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O pargrafo nico do artigo 9, do CPM e sua to


discutida inconstitucionalidade.
Rodrigo Santana de Souza e Silva1

Resumo

O presente trabalho tem por fim analisar a inconstitucionalidade ou no do


pargrafo nico, do artigo 9, do Cdigo Penal Militar fazendo uma anlise por menor
das vrias interpretaes feitas pela doutrina e jurisprudncia acerca da compatibilidade
da referida norma com a Constituio Federal/88.

Palavras-Chaves: Justia Militar; crime militar, civil, dolosos, vida, doutrina,


jurisprudncia.

A sete de agosto de 1996, foi publicada a Lei 9.299/96, que alterou o mbito da
competncia da Justia Militar, no julgamento dos crimes dolosos praticados por
militares contra a vida de civis, transferindo-a para a Justia Comum.
Essa alterao provocou uma grande polmica jurdica em torno da questo, na
qual se destacaram quatro correntes a respeito do tema, sendo duas de ordem doutrinria
e outras duas de ordem jurisprudencial.
Contudo, antes de entrar na seara da inconstitucionalidade ou no da lei
9.299/96, cabe esclarecer que no existe conflito entre as normas constitucionais dos
artigos 5, inciso XXXVIII ( reconhecida a instituio do jri, com a organizao que
lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa;b) o sigilo das votaes;c) a
soberania dos veredictos;d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra
a vida;) e o 124 da Constituio( Justia Militar compete processar e julgar os crimes
militares definidos em lei.), pois segundo Jorge Csar de Assis (2005,p.193):

1
Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco. Especialista em Direito Pblico pela
Faculdade Maurcio de Nassau. Tcnico Judicirio na Justia Militar da Unio em Recife-PE.

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Ora, certo que a Constituio no contm princpios contraditrios


podendo coexistirem princpios gerais e especficos, como no caso, o
princpio geral da instituio do jri e de outro, os princpios especficos da
justia Militar, seja Federal, seja Estadual. Por outro lado, a Justia
Especializada, como cedio, prevalece sobre a Justia comum. A
propsito, art. 79,I, do Cdigo de Processo Penal comum.

Dessa maneira, como bem lembra Jorge Csar de Assis, a Justia Militar separa-
se da Justia Comum, em seu Tribunal do Jri, devido especialidade de sua
competncia, tal fato reconhecido pelo do artigo 79, inciso I, do CPP (a conexo e a
continncia importaro unidade de processo e julgamento, salvo: I - no concurso entre a
jurisdio comum e a militar), artigo 102, inciso I do CPPM (de redao anloga) e da
smula 90 do STJ2 (aplicvel somente a Justia Militar Estadual, haja vista aquela
justia apenas ser competente para julgar policiais e bombeiros militares), que tratando
da conexo e continncia, reconhecem a competncia da Justia Militar separada da
Justia Comum no julgamento dos crimes militar e comum, cometidos
simultaneamente.
No deixando de esquecer que a competncia do Tribunal do Jri coexiste,
harmoniosamente, com outras derrogaes de sua competncia, como por exemplo, nos
casos de julgamento pelo Supremo Tribunal Federal, das infraes penais comuns,
inclusive nos crimes dolosos contra a vida, praticados pelo Presidente da Repblica
(artigo 102, inciso I, alneas b e c); a do Superior Tribunal de Justia em julgar os
Governadores dos Estados e do Distrito Federal, (artigo 105, inciso I, alnea a); a dos
Tribunais Regionais Federais em julgar os juzes federais, inclusive da Justia Militar e
da Justia do Trabalho, e os Procuradores da Repblica (artigo 108, inciso I, alnea a) e
dos Tribunais de Justia em julgar os juzes estaduais e do Distrito Federal, bem como
os membros do Ministrio Pblico (artigo 96, inciso III), os Prefeitos Municipais (artigo
29, inciso X).
Voltando ao tema proposto no inicio deste artigo, a primeira corrente doutrinaria
que discute a inconstitucionalidade da presente lei encabeada por Jorge Csar de
Assis, tendo o apoio de Jos Afonso da Silva, Cludio Amim Miguel e Ione de Souza
Cruz, ela entende que a mudana de competncia para o julgamento dos crimes

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Compete Justia Estadual Militar processar e julgar o policial militar pela prtica do crime militar, e
Comum pela prtica do crime comum simultneo quele.

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militares cometidos contra civil fere o artigo 124 da CF ( Justia Militar compete
processar e julgar os crimes militares definidos em lei) pois, segundo leciona Jos
Afonso da Silva (1989,p.482):

A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a competncia da


Justia Militar. Mas a Constituio j determina que a ela compele processar
e julgar os crimes militares definidos em lei. Vale dizer, portanto, que a lei
nada mais pode fazer, quanto competncia, que repetir e desdobrar esse
ncleo de competncia j constitucionalmente estabelecido: processar e
julgar os crimes militares.

A referida corrente entende que a modificao deveria ter sido operada na


prpria Constituio Federal e no por meio de lei ordinria, provocando assim uma
inconstitucionalidade material no caso em tela. E aponta como exemplo de modificao
correta, o caso da Emenda 45/05, que transferiu, da Justia Militar Estadual para a
comum, a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida cometidos
por policiais militares ou bombeiros contra civis.
A segunda corrente doutrinria encabeada por Clio Lobo, o qual entende
que a lei inconstitucional pelo fato de o pargrafo nico do presente artigo 9 cair em
contradio com que est estabelecido no corpo do presente artigo, uma vez que para
conceituar o crime como militar, deve-se observar as circunstncias ali elencadas,
contudo o pargrafo nico do referido artigo, como se no houvesse maiores problemas,
retira a competncia da Justia Militar e transfere para a comum, afrontando toda uma
construo jurisprudencial, legislativa e doutrinaria em torno do que ou no crime
militar, pois segundo entende o prprio STF3 :

A tipificao do delito militar em sentido imprprio h de adequar-se a


elementos e circunstncias que justifiquem essa definio apurvel em
funo dos valores e bens penalmente tutelados pela legislao penal militar.
E o crime militar, comissvel por agente militar ou civil, s existe quando o

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Revista Trimestral de Jurisprudncia 132/924

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autor procede e atua nas circunstncias referidas no art. 9 do Cdigo Penal


Militar.

Assim, a referida corrente entende que tal mudana se deu em desacordo com os
requisitos do artigo 9 do Cdigo Penal Militar devido s presses que o Governo
Federal sofreu das Organizaes No-Governamentais para que tal lei fosse aprovada da
forma mais rpida possvel.
Desta feita, Clio Lobo (2004, p.131) sugere que o referido pargrafo, para se
adequar ao disposto no corpo do artigo 9, do CPM, deveria ter a seguinte redao,no
se consideram militares, os crimes dolosos contra a vida, cometidos nas circunstancias
das alneas b,c e d, do inciso II

A terceira corrente, que discute tal questo, de natureza jurisprudencial, sendo


defendida pelo STM4 que em julgado proferiu a seguinte deciso:

Ementa: Recurso Inominado - Declarao de Inconstitucionalidade


'incidenter tantum' -'exceptio incompetentiae'. I-'exceptio incompetentiae' da
Justia Militar da Unio, para processar e julgar crime doloso contra vida de
civil, em face da Lei nmero 9.299, de 07.08.96, oposta pelo MPM e
rejeitada, sem discrepncia de votos, pelo Conselho Permanente de Justia,
para o Exrcito. II - em decorrncia de rejeio da exceo oposta, o
'parquet' militar interps recurso inominado. III- declarada, incidentalmente,
pelo tribunal, a inconstitucionalidade da lei numero 9.299, de 07.08.96, no
que se refere ao pargrafo nico do art. nono, do CPM e ao 'caput' do art. 82
e seu pargrafo segundo, do CPPM, na forma do art. 97, da constituio
federal, do art. sexto, III, da lei numero 8.457/92 e dos art. quarto, III e 65,
pargrafo segundo, I, do RISTM. IV - recurso ministerial improvido. v -
deciso uniforme.

Tal pensamento encontra-se embasado no fato de que a alterao legal realizada


pela lei 9299/96 foi confirmada pela Emenda Constitucional n 45/04, a qual alterou a

4
Recurso Criminal n 6.348-5/ PE , Dirio de Justia de 12.11.1996

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competncia da Justia Militar Estadual e no a Federal, ficando assim a Justia Militar


Federal competente para julgar os casos de homicdios dolosos contra a vida cometidos
por militares contra civis (Giuliani, 2009, p.71/72).
A quarta corrente que discute tal questo, tambm de natureza jurisprudencial,
defendida pelo STF5 que em julgado recente proferiu a seguinte deciso:

EMENTA: Recurso extraordinrio. Alegao de inconstitucionalidade do


pargrafo nico do artigo 9 do Cdigo Penal Militar introduzido pela Lei
9.299, de 7 de agosto de 1996. Improcedncia. - No artigo 9 do Cdigo
Penal Militar que define quais so os crimes que, em tempo de paz, se
consideram como militares, foi inserido pela Lei 9.299, de 7 de agosto de
1996, um pargrafo nico que determina que "os crimes de que trata este
artigo, quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil, sero da
competncia da justia comum". - Ora, tendo sido inserido esse pargrafo
nico em artigo do Cdigo Penal Militar que define os crimes militares em
tempo de paz, e sendo preceito de exegese (assim, CARLOS
MAXIMILIANO, "Hermenutica e Aplicao do Direito", 9 ed., n 367, ps.
308/309, Forense, Rio de Janeiro, 1979, invocando o apoio de
WILLOUGHBY) o de que "sempre que for possvel sem fazer demasiada
violncia s palavras, interprete-se a linguagem da lei com reservas tais que
se torne constitucional a medida que ela institui, ou disciplina", no h
demasia alguma em se interpretar, no obstante sua forma imperfeita, que
ele, ao declarar, em carter de exceo, que todos os crimes de que trata o
artigo 9 do Cdigo Penal Militar, quando dolosos contra a vida praticados
contra civil, so da competncia da justia comum, os teve, implicitamente,
como excludos do rol dos crimes considerados como militares por esse
dispositivo penal, compatibilizando-se assim com o disposto no "caput" do
artigo 124 da Constituio Federal. - Corrobora essa interpretao a
circunstncia de que, nessa mesma Lei 9.299/96, em seu artigo 2, se
modifica o "caput" do artigo 82 do Cdigo de Processo Penal Militar e se
acrescenta a ele um 2, excetuando-se do foro militar, que especial, as
pessoas a ele sujeitas quando se tratar de crime doloso contra a vida em que
a vtima seja civil, e estabelecendo-se que nesses crimes "a Justia Militar
encaminhar os autos do inqurito policial militar justia comum". No
admissvel que se tenha pretendido, na mesma lei, estabelecer a mesma
competncia em dispositivo de um Cdigo - o Penal Militar - que no o

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Recurso Extraordinrio 260404 / MG, Dirio de Justia de 21.11.2003

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prprio para isso e noutro de outro Cdigo - o de Processo Penal Militar -


que para isso o adequado. Recurso extraordinrio no conhecido.

A referida ementa por si s, j demonstra a real inteno da quarta corrente em


aceitar a Lei 9299/96 como constitucional, pois reconhece, mesmo que indiretamente, a
m construo legislativa do presente pargrafo, com a expresso sempre que for
possvel sem fazer demasiada violncia s palavras, interprete-se a linguagem da lei
com reservas tais que se torne constitucional a medida que ela institui, ou disciplina" e
entende que apesar das imperfeies legais, a referida lei constitucional, na expresso:

no h demasia alguma em se interpretar, no obstante sua forma imperfeita,


que ele, ao declarar, em carter de exceo, que todos os crimes de que trata
o artigo 9 do Cdigo Penal Militar, quando dolosos contra a vida praticados
contra civil, so da competncia da justia comum, os teve, implicitamente,
como excludos do rol dos crimes considerados como militares por esse
dispositivo penal, compatibilizando-se assim com o disposto no "caput" do
artigo 124 da Constituio Federal.

Analisando as quatro correntes percebe-se que a primeira entende que a falha da


lei est no fato de a competncia da Justia Militar estar indicada na Constituio e que
tal competncia somente poderia ser modificada por meio de emenda constitucional.
Esse entendimento no pode prosperar, tendo em vista que a Constituio
Federal, em seu artigo 124, ao usar a expresso definidos em lei, para indicar a
competncia da Justia Militar no julgamento e processamento dos crimes militares,
transfere para o legislador ordinrio a competncia para indicar quais condutas sero
consideradas crimes militares. Logo a referida alterao se deu pelo caminho correto e
no pelo indicado pela referida corrente.
A segunda corrente entende que a alterao se deu pela via correta (alterao da
lei ordinria), entretanto observa que o referido pargrafo no guarda a similitude
necessria com o restante do corpo do artigo 9. Esse entendimento novamente no tem
como prosperar, tendo em vista que a quarta corrente, representada pelo Supremo
Tribunal Federal, entende que usando de uma exegese que no deturpe as palavras, ser
possvel chegar ao entendimento do legislador sem ferir a Constituio Federal, algo
possvel nesse caso concreto, conforme pode ser visto na ementa supra-citada do STF

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que reconhece a constitucionalidade da lei. Sendo assim uma simples exegese j


demonstra a fraqueza de tal entendimento.
A terceira corrente defendida pelo Superior Tribunal Militar mostra-se sedutora,
mas, a partir do momento que o texto constitucional delega ao legislador ordinrio
poderes para delimitar a competncia da Justia Militar Federal, a emenda
constitucional 45/04 mostra-se muito mais como uma confirmao da lei 9.299/96 do
que uma nova mudana de competncia deixando assim demarcada para a Justia
Militar Estadual seus limites, pois a competncia dessa justia explicita e foi alterada
pela referida emenda e da Justia Militar Federal delegada constitucionalmente e foi
corretamente alterada pela lei 9.299/96.
Sendo assim, pensar diferente seria chegar a insustentvel concluso de que o
Cdigo Penal Militar tm normas voltadas para a classe de militares federais e outras
para os militares estaduais.

Assim percebe-se que a quarta corrente possui maior aceitao, pois a mesma
admite, mesmo que de forma implcita, que o pargrafo nico foi construdo de forma
incoerente com o restante do corpo do artigo 9 e que por meio de uma interpretao,
sem demasiada violncia contra as palavras, se poder estabelecer a real inteno da lei
sem afrontar a Constituio Federal, em seu artigo 124.

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Referncias

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ASSIS, Jorge Csar de. Cdigo de Processo Penal Militar Anotado.5Ed. 2


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PESSOA, Paula. Cdigo de Processo Criminal de Primeira Instncia do Imprio do


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Artigos Consultados:

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DAQUINO, Ivo. O Novo Cdigo Penal Militar. IN: Revista de Informao


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LIMA, Fernando Ferrari de; SILVA JUNIOR, Walter Waltemberg. Inconstitucionalidade


da "Lei Hlio Bicudo". IN: Revista de Direito Militar, Associao dos Magistrados
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SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. A Nova Competncia da Justia Militar. IN: Revista
de Direito Militar, Associao dos Magistrados das Justias Militares Estaduais,
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TORRES, Antnio Carlos Batista. A Inconstitucionalidade da lei 9299/96. IN: Revista


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