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RESUMO:
ABSTRACT
This article is based on the theme cooperation between the public and private sectors
in the realization of services of infrastructure in Brazil. This partnership comes from de crises
of the Brazilian State that, as in others countries, was financially unable in investments
realizations demanded by the society. Thus, with the recent edition of the Public-Private
Partnership Brazilians Law, we focus on conceptual aspects of the law and, in attention to
outsides experiences, to offer theorical contributions to those responsible by the Public
Administration.
1
Artigo final apresentado no Curso de Especializao Latu Sensu em Administrao Pblica Turma V da Fundao
Universidade Federal de Rondnia UNIR, sob a orientao do Prof. Ms. Valdivino Crispim de Souza.
2
Graduada em Processamento de Dados pela FATEC/RO, Graduanda em Cincia Econmicas pela Universidade Federal
de Rondnia. Servidora Efetiva do Tribunal de Contas do Estado de Rondnia, atuando na Assessoria de Gabinete de
Conselheiro.
3
Graduada em Cincia Econmicas pela Universidade Federal de Rondnia. Mestranda em Desenvolvimento Regional e
Ambiental pela Universidade Federal de Rondnia. Servidora Efetiva do Tribunal de Contas do Estado de Rondnia, atuando
na Assessoria de Gabinete de Conselheiro.
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1. INTRODUO
A Parceria Pblico-Privada - PPP no Brasil deu os primeiros passos para sua efetiva
aplicao a partir da edio da Lei n 11.079/04, a qual institui normas gerais para licitao e
contratao no mbito da administrao pblica. Antes disso, porm, grandes debates foram
lanados pelos mais variados setores do governo e estudiosos da rea, acerca dos fatores
histricos que levaram a necessidade de se criar um mecanismo capaz de suprir a crescente
demanda por servios de infra-estrutura frente a escassez de recursos da administrao
pblica.
A despeito dos inmeros trabalhos e debates produzidos sobre o tema, os quais
envolveram no s rgos e setores ligados rea pblica, mas tambm os vrios setores da
iniciativa privada - que como futuros parceiros da Administrao Pblica nesta nova maneira
de atuao, interagiram na importante tarefa de identificao de erros e correo de rumos -,
notou-se que no meio acadmico o assunto ainda bastante incipiente, principalmente em
cursos de extenso voltados para administrao pblica. Desta forma, este fator ltimo foi
pea motivadora para a escolha do tema para elaborao do artigo ora apresentado.
O presente trabalho objetiva, com base nos aspectos que nortearam a adoo das PPPs
no mundo e suas respectivas experincias, trazer para a anlise o caso brasileiro nos seus
aspectos histrico-econmico e legal, para, ao final, oferecer subsdios ao entendimento
acerca da operacionalidade desta nova modalidade de concesso inserida no mundo jurdico
atravs da recente edio da Lei das PPPs.
Ser dada abordagem ao tema no que se refere a experincia internacional, trazendo
para anlise a prtica vivenciada no pas bero onde as PPPs foram introduzidas - Reino
Unido, bem como no pas onde o modelo de concesso ora analisado foi aplicado sem o
devido sucesso, o qual pde servir de exemplo de quais os rumos so infrutferos de serem
seguidos -Portugal. Por fim, outras duas experincias onde o instituto da Parceria Pblico-
Privada deram certo, trazendo mais um exemplo da Europa - Espanha e outro da Amrica
Latina-Chile.
A experincia Brasileira, assim como nos pases desenvolvidos, possui fatores
histricos como o crescimento da dvida pblica e a crise fiscal, que resultou na necessidade
de se respeitar as restries oramentrias, reduzindo o dficit fiscal via aumento de
arrecadao e reduo do gasto pblico. Nesse sentido, estaremos apresentando os fatores
4
Graduado em Cincia Econmicas pela Universidade Federal de Rondnia. Coordenador de Desenvolvimento Profissinal
do SEST/SENAT.
3
2. EXPERINCIA INTERNACIONAL
(...) o programa tinha por objetivo mudar a forma de contratao de obras e servios
pblicos, saindo da maneira tradicional de aquisio de ativos para uma lgica de
compra de servios. A busca por alternativas de financiamento permanecia no
centro da questo, mas o objetivo maior passou a ser a eficincia na contratao de
servios pblicos.
5
O Tratado de Maastricht estabeleceu fundamentos para a futura integrao poltica da Unio Europia-UE, onde se
destacam acordos de segurana e poltica exterior, assim como a confirmao de uma Constituio Poltica para a Unio
Europia, a integrao monetria e o disciplinamento da poltica fiscal dos pases da Zona do Euro para a introduo de uma
tarifa nica. Entre as medidas impostas, est o teto de 3% do PIB para o dficit pblico, para pases membros da UE.
5
6
Dados divulgados pelo Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto brasileiro em trabalho divulgado sobre as PPPs,
disponvel em http: //www.planejamento.gov.br/planejamento_investimento/contedo/notciasppp
7
Disponvel em http: //www.bndes.gov.br/conhecimento/publicacoes/catalogo/s_PPP.asp
6
75% dos projetos foram concludos dentro do prazo e 80% dentro do oramento previsto,
contra um percentual de 30% dos projetos convencionais, bem como que, em uma sondagem
do National Audit Office8 realizada em 2001 com autoridades responsveis pelos servios
pblicos, constatou-se que 81% estavam satisfeitos com a relao preo-qualidade obtida com
o instituto da Parceria Pblico-Privada.
Ainda, no mesmo pronunciamento, o Ministro do Tesouro e Indstria do governo
britnico elencou o conjunto de caractersticas-chaves dos contratos de PPP, responsveis
pelo aumento da relao preo-qualidade, quais sejam:
I. A transferncia para o setor privado dos riscos que ele est mais apto a
administrar (riscos operacionais, obsolescncia tecnolgica e outros);
II. Remunerao do setor privado apenas contra a prestao do servio
claramente especificado (nenhum pagamento feito durante a fase de
construo);
III. O longo prazo de vigncia dos contratos (tempo suficiente para a
recuperao do investimento) e,
IV. A concorrncia na licitao.
8
Instituio independente do Governo ligada ao Parlamento, equivalente ao Tribunal de Contas no Brasil.
7
Vrios outros pases alm do Reino Unido introduziram o conceito de PPPs, movidos
pela necessidade de fazer frente a investimentos crescentes em infra-estrutura com a
conseqente reduo de recursos fiscais. Estima-se que 60 pases j adotam ou esto
introduzindo o instrumento da Parceria Pblico-Privada como forma de suprir investimentos
em infra-estrutura e servios.
Dentre os pases com destaque na utilizao das PPPs podemos citar na Europa:
Portugal, Irlanda, Holanda e Espanha. Fora da Europa: Japo, Austrlia, frica do Sul,
Canad, Mxico e Chile.
No Seminrio que exps a experincia das Parcerias Pblico-Privadas na Europa9, o
representante do Banco de Investimento Europeu (BIE), Hug Goldsmith informou que os
projetos financiados por PPPs nos pases da Unio Europia em sua maioria, so voltados
para a realizao de infra-estrutura de transporte, sendo tal sistema bastante diversificado,
tendo cada pas um modelo de acordo com o seu respectivo arcabouo legal.
2.2.1 Espanha
9
Realizado em 27 de abril de 2005 pelo Ministrio do Planejamento, Ministrio da Fazenda e Fundo Monetrio
Internacional.
8
dficit pblico, tudo isso com o suporte dos mercados financeiros que estavam dispostos a
fornecer os recursos necessrios para a execuo das obras.
A Lei de concesses para PPP na Espanha contribuiu sobremaneira para o xito dos
Projetos tocados, uma vez que imps regras rigorosas no que se refere a qualidade dos
servios a serem realizados pelo parceiro privado, quando introduziu indicadores de qualidade
associados a recompensas e penalizaes. Segundo Vassallo (2005) a introduo de
indicadores de qualidade em concesses de rodovias na Espanha tiveram trs razes para
existir: a) a aprovao da nova lei de concesses; b) a necessidade de dar um servio mais
orientado ao usurio e c) a deciso da Comisso Europia sobre o tratamento das PPPs no
dficit e da dvida pblica10.
At novembro de 2003 o Governo Espanhol havia assinado 114 projetos de PPP, em
contratos para obras de: autopistas, tneis de carretas e pontes, aeroportos e operaes
aeroporturias, portos e terminais de contineres, transporte de trens de mercadoria e sistemas
de trnsito rpido11.
Pode-se considerar que a Espanha um dos pases da Europa, onde o instituto das
Parcerias Pblico-Privadas deu certo. Segundo avaliao divulgada pelo Governo Espanhol
no Seminrio Internacional sobre Pareceria Pblico-Privada na prestao de servios de infra-
estrutura, as razes para o xito no desenvolvimento de tais projetos so as formas de
contratao similares s PPPs realizados a mais de 40 anos; marco jurdico estvel; boa
relao entre os setores pblico e privado; marco legal adaptado aos interesses dos mercados
financeiros e uma indstria de construo financeiramente capaz e tcnica.
2.2.2 Portugal
10
A CE impe que o risco da demanda e o risco de disponibilidade (indicadores de qualidade) devem ser transferidos ao
setor privado para que a inverso no se contabilize inicialmente em um dficit pblico.
11
Dados apresentados pelo Grupo Dragados no Seminrio Internacional Parceria Pblico-Privada na prestao de servios de
infra-estrutura, promovido pelo MRE-BID-BNDES em 13 de novembro de 2003.
9
Este sistema passou a ser aplicado nas estradas onde o volume de trfego no conferia o
retorno suficiente dos projetos, nele a viabilidade da rodovia era garantida pelo Estado.
Porm, os contratos sob a modalidade de PPPs em Portugal foram norteados de falhas
que comprometeram significativamente os resultados alcanados, dentre as falhas mais
latentes, podemos citar: a) o lanamento independente dos projetos; b) composio contratual
dos concessionrios; c) menosprezo das possveis desvantagem e riscos, como por exemplo,
os riscos ambientais. Tudo isso acabou por gerar a incapacidade do setor pblico de gerir o
processo.
Costa & Silva (2003), informaram que com o lanamento independente de projetos, o
governo verificou que a partir de 2008 o Oramento do Estado no agentaria com a
totalidade das despesas com os projetos rodovirios, tais fatos se deram porque houve,
segundo eles, uma estimativa do custo individual e do custo total dos projetos, quando deveria
haver uma estimativa do custo anual. Assim, na falta de uma noo de capital limitado,
lanaram-se todos os projetos independentemente da sua importncia nacional. O resultado
desta falta de gerenciamento foi que at 2003, de todos os projetos, apenas alguns poucos que
j se encontravam adjudicados foram objeto de estudo para verificao da possibilidade de
renegociao de contratos e os restantes foram adiados.
Em anlise s falhas ocorridas na implantao de projetos das PPPs em Portugal,
principalmente no que se refere aos projetos de maior vulto implantados por aquele pas, a
principal lio que se tira que investimentos em projetos sobre a forma de PPPs envolvem
prazos de amortizao que ultrapassam o tempo normal de uma legislatura e chegam a passar
de geraes. E a soluo para este problema seria a necessidade de existir um consenso
poltico alargado para garantir a execuo dos projetos e incentivar o investimento privado,
bem como se ter em mente que a avaliao tcnica s possvel quando se faz um estudo
rigoroso das desvantagens e riscos.
Aps um perodo de erros e acertos, Portugal veio adequando tantos os projetos em
andamento, como os novos projetos de forma a garantir sua executabilidade. Segundo estudo
realizado pelo Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto Brasileiro, o programa de
PPP implementado em Portugal a partir de 1998, possibilitou um rpido desenvolvimento de
uma rede de rodovias de alta qualidade, o que at 2006, representar a duplicao de toda a
extenso da malha de auto-estradas concedidas em um perodo de 10 anos. O modelo est
sendo tambm aplicado construo e operao de hospitais, ferrovias e trens urbanos.
10
2.2.3 Chile
12
Seguridade Vial: Termo amplamente utilizado por pases como a Espanha, Chile e Mxico para indicar
aspectos relacionados a seguridade das auto-estradas no que se refere ao fluxo do trfego e a preveno de
acidentes.
11
Dentro desse cenrio, pode-se dizer que o Chile alcanou resultados positivos, uma
vez que segundo dados divulgados pelo Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto
Brasileiro os investimentos realizados da dcada de 1992-2002 foram em torno de US$3,4
bilhes, bem como que de 1994 at 2005 foram executados 36 projetos no montante de US$6
bilhes. Desses, vinte e quatro so do setor de transporte, nove aeroportos, duas prises e um
reservatrio, sendo que vinte deles j esto em operao.
3. AS PPPs NO BRASIL
Por volta dos anos 30, o Estado brasileiro era o principal agente produtor e fomentador
da economia nacional, via industrializao. A montagem desta infra-estrutura coube ao
Estado, primeiro porque o volume de investimentos a ser aplicado era altssimo e seu retorno
muito lento e, segundo, porque o setor privado nacional no tinha condies de faz-lo, bem
como inexistia a idia de investimento internacional que se tm hoje (POLTRONIERI, 2004).
O governo era responsvel por quase todos os setores da economia. Fornecia bens e
servios e realizava investimentos diretamente ou atravs de empresas estatais. Para tal, usava
tanto recursos fiscais, como recursos prprios das empresas, mas tambm recorria a
emprstimos e financiamentos internacionais e nacionais, fator esse responsvel pelo alto grau
de endividamento do setor pblico nacional. Assim, at fins da dcada de 80 no existia
motivo para suspeitar da atuao da administrao pblica na prestao direta de servios
pblicos. A realidade mudou com o esgotamento das fontes internacionais de recursos
disponveis nas dcadas de 50 e 70 e a estagnao estrutural da Administrao como um todo.
Andr Franco Montoro Filho, em artigo publicado no Boletim da Fundao Instituto
de Pesquisas Econmicas FIPE, assim comenta acerca do esgotamento das fontes de
recursos:
Na verdade, desde a dcada dos oitenta, o governo, em todos os seus nveis e em
suas empresas, passou a conviver com acentuadas restries de crdito,
praticamente inviabilizando os investimentos nestes setores. Houve assim uma
drstica reduo no volume de investimentos, gerada tanto pela incapacidade de
financiamento como pelas dificuldades de gerao de recursos prprios, em grande
parte comprometidos no pagamento do servio da dvida contrada anteriormente.
Como se verifica, dentro deste cenrio o Estado brasileiro aps algumas dcadas
passou a sofrer um processo de paralisia dos servios pblicos essenciais de infra-estrutura e,
12
pelo quadro que se apresenta hoje, podemos dizer que os setores mais atingidos foram os de
transporte, energia, telecomunicao e saneamento bsico. O Estado chegou ao limite da
responsabilidade da administrao, uma vez que esses servios estavam prximos de um
colapso na sua disponibilizao para a sociedade em geral.
A dcada de 90 foi marcada pela tentativa de transformar o Estado e racionalizar o
setor pblico, implantando a privatizao e mantendo na administrao pblica apenas os
meios institucionais de controle e regulao. Portanto, o Estado assume um papel de mediador
de foras entre os vrios segmentos sociais e econmicos. Nesse contexto, como atrair o
investimento privado para auxiliar o Estado no cumprimento de suas obrigaes legais no que
se refere s necessidades bsicas e fundamentais da sociedade? As PPPs surgem como
alternativa.
13
Lei n 8.666/93 (Lei de Licitaes) e Lei n 8.987/95 e 9074/95 (Lei de Concesso de Servios Pblicos).
14
Publicada no Dirio Oficial da Unio em 31/12/2004
14
15
Fato Prncipe: paralisao definitiva ou temporria do trabalho, por ato de autoridade. Uma das espcies da fora maior.
lea: Probabilidade de perda concomitante probabilidade de lucro. Dicionrio Aurlio Eletrnico - Sc. XXI.
16
Matriz de Risco um mtodo, ou sistema, capaz de localizar e definir, com razovel margem de segurana, reas de
trabalho mais passveis de oferecer oportunidade de distores a ilicitudes, capazes de gerar benefcios para seus autores e
concomitante prejuzo, ou leso operacional, para a entidade alvo dos desvios.
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A Sociedade de Propsitos Especficos SPE uma das formas societrias existentes no ordenamento brasileiro e tem
natureza de uma Corporate joint venture formada entre os setores privado e pblico, no estando o controle societrio nas
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9 disciplina que, antes da celebrao do contrato de PPP entre o setor Pblico e o Privado,
dever ser constituda entre ambos uma SPE para implantar e gerir seu objeto. Neste caso, a
Lei trata ainda do direito do Parceiro Privado de intervir no controle da respectiva sociedade,
em caso de inadimplncia dos contratos de financiamento ou de queda dos nveis de retornos
a patamares que comprometam o cumprimento das obrigaes futuras. Porm, o dispositivo
legal (art. 5 2, I ) que prev a transferncia do controle da sociedade, no altera a
prerrogativa da administrao de intervir na concessionria para garantir a segurana e a
continuidade da prestao do servio.
FRES (2005), em artigo elaborado sobre as SPEs no mbito das PPPs, cita o item 55
da verso portuguesa constante do Livro Verde sobre as PPPs na Unio Europia, a qual trata
da importncia de uma entidade dotada de personalidade jurdica para um melhor controle das
operaes contratuais ao longo do tempo, conforme trecho abaixo:
mos da administrao, para que assim no se caracterize uma sociedade de economia mista. A SPE no mbito da PPP em
seu art. 9 e pargrafos estabelece algumas restries censitrias qualitativas e quantitativas ao quadro de scios.
17
Administrao Pblica; d) seu objeto deve estar previsto no plano plurianual em vigor no
mbito onde o contrato ser celebrado; e) submisso de minuta do edital e de contrato
consulta pblica; f) licena ambiental prvia ou expedio das diretrizes para o licenciamento
ambiental.
Observa-se do estudo acima descrito, que as previses legais foram norteadas pelos
principais aspectos positivos e negativos observados em experincias externas, notadamente
com relao ao caso Portugal, que teve como principal razo de resultado o ineficiente e mau
planejamento e gerenciamento do oramento pblico.
De modo a atenuar possveis riscos ao no cumprimento das obrigaes pecunirias
contradas pela administrao pblica nos contratos de PPP, os Captulo III da Lei n
11.079/04, trata em seu art. 8 e incisos, que sero permitidas vinculaes de receitas,
instituies de fundos especiais, contratao de seguro-garantia com organismos multilaterais,
alm daquela prestada por fundo garantidor ou empresa estatal criada para essa finalidade. O
Art. 16 da mesma Lei ainda prev que a Unio, suas autarquias e fundaes pblicas
participaro, com o limite global de R$ 6 bilhes de reais para o Fundo Garantidor de PPP, o
qual ter a finalidade de garantir o pagamento das obrigaes pecunirias assumidas pelo
parceiro pblico.
O Art. 22 da Lei em anlise condiciona a Unio a contratar sob a modalidade de PPP
somente quando as despesas de carter continuado do conjunto das parcerias j contratadas
no tiverem excedido, no ano anterior, a 1% da Receita Corrente Lquida-LRC do exerccio,
bem como as despesas anuais dos contratos vigentes nos 10 anos subseqentes, no podero
exceder a 1% da RCL projetada para os respectivos exerccios. Tal assertiva teve como
finalidade evitar que as obrigaes com o pagamento da contraprestao pblica
representassem risco de indisciplina fiscal e viessem a comprometer a parcela substancial do
oramento pblico.
Importante tambm frisar que o artigo 28 d o mesmo tratamento, no que se refere a
limitao para a concesso de garantias e transferncias voluntrias que a Unio far aos
Estados, Distrito Federal e Municpios, onde dever ser observado o comprometimento do
limites de 1% da Receita Corrente Liquida com contratos de Parceria Pblico-Privado.
Um dos pontos mais destacados na experincia internacional como fundamental para a
boa conduo dos programas de PPP a existncia de um rgo pblico central, responsvel
18
18
EXPERTISE: S.f., percia, avaliao ou comprovao realizada por experto. Dicionrio Aurlio Eletrnico Sc. XXI
19
5.1 RISCOS
Desperta este dispositivo para os riscos que as contrataes em longo prazo podem
representar para Administrao Pblica. O efetivo compromisso financeiro assumido pela
Administrao, na forma de contraprestao, deve ser suportada pelos oramentos seguintes
ao da assuno da despesa. Diante disso, a Lei das PPPs, em seu artigo 10, disciplina que a
contratao seja precedida de licitao na modalidade concorrncia, resguardada por estudos
tcnicos que atendam aos parmetros de metas fiscais previstos pela Lei de Responsabilidade
Fiscal, e condicionando seus efeitos financeiros nos perodos seguintes a compensao do
aumento permanente da receita ou reduo permanente da despesa.
Podemos deduzir dos regramentos, que a Lei quer assegurar que a contraprestao pela
Administrao Pblica seja suficiente para que no perodo da vigncia do contrato, possa
cobrir o compromisso financeiro assumido, bem como os riscos. Caso contrrio, estaremos
mais uma vez diante de um fato j historicamente notado na economia brasileira, que
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postergar a dvida e acarretar ainda mais o endividamento pblico futuro. Alis, uma das
preocupaes despertadas pela instituio das PPPs diz respeito credibilidade no governo
em honrar contratos que podero durar algumas dcadas. A propsito da questo
oramentria, este foi um dos problemas detectados na experincia implementada em
Portugal, que estouraram o oramento pblico e tiveram que suspender algumas contrataes.
Pblica; e, por outorga de direitos sobre bens pblicos dominicais19. bastante razovel,
ento, que no se perca de vista as aes de importncia estratgica e assim sejam tomadas
medidas que resguardem reas vitais de interesse nacional, por exemplo: explorao e
produo de petrleo e gs natural; e, setor eltrico com a instalao de usinas hidroeltricas e
termoeltricas. Vale lembrar que a transferncia de domnio dos bens dominicais exige lei
autorizativa, avaliao prvia e licitao.
5.2 BENEFCIOS
19
Bens pblicos dominicais, tambm chamados dominiais so os prprios do Estado como objeto real, no aplicados nem
ao uso comum, nem ao uso especial, tais os terrenos ou terras em geral, sobre os quais tem senhoria, moda de qualquer
proprietrio, ou que, do mesmo modo, lhe assistam em conta de direito pessoal.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. Editora Malheiros. So Paulo: 1999.
22
6. CONCLUSO
20
O ponto de vista do setor privado no foi objeto deste trabalho, contudo, trouxemos a citao para lembrar que existe o
outro lado para o qual a parceria pode apresentar-se tambm como alternativa positiva na busca de investimentos.
24
7. REFERNCIAS
BRASIL. Lei n 11.079, 30 de dez. 2005. Institui normas gerais para licitao e contratao de
parceria pblico-privada no mbito da administrao pblica. Braslia. Disponvel em:
https://www.presidencia.gov.br/ ccivil_03/_Ato2004-2006/2004/Lei/L11079.htm.
BRITO, Brbara Moreira Barbosa. SILVEIRA, Antnio Henrique Pinheiro. Parceria Pblico-
Privada: Entendendo o Modelo. Revista do Servidor Pblico, Braslia, n 1, Vol. 56. p. 7-21.
Jan/Mar. 2005.
JOSLIN, Janann. PPPs: uma boa idia. Jornal de Braslia: 31/11/2004. Disponvel em:
http://www.azevedosette.com.br/ppp/artigos/boa ideia.html. Acesso em 11/03/2005.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. Editora Malheiros.
So Paulo: 1999.
MING, Celso. Entenda por que a PPP. O Estado de So Paulo 31/12/2004. Disponvel em
http://www.azevedosette.com.br/ppp/artigos/entenda_ppp.html. Acesso em 11/03/2005.