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DIREITO CONSTITUCIONAL - PONTO 07

1.Funes essenciais justia 2. Do Ministrio Pblico 3. Da Advocacia e da

Defensoria Pblica 4. Da Advocacia-Geral da Unio 5. Da Administrao Pbica.
Princpios e Disposies Gerais 6. Dos servidores civis e militares 7. Acumulao
remunerada 8. Garantias 9. Responsabilidade jurdica das pessoas pblicas.

Atualizado por Srgio de Abreu Brito Jan/2007

Atualizado por Omar Bellotti agosto/2012
Atualizado por Cristiano Mauro da Silva -julho/2014
Atualizado por Daniel F. Marassi Galli abril/2015

1 FUNES ESSENCIAIS JUSTIA

MINISTRIO PBLICO
AGU: PFN, AU e PF
Procurador da Fazenda
Funes essenciais ADVOCACIA PBLICA
Procurador Estadual
justia
Procurador Municipal
ADVOCACIA PRIVADA
DEFENSORIA PBLICA

So funes essenciais justia porque essa justia pode ser entendida como:

a) Poder Judicirio: as instituies so responsveis pela provocao do Judicirio;

b) Valor: as instituies so fundamentais para a obteno da justia como valor do Estado
Democrtico de Direito.

ADVOCACIA PBLICA

Alexandre de Morais conceitua a Advocacia Pblica, como sendo:

(...) a instituio que, diretamente ou atravs de rgo vinculado,

representa a Unio, judicial ou extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos
da lei complementar que dispuser sobre sua organizao, prevendo o
ingresso nas classes inicias das carreiras da instituio mediante concurso
pblico e funcionamento, as atividades de consultoria e assessoramento
jurdico do Poder Executivo.

A Advocacia-Geral da Unio tem por chefe o Advogado-Geral da Unio, de livre

nomeao pelo Presidente da Repblica, entre cidados maiores de 35 anos, de notvel saber
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jurdico reputao ilibada, prevendo necessria relao de confiana entre representado

(Presidente, como Chefe do Executivo Federal) e representante, que justifique a livre escolha.

Os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal exercero a representao judicial e a

consultoria jurdica das respectivas unidades federadas e sero organizados em carreira, na qual
o ingresso depender de concurso pblico de provas e ttulos, trazendo a Emenda Constitucional
n. 19/98 a inovao de que a Ordem dos Advogados do Brasil OAB deve atuar em todas as
fases do processo.

Aos procuradores assegurada a estabilidade aps o trmino de trs anos de efetivo

exerccio do cargo, mediante avaliao de desempenho perante os rgos prprios, aps
relatrio circunstanciado das corregedorias.

A respeito da remunerao, aplica-se a Advocacia Pblica as normas remuneratrias

previstas no art. 39, 4 e os teto e subteto previstos pelo inciso XI, do art. 37, com sua redao
dada pela EC n. 41/03.

A Advocacia de Estado assume, portanto, o desafio de defender a execuo das polticas

pblicas, dentro dos primados do Estado Democrtico de Direito, notabilizando-se como
essencial consecuo da Justia princpio fundante da Repblica Federativa do Brasil (art.3,
inciso I, da CF/88).

A defesa do Estado no se confunde com a defesa do governo, que transitrio. Como

funo essencial Justia, o dever principal do advogado a manuteno e o aperfeioamento
da ordem jurdica (interesses primrios), embora tambm desenvolvam atividades de natureza
jurdica ou administrativa voltadas sustentao de medidas governamentais, assessoria
jurdica e direo de corpos jurdicos.

O regime funcional do advogado de Estado depende da funo a ser desempenhada. Nas

atividades de consultoria e assessoramento (atividades preventivas), no h subordinao
hierrquica, vigorando o regime de liberdade funcional. No assessoramento jurdico, o advogado
possui a incumbncia de orientar a instncia decisria. Na consultoria, o advogado exara um
parecer, sobre o qual possui inequvoca responsabilidade.
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ADVOCACIA

Ao lado da magistratura e do Ministrio Pblico, a Advocacia, enquanto instituio, foi

erigida pelo seu profissional, o advogado, em elemento indispensvel administrao da justia.
O advogado um profissional habilitado para o exerccio do ius postulandi, ou seja, o direito de
postular em juzo.

O princpio constitucional da indispensabilidade no absoluto. Assim, apesar de constituir fator

importantssimo a presena de advogado no processo, continua existindo a possibilidade
excepcional da lei outorgar o ius postulandi a qualquer pessoa, como no HC e na Reviso
Criminal.

A Constituio de 1988 tem como princpio constitucional a indispensabilidade e a

imunidade do advogado, prescrevendo em seu art. 133: O advogado indispensvel
administrao da Justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso, nos limites da lei. Esta previso refere-se necessidade de interveno e
participao da nobre classe de advogados na vida de um Estado democrtico de direito. Este
o reconhecimento constitucional de uma realidade social.

Com base nela, o Estatuto da Advocacia (Lei n. 8.906/94), o consigna: Art. 2. O

advogado indispensvel administrao da justia. - 1. No seu ministrio privado, o
advogado presta servio pblico e exerce funo social.

Walter Ceneviva exalta a importncia jurdico-social do profissional da atividade

advocatcia:

O advogado o porta-voz da sociedade, perante a mquina do Estado. Ningum

pode requerer em juzo a no ser atravs de advogado, salvo umas poucas
excees, como as da Justia do Trabalho (em que raramente o processo tem
desenvolvimento sem a participao advocatcia), do habeas corpus, e dos
Juizados Especiais Cveis e Criminais.

Cabe aqui destacar, o princpio da inviolabilidade do advogado, prevista no art. 133, da

Constituio Federal, no sendo, porm de carter absoluto. Ao contrrio, ele s ampara em
relao a seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, e assim mesmo, nos termos da
lei, no se estendendo pessoa do profissional de forma individual. Trata-se na verdade de uma
proteo do cliente, que confia a ele documentos e confisses de esfera ntima, de natureza
conflitiva e, no raro, objeto de reivindicao e at de agressiva cobia alheia, que precisam ser
resguardados e protegidos de maneira qualificada.
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Assim, haver excesso punvel se a ofensa for gratuita, desvinculada do

exerccio profissional e no guardar pertinncia com a discusso da causa. A
imunidade existir se a ofensa irrogada for vinculada atividade funcional e
pertinente pretenso que esteja o advogado defendendo em juzo. Ressalte-se,
ainda, que a imunidade no alcana abusos cometidos em entrevistas aos meios
de comunicao.

Conclui-se ento, que a advocacia conquistou a majestade constitucional, com postura

semelhante a do magistrado e a do membro do Ministrio Pblico e exerce funo de carter
institucional. Ao advogado, coube a competncia de representar judicial ou extrajudicialmente
interesses de terceiros, seus constituintes, aqueles que o constituem como defensor. Seu
trabalho se destina tanto a preservar o patrimnio, quanto liberdade.

Smula Vinculante n 5 do STF: A falta de defesa tcnica por advogado no

processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.

Dentre os direitos do advogado est o de NO ser recolhido preso, antes de sentena

transitada em julgado, seno em sala de Estado Maior, com instalaes e comodidades
condignas, ou, na sua falta, em priso domiciliar.

O Estatuto da Advocacia (Lei n 8.906/94), em norma no derrogada pela Lei n

10.258/2001 (que alterou o art. 295 do CPP), garante, ao Advogado, enquanto no transitar em
julgado a sentena penal que o condenou, o direito de no ser recolhido preso (...), seno em
sala de Estado-Maior (...) e, na sua falta, em priso domiciliar (art. 7, inciso V). - Trata-se de
prerrogativa de ndole profissional qualificvel como direito pblico subjetivo do Advogado
regularmente inscrito na OAB que no pode ser desrespeitada pelo Poder Pblico e por seus
agentes, muito embora cesse com o trnsito em julgado da condenao penal. Doutrina.
Jurisprudncia. Essa prerrogativa profissional, contudo, no poder ser invocada pelo
Advogado, se cancelada a sua inscrio (Lei n 8.906/94, art. 11) ou, ento, se suspenso,
preventivamente, o exerccio de sua atividade profissional, por rgo disciplinar competente (Lei
n 8.906/94, art. 70, 3). - A inexistncia, na comarca ou nas Sees e Subsees
Judicirias, de estabelecimento adequado ao recolhimento prisional do Advogado confere-
lhe, antes de consumado o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, o direito de
beneficiar-se do regime de priso domiciliar (RTJ 169/271-274 RTJ 184/640), no lhe sendo
aplicvel, considerado o princpio da especialidade, a Lei n 10.258/2001. - Existe, entre o art.
7, inciso V, do Estatuto da Advocacia (norma anterior especial) e a Lei n 10.258/2001 (norma
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posterior geral), que alterou o art. 295 do CPP, situao reveladora de tpica antinomia de
segundo grau, eminentemente solvel, porque supervel pela aplicao do critrio da
especialidade (lex posterior generalis non derogat priori speciali), cuja incidncia, no caso, tem
a virtude de preservar a essencial coerncia, integridade e unidade sistmica do ordenamento
positivo (RTJ 172/226-227), permitindo, assim, que coexistam, de modo harmonioso, normas em
relao de (aparente) conflito. Doutrina. Consequente subsistncia, na espcie, no obstante o
advento da Lei n 10.258/2001, da norma inscrita no inciso V do art. 7 do Estatuto da
Advocacia, ressalvada, unicamente, por inconstitucional (ADI 1.127/DF), a expresso
assim reconhecidas pela OAB constante de referido preceito normativo (STF, HC 109213).

Lei 8.096/94 Art. 7, 2 O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria,

difamao ou desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua
atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos
excessos que cometer. (Vide ADIN 1.127-8)

A imunidade profissional do advogado no absoluta. O Pleno desta Corte declarou a

inconstitucionalidade da expresso "ou desacato" contido no 2 do artigo 7 da Lei n. 8.906/94,
retirando do ordenamento jurdico a imunidade profissional em relao a fatos que se
enquadram no tipo penal correspondente [ADI n. 1.127, Relator p/ acrdo o Ministro Ricardo
Lewandowski, Sesso de 17.5.06 (STF, HC 94398).

A imunidade conferida aos advogados no abrange o magistrado, que no pode ser

considerado parte na relao processual para os fins da norma (STF. 1 Turma. Habeas
Corpus n 104.385 So Paulo. Relator Min. Marco Aurlio, de 28/06/2011).

DEFENSORIA PBLICA

A Constituio Federal de 1988, em seu art. 134, trata da Defensoria Pblica como
instituio essencial funo jurisdicional do Estado. Em sua redao original, referido rgo
tinha a incumbncia de promover a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus e
gratuitamente dos necessitados, impossibilitados de pagar honorrios advocatcios.

A EC 80, de 04/06/2014, alterou a redao do caput do art. 134 da CF, passando a afirmar que
Defensoria instituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado,
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incumbindo-lhe, como expresso e instrumento do regime democrtico,

fundamentalmente, a orientao jurdica, a promoo dos direitos humanos e a defesa, em
todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos individuais e coletivos, de forma
integral e gratuita, aos necessitados, na forma do inciso LXXIV do art. 5 desta
Constituio Federal.

A EC 80/2014 tambm definiu PRINCPIOS institucionais para a Defensoria Pblica: a unidade,

a indivisibilidade e a independncia funcional, aplicando-se tambm, no que couber, o
disposto no art. 93 e no inciso II do art. 96 desta Constituio Federal.

Por fim, a EC 80/2014 adicionou o art. 98 ao ADCT da CF, determinando que o nmero de
defensores pblicos na unidade jurisdicional dever ser proporcional efetiva demanda
pelo servio da Defensoria Pblica e respectiva populao, e que no prazo de 8 (oito)
anos, a Unio, os Estados e o Distrito Federal devero contar com defensores pblicos
em todas as unidades jurisdicionais, observado o disposto no caput deste artigo. Durante
o prazo acima fixado, a lotao dos defensores pblicos ocorrer, prioritariamente,
atendendo as regies com maiores ndices de excluso social e adensamento
populacional."

A Emenda Constitucional n. 45/04 j tinha fortalecido as Defensorias Pblicas Estaduais

(s as Estaduais), assegurando-lhes autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de suas
proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias.
Depois, a EC 74/2013 estendeu a autonomia s Defensorias Pblicas da Unio e do Distrito
Federal.

O art. 22 do ADCT assegurou, de forma excepcional e taxativa, aos defensores pblicos

investidos na funo at a data de instalao da Assembleia Nacional Constituinte o direito de
opo pela carreira, com observncia das garantias e vedaes previstas no art. 134, pargrafo
nico, da Constituio. Seus membros portanto, podem ser caracterizados como advogados
pblicos.

Com isso, percebe-se que a Defensoria Pblica uma instituio pblica cuja funo
oferecer servios jurdicos gratuitos aos cidados que no possuem recursos financeiros para
contratar advogados, atuando em diversas reas.
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A possibilidade de assistncia gratuita a pessoas jurdicas, com ou sem fins lucrativos,

tem sido admitida pelo STJ:

Smula 481 do STJ - Faz jus ao benefcio da justia gratuita a pessoa jurdica com ou sem fins
lucrativos que demonstrar sua impossibilidade de arcar com os encargos processuais.

A CF no exige a participao da OAB no concurso de ingresso na Defensoria.

2 MINISTRIO PBLICO

ESCORO HISTRICO
HUGO NIGRO MAZZILI: faz um detalhamento.

Marco histrico reconhecido por toda a doutrina foi a ORDENANA DE FELIPE IV, O BELO de
25/03/1302, quando o rei decidiu regulamentar o juramento dos PROCURADORES DO REI. O
procurador do rei trabalhava em p, sobre o assoalho (parquet), era a magistratura de p.

Essa origem do MP como procurador do rei so atribuies que equivalem advocacia da coroa,
no Brasil, Advocacia Pblica.

Com o passar do tempo o MP foi ganhando a atuao de proteo do interesse coletivo.

Dando um salto histrico imenso, no Brasil, a LACP um marco histrico, que sofreu mais
influncia do direito portugus. A lei permitiu uma atuao do MP como defensor dos direitos
pblicos e coletivos, dando ao Brasil a vanguarda em termos de organizao do Ministrio
Pblico.

MINISTRIO PBLICO NA CONSTITUIO

A CF fala que o MP uma instituio permanente. Por isso, HUGO NIGRO defende que em
decorrncia desse texto, trata-se de uma clusula ptrea. ATENO: a CF diz que so
permanentes tambm as foras armadas, a polcia federal e as polcias rodovirias e ferrovirias
federais.

Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial

funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem
jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais
indisponveis.

Defesa da ordem jurdica: no quer dizer que o MP tenha que atuar em todas as aes, quer
dizer que em todas as aes em que atuar, sua atuao ser especial, porque estar sempre na
defesa da ordem jurdica.
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rgo constitucional independente: no pode ser entendido como um quarto poder. Os seus
atos so administrativos. Segundo Jos Afonso da Silva, o MP ocupa lugar cada vez mais
destacado na organizao do Estado, em virtude do alargamento de suas funes de proteo
aos direitos indisponveis e de interesses coletivos, tendo a CF dado-lhe relevo de instituio
permanente e essencial funo jurisdicional, mas que ontologicamente sua natureza
permanece executiva, sendo seus membros agentes polticos (contra o entendimento de CABM
e Maria Sylvia), e como tal, atuam com plena e total independncia funcional.

Interesses individuais indisponveis: o MP no pode defender o contribuinte, porque h

disponibilidade. A jurisprudncia unnime nesse sentido. Contudo, mensalidades escolares
legitimam o MP, porque h interesse social, que no vale para as questes tributrias.

1 - So princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a

indivisibilidade e a independncia funcional.

PRINCPIO DA UNIDADE: sob a gide de um s chefe, o Procurador-Geral, o MP deve ser visto

como uma instituio nica, sendo a diviso existente meramente funcional, ressalvando-se,
porm, que s existe unidade dentro de cada Ministrio Pblico, inexistindo entre o MP Federal e
os dos Estados, nem entre estes, nem entre os diversos ramos do MP da Unio.

Ministrio Pblico Federal

Ministrio Pblico do Trabalho
MINISTRIO PBLICO DA UNIO Ministrio Pblico Militar
Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios
(tm competncia de MP estadual)
MINISTRIO PBLICO DOS
26 porque o DF j est acima
ESTADOS
MINISTRIO PBLICO DOS
TRIBUNAIS DE CONTAS

Ponto interessante a ser analisado diz com o conflito de atribuies entre Ministrios Pblicos.
Quanto tal acontece na fase judicial, o caso se resolve em conflito de competncia e ter
atribuio para atuar o MP que oficie junto ao rgo competente. Quando na fase pr-
processual, temos um conflito de atribuies, que deve ser solucionado no STF:

Conflito negativo de atribuies entre rgos de atuao do Ministrio Pblico

Federal e do Ministrio Pblico Estadual a respeito dos fatos constantes de
procedimento administrativo. 2. O art. 102, I, f, da Constituio da Repblica
recomenda que o presente conflito de atribuio entre os membros do Ministrio
Pblico Federal e do Estado de So Paulo subsuma-se competncia do
Supremo Tribunal Federal .102IfConstituio. (1109 SP , Relator: Min. ELLEN
GRACIE, Data de Julgamento: 05/10/2011, Tribunal Pleno, Data de Publicao:
ACRDO ELETRNICO DJe-047 DIVULG 06-03-2012 PUBLIC 07-03-2012)

Em suma, se for conflitos de atribuies entre MPE x MPF ou MP de um Estado com o de

outro: competncia para resoluo deste o do STF.
Se houver conflito virtual de jurisdio, como no caso de o Promotor de Justia
entender que a hiptese no de sua atribuio e o magistrado discordar e entender que
o crime de sua competncia, passaria o STJ a ser o competente para dirimir o conflito,
por fora do art. 105, I, "d", da CF/88, conforme decidiu o STF no julgamento da ACO 1179.
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PRINCPIO DA INDIVISIBILIDADE: uma decorrncia do princpio da unidade. Pelo princpio

da indivisibilidade, os membros do Ministrio Pblico no se vinculam aos processos nos quais
atuam, podendo ser substitudos uns pelos outros sem que haja qualquer interferncia
representao da entidade. Esse princpio no se aplica ao Poder Judicirio. claro que a
substituio dever ser feita dentro dos parmetros da lei, no podendo ser arbitrria ou
aleatria.

PRINCPIO DA INDEPENDNCIA FUNCIONAL: relaciona-se com a atuao em si do MP. O

membro do MP em sua atuao judicial ou extrajudicial no' est submetido subordinao
hierrquica (nem do Procurador-Geral de Justia).

Em relao ao modelo francs, que serviu de base ao brasileiro, h a ausncia do princpio

hierrquico, vigente naquele ordenamento. Mesmo o PODER AVOCATRIO,
excepcionalmente conferido ao Chefe do MP, no deve ser entendido como manifestao de um
poder hierrquico (Celso Bastos). H s hierarquia administrativa.

Os membros do MP somente esto submetidos sua conscincia e lei. A estrutura do MP

meramente administrativa. Como decorrncia da independncia funcional surge um outro
princpio importante: PRINCPIO DO PROMOTOR NATURAL.

PRINCPIO DO PROMOTOR NATURAL: a CF no traz expressamente o princpio do promotor

natural, mas ele decorre do princpio da independncia funcional e da inamovibilidade dos
membros do MP. Esse princpio probe designaes casusticas efetuadas pelo chefe da
Instituio.

No mbito do STF controversa a tese de existncia do princpio do promotor natural.

Discute-se ainda, entretanto, a extenso do princpio, o qual somente se considera
violado quando ferida a independncia funcional do rgo ou ainda quando h
manipulao casustica que no procedimento de distribuio deixe antever a figura do
acusador de exceo.

Ementa: Habeas Corpus. Violao do Princpio do Promotor Natural. Inocorrncia.

Prvia designao de promotor de justia com o expresso consentimento do promotor
titular, conforme dispem os artigos 10, inc. IX, alnea f, e 24 da Lei n 8.625/93.
Ordem denegada. O postulado do Promotor Natural "consagra uma garantia de ordem
jurdica, destinada tanto a proteger o membro do Ministrio Pblico, na medida em
que lhe assegura o exerccio pleno e independente do seu ofcio, quanto a tutelar a
prpria coletividade, a quem se reconhece o direito de ver atuando, em quaisquer
causas, apenas o Promotor cuja interveno se justifique a partir de critrios abstratos
e pr-determinados, estabelecidos em lei" (HC 102.147/GO, rel. min. Celso de Mello,
DJe n 22 de 02.02.2011). No caso, a designao prvia e motivada de um promotor
para atuar na sesso de julgamento do Tribunal do Jri da Comarca de Santa Izabel
do Par se deu em virtude de justificada solicitao do promotor titular daquela
localidade, tudo em estrita observncia aos artigos 10, inc. IX, alnea "f", parte final, e
24, ambos da Lei n 8.625/93. Ademais, o promotor designado j havia atuado no feito
quando do exerccio de suas atribuies na Promotoria de Justia da referida
comarca. Ordem denegada.10IX248.62510IX8.625 (103038 PA , Relator: Min.
JOAQUIM BARBOSA, Data de Julgamento: 11/10/2011, Segunda Turma, Data de
Publicao: DJe-207 DIVULG 26-10-2011 PUBLIC 27-10-2011 EMENT VOL-02616-
01 PP-00027)
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No TRF1, vrios julgados fazem referncia ao aludido princpio:

2. No h violao ao princpio do promotor natural se foi renovada a citao

do MPF na Procuradoria Regional da Repblica em ao cautelar de
competncia originria do Tribunal Regional Federal e se no houve alegao
ou demonstrao de prejuzo defesa. (MCI 2008.01.00.010959-9/MG, Rel.
Desembargadora Federal Maria Isabel Gallotti Rodrigues, Conv. Juiz Federal Rodrigo
Navarro De Oliveira, Sexta Turma,e-DJF1 p.1392 de 29/06/2009)

H decises do STJ no sentido de que (1) o oferecimento de denncia por promotor de outra
comarca, ratificada posteriormente pelo promotor de origem; (2) bem como a designao de
membro do MP para o oferecimento de denncia contra prefeitos; (3) ou ainda a formao de
grupos de trabalho para a apurao e denncia de ilcitos, desde que obedecidas as normas de
organizao da instituio e afastada a hiptese de manipulao que vise a obliterar a
independncia funcional ou favorecer o acusador de exceo, no h falar em
malferimento ao princpio.

Esse princpio um direito subjetivo no somente do membro do MP, mas de toda a sociedade.
Veda designaes casusticas.

Entretanto, em algumas hipteses, o Chefe do MP poder fazer designaes de membros

do MP para atuao especfica, que esto previstas na Lei Orgnica Nacional do MP (Lei
8.625/93). So hipteses de designao:

1) Pedido de arquivamento de IP (artigo 28, CPP) e para o INQURITO CIVIL: o

PGJ ou o Conselho Superior poder designar outro membro para oferecer a
denncia; longa manus do PGJ.

2) Delegao de atribuio do PGJ: atos de sua competncia originria que podem

ser delegados para outro membro do MP;

3) Impedimento, suspeio do membro do MP e outras hipteses (frias e

substituies);

4) Conflito de atribuio: pode existir o conflito positivo ou negativo, que decidido

pelo PGJ;

5) Atividade administrativa: coordenao de rea especfica;

6) A pedido do promotor natural: pedir grupo de colegas para ajudar.

Os dois ltimos princpios sofrem mitigao em determinadas hipteses previstas na lei. Fora o
que estiver permitido em lei, o membro do MP tem a prerrogativa do princpio do juiz natural.

Segundo Alexandre de Moraes, o art. 10 da LONMP afasta qualquer possibilidade de

designaes arbitrrias, prevendo somente competir, excepcionalmente, ao Procurador-Geral a
designao de membro do MP para acompanhar inqurito policial ou diligncia investigatria,
devendo, porm, recair a escolha sobre o membro do MP com atribuio para, em tese, oficiar
no feito, para assegurar a continuidade dos servios, em caso de vacncia, afastamento
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temporrio, ausncia, impedimento ou suspeio de titular de cargo, ou com o consentimento

deste, para, por ato excepcional e fundamentado, exercer as funes processuais afetas a outro
membro da Instituio, submetendo sua deciso previamente ao Conselho Superior do MP.

2 Ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e

administrativa, podendo, observado o disposto no art. 169, propor ao
Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios
auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira; a lei dispor
sobre sua organizao e funcionamento. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

Princpio da autonomia financeira e administrativa: princpio da instituio como um todo.

AUTONOMIA FUNCIONAL AUTONOMIA ADMINISTRATIVA

do membro do rgo

H uma discusso sobre o MP ser ou no um quarto poder, a CF estabelece que o MP dispe

de autonomia FUNCIONAL E ADMINISTRATIVA, o que lhe permite sua autogesto (organizao
de seus servios, servidores e membros sem interferncia externa). O Executivo no tem
ingerncia sobre o MP. O MP tem uma funo que se assemelha mais funo executiva, mas
no quer dizer que seja rgo do Executivo, porque tem autonomia funcional, administrativa e
financeira (o prprio MP elabora a sua PROPOSTA ORAMENTRIA; a poltica remuneratria
de seus membros).

Essa autonomia do MP se manifesta tambm por meio da possibilidade de iniciativa de lei.

MP DA UNIO: iniciativa de lei concorrente entre a Unio (PR: artigo 61, 1o., II, d,
CF/88) e o PGR (artigo 128, 5o., CF/88).

MP ESTADUAL: iniciativa de lei privativa do MP.

Quem defende que o MP um poder tem como argumentos:

1) Princpio da autonomia financeira e administrativa;

2) artigo 85, II CF/88: crime de responsabilidade do PRES atentar contra o livre exerccio do
Poder Legislativo, do Poder Judicirio e o MP; est dada ao MP uma dignidade de Poder;

3) artigo 168, CF/88: o oramento pblico gerenciado pelo Poder Executivo, que deve at
o dia 20 de cada ms repassar as parcelas do Poder Judicirio, do Poder Legislativo,
Defensoria Pblica e ao MP;

Rigorosamente o MP no um poder, em que pese a existncia de alguns artigos da

constituio acima citados.

O MP tem competncia para proposta de lei.

3 - O Ministrio Pblico elaborar sua proposta oramentria dentro

dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias.
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4 Se o Ministrio Pblico no encaminhar a respectiva proposta

oramentria dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes
oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de
consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na
lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites
estipulados na forma do 3. (NR)

5 Se a proposta oramentria de que trata este artigo for

encaminhada em desacordo com os limites estipulados na forma do
3, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de
consolidao da proposta oramentria anual. (NR)

6 Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a

realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem
os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se
previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos
suplementares ou especiais. (NR)

Art. 128. O Ministrio Pblico abrange:

I - o Ministrio Pblico da Unio, que compreende:
a) o Ministrio Pblico Federal;
b) o Ministrio Pblico do Trabalho;
c) o Ministrio Pblico Militar;
d) o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios;

II - os Ministrios Pblicos dos Estados.

1 - O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o Procurador-Geral

da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre integrantes
da carreira, maiores de trinta e cinco anos, aps a aprovao de seu
nome pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal, para
mandato de dois anos, permitida a reconduo.

Carreira: que carreira? O MPU tem 04 carreiras: MPF, MPT, MPM e MPDFT. De qual das 04
carreiras ser escolhido o PGR? Na PEC Paralela da Reforma do Judicirio h proposta para
que seja explicitado que o PGR seria do MPF. Atualmente, h duas correntes:

a) deve ser do MPF: o nico que no tem Procurador Geral e as funes so semelhantes;
b) deve ser de qualquer carreira.

Desde de 1988, tem sido do MPF.

MANDATO: apesar do nome usado pela CF, trata-se de uma INVESTIDURA POR TEMPO
CERTO. No tem natureza jurdica de mandato. Diante do seu afastamento no ser eleito outro
para complementar o mandato. NO h lista.

RECONDUO: no h limitao de nmeros de reconduo. Na PEC Paralela da Reforma do

Judicirio h proposta para que seja limitada h UMA reconduo. O dispositivo tambm pode
ser interpretado de outra forma, pois a reconduo est no singular, levando o interprete a
imaginar se tratar de apenas uma.
 13

2 - A destituio do Procurador-Geral da Repblica, por iniciativa do

Presidente da Repblica, dever ser precedida de autorizao da
maioria absoluta do Senado Federal.

DESTITUIO: segue o mesmo processo de nomeao: PELO EXECUTIVO AUTORIZADO

PELO LEGISLATIVO. No h possibilidade de demisso ad nutum.

3 - Os Ministrios Pblicos dos Estados e o do Distrito Federal e

Territrios formaro lista trplice dentre integrantes da carreira, na
forma da lei respectiva, para escolha de seu Procurador-Geral, que ser
nomeado pelo Chefe do Poder Executivo, para mandato de dois anos,
permitida uma reconduo.

Note que para a nomeao do Procurador-Geral do MPDFT e dos MPs Estaduais, no h

necessidade de autorizao do Poder Legislativo correspondente. Mas, para destituio, o
legislativo deve autorizar por maioria. O STF j decidiu que INCONSTITUCIONAL a norma
da Constituio Estadual que condicione a nomeao do PGJ prvia aprovao da respectiva
Assemblia Legislativa.

MPDFT: ter 02 chefes: PGR e PGJ/DFT. Na verdade, o MPDFT uma instituio separada do
MPU, mas a CF colocou o MPDFT como parte do MPU.

RECONDUO: o PGJ cumpriu o prazo, para a reconduo (nica) deve entrar na lista
novamente. A limitao para recondues sucessivas. Mas pode ser reconduzido em perodo
futuro.

4 - Os Procuradores-Gerais nos Estados e no Distrito Federal e

Territrios podero ser destitudos por deliberao da maioria absoluta
DO PODER LEGISLATIVO, na forma da lei complementar respectiva.

5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa

facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a
organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico,
observadas, relativamente a seus membros:

I - as seguintes GARANTIAS:

a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder o

cargo seno por sentena judicial transitada em julgado;

b) inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, mediante

deciso do rgo colegiado competente do Ministrio Pblico, por voto
DA MAIORIA ABSOLUTA de seus membros, assegurada ampla defesa;

c) irredutibilidade de subsdio, fixado na forma do art. 39, 4, e

ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 150, II, 153, III, 153, 2, I;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

II - as seguintes VEDAES:
 14

a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios,

percentagens ou custas processuais;

b) exercer a advocacia; (**EXCEO NO ADCT, QUEM J ERA

MEMBRO DO MP PODE ESCOLHER O REGIME ANTIGO, QUE TALVEZ
PERMITISSE ADVOGAR)

**H uma norma de transio da ADCT (artigo 29), que estabelece que os membros que
ingressaram antes da CF/88 poderiam optar pelo regime anterior, no qual o MP poderia exercer
atividade poltico-partidria. H duas correntes:

1a. NO: proibio absoluta

2a. SIM: com fundamento no artigo 29, 3o, ADCT, (HUGRO NIGRO MAZZILI e ALEXANDRE
DE MORAES).

Como decidiu o STF, o direito opo pelo regime anterior CF/88 foi assegurado ao membro
do Ministrio Pblico admitido antes da promulgao da Constituio, apenas. A demora na
aprovao e promulgao da lei complementar relativa ao MP no gerou direito de opo aos
membros do Ministrio Pblico admitidos j no novo regime institudo pela CF/88, com
garantias e vedaes prprias da magistratura.

c) participar de sociedade comercial, na forma da lei; (NO PODE SER

SCIO GERENTE, MAS PODE TER COTAS DE UMA SOCIEDADE, P. EX.)

d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo

pblica, salvo uma de magistrio;

e) exercer atividade poltico-partidria;

f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de

pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as
excees previstas em lei.

6 Aplica-se aos membros do Ministrio Pblico o disposto no art. 95,

pargrafo nico, V. (Proibio de exercer a advocacia no juzo ou
tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do
afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao)

Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:

I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei;

II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de

relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio,
promovendo as medidas necessrias a sua garantia; (O MP UM
OUVIDOR GERAL DA COLETIVIDADE, ZELANDO PELOS DIREITOS
CONSTITUCIONAIS DO POVO, RECEBE DOS COFRES PBLICOS PARA
A PROTEO DO INTERESSE PBLICO AT MESMO CONTRA O
PRPRIO PODER PBLICO)
 15

III - promover o INQURITO CIVIL e a ao civil pblica, para a proteo

do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses
difusos e coletivos;

A Jurisprudncia do STJ admite que o MP interponha ao civil pblica para a defesa de

direitos individuais homogneos quando os interesses defendidos tenham forte
conotao social ou repercusso no interesse pblico. Nesse sentido, o seguinte julgado da
Corte Especial:

O MINISTRIO PBLICO FEDERAL est legitimado a recorrer instncia especial nas aes
ajuizadas pelo MINISTRIO PBLICO ESTADUAL. 2. O MP est legitimado a defender
direitos individuais homogneos, quando tais direitos tm repercusso no interesse
pblico. 3. Questo referente a contrato de locao, formulado como contrato de adeso
pelas empresas locadoras, com exigncia da Taxa Imobiliria para inquilinos, de interesse
pblico pela repercusso das locaes na sociedade. (Acrdo ERESP 114908 / SP1.)

2. A jurisprudncia macia desta Corte reconhece a legitimidade do Ministrio Pblico para

propor ao civil pblica com o intuito de discutir a cobrana de tarifas/taxas supostamente
abusivas, estipuladas em contratos bancrios, por se cuidar de tutela de interesses
individuais homogneos do consumidores/usurios do servio bancrio (art. 81, III, da Lei
n 8.078/90). Precedentes. Inexistncia de verossimilhana no concernente s alegaes de
ilegitimidade do Parquet e de impossibilidade jurdica do pedido. (AgRg no AREsp 78.949/SP)

IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para

fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta
Constituio;

V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes

indgenas;

VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua

competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los,
na forma da lei complementar respectiva;

No caso de investigao acerca do desvio de verbas pblicas o STF decidiu, em conhecido

acrdo, pela inexistncia de sigilo e, portanto, pela possibilidade de pedido direto (pela
notificao do inciso VI) por parte do Ministrio Pblico.

Segundo Alexandre de Moraes, ao erigir o MP como garantidor e fiscalizador da separao de

poderes e, consequentemente, dos mecanismos de controle estatais (CF, art. 129, II), o
legislador constituinte conferiu Instituio funo de resguardo ao status constitucional do
cidado, armando-o de funes, garantias e prerrogativas que possibilitassem o exerccio
daquelas e a defesa destes.

Incorporou-se em nosso ordenamento, portanto, a pacfica doutrina constitucional norte-

americana sobre a TEORIA DOS PODERES IMPLCITOS (inherent powers) pela qual no
exerccio de sua misso constitucional enumerada, o rgo executivo deveria dispor de
todas as funes necessrias, ainda que implcitas, mas desde que no expressamente
limitadas, consagrando-se, dessa forma, entre ns aplicvel ao MP, o reconhecimento de
competncias genricas implcitas que possibilitem o exerccio de sua funo constitucional.
 16

Para o Autor, entre essas competncias implcitas, no poderia ser afastado o poder
investigatrio criminal dos promotores e procuradores, fazendo meno a jurisprudncia do STF.

A tendncia nos Tribunais Superiores e a prevalncia dos poderes investigatrios do MP, que s
no pode presidir o inqurito policial:

5. A denncia pode ser fundamentada em peas de informao obtidas pelo

rgo do MPF sem a necessidade do prvio inqurito policial, como j previa o
Cdigo de Processo Penal. No h bice a que o Ministrio Pblico requisite
esclarecimentos ou diligencie diretamente a obteno da prova de modo a
formar seu convencimento a respeito de determinado fato, aperfeioando a
persecuo penal, mormente em casos graves como o presente que envolvem a
presena de policiais civis e militares na prtica de crimes graves como o trfico
de substncia entorpecente e a associao para fins de trfico. 6.
perfeitamente possvel que o rgo do Ministrio Pblico promova a colheita de
determinados elementos de prova que demonstrem a existncia da autoria e da
materialidade de determinado delito, ainda que a ttulo excepcional, como a
hiptese do caso em tela. Tal concluso no significa retirar da Polcia Judiciria
as atribuies previstas constitucionalmente, mas apenas harmonizar as normas
constitucionais (arts. 129 e 144) de modo a compatibiliz-las para permitir no
apenas a correta e regular apurao dos fatos supostamente delituosos, mas
tambm a formao da opinio delicti. 7.(...) 8. H princpio basilar da
hermenutica constitucional, a saber, o dos "poderes implcitos", segundo
o qual, quando a Constituio Federal concede os fins, d os meios. Se a
atividade fim - promoo da ao penal pblica - foi outorgada ao parquet
em foro de privatividade, no se concebe como no lhe oportunizar a
colheita de prova para tanto, j que o CPP autoriza que "peas de
informao" embasem a denncia. (RE 468523, 2009)

Em 2012, O Plenrio retomou julgamento de recurso extraordinrio em que discutida a

constitucionalidade da realizao de procedimento investigatrio criminal pelo Ministrio Pblico.
O acrdo impugnado dispusera que, na fase de recebimento da denncia, prevaleceria a
mxima in dubio pro societate, oportunidade em que se possibilitaria ao titular da ao penal
ampliar o conjunto probatrio. Sustenta o recorrente que a investigao realizada pelo parquet
ultrapassaria suas atribuies funcionais constitucionalmente previstas, as quais seriam
exclusivas da polcia judiciria v. Informativo 671. O Min. Gilmar Mendes, acompanhado pelos
Ministros Celso de Mello, Ayres Britto, Presidente, e Joaquim Barbosa, negou provimento ao
recurso. Ressaltou que a 2 Turma reconhecera, de forma subsidiria, o poder de investigao
do Ministrio Pblico, desde que atendidos os requisitos estabelecidos no inqurito criminal,
inclusive quanto observncia da Smula Vinculante 14. Destacou ser imperioso observar: a)
ritos claros quanto pertinncia do sujeito investigado; b) formalizao do ato investigativo; c)
comunicao imediata ao Procurador-Chefe ou ao Procurador-Geral; d) autuao, numerao,
controle, distribuio e publicidade dos atos; e) pleno conhecimento da atividade de investigao
parte; f) princpios e regras que orientariam o inqurito e os procedimentos administrativos
sancionatrios; g) ampla defesa, contraditrio, prazo para a concluso e controle judicial.
Verificou que seria lcita a investigao do parquet nos crimes praticados por policiais e contra a
Administrao Pblica. Alm disso, a 2 Turma teria reconhecido a higidez da atividade
complementar de investigao quando o rgo ministerial solicitasse documentao, como no
caso dos autos, em que a mera aferio de documentos para saber se teria havido, ou no, a
 17

quebra da ordem de precatrios acarretaria desobedincia.

RE 593727/MG, rel. Min. Cezar Peluso, 27.6.2012. (RE-593727)

Ministrio Pblico e investigao criminal

O Min. Celso de Mello enfatizou que a questo debatida seria de grande importncia por
envolver o exerccio de poderes por parte do Ministrio Pblico. Reconheceu a legitimidade do
poder investigatrio do rgo, extrada da Constituio, a partir de clusula que outorgaria o
monoplio da ao penal pblica e o controle externo sobre a atividade policial. Salientou que o
parquet no poderia presidir o inqurito policial por ser funo precpua da autoridade policial.
Consignou que a funo investigatria do Ministrio Pblico no se converteria em atividade
ordinria, mas excepcional a legitimar a sua atuao em casos de abuso de autoridade, prtica
de delito por policiais, crimes contra a Administrao Pblica, inrcia dos organismos policiais,
ou procrastinao indevida no desempenho de investigao penal, situaes que
exemplificativamente justificariam a interveno subsidiria do rgo ministerial. Realou a
necessidade de fiscalizao da legalidade dos atos investigatrios, de estabelecimento de
exigncias de carter procedimental e de se respeitar direitos e garantias que assistiriam a
qualquer pessoa sob investigao inclusive em matria de preservao da integridade de
prerrogativas profissionais dos advogados, tudo sob o controle e a fiscalizao do Poder
Judicirio. O Presidente afirmou que o Ministrio Pblico teria competncia constitucional para,
por conta prpria, de forma independente, fazer investigao em matria criminal. Mencionou
que essa interpretao ampliativa melhor serviria finalidade, conferida pelo art. 127 da CF, de
defender a ordem jurdica, sobretudo em mbito penal. Aludiu que diversas leis confeririam
competncia investigatria ao parquet (Estatuto do Idoso; Estatuto da Criana e do Adolescente
- ECA; Lei Maria da Penha; Estatuto de Defesa e Proteo do Consumidor). Por fim, asseverou
que o inqurito policial no exauriria a investigao criminal. Ademais, outros rgos, alm do
Ministrio Pblico, poderiam desempenhar atividades investigativas. Aps, pediu vista o Min.
Luiz Fux.
RE 593727/MG, rel. Min. Cezar Peluso, 27.6.2012. (RE-593727)

O julgamento do RE 593727/MG ainda no foi concludo, estando com vista para o Min.
Marco Aurlio (CONTINUA CONCLUSO ABRIL/2015).

STJ: Na esteira de precedentes desta Corte, malgrado seja defeso ao Ministrio Pblico
presidir o inqurito policial propriamente dito, no lhe vedado, como titular da ao
penal, proceder investigaes. A ordem jurdica, alis, confere explicitamente poderes de
investigao ao Ministrio Pblico - art. 129, incisos VI e VIII, da Constituio Federal, e art.
8, incisos II e IV, e 2, e art. 26 da Lei n 8.625/1993 (Precedentes). II - Por outro lado, o
inqurito policial, por ser pea meramente informativa, no pressuposto necessrio
propositura da ao penal, podendo essa ser embasada em outros elementos hbeis a formar a
opinio delicti de seu titular, a exemplo do inqurito civil pblico. Se at o particular pode juntar
peas, obter declaraes, etc., evidente que o Parquet tambm pode. Desta forma, o fato da
opinio delicti para a propositura da ao penal ter se formado em razo de elementos colhidos
em inqurito civil pblico no pode, por si s, levar rejeio da denncia. (Precedentes). .
(HC 200801471276, FELIX FISCHER, STJ - QUINTA TURMA, 10/05/2010)

Entendimento do STF: aceita a tese de poderes investigatrio do MP (conforme acrdo

colacionado acima), sem, no entanto, permitir que haja a presidncia do inqurito policial, que
cabe autoridade policial (ficou bastante prximo do entendimento do STJ).
 18

Smula 14: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos
elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo
com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.

VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei

complementar mencionada no artigo anterior;

VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito

policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes
processuais;

IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que

compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao
judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.

1 - A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas

neste artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses,
segundo o disposto nesta Constituio e na lei.

2 - As funes de Ministrio Pblico s podem ser exercidas por

integrantes da carreira, que devero residir na comarca da respectiva
lotao, salvo autorizao do chefe da instituio. (EC/45)

3 - O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante

concurso pblico de provas e ttulos, assegurada participao da
Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do
bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e
observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao. (EC/45)

4 - Aplica-se ao Ministrio Pblico, no que couber, o disposto no art.

93. (EC/45)

5o A distribuio de processos no Ministrio Pblico ser imediata.

(EC/45)

Art. 130. Aos membros do Ministrio Pblico junto aos Tribunais de

Contas aplicam-se as disposies desta seo pertinentes a direitos,
vedaes e forma de investidura.

Ministrio Pblico perante o TCU:

A Lei Orgnica do Tribunal de Contas da Unio (lei 8.443/92), nos artigos 80 a 84, criou um MP
especial para o Tribunal de Contas da Unio. O STF julgou a lei constitucional, afirmando que o
MP que atua em TC um MP especial.

Sua atividade meramente administrativa, NO PODENDO INSTAURAR AO JUDICIAL,

porque se trata de um parecerista. Mas o STF, ao julgar a ADI 789/DF, manifestou-se que
esse MP DESTITUDO DE AUTONOMIA ADMINISTRATIVA E FINANCEIRA. E mais: no
 19

dispe de nenhuma autonomia institucional, j que se encontra na intimidade da corte de contas.

Os membros tm prerrogativas, mas os rgos no tm uma instituio prpria.

Deve existir um concurso especfico para o concurso de MP do Tribunal de Contas, mas quem
organiza o prprio TRIBUNAL DE CONTAS. Esse MP ingressa na estrutura do prprio tribunal.
Os membros tm independncia funcional, mas no tm autonomia institucional.

O Ministrio Pblico que atua perante o TCU qualifica-se como rgo de extrao
constitucional, eis que a sua existncia jurdica resulta de expressa previso normativa constante
da Carta Politica (art. 73, par. 2., I, e art. 130), sendo indiferente, para efeito de sua configurao
jurdico-institucional, a circunstancia de no constar do rol taxativo inscrito no art. 128, I, da
Constituio, que define a estrutura orgnica do Ministrio Pblico da Unio. - O Ministrio
Pblico junto ao TCU no dispe de fisionomia institucional prpria e, no obstante as
expressivas garantias de ordem subjetiva concedidas aos seus Procuradores pela prpria
Constituio (art. 130), encontra-se consolidado na "intimidade estrutural" dessa Corte de
Contas, que se acha investida - at mesmo em funo do poder de autogoverno que lhe confere
a Carta Politica (art. 73, caput, in fine) - da prerrogativa de fazer instaurar o processo legislativo
concernente a sua organizao, a sua estruturao interna, a definio do seu quadro de
pessoal e a criao dos cargos respectivos. - S cabe lei complementar, no sistema de direito
positivo brasileiro, quando formalmente reclamada a sua edio por norma constitucional
explicita. A especificidade do Ministrio Pblico que atua perante o TCU, e cuja existncia se
projeta num domnio institucional absolutamente diverso daquele em que se insere o Ministrio
Pblico da Unio, faz com que a regulao de sua organizao, a discriminao de suas
atribuies e a definio de seu estatuto sejam passiveis de veiculao mediante simples lei
ordinria, eis que a edio de lei complementar e reclamada, no que concerne ao Parquet, to-
somente para a disciplinao normativa do Ministrio Pblico comum (CF, art. 128, par. 5.). - A
clusula de garantia inscrita no art. 130 da Constituio no se reveste de contedo orgnico-
institucional. Acha-se vocacionada, no mbito de sua destinao tutelar, a proteger os membros
do Ministrio Pblico especial no relevante desempenho de suas funes perante os Tribunais
de Contas. Esse preceito da Lei Fundamental da Republica submete os integrantes do MP junto
aos Tribunais de Contas ao mesmo estatuto jurdico que rege, no que concerne a direitos,
vedaes e forma de investidura no cargo, os membros do Ministrio Pblico comum. (ADI 789,
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Tribunal Pleno, julgado em 26/05/1994, DJ 19-12-1994 PP-
35180 EMENT VOL-01772-02 PP-00236)

Art. 130-A. O Conselho Nacional do Ministrio Pblico compe-se de

quatorze membros nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de
aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um
mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo:

I - o Procurador-Geral da Repblica, que o preside;

II - quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a

representao de cada uma de suas carreiras;

III - trs membros do Ministrio Pblico dos Estados;

IV - dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro

pelo Superior Tribunal de Justia;
 20

V - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos

Advogados do Brasil;

VI - dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada,

indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal.

1 Os membros do Conselho oriundos do Ministrio Pblico sero

indicados pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma da lei.

2 Compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da

atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do
cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe:

I - zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico,

podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia,
ou recomendar providncias;

II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante

provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por
membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados,
podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem
as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo
da competncia dos Tribunais de Contas;

III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do

Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus
servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e
correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em
curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com
subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar
outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa;

V - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares

de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados
h menos de um ano;

Esse poder de reviso restringe aos processos contra membros, no valendo para
servidores, de acordo com a Primeira Turma do STF:

1. O Ministrio Pblico estadual tem legitimidade ativa autnoma para atuar

originariamente neste Supremo Tribunal, no desempenho de suas prerrogativas
institucionais relativamente a processos em que seja parte. 2. A competncia revisora
conferida ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico limita-se aos processos
disciplinares instaurados contra os membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos
Estados (inc. IV do 2 do art. 130-A da Constituio da Repblica), no sendo possvel a
reviso de processo disciplinar contra servidores. () A Constituio da Repblica
resguardou o Conselho Nacional do Ministrio Pblico da possibilidade de se tornar
instncia revisora dos processos administrativos disciplinares instaurados nos rgos
correicionais competentes contra servidores auxiliares do Ministrio Pblico em
situaes que no digam respeito atividade-fim da prpria instituio. 4. Mandado de
 21

segurana concedido, prejudicados os recursos interpostos contra o deferimento da

liminar. (MS 28827, Relator(a): Min. CRMEN LCIA, Primeira Turma, julgado em
28/08/2012, ACRDO ELETRNICO DJe-198 DIVULG 08-10-2012 PUBLIC 09-10-2012)

VI - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar

necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as
atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no
art. 84, XI.

3 O Conselho escolher, em votao secreta, um Corregedor

nacional, dentre os membros do Ministrio Pblico que o integram,
vedada a reconduo, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe
forem conferidas pela lei, as seguintes:

I - receber reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas

aos membros do Ministrio Pblico e dos seus servios auxiliares;

II - exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e correio

geral;

III - requisitar e designar membros do Ministrio Pblico, delegando-

lhes atribuies, e requisitar servidores de rgos do Ministrio
Pblico.

4 O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do

Brasil oficiar junto ao Conselho.

5 Leis da Unio e dos Estados criaro ouvidorias do Ministrio

Pblico, competentes para receber reclamaes e denncias de
qualquer interessado contra membros ou rgos do Ministrio Pblico,
inclusive contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao
Conselho Nacional do Ministrio Pblico.

3 ADVOCACIA PBLICA

DA ADVOCACIA PBLICA (EC 19/98)

Art. 131. A Advocacia-Geral da Unio a instituio que, diretamente ou
atravs de rgo vinculado, representa a Unio, judicial e
extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos da lei complementar que
dispuser sobre sua organizao e funcionamento, as atividades de
consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo.

A AGU FOI CRIADA PELA CF/88 E INSTITUDA PELA LC 70/93.

1 - A Advocacia-Geral da Unio tem por chefe o Advogado-Geral da

Unio, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica dentre cidados
 22

maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao

ilibada.

2 - O ingresso nas classes iniciais das carreiras da instituio de que

trata este artigo far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos.
(NO FALA DA PARTICIPAO DA OAB, ASSIM ELA NO TEM QUE
PARTICIPAR).

3 - Na execuo da dvida ativa de natureza tributria, a

representao da Unio cabe Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional, observado o disposto em lei.

Art. 132. Os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal,

organizados em carreira, na qual o ingresso depender de concurso
pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos
Advogados do Brasil em todas as suas fases, exercero a
representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades
federadas. (Emenda Constitucional n 19, de 1998) (AQUI H
PARTICIPAO OBRIGATRIA DA OAB NO CONCURSO).

Pargrafo nico. Aos procuradores referidos neste artigo assegurada

estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio, mediante avaliao de
desempenho perante os rgos prprios, aps relatrio
circunstanciado das corregedorias. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

A Advocacia-Geral da Unio a entidade responsvel pela representao judicial e

extrajudicial da Unio e pelas atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder
Executivo Federal.

Nos termos da Lei Complementar n. 73/93, compe-se das carreiras de Advogado da Unio,
Assistente Jurdico da Unio e Procurador da Fazenda Nacional.

As carreiras de Advogado da Unio e Assistente Jurdico da Unio foram unificadas sob a

denominao de Advogado da Unio pela Lei 10.549/02 (Lei de converso da MP 43/02), tendo
sido declarada constitucional pelo STF (Inf. 295):

Em seguida, o Tribunal, julgando o mrito do pedido formulado na ao direta acima

mencionada (nos termos do art. 12 da Lei 9.868/99), por maioria, declarou a
constitucionalidade do art. 11 e pargrafos 1 a 5 da Lei 10.549/2002 (lei de
converso da Medida Provisria 43/2002), que transforma os cargos de assistente
jurdico da Advocacia-Geral da Unio em cargos de advogado da Unio. Afastou-se a
alegada inconstitucionalidade formal por ofensa exigncia de lei complementar para
dispor sobre a organizao da Advocacia-Geral da Unio, uma vez que a criao,
extino e transformao de cargos pblicos matria reservada lei ordinria (CF,
art. 48, X), rejeitando-se, ainda, a argio de inconstitucionalidade material por
violao ao princpio do concurso pblico (CF, art. 37, II, e art.131, 2),
porquanto ambos os cargos tm as mesmas atribuies e vencimentos, bem
como requerem o preenchimento dos mesmos requisitos para a investidura.
Considerou-se, portanto, que a unificao da carreira de assistente jurdico (advogado
com atividade consultiva) com a de advogado da Unio (advogado com atividade
 23

litigiosa) visou a racionalizao dos trabalhos da AGU. Vencidos o Min. Maurcio

Corra, que julgava procedente em parte o pedido para declarar a
inconstitucionalidade das expresses que permitiam a transformao dos cargos que
estivessem ocupados, e o Min. Marco Aurlio, que julgava integralmente procedente o
pedido formulado na ao pelo vcio formal. Precedente citado: ADI 1.591-RS (DJU de
30.6.2000).ADI 2.713-DF, rel. Ministra Ellen Gracie, 18.12.2002. (ADI-2713)

Integram, tambm, a AGU, as carreiras de Procuradores Federais, criada pela lei 10.480/2002
(que atuam perante a Administrao Pblica Federal Indireta) e Procuradores do Banco Central.

Discute-se a constitucionalidade da MP que permite ao Advogado Geral da Unio lotar os

procuradores federais em outras entidades da administrao indireta ou na prpria AGU, pois tal
prerrogativa no foi conferida pela LC 73/93.

O Advogado Geral da Unio, diferentemente do Procurador Geral da Repblica, no precisa

integrar as carreiras da AGU, nem submetido aprovao do Senado Federal. Basta ser maior
de 35 anos e ter notvel saber jurdico e reputao ilibada.

Observe-se que a CF alude expressamente Procuradoria da Fazenda Nacional, atribuindo-lhe

competncia para a execuo da dvida ativa de natureza tributria. Em razo da colocao
topolgica deste dispositivo (art. 131, 3), pacfica sua incluso na estrutura da AGU, no
mais pertencendo ao Ministrio da Fazenda.

Todavia, a Lei Complementar 73/93, art. 12, determina que a Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional rgo administrativamente subordinado ao Ministrio da Fazenda. Prevalece o
entendimento de que haveria uma subordinao administrativa ao Ministrio da Fazenda e
uma subordinao tcnico-jurdica AGU.

No mbito dos Estados, a CF previu a carreira dos procuradores, com a competncia para a
representao judicial e a consultoria jurdica daquelas unidades da federao. O STF entendeu
INCONSTITUCIONAL a criao de cargos em comisso para assessores jurdicos do
Governador e dos Secretrios de Estados, entendendo que tal competncia privativa dos
procuradores do Estado, concursados mediante certame de provas e ttulos.

PROCURADOR GERAL DOS ESTADOS: pela simetria com o AGU no precisa ser de carreira.
A Procuradoria do Estado de SP, por exigncia da CE, exige que o PGE seja de carreira. O STF
analisou a constitucionalidade do dispositivo, por conflito entre a simetria e a autonomia da CE,
concluindo pela constitucionalidade:

ATO NORMATIVO - INCONSTITUCIONALIDADE. A declarao de

inconstitucionalidade de ato normativo pressupe conflito evidente com
dispositivo constitucional. PROJETO DE LEI - INICIATIVA - CONSTITUIO DO
ESTADO - INSUBSISTNCIA. A regra do Diploma Maior quanto iniciativa do
chefe do Poder Executivo para projeto a respeito de certas matrias no
suplanta o tratamento destas ltimas pela vez primeira na Carta do prprio
Estado. PROCURADOR-GERAL DO ESTADO - ESCOLHA ENTRE OS
INTEGRANTES DA CARREIRA. Mostra-se harmnico com a Constituio
Federal preceito da Carta estadual prevendo a escolha do Procurador-Geral do
Estado entre os integrantes da carreira. (ADI 2581, Relator(a): Min. MAURCIO
CORRA, Relator(a) p/ Acrdo: Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno,
 24

julgado em 16/08/2007, DJe-152 DIVULG 14-08-2008 PUBLIC 15-08-2008

EMENT VOL-02328-01 PP-00035)

AUTONOMIA FUNCIONAL E ADMINISTRATIVA: o STF j entendeu que os rgos de

advocacia pblica no podem ter autonomia funcional e administrativa, sob pena de o Executivo
ficar sem defesa.

Independncia funcional: o Procurador do Estado tem independncia funcional, assim como o

membro do MP? No mbito da atuao judicial, NO tem independncia, porque equivaleria
ausncia de defesa do Executivo; o que ele pode ter a liberdade de escolha da tese jurdica
que melhor seja aplicada para a defesa do ente pblico. Mas nem isso regra, porque h casos
em que o prprio Procurador-Geral determina qual a tese que deve ser defendida.

Entretanto, no mbito administrativo, o procurador tem independncia funcional, porque atua

na tarefa administrativa de prestar consultoria jurdica, no pode dar parecer por encomenda.
Assim, o procurador deve ter independncia para poder garantir o cumprimento da lei na atuao
do Executivo. H casos (SP) em que caso a autoridade no obedea ao parecer, cabe recurso
para o chefe do Executivo.

DISPENSA DE LICITAO: somente responder autoridade administrativa e no o

procurador do Estado, que est protegido por sua independncia funcional do mbito
administrativo. O procurador somente poder ser responsabilizado caso tenha agido com dolo
(STJ, RHC 7165/RO). Entretanto, cabe citar a posio do STF:

INFORMATIVO N 475 - MS 24584 - Em concluso de julgamento, o Tribunal, por maioria,

denegou mandado de segurana impetrado contra ato do Tribunal de Contas da Unio - TCU
que determinara a audincia de procuradores federais, para apresentarem, como responsveis,
as respectivas razes de justificativa sobre ocorrncias apuradas na fiscalizao de convnio
firmado pelo INSS, em virtude da emisso de pareceres tcnico-jurdicos no exerccio
profissional v. Informativos 328, 343, 376 e 428. Entendeu-se que a aprovao ou ratificao
de termo de convnio e aditivos, a teor do que dispe o art. 38 da Lei 8.666/93, e diferentemente
do que ocorre com a simples emisso de parecer opinativo, possibilita a responsabilizao
solidria, j que o administrador decide apoiado na manifestao do setor tcnico competente
(Lei 8.666/93, art. 38, pargrafo nico: As minutas de editais de licitao, bem como as dos
contratos, acordos, convnios ou ajustes devem ser previamente examinadas e aprovadas por
assessoria jurdica da Administrao.). Considerou-se, ainda, a impossibilidade do afastamento
da responsabilidade dos impetrantes em sede de mandado de segurana, ficando ressalvado,
contudo, o direito de acionar o Poder Judicirio, na hiptese de virem a ser declarados
responsveis quando do encerramento do processo administrativo em curso no TCU. Vencidos
os Ministros Eros Grau, Gilmar Mendes e Crmen Lcia, que deferiam a ordem. MS 24584/DF,
rel. Min. Marco Aurlio, 9.8.2007. (MS-24584)

MS 24631 - O Tribunal deferiu mandado de segurana impetrado contra ato do Tribunal de

Contas da Unio - TCU que, aprovando auditoria realizada com o objetivo de verificar a atuao
do Departamento Nacional de Estradas de Rodagem - DNER nos processos relativos a
desapropriaes e acordos extrajudiciais para pagamento de precatrios e aes em
andamento, inclura o impetrante, ento procurador autrquico, entre os responsveis pelas
irregularidades encontradas, determinando sua audincia, para que apresentasse razes de
justificativa para o pagamento de acordo extrajudicial ocorrido em processos administrativos nos
quais j havia precatrio emitido, sem homologao pela justia. Salientando, inicialmente, que a
 25

obrigatoriedade ou no da consulta tem influncia decisiva na fixao da natureza do parecer,

fez-se a distino entre trs hipteses de consulta: 1) a facultativa, na qual a autoridade
administrativa no se vincularia consulta emitida; 2) a obrigatria, na qual a autoridade
administrativa ficaria obrigada a realizar o ato tal como submetido consultoria, com parecer
favorvel ou no, podendo agir de forma diversa aps emisso de novo parecer; e 3) a
vinculante, na qual a lei estabeleceria a obrigao de decidir luz de parecer vinculante, no
podendo o administrador decidir seno nos termos da concluso do parecer ou, ento, no
decidir. Ressaltou-se que, nesta ltima hiptese, haveria efetivo compartilhamento do poder
administrativo de deciso, razo pela qual, em princpio, o parecerista poderia vir a ter que
responder conjuntamente com o administrador, pois seria tambm administrador nesse caso.
Entendeu-se, entretanto, que, na espcie, a fiscalizao do TCU estaria apontando
irregularidades na celebrao de acordo extrajudicial, questo que no fora submetida
apreciao do impetrante, no tendo havido, na deciso proferida pela Corte de Contas,
nenhuma demonstrao de culpa ou de seus indcios, e sim uma presuno de
responsabilidade. Os Ministros Carlos Britto e Marco Aurlio fizeram ressalva quanto ao
fundamento de que o parecerista, na hiptese da consulta vinculante, pode vir a ser considerado
administrador. MS 24631/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, 9.8.2007. (MS-24631)

PROCURAO: no necessria nos autos. Deciso do STJ. Entende-se ex lege.

CONTRATAO DE ADVOGADO FORA DOS QUADROS: possvel, porm, a outorga de

mandato ad judicia para causas especiais deve ser interpretada restritivamente, vez que se
trata de hiptese excepcional.

RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA. CONTRATO PARA

REALIZAO DE SERVIOS TCNICOS ESPECIALIZADOS, MAS NO
SINGULARES. ESCRITRIO DE ADVOCACIA. LICITAO. DISPENSA.
1. Os servios descritos no art. 13 da Lei n. 8.666/93, para que sejam
contratados sem licitao, devem ter natureza singular e ser prestados
por profissional notoriamente especializado, cuja escolha est adstrita
discricionariedade administrativa.
2. Estando comprovado que os servios jurdicos de que necessita o
ente pblico so importantes, mas no apresentam singularidade,
porque afetos ramo do direito bastante disseminado entre os
profissionais da rea, e no demonstrada a notoriedade dos advogados
em relao aos diversos outros, tambm notrios, e com a mesma
especialidade que compem o escritrio de advocacia contratado,
decorre ilegal contratao que tenha prescindido da respectiva
licitao.
3. Recurso especial no-provido.
(STJ - 2 Turma, RESP 436869/SP, rel. Min. Joo Otvio de Noronha, j.
06.12.2005, p. 01.02.2006)

PROCURADORIA DA FAZENDA ESTADUAL: pode ser criada pelo Estado? SIM, mas tem que
estar vinculada PGE e no vinculada a uma Secretaria especfica e independente da PGE.

INTIMAO: dos Procuradores Estaduais e Municipais feita por publicao no DJ, salvo
quando estiver atuando como defensor pblico, que obrigatoriamente tem intimao pessoal. A
intimao dos membros da AGU e Procuradores do Banco Central pessoal.
 26

A INTIMAO DO MP E DO DEFENSOR PBLICO FEITA POR D.O. E NO

PESSOALMENTE, QUE NOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS.

Nos termos dos arts. 44, I, 89, I, e 128, I, da LC n. 80/94, so prerrogativas funcionais dos
membros da DEFENSORIA PBLICA receber intimao pessoal em qualquer processo e grau
de jurisdio, contando-se-lhe em dobro TODOS os prazos.

O STF j decidiu que aos procuradores dos Estados no exerccio da assistncia judiciria
reconhecida a prerrogativa do recebimento de intimao pessoal em qualquer processo ou grau
de jurisdio, porque investidos em funo de defensor pblico. Ainda, segundo o STF, estende-
se aos defensores dativos a prerrogativa processual da intimao pessoal, mas no gozam de
prazo em dobro, como os defensores pblicos em geral, em razo da inexistncia de vnculo
estatal.
No entanto, em observncia aos princpios da celeridade, isonomia e especialidade, a Turma
Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais entendeu que o
prazo em dobro no se aplica neste rito.

Alguns julgados a respeito da Defensoria Pblica:

Os honorrios advocatcios no so devidos Defensoria pblica no exerccio da curadoria

especial, visto que essa funo faz parte de suas atribuies institucionais. - Agravo regimental
no provido. (1256319 SP 2011/0070947-3, Relator: Ministra NANCY ANDRIGHI, Data de
Julgamento: 07/08/2012, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 10/08/2012).

A Corte Especial, por ocasio do julgamento do REsp 1.108.013/RJ, sob a relatoria da Ministra
Eliana Calmon e de acordo com o procedimento previsto no art. 543-C do CPC, decidiu que no
so devidos honorrios advocatcios Defensoria Pblica quando atua contra a pessoa
jurdica de direito pblico da qual parte integrante. A contrario sensu, reconhece-se o
direito ao recebimento dos honorrios advocatcios se a atuao se d em face de ente
federativo diverso, como, por exemplo, quando a Defensoria Pblica Estadual atua contra
Municpio (DJe de 22.6.2009). No configurado o instituto da confuso, inaplicvel ao caso a
Smula 421/STJ, do seguinte teor: "Os honorrios advocatcios no so devidos Defensoria
Pblica quando ela atua contra a pessoa jurdica de direito pblico qual pertena." 2. () REsp
1.052.920/MS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJe de 26.6.2008. 3. Recurso especial provido.
(1183771 MS 2010/0036672-7, Relator: Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, Data de
Julgamento: 04/11/2010, T2 - SEGUNDA TURMA, Data de Publicao: DJe 12/11/2010).

Julgado importante sobre a advocacia:

TRABALHO - OFCIO OU PROFISSO - EXERCCIO. Consoante disposto no inciso XIII do

artigo 5 da Constituio Federal, " livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer". BACHARIS EM DIREITO -
QUALIFICAO. Alcana-se a qualificao de bacharel em Direito mediante concluso do curso
respectivo e colao de grau. ADVOGADO - EXERCCIO PROFISSIONAL - EXAME DE
ORDEM. O Exame de Ordem, inicialmente previsto no artigo 48, inciso III, da Lei n 4.215/63 e
hoje no artigo 84 da Lei n 8.906/94, no que a atuao profissional repercute no campo de
interesse de terceiros, mostra-se consentneo com a Constituio Federal, que remete s
qualificaes previstas em lei. Consideraes. XIII, 5, Constituio Federal, 48, III. (603583 RS ,
 27

Relator: Min. MARCO AURLIO, Data de Julgamento: 26/10/2011, Tribunal Pleno, Data de
Publicao: ACRDO ELETRNICO)

5 DA ADMINISTRAO PBLICA

Na Constituio Federal de 1988, a Administrao Pblica apresenta-se como: estrutura

organizacional do Estado e funo do Estado.

- A CF/88 foi a primeira Carta Constitucional brasileira a regulamentar a administrao pblica

em ttulo especfico. Ali esto direcionados preceitos a todos os entes federados.

PRINCPIOS

So princpios expressos direcionados Administrao Pblica:

- no art. 37 da CF/88: legalidade, moralidade, impessoalidade, publicidade e eficincia.

- no art. 70 da CF/88: legalidade, legitimidade, economicidade.
- Pinto Ferreira acrescenta: proporcionalidade, indisponibilidade do interesse pblico,
especialidade administrativa e igualdade dos administrados. Outros doutrinadores
acrescentam ainda os princpios da razoabilidade, da tutela, da autotutela, supremacia do
interesse pblico sobre o privado, continuidade dos servios pblicos, especialidade,
hierarquia, motivao, etc.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ESPECFICOS DA ADMINISTRAO PBLICA (art. 37,

caput):

1. LEGALIDADE: ao administrador pblico somente permitido fazer o que a lei autoriza.

Coaduna-se com a funo de execuo da Administrao pblica, vez que no possui
finalidade prpria, mas sim sua finalidade a imposta pela lei.

2. IMPESSOALIDADE: impe ao administrador pblico que s pratique ato para o seu fim legal.
O contedo do princpio da impessoalidade, que se relaciona com o da legalidade e o da
igualdade, identifica-o com o prprio princpio da finalidade administrativa. Determina que o
administrador pblico aja com vistas ao atingimento da finalidade preceituada em lei, sem
que a faa de forma pessoal, ou seja, com pretenso de satisfao diversa. O vcio de que
decorreu seu descumprimento o desvio de finalidade (por desvio de poder), que ocasiona a
nulidade do ato administrativo. Jos Afonso da Silva d sentido diverso, asseverando este
princpio significa que os atos e provimentos administrativos so imputveis no ao
funcionrio que os pratica, mas ao rgo ou entidade administrativa em nome do qual age o
funcionrio. Pode-se dizer que o principio da impessoalidade consubstancia ideia de que a
Administrao Pblica, enquanto estrutura composta de rgos e de pessoas incumbidos de
gerir a coisa pblica, tem de desempenhar esse mnus sem levar em conta interesses
pessoais, prprios ou de terceiros, a no ser quando o atendimento de pretenses parciais
constitua concretizao do interesse geral.

3. MORALIDADE: foi sistematizado por Hariou, que indica que toda a atividade administrativa
deve estar pautada em uma moralidade jurdica. Assim, ela no deve seguir apenas a dico
legal, mas tambm princpios de tica e justia. Maria Silvia di Pietro afirma que na aferio
do cumprimento de tal princpio mister se faz a anlise da observncia do princpio da
 28

razoabilidade, principalmente no que concerne aos benefcios e aos sacrifcios impostos ao

administrado. O princpio da moralidade tambm serve de vetor para o controle da
Administrao Pblica. Dessa forma, a legalidade e legitimidade do ato administrativo no
quer dizer apenas sua conformao com a lei, mas tambm com a moralidade e o interesse
pblico. O ato que desrespeita o princpio da moralidade configura ato de improbidade
administrativa e sujeita o agente s penas mencionadas no 4 do art. 37, mediante
ao de improbidade administrativa (Lei n 8.429/92), independentemente da
configurao de ilcito penal.

4. PUBLICIDADE: de regra, sua observncia d-se pela constncia dos atos administrativos no
D.O. ou em edital fixado em lugar previamente indicado pela Administrao, a fim de ser
atingido o conhecimento do pblico alvo.

5. EFICINCIA: Introduzido pela EC 19/98. Nos aspectos da gesto financeira, oramentria e

patrimonial da Administrao Pblica federal, a observncia do princpio da eficincia j se
encontrava determinada no art. 74, inciso II, da CF/881, sendo que sua insero na
literalidade do art. 37 veio extirpar controvrsias acerca de sua aplicao na gesto funcional
da mquina administrativa em todas as esferas da administrao. Em suma, o princpio da
eficincia determina o exerccio da atividade administrativa em seu grau timo, de
modo a permitir-se o efetivo atingimento do bem comum e interesse da coletividade mediante
a observncia dos demais princpios da administrao pblica. H entendimento no sentido
de que a afronta grosseira ao princpio da eficincia configura afronta, tambm, ao
princpio da moralidade administrativa, tendo em vista, para tanto, a displicncia no
uso da mquina administrativa. So CARACTERSTICAS do princpio da eficincia:
1. Direcionamento da atividade e dos servios pblicos efetividade do bem comum;
2. Imparcialidade;
3. Neutralidade (iseno, justia na valorao de interesses);
4. Transparncia (objetividade);
5. Participao e aproximao dos servios pblicos da populao;
6. Eficcia material (atingimento de seu objetivo - bem comum) e formal (resposta
indagaes do administrado);
7. Desburocratizao e
8. Busca de qualidade.
9. Objetiva o alcance de metas e objetivos na Administrao Pblica.

Ao lado da instituio do princpio da eficincia, a Constituio Federal estabelece de forma

expressa alguns mecanismos de garantia de sua observncia, quais sejam:
- art. 37, 3: participao do usurio;
- art. 39, 2: escolas de governo;
- art. 41, 4: avaliao especial como condio de estabilidade;
- perda do cargo em razo de reprovao em avaliao peridica de desempenho.

Ressalte-se, ainda, que o estabelecimento do princpio da eficincia como princpio

constitucional direcionado administrao pblica objetivou consideravelmente o exerccio do
controle das condutas positivas ou omissivas da mesma, em razo de que ficou mais claro que
no basta o servio ser prestado, mas que o seja de forma eficiente.

1 Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de : (...) II -
comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da
administrao federal, bem como na aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado.
 29

CONCEITO
A conceituao da administrao pblica deve ser feita sob dois enfoques:
- CONCEITO OBJETIVO: a atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve para a
consecuo dos interesses coletivos;
- SUBJETIVO: o conjunto de rgos e de pessoas jurdicas aos quais a lei atribui o exerccio
da funo administrativa do Estado.

ESTRUTURA:
A estrutura da Administrao Federal esculpida no Decreto-lei n 200/67, sendo a
administrao dividida em direta e indireta (autarquias, sociedades de economia mista,
empresas pblicas e fundaes pblicas).

- Os preceitos contidos no art. 37 da CF so direcionados administrao pblica direta,

indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios. So eles:
- I: os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os
requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei. Aos brasileiros
naturalizados e aos portugueses equiparados somente no so acessveis os cargos
previstos no art. 12, 3, e os seis assentos no Conselho da Repblica (art. 89, VII, CF). O
acesso de estrangeiro a cargos empregos e funes pblicas depende de lei, pois insere-se
em disposio de eficcia limitada;
- II: a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso
pblico de provas ou provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo
ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso
declarado em lei de livre nomeao e exonerao. O descumprimento deste preceito acarreta
nulidade do ato e punio da autoridade responsvel, nos termos da lei, por expressa
determinao do 2 do art. 37. Lembre-se que as autarquias, sociedade de economia mista
e empresas pblicas tambm se sujeitam ao princpio do concurso pblico.
De acordo com o STF, incabvel a exigncia de concurso pblico para admisso dos
contratados sob o regime trabalhista pela OAB (ADI 3026 / DF), com base nos seguintes
fundamentos: 1. No procede a alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos
Administrao Pblica Direta e Indireta. 2. A OAB no uma entidade da
Administrao Indireta da Unio. A Ordem um servio pblico independente,
categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro.
3. A OAB no est includa na categoria na qual se inserem essas que se tem referido
como "autarquias especiais" para pretender-se afirmar equivocada independncia das
hoje chamadas "agncias". 4. Por no consubstanciar uma entidade da Administrao
Indireta, a OAB no est sujeita a controle da Administrao, nem a qualquer das suas
partes est vinculada. Essa no-vinculao formal e materialmente necessria. 5. A
OAB ocupa-se de atividades atinentes aos advogados, que exercem funo
constitucionalmente privilegiada, na medida em que so indispensveis
administrao da Justia [artigo 133 da CB/88]. entidade cuja finalidade afeita a
atribuies, interesses e seleo de advogados. No h ordem de relao ou
dependncia entre a OAB e qualquer rgo pblico.

- III: o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por
igual perodo. O descumprimento deste preceito acarreta nulidade do ato e punio da
autoridade responsvel, nos termos da lei, por expressa determinao do 2 do art. 37;
 30

- IV: durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em

concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre
novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; bom lembrar que o Pleno do
STF firmou entendimento de que possui direito subjetivo nomeao o candidato aprovado
dentro do nmero de vagas previstas no edital de concurso pblico. (ARE 807311 AgR,
Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 10/06/2014,
ACRDO ELETRNICO DJe-125 DIVULG 27-06-2014 PUBLIC 01-07-2014)

- V: as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo

efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos,
condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de
direo, chefia e assessoramento.
- VI: garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical;

- VII: o DIREITO DE GREVE ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei
especfica. Em recente deciso em sede mandado de injuno, o STF entende que deve se
APLICAR A LEI FEDERAL N. 7.783/89, QUE REGE O DIREITO DE GREVE NA INICIATIVA
PRIVADA, AT QUE SOBREVENHA LEI REGULAMENTADORA (MI 689 / PB PARABA).
Ademais, essa deciso conferiu ao mandado de injuno natureza constitutiva; no ao
condenatria, no se presta a condenar o Congresso ao cumprimento de obrigao de fazer.
No cabe a cominao de pena pecuniria pela continuidade da omisso legislativa.

- VIII: a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras
de deficincia e definir os critrios de sua admisso;
- IX: a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico;
- X: a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente
podero ser fixados ou alterados por lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada
caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de ndices
(princpio da periodicidade). H garantia de reviso anual e geral de remunerao. Em sede
de ADI por Omisso (ADI 2.061-7), o STF decidiu tratar-se de norma constitucional que
impe ao Presidente da Repblica o dever de desencadear o processo de elaborao
da lei anual de reviso geral da remunerao dos servidores da Unio;
- XI: (Teto Salarial): a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e
empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos
detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou
outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens
pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em
espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos
Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do
Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais
no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia,
limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em
espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel
este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
A observncia do teto salarial se aplica s empresas pblicas e s sociedades de
economia mista, e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em
geral.
 31

As parcelas de carter indenizatrio no sero consideradas para efeitos dos limites

remuneratrios.

Fixao do teto salarial do funcionalismo: O texto autoaplicvel, pois conforme o art.

8 da EC 41/03, at que seja fixado o seu valor, ser considerado, para os fins do limite
fixado naquele inciso, o valor da maior remunerao atribuda por lei na data de
publicao desta Emenda a Ministro do Supremo Tribunal Federal, a ttulo de vencimento,
de representao mensal e da parcela recebida em razo de tempo de servio, aplicando-
se como limite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito
Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos
Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos
Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco
centsimos por cento da maior remunerao mensal de Ministro do Supremo Tribunal
Federal a que se refere este artigo, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos
membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos.

Ateno: Em deciso recente, o STF considerou INCONSTITUCIONAL (trata-se de

deciso liminar citada abaixo) o subteto dos magistrados estaduais, que foi fixado na EC
41/2003 em 92,25% do subsdio de Ministro do STF:

INFORMATIVO N 457 - ADI 3854 - Salientando-se o carter nacional e unitrio do

Poder Judicirio, entendeu-se que as normas em questo, aparentemente, violam o
princpio da isonomia (CF, art. 5, caput e I) por estabelecerem, sem nenhuma razo
lgico-jurdica que o justifique, tratamento discriminatrio entre magistrados federais e
estaduais que desempenham iguais funes e se submetem a um s estatuto de mbito
nacional (LC 35/79), restando ultrapassados, desse modo, pela EC 41/2003, os limites do
poder constitucional reformador (CF, art. 60, 4, IV). Asseverou-se que o carter
nacional da estrutura judiciria est reafirmado na chamada regra de escalonamento
vertical dos subsdios, de alcance nacional, e objeto do art. 93, V, da CF, que, ao dispor
sobre a forma, a gradao e o limite para fixao dos subsdios dos magistrados no
integrantes dos Tribunais Superiores, no faz distino, nem permite que se faa, entre
rgos dos nveis federal e estadual, mas sim os reconhece como categorias da estrutura
judiciria nacional. Considerou-se, ademais, manifesto o periculum in mora, tendo em
conta que j determinada a implementao do teto remuneratrio da magistratura
estadual em sete tribunais, estando outros oito no aguardo de deciso do CNJ para
tambm faz-lo. Vencido, parcialmente, o Min. Marco Aurlio, que deferia a liminar em
menor extenso, to-somente para suspender a eficcia das resolues do CNJ, e,
integralmente, o Min. Joaquim Barbosa, que a indeferia. Precedentes citados: ADI
3367/DF (DJU de 17.3.2006); ADI 2087 MC/AM (DJU de 19.9.2003). ADI 3854 MC/DF,
rel. Min. Cezar Peluso, 28.2.2007. (ADI-3854) Ainda no julgada.

- XII: os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no

podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo (Lei n 8.852/94);

- XIII: vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o

efeito de remunerao pessoal do servio pblico;

- XIV: os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem
acumulados, para fins de concesso de acrscimos ulteriores, sob o mesmo ttulo ou idntico
fundamento; a vedao do efeito cascata, isto , que uma mesma vantagem seja
repetitivamente computada, alcanando a proibio os proventos da aposentadoria;
 32

- XV: o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos pblicos so

irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4
(limitao do subsdio como parcela nica), 150, II, 153, III, e 153, 2, I (princpio da
capacidade contributiva e critrio da tributao, generalidade e universalidade do IR);

- XVI e XVII: vedao acumulao de cargos pblicos, salvo excees adiante estudadas;
- XVIII: a administrao fazendria e seus servidores fiscais tero, dentro de suas reas de
competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos, na forma da
lei;

- XIX: somente por LEI ESPECFICA poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de
empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei
complementar, neste ltimo caso, definir as reas de atuao;

- XX: depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das

entidades mencionadas no inciso XIX, assim como a participao de qualquer delas em
empresa privada;

- XXI (LICITAO): ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios,

compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que
assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam
obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o
qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis
garantia do cumprimento das obrigaes. obrigatria a licitao sempre que houver
possibilidade de concorrncia e de escolha da melhor e mais vantajosa oferta AP, sem
prejuzo do interesse pblico. A regra geral a da obrigatoriedade de ser realizar o
procedimento licitatrio, com a finalidade de preservar os princpios da legalidade, igualdade,
impessoalidade, moralidade, probidade e da prpria ilesividade do patrimnio pblico. Porm,
h casos em que a lei admite a contratao direta nas hipteses de dispensa e inexigibilidade
do certame.

Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a EXPLORAO DIRETA

DA ATIVIDADE ECONMICA PELO ESTADO s ser permitida quando necessria aos
imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos
em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de
economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo
ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre:
(omissis)
III - licitao e contratao de obras, servios compras e alienaes, observados os
princpios da administrao pblica;

PETROBRS E LICITAO SIMPLIFICADA: Em ao cautelar (AC 1193), a 2 Turma

do STF, concluiu que a submisso da Petrobrs a regime diferenciado de licitao
estaria, primeira vista, justificado, tendo em conta que, com o advento da EC 9/95, que
flexibilizara a execuo do monoplio da atividade do petrleo, a ora requerente passara a
competir livremente com empresas privadas, no sujeitas Lei 8.666/93.

- XXII: as administraes tributrias da Unio, Estados, Distrito Federal e dos Municpios,

atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por servidores de carreiras
 33

especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de suas atividades e atuaro de

forma integrada, inclusive com o compartilhamento de cadastros e de informaes fiscais, na
forma da lei ou convnio.

Os pargrafos 1 e 3 a 8 do art. 37 da CF/88 trazem disposies isoladas. Devem ser lidos e

se referem ao seguinte:
- 1: proibio de constar na propaganda pblica de nomes, smbolos ou imagens que
caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos, devendo a mesma ter
carter educativo, informativo ou de orientao social; Decorrncia dos princpios da
impessoalidade e da moralidade administrativa. Sua inobservncia caracteriza ato de
improbidade administrativa.
- 3: a previso de disciplinamento na lei das formas de participao do usurio na
administrao pblica direta e indireta;

- 4: ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA importaro em suspenso dos direitos

polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na
forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. A lei material que
estabelece a forma e a gradao das sanes aos atos de improbidade a Lei n 8.429/92, e a
lei processual respectiva a lei da Ao Civil Pblica.
posio majoritria na doutrina de que a ao civil pblica o instrumento processual
adequado (1) para o exerccio do controle sobre os atos dos poderes pblicos, (2) para exigir
tanto a reparao do dano causado ao patrimnio pblico por ato de improbidade, quanto a
aplicao das sanes previstas no dispositivo constitucional em exame, em decorrncia de sua
conduta irregular.

- 5: o estabelecimento, por lei, do prazo de prescrio para ilcitos praticados por

qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzo ao errio, ressalvada a ao de
ressarcimento;
- 6: a responsabilidade das pessoas jurdicas de direito pblico e privadas prestadoras de
servio pblico, matria que ser adiante tratada.
- 7: requisitos e restries a ocupante de cargo ou emprego pblico que possibilite o acesso a
informaes privilegiadas, a serem estabelecidos em lei.
- 8: a ampliao da autonomia gerencial, oramentria e financeira mediante contrato de
gesto.

Foram acrescentados os 11 e 12 pela EC 47/2005. O primeiro exclui do teto remuneratrio as parcelas

de carter indenizatrio previstas em lei. Regra de carter transitrio esclarece que at o advento desta lei,
sero consideradas parcelas de carter indenizatrio aquelas definidas pela legislao em vigor na data da
publicao da EC 41/2003. O segundo autoriza que os Estados e o DF, por critrios de convenincia e
oportunidade, fixem, em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Orgnica, um teto
nico equivalente ao subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo TJ. Essa regra, contudo, no se
aplica aos Deputados Estaduais, Distritais e Vereadores.

6 SERVIDOR PBLICO

- Art. 38. Servidor pblico CIVIL, da administrao direta, autrquica e fundacional e

mandato eletivo. O preceito contido no artigo em comento no direcionado ao servidor militar.
Tem ele disposio especfica no art. 14 da CF, adiante tratado.
So as regras do servidor civil no caso de ocupao de mandado eletivo:
 34

- tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar o servidor afastado

de seu cargo, emprego ou funo;
- investido no mandato de PREFEITO: fica afastado do cargo, emprego ou funo, sendo
facultada a opo por sua remunerao;
- investido no mandato de VEREADOR:
a) com compatibilidade de horrios: percebe as vantagens de seu cargo, emprego
ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo;
b) sem compatibilidade de horrios: faculta-se a opo pela remunerao.
- quando o caso determina o afastamento para o exerccio do mandato eletivo, o
tempo de servio pblico contado para todos os efeitos legais, salvo para
promoo por merecimento.
- quando afastado, para fins previdencirios os valores so determinados como se
em exerccio estivesse.

Dos servidores civis e militares.

A disciplina constitucional direcionada aos servidores pblicos encontra-se dividida em relao

aos servidores civis e militares. Anteriormente EC 18/1998, alm das regras gerais do art. 37,
as diretivas aos servidores encontravam-se:
- aos servidores civis: no art. 38 e a Seo II - Dos Servidores Pblicos Civis (arts. 39, 40 e
41);
- aos servidores militares: Seo III - Dos Servidores Pblicos Militares (art. 42).

Com a EC 18/98, a Seo II passou a ser denominada DOS

SERVIDORES PBLICOS e a Seo III DOS MILITARES DOS ESTADOS,
DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS, sendo que a disciplina
dos servidores militares federais passou a ser esmiuada no art. 142,
com a insero de diversos preceitos pela referida emenda.

A supresso da expresso "CIVIS" da intitulao da Seo II no nos faz concluir pela total
generalizao de seus preceitos, agora, aos servidores civis e militares. Porm, Jos dos Santos
Carvalho Filho esclarece que "as regras aplicveis aos servidores pblicos civis se encontram
entre os arts. 39 a 41 da CF".

SERVIDORES PBLICOS CIVIS

- art. 39.
As disposies do art. 39 ora so genricas, de modo que no se poderia dizer no aplicveis
aos servidores militares - como a regra de o membro de Poder, como o Ministro de Estado, ser
remunerado em parcela nica: o subsdio ( 4), ora especficas ao servidor civil ( 3): aplicao
aos mesmos de preceitos do art. 7 da CF. Vamos s disposies do artigo 39:
- Caput: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, no mbito de sua
competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao
pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas.

A redao do caput, foi retomada nos moldes originais, em virtude da deciso na ADI 2.135-
4:

MEDIDA CAUTELAR EM AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.

PODER CONSTITUINTE REFORMADOR. PROCESSO LEGISLATIVO.
EMENDA CONSTITUCIONAL 19, DE 04.06.1998. ART. 39, CAPUT, DA
 35

CONSTITUIO FEDERAL. SERVIDORES PBLICOS. REGIME

JURDICO NICO. PROPOSTA DE IMPLEMENTAO, DURANTE A
ATIVIDADE CONSTITUINTE DERIVADA, DA FIGURA DO CONTRATO DE
EMPREGO PBLICO. INOVAO QUE NO OBTEVE A APROVAO
DA MAIORIA DE TRS QUINTOS DOS MEMBROS DA CMARA DOS
DEPUTADOS QUANDO DA APRECIAO, EM PRIMEIRO TURNO, DO
DESTAQUE PARA VOTAO EM SEPARADO (DVS) N 9.
SUBSTITUIO, NA ELABORAO DA PROPOSTA LEVADA A
SEGUNDO TURNO, DA REDAO ORIGINAL DO CAPUT DO ART. 39
PELO TEXTO INICIALMENTE PREVISTO PARA O PARGRAFO 2 DO
MESMO DISPOSITIVO, NOS TERMOS DO SUBSTITUTIVO APROVADO.
SUPRESSO, DO TEXTO CONSTITUCIONAL, DA EXPRESSA MENO
AO SISTEMA DE REGIME JURDICO NICO DOS SERVIDORES DA
ADMINISTRAO PBLICA. RECONHECIMENTO, PELA MAIORIA DO
PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, DA PLAUSIBILIDADE
DA ALEGAO DE VCIO FORMAL POR OFENSA AO ART. 60, 2, DA
CONSTITUIO FEDERAL. RELEVNCIA JURDICA DAS DEMAIS
ALEGAES DE INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL E MATERIAL
REJEITADA POR UNANIMIDADE.

- 1: a fixao de padres de vencimentos e demais componentes do sistema remuneratrios

deve observar: natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos
componentes de cada carreira; os requisitos para investidura; e as peculiaridades dos cargos.
- 2: os entes da Federao devem manter escolas de governo para formao e
aperfeioamento dos servidores. A participao nos cursos passa a ser requisito para
promoo na carreira. Faculta-se a celebrao de convnio entre os entes.
- 3. Especfico aos servidores civis. Dispe que a eles, ocupantes de cargos pblicos,
aplicam-se as seguintes disposies do art. 7: salrio mnimo; garantia de salrio mnimo
aos que percebem remunerao varivel; dcimo terceiro salrio com base na remunerao
integral ou valor da aposentadoria; remunerao do trabalho noturno superior do diurno;
salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da
lei; durao do trabalho no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais;
repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; remunerao do servio
extraordinrio superior, no mnimo, em 50% do normal; frias anuais remuneradas com,
pelo menos, 1/3 a mais; licena gestante, sem prejuzo do cargo ou funo, com durao
de cento e vinte dias; licena-paternidade, nos termos da lei; proteo do mercado da mulher,
mediante incentivos especficos, nos termos da lei; e proibio de diferena de salrios, de
exerccio de funes e de critrios de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
Em relao redao anterior, a EC 19/98 retirou a remisso ao inciso VI (irredutibilidade de
vencimentos, que restou inclume em face do inciso XV do art. 37) e ao inciso XXIII
(adicional para atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei (cogita-se de
inconstitucionalidade, em face de tratar-se de clusula ptrea - garantia social do servidor -
ou que tenha sido a mesma substituda pelo preceito do art. 39, 1, III, da CF).
- 4. SUBSDIO como parcela nica. ele a nica remunerao do membro de Poder, do
detentor de mandato eletivo, do Ministro de Estado e Secretrios Estaduais e Municipais,
vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de
representao ou outra espcie remuneratria, obedecido sempre o disposto no art.
37, X e XI. (a adoo de subsdio obrigatria para o membro de Poder, o detentor de
mandato eletivo, os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais e
facultativo para os servidores pblicos organizados em carreira, conforme 8).
 36

- 5. Possibilidade de lei da Unio, dos Estados, do DF e dos Municpios estabelecer relao

entre a maior e a menor remunerao, obedecido o art. 37, XI.
- 6. Obrigatoriedade dos Poderes do Estado publicarem anualmente os valores dos
subsdios e da remunerao dos cargos e empregos pblicos.
- 7. Previso de disciplinamento, atravs de lei de cada ente, da aplicao de recursos
oramentrios provenientes da economia com despesas correntes de cada rgo, autarquia
ou fundao, em programas de qualidade e produtividade, treinamento e desenvolvimento,
mordernizao, reaparelhamento e racionalizao do servio, inclusive sob a forma de
adicional ou prmio de produtividade.
- 8. Possibilidade de estabelecimento da remunerao dos servidores organizados em
carreira na forma do 4 (SUBSDIO).

No h ponto especfico no ponto de Direito Constitucional sobre o Regime Previdencirio da

Servidor Estatutrio, que ser tratado, de forma detalhada, no ponto 6 de Direito Administrativo,
todavia, recomendo a leitura do art. 40 da CF/88, s por segurana.

Estabilidade (art. 41)

Requisitos:
- nomeao para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico;
- efetivo exerccio por 3 anos; e
- avaliao especial e obrigatria de desempenho por comisso instituda para essa
finalidade.

A estabilidade adquire-se aps 3 anos de efetivo exerccio, e relativa aos servidores nomeados
para cargo de provimento efetivo em razo de concurso pblico. A EC 19/98 assegurou, porm,
o direito adquirido exigncia de 2 anos para tanto aos servidores em estgio probatrio
poca de sua promulgao.

Sendo estvel, o servidor somente perde o cargo:

1. Art. 41:
- sentena judicial com trnsito em julgado;
- processo administrativo onde lhe seja assegurada ampla defesa;
- avaliao peridica de desempenho, com ampla defesa, conforme dispuser lei complementar.

2. Reduo de despesa com pessoal: Art. 169: por ato administrativo motivado do respectivo
Poder que especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade atingidos por medida de
reduo de pessoal com vistas ao enquadramento das despesas aos ditames de lei
complementar (169, caput), caso para tanto no tenham sido suficientes a reduo de pelo
menos 20% das despesas com cargos em comisso e funes em confiana e exonerao
de servidores no estveis, tudo na forma de legislao federal a ser editada (169, 7). Tal
forma de exonerao gera direito indenizao de um ms de remunerao por ano de servio
e acarreta a extino do cargo respectivo, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com
atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de 4 anos.

Mesmo durante o estgio probatrio, o servidor concursado no poder ser

exonerado nem demitido sem inqurito ou sem as formalidades legais de apurao de sua
capacidade (Alexandre de Moraes). Em se tratando de exonerao de servidor pblico que se
encontra em estgio probatrio, no se apresenta necessrio prvio processo administrativo
disciplinar (STJ).
 37

Ocorrendo a demisso do servidor estvel, sendo ela invalidada por sentena judicial:
- ocorrer a reintegrao;
- o servidor ocupante da vaga, se estvel, ser reconduzido ao cargo de origem sem direito a
indenizao; aproveitado em outro cargo; ou posto em disponibilidade com remunerao
proporcional ao tempo de servio.

Ocorrendo extino de cargo ou declarada a desnecessidade, o servidor estvel fica em

disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado
aproveitamento.

condio para aquisio da estabilidade a avaliao especial de desempenho por comisso

instituda para esse fim.

A jurisprudncia vem fazendo distino entre o prazo do estgio probatrio e o da estabilidade,

conforme ementa do aresto que segue, apesar de opinio contrria do STF em Suspenso de
Tutela Antecipada:

CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. ADVOGADO DA UNIO DE

SEGUNDA CATEGORIA. PROMOO. ART. 20 DA LEI N8.112/90. ESTGIO
PROBATRIO DE VINTE E QUATRO MESES. QUESTO DISTINTA DA
ESTABILIDADE. AGRAVO DE INSTRUMENTO IMPROVIDO.
1. Deciso do Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal, em sede de
suspenso de Tutela Antecipada, nos autos do processo N 2008.01.00.015774-
7/DF, o qual tramita neste Tribunal Regional Federal, se posicionando no sentido
de que "no h como se dissociar o prazo do estgio probatrio do prazo da
estabilidade" e que determinou a suspenso da deciso proferida nos autos
daquele agravo (STA 271/DF, Relator Min. Gilmar Mendes, em 16.09.2008), no
tem o condo de vincular as decises nos presentes autos, inobstante os
fundamentos adotados da deciso de fls. 142/144.
2. A Lei 8.112/90 estabeleceu em seu artigo 20, caput, que "Ao entrar em
exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo ficar sujeito a
estgio probatrio por perodo de 24 (vinte e quatro) meses", e a Emenda
Constitucional n. 19 no retirou a eficcia do artigo supracitado, posto que trata
de questo diversa, estabilidade, a qual adquirida com o decurso de trs anos.
Precedente: "o prazo de aquisio de estabilidade no servio pblico no resta
vinculado ao prazo do estgio probatrio". (STJ, MS 9373/DF, Min. Laurita Vaz,
DJ: 20.09.2004)".
3. Deciso de fls. 130/131 confirmada. Agravo de instrumento a que se nega
provimento.
(AG 2008.01.00.044149-2/DF, Rel. Desembargador Federal Francisco De Assis
Betti, Segunda Turma,e-DJF1 p.48 de 25/06/2009)

Acumulao remunerada do civil

Como visto acima, estabelecem os incisos XVI e XVII do art. 37:

A) Vedao de cumulao remunerada de cargo, emprego ou funo pblica:
 38

XVI: vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto quando houver

compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI (que trata da
remunerao e do subsdio):
a) de dois cargos de professor;
b) de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico;
c) de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade com profisses
regulamentadas.

XVII: a proibio de acumular cargos estende-se a empregos e funes e abrange autarquias,

fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias e sociedades
controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico.

Os incisos referem-se inacumulabilidade em atividade (atividade e atividade) em ambos

os cargos (empregos, funes). Cabe frisar que os somatria das remunerados cumulveis no
poder exceder ao subsdio do Ministro do STF, no mbito da AP Federal.

B) Vedao de percepo simultnea de proventos de aposentadoria + remunerao de cargo,

emprego ou funo pblica:
O 10 do art. 37 trata da inacumulabilidade de provento de aposentadoria decorrente do
art. 40 (regime de previdncia do servidor ocupante de cargo efetivo da Unio, Estado, DF ou
Municpio) ou dos arts. 42 (servidores militares dos estados, DF e dos Territrios) e 142
(membros das Foras Armadas) com cargo, emprego ou funo pblica (inatividade e
atividade).
Essa acumulao, de regra, tambm vedada. As EXCEES so:
- os casos de cargos acumulveis, na forma da Constituio (ou seja, os casos em que
se admite acumulabilidade em atividade conjunta - atividade e atividade). Exemplo: mdico
aposentado no servio pblico federal que continua na atividade de professor de
universidade federal de medicina;
- os cargos eletivos Exemplo: servidor pblico federal aposentado que eleito vereador;
- os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao Exemplo:
servidor pblico federal aposentado que nomeado Secretrio de Estado;;
- aqueles que se enquadrem na regra de transio do art. 11 da EC 20/98:

"EC 20/98, Art. 11. A vedao prevista no art. 37, 10, da Constituio Federal, no se
aplica aos membros de poder e aos inativos, servidores e militares, que, at a publicao
desta Emenda, tenham ingressado novamente no servio pblico por concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos, e pelas demais formas previstas na
Constituio Federal, sendo-lhes proibida a percepo de mais de uma aposentadoria
pelo regime de previdncia a que se refere o art. 40 da Constituio, aplicando-se-lhes,
em qualquer hiptese, o limite de que trata o 11 deste mesmo artigo."

Em todos esses casos, dever ser observado o limite do teto salarial do funcionalismo
pblico. Assim, no mbito da AP Federal, no poder a soma da aposentadoria +
remunerao no cargo/emprego/funo exceder ao subsdio dos Ministros do STF.

C) Vedao de acumulao de proventos de aposentadoria conta do regime prprio:

A acumulao de proventos de aposentadoria (inatividade e inatividade) vedada, salvo nos
casos de acumulabilidade em atividade. (art. 40, 6, acima citado).
 39

SERVIDOR MILITAR
A Constituio Federal, com o advento da EC 18/98, estabeleceu a separao constitucional do
tratamento conferido aos militares estaduais e aos federais, que j possuam estatuto jurdico
diverso (a exemplo, o ingresso nas Foras Armadas d-se pela via compulsria do recrutamento
oficial ou pelo concurso de ingresso nos cursos de formao de oficiais, enquanto que o ingresso
dos servidores militares das polcias militares apenas por concurso).

- Militares dos Estados (art. 42).

A CF estabelece que os servidores militares dos Estados, do DF e dos Territrios so os
membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares (instituies organizadas
com base na hierarquia e disciplina)
No geral, seu estatuto jurdico disposto em legislao infraconstitucional, mas por expresso
constitucional do art. 42 a eles so aplicados:
- art. 14, 8: o militar alistvel elegvel, atendidas as condies de que: se contar com
menos de dez anos de servio, deve afastar-se da atividade; se contar com mais de dez
anos de servio, agregado pela autoridade superior e, uma vez eleito, passar
automaticamente, quando de sua diplomao, para a inatividade.
- art. 40, 9: o tempo de contribuio federal, estadual ou municipal contado
reciprocamente para efeito de aposentadoria, e o tempo de servio para fins de
disponibilidade.
- Art. 142, 2 e 3: no caber habeas corpus em relao a punies disciplinares; e os
incisos de I a X do pargrafo 3, adiante tratados. No que respeita ao inciso X, lei estadual
especfica que regulamentar a matria l mencionada.

No entanto, a jurisprudncia vem entendendo que a impossibilidade de controle do ato

atravs de habeas corpus, se limita ao mrito do ato punitivo, podendo ser levantada a
questo da legalidade do mesmo:

PROCESSUAL PENAL. RECURSO DE HABEAS CORPUS. PRISO DISCIPLINAR

MILITAR. CONTROLE JUDICIAL. POSSIBILIDADE. CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA
ASSEGURADOS. DESNECESSIDADE DE INSTAURAO DE SINDICNCIA.
1. A jurisprudncia tem entendimento de que o controle judicial da punio disciplinar militar
na via do habeas corpus deve restringir-se legalidade do ato, no sendo possvel anlise do
mrito administrativo. Interpretao do 2 do art. 142 da Constituio Federal, que dispe:
"No caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares".2. Assegurados o
contraditrio e ampla defesa no h falar em ilegalidade da punio pela ausncia de
sindicncia formal. (RSE 0000997-60.2010.4.01.3300/BA, Rel. Desembargador Federal
Carlos Olavo, Terceira Turma,e-DJF1 p.216 de 03/09/2010)

- Art. 40, 7 (concesso de penso por morte de valor reduzido, nos termos da E.C 41/03) e
8 (asseguramento de atualizao do valor dos benefcios para garantir a preservao de seu
valor real, conforme a lei).

A remunerao dos militares dos Estados policiais fixada na forma do 4 do art. 39, ou
seja, como parcela nica (!!!), conforme art. 144, 9.

- Militares das Foras Armadas (arts. 142 e 143)

So-lhes aplicveis as seguintes disposies ( 3 do art. 142):
- patentes, com prerrogativas, direitos e deveres inerentes, concedidas pelo Presidente da
Repblica, asseguradas aos oficiais da ativa, reserva ou reforma, sendo privativos dos
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mesmos os ttulos e postos e, juntamente com os demais militares, o uso dos uniformes das
Foras Armadas;
- o militar em atividade que tomar posse (aqui tambm se aplica aos militares dos
estados):
a) em cargo ou emprego pblico civil permanente: transferido para reserva, nos termos
da lei;
b) cargo, emprego ou funo pblica civil temporria (no eletiva, pois nesse caso o
disciplinamento o do art. 14), fica agregado ao quadro e enquanto assim permanecer
somente pode ser promovido por antiguidade. O tempo de servio, enquanto assim
perdurar, conta-se apenas para promoo por antiguidade e para transferncia para
reserva. Aps 2 anos nessa situao (contnuos ou no) transferido para reserva.
- proibio de sindicalizao e greve;
- proibio de filiao a partidos polticos enquanto em servio ativo. Para que exera
sua capacidade eleitoral passiva, considera-se suprida a necessidade da prvia filiao pelo
registro da candidatura apresentada pelo partido e autorizada pelo candidato (o TSE j
decide nesse sentido). Da, do registro da candidatura at a diplomao ou o candidato
afasta-se (- de dez anos) ou fica agregado (+ de dez anos). Aplica-se aqui, tambm, o art. 14,
assim como para os militares dos estados, cf. acima mencionado.
- O oficial somente perde o posto e a patente se julgado indigno do oficialato ou com ele
incompatvel por tribunal militar permanente, em tempo de paz, ou tribunal especial, em
tempo de guerra;
- Condenado na justia comum ou militar, com transito em julgado, a pena privativa de
liberdade superior a 2 anos, submetido ao julgamento supracitado;
- Benefcios do art. 7 (dcimo terceiro; salrio-famlia; frias anuais; licena gestante;
licena-paternidade; assistncia gratuita ao filho e dependente do nascimento aos 6 anos, em
creches e pr-escolas) e 37 (teto do subsdio; vedao de vinculao ou equiparao de
espcies remuneratrias; vedao ao efeito cascata e acrscimos pecunirios;
irredutibilidade de subsdio e vencimentos).

9 A responsabilidade das pessoas jurdicas pblicas.

Conforme preceituado no art. 37, 6, da Constituio Federal, as pessoas jurdicas de direito

pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos (concessionrias,
permissionrias) respondero (OBJETIVAMENTE) pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel
no caso de dolo ou culpa.

Dessa forma, desde a Constituio de 1946, estabeleceu-se o princpio da responsabilidade

objetiva do Estado, baseada na teoria do risco administrativo.

- objetiva, a responsabilidade, em face de que para sua configurao primria necessrio

apenas que haja um dano e um nexo de causalidade entre a conduta da pessoa jurdica de
direito pblico ou a de direito privado prestadora de servio pblico, independentemente da
anlise da inteno da pessoa jurdica (independentemente de ter agido com dolo ou culpa);
- Estar baseada na TEORIA DO RISCO ADMINISTRATIVO significa que, ao contrrio do que
se daria caso fosse a adoo da teoria do risco integral, a responsabilidade objetiva do
estado, uma vez configurada primariamente por sua objetividade, ADMITE abrandamento ou
excluso (situaes liberatrias), o que se d pela ocorrncia de caso fortuito, fora maior ou
ocorrncia de culpa atribuvel prpria vtima (exclusivamente ou no).
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Deve ser analisada com cuidado a hiptese de responsabilidade POR OMISSO da

administrao (ou pessoa jurdica prestadora) na prestao do servio pblico. No julgamento do
RE 179.147-1/SP, Rel. o Ministro Carllos Veloso (2 T, DJU 27.02.98), ficou esclarecido que a a
responsabilidade civil do Estado SUBJETIVA, sendo necessria a ocorrncia de CULPA
(negligncia, imprudncia ou impercia) na conduta da pessoa jurdica. Foi assentado, porm,
que tal culpa no a civilista (correlao objetiva e direta com o dano), mas sim a CULPA
PUBLICISTA (ou seja, potencialmente a todos direcionada, sem necessidade de
individualizao), baseada na "faute de service" dos franceses.

(...) No campo da responsabilidade civil do Estado, se o prejuzo adveio de

uma omisso do Estado, invoca-se a teoria da responsabilidade subjetiva.
Como leciona Celso Antonio Bandeira de Mello, se o Estado no agiu, no
pode logicamente, ser ele o autor do dano. E, se no foi o autor, s cabe
responsabiliz-lo caso esteja obrigado a impedir o dano. Isto : s faz
sentido responsabiliz-lo se descumpriu dever legal que lhe impunha obstar
ao evento lesivo ("Curso de direito administrativo", Malheiros Editores, So
Paulo, 2002, p. 855).
(STJ, 2 T., Rel. Min. Franciulli Netto, 06.05.2004)

Sobre o tema achei de extrema valia transcrever o seguinte trecho do informativo 330 do STF
que bem elucida a questo: (de leitura facultativa dada a extenso)

Responsabilidade Civil e Ato Omissivo (Transcries) (v. Informativo

329) RE 369820/RS * RELATOR: MIN. CARLOS VELLOSO

(...)Dir-se- que o ato do agente pblico poder ser omissivo. Neste caso,
entretanto, exige-se a prova da culpa. (...) Celso Antnio Bandeira de
Mello, dissertando a respeito do tema, deixa expresso que 'o Estado s
responde por omisses quando deveria atuar e no atuou. Vale dizer:
quando descumpre o dever legal de agir. Em uma palavra: quando se
comporta ilicitamente ao abster-se.' E continua: 'A responsabilidade por
omisso responsabilidade por comportamento ilcito. E
responsabilidade subjetiva, porquanto supe dolo ou culpa em suas
modalidades de negligncia, impercia ou imprudncia, embora possa
tratar-se de uma culpa no individualizvel na pessoa de tal ou qual
funcionrio, mas atribuda ao servio estatal genericamente. a culpa
annima ou faute de service dos franceses, entre ns traduzida por
'falta de servio'. que, em caso de ato omissivo do poder pblico, o
dano no foi causado pelo agente pblico. E o dispositivo
constitucional instituidor da responsabilidade objetiva do poder
pblico, art. 37, 6, da CF vigente, refere-se aos danos causados pelos
agentes pblicos, e no aos danos no causados por estes, 'como os
provenientes de incndio, de enchentes, de danos multitudinrios, de
assaltos ou agresses que algum sofra em vias e logradouros
pblicos, etc.' Nesses casos, certo que o poder pblico, se tivesse
agido, poderia ter evitado a ao causadora do dano. A sua no ao,
vale dizer, a omisso estatal, todavia, se pode ser considerada condio
da ocorrncia do dano, causa, entretanto, no foi. A responsabilidade
em tal caso, portanto, do Estado, ser subjetiva. (...) Esta , tambm, a
posio de Lcia Valle Figueiredo (...) Desse entendimento no destoa a
professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro (...) e Maria Helena Diniz.
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De outro lado, h juristas que entendem que a responsabilidade estatal

por ato omissivo objetiva. Assim, por exemplo, Yussef Said Cahali,
Odete Medauar e Celso Ribeiro Bastos. (...) Hely Lopes Meirelles, na
verdade, sustentava a teoria da responsabilidade objetiva do Estado
pelos atos comissivos e omissivos dos seus agentes. "O essencial que
o agente da Administrao haja praticado o ato ou a omisso administrativa
no exerccio de suas atribuies ou a pretexto de exerc-las." Continua: "O
que a Constituio distingue o dano causado pelos agentes da
Administrao (servidores) dos danos ocasionados por atos de terceiros ou
por fenmenos da natureza. Observe-se que o art. 37, 6, s atribui
responsabilidade objetiva Administrao pelos danos que seus agentes,
nessa qualidade, causem a terceiros." (grifei). E acrescenta, esclarecendo:
"Portanto, o legislador constituinte s cobriu o risco administrativo da
atuao ou inao dos servidores pblicos; no responsabilizou
objetivamente a Administrao por atos predatrios de terceiros, (...)".
Ora, no citado RE 204.037/RJ, cuidvamos de ato praticado por terceiro, no
interior de veculo de transporte coletivo, assim de concessionria do servio
pblico. O Supremo Tribunal Federal, pela sua 1 Turma, no RE
109.615/RJ, Relator o Ministro Celso de Mello, decidiu no sentido de que
objetiva a responsabilidade do Estado "pelos danos a que os agentes
pblicos houverem dado causa, por ao ou por omisso." (RTJ
163/1.107). III No caso, o acrdo decidiu pela ocorrncia da falta do
servio. A falta do servio decorre do no-funcionamento ou do
funcionamento insuficiente, inadequado, tardio ou lento do servio que
o poder pblico deve prestar. No RE 179.147/ SP, por mim relatado,
decidiu esta 2 Turma que "tratando-se de ato omissivo do poder pblico, a
responsabilidade civil por tal ato subjetiva, pelo que exige dolo ou culpa,
numa de suas trs vertentes, negligncia, impercia ou imprudncia, no
sendo, entretanto, necessrio individualiz-la, dado que pode ser atribuda ao
servio pblico, de forma genrica, a faute du service dos franceses." (RTJ
179/791). IV Todavia, a faute du service no dispensa o requisito da
causalidade, vale dizer, do nexo de causalidade entre a ao omissiva
atribuda ao poder pblico e o dano causado a terceiro.
O Ministro Moreira Alves, no voto que proferiu no RE 130.764/PR,
lecionou que "a teoria adotada quanto ao nexo de causalidade a teoria
do dano direto e imediato, tambm denominada teoria da interrupo do
nexo causal" (...). Essa teoria, s admite o nexo de causalidade quando
o dano efeito necessrio de uma causa, o que abarca o dano direto e
imediato sempre, e, por vezes, o dano indireto e remoto, quando, para a
produo deste, no haja concausa sucessiva.
Da, dizer Agostinho Alvim (1. c): "os danos indiretos ou remotos no se
excluem, s por isso; em regra, no so indenizveis, porque deixam de
ser efeito necessrio, pelo aparecimento de concausas. Suposto no
existam estas, aqueles danos so indenizveis." (RE 130.764/PR, RTJ
143/270, 283).
V A questo a ser posta, agora, esta: a fuga de um apenado da priso,
vindo este, tempos depois, integrando quadrilha de malfeitores,
assassinar algum, implica obrigao de indenizar por parte do poder
pblico, sob color de falta do servio? No citado RE 130.764/PR, da
relatoria do Ministro Moreira Alves, cuidou-se de tema semelhante ao aqui
tratado. Ali, a espcie versada foi a seguinte: bando de marginais, integrado
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por dois evadidos de prises estaduais, invadiu residncia e, dominando a

famlia, apossou-se de bens desta, levando o terror s pessoas, agredindo o
dono da casa e causando elevado prejuzo famlia. Proposta a ao de
indenizao, reconheceram as instncias ordinrias a responsabilidade civil
do Estado, condenando-o a compor os danos materiais, mediante a
aplicao da responsabilidade objetiva e invocando a falta do servio.
Decidiu, ento, o Supremo Tribunal Federal, no mencionado RE 130.764/PR:
"EMENTA: Responsabilidade Civil do Estado. Dano decorrente de assalto
por quadrilha de que fazia parte preso foragido vrios meses antes. - A
responsabilidade do Estado, embora objetiva por fora do disposto no artigo
107 da Emenda Constitucional n 1/69 (e, atualmente, no 6 do artigo 37 da
Carta Magna), no dispensa, obviamente, o requisito, tambm objetivo, do
nexo de causalidade entre a ao ou a omisso atribuda a seus agentes e o
dano causado a terceiros. - Em nosso sistema jurdico, como resulta do
dispositivo no artigo 1.060 do Cdigo Civil, a teoria adotada quanto ao
nexo de causalidade a teoria do dano direto e imediato, tambm
denominada teoria da interrupo do nexo causal. (...) - No caso, em face
dos fatos tidos como certos pelo acrdo recorrido, e com base nos quais
reconheceu ele o nexo de causalidade indispensvel para o reconhecimento
da responsabilidade objetiva constitucional, inequvoco que o nexo de
causalidade inexiste, e, portanto, no pode haver a incidncia da
responsabilidade (...), o dano decorrente do assalto por uma quadrilha de
que participava um dos evadidos da priso no foi o efeito necessrio
da omisso da autoridade pblica que o acrdo recorrido teve como
causa da fuga dele, mas resultou de concausas, como a formao da
quadrilha, e o assalto ocorrido cerca de vinte e um meses aps a
evaso. - Recurso extraordinrio conhecido e provido. ("D.J." de 07.8.92).
(...) * acrdo pendente de publicao

A questo especfica a respeito da responsabilidade civil do Estado por crime cometido por
foragido possui repercusso geral reconhecida: RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO
DANO DECORRENTE DE CRIME PRATICADO POR PRESO FORAGIDO. Possui repercusso
geral a controvrsia acerca da responsabilidade civil do Estado em face de dano decorrente de
crime praticado por preso foragido, haja vista a omisso no dever de vigilncia por parte do ente
federativo. (RE 608880 RG, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, julgado em 03/02/2011, DJe-
183 DIVULG 17-09-2013 PUBLIC 18-09-2013 EMENT VOL-02702-01 PP-00014).

Outros julgados do STF sobre o ponto:

O Tribunal possui o entendimento de que o Estado se responsabiliza pela integridade fsica do

pessoa sob sua custdia, devendo reparar eventuais danos por ele sofridos. Precedentes. III -
Agravo regimental a que se nega provimento.(ARE 718928 AgR, Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 11/03/2014, PROCESSO ELETRNICO DJe-062
DIVULG 27-03-2014 PUBLIC 28-03-2014)

A jurisprudncia da Corte firmou-se no sentido de que as pessoas jurdicas de direito pblico

respondem objetivamente pelos danos que causarem a terceiros, com fundamento no art. 37,
6, da Constituio Federal, tanto por atos comissivos quanto por omissivos, desde que
demonstrado o nexo causal entre o dano e a omisso do Poder Pblico. (ARE 754778 AgR,
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Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 26/11/2013, PROCESSO

ELETRNICO DJe-251 DIVULG 18-12-2013 PUBLIC 19-12-2013)

Por fim, uma questo para encerrar o ponto:

A responsabilidade de concessionrio prestador de servios s vinha sendo entendida

como objetiva, na hiptese de usurio dos servios e no em relao a terceiros. Ocorre que
desde o julgamento do RE 591874, o STF passou a entender que a responsabilidade
tambm objetiva em relao a terceiros, conforme ementa que segue:

EMENTA: CONSTITUCIONAL. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. ART. 37, 6, DA

CONSTITUIO. PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO PRESTADORAS DE
SERVIO PBLICO. CONCESSIONRIO OU PERMISSIONRIO DO SERVIO DE
TRANSPORTE COLETIVO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA EM RELAO A TERCEIROS
NO-USURIOS DO SERVIO. RECURSO DESPROVIDO.
I A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de
servio pblico objetiva relativamente a terceiros usurios e no-usurios do servio, segundo
decorre do art. 37, 6, da Constituio Federal.
II - A inequvoca presena do nexo de causalidade entre o ato administrativo e o
dano causado ao terceiro no-usurio do servio pblico, condio suficiente para estabelecer
a responsabilidade objetiva da pessoa jurdica de direito privado.
III Recurso extraordinrio desprovido.