padro geral estabelecido pela norma Estatal. Nesse

33
DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho., ob. cit., p.153.
34
Dentre elas: DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito individual e coletivo do trabalho., ob.
cit., p.153.
43

caso, como assevera Delgado 36, por elevarem direitos, em comparao

com o padro normativo existente, no h sequer afronta ao princpio

da indisponibilidade de direitos, caro ao Direito do Trabalho.

O segundo critrio autoriza a transao, por meio da produo

autnoma de normas, de parcelas de direitos dotadas de disponibilidade

relativa. Nesse caso, ocorre afronta ao princpio da indisponibilidade de

direitos, como nos ensina Delgado 37, mas que atinge somente as

referidas parcelas de direito de indisponibilidade relativa, no ferindo,

pois, as normas imperativas.

Nesse comenos, como nos ensina o autor, so vrias as

possibilidades de validade e eficcia jurdicas das normas autnomas

diante da imperatividade das normas heternomas, no obstante os

limites aqui expostos.

Ressalta-se que as normas autnomas no prevalecem se

concretizadas mediante renncia, devendo, pois, ser necessrio um

despojamento bilateral ou multilateral, com reciprocidade entre os

agentes envolvidos38.

A adequao setorial negociada tambm no prevalece se relativa

a direitos de indisponibilidade absoluta, no passveis de transao nem

mesmo por negociao coletiva. Como preleciona Delgado 39, estas

parcelas so revestidas de interesse pblico, que formam um patamar

35
DELGADO, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do trabalho. 2.ed. So Paulo: LTr. 2003. p.60.
36
DELGADO, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do trabalho., ob. cit., p.60.
37
DELGADO, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do trabalho., ob. cit., p.60.
44

mnimo de civilizao da sociedade, no atingveis. Caso contrrio,

continua o referido autor, estar-se-ia afrontando a prpria dignidade da

pessoa humana e a valorizao mnima do trabalho, disposta nos arts.

1, III e 170, caput da CF/88.

O patamar mnimo consiste, pois, em limites que no podem ser

ultrapassados. Compe-se, segundo classificao de Delgado 40, em trs

grupos convergentes. O primeiro deles composto pelo conjunto das

normas constitucionais em geral, respeitadas as ressalvas feitas pela

prpria Constituio Federal. So tambm limitadoras as normas de

tratados e convenes internacionais em vigor no Brasil. O terceiro

grupo compe-se de normas infraconstitucionais que conferem ao

indivduo um patamar mnimo de direitos relativos cidadania do

obreiro. Neste grupo, inserem-se os preceitos relativos segurana e

sade no trabalho, bases salariais mnimas, dispositivos

antidiscriminatrios, dentre outros.

Nos captulos que se seguem trataremos de analisar, em

pormenor, diante da atual tendncia flexibilizadora e, at mesmo,

desregulamentadora, a fora e o contedo desses princpios no Direito

do Trabalho. Ser realizado um estudo da sade do trabalhador em face

do mundo atual globalizado, sem fronteiras, verificando se os princpios

basilares do Direito do Trabalho esto sendo preservados ou mesmo

38
DELGADO, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do trabalho., ob. cit., p.61.
39
DELGADO, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do trabalho., ob. cit., p.61.
40
DELGADO, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do trabalho., ob. cit., p.61.
45

desvirtuados, e qual a perspectiva sobre a prpria existncia desse

fundamental ramo do Direito.


46

CAPTULO 3: Desregulamentao e flexibilizao do Direito do

Trabalho: traos caractersticos e limitaes

3.1 Introduo

Desde as ltimas dcadas do sculo XX, tem-se assistido a um

intenso processo de mudanas na estrutura da sociedade como um

todo, no qual se verificam constantes ataques ao primado do trabalho e

do emprego.

A generalizao do sistema capitalista, com o aprofundamento

das relaes entre distintas economias nacionais, enseja um grande

incentivo no comrcio mundial. Nesse processo de generalizao do

capitalismo, muitos pases acabam necessariamente ampliando a

dependncia em relao a pases com economias mais desenvolvidas.

Significativas transformaes que tambm contriburam para

alterar o sistema capitalista originam-se dos avanos tecnolgicos

vivenciados. A robtica, informtica e telemtica tm ampla

repercusso no s internamente empresa, mas efetivam de forma

imediata contatos externos, aproximando naes e acirrando a

concorrncia. 41

41
A respeito de tais transformaes ocorridas mundialmente, consultar: VIANA, Mrcio Tlio. Direito do
Trabalho e flexibilizao., ob. cit. p.99.
47

Delgado aponta quatro principais requisitos propiciadores da atual

realidade globalizante42: o neoliberalismo; a universalizao e a

influncia do domnio poltico predominantemente neoliberal em estados

chaves do mundo ocidental; a ausncia de uma experincia scio-

poltica consistente, em contraponto ao iderio neoliberal, tanto no

plano internacional quanto no plano interno dos estados, o que tambm

passa pelo enfraquecimento do pensamento crtico e pelo ingnuo

acatamento das crticas tecidas ao trabalho e ao emprego; e, por fim, a

oficializao e a uniformizao acrtica de um pensamento hegemnico

indistintamente a vrios pases integrantes do sistema global,

suprimindo barreiras ou qualquer atenuao mundializao da

economia.

A afirmao de que o trabalho precisa ser alterado para propiciar

o crescimento das empresas, nesse ambiente de concorrncia intensa,

vem ganhando fora, uma vez que a globalizao cultuada por meio

de caractersticas benficas, mascarando sua real perversidade, e o

trabalho, por sua vez, vem sendo apontado como uma barreira para o

ingresso na concorrncia econmica mundial, com base em alegaes

que o acusam de ter um custo elevado.

O ataque ao primado do trabalho e emprego na sociedade

democrtica e no sistema capitalista tornou-se o maior e mais

perseguido alvo dos idealizadores do neoliberalismo, cuja preocupao

42
DELGADO, Maurcio Godinho. Globalizao e hegemonia: cenrios para a desconstruo do primado
do trabalho e do emprego no capitalismo contemporneo. Revista LTr. v. 69. n. 05. maio de 2005. p.540.
48

com a preponderncia dos mercados no encontra (e nem quer

encontrar) solo para afirmao social dos indivduos por meio de um

trabalho digno.

o que constata o magistrio de Delgado:

A nova corrente de pensamento, com impressionante


voracidade de construo hegemnica, teria mesmo de agredir,
de maneira frontal, a matriz cultural afirmativa do valor
trabalho/emprego, por ser esta o grande instrumento terico de
construo e reproduo da democracia social do Ocidente. A
permanncia da noo de centralidade do trabalho e do
emprego inviabilizaria, drasticamente, a aplicao do receiturio
de imprio do mercado econmico, estruturado pelo
pensamento neoliberal.43

Se no Brasil, antes de regulamentado o contrato de emprego, o

trabalho era regido pelo Cdigo Civil, e se, gradualmente, foi sendo

regido por leis especiais, at o ponto em que foi consolidado na CLT,

formando um regime jurdico prprio, pode-se, ento, afirmar que hoje

se verifica um movimento inverso. A CLT abrange, a cada dia, um

nmero menor de pessoas e so evidentes a precarizao do trabalho e

o crescimento da informalidade. Esta abarca o trabalho infantil e tantas

outras formas para se conseguir dinheiro, que longe se encontram das

garantias e direitos assegurados pela CLT e pela prpria Constituio

Federal. O diferencial do emprego formal est, principalmente, nas

frias, no dcimo terceiro salrio, enfim, nos direitos no flexibilizados,

ainda no atacados pela tendncia neoliberal.

43
DELGADO, Maurcio Godinho. Globalizao e hegemonia: cenrios para a desconstruo do primado
do trabalho e do emprego no capitalismo contemporneo., ob. cit. p.547.
49

Freitas Jnior analisa o momento por que passa o Direito do

Trabalho como um momento de ruptura paradigmtica:

O momento da ruptura paradigmtica evidencia-se, no campo


da dogmtica do Direito do Trabalho (como de resto nas demais
reas do Direito e das Cincias Sociais), precisamente no
momento em que os princpios e os postulados que a
caracterizam, num determinado instante de sua evoluo, j
no mais conseguem dar conta de ordenar procedimentos
cognitivos, nem tampouco de orientar prticas decisrias.44

Com as inovaes tecnolgicas e a conjuntura econmica atual,

anteriormente analisada, que contribuem para as transformaes nas

relaes econmicas e sociais, argumenta-se a necessidade de

modernizao do Direito do Trabalho, freqentemente tachado de

retrgrado.

Nas palavras de Viana:

Na verdade, preciso separar bem as coisas. E notar que est


havendo um processo de culpabilizao do Direito do Trabalho,
como se fosse ele o responsvel pela misria, pela recesso,
pelo desemprego. claro que no por culpa do aviso prvio,
do salrio-paternidade ou do adicional de transferncia que as
crianas se prostituem ou cheiram cola nas ruas. Tambm no
por causa de horas extras que os trabalhadores em minas de
sal ficam cegos, os carvoeiros esto sempre devendo aos
patres ou os nordestinos caam caranguejos nos mangues. Por
outro lado, no nos parece que o direito ao trabalho, to falado
pelos neoliberais, deva ser alcanado custa dos prprios
trabalhadores.45

Nesse contexto, o princpio protetor vem sendo muito

questionado, inclusive, lido s avessas46. A modernizao do Direito

do Trabalho importaria, necessariamente, na flexibilidade de suas

44
FREITAS JNIOR, Antnio Rodrigues de. Direito do Trabalho na era do desemprego. Instrumentos
jurdicos em polticas pblicas de fomento ocupao. So Paulo: LTr, 1999. p.158.
45
VIANA, Mrcio Tlio. Direito do trabalho e flexibilizao., ob. cit., p.99.
50

normas, no abrandamento de seus princpios informadores,

especialmente o que consagra o protecionismo do trabalho. Sustenta-se

que, sem o direito ao trabalho, no h possibilidade de concretizao do

Direito do Trabalho. Com esta nova concepo, as garantias de

melhores condies de trabalho seriam trocadas pela garantia do

trabalho. valioso pontuar que tal troca das garantias de melhores

condies de trabalho pela garantia do trabalho no significar

modernizao, mas absoluto e lamentvel retrocesso s origens das

relaes de trabalho.

Resta analisarmos quais os sentidos e as definies que a

flexibilizao e a desregulamentao assumiram no Direito do Trabalho

como um todo e delimitarmos a extenso das distores de seus

significados.

3.2 Desregulamentao e flexibilizao: traos caractersticos

A globalizao trouxe consigo os fenmenos da flexibilizao e da

desregulamentao. Como constatado, estes surgiram com a finalidade

de se adequar novos sistemas, institutos e princpios, s novas

exigncias impostas pelo sistema capitalista neoliberal. Diante desse

quadro, o ordenamento jurdico, como um todo, vem sendo

46
Discusses mais profundas acerca da distoro do princpio da proteo, ver: VIANA, Mrcio Tlio.
Algumas reflexes simples sobre o futuro do trabalho e do direito., ob. cit., p.7.
51

impulsionado/forado a fazer parte dessa realidade flexibilizadora e

desregulamentadora. O Direito do trabalho, por sua vez, tambm

fortemente influenciado por essa onda de adequao social-econmica,

cuja fundamental justificativa adaptao do pas aos padres de

concorrncia internacional.47

A partir da dcada de 1980, a busca por mudanas que

proporcionassem o crescimento econmico sustentado enfatizou as

foras do mercado, a desregulamentao e o ataque rigidez do

planejamento estatal e s intervenes protetoras no mercado de

trabalho. Assim, como exposto anteriormente, o sistema das relaes

de trabalho foi apontado como sendo o principal responsvel pela crise

do padro de desenvolvimento, inclusive, pela escassez de empregos

para todos, difundindo e afirmando a defesa da flexibilizao.

O termo flexibilizao vem sendo utilizado em vrios sentidos, o

que tambm varia em funo de cada pas, haja vista os diferentes

graus de desenvolvimento e as particularidades de cada sistema legal.

Jean-Claude Javillier48 distingue a flexibilidade de proteo, a de

adaptao e a de desregulamentao. A primeira seria aquela inerente

concepo clssica do Direito do Trabalho, que derrogou princpios

civilistas, como o da retroatividade e imediatividade da lei nova,

47
SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. Flexibilizao, desregulamentao e o Direito do Trabalho no Brasil.
In: OLIVEIRA, Carlos Alonso Barbosa de; MATTOSO, Jorge Eduardo Levi. Crise e trabalho no Brasil:
modernidade ou volta ao passado? 2.ed. Campinas: Scritta, Edies Sociais LTDA. 1997. p.329.
48
JAVILLIER, Jean-Claude. Manuel de Droit du Travail. Paris: Librarie Gnrale de Droit et Jurisprudence,
1986. P. 55-57. In: NASSAR, Rosita de Nazar Sidrim. Flexibilizao do Direito do Trabalho. So Paulo:
LTr. 1991. p.19.
52

estabelecendo normas e princpios mais favorveis ao trabalhador,

revestidos de ordem pblica, inafastveis pela vontade das partes. A

segunda consiste no instrumento de adaptao do Direito do Trabalho

s situaes econmicas ou tecnolgicas particulares. A terceira discute

as regulamentaes, abordando a rigidez juslaboral, que pode muitas

vezes ser contrria aos interesses dos prprios empregados, por

dificultar ou impedir a contratao.

Franco Filho defende, in verbis:

...para desregulamentar imperioso preservar o mnimo,


adotando, com a necessria cautela, o neoliberalismo que
preconiza o afastamento do Estado como gestor do
desenvolvimento econmico e social. Atualmente, existem
tendncias para: 1)reduzir as normas regulamentadoras; 2)dar
mais autoridade aos parceiros sociais; 3)garantir apenas o
mnimo fundamental.49

Continuando, Franco Filho elenca algumas espcies de

flexibilizao. A primeira delas seria a flexibilizao numrica ou

externa, que possibilita ao empregador eliminar obstculos legais livre

contratao e dispensa. A flexibilizao do tempo de trabalho, contida

no art. 7, XII e XIV da Constituio Federal de 1988, com importncia

crescente, desde o fim da dcada de 1970, que possibilita horrios de

trabalhos mais flexveis. A flexibilizao funcional, que se refere

prpria organizao de pessoal da empresa. E, finalmente, a

flexibilizao salarial, descrita no art. 7, VI da Constituio Federal de

1988, operada mediante o instvel mercado de trabalho brasileiro.

49
FRANCO FILHO, Georgenor de Sousa. Globalizao & desemprego. Mudanas nas relaes de emprego.
So Paulo: LTr, 1999. p.12.
53

Martins Filho 50 acentua que a flexibilizao traduz a atenuao da

rigidez protetiva do Direito do Trabalho. Na viso do referido autor, a

adoo de condies menos favorveis do que as previstas em lei,

mediante negociao coletiva, resultando na perda de vantagens

econmicas, vem a ser compensada, neste modelo, pela instituio de

outros benefcios, de cunho social, que no trazem nus excessivo

empresa. Trata-se, pois, de medidas a serem adotadas com respaldo

legal, em perodos de crise, que culminam por transformar a realidade

produtiva.

Com o discurso de afastar a rigidez legislativa em descompasso

com o novo cenrio liberal e globalizante, a flexibilizao vai-se

afirmando no cenrio brasileiro, buscando respaldo na crise econmica

e na necessidade de aumento de produo e dos lucros.

No dizer de Svio:

no argumento da busca por solues para a crise mundial que


surge a discusso em torno do Direito do Trabalho. Tambm no
Brasil, onde as dificuldades econmicas no decorrem apenas
do processo de globalizao da economia, mas tambm so
conjunturais, a controvrsia a respeito da implantao de um
novo sistema de equilbrio das foras do capital e do trabalho
ainda mais acentuada.51

A mesma autora elabora o conceito de flexibilizao como sendo

instrumento de adaptao do Direito do Trabalho nova realidade

50
MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Manual esquemtico de Direito e Processo do Trabalho. 7.ed.
So Paulo: Saraiva, 1998. p.9.
51
SVIO, Luciane Alves. Flexibilizao do Direito do Trabalho e implantao da autonomia privada
coletiva no Brasil. In: DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso (coord.) Direito do Trabalho: estudos. So
Paulo: LTr, 1997. p.587.
54

econmica social, seja atravs da desregulamentao total ou parcial,

ou mesmo pela instituio de novos meios de soluo de conflitos no

estatais.

Maccalz aponta que o escopo fundamental da flexibilizao era

afastar normas que afetavam a liberdade de contratar, anulavam a

participao do sindicato e detinham a livre negociao. Dessa forma,

acrescenta, com sbia ironia, que sem a legislao social, com a

flexibilizao, tudo seria possvel, vivel, num mundo risonho e sem

problemas ao alcance da mo. 52

Maccalz, na mesma obra anteriormente citada, distingue os

termos flexibilizao e desregulamentao. Aquele prope dar maiores

possibilidades de aplicao da lei e este almeja o afastamento da

aplicao da legislao em alguns casos.

Siqueira Neto53 diferenciando desregulamentao e flexibilizao,

esclarece que, embora desregulamentao se refira retirada da norma

legal como determinante dos limites do contrato de trabalho, a

flexibilizao tende a tolerar tais limites, sem afastar a norma legal,

apesar de remeter discricionariedade das partes, o estabelecimento

da maioria das regras da relao jurdica que ser estabelecida.

Na verdade, a prpria palavra flexibilizao , como se verifica,

extremamente flexvel. Viana observa que ela pode se mostrar

52
MACALLZ, Salete Maria. et al. Globalizao: neoliberalismo e direitos sociais. Rio de Janeiro:
Destaque, 1997. p.9.
55

democrtica ou tirana, moderna ou antiquada, simptica ou cruel,

conforme o contexto em que inserida. Continua o autor asseverando

que, em geral, no Direito do Trabalho, a flexibilizao tem servido para

passar uma idia democrtica, moderna e simptica de uma proposta

tirana, antiquada e cruel. 54

A lei n 5105/1966, que instituiu o Fundo de Garantia por Tempo

de Servio no Brasil, constitui um grande exemplo de imposio e

acatamento do carter flexibilizador no pas. E nos ensinamentos de

Delgado:

a sistemtica do Fundo de Garantia no apenas retirou limites


jurdicos s dispensas desmotivadas, como tambm reduziu, de
modo significativo, o obstculo econmico financeiro s rupturas
de contratos inferiores a nove/dez anos, substituindo-o pela
sistemtica pr-constituda dos depsitos mensais do FGTS.55

Assim, o FGTS abenoou a quebra da estabilidade e fez instaurar

em nosso pas uma crescente rotatividade de mo-de-obra. E alm de

inexistir garantia contra a dispensa desmotivada, com o fim da

estabilidade, tornou a demisso um ato desprovido de maiores custos

para o empregador, j que, ao fundo, inegvel que grande parte da

despesa repassada para o prprio custo dos produtos. Tudo isso, ao

sabor do capitalismo, traduzido em grandes benefcios para o patro.

53
SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. Flexibilizao, desregulamentao e o Direito do Trabalho no Brasil.
In: OLIVEIRA, Carlos Alonso Barbosa de (org.). MATTOSO, Jorge Eduardo Levi. Crise e trabalho no
Brasil: modernidade ou volta ao passado? 2.ed. Campinas: Scritta, Edies Sociais Ltda. 1997. p.329.
54
VIANA, Mrcio Tlio Viana. Quando a livre negociao pode ser um mau negcio. (Crtica ao projeto
que altera o art. 618 da CLT). In: Revista do TRT da 3 Regio, n 64. Julho-Dezembro. 2001. p.248.
55
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.1214.
56

Posteriormente, o ingresso ao mercado de trabalho foi

definitivamente flexibilizado por intermdio da Lei n 6019/1974, que

regulou o trabalho temporrio. Nessa mesma tendncia, a Constituio

Federal de 1988 permitiu a reduo salarial por meio de acordo ou

conveno coletiva, a participao nos lucros ou resultados da empresa

desvinculada dos salrios. Outros exemplos normativos so a lei

8949/1994, criando cooperativas de prestao de servios, sem

caracterizao de vnculo empregatcio e o decreto 2100/1996, que

denunciou a Conveno 158 da OIT, eliminando mecanismos de inibio

da demisso desmotivada, e reafirmando a possibilidade de demisso

sem justa causa.

Diante disso, notria a constatao da existncia no Brasil de

legislao com tendncias flexibilizadoras, o que, no necessariamente,

torna flexvel o Direito do Trabalho. A norma heternoma representa a

base desse Direito, limitando a liberdade individual de contratar. Tal

afirmao confirmada nos dizeres de Franco Filho:

Para desregulamentar imperioso preservar o mnimo, adotando com


a necessria cautela, o neoliberalismo que preconiza o afastamento do
Estado como gestor do desenvolvimento econmico e social.
Atualmente, existem tendncias para: 1) reduzir as normas
regulamentadoras; 2) dar mais autoridade aos parceiros sociais; 3)
garantir apenas o mnimo fundamental. 56

Para esse posicionamento, absolutamente contrrio s

argumentaes tecidas nesse estudo, a flexibilizao do Direito do

Trabalho pode ser vista como sendo necessria e til para se encontrar

56
FRANCO FILHO, Georgenor de Sousa. Globalizao & desemprego. Mudanas nas relaes de
emprego., ob. cit., p.112.
57

uma soluo para os reflexos da crise econmica e social brasileira.

Nesse sentido, Pastore 57 vislumbra a flexibilizao como uma forma de

reduo dos encargos sociais trabalhistas, aumentando, de forma

considervel, as possibilidades de contratao regular.

Martins defende a flexibilizao como um caminho irreversvel e

necessrio adequao ao novo mundo do trabalho e conclui:

A flexibilizao tende ao ideal de restringir a interveno do


Estado no campo trabalhista, passando-se ao sistema da auto-
regulamentao das relaes laborais, pelas prprias partes
interessadas, por meio de negociao coletiva.58

Pochmann e Moretto apresentam dados que comprovam

exatamente o contrrio, isto , exibem os resultados reais da

flexibilizao, avessos valorizao das condies do trabalho e do

emprego:

De acordo com instituies multilaterais insuspeitas como a


Organizao Internacional do Trabalho (OIT) e a Organizao de
Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OCDE), as reformas
trabalhistas no atingiram os efeitos esperados. Ademais,
resultaram na precarizao do emprego e menor proteo
social. Dessa forma, no h como afirmar que a rigidez dos
mecanismos institucionais de proteo do emprego seja
responsvel pela baixa gerao de novos postos de trabalho
verificada nos anos 80 e 90 (OIT, 2000; OCDE, 1999).59

57
PASTORE, Jos. A agonia do emprego. So Paulo: LTr, 1997. p.65.
58
MARTINS FILHO, Ives Gandra. Manual esquemtico de direito e processo do trabalho. 7.ed. So Paulo:
Saraiva, 1998. p.9.
59
POCHMANN, Mrcio. MORETO, Amilton, Reforma trabalhista: a experincia internacional e o caso
brasileiro, in Cadernos Adenauer Sindicalismo e Relaes trabalhistas, ano III, n.2, Rio de Janeiro:
Fundao Konrad Adenauer: 2002. p.75.
58

Os autores acima citados, na mesma obra 60, indicam cinco

grandes blocos temticos nos quais pode-se constatar a atuao da

flexibilizao:

i) Flexibilidade contratual: estmulo mobilidade dos

trabalhadores, atravs de formas mais fceis e frgeis de utilizao da

mo-de-obra;

ii) Flexibilidade da demisso: concesso de maior liberdade ao

empregador para extinguir o contrato de trabalho;

iii) Flexibilidade na organizao do trabalho: atravs da facilitao

para uma nova gesto da fora de trabalho, estimulando a utilizao de

mtodos mais modernos para seu uso e remunerao;

iv) Flexibilidade do tempo de trabalho: almeja a relao entre o

tempo de disponibilizao da mo-de-obra s oscilaes de demanda

das atividades, reduzindo o tempo no destinado produo;

v) Flexibilidade salarial: objetiva estabelecer uma ligao direta

entre o custo do trabalho e as instabilidades do faturamento das

empresas, reduzindo aquele nas pocas de crise econmica.

Em perodos de desemprego elevado e fragilizao do primado do

trabalho e emprego, os sindicatos perdem a fora e reduzem a

capacidade de lutar pela ampliao de direitos e benefcios para os

trabalhadores, norteando suas aes para a manuteno do emprego. A

60
POCHMANN, Mrcio; MORETO, Amilton. Reforma trabalhista: a experincia internacional e o caso
brasileiro., ob. cit., p.71.
59

prevalncia do negociado sobre o legislado, quando se trata de conferir

maiores direitos aos trabalhadores, notria no Direito do Trabalho. E,

consoante os ensinamentos de Carnelutti, a lei como uma roupa feita:

veste a todos, sem vestir bem a ningum. Viana 61, acrescenta que a

conveno coletiva uma roupa sob medida, pois so as prprias

partes que regulam seus prprios interesses. Entretanto, apesar da

falsa aparncia de valorizao da conveno coletiva, o que se verifica

uma crescente reduo das conquistas dos trabalhadores. 62

A prpria CF/88 permite a reduo de salrios via negociao

coletiva. E muito embora toda exceo deva ser interpretada

restritivamente, essa regra tem sido elastecida pela jurisprudncia, sob

o argumento de que quem pode o mais, pode o menos. Trata-se,

pois, de medida absolutamente contrria aos fundamentos do Direito do

Trabalho, que busca a proteo do trabalhador diante da inevitvel

supremacia do patro na relao de emprego.

Atualmente, o que se observa que os sindicatos so

insuficientes para que as foras se igualem. Estes j se mostraram

atuantes em um contexto de grandes empresas, compostas por

operrios produzindo em massa, vendas voluptuosas e dispostas at a

investir em reajustes salariais. O sindicato ganhava fora, reunindo as

61
VIANA, Mrcio Tlio Viana. Quando a livre negociao pode ser um mau negcio. (Crtica ao projeto
que altera o art. 618 da CLT). , ob. cit.,, In: Revista do TRT da 3 Regio, n 64. ISSN 0076-8855. Julho-
Dezembro 2001. p.251.
62
Sobre maiores discusses acerca do dos seres coletivos, ver: VIANA, Mrcio Tlio. Das convenes
coletivas de trabalho (arts. 611 a 625 da CLT). Site do TRT 3 Regio: www.trt.gov .br. Acesso em
12/11/2004.
60

mesmas multides, e legitimando-se sempre mais, a cada conquista. Ao

mesmo tempo, grande parte da doutrina defendia a tese de que at as

normas convencionais se inseriam definitivamente nos contratos, no

podendo sofrer alteraes para pior. Verificava-se o cumprimento do

verdadeiro papel da negociao coletiva, enquanto fonte do Direito do

Trabalho, reduzindo em grau crescente as taxas de mais-valia.

A organizao empresarial atual, com sua estrutura e gesto

renovadas, abarca diferentes modos de prestao de trabalho e conta

com a existncia de um sindicato fragilizado, freqentemente forado a

fazer concesses em prol da harmonizao dos interesses dos

empresrios, em busca da reduo dos custos e aumento dos lucros.

Com esse mesmo entendimento, Viana discorre:

Seja porque a grande fonte de empregos se deslocou para a


pequena empresa, onde tudo menos visvel; seja porque o
sindicato j no consegue dar efetividade norma; seja porque
muito fcil despedir; seja porque cada vez mais difcil
encontrar um novo emprego, o poder diretivo aumenta a nveis
nunca vistos. Do mesmo modo que exerce o seu ius variandi,
comandando os movimentos do empregado, o empregador
passa a dirigir a prpria norma de tutela, aplicando-a como,
onde, quando e quanto quer.63

Aparentemente, o pas que fomenta a poltica neoliberal ganha a

concorrncia, atraindo investimentos estrangeiros. Trata-se de uma

triste iluso, uma vez que premidos pela necessidade de absorver as

leis de mercado, os pases em desenvolvimento concedem iseno fiscal

s grandes empresas e multinacionais e reduzem drasticamente o custo

63
VIANA, Mrcio Tlio. Algumas Idias Sobre a Flexibilizao e a Reforma Trabalhista no Brasil. Site do
TST: www.tst.gov.br. Acesso em 18/12/2004.
61

de sua mo-de-obra, aumentando a dependncia com as naes mais

ricas e reduzindo, cada vez mais, a fora e o nvel de seu

desenvolvimento interno.

Sem uma reflexo sria e pormenorizada, acabaremos avaliando

todo esse processo como sendo uma situao de normalidade. A

mscara criada sobre os efeitos da globalizao to bem estruturada

que a ideologia que a sustenta faz crer, tambm queles que sofrem as

perversidades do sistema cidados trabalhadores em geral que os

interesses dos pases dominantes tambm so objetivos desses

cidados.

Contudo, ainda que se flexibilizem as normas trabalhistas, com o

objetivo de dar s prprias partes liberdade de contratao, o quadro

de desemprego e precarizao das condies de trabalho no pode mais

se alargar. No se colocam em discusso, neste trabalho, as naturais

modificaes que o direito deve sofrer ao longo dos tempos, que, ao

rigor tcnico, no se pode chamar de flexibilizao. Considerando a

importncia do trabalho para o homem e destacando a necessidade de

sempre se buscar o equilbrio de foras entre patro e empregado na

relao trabalhista, passaremos a analisar alguns pontos que devem ser

preservados, por serem inerentes at mesmo dignidade humana,

buscando os limites intransponveis dessa flexibilizao.


62

3.3 Limitaes flexibilizao do Direito do Trabalho

Para comear a tratar dos limites flexibilizao do Direito do

Trabalho, consideraremos, como ponto de partida, o indivduo, sujeito

de direitos e deveres, protegido pela Constituio da Repblica de 1988.

Assim, para participar de uma relao de emprego, antes de ter que se

render a um mercado competitivo de economia globalizada em busca de

um salrio para garantir sua sobrevivncia, o trabalhador um ser

humano. Diante disso, no se pode admitir que sua condio humana

seja anulada diante da poltica globalizante, tipicamente neoliberal. Este

, pois, o ponto crucial desse estudo, que se traduz no fundamental

papel do Direito do Trabalho.

De um lado, pontuamos a necessidade de um salrio intimamente

relacionado necessidade de sua sobrevivncia, o que, muitas vezes,

faz o empregado colocar em segundo plano sua condio de ser

humano, aviltando sua mo-de-obra, arriscando sua sade e se

submetendo a exigncias crescentes. Doutra margem, tem-se a figura

do empregador, na busca incessante pela melhor e mais rpida maneira

de atingir maiores lucros.

Localiza-se, aqui, um problema que se destaca na sociedade

moderna e ataca o Direito do Trabalho. Trata-se de uma inverso de

significados, na qual o trabalho deixa de representar o enobrecimento

do homem, para assumir um valor pecunirio. Por conseguinte,


63

qualquer estudo sobre a interveno do Estado nas relaes de trabalho

deve considerar o trabalhador como pessoa que tem direito a uma vida

saudvel, estvel e digna de lhe propiciar as condies necessrias para

o pleno exerccio de seus direitos.

Oliveira destaca o direito ao trabalho e sua valorizao e o direito

sade do trabalhador:

O cidado que procura o trabalho est buscando a porta de


acesso aos bens de consumo necessrios para conservar sua
vida, pelo que no se pode ignorar a ressonncia direta do
trabalho com o processo vital (...) Entretanto, para exercer o
trabalho, o homem no pode perder a sade, sem a qual o
direito vida no se sustenta. Por essa razo, cada vez mais,
as normas legais do mundo inteiro esto associando o trabalho
honra, proteo jurdica, dignidade, realizao pessoal, a
valor e a dever.64

A ligao existente entre o direito ao trabalho e vida de

grande importncia para se compreender a importncia do prprio ser

humano. O que se espera que a evoluo das normas reguladoras do

trabalho e suas relaes possibilitem a adaptao do trabalho ao

homem, no ao contrrio, como se observa historicamente.

Diante da considerao da importncia do homem em face do

trabalho, destacam-se normas imperativas, que disciplinam direitos

ditos indisponveis. Nesse sentido, Sussekind assevera:

Visando o amparo do trabalhador como ser humano e


prevalncia dos princpios da justia social, mediante limitao
da autonomia da vontade, o Direito do Trabalho se constitui, em
grande parte, de preceitos de ordem pblica.65

64
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador. 2.ed. So Paulo: LTr, 1998.
p.98.
65
SUSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas. Instituies de Direito do Trabalho.
14.ed. So Paulo: LTr, 1993. p.197.
64

A maior parte dos direitos trabalhistas constitucionalizados

direito patrimonial indisponvel, pois transcende o direito individual do

trabalhador. A disponibilidade, quando existe, coletiva. Esses direitos

disponveis coletivamente so chamados de flexveis, muito embora

sejam semi-flexveis, pois existe uma condio especial para sua

transao ou renncia, que a celebrao, pela representao coletiva,

de acordo ou conveno.

Os direitos rgidos podem tambm ser chamados de inflexveis,

pois, sequer por representao coletiva, so passveis de serem

alterados. Tais direitos apresentam esta qualidade por terem,

fundamentalmente, a caracterstica de transcender, no s a esfera do

interesse individual do trabalhador, como tambm a de interesse

coletivo, isto , de sua categoria. Em geral, dizem respeito a toda

sociedade e se foram inicialmente protegidos pelo Estado social agora o

devem ser pelo paradigma do Estado democrtico. O poder potestativo

do empregador no pode ser exercido de forma ilimitada, haja vista a

considerao sobre a funo social da atividade econmica.

O princpio da legitimao vinculado ao paradigma do Estado

democrtico condiciona a possibilidade de flexibilizar direitos

trabalhistas. um princpio que estabelece restries autonomia da

vontade, individual ou coletiva, pois a ningum dado dispor de mais


65

direitos que aqueles que afetam a si mesmo. O entendimento de

Maurcio Godinho sustenta esse apontamento:

Embora, de fato, no se possa, tecnicamente, referir-se como


hipossuficiente a uma das partes, quando negociaes so
firmadas por sujeitos coletivos (sindicatos, em suma), no h
dado histrico ou terico a subministrar essncia posio
radical. que, mesmo nos pases centrais, h um patamar
normativo mnimo j cristalizado na cultura jurdica trabalhista,
a partir do qual no se retraem negociaes coletivas. A par
disso, a supresso de fronteiras protetivas traduz a criao de
uma possibilidade real de recuo substantivo no padro j
configurado de relao empregatcea, ao passo que com a
flexibilizao se pretende (ou se afirma tal) viabilizar novas
possibilidades de normatizao laboral, mais geis e dinmicas,
num contexto civilizatrio mnimo conquistado. Finalmente,
somente se torna legtima a proposta flexibilizatria se
harmonizada a uma dinmica democrtica, em que se
assegurem, minimamente, os elementos de garantia de uma
cidadania social do trabalhador, emergindo como anacrnica
qualquer frmula que, potencialmente, instaure um mercado
liberal hobbesiano no Pas, como o prprio s experincias
autocrticas terceiro-mundistas.66

Os direitos inflexveis, dadas tal qualidade, no podem ser objeto

de negociao nem pela chamada forma autnoma (em que h

negociao pelas prprias partes), tampouco pela forma heternoma de

composio (em que h interveno de um terceiro estranho ao

conflito). Trata-se de direitos que dizem respeito sociedade e,

portanto, o foro para sua alterao o parlamento, com a ressalva de

que isso se deve, no por vontade deste, mas por uma vinculao ao

paradigma constitucional do Estado Democrtico de Direito.

Os direitos semi-flexveis, ou seja, aqueles que so fixados salvo

o disposto em acordo ou conveno coletiva, podem ser objeto de

66
DELGADO, Maurcio Godinho. Direito do trabalho e modernizao jurdica. Braslia: Consulex. 1992.
p.30-31.
66

alteraes, mas somente nas formas autnomas de resoluo, pois a

Constituio fala em acordo ou conveno.

Nos ensinamentos de Sussekind:

As normas de ordem pblica criam direitos inderrogveis


vontade das partes sobre as quais incidem. E o corolrio lgico
e jurdico da inderrogabilidade a irrenunciabilidade. Contrario
sensu, os direitos resultantes de clusulas contratuais a que no
correspondem preceitos do jus cogens, so, em princpio,
renunciveis e transacionveis, desde que no ocorra vcio de
consentimento e no sejam desatendidas as regras a respeito
estipuladas pela lei.67

s fontes heternomas resta a normatizao para alm do que

estiver fixado para os direitos rgidos e semi-flexveis, ou para alterar os

direitos flexveis, que so os direitos individuais e patrimoniais

disponveis.

As formas heternomas, como arbitragem ou mesmo poder

normativo da Justia do Trabalho, diferenciam-se das autnomas em

razo da representao e, tambm, com relao matria-objeto da

deciso. Na negociao, possvel acrescer em quantidade e em

qualidade os direitos mnimos, ou mesmo reduzir os flexveis. J na

arbitragem e na sentena normativa, somente os direitos patrimoniais

disponveis podem ser objeto de discusso. Wirtz apresenta importante

questo acerca do tema:

A preservao da negociao coletiva livre depende de dois


desenvolvimentos necessrios. Um deles tem a ver com a
riqueza da economia em seu conjunto. inquestionvel se
questes srias ou difceis, surgidas do deslocamento de
trabalhadores humanos por mquinas ou novos mtodos de

67
SUSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas. Instituies de Direito do Trabalho.,
ob. cit., p.201.
67

trabalho possam ser satisfatoriamente tratadas nas principais


indstrias pela negociao coletiva livre, a menos que a
economia se esteja desenvolvendo num ndice que proporcione
aos empregados deslocados uma garantia razovel de
oportunidade de achar novos empregos. Se no houver essa
garantia, eles provavelmente recusaro a seus representantes
nas negociaes a autoridade de negociar o seu descarte. O
futuro da negociao coletiva livre provavelmente se acha bem
ligado ao ndice de emprego futuro. Alm desse ponto, o futuro
da negociao coletiva, livre dos efeitos debilitantes dos
processos de arbitragem estatuda, depende do
desenvolvimento de processos privados que permitam e
virtualmente assegurem o ajuste das disputas principais nas
indstrias de importncia crtica, sem a efetuao de
fechamentos ou greves multilantes.68

A imperatividade da norma produzida pelo Estado intrnseca ao

Direito do Trabalho que, por conseguinte, consolida-se em norma de

ordem pblica. Tal norma est presente na limitao do direito de

estabelecer as regras contratuais:

A finalidade das regras de ordem pblica no Direito do Trabalho


consiste em evitar o abuso da autonomia da vontade, fazendo
com que os indivduos dela desfrutem na medida em que o seu
uso seja compatvel com o interesse social. E legislao de
proteo ao trabalho interessa a conservao da relao de
emprego, desde que observadas as normas impostas pela
ordem pblica. Por isto mesmo, a nulidade de uma clusula
no deve determinar a nulidade do contrato, nem impor a
terminao da relao de trabalho, se esta puder ser
preservada.69

O que, entretanto, ocorre que, ao contrrio do que se

vislumbrava acerca da negociao coletiva e sobre os seus possveis

limites, considerando o atual contexto econmico e social, as prprias

normas de ordem pblica, em face da globalizao, esto tendendo a

serem flexibilizadas.

68
WIRTZ, W. Willard. O trabalho e o interesse pblico. Rio de Janeiro: Record. 1973. p.67.
69
SUSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas. Instituies de Direito do Trabalho.,
ob. cit., p.201.
68

Romita 70, ao distinguir as normas que outorgam direitos

revestidos de indisponibilidade absoluta e as que prevem benefcios,

aos quais os trabalhadores, pela via negocial coletiva, podem renunciar

em funo de algum interesse, acrescenta serem estas de

imperatividade relativa.

Acenando para a transao, a flexibilizao clama,

inevitavelmente, pelo princpio da adequao setorial negociada, de que

trata Delgado71, como j exposto no captulo anterior. O referido

princpio viabiliza a aplicao de normas surgidas a partir da negociao

coletiva, em preferncia s normas postas pelo Estado, desde que

ampliando o patamar de direitos mnimos j assegurado pelo arcabouo

normativo estatal. Nesse sentido, discorre:

De qualquer modo, to grave quanto se propor uma via


irrefletida de superao da imperatividade das normas
definidoras de direitos no mercado de trabalho (como
aparentemente prega o iderio flexibilizatrio neoliberal) ser a
recusa a se discutirem caminhos de alterao da velha matriz
centralizadora e autoritria da ordem justrabalhista brasileira. A
alternativa para se evitar esse enganoso dilema reside
exatamente no exame das relaes entre o Direito coletivo do
Trabalho e o ramo justrabalhista de carter individual.72

Dessa forma, como ser humano e como ser que se valoriza e

valorizado pelo trabalho que realiza, indispensvel a proteo da

dignidade no exerccio do trabalho. E, como explicitado por Delgado,

cabe ao homem estabelecer o quinho de proteo legislativa, como

70
ROMITA, Arion Sayo. Intervalo intrajornada em turnos de revezamento. Trabalho e doutrina. So Paulo:
Saraiva. n. 22. set 1999. p.78.
71
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.165.
72
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.158.
69

patamar civilizatrio mnimo, inatingvel pela negociao coletiva, pois

devem ser colocados como direitos irrenunciveis. Seno, vejamos:

No caso brasileiro, esse patamar civilizatrio mnimo est dado,


essencialmente, por trs grupos convergentes de normas
trabalhistas heternomas: as normas constitucionais em geral
(respeitadas, claro, as ressalvas parciais expressamente feitas
pela prpria Constituio: art. 7, VI, XIII e XIV, por exemplo);
as normas de tratados e convenes internacionais vigorantes
no plano interno brasileiro (referidas pelo art. 5, 2, CF/88,
j expressando um patamar civilizatrio no prprio mundo
ocidental em que se integra o Brasil); as normas legais
infraconstitucionais que asseguram patamares de cidadania ao
indivduo que labora (preceitos relativos sade e segurana do
trabalho, normas concernentes a bases salariais mnimas,
normas de identificao profissional, dispositivos
antidiscriminatrios, etc.).73

Dentro desse conjunto de direitos indisponveis, em vigor no

ordenamento jurdico, no se pode admitir os efeitos nefastos da

flexibilizao. As normas de proteo aos direitos chamados de

primrios relativos sade, dignidade, ao trabalho digno,

sobrevivncia, dentre tantos outros, devem ser mantidas e preservadas

em sua amplitude. O direito sade reflete no direito sobrevivncia,

que se destaca pelo valor do salrio pago em virtude do trabalho

prestado. O salrio deve responder funo exercida pelo trabalhador

e, ao mesmo tempo, garantir um mnimo de dignidade ao obreiro, j

que deste valor provm o seu sustento.

No que se refere criana e gestante, deve-se atentar para

que, apesar da igualdade formal existente entre homens e mulheres, na

prtica necessrio trat-las diferentemente para criar condies de

igualdade. Desse modo, a mulher grvida necessita de maior proteo


70

do ordenamento jurdico para que possa preservar seu trabalho e

permitir o pleno desenvolvimento de sua gravidez.

A questo que se apresenta e tem origem em importante

fundamento social a de que a relao entre a mulher e a maternidade

no se pode dissociar. De tal ponto, certamente, no se olvidou o

Constituinte de 1988, como ressalta Delgado:

evidente que a Constituio no inviabiliza tratamento


diferenciado mulher enquanto me. A maternidade recebe
normatizao especial e privilegiada pela Carta de 1988,
autorizando condutas e vantagens superiores ao padro
deferido ao homem.74

Doutra margem, a criana, naturalmente limitada por questes

fsicas e biolgicas que a impedem de dedicar tempo excessivo a

atividades laborativas, merece a proteo da norma heternoma para

que, por meio dela, sejam garantidos outros direitos tambm to

importantes, como educao, de forma a amparar seu futuro.

Com este pensamento, Oris de Oliveira 75 prope o quo aviltante

para o ser humano pode ser o trabalho infanto-juvenil e destaca para o

fato de que a criana pobre trabalha, enquanto o filho do rico no.

Nesse sentido, acrescenta que, se o trabalho sempre tivesse, em

qualquer circunstncia, as qualidades apregoadas, a maioria dos filhos

de classes mais abastadas comearia a trabalhar antes da idade

mnima, sacrificando at mesmo a escola pelo trabalho.

73
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.165.
74
DELGADO, Maurcio Godinho. Protees contra a discriminao na relao de emprego. In: VIANNA,
Mrcio Tlio; RENAULT, Luiz Otvio Linhares (coord.) Discriminao. So Paulo: LTr, 2000. p.101.
75
OLIVEIRA, Oris. O trabalho da criana e do adolescente. So Paulo: LTr, 1994. p.14.
71

A Constituio Federal de 1988, em seu art. 7, inciso XXXIII,

veda o trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito

anos, e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos,

salvaguardando a condio de aprendiz, a partir de quatorze anos.

, pois, notria a preocupao da norma constitucional com a

sade do trabalhador menor. De fato, este se mostra mais suscetvel

fisicamente aos reveses do trabalho exercido em condies

desfavorveis, da, a vedao.

A verdade que, no Brasil, milhes de crianas trabalham para

ajudar a complementar a renda familiar. Esta , seguramente, a

expresso mais profunda do grau de indigncia que o Brasil atinge, o

que faz das crianas grandes vtimas.

Oris de Oliveira 76 conclui, afirmando que o trabalho um direito,

mas no pode s-lo antes de uma idade mnima, haja vista a proteo

fsica, psquica, moral e social, a pr-escolaridade, a escolaridade, a

brincadeira, enfim, o valor ser criana.

Diante de tudo at aqui discutido, o que se tem uma nova

realidade, que traz de um lado uma sociedade neoliberal regulada pelo

sistema que se impe no panorama globalizante, clamando pelo

afastamento do Estado regulador das relaes pessoais e, de outro, o

prprio ser humano, vido pela proteo e melhoria das condies de

vida.

76
OLIVEIRA, Oris. O trabalho da criana e do adolescente., ob. cit., p.20.
72

No que se refere contraprestao pelo labor realizado, o salrio,

merece, tambm, anlise cuidadosa. O salrio mnimo pode ser

considerado como forma de se evitar o aviltamento do trabalhador que,

em tempos de crise, pode chegar at mesmo renncia de sua prpria

dignidade para manter sua subsistncia e de sua famlia. Da mesma

forma, impe um parmetro para determinar um valor a ser seguido em

setores onde os trabalhadores no tm condies de se organizar em

sindicatos ou onde estes, at mesmo por presses polticas econmicas,

no possuem fora suficiente para evitar uma explorao que atinja os

nveis de escravido.

A dimenso que atribuda aos valores capitalistas deve-se,

basicamente, existncia da oferta e da procura. No que tange ao

salrio, o sistema se apresenta perverso, e como j exposto, o

elemento humano no pode ser colocado em segundo plano.

Para Sussekind, o salrio justo deve ser assim definido:

Para que essas causas (oferta e procura), dos mais diversos


matizes no subordinassem o aviltamento dos salrios, levando
os trabalhadores misria e a nao ao caos social,
imprescindvel se tornou o abandono do liberalismo econmico
nas relaes de trabalho, a fim de que sistemas jurdicos
adequados pudessem refrear os efeitos das leis econmicas, em
nome da dignidade humana e da justia social.77

Pode-se, ento, afirmar que a determinao do salrio mnimo

tem o condo de evitar a explorao econmica e preservar a dignidade

humana do obreiro.

77
SUSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas. Instituies de Direito do Trabalho.,
ob. cit., p.308.
73

No Brasil, tanto a Constituio Federal quanto a CLT procuram

definir os parmetros determinantes do quanto ser o mnimo. Em

ambas as normas, h a preocupao com o aspecto humano da

sobrevivncia com dignidade. Em seu art. 76, a CLT o conceitua como a

contraprestao pelo trabalho prestado e, neste momento, surgem

outros elementos relativos valorizao do trabalho, como tempo,

espao, etc.

Mascaro considera o limite que criado pelo salrio mnimo que

separa o homem da misria:

A idia de salrio mnimo repousa na necessidade de ser


estabelecida a ltima escala social abaixo da qual o homem no
poder mais viver com dignidade de ser humano, nem dispor
dos recursos indispensveis para a realizao do mnimo
suficiente para a manuteno de si prprio e de seus
familiares.78

Apesar de no ser o tema aqui proposto para discusso,

inevitvel destacar a ineficincia do salrio mnimo brasileiro para evitar

a misria e as precrias condies sobre as quais vive a populao. A

realidade mostra que no esto sendo garantidas as condies bsicas

para sobrevivncia com dignidade, tampouco asseguradas as

necessidades includas pelo constituinte na composio do valor do

referido salrio. Entretanto, em nenhum momento, a defesa do instituto

do salrio mnimo pode ser atacada, o que no solucionaria o problema.

Desta feita, a limitao mnima para fixao do salrio do

empregado necessria para que o trabalhador receba contraprestao


74

pelo servio prestado, que lhe permita ter uma vida digna e no ficar

absolutamente subordinado ao poder econmico de seu patro.

Juntamente com a proteo ao salrio mnimo, tambm

necessrio garantir outros importantes elementos. Catharino expressa

a relao entre a onerosidade do trabalho com a natureza bilateral do

contrato de emprego:

Se o empregado pe permanentemente e continuamente,


disposio do empregador sua capacidade pessoal, e este se
dispe a realizar esforo econmico para retribu-la, cada qual
assume um nus que reverte em vantagem para o outro.79

Embora defendidos os mnimos, necessrio se registrar que os

institutos que impem mnimos devem, tambm, serem preservados. A

tendncia capitalista explorao do trabalho pe prova o Estado

para manter uma vida digna, em que se respeite o trabalho prestado

pelo cidado, membro de uma nao, pela valorizao da venda de sua

fora de trabalho.

Para se estabelecer um salrio justo, o produto do trabalho

humano deve tambm ser tratado em critrios ticos e morais. Joivilet,

citado por Mascaro, discorre sobre esse tema:

Para que a determinao do salrio seja moral no basta


encarar o rendimento do trabalho, mister ainda considerar
que esse trabalho um ato humano. O homem, que emprenha
sua atividade a servio de outro, deve, normalmente, receber o
equivalente dessa atividade, isto , o meio de assegurar sua
subsistncia cotidiana. Para quem no tem reservas e no
possui outro meio de viver a no ser o seu trabalho, este deve
valer a vida, isto em justia, o salrio deve representar o
mnimo vital. Deve permitir ao operrio acorrer s suas

78
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. O salrio. So Paulo: LTr, 1996. p.46.
79
CATHARINO, Jos Martins. Tratado jurdico do salrio. So Paulo: EdUSP, 1997. p.74.
75

necessidades gerais em comida, vesturio, alojamento, repouso


semanal, frias anuais, previdncia normal para a doena e
para a velhice. (...) Hoje pacfico admitir-se que o salrio
familiar ou, se se preferir, o suplemento aditado ao salrio
vital para os encargos de famlia e proporcional a esses,
questo de justia social.80

O salrio se faz de uma obrigao resultante de um contrato,

paga pelo trabalho prestado. No se consideram no salrio as condies

necessrias para prestar o servio, o uniforme utilizado, o equipamento

colocado disposio. Em virtude de ser devido ainda em momentos

em que o trabalhador encontra-se afastado de seu labor, o salrio

assume um carter no s de pagamento, mas de retribuio ao

empregado, ainda que pela manuteno do contrato e pela sua

disponibilidade em prestar o servio. Assim, destacam-se trs aspectos

na proteo ao salrio: o econmico, que envolve a produo e o

pagamento dos trabalhadores; o obrigacional, no qual o salrio se

traduz no ponto crucial de um contrato; e o aspecto social e humano,

de maior importncia, que confere ao salrio carter alimentar.

Por essa razo, devem respaldar o salrio normas e princpios

que, de forma alguma, podem ser relegados a segundo plano.

O advento da lei n 5107 de 1966 que instituiu o FGTS,

espancando a estabilidade do emprego, como j discutido

anteriormente, no criou sistema de proteo eficaz contra a dispensa.

Nesse sentido:

80
JOLIVET, Rgis. Tratado de filosofia. (trad). Rio de Janeiro: Agir, 1996. In: NASCIMENTO: Amauri
Mascaro. Teoria jurdica do salrio., ob. cit., p.26.
76

O modelo brasileiro atual que disciplina juridicamente a


dispensa do empregado no ideal, carecendo de maior rigor
em termos de proteo, de molde a prover o trabalhador de um
mnimo de segurana nas relaes de emprego, sob a tica da
justia social. A justia social tem seu ponto de partida nas
desigualdades econmicas que procura eliminar. A rigor, a
expresso foi cunhada como proteo ao trabalhador, j que a
idia de justia inerente a todos os direitos. Ruprecht entende
que em matria trabalhista, a justia no por si s suficiente,
mas necessita do agregado social e, na realidade, o estado de
sujeio econmica, em que se encontra o trabalhador face ao
capital, tornou necessria uma maior proteo. Alm disso, com
o conceito da funo social da empresa, a expresso adquiriu
maior valor e desenvolvimento.81

Como j constatado, a proteo ao trabalho atinge outro alcance

ao analisar a conjuntura atual, a nova ordem econmica global, as

novas tecnologias, pois so crescentes as possibilidades de perdas de

fontes de trabalho e de afronta aos direitos j consolidados.

A anlise da questo humana e dos problemas resultantes das

reaes humanas ao desequilbrio, na sociedade causadora do

desemprego, pode gerar e tem gerado situao de degradao humana

e social, pois, como demonstra o psiquiatra Santos:

A revoluo tecnolgica est causando temporariamente um


grande desemprego nos pases desenvolvidos. As solues a
curto prazo para o desemprego no esto funcionando. O
desemprego est causando um grande mal-estar social, a
criminalidade est aumentando, e, junto com ela, o fanatismo
religioso, o racismo, o nacionalismo e o neofacismo. Os
governos esto ficando pobres e fracos e os desempregados
esto tendo que encontrar seus prprios caminhos. Todo mundo
est descontente.82

Aps todas essas consideraes, verifica-se que a imposio de

regras delimitadoras de todos os atos dos contratos de emprego no

81
SANTOS, Enoque Ribeiro dos. O dano moral na dispensa do empregado. So Paulo: LTr, 1998. p.45.
82
SANTOS, Osmar de Almeida. O futuro do trabalho na era tecnolgica; em busca do emprego perdido.
So Paulo: Texto Novo, 1997. p.41.
77

podem ser ingenuamente contaminadas pela ideologia favorvel

flexibilizao. Os limites que se impem nesse quadro de mudanas

esto centrados na proteo dignidade do trabalhador, em seu mais

amplo sentido, a quem se deve assegurar, necessariamente, o direito

sade, englobando a sade fsica, mental e do ambiente de trabalho;

uma justa contraprestao pelo trabalho prestado, representada pela

limitao de um valor salarial, ao qual os contratantes no pacto de

emprego estaro sujeitos, obrigatoriamente; e, finalmente, um mnimo

de tranqilidade na prestao de trabalho para o qual foi contratado,

concedendo-lhe um mnimo de estabilidade no emprego. Alm desses

pontos, devido diversidade de pessoas que compem a sociedade e

prpria incapacidade do mercado de trabalho, que, muitas vezes, no

oferece a elas oportunidades suficientes e igualdade de tratamento,

necessrio se faz uma interveno do Estado, impondo regras que

permitam o ingresso no mercado de trabalho dessas pessoas que

sofrem preconceito pela cor, sexo, idade, dentre outros. Ademais,

tambm necessrio que o Estado efetive a proteo s crianas, de

forma que possibilite a formao da base de sua formao, evitando a

explorao pelo trabalho.

Tudo o que foi dito acima deve integrar um mnimo inatingvel de

normas de ordem pblica, protegidas, portanto, pela irrenunciabilidade

e pela inderrogabilidade. Trata-se de elementos que iro defender

amplamente o trabalhador, enquanto ser humano, em face das


78

constantes e muitas vezes monstruosas mudanas por que passa o

mundo moderno.

Os limites inatingveis e inderrogveis, como foi exposto, devem

ser delimitados e bem garantidos. Diante de uma sociedade com tantos

contrastes, no se pode admitir a existncia de distines de

tratamento entre seres humanos que, embora vindos de realidades

econmicas, sociais e culturais bastante distintas, permanecem seres

humanos.

A valorizao do trabalho , pois, fundamental, na medida em que

propicia a valorizao do homem. Considerando que sem homem no

h trabalho e que o trabalho faz parte da vida do homem, ao Estado

resta o crucial dever de proteger o homem e o seu trabalho, na mais

ampla dimenso. No se pode admitir que a subordinao ao mercado

competitivo e s prticas caras ao mundo neoliberal transformem o

operrio em uma mercadoria.

Nos ensinamentos de Viana:

De todo o modo inegvel que as nossas pequenas e mdias


empresas vivem tempos difceis. Que a informalidade est
crescendo. E que o desemprego aumenta, agravando a
recesso. certo, tambm, que o Direito do Trabalho vive uma
crise de identidade, que desafia seu dinamismo. De alguma
forma, est condenado a mudar; o que no pode cometer
suicdio...83

Encerramos o captulo com os ensinamentos de Oris de Oliveira,

que bem expressam todo o raciocnio aqui presente:

83
VIANA, Mrcio Tlio. Direito do Trabalho e flexibilizao., ob. cit., p.101.
79

Todo trabalho, seja qual for, no pode ser concebido apenas


como fruto do castigo, como sinal de escravido e muito menos
como uma mercadoria, mas como meio de que o homem se
serve para recriar o mundo que o cerca. Portanto, o homem
no pode coisificar-se ao integrar o mundo do trabalho. Ele
no pode ser, qualquer que seja o regime de produo, que se
coloca ou que se tira, e cuja depreciao se calcula e de que se
desfaz quando se torna no til.84

84
OLIVEIRA, Oris de. O trabalho da criana e do adolescente. So Paulo: LTr, 1994. p.14.
80

CAPTULO 4: Sade do trabalhador como objeto normativo do

Direito do Trabalho

4.1 Evoluo histrica do direito sade

Remontando histria, sabemos que foram os Romanos os

primeiros a estabelecer a relao entre o trabalho e as doenas. Dentre

os operrios, os mineiros e os metalrgicos foram inicialmente

estudados sobre suas doenas ocupacionais. 85

Em 1700, na Itlia, o mdico Bernardino Ramazzini lanou um

livro traduzido como As doenas dos trabalhadores, que hoje

considerado a base da Medicina do Trabalho. Nogueira 86 assevera que a

caracterizao de Ramazzini como pai da Medicina do Trabalho deve-se

ao fato de que, pela primeira vez na histria da humanidade e da arte

mdica, foi enfatizado que o trabalho pode produzir doena, sendo

necessrio o conhecimento, por parte dos mdicos, da profisso de seus

pacientes, de forma a verificar sua possvel relao com o quadro

patolgico. Ademais, os minuciosos relatos de doenas ocorridas no

exerccio de diversas profisses contriburam de forma indelvel para se

mensurar a situao vivida pelos trabalhadores em geral.

85
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de Oliveira. Proteo jurdica sade do trabalhador. 4.ed. So Paulo:
LTr, 2002. p.58.
86
NOGUEIRA, Diogo Pupo. In RAMAZZINI, Bernardino. As doenas dos trabalhadores. 3.ed. So Paulo:
Fundacentro. 2000. p.286.
81

Rosen 87 discorre acerca da importncia da obra de Ramazzini,

uma vez que foi ela o texto bsico da medicina preventiva at o sculo

XIX, quando sobreveio a Revoluo Industrial. Neste perodo, no havia

qualquer norma jurdica concreta de proteo sade do trabalhador,

mas, certamente, futuras construes doutrinrias e jurisprudencias

foram incentivadas e respaldadas por Ramazzini.

O advento da Revoluo Industrial trouxe grandes alteraes no

cenrio mundial, que acabaram encetando maiores problemas. A

introduo da mquina nas fbricas fez surgir uma competidora desleal

com o trabalho humano. Assim, ao mesmo tempo em que os lucros

cresciam e a produo aumentava assustadoramente, era visvel o

incremento da misria e a explorao dos operrios, lanados ao

trabalho em ambientes insalubres, cumprindo jornadas extensas em

demasia. Cabia ao prprio trabalhador lutar pela sua sobrevivncia

nesse ambiente agressivo, pois a produo para obteno de lucros

cada vez maiores era uma preocupao que estava muito acima da

preservao de sua sade.

Pupo88 descreve que a busca incessante por mo-de-obra,

ocorrida na poca da Revoluo Industrial, fez instaurar um comrcio

intenso de crianas oriundas de pases miserveis, atingindo absurdos

87
ROSEN, George. Uma histria da sade pblica. So Paulo: Hucitec: Editora da Universidade Estadual
Paulista; Rio de Janeiro: Associao Brasileira de ps-graduao em Sade coletiva, 1994 . p.85.
88
NOGUEIRA, Diogo Pupo. Introduo segurana, higiene e medicina do trabalho. In: Curso de
Medicina do Trabalho. v. 1. So Paulo: Fundacentro. 1979. p.6.
82

resultados, de forma que uma criana dbil mental era aceita tendo o

valor de 12 crianas sadias.

O trabalho necessitava de ateno especial, de forma que pudesse

ter tutela em um ramo especfico do Direito, dada sua fundamental

importncia social, desde ento. A evoluo que partiu de pequenas

manifestaes legislativas especficas, ainda que esparsas, transcorreu

ao longo do sculo XIX, a partir de sua origem, marcada no sculo

XVIII.

O movimento sindical ou as manifestaes coletivas incipientes

pode ser considerado como um importante elemento que antecipa ao

Estado as regulaes de trabalho, estabelecendo verdadeiras normas

coletivas de trabalho. 89

A fora dos movimentos de organizao coletiva, na Europa de

fins do sculo XVIII e incio do sculo XIX, ganharam espao e geraram

preocupao ao poder vigente. Prova disso, foi a promulgao da

chamada Lei Le Chapelier, cujo objetivo era tentar suprimir ou abafar

o movimento sindicalista. Como observa Catharino, o Estado intervinha

de forma violenta na defesa da ordem social, reprimindo, com seu

poder policial, as pequenas incurses de revolta que tentavam os

trabalhadores. Seno, vejamos:

Primeiro formam as simples reunies e coalizes, ocasionais e


efmeras, muitas gerando greves, reprimidas pela polcia com
ferro e fogo. As injustias, gerando a violncia dos
trabalhadores, e esta a policial, em crculo vicioso, em estado
89
OLIVEIRA, Jos Csar de. Formao histrica do Direito do Trabalho. In: Barros, A. M. (Coord). Curso
de Direito do Trabalho estudos em homenagem Clio Goyat. So Paulo: LTr, 1993. v.1. p.69.
83

de patologia social. Assim, negada a liberdade de associao, a


sua represso violenta nada curava. Pelo contrrio, agravaria a
situao, cada vez mais instvel.90

A Encclica do Papa Leo XIII, publicada no final do sculo XIX, foi

um importante documento de Justia Social, que conclamava os povos

para o avano da proteo social. Em seu texto, havia a expresso da

necessidade do uso da fora e da autoridade das leis contra patres que

esmagavam os trabalhadores, derruindo nos mesmos a qualidade de

pessoa humana, ao exigir o desempenho de trabalhos perigosos e

humilhantes, incompatveis com sua idade e sexo. O captulo XXVII

desse documento tece forte censura contra os abusos dos

empregadores, afirmando sobre os limites que se impem atividade

humana, adstritos sua natureza.

Essa manifestao da Igreja Catlica foi salientada por Vianna:

A palavra do Sumo Sacerdote ecoou e impressionou o mundo


cristo, incentivando o interesse dos governantes pelas classes
trabalhadoras, dando fora para sua interveno, cada vez mais
marcante, nos direitos individuais em benefcio dos interesses
coletivos.91

Delgado aponta a encclica como um dos marcos da fase de

formao histrica do Direito do Trabalho, por ele denominada fase de

consolidao, haja vista que tal documento faz referncia

90
CATHARINO, Jos Martins. Tratado elementar de Direito Sindical. So Paulo: LTr. 1977. p.23.
91
VIANNA, Segadas. Antecedentes histricos. In: SUSSEKIND, Arnaldo. et al. Instituies de Direito do
Trabalho. v. 1. 14.ed. So Paulo: LTr. 1993. p.41.
84

necessidade de uma nova postura das classes dominantes perante a

chamada questo social.92

Prosseguindo a evoluo do direito sade, comearam a surgir

as primeiras leis de acidentes do trabalho, inicialmente na Alemanha,

em 1884, at chegar ao Brasil, por meio do Decreto Legislativo n 3724

de 15 de Janeiro de 1919. Posteriormente, foram implantados servios

de medicina do trabalho em diversos estabelecimentos, o que levou,

inclusive, criao da Inspetoria do Trabalho, destinada a fiscalizar as

condies das fbricas.

Um importante marco a se considerar nessa anlise evolutiva foi a

criao da Organizao Internacional do Trabalho - OIT -, em 1919. Seu

objetivo inicial foi estabelecer uniformidade no tratamento de questes

trabalhistas, em consonncia com os fundamentos de Justia Social. Em

seu prembulo, est a importante considerao acerca das condies de

misria e privaes nas quais se inserem os indivduos, o que se traduz

em ameaa para a paz e a harmonia do mundo. Em sua primeira

reunio, ainda no ano de 1919, j eram visveis e concretas algumas

aes nesse sentido, de forma que a OIT adotou seis convenes, com

o propsito de proteger a sade e a integridade fsica dos

trabalhadores, dando proteo maternidade e limitando a jornada de

trabalho, o desemprego, o trabalho noturno de mulheres, a idade

mnima para trabalho infantil e sua realizao no perodo noturno.

92
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho., ob. cit., p.92.
85

O avano do capitalismo e os esforos para implementar a

produo em srie propiciaram o desenvolvimento da Medicina do

Trabalho. Aos poucos foi sendo difundida a conscincia, principalmente

no que se refere aos mtodos do taylorismo e do fordismo, sobre a

necessidade de se preservar a sade do trabalhador, mantendo-o sadio

na fbrica, at mesmo como medida indispensvel para no perturbar o

incremento da produo. Para tanto, os mdicos atuavam na seleo

dos empregados mais aptos e tambm no atendimento dentro das

prprias dependncias da empresa, propiciando um retorno mais rpido

do trabalhador linha de montagem. Nessa poca, o mdico atendia

apenas ao trabalhador j doente, sem investigar os fatores causais

responsveis pela sua enfermidade.

Colacioppo 93 identifica o problema gerado com o atendimento

mdico que era oferecido ao empregado naquela poca. Alerta o autor

que, ainda que se fizesse o correto diagnstico da enfermidade, ao

retornar ao mesmo ambiente de trabalho, era retomado o contato com

o agente causador da doena, estabelecendo-se um ciclo, cujas

conseqncias eram malficas sade do obreiro.

No contexto ps-Segunda Guerra Mundial, foi criada a

Organizao das Naes Unidas ONU. No prembulo de seu

documento constitutivo, estava demonstrada a preocupao em

93
COLACIOPPO, Srgio. Higiene ocupacional: da teoria prtica. In: FISHER, Frida Marina, GOMES,
Jorge da Rocha e COLACIOPPO Srgio (org). Tpicos de Sade do Trabalhador. So Paulo: Hucitec, 1989.
p.73.
86

preservar as geraes vindouras do flagelo da guerra e em promover

progresso social com melhores condies de vida.

Em 22 de julho de 1946, foi criada a Organizao Mundial de

Sade OMS. Com ela, um conceito bem mais abrangente foi conferido

ao vocbulo sade, compreendendo no s a ausncia de patologias,

mas tambm um complexo de bem-estar fsico e mental. O direito

sade, consoante esta acepo, estava garantido a todos,

indistintamente; restava, pois, sua efetivao.

Posteriormente, em 10 de dezembro de 1948 foi aprovada pela

Assemblia Geral das Naes Unidas a Declarao Universal dos Direitos

do Homem. Nos ensinamentos de Sussekind, trata-se de fonte de

mxima hierarquia no mundo do Direito, enunciando princpios que

devem iluminar a elaborao e a aplicao de normas jurdicas. 94

Como bem expressa Oliveira 95, diante do implemento de tantas

novas idias, surgiram novos princpios, mais humanitrios, exigindo a

adequao das velhas frmulas aos novos tempos.

Era difcil fazer com que se efetivassem tais regras numa poca

ps-guerra, na qual era necessrio demonstrar empenho extra para

reconstruir a economia. Assim, a insatisfao e os questionamentos

tomam conta dos trabalhadores, que no vem a implementao dos

direitos, tampouco, qualquer melhoria efetiva nas condies de

trabalho.
87

Esse quadro de insatisfao gerou a interveno do Estado na

vida social, a fim de manter o controle da situao. Iniciou-se um

processo de mundializao da produo e do comrcio, sobretudo a

partir do aumento do poderio norte americano.

A luta pela estabilizao econmica interna dos Estados Unidos e

pela efetivao de seu domnio econmico universal levou as economias

nacionais, especialmente a dos pases perifricos, a um quadro de

estagnao, limitando-os a observar a busca norte americana por uma

posio economicamente mais cmoda no cenrio mundial.

A necessidade de atuar tambm na preveno de acidentes e no

somente em sua recuperao foi tomando monta, mormente em razo

das crescentes manifestaes populares, fazendo com que se fixassem

limites de tolerncia exposio de agentes agressivos e na utilizao

de equipamentos de proteo.

Paulatinamente, a medicina do trabalho foi cedendo lugar sade

ocupacional, cuja finalidade era incentivar e manter o mais alto nvel de

bem-estar dos trabalhadores em todas as profisses, adaptando o

trabalho ao homem e cada homem ao seu trabalho.

A partir do ano de 1970, pde-se constatar que o trabalhador

passou a lutar efetivamente por melhores condies, deixando sua

posio de mero espectador dos acontecimentos avassaladores de sua

condio humana. Nesse sentido, demandou por melhores condies,

94
SUSSEKIND, Arnaldo. Convenes da OIT. So Paulo: LTr. 1994. p.531.
88

haja vista ser ele o maior interessado e afetado. Essa nova postura dos

trabalhadores se fortalecia com a verificao do crescente nmero de

acidentes, mortes e doenas profissionais, resultado do acelerado

processo de industrializao.

Diante das precrias condies de trabalho, a Conferncia

Internacional de Trabalho da OIT instituiu, na dcada de 1970, o

Programa Internacional para Melhoramento das Condies do Meio

Ambiente de Trabalho. Suas propostas tinham como objetivo a melhoria

da qualidade geral de vida do empregado, alm de torn-lo mais

atuante nas decises que se relacionassem com sua vida profissional.

Em junho de 1981, a Conferncia Geral da OIT aprovou a

Conveno n 155, que dispe sobre segurana e sade dos

trabalhadores. Identificam-se, aqui, considerveis avanos, como

afirma Oliveira 96, dentre eles, a ampliao do conceito de sade, a

obrigatoriedade do implemento de uma poltica nacional, a adaptao

dos processos de produo s capacidades fsicas e mentais dos

trabalhadores, o direito do empregado de interromper um trabalho

diante de perigo iminente e grave para sua vida, a incluso das

questes de segurana, a higiene e meio ambiente de trabalho em

todos os nveis de ensino, etc.

O Brasil foi alvo de grandes reflexes por parte dos organismos

internacionais na dcada de 1970, haja vista o lamentvel recorde

95
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.68.
96
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit.,. p.75.
89

atingido como sendo o pas campeo mundial em acidentes de

trabalho. 97

A Constituio brasileira de 1988 foi o marco principal da

introduo da etapa da sade do trabalhador no ordenamento jurdico

nacional. A sade passou a ser considerada como direito social, sendo

garantida aos trabalhadores a reduo dos riscos inerentes ao trabalho,

por meio de normas de sade, higiene e segurana. Ademais, ficou

estabelecido que a sade direito de todos e dever do Estado, em

sintonia com as declaraes internacionais. Outros diplomas

normativos, como a lei orgnica da sade de n 8080/1990 e as leis

previdencirias n 8212/1991 e n 8213/1991, tambm instituram

normas de amparo sade do trabalhador, ampliando a tutela.

A importncia que a lei maior assegura ao Direito ao Trabalho foi

ressaltada com propriedade pelo eminente jurista Silva, que, aps

indicar as normas que tratam com relevo o trabalho no Brasil, conclui:

Tudo isso tem o sentido de reconhecer o direito social ao


trabalho, como condio de efetividade da existncia digna (fim
da ordem econmica) e, pois, da dignidade da pessoa humana,
fundamento, tambm, da Repblica Federativa do Brasil (art.
1, III).98

Em 1990, o Brasil ratificou a Conveno n 161 da OIT sobre

servios de sade no trabalho e, em 1992, ratificou a Conveno n

155, tambm da OIT, sobre segurana e sade dos trabalhadores.

97
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.76.
98
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 9.ed. So Paulo: Malheiros. 1992.
p.261.
90

Da evoluo dos estudos acerca da sade do trabalhador, temas

mais abrangentes que dispusessem sobre a qualidade de vida do

trabalhador e do trabalho ganharam cada vez mais relevncia. Nesse

sentido, a Constituio da Repblica de 1988 em seu art. 225, dispe

sobre o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado como

essencial sadia qualidade de vida, de forma que se destacou em seu

art. 200, VIII, a proteo ao meio ambiente, nele compreendido o do

Trabalho. Alm disso, enumera ao longo do captulo II Dos Direitos

Sociais, no ttulo que trata dos Direitos e Garantias Fundamentais,

normas de natureza trabalhista, disciplinando, especificamente em seu

art. 7, uma srie de direitos do empregado, divididos em trinta e

quatro incisos. Podemos encontrar, tambm, no art. 79 do Ato das

Disposies Transitrias e na Emenda Constitucional n 31 de

Dezembro de 2000, as instituies de programas de relevante interesse

social, voltados para a melhoria da qualidade de vida.

A atual tendncia que envolve estudos e preocupaes pretendem

avanar alm da sade do trabalhador, buscando sua interao com o

ser humano dignificado e satisfeito com sua atividade, que tem vida

dentro e fora do ambiente de trabalho, que pretende, enfim, a

qualidade de vida.99

99
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.81.
91

Nesse nterim, observa-se que, cada vez mais, no se pode

considerar o homem-trabalhador isoladamente do homem-social. O

trabalhador possui tambm uma vida pessoal, que dele no se dissocia

para que possa realizar seu trabalho de forma plena. Da mesma forma,

ao encerrar um dia de trabalho, no consegue se livrar de todo cansao

fsico e mental para retornar a sua casa. Portanto, a busca deve ser

feita no s pela sade no sentido estrito, mas, sim, por uma qualidade

de vida.

A busca pela dignificao do trabalho fez com que o homem fosse

colocado como valor principal, a partir do qual deveria ser estruturada a

ordem econmica e social. Constatou-se que tudo o que integra o meio

ambiente de trabalho possui influncia direta no seu bem-estar, a

saber, o ambiente fsico, as relaes humanas na empresa, a forma de

organizao do trabalho, durao, ritmos, turnos, critrios de

remunerao, chances de progresso e sua satisfao.

Por conseguinte, o desejo de progresso em seu trabalho,

aprendendo cada dia um pouco mais, exercitando-o com criatividade e

permitindo o estabelecimento de boas relaes humanas, foi destacado

como necessidade fundamental do homem. Igualmente, o aspecto

econmico mostra-se essencial, uma vez que o empregado, ganhando

mal, tem como opo, praticamente singular, estabelecer sua residncia

nas periferias da cidade, geralmente, longe de seu local de trabalho.

Contudo, constata-se a acentuao de seu desgaste em virtude da


92

rotina apertada e repleta de fatores prejudiciais, refletindo na queda de

sua produtividade, maior nmero de doenas e ausncias no trabalho,

consubstanciando um crculo vicioso que o faz conformar com tarefas

mais pesadas e menos qualificadas.

A relao entre trabalho e capitalismo no obteve alterao em

sua essncia, haja vista a manuteno do princpio capitalista de que ao

trabalhador resta vender sua fora de trabalho para sua sobrevivncia.

A questo que impe uma renovao do mundo do trabalho frente

globalizao est relacionada indiretamente com as transformaes

impingidas ao mundo, a partir das alteraes do capitalismo.

Assim, tomando-se por inequvoca a crise por que passa o mundo

moderno, um dos elementos mais atingidos , indubitavelmente, o

trabalho. Pochmann identifica com preciso a crise atual:

O mundo capitalista moderno assiste a uma produo crescente


de riqueza, mas que se distribui de maneira perversa. Pases
riqussimos permitem que bolses de misria se ampliem
internamente, ao mesmo tempo que suas fronteiras so
fechadas para a mo-de-obra das naes mais pobres.100

Verifica-se, contudo, que sobre o trabalhador recaem as principais

e imediatas conseqncias do capitalismo renovado.

Apesar do aparente desenvolvimento conquistado pela evoluo

do direito sade do trabalhador, no se tem, na prtica, um efetivo

avano para tentar amenizar os problemas aqui elencados. Assim, todo

100
POCHMANN, Mrcio. Polticas do trabalho e garantia de renda no capitalismo em mudana: um estudo
sobre as experincias da Frana, Inglaterra, Itlia e do Brasil, desde o mundo ps-guerra at hoje. So
Paulo: LTr. 1995. p.63.
93

o estudo fortemente ameaado em perder seu verdadeiro objetivo de

melhoria das condies do trabalhador, correndo o srio risco de se

tornar apenas mais uma constatao. Dessa forma, contraditria a

afirmao de que capitalismo e trabalho sempre mantiveram

essencialmente a mesma relao. sociedade globalizada imposto

conviver com uma monstruosa concorrncia mundial, que afeta os

processos produtivos, permitindo enorme circulao de mercadorias,

ampliao dos sistemas de comunicao entre pases, dimensionada,

ainda, por um avano tecnolgico nas mais diversas reas. A realidade

do trabalhador, diante desse mercado mundial, torna-se delicada,

sendo, pois, marcada por uma crise de desemprego.

4.2 A sade do trabalhador na Constituio brasileira

A Constituio da Repblica de 1988, pela primeira vez,

estabeleceu em seu texto a sade como direito de todos e dever do

Estado. Tratou-a, portanto, alm dos limites de Direito Social, como

disposto no art. 6 desse diploma, inserindo-a como de acesso universal

e igualitrio. Afirmando esse propsito, o art. 167 classifica as normas

de sade como sendo de ordem pblica, dispondo que so de

relevncia pblica as aes e servios de sade. 101

101
BRASIL, Constituio (1988) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988.
art.167.
94

Para determinar com maior preciso sobre o contedo do direito

sade ser valioso exibir o relatrio da Comisso de Ordem Social

Sade, Seguridade e Meio Ambiente, que originou o ttulo VII da

Constituio Federal:

Mais do que pretendermos com esta Carta tornar igualitrio o


acesso de todos aos servios de sade, queremos
expressamente criar mecanismos institucionais que, pela
primeira vez na nossa histria, revertam a longa agonia de
sucessivas geraes de brasileiros submetidos a uma aceitao
implcita de sade como valor de troca especulativa,
corrompida, irracional e perversa.102

Rocha, com perspiccia, atendendo a questes formuladas pela

Organizao Pan-Americana de Sade a respeito dos efeitos jurdicos do

dispositivo da Constituio sobre sade, afirmou:

A eficcia deste direito, pelos termos taxativos ensaiados no


texto, independe de eleio de polticas de condutas estatais. A
sua exigncia respalda-se no documento constitucional,
podendo qualquer pessoa valer-se do seu direito utilizando-se
da via que o torne eficiente a sua necessidade. Assim que,
inexistindo em determinada localidade, por exemplo, postos de
prestao pblica de servios eficientes de sade disposio
das pessoas, podem elas, se necessitar dos mesmos, dirigir a
postos, clnicas ou hospitais particulares e exigir que o Estado
satisfaa s cobranas feitas pela instituio, inclusive aquelas
de natureza pecuniria, decorrentes do uso do servio. (...)
Estipulou-se, destarte, de maneira incondicional, a obrigao
pblica da prestao dos servios de promoo, proteo e
recuperao da sade de todos.103

Doutra margem, Cretella Jnior 104 entende que no se trata de um

direito subjetivo exigvel do Estado, mas, sim, de um dever tico. Nesse

102
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. (Coord). O servio pblico de sade no Direito brasileiro. Organizao
Panamericana de Sade. Braslia: Oficina Regimental de Braslia, Organizao Mundial de Sade, 1988.
Srie desenvolvimento de servios de sade, n.7. p.42.
103
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. (Coord). O servio pblico de sade no Direito brasileiro., ob. cit.,
p.47.
104
CRETELLA JNIOR, Jos. Comentrios Constituio brasileira de 1988. Rio de Janeiro: Forense
Universitria.1993. v.8. p.4334.
95

sentido, infere que a relao entre cidado-credor e estado-devedor no

se fundamenta em vnculo jurdico gerador de obrigaes, assim como

no se trata de uma obrigao jurdica exigvel.

Valendo-se de uma interpretao sistemtica da Constituio

Federal, evidente concluir sobre o direito subjetivo pblico sade,

assim como bem entende Oliveira. 105

Dentre os direitos sociais elencados no art. 6 da CF/88, a saber,

educao, sade, trabalho, moradia, lazer, segurana, previdncia

social, proteo maternidade e infncia e assistncia aos

desamparados, a Constituio ainda conferiu aos direitos sade e

educao um status ainda maior, tratando-os separadamente nos arts.

196 e 205 como direito de todos e dever do estado. Verifica-se, ento,

configurados os sujeitos ativo e passivo que compem a relao

jurdica, assim como seu objeto, consolidando o vnculo jurdico

formalmente exigvel.

Tal entendimento coincide com a posio que vem sendo adotada

pelo STF, que considera o direito pblico subjetivo sade como

prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das

pessoas pela Carta Magna. Seno, vejamos:

PESSOA DESTITUDA DE RECURSOS FINANCEIROS- DIREITO


VIDA E SADE - FORNECIMENTO GRATUITO DE
MEDICAMENTOS - DEVER CONSTITUCIONAL DO PODER
PBLICO(CF, ARTS. 5, CAPUT, E 196). O direito pblico
subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel
assegurada generalidade das pessoas pela prpria
Constituio da Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico

105
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador. , ob. cit., p.122.
96

constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar,


de maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe
formular - e implementar - polticas sociais e econmicas
idneas que visem a garantir aos cidados, inclusive queles
portadores do vrus HIV, o acesso universal e igualitrio
assistncia farmacutica e mdico-hospitalar. O direito
sade - alm de qualificar-se como direito fundamental que
assiste a todas as pessoas - representa conseqncia
constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico,
qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano
da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se
indiferente ao problema da sade da populao, sob pena de
incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave
comportamento inconstitucional. O carter programtico da
regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica - que tem por
destinatrios todos os entes polticos que compem, no plano
institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro - no
pode converter-se em promessa constitucional inconseqente,
sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele
depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o
cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto
irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a
prpria Lei Fundamental do Estado. (RE 271286.AgR/RS. Rio
Grande do Sul. Relator: Min. CELSO DE MELLO. Julgamento:
12/09/2000. Segunda Turma. Acesso em 09/07/2005). 106

No art. 1 da CF/88, o trabalho tratado como um valor social,

sendo, como a soberania, a cidadania, a dignidade da pessoa humana e

o pluralismo poltico, um princpio fundamental da Repblica. No art.

170 do referido diploma, a ordem econmica dever estar apoiada na

valorizao do trabalho humano, tendo como base o primado do

trabalho (art. 193). A educao deve estar voltada para o

desenvolvimento da pessoa e para sua qualificao para o trabalho, nos

termos do art. 214 da CF/88.

Diante de tais referncias, fcil notar que a ordem jurdica

brasileira est acolhendo as modernas convenes internacionais, de

106
Site do STF: www.stf.gov.br. Acesso em 09/07/2005.
97

forma a privilegiar o trabalhador antes de considerar a realizao de

suas atividades.

A proteo que se d ao meio ambiente geral, nos termos do art.

200, VIII da CF/88, estende-se tutela do meio ambiente do trabalho,

uma vez que impossvel alcanar qualidade de vida sem a verificao

da qualidade no trabalho.107

Silva assevera sabiamente:

O problema da tutela jurdica do meio ambiente manifesta-se a


partir do momento em que sua degradao passa ameaar no
s o bem-estar, mas a qualidade da vida humana, seno a
prpria sobrevivncia do ser humano.108

de fundamental importncia a valorizao do ambiente laboral,

uma vez que o homem passa a maior parte de sua vida trabalhando.

Da se constata que, a partir do trabalho, o homem determina seu estilo

de vida, aparncia, condio social e qualidade de sua sade.

Sob a tica do Direito do Trabalho, a obrigao de manter um

meio ambiente saudvel conferida ao empregador, assim como a

prerrogativa da livre iniciativa, da escolha dos equipamentos de

trabalho e da atividade econmica a ser desenvolvida. empresa cabe

o dever de cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina

do trabalho. A CLT, em seus artigos 154 a 201, elenca tais obrigaes.

107
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador. , ob. cit., p.129.
108
SILVA, Jos Afonso da. Direito Ambiental Constitucional. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. p.28.
98

O que se verifica, entretanto, que as normas regulamentares

brasileiras esto se dirigindo apenas em direo tutela da sade em

seu aspecto fsico. Em contrapartida, tal postura parece no

corresponder com o aumento das atividades densas, que demandam

alta concentrao, o que vem resultando numa assustadora elevao da

ocorrncia de diversas doenas psicossomticas.

A consagrao do princpio de que o trabalho deve se adaptar ao

homem, existente nas convenes internacionais, adquire lineamentos

concretos com o efetivo aparecimento da ergonomia, a partir da

segunda metade do sculo XX. Essa disciplina tem como principal

objetivo, nos dizeres de Oliveira:

... o estudo cientfico das relaes do homem com seu ambiente


de trabalho, conjugando conhecimentos multidisciplinares, com
o propsito de promover melhorias contnuas nas relaes de
trabalho.109

O avano da ergonomia est galgando espao, mormente, em

razo da contribuio efetiva de profissionais de algumas profisses

especficas, como mdicos, engenheiros. Busca-se a adaptao dos

instrumentos e locais de trabalho, a fim de proporcionar o bem-estar

fsico e mental aos obreiros. A CLT dispe sobre a ergonomia nos arts.

198 e 199.

109
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.134.
99

CAPTULO 5: Flexibilizao trabalhista e sade do trabalhador

5.1 A sade do trabalhador e os problemas atuais

Apesar da prescrio de condutas nas legislaes nacional e

internacional, no se verifica uma mudana efetiva na realidade dos

ambientes de trabalho. A comisso ministerial de sade do trabalhador

apresentou um relatrio no qual consta:

necessrio reconhecer que a situao de sade dos


trabalhadores em nosso pas no reflete a condio plena de
cidadania. A anlise dos dados disponveis sobre este quadro
embora insuficiente do ponto de vista quantitativo e qualitativo
aponta que o trabalho, onde o homem deveria realizar-se,
imprimindo seu rosto na natureza e se criando como cidado,
ainda , para muitos, fonte de morte, mutilaes, desgastes ou
sofrimentos.110

inegvel asseverar que o Direito torna-se mais respeitado

quando seus destinatrios invocam sua proteo. Desta feita, quanto

maior for a demanda pelos seus direitos, mais sero cumpridas as

normas relativas sade no trabalho. O progresso que se nota nessa

rea, almejado nos ltimos anos, deve-se ao aumento do volume de

aes ajuizadas para exigir a reparao dos danos causados.

110
COMISSO INTERMINISTERIAL DE SADE DO TRABALHADOR CIST, 1993, Braslia,
Relatrio Final, p.4.
100

A falta de segurana no emprego inibe o trabalhador na luta pelas

melhorias do ambiente de trabalho e acaba contribuindo para a falta de

efetividade das normas de proteo sade. Passaremos a analisar

alguns aspectos que mais se destacam ao tratar da sade do

trabalhador.

5.1.1 Falta de efetividade das normas protetoras

Os principais direitos que tutelam a sade do trabalhador j foram

declarados. Entretanto, faltam-lhes efetividade. Observa-se que os

destinatrios da norma necessitam, precipuamente, exigir seu

cumprimento. Dessa forma, quanto mais os sindicatos, trabalhadores

ou mesmo o prprio cidado reivindicarem seus direitos, maior ser o

resultado alcanado, isto , a proteo efetiva.

Doutra margem, tambm necessrio que os sindicatos,

trabalhadores e cidados possam contar com instrumentos jurdicos

geis e de fcil acesso, viabilizadores da prestao jurisdicional.

5.1.2 Diluio da responsabilidade do Estado


101

Os distintos rgos que integram o Estado fazem com que as

responsabilidades a ele atribudas como um todo sejam diludas. O

resultado dessa descentralizao no positivo, uma vez que cada

rgo fica limitado ao seu campo de atuao, dificultando a ocorrncia

de aes em conjunto que se direcionem para um mesmo objetivo, de

forma a unir os esforos. A falta de sintonia entre os diversos rgos,

Ministrio do Trabalho, Ministrio da Sade, Ministrio da Previdncia

Social, Justia do Trabalho, Justia Comum e Justia Federal, dentre

outros, faz com que o grande problema da sade do trabalhador seja

disperso diante de suas atribuies.

A Conveno n 155 da OIT, em seu artigo 152, recomenda que

esses rgos devam instituir um organismo central quando a prtica e

as condies nacionais permitirem. Salienta-se, aqui, como j

corroborado, a utilidade da criao de um Cdigo de Sade do

Trabalhador.

5.1.3 Instabilidade no emprego

A falta de segurana no emprego e a falta de vagas disponveis

so barreiras que inibem o trabalhador em lutar por melhores condies

de trabalho. Assim, a luta pela efetividade das normas protetivas so

forosamente substitudas pela necessidade de se permanecer no

emprego, por questes de sobrevivncia.


102

5.1.4 Falta de formao especializada

A carncia de profissionais com conhecimentos tcnicos em

mltiplas reas um srio problema. Nessa direo, aumenta a

dificuldade de se realizarem aes preventivas, uma vez que, em

muitos casos, at mesmo o relatrio de identificao da patologia do

trabalhador no verdadeiro. Agrava-se tal situao quando o mdico

vai tratar do paciente, desconsiderando seu ambiente de trabalho, o

que pode esvaziar a efetividade de tal medida, j que, imediatamente

aps a recuperao, o obreiro retorna ao seu meio ambiente de

trabalho insalubre.

5.1.5 Falta de conscientizao

A proteo sade do trabalhador deve ser vista como uma

medida essencial a ser tomada pelo empresrio, com a cooperao do

trabalhador, e no como uma obrigao. necessrio se enaltecer a

importncia de se manter um meio ambiente de trabalho saudvel, para

que trabalhador e empresrio estejam concatenados e direcionados a

esse propsito. S assim poderemos acreditar em uma significativa

mudana.
103

5.1.6 Atuao para neutralizar o risco

A neutralizao do risco medida que s deve ser adotada

quando esgotadas todas as possibilidades de afastamento do agente

agressor. Assim, o que se verifica que no Brasil os empresrios

preferem fornecer os equipamentos de proteo individual - EPIs - a

adotar medidas de erradicao da insalubridade. Tal fato deve-se ao

menor custo e maior comodidade da adoo de EPIs para a empresa.

Por outro lado, a utilizao de tais equipamentos protetivos pode ser

sinnimo de desconforto, incmodos que podem limitar as percepes,

podendo at mesmo levar sensao de insegurana. 111

Silva observa:

Freqentemente, o abandono ou no dos EPIs reflete o


reconhecimento, implcito ou no, de que as caractersticas
destes interferem negativamente, at prejudicando a execuo
das tarefas reais. Exemplos: quando, ao caminhar em altura,
dispensam-se os culos de segurana e os protetores
auriculares. Por qu? Sabe-se que a viso e a audio
contribuem enormemente para a manuteno do equilbrio.
Alguns culos de segurana eliminam a percepo da viso
perifrica, responsvel pela avaliao da referncia vertical e da
movimentao dos objetos. Alm disso, a estruturao sonora
do espao tambm parcialmente perdida quando se usa um
protetor auricular.112

Obviamente que a situao que aqui se procura evitar no

aquela em que s resta a opo de uso do EPI, mas, sim, aquela em

111
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador. , ob. cit. p.151.
112
SILVA, Carlos Alberto Diniz et al. Construindo o progresso. In Rocha, Lys Esther et al. Isto trabalho
de gente?: vida, doena e trabalho no Brasil, 1993. p.315.
104

que o uso deste equipamento a primeira e nica medida a ser

adotada. A smula 289 do TST estabeleceu medida coerente para tentar

efetivar e difundir a necessidade de utilizao de equipamentos de

proteo. Tal diploma, determinou, tambm, a fiscalizao por parte do

empregador do correto manuseio, alm do pagamento do adicional de

insalubridade, cabendo-lhe tomar as medidas que conduzam

diminuio ou eliminao da nocividade.

5.1.7 Sistema de inspeo do trabalho deficiente

Cabe ao Estado fiscalizar a implementao de normas de

proteo, podendo amplamente realizar o Direito, at mesmo multando

os infratores. Verifica-se, contudo, que a ao da Inspeo do Trabalho

bem mais ampla que a da Justia do Trabalho, uma vez que esta age

somente nos limites das aes ajuizadas.

Diante disso, a precria fiscalizao de que dispe o poder pblico

brasileiro contribui para a impunidade, j que sabido que o Estado no

consegue fiscalizar a todos e nem tem tal ao como prioritria.


105

5.1.8 A tendncia de flexibilizao dos direitos trabalhistas

Como em demasia abordado nos captulos anteriores, a

flexibilizao vem alterando profundamente as normas protetivas do

trabalhador. Em um quadro de declnio de oferta de empregos, excesso

de mo-de-obra e grande concorrncia encetada pela globalizao e

revoluo tecnolgica, os empresrios adotam medidas de reduo de

custos em todos os nveis, tendo, inclusive, atingido salrios e normas

protetivas de sade. A alegao que mais tem-se difundido para

respaldar essa prtica gira em torno da necessidade de modernizao

do Direito do Trabalho, devendo at mesmo atingir as raias da

desregulamentao. Essa tendncia afronta as normas protetivas da

sade, haja vista que a implementao de tais normas possui um custo

alto que deve refletir no preo final do produto.

Como j abordado, a flexibilizao tem sido adotada como forma

de reduzir direitos dos trabalhadores, quebrando a rigidez da legislao

trabalhista, para permitir reduo de custos com pessoal e com

medidas preventivas.

No se pode deixar de salientar sobre o papel atuante das

privatizaes no declnio da tutela dos trabalhadores. Assim,

trabalhadores antigos foram substitudos por outros terceirizados, mais

jovens, com remunerao mais baixa, que atuam dispersos em

prestadoras de servios.
106

Em consonncia com o exposto, deve-se destacar que o direito

sade complementa e insere-se no direito vida. Indisponvel como o

, trata-se de um direito humano fundamental, incondicionalmente

garantido pela Carta Magna e pelos tratados internacionais.

5.1.9 O mercado informal crescente

A implementao das normas de sade tambm afetada pelo

crescimento do mercado informal do trabalho, no final do sculo XX.

Trata-se de um fator grave, pois se traduz na absoluta

desregulamentao ou na flexibilizao selvagem. O ambiente fabril se

desloca para residncias onde se adotam mtodos artesanais de

produo a produo industrial domstica -, sem observncia das

medidas de segurana e higiene adequadas. Nessa modalidade de

trabalho, elimina-se, por exemplo, a assinatura da CTPS, exames

mdicos, pagamento de horas extras ou adicionais noturno, dentre

outros. Essas fbricas dispersas aumentam o nmero de autnomos,

que so totalmente dependentes de seu comprador e ao mesmo tempo

empregados, pois trabalham no prprio domiclio.


107

5.1.10 O problema da fiscalizao

A Constituio estabelece, em seu art. 21, XXIV, que compete

Unio organizar, manter e executar a inspeo do trabalho. A

fiscalizao do fiel cumprimento das normas de proteo ao trabalho

de incumbncia das autoridades competentes do Ministrio do Trabalho,

nos termos do art. 626 da CLT. Vale notar que a Constituio e a Lei

fazem meno inspeo do trabalho e proteo ao trabalho. Logo,

imprpria se mostra a restrio da atuao do Ministrio do Trabalho

em fiscalizar apenas o trabalho subordinado (relao de emprego).

Por outro lado, as aes e os servios pblicos de sade, nos

termos do art. 198 da Carta Magna, integram uma rede regionalizada e

hierarquizada e se constitui em um Sistema nico de Sade,

descentralizado, com direo nica em cada esfera de governo. O art.

200 da Constituio da Repblica de 1988 dispe in verbis:

Art. 200 - Ao sistema nico de sade compete, alm de outras


atribuies, nos termos da lei:
I - controlar e fiscalizar procedimentos, produtos e substncias
de interesse para a sade e participar da produo de
medicamentos, equipamentos, imunobiolgicos, hemoderivados
e outros insumos;
II - executar as aes de vigilncia sanitria e epidemiolgica,
bem como as de sade do trabalhador;
(...)
VIII - colaborar na proteo do meio ambiente, nele
compreendido o do trabalho. 113

113
BRASIL, Constituio (1988) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988.
art. 200.
108

A Lei 8080/1989, que regula, em todo o territrio nacional, o

conjunto das aes e dos servios pblicos de sade, que constitui o

Sistema nico de Sade, define no 3 do art. 6 o conjunto de

atividades que envolvem a sade do trabalhador, dentre as quais se

encontra a participao na normatizao, fiscalizao e controle dos

servios de sade do trabalhador nas instituies e empresas pblicas e

privadas (inciso VI).

Por sua vez, o art. 159 da CLT prev a possibilidade de delegao

a outros rgos federais, estaduais ou municipais, mediante convnio

autorizado pelo Ministrio do Trabalho, de atribuies de fiscalizao ou

orientao s empresas quanto ao cumprimento das disposies

constantes do Captulo relativo Segurana e Medicina do Trabalho.

O art. 154 da CLT estabelece, ainda, que a observncia, em todos

os locais de trabalho, do disposto neste captulo no desobriga as

empresas do cumprimento de outras disposies que, com relao

matria, sejam includas em cdigos de obras ou regulamentos

sanitrios dos Estados ou Municpios em que se situem os respectivos

estabelecimentos, bem como daquelas oriundas de convenes

coletivas de trabalho.

Deve-se, ainda, atentar para o fato de que o Brasil signatrio da

Conveno n 81, que trata da Inspeo do Trabalho na Indstria e no

Comrcio, que em seu art. 5, a, giza:

Art. 5 - A autoridade competente dever tomar medidas


apropriadas para favorecer:
109

a) a cooperao efetiva entre os servios de inspeo, de


uma parte, e outros servios governamentais e as instituies
pblicas e privadas que exercem atividades anlogas, de outra
parte. 114

O art. 9 da Conveno n 155 - Segurana e Sade dos

Trabalhadores dispe, no mesmo sentido:

O controle da aplicao das leis e dos regulamentos relativos


segurana, a higiene e o meio-ambiente de trabalho dever
estar assegurado por um sistema de inspeo das leis ou dos
regulamentos. 115

E o art. 16 da Conveno 161- Servios de Sade no Trabalho

arremata:

Art. 16 - A legislao nacional dever designar a autoridade ou


autoridades encarregadas de supervisionar o funcionamento do
servios de sade no trabalho e prestar-lhes assessoramento,
uma vez institudos. 116

Dessa forma, verifica-se que encontra amparo constitucional e

infra-constitucional a atuao dos rgos pblicos do Sistema nico de

Sade na fiscalizao dos servios de sade do trabalhador, realizados

nas instituies e empresas pblicas e privadas. Todavia, a Lei 8080/90

no atribui amplo poder de polcia a tais rgos, visto que no gozam

do poder de impor sanes s empresas que no cumprem as

respectivas normas relativas aos servios de medicina e de segurana

no trabalho. No entanto, mediante convnio entre o rgo do Ministrio

do Trabalho e a Secretaria Estadual ou Municipal de Sade, pode-se

114
OIT Organizao Internacional do Trabalho. Conveno n81, art. 5, a.
115
OIT Organizao Internacional do Trabalho. Conveno n155, art. 9.
116
OIT Organizao Internacional do Trabalho. Conveno n161, art. 16.
110

delegar a atribuio de fiscalizao das normas de Medicina e

Segurana no Trabalho, incluindo o poder de autuar nas empresas

recalcitrantes.

Assim, a fiscalizao e o controle dos servios de sade e

segurana do trabalhador, que devem ser assegurados a todos os

trabalhadores no sujeitos relao de emprego, podem e devem ser

exercidos de forma ampla e irrestrita pelos agentes de fiscalizao do

Ministrio do Trabalho, e mediante convnio, pelos demais rgos

pblicos federais, estaduais ou municipais do Sistema nico de Sade,

para atuar na fiscalizao das normas de medicina e segurana do

trabalho, nos termos do art. 159 da CLT.

5.2 Conveno coletiva e sade do trabalhador

Como j descrito neste estudo, os conflitos existentes no trabalho

so constantes. O empresrio vale-se de sua fora, do saber e do

esforo de seu empregado, o que o bastante para estabelecer um

movimento de resistncia. Fcil , contudo, concluir que os conflitos

trabalhistas consistem em um dos aspectos do sistema, que se eclodem

a todo instante em busca de novas regras, de novo equilbrio.

Tambm, como j exposto, no quadro da atual flexibilizao, a

conveno coletiva cresce, embora em direo contrria. Assim, nesse


111

ponto, sero levantados alguns aspectos da negociao coletiva que se

relacionam com a sade do trabalhador, abordando os limites que a ela

devem ser impostos, principalmente diante da disposio Constitucional

que permite a extenso de seus efeitos na reduo salarial (art. 7, VI

CF/88), no estabelecimento de regime de compensao de horrios

(art. 7, XIII CF/88) e na ampliao da jornada dos que trabalham em

turnos ininterruptos de revezamento (art. 7, XIV CF/88).

Nos ensinamentos de Viana:

Essa nova realidade altera profundamente as relaes de poder.


Se antes o sindicato se assentava mesa para negociar
conquistas, hoje tem de usar a pouca fora que lhe resta para
evitar o processo de reconquista patronal. Se antes estava
protegido pela norma estatal, que impedia a reviso para pior
das clusulas convencionais, agora se v entregue sua sorte.
Se antes ameaava com a greve, hoje se sente ameaado por
uma verso disfarada e piorada do lock-out, pois a empresa
pode fechar suas portas em Belo Horizonte e reabri-las em
Bombaim. Se antes partia do patamar anterior, hoje tem de
recomear sempre do zero o que cada vez mais difcil, pois
seu enfraquecimento progressivo. Se era um sindicato de
ataque, agora se v transformado em sindicato de resposta, ou
de defesa.117

O primeiro limite que se determina negociao coletiva

imposto pelo seu prprio conceito. Nesse sentido, como assevera Viana,

trata-se de fixar condies de trabalho que afastam da negociao a

esfera privada do trabalhador.118

A Constituio tambm impe limitaes negociao coletiva.

Isso feito no s por meio de suas normas, mas tambm por seus

117
VIANA, Mrcio Tlio. O novo papel das convenes coletivas de trabalho: limites, riscos e desafios.
Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. n. 182. p.175-176.
118
VIANA, Mrcio Tlio. Convenes coletivas de trabalho. Site do TRT 3 Regio: www.trt.gov.br. Acesso
em 18/12/2004.
112

princpios, que podem ser explcitos ou implcitos, encontrados em seu

texto ou em tratados internacionais (art. 5, LXXVI CF/88).

A legislao infraconstitucional outro limite que atua como

patamar mnimo. H tambm outras regras fixadas pela moral e pelos

bons costumes.

Como em Direito do Trabalho, em que a hierarquia das normas

estabelece a prevalncia da norma mais favorvel ao trabalhador, tem-

se que os limites impostos pela lei no podem ser violados, mas, sim,

superados. Por conseguinte, pode a negociao coletiva estipular que o

aviso prvio ser devido nos contratos a termo, mas no o pode

considerar indevido nos contratos por tempo indeterminado.

Com efeito, a Constituio da OIT, em seu art. 19, 18, trata do

princpio da norma mais favorvel, vlido tambm para o ajuste

individual, podendo superar o coletivo:

Em nenhum caso poder considerar-se que a adoo de uma


conveno ou de uma recomendao pela Conferncia, ou a
ratificao de uma conveno por qualquer dos membros
afetar qualquer lei, sentena, costume ou acordo que garanta
aos trabalhadores condies mais favorveis do que as que
figuram na conveno ou na recomendao.119

A relao entre lei e conveno coletiva, que vem sendo a cada

dia alterada, um reflexo da classificao crescente das leis como

sendo dispositivas, deixando, pois, de serem imperativas. Essa

tendncia j se expressou no s na Constituio Federal, mas tambm

no projeto de lei n 5483/01, que dispe em seu art. 1, 1:


113

As convenes ou acordo coletivos, respeitados os direitos


coletivos previstos na Constituio, no podem contrariar lei
complementar, as leis ns 6321 de abril de 1976 e 74418, de
16 de dezembro de 1985, a legislao tributria, a
previdenciria e a relativa ao FGTS, bem como as normas de
segurana e de sade do trabalho. (grifo nosso)120

No magistrio de Viana:

Assim, s faz sentido falar em sindicato e, por extenso, em


negociao coletiva quando o objetivo for melhorar a condio
de vida do trabalhador. Alis, o empresrio dispensa mediaes
para realizar os seus prprios interesses. Por conseqncia,
uma conveno coletiva que precariza direitos trai o seu papel
histrico e contradiz a sua prpria essncia. S conveno no
121
nome.

Verifica-se, assim, que os limites impostos pela Constituio

Federal e demais legislaes so mnimos, no podendo ser violados,

mas, sim, (e sempre) superados, em consonncia com a hierarquia das

fontes no Direito do Trabalho, que prima pela prevalncia da norma

mais favorvel ao obreiro. Por essa razo, o que defendemos

arduamente nesse estudo a imperatividade dos Direitos Trabalhistas,

como limite intransponvel, incompatvel com a forosa flexibilidade

para baixo122, que poder tornar a informalidade e a fragilidade de

direitos uma referncia bsica das novas negociaes de trabalho,

119
OIT Organizao Internacional do Trabalho. Constituio. art. 19, 18.
120
BRASIL. Projeto de lei complementar n5483 de 2001. Altera o artigo 618 da Consolidao das Leis do
Trabalho - CLT. (Estabelece a prevalncia de conveno ou acordo coletivo de trabalho sobre a legislao
infraconstitucional). Art. 1 1.
121
VIANA, Mrcio Tlio. O novo papel das convenes coletivas de trabalho: limites, riscos e desafios., ob.
cit., p.178-179.
122
A expresso de Mrcio Pochmann. A propsito, consultar: POCHMANN, Mrcio; MORETTO,
Amilton. Reforma trabalhista: a experincia internacional e o caso brasileiro., ob. cit., p.83.
114

levando triste reduo da qualidade e proteo desses direitos,

desconstruindo aquilo que j havia sido conquistado. 123

Por essa razo, resta impor limites atuao coletiva, para que

seja norteada pela Constituio Federal e pelos princpios e institutos

tipicamente trabalhistas.

5.3 Agresses sade do trabalhador

5.3.1 O trabalho extra

O esforo adicional empenhado no trabalho realizado em horas

extras demanda alto consumo de energia, o que pode levar fadiga e

ao esgotamento do trabalhador. Verdussen traduz esse fato:

Quando a fadiga vai alm de um certo limite, sobrevem a


estafa, que pode resultar em srias conseqncias para o
organismo (...) medida que aumenta a fadiga, reduz o ritmo
de trabalho, a ateno, a rapidez de raciocnio, tornando o
homem menos produtivo e mais sujeito a erros e acidentes.124

Com o desenvolvimento acelerado da fadiga, pode-se atingir

nveis to elevados de cansao, que at mesmo o repouso dirio torna-

se insuficiente para o descanso e a recomposio das habilidades do

obreiro. Nesse quadro, o trabalhador muito mais vulnervel ao

123
A propsito, consultar VIANA, Mrcio Tlio. O novo papel das convenes coletivas de trabalho:
limites, riscos e desafios., ob. cit., p.187.
115

acometimento de doenas, gerando-lhe insatisfao com o servio,

absentesmo, reduo da produtividade, o que reflete no aumento

significativo de acidentes de trabalho. 125

Entretanto, o que se verifica que a fronteira entre o cansao

fsico e o mental torna-se cada dia mais tnue. O gasto de tempo no

deslocamento de casa at o seu trabalho, restando pouco tempo para

descanso e lazer, faz com que as relaes sociais e familiares fiquem

comprometidas. O resultado da continuidade dessa situao torna o

trabalhador insatisfeito, sem estmulo e propenso ao acometimento de

doenas. A situao exposta parece simplesmente ignorar o direito ao

lazer disposto juntamente com o direito ao trabalho no art 6 da CF/88.

Os esforos que vm sendo empenhados no sentido de reduzir a

jornada de trabalho caem no vazio se no se realizar um rgido controle

do trabalho extraordinrio. E, nos ensinamentos de Sebastio Geraldo

de Oliveira, a simples onerao do valor da hora extra no tem sido

suficiente para desestimular sua prtica. 126

Nesse sentido, a Encclica Rerum Novarum do Papa Leo XIII, ao

tratar da proteo do trabalho dos operrios, determina:

O nmero de horas de trabalho dirio no deve exceder a fora


dos trabalhadores, e a quantidade de repouso deve ser
proporcional qualidade do trabalho, s circunstncias do
tempo e do lugar, compleio e a sade dos operrios.127

124
VERDUSSEN, Roberto. Ergonomia: A racionalizao do trabalho. Rio de Janeiro: Livros tcnicos e
cientficos. 1978. p.7.
125
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.159.
126
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.162.
127
Encclicas e Documentos Sociais. So Paulo: LTr. 1991. v.1. p.39.
116

Um ponto importante a ser destacado diz respeito ao trabalho

extraordinrio nas atividades perigosas e insalubres. A legislao

brasileira veda o trabalho extraordinrio nas indstrias insalubres ou

nos trabalhos subterrneos. O decreto lei n 4639 de 31/08/1942

retrocedeu nessa garantia, ao autorizar prorrogao da jornada nas

atividades insalubres, estabelecendo a necessidade de prvia audincia

das autoridades em matria de higiene do trabalho. O art. 60 da CLT,

tambm dispondo sobre a questo, limitou a prorrogao dessa jornada

prvia concesso de licena pelas autoridades competentes em

matria de higiene do trabalho.

No obstante a clareza do dispositivo legal, sua determinao no

era cumprida. Para consagrar esse desonroso comportamento, o

colendo TST descreveu no Smula 349:

A validade do acordo coletivo ou conveno coletiva de


compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre
prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em
matria de higiene do trabalho.128

Diante do exposto, outro resultado no se pode obter com a

exposio prolongada aos agentes perigosos ou insalubres somada

fadiga oriunda da sobrejornada, que no seja a multiplicao dos danos

ao trabalhador.

Tal como salientado na obra de Oliveira 129, observamos que o

entendimento do TST no deve prevalecer, haja vista que a liberdade

128
BRASIL. Smula 349 do TST. Res. 60/1996. DJ 08/07/1996.
129
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.139.
117

de negociao das partes no pode afrontar normas protetivas sade

do trabalhador. Como j abordado nesse captulo, as normas que

protegem a sade do obreiro devem ter sua natureza de ordem pblica

exaltada, agindo como limite disposio das partes. Magano traz

entendimento acerca do tema, asseverando que O captulo da CLT,

referente medicina e segurana do trabalho mais intensamente de

ordem pblica do que qualquer outro diploma legal. 130

O 2 do art. 114 da CF/88 consagra essa norma ao rezar que o

poder normativo da Justia do Trabalho deve respeitar as condies

convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho.

No que tange limitao da jornada consagrada pela legislao

brasileira, permanece como um retrocesso nociva prtica de

prorrogao da jornada, criando caractersticas habituais ao que deveria

ser excepcionalidade, chegando ao absurdo de se notar em alguns

julgamentos o paradoxo das horas extras habituais. Entretanto, o

excesso de horas extras vem sendo considerado como caracterizador da

culpa patronal pelas doenas profissionais ou do trabalho.

Dessa forma, poder-se-ia questionar a inconstitucionalidade do

art. 59 da CLT, que permite o acrscimo de at duas horas

suplementares em face do art 7, XIII da CF/88. No se pode, pois,

conceber a permisso de jornada de 10 horas mediante um simples

pagamento de adicional de 50%. Esse raciocnio destoa dos princpios

130
MAGANO, Octvio Bueno. Manual de Direito do Trabalho. 2.ed. So Paulo: LTr. 1984. Parte geral.
p.167.
118

que orientam o Direito do Trabalho (abordados no Captulo 2), j que a

ordem econmica fundada na valorizao e no na agresso ao

trabalho humano.

O que se conclui que no h amparo para realizao de horas

extras habituais, com fulcro no art. 59 da CLT, diante da redao do

art. 7, XIII da CF/88. Para harmonizar esse conflito, tem-se que as

horas extras devem-se limitar s hipteses de fora maior ou para

concluir servios no passveis de postergao, to somente enquanto

durar a anormalidade. Esse juzo vai ao encontro do combate do srio

problema do desemprego.

A instituio do Banco de Horas pela Medida Provisria 2164/41

retrata mais um retrocesso em relao proteo sade do obreiro. A

medida mais um venenoso fruto da tendncia flexibilizadora que

assola a base protetiva do Direito do Trabalho. Assim, a compensao

do horrio que era tradicionalmente semanal saltou para o perodo de

um ano, beneficiando o empregador que fica autorizado a exigir longos

meses de jornada prolongadas de at 10 horas, com outros poucos

meses de jornada reduzida. O afronto sade do empregado visvel,

j que seu patro pode exigir o cumprimento de at 60 horas semanais,

sem pagamento adicional, com visvel prejuzo sade fsica, mental e

social do obreiro.

H entendimentos jurisprudenciais que admitem a compensao

de jornada celebrada por acordo individual. Entretanto essa uma


119

questo delicada, em virtude da necessidade de sobrevivncia no

emprego, diante da crise econmica. O trabalhador , pois, forado a

ceder, ainda que lhe sejam malficas as conseqncias.

A LER (leso por esforos repetitivos)/ DORT um exemplo tpico

de doena contrada em funo de diversos fatores, mas,

principalmente, em virtude da extenso do tempo de trabalho. O

entendimento que vem sendo firmado, ainda no concretizado,

enquadra essa patologia no conceito legal de doena do trabalho, o que

confere ao obreiro receber o auxlio doena acidentrio e o direito

garantia de emprego, prevista no art.118 da Lei 8.213/91, assim como

reparao por danos morais e materiais. Vejamos:

ACIDENTE DO TRABALHO. PREENCHIMENTO DOS


PRESSUPOSTOS DA ESTABILIDADE PROVISRIA PREVISTA NO
ART. 118 DA LEI N 8.213/91. Comprovada judicialmente a
leso sofrida pelo trabalhador e o nexo de causalidade com o
servio, tem-se por caracterizado o acidente do trabalho
conforme se dessome do disposto no art. 337 do Dec. n
3.048/99, que aprovou o Regulamento da Previdncia Social.
(...). O fundamento teleolgico da garantia de emprego
insculpida no art. 118 da Lei n 8.213/91 no o recebimento
simplesmente do auxlio-doena acidentrio; o afastamento
superior a 15 dias ocorrido por causa do acidente. A lei no
criou a estabilidade provisria porque o empregado recebeu
auxlio-doena acidentrio e sim porque houve um afastamento
por perodo mais prolongado, indicando um acidente de maior
gravidade, com incapacidade para o trabalho. Logo, ocorrido o
acidente do trabalho, constatados o nexo causal com o servio e
o afastamento do trabalhador por prazo superior a 15 dias,
tem-se por preenchidos os pressupostos exigidos pela lei para a
garantia de emprego pelo prazo mnimo de doze meses aps a
cessao do benefcio previdencirio. (00321-2003-102
09/09/04 03 000 RO Relator: Sebastio Geraldo de Oliveira.
Acesso em 07/07/05)131.

Doena cada vez mais difundida na sociedade, a LER/DORT

relaciona-se com um conjunto de fatores causais, dentre os quais


120

podemos elencar o aumento do trabalho extraordinrio, horas extras

camufladas em jornadas de compensao, dobras de turnos, no

reposio de pessoal, trabalho aos sbados e domingos, aumento da

cobrana por resultados melhores, aplicao de tcnicas improvisadas e

meio ambiente de trabalho tenso e desestimulante.

O aumento do desemprego, a deficincia na formao tcnica dos

profissionais de sade, a falta de conscientizao do trabalhador, a

preferncia pela neutralizao do risco em detrimento de sua

eliminao, a flexibilizao crescente do Direito do Trabalho, o trabalho

informal crescente e a deficincia no sistema de inspeo trabalhista

agravam a proteo sade do obreiro. Esses fatores contribuem para

que o trabalhador acabe tendo que se adaptar s novas exigncias,

cada vez mais massacrantes. Tudo, consubstanciado pela Constituio

brasileira, que talvez seja a nica no mundo que permite a

monetarizao do risco 132 existente em trabalhos penosos, insalubres

ou perigosos.

5.3.2 O trabalho noturno e exercido em turnos

Como bem descreve Oliveira, os seres vivos esto ajustados aos

ritmos da natureza, com perodos alternados de atividade e inatividade,

131
Site TRT 3 Regio: www.trt.gov.br. Acesso em 07/07/2005.
132
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.163.
121

obedecendo a ciclos perfeitamente delimitados. 133 Ao alterar esse ritmo

pela realizao de trabalho noturno, o homem passa a alterar seu ciclo

biolgico e a perturbar seu metabolismo em relao ao da fluncia

normal da sociedade.

Os ritmos sincronizadores do ser humano, que controlam seu

organismo, so altamente influenciados por diversos fatores externos.

Assim, durante o dia, temperatura mais elevada, rudos, hbitos sociais

e familiares vo de encontro a vida em ao. Doutra margem, o silncio

e o escuro da noite demandaram o repouso.

O acmulo de insuficincia de sono causa sintomas crescentes de

fadiga psquica. O neurologista Rizzo explica:

o sono tem grande papel na imunidade. Dessa forma, quem


dorme mal adoece mais, est mais sujeito a infeces.
Segundo, sabe-se que o sujeito que dorme mal envelhece mais
rpido. Terceiro, a pessoa que dorme mal est sujeita a maiores
alteraes hormonais: ansiedade, depresso, distrbio da
memria, impotncia sexual, mais tantas outras doenas. Sono
ruim trazendo doena e no doena trazendo sono ruim.134

A agressividade do trabalho realizado durante a noite ou em

turnos de revezamento sempre verificada. Entretanto, no h uma

doena especfica daquele que trabalha noite ou em turnos. O que se

verifica so diversas perturbaes sade fsica e mental, ocasionando

fadiga, que, em um quadro de maior desenvolvimento, leva ao

agravamento de outras doenas pela baixa resistncia imunolgica,

perda de memria e envelhecimento. O decreto 3048/99, em seu anexo

133
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.170.
134
RIZZO, Geraldo Nunes de Oliveira. Boa Noite. In Revista proteo, VXI n 76. 1998, p.12.
122

II, elenca a lista das novas doenas ocupacionais do INSS, indicando as

doenas causadas em decorrncia da m adaptao ao trabalho em

horrio noturno.

Pesquisas constatam o crescimento acentuado de irritabilidade,

angstia, hipersensibilidade a rudos, nervosismo, cefalias, alteraes

de carter, alcoolismo, obesidade, depresso, dentre outras. Leda

Ferreira135 aduz em seu artigo tal tendncia, discorrendo acerca das

perversidades que acometem o trabalhador. Ademais, a referida autora

tece algumas medidas para reduzir esses efeitos agressivos, nas

situaes em que o trabalho noturno seja imprescindvel.

Primeiramente, opina pela reduo da jornada e da durao semanal do

trabalho noturno. Assevera que o desgaste empenhado em 6 horas de

trabalho noturno corresponde a 8 horas de trabalho diurno. Ademais,

recomenda a concesso de um perodo de descanso de pelo menos 48

horas, alm da preservao do fim-de-semana destinado integrao

social.

Vlido observar que as medidas anteriormente recomendadas

vo de encontro ao princpio de que o trabalho deve se adaptar ao

homem, no tendo, entretanto, o intuito de interromper a dinmica dos

fatos econmicos sociais.

Para tutelar o trabalho noturno, dois mecanismos legais foram

criados. O primeiro deles determina o pagamento de adicional,


123

atualmente 20%, para o trabalhador urbano, e 25%, para o rurcula. O

segundo estabelece a reduo da durao da hora noturna para 52

minutos e 30 segundos, para o trabalhador urbano, tal como disposto

no artigo 73, 1 CLT. Por esta razo, o trabalhado de 7 horas durante

o perodo das 22 horas de um dia at as 5 horas do dia seguinte

corresponde a 8 horas de jornada. O art. 73, 5 da CLT determina

tambm que o trabalho reduzido em regime de prorrogao ou

sobrejornada aps as 5 horas ser tambm remunerado conforme os

benefcios do trabalho noturno.

O artigo 7, XIV da CF/88 determinou a reduo da jornada para

os turnos ininterruptos de revezamento para 6 horas, salvo disposio

contrria por meio de negociao coletiva.

O que se deseja que a reduo da jornada para 6 horas deve

ser estendida a todos os trabalhadores que exercem suas atividades no

perodo noturno. Tal medida poderia, inclusive, aumentar a demanda

por mais mo-de-obra, criando novas oportunidades de emprego.

Oliveira136 aponta como medida protetiva a vedao, com rigor, de

realizao de horas extras pelo empregado que cumpre jornada

noturna, salvaguardando as hipteses de fora maior e concluso de

servios inadiveis, com concesso de folgas compensatrias. Isso

porque o desgaste do trabalho noturno somado ao prolongamento da

jornada, potencializando os malefcios.

135
FERREIRA, Leda Leal. Trabalho em turnos: temas para discusso. In: Revista Brasileira de Sade
Ocupacional. So Paulo. v. 15. N.58. Abril-maio-junho. 1987. p.31.
124

Contudo, o que se verifica que a autorizao constitucional

concedida negociao coletiva para dispor diferentemente da reduo

da jornada para 6 horas (Art 7, XIV CF/88) trouxe resultados que, na

prtica, esto afrontando o princpio protetivo. Assim, a tendncia

pela manuteno da jornada de 8 horas, com o pagamento de adicional

de turno, o que significa a monetarizao do risco 137. Entretanto, o

pagamento de adicional no repe o desgaste ao trabalhador, nem

tampouco os reflexos danosos sua sade.

5.3.3 Trabalho insalubre

O trabalho insalubre aquele realizado em condies no

saudveis.138 Assim, tm-se inmeras doenas a ele diretamente

relacionadas e outras decorrentes do agravamento de sua profisso.

Para detectar de forma correta um trabalho insalubre, valioso ter

como referncia pesquisas epidemolgicas para que se possa constatar

os agentes que, ao longo do tempo, mostram suas conseqncias

danosas ao trabalhador.

O art. 189 da CLT caracteriza atividades ou operaes insalubres.

O art. 190, para sanar dvidas, estabelece que o Ministrio do Trabalho

aprovar o quadro das atividades e operaes insalubres. Entretanto,

136
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.173.
137
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.175.
138
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.175.
125

ao se analisar tal quadro, observar-se- que o Ministrio do Trabalho se

limitou a adotar o conceito ultrapassado de sade, conceituando o

adicional de insalubridade conforme os danos causados ao corpo fsico

do trabalhador. Essa conceituao est em dissonncia com o conceito

de sade adotado pela OMS, que abrange todo o bem-estar fsico do

obreiro, inclusive psquico.

Com efeito, o problema maior que se constata que o trabalho

realizado em exposio a agentes nocivos vem sendo comumente

recompensado pelo adicional de insalubridade, ao invs de ter seus

riscos minimizados pelo investimento direto no ambiente de trabalho,

para torn-lo mais saudvel. Essa tendncia de monetarizao do

risco139 j foi anteriormente abordada nesse estudo, sendo novamente

verificada, haja vista que at mesmo as discusses em aes

trabalhistas versam, em sua maioria, sobre o adicional de insalubridade

e no sobre melhoria das condies do meio ambiente de trabalho.

Com o desenvolvimento das pesquisas na rea da medicina do

trabalho, observa-se, com maior nitidez, a extenso dos danos sade

do trabalhador e a identificao de mais produtos nocivos ou mesmo o

prprio nvel de tolerncia.

139
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.85.
126

No raro, como bem descreve Prunes 140, permanece grande o

volume de trabalhadores com perda auditiva, silicose, intoxicados por

pesticidas, recebendo o adicional de insalubridade. Percebe-se, pois,

que as normas protetivas no esto sendo efetivas em seu objetivo,

uma vez que, ao invs de acabar ou mesmo minorar o problema,

criaram verdadeiros mecanismos para remunerar esses riscos.

Sussekind, citando Barreto, esclarece a recomendao da prpria

OIT nesse sentido:

Independentemente da forma ou modo em que essas


substncias nocivas possam apresentar-se, o objetivo das
medidas preventivas eliminar, ou reduzir ao mnimo, as
possibilidades de que os trabalhadores se exponham aos seus
efeitos.141

Por conseguinte, torna-se imperativo e obrigatrio defender a

integridade biolgica do trabalhador, visto que a monetarizao do

risco, como determina Oliveira, no pode prevalecer; afinal, a venda

da sade no se justifica por preo algum. 142

Da mesma forma, Vilela e Martins tratam de recusar a venda e a

compra de sade:

Chegou a hora de superarmos essa deformao introduzida pela


CLT, que traz iluses aos trabalhadores, como se tivesse preo.
Os adicionais previstos em lei comprometem a defesa de um
ambiente saudvel.143

140
PRUNES, Jos Luiz Ferreira. Insalubridade e periculosidade no trabalho: problemas e solues. So
Paulo: LTr. 1974, p.62.
141
BARRETO, Amaro. Tutela geral do trabalho. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1964. v.5, p.269.
Apud SUSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Segadas. Instituies de Direito do
Trabalho. 14.ed. So Paulo: LTr. p.837.
142
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador. , ob. cit., p.126.
143
VILELA, Rodolfo Andrade de Gouveia; MARTINS, Paulo Roberto. Sade do trabalhador e meio
ambiente no contexto da globalizao. In: BONCIANI, Mrio (org.). Sade, ambiente e contrato coletivo de
trabalho. So Paulo: LTr, 1996. p.54.
127

5.3.4 Trabalho periculoso

Trabalho periculoso aquele desenvolvido em exposio a

agentes que, instantaneamente ao contato, causam efeitos danosos ao

trabalhador. 144 Assim, nos dizeres de Oliveira, a exposio aos agentes

insalubres pode acarretar a perda paulatina da sade, enquanto o

contato com os agentes periculosos pode levar incapacidade ou morte

sbita 145

inegvel que todo trabalho encerra algum perigo, entretanto,

para algumas atividades, o risco bem mais acentuado. Martins Neto e

Lionetti Jnior 146 diferem perigo e risco. Descrevem, pois, que perigo

a propriedade de um agente fsico, qumico, mecnico, ideolgico ou

ergonmico causar dano. Por sua vez, risco a probabilidade de que

um dado perigo se materialize, causando um dano em especfico.

Contrariamente ao que ocorre com o adicional de insalubridade,

no h lei que fornea um conceito sobre periculosidade. Entretanto, as

hipteses que conferem direitos ao adicional esto taxativamente

dispostas na legislao. Vale assevera:

o adicional de periculosidade devido, em nosso pas, aos


exercentes de atividades que, por sua natureza ou mtodo de
trabalho, impliquem no contato permanente com inflamveis,
explosivos, energia eltrica e radiaes ionizantes ou
substncias radioativas, excludas outras quaisquer atividades

144
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.180.
145
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.181.
146
MARTINS NETO, Eugnio; LIONETTI JNIOR, Mrio A. Um enfoque objetivo para o mapeamento de
riscos ambientais. In Revista CIPA. 1993. v. 14. n. 166. p.37. In OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo
jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.182.
128

que, embora literalmente perigosas, por falta de previso legal


que no estejam entre as quatro acima enumeradas.147

Por essa razo, muitas atividades, apesar de tecnicamente

perigosas, tal como a construo civil, no conferem o adicional de

periculosidade.

Para o empregador, a no adaptao ao meio de trabalho a nveis

de segurana adequados pode gerar indenizao por responsabilidade

civil, ou at mesmo, de natureza criminal, o que deve ser efetivamente

aplicado.

5.3.5 Trabalho penoso

H trabalhos que, apesar de no causarem doenas diretamente

ao obreiro, prejudicam sua sade em razo da natureza do servio, da

forma de execuo, do esforo requerido, da intensidade das tarefas, ou

mesmo de seu carter desagradvel. Estes so os chamados trabalhos

penosos, nos quais o agente agressivo o prprio servio que se

executa.148

Com a Constituio de 1988, foi institudo o adicional de

remunerao para atividades penosas. Nesse diapaso, o trabalho

147
VALE, Mrcio Ribeiro do. In: Barros, A. M. (Coord). Curso de Direito do Trabalho estudos em
homenagem Clio Goyat. So Paulo: LTr, 1993. v.2. p.207.
129

penoso, alm de permitir a aposentadoria especial com tempo de

servio reduzido, confere direito a um adicional de remunerao, que

deve ainda ser regulamentado por lei ordinria. Entretanto, a norma

constitucional tem sido ainda considerada no auto aplicvel pela

jurisprudncia trabalhista.

A impreciso terminolgica do vocbulo penoso dificulta a

formulao de um conceito que possa ser juridicamente aplicvel.

Moacyr Motta Silva, nesse sentido, relata:

(...) Trata-se de linguagem aberta, ampla e remete a indagao


ao mundo do subjetivismo, do emprico, do contingente. Sendo
a palavra relacionada percepo do sensvel, da manifestao
interior, difcil se torna avaliar a intensidade, o efeito do
sofrimento, da dor. A anlise isolada do vocbulo penoso sem
um referente no mundo exterior, pode causar sentido de
vagueza, de impreciso terminolgica.149

Em razo da dificuldade conceitual, o legislador previdencirio

optou por relacionar as atividades penosas, cuja explicitao no se faz

necessria neste estudo. Acredita-se que tal indicao ser a tendncia

do Direito do Trabalho.

148
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.185.
149
SILVA, Moacyr Motta. Atividade penosa, uma figura sob a tica da Justia do Trabalho. In: Revista LTr.
So Paulo. v. 54. n.10. Outubro 1990., p.1214.
130

5.4 Consideraes finais

Tal como descreve Oliveira 150, entende-se que necessria a

concesso de repousos adicionais de maior durabilidade. Delgado nos

ensina a respeito:

Do mesmo modo que a ampliao da jornada (inclusive com a


prestao de horas extras) acentua, drasticamente, as
possibilidades de ocorrncia profissionais ou acidentes do
trabalho, a reduo da jornada diminui, de maneira
significativa, essas probabilidades da chamada infortunstica do
trabalho.151

Uma vez tratada a questo por delimitadoras normas

consideradas de ordem pblica, impe-se limites necessrios

negociao neste pormenor. Delgado faz uma didtica compilao das

normas constitucionais atinentes ao tema:

A ao administrativa estatal, atravs de normas de sade


pblica e de medicina do trabalho que venha a reduzir o tempo
lcito de exposio do trabalhador a certos ambientes ou
atividades, no invlida nem ilegal, nem inconstitucional. Ao
contrrio, francamente autorizada (mais: determinada) pela
Constituio, atravs de inmeros dispositivos que se
harmonizam organicamente. Citem-se, por exemplo, o
mencionado art. 7, XXII, que se refere ao direito reduo dos
riscos do trabalho por meio de normas de sade, higiene e
segurana; o art. 194, caput, que menciona a seguridade social
como um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes
Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar direitos
relativos sade como direito de todos e dever do Estado,
garantindo mediante polticas sociais e econmicas que visem
reduo do risco de doena e de outros agravos; o art. 197, que
qualifica como de relevncia pblica as aes e servios de
sade ; cite-se , finalmente, a art. 200, II, que informa
competir ao Sistema nico de Sade executar as aes de
vigilncia sanitria e epidemiolgica, bem como as de sade do
trabalhador.152

150
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.185.
151
DELGADO, Maurcio Godinho. Jornada de Trabalho e descansos trabalhistas. 2. ed. So Paulo: LTr.
1998. p.21.
152
DELGADO, Maurcio Godinho. Jornada de Trabalho e descansos trabalhistas. 2. ed. So Paulo: LTr.
1998. p.21.
131

Por conseguinte, como afirma Romita;

(...) a autonomia coletiva s poderia expressar-se validamente


no sentido de melhorar em benefcio do trabalhador os mnimos
legalmente previstos.153

O recurso de revista n 101735, de 03/05/1995, relatora Maria

Guiomar Sanches de Mendona, proferido pelo Tribunal Superior do

Trabalho, giza:

O regime de compensao de jornada, mesmo em atividades


insalubres, a partir da Constituio Federal de 1988 ser vlido
desde que previsto em acordo ou Conveno Coletiva de
trabalho (...)154

A partir do exposto, verifica-se que a flexibilizao uma

realidade presente, inclusive em questes relacionadas sade do

trabalhador. No consiste, com a devida vnia do TST, de mera

compensao de jornada de que trata o art. 7 XIII, da Carta Magna,

mas afronta a sade do empregado, ou sob a tica legislativa, tambm

ofende o inciso XXII, que determina a reduo dos riscos inerentes ao

trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. 155

Assim, como j amplamente abordado neste estudo, a exposio

do trabalhador por maior espao de tempo a condies insalubres fere

os princpios protetivos sua sade e mais, sua condio de ser

humano, devendo ser mantidos os estreitos limites legais

153
ROMITA, Arion Sayo. Intervalo intra-jornada em turnos de revezamento. Trabalho e doutrina. So
Paulo: Saraiva. n.22. setembro 1999. p.77.
154
Disponibilidade e acesso: www.tsr.gov.br acesso em 20/10/2003.
155
BRASIL. Constituio (1988) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado, 1988.
Art. 7, XXII.
132

intransponveis para negociao, quando se referir ao bem-estar fsico

do empregado.

O ordenamento jurdico deve seguir amparando, cuidadosamente,

o trabalhador que se v obrigado a trabalhar em condies

desfavorveis ou que tendem a lhe ser desfavorveis individualmente. A

vida necessita ser amplamente protegida, o que importa na luta

contnua pela qualidade da sade em todos os sentidos.

Para se adequar ao que exige o mundo moderno, necessria a

imposio de regras delimitadoras de todos os atos do contrato,

permitindo um equilbrio da relao de trabalho. No h, contudo,

qualquer incoerncia com a modernidade a preservao de limites

mnimos ao estabelecer regras do contrato de trabalho, mediante

determinao legal.

Vale ressaltar a imperiosa aplicao do princpio da igualdade,

impedindo a existncia de desnveis de tratamentos entre seres

humanos, que, embora oriundos de realidades scio-econmicas

distintas, so, acima de tudo, seres humanos. Prossegue, desta forma,

com vigor, a contribuio fundamental do Direito do Trabalho para

promoo de uma sociedade mais justa e que propicie melhores

condies de vida ao trabalhador.


133

III- CONCLUSO

A evoluo verificada desde a consolidao do modo de produo

capitalista no sculo XVIII, com a Revoluo Industrial, resultou na

mundializao da economia, com fortes fatores, cujos reflexos podem

ser identificados no contexto trabalhista.

No se pode negar que a globalizao gerou a intensificao do

comrcio internacional, incremento da tecnologia que, no mbito legal,

buscou homogeneizar as regras e procedimentos, assumindo, pois, uma

faceta bastante atraente e moderna. Em contrapartida, tal aparncia

benfica do processo globalizante trouxe tona suas conseqncias

atravs do acirramento da concorrncia mundial, a forte crise

econmica instaurada, a demasiada preocupao com a recuperao

dos mercados a qualquer custo, buscando maiores lucros, em

detrimento do prprio ser humano.

O alto ndice de desemprego levou ao enfraquecimento dos

sindicatos, que se fragilizaram em razo da inverso de valores

implantada na sociedade: j no atuam eficazmente na criao de

direitos, mas agem, de forma tmida, na tentativa de no derruir

aqueles direitos j consolidados. Trata-se de uma fragilizao que

enceta grandes preocupaes, uma vez que no se pode negar o

fundamental papel jurgeno exercido historicamente pelos sindicatos,

atuando como fonte material do direito.


134

A inerncia e a relao do trabalho ao homem so verificadas

desde o incio dos tempos. Diante disso, no se deve vislumbrar que as

transformaes imprimidas pela globalizao, que trouxe a revoluo

tecnolgica, diminuindo a necessidade da mo-de-obra humana,

resultem na supresso do trabalho. Tampouco, inadmissvel acatar a

idia da ausncia, cada vez maior, do Estado, regulamentando as

relaes de trabalho, na tentativa de se culpar os direitos trabalhistas

das conseqncias malficas trazidas pelo prprio sistema neoliberal.

Os conceitos de flexibilizao e desregulamentao surgem

imersos nesse contexto de crise. Ambos almejam o afastamento de

limitaes dos parmetros contratuais. Entretanto, a

desregulamentao pretende o afastamento total de normas

trabalhistas. O contrato de trabalho, assim sendo, seria equiparado ao

contrato da vida civil, cabendo somente s partes estabelecer as regras

a respeito do pacto estabelecido.

Contudo, necessrio considerar, principalmente, que em um dos

plos da relao trabalhista, encontra-se o ser humano. A este so

garantidos direitos, diretamente relacionados com a satisfao de uma

vida digna ao trabalhador. A evoluo da civilizao no pode aviltar,

tampouco, suprimir conceitos de valorizao e defesa do homem.

Assim, ainda que se tenha que suportar um mundo vido pela

concorrncia e reduo de custos, completamente embriagado pela

aparente e ilusria benesse neoliberal, os direitos assegurados pelo


135

ramo juslaboral no podem ser suprimidos, mormente aqueles que

garantem a tutela do obreiro. Trata-se de uma parcela indisponvel, da

qual no cabe reduo, mas forte luta pela ampliao e efetivao dos

direitos j conquistados.

Nesse nterim, torna-se necessrio colocar em prtica as normas

que estabelecem condies dignas de trabalho, iniciando no prprio

ambiente de trabalho. Como o trabalhador passa a maior parte de seu

tempo no local de servio, ali deve encontrar satisfao e tranqilidade

para realizar seu trabalho, conforme regras elementares de higiene.

Alm de aumentar as condies de sade do empregado, esse

procedimento propicia, indubitavelmente, aumento da produtividade.

Grande progresso pde ser verificado com a adoo oficial do

conceito de sade pela OMS, que passou a considerar o bem-estar do

homem em uma dimenso mais abrangente, ao invs da limitada

concepo de ausncia de doena. Em consonncia com a consagrao

daquele conceito e, de encontro com o art. 196 da CR, passou-se a

buscar qualidade de vida em sentido amplo, incluindo e destacando o

meio-ambiente de trabalho.

As convenes da OIT sobre sade do trabalhador, ao serem

ratificadas no Brasil, formalizaram o compromisso da efetivao e

fiscalizao de uma poltica de segurana, higiene e sade do

trabalhador. O conceito moderno de sade vem sendo adotado pelas

normas legais, enfatizando a integridade fsica e psquica a partir do


136

princpio de que o trabalho deve ser adaptado ao homem, dotado do

mais amplo arcabouo jurdico protetivo.

A Constituio de 1988 consagrou o trabalho digno como um dos

fundamentos da Repblica. Ademais, a ordem econmica apia-se na

valorizao do trabalho, enquanto a ordem social tem como base o

primado do trabalho.

O princpio constitucional que atribui a sade como direito de

todos e dever do Estado, considerado no enfoque trabalhista, garante a

sade como direito do trabalhador e dever do empregador, devendo ser

repudiada a tendncia a monetarizao dos riscos 156. Assim sendo,

nos termos do art. 7, XXII CF/88, a eliminao dos riscos sade

tarefa primordial, de forma que a utilizao de equipamentos de

proteo individual deve ser feita somente quando os esforos para

eliminao dos riscos no lograrem xito.

A proteo jurdica do direito sade do trabalhador tem sua

expresso mxima na tutela judicial, na qual o poder de imprio do

Estado pode realizar, coercivamente, o direito no observado

espontaneamente. A ao dos sindicatos, no obstante as vrias

prerrogativas legais a eles conferidas, apresenta-se tmida, como

constatado. Assim, conforme a tendncia moderna de valorizao da

autonomia privada coletiva, almeja-se que os instrumentos normativos

negociados pela categoria contemplem solues especficas para cada

156
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador., ob. cit., p.85.
137

realidade de categoria ou mesmo de cada empresa, sempre em

consonncia com os institutos e princpios cardeais do ramo

justrabalhista, assim como com a supremacia das normas

constitucionais.
138

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