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DIREITO PENAL - PONTO 8.

Direito penal e Constituio. A parte especial do Cdigo Penal e os crimes em espcie.


Elementares e circunstncias. Causas de aumento e de diminuio das penas. A proteo de
acusados ou condenados colaboradores. Crimes contra o sistema financeiro. Crimes contra o
mercado de capitais.
Atualizado e acrescentado por Lucas Mariano Cunha Arago de Albuquerque set/2010, com
auxlio de Svio Soares Klein.
Alterado por Mauro Csar Garcia Patini em agosto 2012.
Atualizado por Marcos J.B. Ribeiro em agosto/2014
Atualizado por Daniel F. Marassi Galli em julho/2015 (em vermelho)

1 PARTE: DIREITO PENAL E CONSTIUIO.

1. PRINCPIOS E NORMAS CONSTITUCIONAIS EM MATRIA PENAL

a) PRINCPIO DA LEGALIDADE
O princpio da legalidade (ou da reserva legal) est inscrito no artigo 1 do Cdigo Penal:
"No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal". e
reiterado no art. 5, XXXIX, CF. Constitui uma efetiva limitao do poder punitivo estatal.
Historicamente, afirma-se que o mais seguro antecedente do princpio a Magna Carta,
imposta pelos bares ingleses ao rei Joo Sem Terra, em 1215. Em seu art. 39, estabelecia que
nenhum homem livre poderia ser submetido a julgamento seno pelos seus pares e de acordo
com a lei local (law of land).
No direito moderno, surge como fruto do direito natural e da filosofia poltica poca do
Iluminismo, orientada no sentido de proscrever a insegurana do direito, o arbtrio e a
prepotncia dos julgadores na administrao da justia. Expressamente, foi ele consagrado nos
Bill of Rights e Constituies das colnias inglesas que tiveram sua independncia declarada, e
tambm no art. 8o da Constituio Francesa de 1791 e na Declarao Universal dos Direitos do
Homem (art. XI, 2).
No Brasil, tal princpio foi positivado em todas as Cartas Constitucionais e Cdigos
Penais. Por ele, algum s pode ser punido se o fato por ele praticado for considerado crime por
uma lei. O tambm denominado princpio da reserva legal tem, entre vrios significados, o da
reserva absoluta da lei (emanada do poder legislativo, atravs de procedimento estabelecido em
nvel constitucional) para a definio dos crimes e cominao das sanes penais, o que afasta
no s outras fontes do direito como as regras jurdicas que no so lei em sentido estrito,
embora tenham o mesmo efeito, como ocorre, por exemplo, com a medida provisria,
instrumento totalmente inadequado para tal finalidade (art. 62, 1o. I, alnea b, CF).

A despeito da proibio de que medida provisria verse sobre direito penal, o STF tem precedentes
que ressalvam a possibilidade de que MPs veiculem normas penais benficas, no incriminadores. A
proscrio, assim, incidiria apenas sobre as normas incriminadoras:

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I. Medida provisria: sua inadmissibilidade em matria penal - extrada


pela doutrina consensual - da interpretao sistemtica da Constituio -
, no compreende a de normas penais benficas, assim, as que abolem
crimes ou lhes restringem o alcance, extingam ou abrandem penas ou
ampliam os casos de iseno de pena ou de extino de punibilidade.
II. Medida provisria: converso em lei aps sucessivas reedies, com
clusula de "convalidao" dos efeitos produzidos anteriormente: alcance
por esta de normas no reproduzidas a partir de uma das sucessivas
reedies. III. MPr 1571-6/97, art. 7, 7, reiterado na reedio
subseqente (MPr 1571-7, art. 7, 6), mas no reproduzido a partir da
reedio seguinte (MPr 1571-8 /97): sua aplicao aos fatos ocorridos na
vigncia das edies que o continham, por fora da clusula de
"convalidao" inserida na lei de converso, com eficcia de decreto-
legislativo (RE 254818/PR - PARAN - RECURSO EXTRAORDINRIO -
Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE - Julgamento: 08/11/2000 -
rgo Julgador: Tribunal Pleno)

Exemplos mais recentes de medidas provisrias que versam sobre direito penal no
incriminador: as MPs que, alterando o Estatuto do Desarmamento, dilataram os prazos de
regularizao e registro de arma de fogo (RE 768494 / GO GOIS).

O princpio da legalidade obtido no quadro da denominada "funo de garantia penal",


que provoca o seu desdobramento em quatro subprincpios: Francisco de Assis Toledo chama
de consectrios do princpio da legalidade.

1. nullum crimen, nulla poena sine lege praevia (proibio da edio de leis retroativas
que fundamentam ou agravem a punibilidade);
2. nullum crimen, nulla poena sine lege scripta (proibio da fundamentao ou do
agravamento da punibilidade pelo direito consuetudinrio);
3. nullum crimen, nulla poena sine lege stricta (proibio da fundamentao ou do
agravamento da punibilidade pela analogia);
4. nullum crimen, nulla poena sine lege certa (a proibio de leis penais
indeterminadas).
5. a lei deve ser necessria, respeitando-se a interveno mnima do Direito Penal.

Assim, infringe o princpio da legalidade a descrio penal vaga e indeterminada que no


possibilita determinar qual a abrangncia do preceito primrio da lei penal e possibilita com isso o arbtrio
do julgador (ex. art. 7o. da Lei de Segurana Nacional). Tambm infringe o princpio da
legalidade a cominao de penas relativamente indeterminadas em margens elsticas. Em razo
do princpio da legalidade vedado o uso da analogia para punir algum por um fato no
previsto em lei, por ser este semelhante a outro por ela definido.
Alguns autores chamam o princpio da legalidade de princpio da reserva legal; outros
consideram o princpio da legalidade como sendo o princpio em sentido amplo, no qual
estariam contidos o princpio da reserva legal e o princpio da anterioridade. O princpio da

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legalidade tem sentido amplo e abrange todas as espcies normativas do art. 59, da CF/88, j o
princpio da reserva legal tem sentido restrito e se refere apenas lei (Lei ordinria e lei
complementar), por isso o que tem prevalecido que o princpio da legalidade no sinnimo
do princpio da reserva legal. H, ainda, autores que sustentam que o princpio da legalidade
a conjugao do princpio da reserva legal com o princpio da anterioridade da lei penal.

b) PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE DA LEI PENAL


Decorrncia do princpio da legalidade, a garantia fundamental da irretroatividade da
lei penal, sem a qual no haveria nem segurana e nem liberdade na sociedade. Todavia, o art.
5, inciso XL, CF, faz ressalva expressa sobre a aplicao retroativa da lei penal mais benfica.
Por tal princpio, de regra, a lei penal destina-se a reger fatos posteriores a sua vigncia at a sua
revogao. No retroage, nem tem ultra-atividade.
Entretanto, h excees ao presente princpio, quais sejam, as leis temporrias ou
excepcionais que, decorrido o seu perodo de vigncia ou cessadas as circunstncias, ainda
assim so aplicadas (ultrativas) aos fatos cometidos sob seu imprio, e as leis penais benficas
que, em qualquer situao retroagem. Retirar o carter de ultratividade das leis temporrias ou
excepcionais significaria anular a fora intimidativa de suas disposies. Melhor analisado no
ponto referente lei penal.

c) PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA


O princpio da interveno mnima, tambm conhecido com ultima ratio, orienta e limita
o poder incriminador do Estado, preconizando que a criminalizao de uma conduta s se
legitima se constituir meio necessrio para a proteo de determinado bem jurdico. Se para o
restabelecimento da ordem jurdica violada forem suficientes medidas civis ou administrativas, so estas
que devem ser empregadas e no as penais. Por essa razo, diz-se ser o Direito Penal a ultima ratio,
isto , deve atuar somente quando os demais ramos do direito revelarem-se ineficazes ou
incapazes de dar a tutela devida a bens relevantes do indivduo e da prpria sociedade.
Todavia, a partir da segunda dcada do sculo XIX, essa proposio perdeu fora pela
crescente inflao legislativa de leis penais criminalizando inmeras condutas, algumas delas,
possveis de serem tuteladas pelos outros ramos do direito.
Em suma: antes de recorrer ao Direito Penal, deve esgotar todos os meios extrapenais
de controle social.
Por fora desse princpio, diz-se que o Direito Penal subsidirio, ou seja, somente deve
atuar quando falharem os demais ramos jurdicos na tutela de determinado bem, e
fragmentrio, significando dizer que somente atua em uma parcela das condutas, aquelas que
trouxerem relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.

d) PRINCPIO DA FRAGMENTARIEDADE
O princpio em questo corolrio do anterior. Por ele, o Direito Penal limita-se a punir
as aes ou omisses mais graves praticadas contra os bens jurdicos mais importantes,
decorrendo da o seu carter fragmentrio, uma vez que se ocupa somente de uma parte
(fragmento, parcela) dos bens jurdicos protegidos pela ordem jurdica.

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Em sntese: carter fragmentrio do direito penal significa que ele no deve sancionar todas as
condutas lesivas dos bens jurdicos, mas to-somente aquelas condutas mais graves e mais perigosas
contra os bens mais relevantes. Quando o ataque for insignificante, aplica-se o princpio da
insignificncia. O princpio da insignificncia decorrncia lgica da fragmentariedade do
Direito Penal.

e) PRINCPIO DA OFENSIVIDADE E LESIVIDADE


Exige relevante e concreta leso (efetiva ou potencial) do bem jurdico de terceiro para
que haja crime.
Funes do princpio: i) probe a incriminao de meras atitudes internas; ii) probe a
incriminao de autoleso (alguns doutrinadores tratam esta funo como decorrncia do
princpio da alteridade, abaixo descrito); iii) probe a incriminao de estados de conscincia ou
condies existenciais (veda-se o direito penal de autor).
Questiona-se a constitucionalidade do crime de perigo abstrato, pois ofende os princpios
da lesividade ou ofensividade e da ampla defesa, pois o perigo presumido, no permitindo a
defesa. Maioria da doutrina entende pela constitucionalidade do crime de perigo abstrato.
A jurisprudncia do STF reconhece a legitimidade constitucional dos delitos de perigo
abstrato, apontando como fundamento o princpio da proporcionalidade, em sua vertente
proibio da proteo insuficiente. Tema abordado adiante.

f) PRINCPIO DA ALTERIDADE
Para alguns estudiosos, uma derivao ou sub-princpio do princpio da ofensividade.
De acordo com o princpio da alteridade, s pode ser considerada como criminosa, a
conduta que viola, ou pe em perigo de violao, bens jurdicos pertencentes a terceiros.
justamente por conta desse princpio que no se admite a punio do sujeito que s pe em
risco bem jurdico prprio. Exemplo: eu me autoflagelo, com chicotadas, agulhas, etc. Eu posso
ser punido? No. Primeiro, porque o Cdigo Penal no contempla a autoleso. Segundo, por
conta do princpio da alteridade. Eu no violei nem coloquei em risco bem jurdico pertencente
a terceiro.
Da mesma forma, no se pune o uso de drogas no direito penal brasileiro, apenas o porte
para uso prprio. A conduta o porte, pois este pode ameaar o bem jurdico protegido: sade
pblica.

g) PRINCPIO DA HUMANIDADE
Sustenta que o poder punitivo estatal no pode aplicar sanes que atinjam a dignidade
da pessoa humana ou lesionem a constituio fsico-psquica dos condenados. So corolrios
desse princpio: a proscrio de penais cruis e infamantes, proibio de tortura e maus tratos
nos interrogatrios etc. Nesse sentido, a CF no art. 5o., inciso XLVII estatui que so vedadas
penas de morte, salvo em caso de guerra declarada, de carter perptuo, de trabalhos forados,
de banimento e cruis.
Determina, ainda, a CF que a pena deve ser cumprida em estabelecimentos distintos, de
acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado, sendo-lhe assegurado o respeito
integridade fsica e moral.

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Segundo Zafaroni, esse princpio determina a inconstitucionalidade de qualquer pena


ou consequncia do delito que crie uma deficincia fsica (morte, amputao, castrao, etc),
como tambm qualquer consequncia inapagvel do delito.

h) PRINCPIO DA CULPABILIDADE
Segundo o princpio da culpabilidade, em sua configurao mais elementar, no h
crime sem culpabilidade. No entanto, o direito penal primitivo caracterizou-se pela
responsabilidade objetiva, isto , pela simples produo do resultado. Porm, essa forma est
praticamente erradicada, vigindo o brocardo nullum crimen sine culpa.
Mister ressaltar que a culpabilidade no se esgota no conceito de antinomia
responsabilidade objetiva, pois idia de culpabilidade vincula-se de fundamentao da
pena, bem como quantidade de pena imposta. Assim, o signo culpabilidade exprime trs
significados que se complementam:

1) culpabilidade como fundamento da pena: refere-se ao fato de ser possvel ou no a


aplicao de uma pena ao autor de um fato tpico e antijurdico;
2) culpabilidade como elemento de determinao ou medio da pena. Nessa acepo
funciona no com fundamento da pena, mas como limite desta, impedindo que a
pena seja imposta aqum ou alm da medida prevista na prpria ideia de
culpabilidade;
3) culpabilidade como conceito contrrio responsabilidade objetiva: impede a
atribuio da responsabilidade objetiva. Ningum responder pelo resultado
absolutamente imprevisvel, se no houver obrado com dolo ou culpa.

i) PRINCPIO DA INDIVIDUALIZAO DA PENA


Garante ao acusado a individualizao da pena imposta pelo Estado, de acordo com os
critrios legais. A Constituio Federal preconiza, em seu art. 5o. inciso XLVI, que:
a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda dos bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos.

Merece meno a discusso travada no STF no sentido da inconstitucionalidade do 1o.


do art. 2o. da Lei 8072/90 que estaria violando o princpio da individualizao da pena, impondo
o regime de cumprimento integralmente em regime fechado para os crimes hediondos nela
elencados.
O Plenrio do STF, julgando definitivamente o HC n. 82.959, aps o voto da Ministra
Ellen Gracie pela constitucionalidade da norma, decidiu, incidenter tantum e por maioria (6x5),
ser inconstitucional o 1. do art. 2. da Lei dos Crimes Hediondos, que impede o acesso de
condenados por delitos de natureza hedionda e assemelhados, no cumprimento da pena, aos
regimes semiaberto e aberto. Votaram pela progresso os Ministros Carlos Ayres Brito, Gilmar
Mendes, Cezar Peluso, Eros Grau e Seplveda Pertence, e, pela proibio da progresso, os
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Ministros Ellen Gracie, Carlos Velloso, Joaquim Barbosa, Celso de Mello e Nelson Jobim
(Presidente).
Recentemente, o mesmo STF entendeu que estabelecimento de regime inicial
obrigatoriamente fechado da LCH tambm viola o princpio da individualizao da pena
(artigo 2 pargrafo 1 da lei 8072): Habeas corpus. 2. Trfico de entorpecentes. Paciente
condenada pena de 1 ano e 8 meses de recluso. Regime inicial fechado. 3. Pedido de fixao
de regime aberto para incio do cumprimento da pena. Possibilidade. Paciente que preenche os
requisitos previstos no art. 33, 2, c, do CP. 4. Superao da Smula 691. Ordem deferida,
confirmando a liminar. HC 111665 / SP - SO PAULO; Julgamento: 07/08/2012.
STF, Smula Vinculante n 26: Para efeito de progresso de regime no cumprimento de
pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a
inconstitucionalidade do art. 2 da lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar
se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo
determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico.
STJ, Smula 471: Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados cometidos antes
da vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da Lei n. 7.210/1984 (Lei de
Execuo Penal) para a progresso de regime prisional.

j) PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE PESSOAL


Consiste no impedimento da transferncia da responsabilidade criminal para alm da
pessoa do condenado. Com efeito, determina o art. 5o. XLV da CF que nenhuma pena passar
da pessoa do condenado, consagrando a intranscendncia da pena. Assim, somente o
condenado que ter que se submeter sano que lhe foi aplicada pelo Estado, mesmo que
seja pena de multa.
Ressalte-se a responsabilidade no penal que, nos termos do mesmo dispositivo
constitucional, pode ser estendida at os sucessores nos limites do valor da herana ou
patrimnio transferido. Desse modo, os herdeiros que se beneficiaram com os valores
transferidos podem responder civilmente, mas to somente at as foras da herana.

k) PRINCPIO DO ESTADO DE INOCNCIA


Alguns estudiosos preferem a denominao princpio da no-culpabilidade, tendo em
vista que a Carta Magna se refere impossibilidade de que se confira tratamento de culpado a
pessoa ainda no condenada por sentena transitada em julgado. A presuno de inocncia s
estaria prevista, expressa e efetivamente, na Conveno Americana de Direitos Humanos
(Decreto n 678/1992): toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia,
enquanto no for legalmente sua culpa. De qualquer modo, a discusso tem pouca utilidade
prtica, sobretudo porque a referida Conveno, uma vez regularmente incorporada, integra a
ordem jurdica nacional.
Art. 5, LVII, da CF: Dele decorre que no se pode impor pena antes do trnsito em
julgado da deciso condenatria. Por isso inexiste no Direito Penal execuo provisria.
Recebeu interpretao mais garantista pelas mais recentes formaes do STF. Tm-se
exigido a fundamentao de qualquer tipo de priso processual na cautelaridade expressa pelos
requisitos para a priso preventiva o que Pacelli defendia em seu livro h anos. Isso foi
recentemente confirmado no CPP com a lei 12403/2011.
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No plano processual, o princpio em tela determina: i) que todo o nus da prova recai
sobre a acusao; ii) que toda restrio de liberdade anterior condenao definitiva deve ser
excepcional, motivada por razes cautelares.
Quanto execuo provisria, h que se distinguir que o que se veda a execuo de
pena ainda no consolidada definitivamente; no entanto, permite-se a concesso de benefcios
ao ru preso cautelarmente:
- pena privativa de liberdade permite-se que, uma vez que tenha o ru passado algum
perodo preso durante o processo e assim permanea em razo da cautelaridade, que tenha
direito a progredir para regime de cumprimento de pena menos gravoso antes mesmo do
trnsito em julgado, desde que o Ministrio Pblico no haja recorrido e, assim, no exista a
possibilidade de aumento da pena.
- pena restritiva de direitos no se admite a execuo provisria de pena restritiva de
direitos, pois no haveria fundamentao na cautelaridade.
Smula 716 do STF: Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a
aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado
da sentena condenatria.
Ainda podemos destacar:
Princpio do ne bis in idem Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato.
Possui dois significados: (i) material: ningum pode sofrer duas penas em face do mesmo
crime; (ii) processual: ningum pode ser processado e julgado duas vezes pelo mesmo fato.

Princpio da responsabilidade pessoal - Alm disso, ns temos como princpio do


direito penal a responsabilidade pessoal, que consiste no seguinte: a pena no pode passar da
pessoa do condenado. Exemplo: se a pessoa morre antes de completar a pena, esta no passa para
os herdeiros. Mesmo a pena de multa no pode ser transferida aos herdeiros, porque mesmo
sendo considerada como dvida de valor, no perde seu carter penal, no podendo passar da
pessoa do condenado. A partir do momento em que voc transfere essa dvida para os
herdeiros, voc viola o princpio da responsabilidade pessoal, que est estabelecido
expressamente na Constituio Federal.

Princpio da responsabilidade subjetiva - Segundo o princpio da responsabilidade


subjetiva, uma pessoa s pode ser punida se agiu de forma dolosa, ou ao menos culposamente.
A pessoa no vai responder somente porque deu causa ao resultado, exigindo-se que tenha
agido com dolo ou culpa.

l) PRINCPIO DA PROIBIO DA PROTEO INSUFICIENTE/INSUFICINCIA DA


INTERVENO ESTATAL
Trata-se de vertente ou subprincpio do princpio da proporcionalidade.
A faceta clssica do princpio da proporcionalidade preconiza que se deve coibir o
excesso da atividade criminalizadora (proibio do excesso), evitando desproporo entre crime
e castigo. Apura-se o respeito a este postulado mediante aferio de observncia aos
subprincpios da necessidade, da adequao e da proporcionalidade em sentido estrito.

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A proibio da proteo insuficiente, a seu turno, supe que a adequada e eficaz proteo de certos
bens jurdicos fundamentais depende da interveno penal. Surge, da, um indeclinvel dever de
proteo pela tutela penal.
A Segunda Turma do STF, em precedente de 2012, associou o princpio da proteo
insuficiente aos mandados constitucionais de criminalizao, como instrumentos de tutela
(penal) dos direitos fundamentais.
No caso enfrentado, o STF decidiu pela legitimidade constitucional dos delitos de perigo
abstrato previstos no Estatuto do Desarmamento. Na assentada, a Turma consignou, por
maioria, que a adequada tutela penal de interesses metaindividuais confere ao legislador a
possibilidade de criao de tipos penais de perigo abstrato:
HABEAS CORPUS. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO
DESMUNICIADA. (A)TIPICIDADE DA CONDUTA. CONTROLE DE
CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS
PENAIS. MANDADOSCONSTITUCIONAIS DE CRIMINALIZAO E
MODELO EXIGENTE DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
DAS LEIS EM MATRIA PENAL. CRIMES DE PERIGO ABSTRATO EM
FACE DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. LEGITIMIDADE
DA CRIMINALIZAO DO PORTE DE ARMA DESMUNICIADA.
ORDEM DENEGADA. 1. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
DAS LEIS PENAIS. 1.1. Mandados constitucionais de criminalizao: A
Constituio de 1988 contm significativo elenco de normas que, em
princpio, no outorgam direitos, mas que, antes, determinam
a criminalizao de condutas (CF, art. 5, XLI, XLII, XLIII, XLIV; art. 7,
X; art. 227, 4). Em todas essas possvel identificar um mandado
de criminalizao expresso, tendo em vista os bens e valores envolvidos.
Os direitos fundamentais no podem ser considerados apenas
proibies de interveno (Eingriffsverbote), expressando tambm um
postulado de proteo (Schutzgebote). Pode-se dizer que os direitos
fundamentais expressam no apenas uma proibio do excesso
(bermassverbote), como tambm podem ser traduzidos como
PROIBIES DE PROTEO INSUFICIENTE OU IMPERATIVOS DE
TUTELA (Untermassverbote). Os mandados constitucionais
de criminalizao, portanto, impem ao legislador, para seu devido
cumprimento, o dever de observncia do princpio da proporcionalidade
como proibio de excesso e como proibio de proteo insuficiente.
1.2. Modelo exigente de controle de constitucionalidade das leis em
matria penal, baseado em nveis de intensidade: Podem ser distinguidos
3 (trs) nveis ou graus de intensidade do controle de constitucionalidade
de leis penais, consoante as diretrizes elaboradas pela doutrina e
jurisprudncia constitucional alem: a) controle de evidncia
(Evidenzkontrolle); b) controle de sustentabilidade ou justificabilidade
(Vertretbarkeitskontrolle); c) controle material de intensidade
(intensivierten inhaltlichen Kontrolle). O Tribunal deve sempre levar em
conta que a Constituio confere ao legislador amplas margens de ao
para eleger os bens jurdicos penais e avaliar as medidas adequadas e

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necessrias para a efetiva proteo desses bens. Porm, uma vez que se
ateste que as medidas legislativas adotadas transbordam os limites
impostos pela Constituio o que poder ser verificado com base no
princpio da proporcionalidade como proibio de excesso
(bermassverbot) e como proibio de proteo deficiente
(Untermassverbot) , dever o Tribunal exercer um rgido controle sobre
a atividade legislativa, declarando a inconstitucionalidade de leis penais
transgressoras de princpios constitucionais. 2. CRIMES DE PERIGO
ABSTRATO. PORTE DE ARMA. PRINCPIO DA
PROPORCIONALDIADE. A Lei 10.826/2003 (Estatuto do Desarmamento)
tipifica o porte de arma como crime de perigo abstrato. De acordo com a
lei, constituem crimes as meras condutas de possuir, deter, portar,
adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder,
emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de
fogo. Nessa espcie de delito, o legislador penal no toma como
pressuposto da criminalizao a leso ou o perigo de leso concreta a
determinado bem jurdico. Baseado em dados empricos, o legislador
seleciona grupos ou classes de aes que geralmente levam consigo o
indesejado perigo ao bem jurdico. A criao de crimes de perigo abstrato
no representa, por si s, comportamento inconstitucional por parte do
legislador penal. A tipificao de condutas que geram perigo em
abstrato, muitas vezes, acaba sendo a melhor alternativa ou a medida
mais eficaz para a proteo de bens jurdico-penais supraindividuais ou
de carter coletivo, como, por exemplo, o meio ambiente, a sade etc.
Portanto, pode o legislador, dentro de suas amplas margens de avaliao
e de deciso, definir quais as medidas mais adequadas e necessrias
para a efetiva proteo de determinado bem jurdico, o que lhe permite
escolher espcies de tipificao prprias de um direito penal preventivo.
Apenas a atividade legislativa que, nessa hiptese, transborde os limites
da proporcionalidade, poder ser tachada de inconstitucional. 3.
LEGITIMIDADE DA CRIMINALIZAO DO PORTE DE ARMA. H, no
contexto emprico legitimador da veiculao da norma, aparente
lesividade da conduta, porquanto se tutela a segurana pblica (art. 6 e
144, CF) e indiretamente a vida, a liberdade, a integridade fsica e
psquica do indivduo etc. H inequvoco interesse pblico e social na
proscrio da conduta. que a arma de fogo, diferentemente de outros
objetos e artefatos (faca, vidro etc.) tem, inerente sua natureza, a
caracterstica da lesividade. A danosidade intrnseca ao objeto. A
questo, portanto, de possveis injustias pontuais, de absoluta ausncia
de significado lesivo deve ser aferida concretamente e no em linha
diretiva de ilegitimidade normativa. 4. ORDEM DENEGADA. (HC
102087/MG - MINAS GERAIS HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO; Relator(a) p/ Acrdo: Min.
GILMAR MENDES
Julgamento: 28/02/2012 - rgo Julgador: Segunda Turma)

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2. DISPOSIES CONSTITUCIONAIS RELEVANTES EM MATRIA


PENAL.
Alm da base principiolgica acima exposta, a Constituio da Repblica traz em seu
corpo uma srie de dispositivos relevantes em matria penal, que sero abaixo expostos. A
exposio far-se- de forma sucinta, tendo em vista o objetivo do texto de abordar o assunto da
forma mais resumida possvel, alm do fato de os assuntos a seguir serem abordados mais
detidamente em outros pontos do programa.

I) COMPETNCIA PARA A EDIO DE LEIS PENAIS


A Unio ostenta competncia privativa para legislar em matria penal, conforme o
disposto no art. 22, I da CF/88. Contudo, podem os Estados legislar sobre a matria, desde que
autorizados por Lei Complementar.

II) HIPTESES CONSTITUCIONAIS IMPRESCRITIBILIDADE PENAL E


INAFIANABILIDADE
A Constituio elencou hipteses de crimes que sero considerados inafianveis e
imprescritveis. No art. 5, XLII, dispe que a prtica de racismo constitui crime inafianvel e
imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei, e no inciso XLIV afirma que constitui
crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem
constitucional e o Estado Democrtico.
Alm disso, h disposio constitucional sustentando que a lei considerar crimes
inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem (art. 5, XLIII).

III) EXTRADIO
No ser concedida extradio em caso de crime poltico ou de opinio. Nenhum brasileiro
ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum praticado antes da naturalizao, ou de
comprovado envolvimento com trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, a qualquer tempo. A
maioria da doutrina entende que a entrega, prevista no TPI, pode abranger brasileiros natos,
uma vez que a relao se desenvolve entre o Brasil e o Tribunal Penal Internacional!

IV) RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA


A regra que somente a pessoa fsica possa sujeitar-se sano penal. A Constituio da
Repblica, entretanto, previu duas hipteses de uma possvel responsabilidade penal da pessoa
jurdica: a primeira vem prevista no art. 173, 5, para os casos de atos praticados contra a
ordem econmica e financeira e contra a economia popular; a segunda encontrada no art. 225,
3 , para as condutas e atividades lesivas ao meio ambiente. Apenas esta segunda hiptese foi
objeto de regulamentao pelo legislador (Lei n. 9605/98), de modo que, atualmente, somente

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possvel a responsabilizao penal da pessoa jurdica no caso de crimes ambientais, no sendo


possvel a aplicao de sano a penal a pessoa jurdica nos casos de crimes contra a ordem
econmica e financeira e contra a economia popular at seja editada a devida lei incriminante.

Um dos requisitos exigidos pela doutrina e pela jurisprudncia para a incriminao da


pessoa jurdica a chamada dupla incriminao ou coautoria necessria, pela qual no se pode
compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica,
que age com elemento subjetivo prprio (STJ, AGREsp 898302).
Em precedente de setembro de 2013, no entanto, o STF entendeu que possvel a
condenao de pessoa jurdica por crime ambiental, mesmo que absolvidas as pessoas fsicas
dirigentes:

Crime ambiental: absolvio de pessoa fsica e responsabilidade penal


de pessoa jurdica
admissvel a condenao de pessoa jurdica pela prtica de crime
ambiental, ainda que absolvidas as pessoas fsicas ocupantes de cargo
de presidncia ou de direo do rgo responsvel pela prtica
criminosa. Com base nesse entendimento, a 1 Turma, por maioria,
conheceu, em parte, de recurso extraordinrio e, nessa parte, deu-lhe
provimento para cassar o acrdo recorrido. Neste, a imputao aos
dirigentes responsveis pelas condutas incriminadas (Lei 9.605/98, art. 54)
teria sido excluda e, por isso, trancada a ao penal relativamente
pessoa jurdica. Em preliminar, a Turma, por maioria, decidiu no apreciar
a prescrio da ao penal, porquanto ausentes elementos para sua
aferio. Pontuou-se que o presente recurso originara-se de mandado de
segurana impetrado para trancar ao penal em face de
responsabilizao, por crime ambiental, de pessoa jurdica. Enfatizou-se
que a problemtica da prescrio no estaria em debate, e apenas fora
aventada em razo da demora no julgamento. Assinalou-se que caberia ao
magistrado, nos autos da ao penal, pronunciar-se sobre essa questo.
Vencidos os Ministros Marco Aurlio e Luiz Fux, que reconheciam a
prescrio. O Min. Marco Aurlio considerava a data do recebimento da
denncia como fator interruptivo da prescrio. Destacava que no
poderia interpretar a norma de modo a prejudicar aquele a quem visaria
beneficiar. Consignava que a lei no exigiria a publicao da denncia,
apenas o seu recebimento e, quer considerada a data de seu recebimento
ou de sua devoluo ao cartrio, a prescrio j teria incidido.
No mrito, anotou-se que a tese do STJ, no sentido de que a persecuo
penal dos entes morais somente se poderia ocorrer se houvesse,
concomitantemente, a descrio e imputao de uma ao humana
individual, sem o que no seria admissvel a responsabilizao da
pessoa jurdica, afrontaria o art. 225, 3, da CF. Sublinhou-se que, ao se
condicionar a imputabilidade da pessoa jurdica da pessoa humana,
estar-se-ia quase que a subordinar a responsabilizao jurdico-criminal
do ente moral efetiva condenao da pessoa fsica. Ressaltou-se que,

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ainda que se conclusse que o legislador ordinrio no estabelecera por


completo os critrios de imputao da pessoa jurdica por crimes
ambientais, no haveria como pretender transpor o paradigma de
imputao das pessoas fsicas aos entes coletivos. Vencidos os Ministros
Marco Aurlio e Luiz Fux, que negavam provimento ao extraordinrio.
Afirmavam que o art. 225, 3, da CF no teria criado a responsabilidade
penal da pessoa jurdica. Para o Min. Luiz Fux, a mencionada regra
constitucional, ao afirmar que os ilcitos ambientais sujeitariam os
infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
teria apenas imposto sanes administrativas s pessoas jurdicas.
Discorria, ainda, que o art. 5, XLV, da CF teria trazido o princpio da
pessoalidade da pena, o que vedaria qualquer exegese a implicar a
responsabilidade penal da pessoa jurdica. Por fim, reputava que a pena
visaria ressocializao, o que tornaria impossvel o seu alcance em
relao s pessoas jurdicas.
RE 548181/PR, rel. Min. Rosa Weber, 6.8.2013.(RE-548181)

2 PARTE: A PARTE ESPECIAL DO CDIGO PENAL E OS


CRIMES EM ESPCIE.
Atualizado em janeiro de 2007. Gabriel Queiroz.
OBS.: Todos os comentrios em primeira pessoa foram feitos por mim. Alm disso, registre-se
que resolvi de enxugar um pouco esse resumo. O original tinha mais de cento e vinte pginas.
De toda sorte, ficou difcil diminuir mais, porque se trata ponto muito extenso (s para se ter
ideia, este ponto abrange algo em torno de trs sinopses jurdicas da Saraiva).

Atualizado em janeiro de 2008 por Gustavo de Mendona Gomes.


Obs.: O resumo est bastante completo e extenso. No procurei enxug-lo, mas acrescentei
somente o indispensvel, evitando torn-lo excessivamente longo. Alm disso, sublinhei e grifei
alguns trechos que me pareceram importantes.

Atualizao de novembro de 2010 em vermelho.


OBSERVAO: NO OBSTANTE O TPICO A SER RESUMIDO PRESCREVER: A
PARTE ESPECIAL DO CDIGO PENAL E OS CRIMES EM ESPCIE, LEVANDO A
FALSA PERCEPO QUE TODOS OS CRIMES PREVISTOS NA PARTE ESPECIAL DO
CDIGO PENAL DEVEM SER AQUI ABORDADOS, O RESUMO A SEGUIR
ATUALIZADO LIMITA-SE AOS PRINCIPAIS TPICOS PREVISTOS NO TTULO I DOS
CRIMES CONTA A PESSOA.

Ressalta-se que as demais espcies de crimes devem ser estudadas a partir dos resumos dos
seguintes - pontos listados na pgina do grupo:

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Ponto 1. Crimes contra o patrimnio. Crimes contra a propriedade imaterial: crimes contra a
propriedade intelectual e crimes contra o privilgio de inveno, contra as marcas e patentes e
de concorrncia desleal.
Ponto 2. Crimes contra a Administrao Pblica.
Ponto 3. Crimes contra a organizao do trabalho. Crimes contra o sentimento religioso e contra
o respeito aos mortos. Crimes contra os costumes (A Dignidade Sexual) (Cdigo Penal). Crimes
contra a famlia.
Ponto 4. Crimes contra a f-pblica.
Ponto 9. Crimes contra a incolumidade pblica. Crimes contra a paz pblica.

OBSERVAO (AGOSTO/2014): DEIXEI DE PROMOVER A ATUALIZAO DO TEXTO


NA PARTE RELATIVA AOS CRIMES CONTRA A PESSOA (TTULO I DO CP). APESAR
DE INSERIDO NESTE RESUMO, ESTE TEMA NO CONSTA DO ITEM 8 DO
PROGRAMA DO EDITAL, SENDO OBJETO, NA VERDADE, DO ITEM 1 DO PROGRAMA
DE DIREITO PENAL DO EDITAL. ESTE RESUMO TRATA DA PARTE ESPECIAL E OS
CRIMES EM ESPCIE. PARA FACILITAR O TRABALHO DE QUEM NO DESEJA,
NESTE PONTO, LER O TEXTO SOBRE OS CRIMES CONTRA A PESSOA, INFORMA-SE
QUE O RESUMO SOBRE ESTE TEMA VAI AT A PGINA 73.
......................................................................................................................................................................

INTRODUO
Na parte especial do Cdigo Penal brasileiro esto concentrados, precipuamente, os
chamados tipos penais incriminadores, ou seja, aqueles que tm por finalidade a narrao de um
comportamento que se quer proibir ou impor sob a ameaa de uma sano de natureza penal (Rogerio
Greco).
A Parte Especial classificada de acordo com o bem jurdico tutelado, dividida em 11
ttulos (bem jurdico genrico). Os ttulos, por sua vez, so divididos em captulos (bem jurdico
especfico).
O tipo penal incriminador contm a seguinte estrutura: a) ttulo/nomen juris nome
dado ao delito; b) preceito primrio descrio da conduta proibida c) preceito
secundrio estabelece a sano penal.
Elementos do tipo penal incriminador: I) objetivos: a) descritivos: descrevem
objetivamente a conduta considerada proibida; b) normativos: veiculam expresses que exigem
valorao pelo juiz; II) subjetivos: dolo/culpa.
Elementos especficos: i) ncleo: verbo que descreve a conduta; ii) sujeito ativo; iii) sujeito
passivo; iv) objeto material: objeto sobre o qual recai a conduta delitiva; v) objeto jurdico: bem
jurdico protegido.
A PARTE ESPECIAL no integrada apenas por normas incriminadoras (so as normas
que probem determinados comportamentos, que se forem praticados haver a consequncia de
aplicao de sano penal; so integradas por dois preceitos: PRIMRIO e SECUNDRIO,
aquele consiste no comportamento proibido e este, na sano penal a ser aplicada), h tambm
NORMAS PERMISSIVAS (permitem determinados comportamentos, estabelecendo a licitude,
a inculpabilidade ou a impunidade dos comportamentos; EXEMPLOS: abortamento permitido e
no punio da difamao e da injria) e NORMAS EXPLICATIVAS (so as que estabelecem o

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contedo de outras normas, delimitando o campo de sua aplicao; EXEMPLOS: conceito de


funcionrio pblico e conceito de casa).
As normas penais no incriminadoras so divididas em duas espcies: normas penais
permissivas e normas penais explicativas.

1 CRIMES CONTRA A VIDA

1.1 NOES GERAIS SOBRE O TRIBUNAL DO JRI


So os crimes contra a vida
a. Homicdio;
b. Participao em suicdio;
c. Infanticdio;
d. Aborto.

Nem todos os crimes que atingem a vida podem ser classificados como crimes contra a vida. EXEMPLO:
latrocnio crime contra o patrimnio. O jri NO julga o latrocnio, que no um crime
doloso contra a vida, ele julgado pelo juiz singular, pois o agente mata a vtima somente para
subtrair o bem.

Smula 603 do STF - A competncia para o processo e julgamento de


latrocnio do Juiz singular e no do Tribunal do Jri.

O Tribunal do Jri composto por um Juiz Presidente e por 25 jurados (artigo 447 do CPP com
redao dada pela Lei n. 11.689/2008), sendo 07 sorteados para composio do Conselho de
Sentena. O Jri o juiz natural (constitucional) para julgar os crimes dolosos contra a vida e os
que lhe forem conexos (leis atrativas) (artigo 5o., XXXVIII, CF/88).

GENOCDIO: julgado pelo tribunal do Jri? H sria discusso sobre o assunto. Este julgado
abaixo transcrito, do STF, bem coloca toda a controvrsia:
434 (RE-351487) Genocdio e Competncia Artigo:
O Tribunal negou provimento a recurso extraordinrio, remetido pela 1
Turma ao Plenrio, em que se discutia a competncia para processar e
julgar os crimes cometidos por garimpeiros contra ndios ianommis, no
chamado massacre de Haximu v. Informativo 402. Pretendia-se, na
espcie, sob alegao de ofensa ao disposto no art. 5, XXXVIII, d, da CF (
reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei,
assegurados:... d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos
contra a vida.), a reforma de acrdo do STJ que, dando provimento a
recurso especial do Ministrio Pblico Federal, entendera ser o juzo
singular competente para processar e julgar os recorrentes, condenados
pela prtica do crime de genocdio (Lei 2.889/56, art. 1, a, b e c) em
concurso material com os crimes de lavra garimpeira, dano qualificado,
ocultao de cadver, contrabando e formao de quadrilha. No caso, o

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processo tramitara perante juzo monocrtico federal e resultara em decreto


condenatrio, contra o qual fora interposto, exclusivamente pela defesa,
recurso de apelao, provido para anular a sentena e determinar a adoo
do procedimento do Tribunal do Jri, ao fundamento de que o genocdio
praticado contra ndio, com conexo com outros delitos, seria crime doloso
contra a vida. RE 351487/RR, rel.min. Cezar Peluso, 3.8.2006. (RE-351487).
Inicialmente, asseverou-se que o objeto jurdico tutelado imediatamente
pelos crimes dolosos contra a vida difere-se do bem protegido pelo crime
de genocdio, o qual consiste na existncia de um grupo nacional, tnico,
racial ou religioso. Assim, no obstante a leso vida, integridade
fsica, liberdade de locomoo etc. serem meios de ataque a esse objeto
jurdico, o direito positivo ptrio protege, de modo direto, bem jurdico
supranacional ou coletivo. Logo, no genocdio, no se est diante de
crime contra a vida e, por conseguinte, no o Tribunal do Jri o rgo
competente para o seu julgamento, mas sim o juzo singular. Desse modo,
no se negou, no caso, ser a Justia Federal competente para a causa.
Ademais, considerou-se incensurvel o entendimento conferido pelas
instncias inferiores quanto ao fato de os diversos homicdios praticados
pelos recorrentes reputarem-se uma unidade delitiva, com a consequente
condenao por um s crime de genocdio. Esclareceu-se, no ponto, que
para a legislao ptria, a pena ser nica para quem pratica as diversas
modalidades de execuo do crime de genocdio, mediante repeties
homogneas ou no, haja vista serem consideradas como um s ataque ao
bem jurdico coletivo. Ressaltou-se, ainda, que apesar da cominao diferenciada
de penas (Lei 2.889/56, art. 1), a hiptese de tipo misto alternativo, no qual, cada
uma das modalidades, includos seus resultados materiais, s significa distinto
grau de desvalor da ao criminosa. RE 351487/RR, rel.min. Cezar Peluso,
3.8.2006. (RE-351487).
Em seguida, entendeu-se que a questo recursal no se esgotaria no
reconhecimento da prtica do genocdio, devendo ser analisada a relao
entre este e cada um dos 12 homicdios praticados. Nesse sentido,
salientou-se que o genocdio corporifica crime autnomo contra bem
jurdico coletivo, diverso dos ataques individuais que compem as
modalidades de sua execuo. Caso contrrio, ao crime mais grave, aplicar-
se-ia pena mais branda, como ocorrera no caso. No ponto, afastou-se a
possibilidade de aparente conflito de normas. Considerou-se que os
critrios da especialidade (o tipo penal do genocdio no corresponderia
soma de um crime de homicdio mais um elemento especial); da
subsidiariedade (no haveria identidade de bem jurdico entre os crimes de
genocdio e de homicdio) e da consuno (o desvalor do homicdio no
estaria absorvido pelo desvalor da conduta do crime de genocdio) no
solucionariam a questo, existindo, pois, entre os diversos crimes de
homicdio continuidade delitiva, j que presentes os requisitos da
identidade de crimes, bem como de condies de tempo, lugar e maneira
de execuo, cuja pena deve atender ao disposto no art. 71, pargrafo nico,
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do CP. Ademais, asseverou-se que entre este crime continuado e o de


genocdio h concurso formal (CP, art. 70, pargrafo nico), uma vez que
no contexto dessa relao, cada homicdio e o genocdio resultam de
desgnios autnomos. Por conseguinte, ocorrendo concurso entre os crimes
dolosos contra a vida (homicdios) e o crime de genocdio, a competncia
para julg-los todos ser, por conexo, do Tribunal do Jri (CF, art. 5,
XXXVIII e CP, art. 78, I). Entretanto, tendo em conta que, na espcie, os
recorrentes no foram condenados pelos delitos de homicdio, mas apenas
pelo genocdio, e que o recurso exclusivo da defesa, reconheceu-se
incidente o princpio que veda a reformatio in pejus. Os Ministros Carlos
Britto, Marco Aurlio e Seplveda Pertence ressalvaram seu entendimento
no tocante adoo da tese de autonomia entre os crimes genocdio e
homicdio quando este for meio de execuo daquele. RE 351487/RR,
rel.min. Cezar Peluso, 3.8.2006. (RE-351487)

Nesses crimes conexos (as infraes penais conexas podem ser estranhas sua competncia de
crimes dolosos contra a vida), esto inseridos: CONTRAVENO PENAL; CRIME CONTRA O
PATRIMNIO; ou QUALQUER OUTRO DELITO.

O Jri uma garantia para aquele que no tenha foro privilegiado. O Jri est amparado pelos
princpios constitucionais do:
a. plenitude de defesa;
b. soberania dos veredictos; (quanto ao mrito somente podem ser alteradas pelo prprio
jri popular, que poder ter seu julgamento renovado por determinao contida em
recurso1);
c. sigilo das votaes;
d. competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida.

H PESSOAS que NO sero julgadas pelo TRIBUNAL DO JRI:

a. MILITAR QUE MATA MILITAR em razo das atividades do exerccio da caserna; assim,
esse militar praticar o crime previsto no artigo 205, CPM. MILITAR QUE MATA CIVIL
EM ATIVIDADE DE POLICIAMENTO ser julgado pelo Tribunal do Jri, nos termos do
pargrafo nico do artigo 9o. do CPM.

Artigo 9o. Consideram-se crimes militares, em tempo de paz:

1 Artigo 593, III, d, CPP somente se a deciso do Jri for manifestamente contrria prova dos autos que
poder ser renovada, e mais, isso somente pode ocorrer uma vez, independentemente, de qual parte tenha
requerido a renovao.

1 Condenou Recurso do Ru 2 Absolveu Promotor no pode recorrer.

No pode haver dois recursos sobre o mrito do veredicto, garantindo, assim a sua Soberania. Mas, se houver
nulidade, o julgamento popular poder ser renovado, quantas vezes forem necessrias.

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Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra
a vida e cometidos contra civil, sero da competncia da Justia Comum.

b. AGENTE QUE GOZE DE FORO PRIVILEGIADO POR PRERROGATIVA DE FUNO


no ser julgado pelo Tribunal do Jri, dever ser julgado pelo foro competente. Se houver
CONCURSO DE AGENTES com pessoa sem prerrogativa de foro, na prtica de CRIMES
DOLOSOS CONTRA A VIDA, haver a separao obrigatria, por que a competncia do
jri e a prerrogativa de funo so constitucionais. Mas, se no for crime doloso contra a
vida, haver a vis atrativa. A jurisprudncia tem entendido que ser competente o TJ do local
onde estiver vinculado o agente com foro privilegiado e no onde tenha sido praticado o
crime.

H CRIMES que NO sero julgados pelo TRIBUNAL DO JRI, mesmo havendo morte:

a) EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO com evento morte, que tambm um crime contra
o patrimnio. Esse o crime punido de forma mais veemente pelo legislador brasileiro (pena
mnima = 24 anos de recluso). Esse crime ser julgado pelo juiz singular. Para
reconhecimento desse crime, a MORTE precisa ser do SEQESTRADO, esse fator de suma
relevncia.

b) LATROCNIO (no julgado pelo Jri) no pode ser confundido com o ROUBO SEGUIDO
DE HOMICDIO.

EXEMPLO 01: o trabalhador recebe o salrio; o assaltante subtrai-lhe todo o salrio. A vtima
inconformada reclama da situao. O assaltante mata-a, ento, em decorrncia da
reclamao. Ocorre um ROUBO em concurso material com um HOMICDIO
QUALIFICADO. E ser julgado pelo Jri pelos dois crimes. No latrocnio porque o
assaltante j havia realizado o roubo e depois matou.

EXEMPLO 02: um vizinho se desentende com o outro e por isso, mata-o. Aps a prtica do
homicdio, percebe que a vtima tinha um relgio bonito, ento decide furt-lo. O agente
ser julgado pelo Jri, em decorrncia da prtica de crimes de HOMICCIO e FURTO em
concurso material, no h que se falar em latrocnio (o agente mata ou tenta matar a vtima
para garantir a subtrao).

c) LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE (artigo 129, 3o., CP) julgada pelo juiz
singular. um exemplo clssico de crime PRETERDOLOSO (dolo no antecedente e culpa
no subsequente). O agente que quer praticar leso corporal, mas culposamente obtm o
resultado morte. EXEMPLO: o agressor desfere socos na vtima, que vem a cair no cho
batendo a cabea e morrendo em virtude dessa pancada.

d) ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR (artigo 213, 2, CP) SEGUIDOS DE


MORTE sero julgados pelo juiz singular.

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e) CRIME DE TORTURA SEGUIDO DE MORTE (artigo 1o., 3o., Lei 9455/97) julgado pelo
juiz singular. Esse crime no se confunde com o crime de HOMICDIO QUALIFICADO
PELA TORTURA (artigo 121, 2o., III, CP). A diferena entre eles a vontade do agente, que
no homicdio atua com a vontade de matar desde o incio, ou seja, est imbudo do animus
necandi, mas pretende que a vtima passe por um sofrimento absolutamente desnecessrio,
antes de alcanar a morte. No crime de tortura, no h a finalidade de matar a vtima, ela
morre em razo do meio empregado, assim, ocorrer um crime de tortura seguida de
morte, que tambm um crime preterdoloso.

1.2 HOMICDIO

1.2.1 Conceito
Homicdio a injusta morte de uma pessoa praticada por outrem, ou seja, a destruio da vida
humana extrauterina, praticada pelo homem contra outro homem. A vida tem incio com as
manobras de parto, com o rompimento do saco amnitico. O parto o conjunto de processos
tendentes expulso do feto do tero materno, concluindo o ciclo fisiolgico da gravidez.

Para o homicdio, imprescindvel estabelecer os parmetros para o incio e para a cessao da


vida. A cesso ocorre quando h morte enceflica ou cerebral, adotando uma corrente que no
pacfica na medicina, na qual, h uma corrente que defende que a vida somente cessa quando
no h mais atividade alguma, circulatria, respiratria ou cerebral. O direito penal adota o
critrio de morte enceflica ou cerebral porque ela irreversvel (Lei 9434/97 Lei de
Transplantes, artigo 3o. caput, pacificou a doutrina).

1.2.2 Classificao
1.2.2.1 Quanto forma de ao: o homicdio INSTANTNEO DE EFEITO PERMANENTE,
pois no a conduta do agente, mas apenas o resultado da ao permanente. A morte
irreversvel, portanto permanente, mas seguramente marcada por um momento consumativo
certo. Segundo o STJ, crime de efeito permanente aquele cujos efeitos se mantm no tempo,
independentemente da vontade do autor do crime (o que o diferencia do crime permanente).

O crime de homicdio pode ser cometido por meio da forma COMISSIVA ou COMISSIVA
POR OMISSO (o agente tem o dever legal de agir, mas se mantm inerte artigo 13, 2o.,
CP);

1.2.2.1 Quanto ao resultado: o homicdio MATERIAL, assim, admitir a tentativa (conatus).

ATENO: h doutrina MINORITRIA afirmando que no cabe tentativa quando for dolo
eventual.

Somente ser admitida ao para apurao do crime de homicdio mediante a prova de laudo
de exame necroscpico, que assegura a morte da vtima; sem a existncia do laudo, fica
prejudicada qualquer discusso sobre a prtica do crime de homicdio. EXEMPLO: se algum
condenado por um homicdio indevidamente, sem que tenha havido morte; aps a sada da
priso encontra a suposta vtima, que ento realmente morta, ter que cumprir pena pela
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morte real, sendo que o perodo de pena cumprida indevidamente, dever ser questionado em
sede de ao de indenizao. H hipteses, nas quais, no h como ser feito o exame
necroscpico, EXEMPLO: o desastre ocorrido nas torres gmeas, onde vrios corpos foram
consumidos pelas chamas. Assim, em carter absolutamente excepcional, a prova testemunhal
poder substituir o laudo de exame necroscpico, nos termos do artigo 167, CPP.
Para atualizar o exemplo: Caso Bruno Goleiro do Flamengo e Eliza Samudio.

1.2.3 Tentativa de homicdio e tentativa de leso corporal


A diferena entre os crimes de tentativa de homicdio e de leso corporal a vontade do agente.
Na tentativa de homicdio o agente atua com o animus necandi, j na leso atuar com animus
laedendi, ou seja, com vontade de ferir (com animus debendi ou animus vulneranti ser leso
corporal). evidente que a prova dos autos que ir trazer a certeza de qual crime foi
cometido, so as situaes exteriores (as condutas) que definem.

1.2.4 Caractersticas gerais do homicdio


CARACTERSTICAS GERAIS do crime de homicdio:

1.2.4.1 Nomenclaturas: h algumas nomenclaturas interessantes sobre o homicdio:

matar o pai, praticado pelo (a) filho (a)


Parricdio
contra o pai
matar a me, praticado pelo (a) filho (a)
Matricdio
contra a me
Pilicdio ou
matar o filho
Pinaticdio
matar irmo, praticado por um irmo
Fratricdio
contra o outro
Uxoricdio matar a esposa, praticado pelo marido
Maridicdio matar o marido, praticado pela esposa
Gnaticdio ou matar o filho, praticado pela me ou
filicdio pelo pai

1.2.4.2 Sujeito ativo: pode ser qualquer um, porque um crime comum. Militar que comete
homicdio ser julgado pela justia militar, se preenchidos os requisitos do CPM, mas se a
vtima for civil, ser sempre pelo jri; houve alterao em 1996.

1.2.4.3 Sujeito passivo: a vtima o ser vivo, a pessoa humana, o ser vivo nascido de mulher
pouco importando sua forma.

MAGALHES NORONHA coloca ao lado da pessoa humana, o prprio Estado como sujeito
passivo imediato e no mediato, porque o Estado tem interesse na conservao da vida
humana, pois ela a condio de existncia do prprio Estado (posio isolada).

A pena ser aumenta de 1/3 nas seguintes hipteses (crime doloso):

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Se a vtima menor de 14 anos ( 4o.)


Se a vtima maior de 60 anos ( 4o. alterado pelo Estatuto do Idoso)
Se a vtima for ndio (Estatuto do ndio) (artigo 59 Lei 6001)

O homicdio culposo majorado est disciplinado na primeira parte do pargrafo a seguir a


transcrio abaixo ser melhor analisado.

4o No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de


inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar
imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para
evitar priso em flagrante (homicdio CULPOSO majorado)

1.2.4.4 Crime Poltico: Sai do CP e vai para a lei especial (artigo 29, Lei 7170/83), quando o
homicdio praticado contra o Presidente da Repblica (e outros), se motivao for poltica.
Tem que haver vontade poltica, que se torna especial em relao ao homicdio do CP. No
ser julgado pelo Tribunal do jri!

1.2.4.5 Bem jurdico: a vida extrauterina que comea com o rompimento do saco amnitico,
ou seja, o incio do parto. O infanticdio est caracterizado na morte do filho durante o parto.

1.2.5 Classificao legal de homicdio


O crime de homicdio pode ser um crime DOLOSO ou CULPOSO

O CRIME DE HOMICDIO DOLOSO, que pode ser classificado em:

HOMICDIO SIMPLES (artigo 121, caput, CP);


HOMICDIO PRIVILEGIADO (artigo 121, 1o., CP);
HOMICDIO QUALIFICADO (artigo 121, 2o., CP);
HOMICDIO CIRCUNSTANCIADO (artigo 121, 4o., CP).
DOLOSO MAJORADO (artigo 121, 4o., 2a. parte, CP)

Pode ser classificado o CRIME DE HOMICDIO CULPOSO:

HOMICDIO CULPOSO (artigo 121, 3o., CP)


HOMICDIO CULPOSO MAJORADO (artigo 121, 4o., 1a. parte, CP)

O HOMICDIO PRETERDOLOSO est no artigo 124, 3o, ou seja, igual leso corporal
seguida de morte.

1.2.6 Homicdio doloso simples


Homicdio simples
Art 121. Matar algum:
Pena - recluso, de seis a vinte anos.

1.2.6.1 Sujeito ativo: um sujeito comum, j que o crime pode ser praticado por qualquer
pessoa.
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1.2.6.2 Conduta tpica: consiste em tirar a vida de algum. um crime de AO LIVRE


podendo ser praticado por ao, por omisso (desde que o agente tenha o dever jurdico de
evitar o resultado), por meios diretos (indivduo que esganou a vtima) ou meios indiretos
(indivduo que praticou o crime valendo-se de um animal feroz). MAGALHES NORONHA e
outros: afirmam que o crime pode ser praticado no s por meios materiais, mas tambm
atravs de meios morais, psquicos ou at por meio de palavras. EXEMPLO: na obra de
Monteiro Lobato, houve a morte de um apopltico por ter rido demais, ter ficado sem ar at
morrer.

1.2.6.3 Dolo: O dolo pode ser direto ou eventual. E o dolo direto pode ser de primeiro ou de
segundo grau:

1.2.6.4 Classificao:

1.2.6.4.2 CRIME NO-HEDIONDO: O homicdio simples, em regra no hediondo, mas o ser


se for praticado em atividade tpica de grupo de extermnio ainda que por uma s pessoa,
essa hiptese foi acrescentada pela Lei 8930/94. Esse homicdio chamado pela doutrina de
HOMICDIO CONDICIONADO ( O HOMICDIO SIMPLES COM A CONDIO DE
SER HEDIONDO).

Quantas pessoas so necessrias para ter um grupo? Grupo muito diferente de um par (que
composto por duas pessoas), assim, duas pessoas no so suficientes para formar um grupo.
CERNICHIARO: par = 02 pessoas; bando = 04 pessoas; grupo = 03 pessoas j formam um grupo.
ALBERTO SILVA FRANCO: par = 02 pessoas; grupo = bando ou quadrilha, ou seja, no mnimo
04 pessoas.

1.2.7 Homicdio privilegiado


Trata-se da possibilidade de aplicao de causa de diminuio de pena. O homicdio
privilegiado sempre baseado em circunstncia subjetiva. Assim, possvel homicdio
qualificado-privilegiado desde que a qualificadora tenha natureza objetiva.

Todas as trs hipteses de privilgio so de carter subjetivo e por essa razo no se comunicam no
concurso de pessoas, salvo se no caso concreto ambos agiram pelo mesmo motivo, hiptese em que
o privilgio ser aplicado para os dois agentes.

1.2.7.1 Dever ou faculdade judicial: No dispositivo acima, est escrito que o juiz PODER, mas na
verdade do juiz DEVER, porque quem reconhece (ou afasta) a existncia do privilgio o Conselho de
Sentena (que tem suas decises eivadas de soberania), porque se trata de um direito subjetivo do ru.
Assim, se os jurados reconhecerem o privilgio, o juiz obrigado a diminuir a pena, ainda que discorde
dos jurados. H uma corrente (minoritria) sustentada por FREDERICO MARQUES, que, no
caso, o juiz teria uma faculdade.

1.2.7.2 Circunstncias de privilgio: So circunstncias que privilegiam o homicdio, ou seja,


tratam-se de CAUSAS DE DIMINUIO da pena (ATENUANTE = a lei NO diz quanto ser

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reduzido da pena, mas no pode chegar abaixo do mnimo. CAUSA DE DIMINUIO = a lei
diz o quanto a pena pode de reduzida, inclusive podendo ser at mesmo abaixo do mnimo
legal):

1.2.7.2.1 Motivo de relevante valor moral (ligado ao motivo determinante do crime) o que
impeliu o agente a praticar o crime foi um motivo nobre, voltado para um interesse individual
ou particular, englobando aos sentimentos de misericrdia, de piedade e de compaixo.
preciso que o motivo seja RELEVANTE. Exemplos de homicdios privilegiados:

EXEMPLO 01: EUTANSIA (exemplo na exposio de motivos do CP), Se j tiver ocorrido a


morte enceflica ou cerebral, no h que se falar de eutansia, porque no h vida a ser retirada.
A eutansia o desligamento dos aparelhos. Se a famlia pede ao mdico para desligar, o
homicdio privilegiado ser praticado pela pessoa da famlia e no pelo mdico, que no est
imbudo dos sentimentos de piedade, misericrdia ou compaixo. ROGRIO: afirmou que o
homicdio ser privilegiado mesmo se for o mdico. LFG: somente pratica eutansia o mdico.

EXEMPLO 02: ORTOTANSIA, que consiste na eutansia por OMISSO. EXEMPLO: pessoa
sobrevive graas a grandes doses de antibiticos e a doaes de sangue, se essas medidas
deixarem de ser feitas e o paciente morrer, haver a ortotansia. Existe a DISTANSIA, que
no tem correlao com os termos j citados, ela significa o HOMICDIO PRATICADO COM
CRUELDADE.

EXEMPLO 03: pai que mata o estuprador da filha..

1.2.7.2.2 Motivo de relevante valor social (ligado ao motivo determinante do crime) o


interesse coletivo, ou seja, no interesse de toda uma coletividade. EXEMPLO 01: patriota que
em tempo de guerra mata o traidor da ptria que entregou os planos ao inimigo (exemplo na
exposio de motivos do CP). EXEMPLO 02: trabalhador honesto que mata um perigoso
marginal que aterroriza um bairro humilde, mediante a cobrana de pedgio e determinando o
recolhimento de pessoas s suas casas.

1.2.7.2.3 Injusta provocao, acompanhada de uma emoo violenta e de uma reao em


seguida (HOMICDIO EMOCIONAL) (ligado ao estado anmico do agente) domnio de
violenta emoo aps a injusta provocao da vtima (MP/MG 2004) colocou a violenta
emoo como qualificadora. Requisitos:

a) INJUSTA PROVOCAO;
b) DOMNIO DE EMOO VIOLENTA e
c) REAO EM SEGUIDA.

EXEMPLO: agente que mata o cnjuge ao chegar em casa e se deparar com o flagrante
adultrio, note-se que ser afastado o privilgio se a reao no for em seguida.

PROVOCAO INJUSTA DA VTIMA uma provocao sem motivo razovel (antijurdica);


aquela que contrria lei ou moral. EXEMPLO 01: insulto. EXEMPLO 02: pai que mata o

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estuprador da filha. EXEMPLO 03: marido ou esposa que matam o cnjuge traidor, jamais se
pode falar em legtima defesa da honra.

EMOO o estado passageiro de instabilidade psquica, que retira o agente do normal, por
ser uma emoo violenta e arrebatadora. Paixo menor do que a emoo, no se confunde,
apesar de existir doutrina minoritria defendendo a aplicao in bonam partem.

DOMNIO algo pleno, absorvente, total; se houver influncia de violenta emoo (artigo 65,
III, c, CP) circunstncia atenuante, mas para ser privilegiado, a emoo tem que dominar o
agente. A influncia passageira, mais tnue; ao passo que o domnio arrebatador.
(CUIDADO isso cai em concurso)

Qual a diferena entre o privilgio da violenta emoo e a atenuante genrica da violenta


emoo (homnima)?
Resposta: O privilgio da violenta emoo se diferencia da atenuante genrica da violenta emoo
do artigo 65, III, c, do CP, por dois motivos; 1. que na atenuante no se exige reao imediata;
2. Na atenuante a pessoa mata sob a influncia (menos intenso) e no sob o domnio (mais intenso)
da violenta emoo.

REAO logo aps da provocao o requisito temporal e significa a exploso de mpeto


(instinto, no calor dos acontecimentos); na prtica, o jri acaba aceitando, mas, tecnicamente,
no pode haver um hiato temporal muito grande. Reagir sem intervalo, sem hiato temporal, a
demora na reao descaracteriza o privilgio e configura a vingana. O que reagir
imediatamente? Uma hora, uma semana, dois minutos? A jurisprudncia tem entendido que a
reao ser imediata, enquanto houve permanncia do domnio de violenta emoo, qualquer
reao nesse perodo ser imediata, ou seja, depende que o agente ainda esteja dominado por
violenta emoo.

1.2.7.3 Natureza jurdica do privilgio: O privilgio CAUSA ESPECIAL DE DIMINUIO


DE PENA. O privilgio NO se comunica em caso de CONCURSO DE AGENTES, porque
uma circunstncia de carter pessoal, no se comunicando aos coautores.

No jri, formula-se primeiro o quesito do privilgio, sempre os quesitos de defesa tm que


vir primeiro, sob pena de nulidade, de acordo com o entendimento do STF. Se o jri
reconhece o privilgio, o juiz deve colocar as qualificadoras objetivas em votao, mas as
qualificadoras subjetivas j esto prejudicadas.

1.2.8 Homicdio qualificado


ATENO (TJ/BA): as agravantes genricas de motivo ftil e meio que dificultou a defesa da vtima so
QUALIFICADORAS do HOMICDIO, assim no podem constar dos quesitos, se no fizeram parte do
libelo. Somente as circunstncias agravantes, que no tenham constado do libelo que podem ser
quesitadas, caso haja requerimento do MP.

A reforma feita pela Lei 11.689/2008 extinguiu o libelo, sendo que os quesitos devem guardar
correspondncia com a pronncia e com as teses alegadas pelas partes em plenrio.

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1.2.8.1 Premeditao e relao de parentesco: no direito comparado comum a associao entre


as idias de PREMIDITAO e de RELAO DE PARENTESCO como qualificadoras. Aqui,
no Brasil, no so qualificadoras.

1.2.8.2 Natureza jurdica: trata-se de qualificadora porque traz pena prpria.

1.2.8.3 Vingana: por si s, no nada, mas ela pode, dependendo do motivo, ser uma qualificadora ou
at mesmo causa para um homicdio privilegiado.

1.2.8.4 Crime hediondo: HOMICDIO QUALIFICADO sempre hediondo. O HOMICDIO


QUALIFICADO-PRIVILEGIADO no hediondo vez que prevalece a causa de diminuio
de pena de natureza subjetiva.

1.2.8.5 Natureza jurdica das qualificadoras: h qualificadoras de natureza objetiva


(relacionadas com o modo ou o meio de execuo) e de natureza subjetiva (relacionadas com o
motivo determinante do crime).

Homicdio qualificado
mediante paga ou promessa de recompensa,
motivo torpe SUBJETIVA
ou por outro motivo torpe
motivo ftil SUBJETIVA
meio insidioso ou cruel com emprego de veneno, fogo, explosivo,
meio de que possa resultar asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou OBJETIVA
perigo comum cruel, ou de que possa resultar perigo comum
recurso que dificulte ou torne traio, de emboscada, ou mediante
impossvel a defesa do dissimulao ou outro recurso que dificulte ou OBJETIVA
ofendido torne impossvel a defesa do ofendido
para assegurar a execuo, a ocultao, a
outro crime SUBJETIVA
impunidade ou vantagem de outro crime
Pena recluso, de 12 a 30 anos

1.2.8.6 Qualificadora de MOTIVO TORPE


o motivo moralmente reprovvel. o motivo vil, repugnante ou abjeto. EXEMPLO 01: matar
esposa porque no quis virar prostituta. EXEMPLO 02: matar algum que se recusou a vender
droga na escola.

O cdigo cita o homicdio mercenrio (cometido mediante paga, promessa de recompensa)


como exemplo de qualificado por motivo torpe.

o recebimento prvio para cometimento de um assassino, a ganncia


Paga
do assassino
primeiro mata e depois recebe. Hungria diz que somente a recompensa
Promessa de
econmica. Magalhes Noronha diz que pode ser qualquer outra
recompensa
recompensa. Mas a recompensa deve ser por um motivo torpe.
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Verificando no caso concreto. Ex.: sujeito que mata para receber como
recompensa o remdio que necessita para salvar a vida da sua filha.

o homicdio mercenrio ou por mandato remunerado um crime bilateral de encontro,


existe um ajuste entre duas pessoas, motivado pela ganncia do lucro, o matador profissional
o chamado sicrio, ou seja, o matador de aluguel. um caso de concurso necessrio ou
bilateral de agentes, necessariamente, h o mandante e o executor, que mata em razo da paga
ofertada. O assassino responde pelo crime qualificado, no h dvida.

E, em relao ao mandante, h as seguintes posies: Doutrina clssica: vai responder por


homicdio qualificado, em razo da comunicao das elementares. Trata-se de uma
qualificadora elementar subjetiva, e por isso, deve se comunicar ao mandante. Assim,
respondero pelo crime qualificado, o executor e o mandante. MIRABETE diz que essa
prevalece. Doutrina moderna: no vai responder por qualificado, pelo fato de a qualificante
existir em razo do animus lucrandi. PONTE: acha essa mais correta, j que a paga e a
promessa de recompensa no so elementares, so circunstncias pessoais, por que esto
ligadas aos motivos dos agentes, no influenciando na existncia do crime, mas somente na
aplicao da pena. Essa situao se trata de uma circunstncia objetiva, o nimo est no
assassino. Essa ltima posio a que prevalece no STJ (vide RHC 14.900/SC DJ 09/08/04 e
Resp 467.810/SP DJ 20/11/03) [me parece que este tema no est pacificado ainda nos
tribunais, pois encontrei diversos julgamentos nos dois sentidos nos anos entre 2010 e 2015].
HELENO FRAGOSO d um exemplo de torpeza que deve se limitar ao executor, estando o
mandante agindo em razo de valor relevante moral, EXEMPLO: pai que paga para matar o
estuprador da filha. DAMSIO, FLVIO MONTEIRO e outros. Embora minoritria (no
encontrei precedentes jurisprudenciais) h quem entenda, como Fernando Capez, que o
mandante seria mero partcipe, baseando tal afirmativa na adoo do critrio objetivo-formal
para o concurso de pessoas. O mandante, segundo essa corrente, no pratica qualquer dos
verbos componentes do tipo penal.

***A qualificadora s se aplica ao executor ou se comunica ao mandante?


Resposta: Discute-se na doutrina se a qualificadora ou no elementar do tipo, mas at o momento
no possvel afirmar qual das correntes a certa. Para quem entende que elementar a
qualificadora se comunica ao mandante e para quem entende que no elementar no se
comunicaria artigo 30, do CP.

Transcrio do julgado acima noticiado:

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Processo
RHC 14900 / SC - RECURSO ORDINARIO EM HABEAS CORPUS
2003/0153264-1
Relator(a)
Ministro JORGE SCARTEZZINI (1113)
rgo Julgador: T5 - QUINTA TURMA
Data do Julgamento: 17/06/2004
Data da Publicao/Fonte: DJ 09/08/2004 p. 277

Ementa:
PROCESSUAL PENAL - TRANCAMENTO DE AO PENAL - HOMICDIO TRIPLAMENTE
QUALIFICADO - MANDANTE - QUALIFICADORAS - CIRCUNSTNCIAS SUBJETIVAS E
OBJETIVAS - SITUAES DE COMUNICABILIDADE - INPCIA DA DENNCIA E FALTA
DE JUSTA CAUSA - INOCORRNCIA - NULIDADE DO LAUDO DE EXAME CADAVRICO
- PROCEDNCIA - PERCIA REALIZADA POR APENAS UM PERITO OFICIAL - RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO.
- No homicdio do tipo mercenrio, a qualificadora relativa ao cometimento do delito
mediante paga ou promessa de recompensa uma circunstncia de carter pessoal, no
passvel, portanto, de comunicao aos coautores ou partcipes, por fora do art. 30 do Cdigo
Penal. Precedente.

Observao: no livro Anlise das Divergncias Jurisprudenciais no STF e STJ Miguel


Josino e Rodrigo Leite pginas 259/264 - noticia-se a existncia da divergncia acerca da
(in?)comunicabilidade da qualificadora homicdio mediante paga.

Pela incomunicabilidade STJ HC 78.404, RHC 14.900 e HC 15.184.

Pela comunicabilidade 6 Turma do STJ HC 99.144.


STF HC 71.582, HC 69.940 e HC 66.571.
..........................................................................................................................

1.2.8.6.1 Motivo torpe e vingana: A vingana ser motivo torpe, dependendo do motivo da
vingana. Se o motivo que levou vingana torpe, o motivo do homicdio ser torpe. Tudo
depende do motivo de que originou. EXEMPLO: cime originado por motivo torpe, ser torpe.

1.2.8.7 Qualificadora de MOTIVO FTIL


O motivo ftil o motivo de somenos importncia, o motivo pequeno e h clara desproporo
entre o motivo do crime e o resultado, morte. EXEMPLOS: mata a esposa porque no passou
corretamente a camisa ou brigou no trnsito e matou.

A ausncia de motivos ser ftil? H correntes:

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Se matar por motivo pequeno ftil, imagine matar sem motivo algum, muito pior.
Matar algum sem motivo pior do que matar com motivo pequeno, assim, qualifica.
(majoritria na jurisprudncia).

CZAR BITENCOURT afirma que enquanto no vier a lei estabelecendo isso, entender
que a ausncia de motivo qualifica, uma analogia in mallam partem, o que vedado pelo
nosso ordenamento por ferir o princpio da reserva legal. (posio tecnicamente mais
correta)

* O Min. Relator, invocando precedentes deste Superior Tribunal, esclareceu no haver, no


crime de homicdio, incompatibilidade entre o dolo eventual e o motivo ftil. E acrescentou
que h conceitos de ordem jurisprudencial e de carter doutrinrio segundo os quais no so
antinmicos o dolo eventual e as qualificadoras do homicdio, assumindo a posio a favor
da compatibilidade, pois, na denncia, teve-se por evidente a qualificadora - pelo fato to-s
de ter o mdico omitido no seu carimbo as iniciais do Estado (STJ, 2007).

1.2.8.8 Qualificadora de MEIOS INSIDIOSOS, CRUIS, QUE POSSSAM RESULTAR


PERIGO COMUM.
Pelos meios que podem ser: insidiosos, cruis ou outros meios de que possa resultar perigo
comum (interpretao analgica). So os instrumentos do crime.

Insidioso o dissimulado em sua eficincia malfica; o aplicado sub-repticiamente, ou seja, de


maneira escondida que a vtima no percebe. EXEMPLO: veneno (venicdio), se a vtima no
percebeu. Obrigar a vtima a beber veneno meio cruel, mas no insidioso. Acar para
diabtico meio insidioso.

MAGALHES NORONHA: afirma que o acar pode ser veneno desde que ministrada para o
diabtico veneno, o que determinar o caso concreto (CONCURSO).

Para haver a qualificadora do veneno imprescindvel que a substncia seja ministrada sem
que ela saiba, se a vtima sabe, no h a qualificadora do veneno, a administrao deve ser
insidiosa. EXEMPLO (MP/MG): o agente coloca uma arma na cabea do indivduo e manda que
tome o veneno, o homicdio qualificado pelo inciso III ou IV.

1.2.8.9 Qualificadora de TRAIO, EMBOSCADA ou outro meio


TRAIO, EMOSCADA OU OUTRO MEIO o inciso tambm caso de interpretao
analgica, como nos incisos I e III. A PREMEDITAO no qualifica o crime, ela pode ser sinal
de relutncia. MP/MG: a idade da vtima por si s configura um recurso que dificultou ou
impossibilitou a defesa da vtima? No, porque a idade da vtima no um recurso da vtima,
uma caracterstica sua.

1.2.8.10 Qualificadora de assegurar OUTRO CRIME


o crime praticado por conexo, h um vnculo entre o homicdio e um outro crime. Essa
conexo pode ser:

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a) Teleolgica quando o crime de homicdio praticado para assegurar a execuo de


outro crime futuro. Ou seja, h o fim de prtica de crime futuro. EXEMPLO: matar o
marido para estuprar a esposa.

b) Consequencial quando o crime de homicdio praticado para assegurar a


impunidade, ocultao ou vantagem de outro crime passado. consequncia de um
crime passado. EXEMPLO: matar a testemunha do estupro.

No inciso, no se trata da conexo ocasional (homicdio praticado durante a prtica de outro


crime), essa conexo configura o concurso material de crimes (MP/MG). EXEMPLO: durante do
crime de estupro, o agente mata o seu desafeto. Homicdio ocasional concurso de crimes.

O inciso fala em outro CRIME, precisa ser necessariamente ter sido praticado pelo homicida? O
homicida necessariamente deve ser o autor do outro crime? A doutrina majoritria diz que no.
EXEMPLO: agente mata para ocultar um crime praticado pelo seu irmo.

E contraveno penal qualifica o crime de homicdio? No, pelo inciso V, no pode ser causa de
qualificao matar para assegurar a ocultao de uma contraveno penal. Mas, note-se pode
ser qualificado por outro motivo, principalmente, pelo motivo ftil.

1.2.9 Homicdio hbrido


EXEMPLO: pai matou o estuprador da filha por asfixia (privilegiado e qualificado).

A doutrina e a jurisprudncia discutem se um homicdio pode ser, ao mesmo tempo,


privilegiado e qualificado, ou seja, o denominado Homicdio Hbrido, sobre o assunto h 02
correntes:

Corrente minoritria afirma que no possvel, sob os seguintes argumentos:


a) se for reconhecido o privilgio, j estaro prejudicadas a qualificadoras;
b) pela prpria disposio dos artigos, j que o privilgio vem antes, no 1, do art. 121
e no permitindo a aplicao do que vem depois, ou seja, as qualificadoras que esto
previstas no 2o. do mesmo artigo.

Corrente majoritria sim, possvel, desde que: as qualificadoras sejam objetivas


(art. 121, 2, III e IV)2; no sendo possvel quando: as qualificadoras forem subjetivas
(art. 121, 2, I, II, V)3, j que incompatveis com o homicdio privilegiado. Se os jurados
reconhecerem o privilgio, o juiz no vota as qualificadoras subjetivas, somente sero

2 Qualificadoras objetivas: com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou
cruel, ou de que possa resultar perigo comum; traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso
que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido

3 Qualificadoras subjetivas: mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; por motivo
ftil; para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime

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quesitadas as qualificadoras objetivas. EXEMPLO: pai que mata o estuprador da filha


de modo cruel. Assim, j decidiram o STF e o STJ. Esse homicdio hediondo? A
doutrina divergente:

a) Corrente majoritria ensina que no hediondo (STJ e STF). O artigo 67, CP,
estabelece as regras referentes entre conflitos de circunstncias agravantes e
atenuantes: o juiz aplica a circunstncia de natureza preponderante: a subjetiva.
No caso do homicdio privilegiado, est-se diante de qualificadora e privilgio,
aplicando-se analogicamente a regra do artigo 67, o privilgio tem a natureza
subjetiva devendo ser aplicada ao caso para afastar a hediondez. H uma
aplicao analgica in bonam partem, para aplicar o privilgio, que no caso tem a
natureza subjetiva.

Concurso de circunstncias agravantes e atenuantes


Art. 67 - No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-
se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se
como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da
personalidade do agente e da reincidncia. (Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Agravante e atenuante no podem ser compensadas, o juiz aplica a que for


preponderante.
Essa corrente faz uma analogia: AGRAVANTES so semelhantes s qualificadoras
para aumentar a pena e as ATENUANTES so semelhantes ao privilgio. Assim,
no concurso de qualificadoras e privilgios o juiz deve aplicar a preponderante, no caso, de
homicdio privilegiado as qualificadoras so sempre OBJETIVAS, sendo o privilgio
subjetivo. Dessa forma, deve preponderar pela aplicao de analogia o privilgio que tem
natureza subjetiva, afastando assim a hediondez.

b) Corrente minoritria ensina que hediondo, j que a lei dos crimes hediondos
no excepcionou essa figura, assim hediondo, se no o fosse a lei teria
excepcionado. No h semelhana suficiente para permitir uma analogia.

Pena no homicdio hbrido aplicada normalmente, partindo do mnimo de 12 anos (pena


mnima do homicdio qualificado) 1 fase // Na 3 fase ele reduz, porque o privilgio causa
de diminuio.

As 03 circunstncias que permitem o privilgio so INCOMUNICVEIS por que entendidas


como subjetivas e no objetivas. Essas circunstncias sendo subjetivas so incomunicveis aos
coautores e partcipes, nos termos do artigo 30, CP (se fossem elementares seriam
comunicveis, mas no so).

1.2.10 Homicdio culposo


1.2.10.1 Conceito: Ocorrer quando o agente, com manifesta imprudncia, negligncia ou
impercia, provoca involuntariamente o resultado morte previsto ou no previsto (mas
previsvel), porm jamais querido ou aceito.

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Se previsto, trata-se da CULPA CONSCIENTE; se no previsto, mas previsvel, trata-se da


CULPA INCONSCIENTE.

Jamais querido afasta o DOLO DIRETO; quando fala em aceito, afasta o DOLO EVENTUAL.

1.2.10.2 Modalidades de culpa: so: imprudncia, negligncia ou impercia. A denncia tem


que explicar em qual dessas modalidades se enquadra a conduta e no que consistiu essa
modalidade, ou seja, devendo especificar qual ato consistiu a modalidade apontada. A ausncia
desse requisito causa de inpcia da denncia, por ausncia de descrio satisfatria dos fatos.
IMPRUDNCIA = AFOITESA

NEGLIGNCIA = FALTA DE PRECAUO

IMPERCIA = FALTA DE APTIDO OU DE CAPACIDADE TCNICA PARA O EXERCCIO

DE ARTE, OFCIO OU PROFISSO.

Acidente automobilstico est regulado pelo Cdigo de Trnsito Nacional e no pelo Cdigo
Penal.

BASILEU GARCIA afirma que a imprudncia e a impercia so espcies de negligncia. Se


houver dvida, a negligncia pode ser usada em sentido amplo.

Todo o crime culposo tem um incio de falta de precauo, sempre h uma inicial negligncia.

No existe compensao de culpas, o comportamento da vtima ser considerado pelo juiz na


fixao da pena base (artigo 59). Se a culpa exclusiva da vtima o fato praticado pelo agente
atpico.

1.2.11 Homicdio circunstanciado ou homicdio majorado


O artigo 121, 4o., ltima parte, CP, trata de uma CAUSA ESPECIAL DE AUMENTO DE
PENA, que em situaes excepcionais permitir que a pena seja fixada acima do mximo legal.
a figura do homicdio majorado.

O dispositivo legal deve ser dividido em duas partes para anlise: HOMICDIO CULPOSO
MAJORADO e HOMICDIO DOLOSO MAJORADO. As duas hipteses so circunstncias de
HOMICDIO CIRCUNSTANCIADO.

1.2.11.1 Homicdio culposo majorado


1.2.11.1.1 Se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio:
CUIDADO: a impercia uma modalidade de culpa, e no se confunde com essa causa de
aumento, na impercia falta ao agente capacidade tcnica para o exerccio, o sujeito est se
aventurando; na causa de aumento, o agente tem capacidade tcnica, mas no a observa o

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famoso ERRO PROFISSIONAL. EXEMPLO: mdico/cardiologista em uma cirurgia cardaca.


Quando o artigo fala na primeira parte, PARECE que est falando de impercia, mas no .
Porque a impercia no ter a qualificao. Nas causas de aumento, o agente perito, mas no
emprega os conhecimentos que tem, o chamado ERRO PROFISSIONAL.

1.2.11.1.2 Se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima: no ser configurado o artigo
135 sob pena de configurao de bis in idem. S haver o aumento, se o agente podia socorrer a
vtima, ou seja, se ele podia agir, se a vtima j estava morta ou se foi socorrida
antecipadamente, no h que se falar da incidncia da majorante.

1.2.11.1.3 Se o agente no procurar diminuir as consequncias: O agente quando no procurar


diminuir as consequncias do seu comportamento , de acordo com HELENO FRAGOSO, uma
redundncia em relao hiptese anterior. Omitir socorro e no tentar diminuir as
consequncias a mesma coisa.

1.2.11.1.4 Se o agente foge para evitar o flagrante: A fuga do agente para evitar o flagrante
causa de aumento. A doutrina diz que demonstra uma insensibilidade moral do agente e a
dificuldade na investigao, tornando s vezes mais frgil a eventual resposta estatal. H uma
minoria na doutrina, que questiona a constitucionalidade dessa regra de aumento: EXEMPLO: o
agente socorre a vtima, faz tudo certo, mas no deveria ficar esperando para ser preso, por
respeito ao princpio de que ningum obrigado a produzir prova contra si mesmo.

1.2.11.2 Homicdio doloso majorado

4o ... Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se


o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60
(sessenta) anos (homicdio DOLOSO majorado).

O crime doloso aumentado se o crime praticado contra vtima em relao sua idade:
menor de 14 anos e maior de 60 anos, aumento de 1/3. Somente h incidncia se o agente tiver
conhecimento da idade da vtima, ou seja, a idade tem que ingressar no dolo do agente. O
que o legislador fez foi uma burrice porque deixou de lado os que tm idade IGUAL a 60
anos, bastaria colocar IDOSO, que seria feita uma interpretao sistemtica com o Estatuto do
Idoso.
Para a aferio dessas majorantes, leva-se em considerao a data da conduta (art. 4, CP).

1.2.12 Perdo judicial


O 5O traz a figura do PERDO JUDICIAL que ocorre quando o juiz no obstante a prtica de
um fato tpico e ilcito praticado por pessoa comprovadamente culpada, deixa de punir (aplicar
a pena) por razes de poltica criminal. causa EXTINTIVA da punibilidade, somente cabvel
nos casos expressamente previstos em lei. O PERDO JUDICIAL somente cabvel no
homicdio culposo.

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5o. Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a


pena, se as consequncias da infrao atingirem o prprio agente de
forma to grave que a sano pena se torne desnecessria.

O perdo judicial poder ser concedido em casos nos quais no h parentesco. EXEMPLO
(BITENCOURT): CRIME DE TRNSITO: matar culposamente uma pessoa que jamais viu, mas
o motorista negligente ficou tetraplgico.

CONCURSO: Quem tem que comprovar que a pena desnecessria? O juiz est na dvida,
decide pro rei ou pro societate? Existe o in dubio pro ru no perdo? O nus da defesa, assim, a
dvida no ir socorrer o autor. a mesma coisa do descabimento do in dubio pro reo na reviso
criminal, porque o nus da defesa. Note-se que, se o juiz perceber o preenchimento das
condies deve conceder o perdo, que direito subjetivo do ru e no de faculdade do juiz.

um ato unilateral, no precisa ser aceito pelo ru, o que diferente do perdo do ofendido,
que ato bilateral.

1.2.12.1 Natureza jurdica da sentena do perdo judicial:

a) condenatria (STF): interrompe a prescrio; serve como ttulo executivo judicial;

b) declaratria extintiva da punibilidade (STJ, smula 18): no interrompe a prescrio e


no serve como ttulo executivo judicial.

O MP pode requerer o arquivamento do IP por que ser demonstrada desnecessria a sano


penal? Depender da viso que se tiver da natureza jurdica da sentena: condenatria = deve
aguardar o processo, no pode arquivar; declaratria = pode servir de fundamento de IP
(CAPEZ). ROGRIO: discorda da posio do CAPEZ, porque j se estar permitindo o
reconhecimento de culpa no IP, sem a possibilidade de ampla defesa, o que no existe no IP,
porque quando se concede o perdo, est-se de outro modo reconhecendo a culpa do agente.

1.2.13 Questes de concurso


ndio: homicdio praticado por ele, ou contra ele, da competncia da justia estadual,
conforme entendimento sumulado pelo STJ, salvo se em jogo questes ligadas aos elementos da
cultura indgena e aos direitos e interesses sobre terras, no alcanando delitos isolados
praticados individualmente e sem envolvimento com toda a comunidade indgena (RE
419.528/PR, rel.orig.min. Marco Aurlio, rel. p/ o acrdo Min. Cezar Peluso; Vide Informativo
434/STF).

Homicdio praticado por meio de arma de fogo: quanto absoro do crime de porte de arma
de fogo, h duas correntes: uma que aplica o princpio da consuno e absorve; outra corrente,
hoje dominante, que afirma a aplicao do princpio no caso de a arma ter sido adquirida para qualquer
fim, mas se j tinha a arma, h o concurso material (posio do STJ). Encontrei o seguinte precedente,
prolatado em 2007:

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PENAL. RECURSO ESPECIAL. TENTATIVA DE HOMICDIO E PORTE ILEGAL DE ARMA


DE FOGO. APLICAO DO PRINCPIO DA CONSUNO. IMPOSSIBILIDADE. CONDUTA
AUTNOMA DO PORTE DE ARMA SEM VINCULAO AO PROPSITO HOMICIDA.
CONCURSO MATERIAL. CARACTERIZAO. RECURSO PROVIDO. 1. Consoante
entendimento consolidado nesta Corte, aferir se o crime de tentativa de homicdio absorve ou
no o delito de porte ilegal de arma de fogo depende de atenta anlise do contexto ftico em
que ocorreu o delito, a fim de averiguar se o porte da arma constituiu efetivamente meio
necessrio ou normal fase de preparao ou execuo do homicdio. 2. Considerado o quadro
ftico-probatrio delineado pelo acrdo recorrido, os atos anteriores tentativa de
homicdio, consistentes no porte ilegal de arma de fogo em diversas outras oportunidades,
notadamente sem vinculao ao propsito homicida, no podem ser tidos como antefato
impunvel daquele delito, mas, sim, como conduta autnoma, a ensejar a incidncia, na
espcie, do art. 69 do Cdigo Penal (STJ, 2007).

Homicdio patolgico: o cometido por meio da transmisso de vrus ou bactria. Por meio de
seringa pacfico; por meio de relaes sexuais, h julgados afirmando que considerado como
homicdio. Teoricamente, o consentimento da vtima no afasta a prtica do crime, uma vez que
se trata de bem jurdico indisponvel. Elemento subjetivo do tipo o dolo que identificado
pelo animus necandi. O dolo pode ser direto ou eventual (agente no quer o resultado, mas
assume o risco do produzi-lo).

Supremo entendeu recentemente pela desclassificao do crime de tentativa de homicdio


para delito de perigo de contgio de molstia grave (artigo 131 do Cdigo Penal).

Notcias STF: 22 de outubro de 2010

ntegra do voto do ministro Marco Aurlio em HC que discute transmisso de HIV

Habeas Corpus (HC) 98712. Nesse HC, houve a desclassificao do crime de tentativa de
homicdio pela transmisso do vrus HIV e a remessa do processo para o Tribunal de Justia
de So Paulo, para distribuio a uma das varas criminais comuns do estado.

Foro (comarca) competente o ru processado no lugar da consumao, via de regra (art. 70,
CPP). No homicdio doloso, a jurisprudncia mudou isso, passando a dizer que a comarca
competente ser a do local da conduta.

1.3 INDUZIMENTO, INSTIGAO OU AUXLIO AO SUICDIO (CRIME DE PARTICIPAO)


1.3.1 Conceito de suicdio: NELSON HUNGRIA: suicdio a eliminao direta e voluntria da
prpria vida, sendo imprescindvel a inteno positiva de despedir-se da vida (CONSCINCIA
+ VONTADE). Suicdio no crime, crime a conduta perifrica ao suicdio (induzimento,
instigao ou auxlio).

1.3.2 Sujeito ativo: o crime comum pode ser praticado por qualquer pessoa, admitindo-se a
coautoria e a participao

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MP/MG: A induziu B a auxiliar C a se suicidar;


A = praticou o artigo 122 na qualidade de partcipe
B = praticou o artigo 122
C = no praticou crime

1.3.2 Sujeito passivo: somente pessoa capaz pode ser vtima, se a pessoa for incapaz, o crime
praticado o do artigo 121, porque a incapacidade uma verdadeira arma na mo do
criminoso.

1.3.3 Conduta: deve ser dirigida contra vtima certa e determinada, no h conduta quando se volta
para pessoas indeterminadas. EXEMPLO: obras literrias que pregam o suicdio, no tero
responsabilidade os autores. No apologia ao crime porque o suicdio no crime. Assim,
um irrelevante penal. So 03 condutas:

1.3.3.1 Induzir: fazer nascer a ideia ou a vontade mrbida, a vtima jamais cogitou de se matar,
o autor convenceu a vtima a se matar. PARTICIPAO MORAL.
1.3.3.2 Instigar: reforar a ideia mrbida pr-existente. A vtima j pensava em se matar, o
agente somente reforou a ideia. PARTICIPAO MORAL
1.3.3.3 Auxiliar: assistir materialmente a vtima na prtica da conduta. PARTICIPAO
MATERIAL

Princpio da alternatividade: Tratando-se de crime de ao mltipla e conduta variada,


sempre haver um mesmo crime (PRINCPIO DA ALTERNATIVIDADE). Mas essa
circunstncia interferir na pena. DVIDA: o auxlio pode ser por ao ou omisso? Duas
correntes:
PRESTAR AUXLIO = ao

NELSON HUNGRIA e MAGALHES NORONHA = possvel a omisso, desde que o agente


tenha o dever jurdico de evitar o resultado.

O auxlio deve ser uma cooperao secundria, se o agente intervm diretamente nos atos
executrio no haver auxlio ao suicdio e sim, um homicdio. EXEMPLO: segurar a espada
para a vtima se lanar, homicdio. Se o agente instigou a vtima a se matar, mas o agente
interfere no momento dos atos de execuo, e aperta o gatilho, o artigo 121 absorve o artigo 122.
A vtima do suicdio pede socorro, o agente que auxiliou impede que seja prestado socorro
vtima; h a prtica de homicdio por omisso imprpria, j que pela sua conduta criou o risco
de produo do resultado (artigo 13).

1.3.4 Dolo: o crime punido somente a ttulo de dolo, DIRETO ou EVENTUAL (EXEMPLO: o
pai que manda a filha para fora de casa, sabendo que ela tem tendncia suicida, o pai no quer a
morte, mas conhecendo a filha que tem assume o risco de que a conduta ocorra).

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CONCURSO: O candidato querendo matar o examinador coloca veneno em seu copo, o


examinador percebendo que veneno, toma-o porque queria se matar. Pela teoria da
imputao objetiva, fato atpico, porque falta dolo para o suicdio.

1.3.5 Culpa: Se algum colabora culposamente com o suicdio de algum, h duas correntes:

MINORITRIA: homicdio culposo;

MAJORITRIA: conforme o caso, por omisso de socorro qualificada (BITENCOURT fala


majorada), se no for assim, ser atpica a conduta.

1.3.6 Consumao e tentativa: h 03 correntes:

1.3.6.1 MAJORITRIA CLASSICAMENTE: BASTA induzir, instigar ou auxiliar para a


consumao do crime, MAS A PUNIBILIDADE CONDICIONADA leso grave (1 a 3
anos) ou morte (2 a 6 anos), ou seja, a morte e a leso grave = CONDIO OBJETIVA DE
PUNIBILIDADE. No se admite a tentativa.
Se a pessoa morre = 122 consumado e punvel
Se a pessoa sofre leso grave = 122 consumado e punvel
Se a pessoa sofre leso leve ou nenhuma leso = 122 consumado e NO punvel

1.3.6.2 MAJORITRIA MODERNAMENTE: O crime no se consuma com o fato de induzir,


instigar ou auxiliar, ou seja, no se consuma com a simples prtica dos verbos do ncleo do
tipo. Para a conduta configurar crime preciso que provoque: MORTE ou LESO GRAVE so
necessrias para a consumao do delito. No se admite a tentativa, porque o que poderia ser
considerado como tentativa (LESO GRAVE) foi elevado categoria de consumao.
Se a pessoa morre = 122 consumado
Se a pessoa sofre leso grave = 122 consumado
Se a pessoa sofre leso leve ou nenhuma leso = FATO ATPICO

1.3.6.3 BITENCOURT: o crime no se consuma no momento da prtica dos verbos do tipo, que
so somente a conduta. O crime somente se consuma com o resultado MORTE, que o
momento da consumao. A LESO GRAVE h tentativa, sendo uma maneira sui generis e
peculiar de punir a tentativa, sem precisar se socorrer do artigo 14.
Se a pessoa morre = 122 consumado
Se a pessoa sofre leso grave = 122 tentado
Se a pessoa sofre leso leve ou nenhuma leso = FATO ATPICO

CONCURSO: Segundo as duas primeiras correntes, o crime 122 exemplo de CRIME


PLURISUBSISTENTE MATERIAL QUE NO ADMITE TENTATIVA.

1.3.7 Causas de aumento de pena (artigo 122, I e II): a pena ser duplicada se:

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a) a vtima for menor se a vtima for capaz = 122; se a vtima for incapaz = 121; se a vtima for
MENOR, NO INCAPAZ = 122, essa questo d ensejo a correntes distintas:

GUILHERME DE SOUZA NUCCI: a vtima com idade variando entre 14 e 18 anos


(artigo 224-A, CP), no tem capacidade de decidir sobre o ato sexual, muito menor para
se matar; se for menor que 14 anos ser um incapaz, configurando homicdio, porque a
vtima PRESUMIDAMENTE incapaz. Essa corrente fez uma ANALOGIA IN MALLAM
PARTEM.

HELENO FRAGOSO: deve-se deixar o juiz verificar o caso concreto, no se pode aplicar
o previsto acima, para trazer ao artigo 122, algo que o legislador no pretendeu, j que
falou de menor, sem estabelecer uma presuno de incapacidade, a lei quando quer
presumir um menor como incapaz, a lei o faz expressamente, no cabe ao intrprete faz-
lo. Ento, o menor ser toda pessoa com 18 anos para baixo, cabendo ao juiz a apreciao
do caso concreto.

b) se a vtima tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia so casos: o


brio, o senil. Note-se que se h uma supresso de capacidade de resistncia, h a
configurao do crime de homicdio.

c) praticado por MOTIVO EGOSTICO, quem praticou a conduta tinha interesses pessoais.

1.4 INFANTICDIO
Infanticdio
Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho,
durante o parto ou logo aps:
Pena - deteno, de dois a seis anos.

INFANTICDIO o homicdio praticado pela prpria me contra o filho, sob a influncia do


estado puerperal. Historicamente, j foi um dos mais graves crimes, mas, atualmente, ele
entendido como um homicdio privilegiado. Trata-se de um conflito aparente de normas, que
solucionado pelo PRINCPIO DA ESPECIALIDADE. O crime tem todos os elementos do artigo
121 e mais alguns especficos = estado puerperal e durante ou logo aps o parto. Os elementos
que tornam um tipo especial em relao ao gnero so chamados de ELEMENTOS
ESPECIALIZANTES (CONCURSO).

SUJEITO ATIVO: crime prprio somente pela me, pela parturiente. COAUTORIA e
PARTICIPAO: NELSON HUNGRIA afirma que no admite coautoria, porque se trata de um
requisito personalssimo que no se comunica, mas depois mudou de ideia dizendo que a lei
fala de requisito objetivo se comunica e subjetivo no se comunica, passou a admitir que admite
tanto a coautoria quanto a participao, por se tratar de uma elementar subjetiva
comunicvel. MIRABETE percebeu que Nelson Hungria mudou de ideia.

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SUJEITO PASSIVO: a vtima o nascente ou o neonato, ou seja o sujeito passivo tambm


prprio, sendo um crime BIPRPRIO, j que exige qualidades especiais dos sujeitos ativo e
passivo. EXEMPLO: de outro crime ESTUPRO. O filho que deu causa ao estado puerperal em
que se encontra.

CONCURSO: mulher mata o filho de outra pensando que era o seu, estando no estado
puerperal, praticou o crime previsto no artigo 123, ERRO SOBRE A PESSOA artigo 20, 3 o.

CONDUTA pode ser por ao ou omisso, com dolo de dano. situao distinta da prevista no
artigo 134, 2o., no qual a me abandona o filho para ocultar a desonra prpria (culpa para a
morte) (dolo de perigo).

ELEMENTO TEMPORAL: somente durante o parto ou logo aps, se foi antes do parto
ABORTO, se foi muito depois do parto, ser HOMICDIO. Enquanto durar o ESTADO
PUERPERAL haver o elemento temporal LOGO APS, assim, cessando o estado puerperal,
haver HOMICDIO.

ESTADO PUERPERAL o desequilbrio fisio-psquico da gestante transtornada pela gravidez


ou pelo parto. preciso que a vontade mrbida tenha sido desenvolvida pelo estado puerperal
preciso que exista nexo causal entre o crime e o estado puerperal (r, veja a exposio de
motivos do CP). Se no houver esse nexo, continuar a haver HOMICDIO e no infanticdio.

CONCURSO: o estado puerperal pode ser causa de INIMPUTABILIDADE, justificando a


aplicao de medida de segurana? Sim, dependendo do grau do estado, a me pode ser tida
como portadora de uma anomalia psquica. A regra geral a de que somente sirva para
configurar o infanticdio, mas eventualmente pode ser causa inimputabilidade.

O crime punido a ttulo de DOLO, direto ou eventual. CONCURSO: e a me que sob


influencia do estado puerperal mata o filho culposamente, que crime praticou? Correntes:

a) FATO ATPICO no poderia ser homicdio culposo, porque faltava-lhe a


PREVISIBILIDADE OBJETIVA, que verificada sob a noo do homem mdio. A mulher
em estado puerperal no pode ter a mesma previsibilidade do homem mdio. Por ser
impossvel a comparao da me com o homem mdio, o fato atpico.

b) FATO TPICO (BITENCOURT) (MAJORITRIA) o estado puerperal no afeta a


configurao do crime de homicdio culposo, podendo inclusive receber o perdo
judicial. O estado puerperal ser causa de diminuio da pena.

CONSUMAO: um crime material, tudo que foi dito do homicdio pode ser aplicado aqui.
um crime plurissubsistente, admitindo a tentativa.

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1.5 ABORTAMENTO
Tem doutrina que fala que o nome certo ABORTAMENTO, j que o aborto a consequncia
do crime, a mesma coisa que chamar o homicdio de cadver, to errado quanto.

CONCEITO: abortamento a interrupo da gravidez com a destruio do produto da


concepo. A doutrina traz vrias classificaes:

1.5.1 Classificao de abortamento

a interrupo espontnea da gravidez. Interrupo decorrente de


ABORTO NATURAL problemas de sade da gestante ou do feto. Para o direito penal
IRRELEVANTE PENAL.
ABORTO o abortamento decorrente de quedas, traumatismos em geral. Em
ACIDENTAL princpio, tambm, no tem interesse para o Direito Penal.
ABORTO
Previsto nos artigos 124 e 127, so fatos tpicos e relevantes penais.
CRIMINOSO
ABORTO LEGAL
Previsto no artigo 128. ATENO VAI CAIR NO CONCURSO.
OU PERMITIDO
ABORTO
MISERVEL OU Caiu no MP/MG. o praticado por razes de misria, sendo crime no
ECONMICO ordenamento jurdico brasileiro. CRIME
SOCIAL
ABORTO Praticado quando o feto traz deformidades fsicas ou mentais que
EUGNICO OU tornem a vida extrauterina praticamente invivel. ABORTO
EUGENSICO ANENCEFLICO DEIXOU DE SER CRIME. CRIME
ABORTO HONORIS Para ocultar gravidez extramatrimonial, por motivo de honra. No
CAUSA Brasil, crime. CRIME

1.5.2 Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento

Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento


Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho
provoque:
Pena - deteno, de um a trs anos.

O artigo pune o AUTO-ABORTO ou o CONSENTIMENTO para que outro o provoque.

Sujeito ativo: sujeito ativo gestante nas duas condutas, quem pratica comete o artigo 126
(EXCEO PLURALISTA TEORIA MONISTA). Trata-se de um CRIME DE MO
PRPRIA (CRIME PRPRIO exige qualidade especial do agente e admite coautoria e
participao; CRIME DE MO PRPRIA tambm exige qualidade especial do agente e
somente admite participao, no admitindo coautoria). NO tem como ter o coautor, por

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isso, deve ser qualificado como CRIME DE MO PRPRIA. que o terceiro que, com o
consentimento da gestante, comete o aborto responder por crime outro (126, CP). LUIZ
REGIS PRADO insiste em dizer que se trata de um crime prprio (CONCURSOS DO SUL).

Sujeito passivo: o feto em todos os estgios da vida intrauterina (1a. corrente) ou o Estado
(2a. corrente). H um interesse prtico relevantssimo na gravidez de gmeos: 1 a corrente = dois
crimes em concurso formal; 2a. corrente = um crime apenas.

Bem jurdico tutelado a vida do ser humano em formao. O produto da concepo feto ou
embrio no pessoa, embora tampouco seja mera expectativa de vida ou simples parte do
organismo materno, pois tem vida prpria e recebe tratamento autnomo da ordem jurdica.
Quando o aborto for provocado por terceiro, o tipo penal protege tambm a incolumidade da
gestante.

Conduta: praticar em si mesma ou consentir que outrem lhe provoque.

Para configurar o crime do artigo 124, a gravidez deve ser normal, a gravidez extrauterina ou a
gravidez molar (gravidez com ruptura da trompa) no configura crime.

O crime punido a ttulo de DOLO, direto ou eventual (a gestante tentando suicdio, est
assumindo o risco do cometimento do aborto, ou no morrendo ocorre a tentativa de
abortamento com dolo eventual).

Consumao: o crime material, somente se consuma com a morte da vida intrauterina.


CUIDADO: pouco importa se a morte ocorreu dentro ou fora do ventre materno, desde que,
neste ltimo caso, tenha sido decorrente das manobras abortivas. EXEMPLOS:

a gestante pratica a manobra abortiva e provoca a morte dentro do seu organismo, o


feto j foi expelido SEM vida = ARTIGO 124

a gestante pratica a manobra abortiva e provoca a morte FORA do seu organismo, o


feto j foi expelido COM vida, morte decorrente das manobras abortivas = ARTIGO 124

a gestante pratica a manobra abortiva e o feto foi expelido COM VIDA, mas, depois,
decidiu matar definitivamente o feto, renovando sua conduta = HOMICDIO ou
INFANTICDIO. A maioria da doutrina entende que h a absoro da tentativa de
aborto pelo homicdio.

1.5.3 Aborto provocado por terceiro

Aborto provocado por terceiro


Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante:
Pena - recluso, de trs a dez anos.
Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante:
Pena - recluso, de um a quatro anos.

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Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no


maior de quatorze anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o
consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia

1.5.3.1 Sem consentimento da gestante

SUJEITO: crime comum que pode ser praticado por qualquer pessoa.

SUJEITO PASSIVO: as vtimas so a gestante e o feto um crime de DUPLA SUBJETIVIDADE


PASSIVA. Outro crime de dupla subjetiva passiva: violao de correspondncia = remetente e
destinatrio.

CONDUTA: interromper uma gravidez sem consentimento da gestante. Pode agir sem o
consentimento:

1. REAL: quando a gestante realmente no consentiu


2. PRESUMIDO (dissenso presumido previsto no artigo 126, pargrafo nico): gestante que
no consentiu pela presuno:
Menor de 14 anos;
Alienada;
Dbil mental;
Grave ameaa ou fraude

DOLO: o crime punido a ttulo de dolo. Nas hipteses do pargrafo nico do artigo 126, o
dolo tem que alcanar as hipteses previstas, ou seja, o agente deve saber da existncia das
circunstancias ali constantes, se no for assim responder pelo artigo 126.

CONSUMAO: tudo que foi dito para o artigo 124 aplica-se a esse artigo (125).

1.5.3.2 Com consentimento da gestante

O abortamento praticado com o consentimento vlido da gestante.

SUJEITO ATIVO: crime comum que pode ser praticado por qualquer pessoa.

VTIMA: o feto ou o Estado (outra corrente). No mais crime de dupla subjetividade


passiva.

CONDUTA: provocar abortamento = artigo 125

DOLO: = artigo 125

CONSUMAO E TENTATIVA = artigo 125

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1.5.4 Forma qualificada

Forma qualificada
Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas
de um tero, se, em consequncia do aborto ou dos meios empregados
para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so
duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.

A doutrina chama de QUALIFICADORA DO ABORTAMENTO, mas, na verdade, trata-se de


um AUMENTO DE PENA. O artigo se refere aos dois artigos anteriores (126 e 125), ou seja, o
artigo 127 somente qualifica a conduta do terceiro provocador e no da gestante (se ela morre,
no h que se falar nisso; se sofrer leso grave, j a sua punio, porque o direito penal no
pune a autoleso PRINCPIO DA ALTERIDADE).

Na figura do artigo 124, os partcipes estaro salvos do artigo 127, porque no se aplica para o
autor, muito menos o ser para o partcipe, colaborador do auto-aborto um auxiliar.

O artigo 127 traz resultados CULPOSOS, uma qualificadora preterdolosa ou preterintencional,


os resultados devem advir de CULPA (dolo no abortamento e culpa na morte por exemplo). Se
houve a inteno de praticar o abortamento doloso e dolosamente mata a gestante, o agente
responde pelo artigo 125 e 121, em concurso formal (artigo 70).

Para que haja o aumento de pena do artigo 127 dispensvel ou indispensvel o crime de
abortamento? Para incidir o 127? preciso matar o feto ou no precisa matar? O 127 incide no
125 e 126 sem que a morte tenha ocorrido? O artigo 127 muito claro quando diz: EM RAZO
DO ABORTO ou das MANOBRAS ABORTIVAS. Assim, pouco importa de o indivduo
conseguiu ou no interromper a gravidez. No precisa que o feto tenha morrido.

Se o terceiro provocador praticou as manobras no conseguiu interromper a gravidez, mas,


causou leso grave ou matou a vtima, ele responde por 126 consumado c/c 127 ou 126 tentado
c/c 127? A GESTANTE MORREU E O FETO FOI SALVO. CORRENTES:

a) sendo o 127 qualificadora preterdolosa, no h tentativa, assim a resposta a primeira


hiptese (126 consumado e 127)

b) LFG: na verdade, um abortamento tentado qualificado, o crime preterdoloso no


admite tentativa quanto ao resultado, mas, na conduta admite porque a conduta
dolosa, o resultado que culposo, a conduta dolosa admite a tentativa. (126 tentado
qualificado pelo 127).

1.5.5 Aborto necessrio

Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:

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Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;

Aborto no caso de gravidez resultante de estupro


II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante
legal.

1.5.4.1 Aborto permitido


Previsto no artigo 128.

Copiar o artigo, que traz duas espcies de abortamento:

INCISO I abortamento necessrio (ABORTAMENTO TERAPUTICO): praticado


para salvar a vida da gestante.

INCISO II abortamento sentimental (ABORTAMENTO HUMANITRIO OU TICO):

O artigo diz NO SE PUNE o mdico. O artigo 128 causa de excluso de punibilidade,


tipicidade ou culpabilidade? uma causa de excluso da ILICITUDE ou a
ANTIJURIDICIDADE, uma causa de ESTADO DE NECESSIDADE. No pode excluir a
culpabilidade (TEORIA DA ACESSORIEDADE LIMITADA), porque se isentaria o autor e seria
punido o partcipe, assim, a maioria da doutrina entende que uma causa especial de excluso
da ilicitude.

1.5.4.2 Aborto necessrio ou teraputico


So 03 (trs) requisitos cumulativos:

a) tem que ser praticado por MDICO se no h outro meio para salvar a gestante e quem
pratica um farmacutico? No aborto necessrio ou teraputico, mas, o farmacutico
no ser punido pela conduta porque ser aplicado o estado de necessidade.

b) a vida da gestante tem que correr risco; no basta risco de sade (CUIDADO: o
examinador coloca sade ao invs de vida), preciso que seja risco de vida.

c) no haver outro meio para salv-la, ou seja, a inevitabilidade do aborto; no h outro


meio para salvar a vida, se havia um outro meio, o mdico responde, ele no pode
escolher o aborto porque era o meio mais cmodo.

NO necessrio o consentimento da gestante, ou seja, no requisito do aborto necessrio, o


mdico estar escudado pelos demais requisitos. NO precisa de autorizao judicial, que no
requisito.

CUIDADO: o concurso acrescenta o consentimento e a autorizao judicial.

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1.5.4.3 Aborto sentimental, humanitrio ou tico


Para interromper uma gravidez; requisitos cumulativos:

a) praticado por MDICO; se praticado por farmacutico, no h possibilidade de alegar


estado de necessidade porque a gestante no corria risco de vida.

b) gravidez resultante de estupro; CONCURSO: e se a gravidez resulta de atentado


violento a pudor? 1 corrente: poderia praticar o aborto, por aplicao de analogia in
bonam partem (MAJORITRIA); 2 CORRENTE: no cabe analogia em norma de
exceo (HELENO FRAGOSO, RGIS) (MINORITRIA).

c) consentimento da gestante ou quando incapaz, do seu representante legal.

Esses so os nicos requisitos, NO PRECISA DE AUTORIZAO JUDICIAL.

Recentemente o STF fez a observao de que o mdico tenha ao menos um BOLETIM DE


OCORRNCIA. Esse requisito no est na lei, a ao penal privada pblica condicionada
representao ou pblica incondicionada se a vtima for menor de 18 ou incapaz 4 no
exigindo que a vtima procure a polcia.
Na PROCURADORIA DE GUARULHOS a resposta considerou que no necessrio o BO, no
podendo o STF incluir um requisito que no existe, porque seria para prejudicar o ru.
ROGRIO: o STF est errado.

1.5.4.4 Aborto eugnico ou eugensico


o aborto para evitar o nascimento de feto defeituoso. De acordo como CP crime, no estando
dentro das previses do artigo 128. uma espcie de abortamento eugnico.

Aborto eugnico = puro eufemismo para o racismo, o neo-nazismo e a


pregao de uma tcnica abominvel de seleo artificial do ser humano.
Para os desconhecedores, "eugenia", segundo Antnio Houaiss, a
"Cincia que se ocupa do aperfeioamento fsico e mental da raa humana".
Noutras palavras, a busca pela raa pura, a mesma propagada pela
Alemanha de Hitler.

Atualmente, no Brasil, crime, no h autorizao para interromper tal gravidez. O projeto do


CP permite esse abortamento, somente no futuro quem sabe ser permitido, mas, atualmente,
uma expectativa de mudana.

BITENCOURT diz que o abortamento eugnico ou eugensico (anenceflico) um fato tpico e


antijurdico, mas no culpvel, conforme o caso, porque da me que interrompe essa gravidez
no se poderia exigir conduta diversa, trata-se de inexigibilidade de conduta diversa, ou seja,
no cabendo a pena.

4 Alteraao promovida pela Lei 12.015/2009.


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O ministro Gilmar Mendes foi o stimo a votar pela procedncia da Arguio de


Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 54, em anlise pelo Plenrio do Supremo
Tribunal Federal (STF). Ele considerou a interrupo da gravidez de feto anenceflo como
hiptese de aborto, mas entende que essa situao est compreendida como causa de
excludente de ilicitude, j prevista no Cdigo Penal, por ser comprovado que a gestao de
feto anenceflo perigosa sade da gestante.

2 LESES CORPORAIS
Bem jurdico tutelado: incolumidade pessoal do indivduo, sade mental, fsica e fisiolgica.
Assim, h uma proteo no somente do ponto de vista corporal, englobada a sade mental e
fisiolgica. EXEMPLO: provocar vmitos ou desmaio em uma pessoa leso corporal, porque
atingiu a incolumidade fisiolgica do indivduo. Essa interpretao est clara na Exposio de
Motivos do CP (anatomia, fisiologia e mentalidade), item 42.

Sujeito ativo: o crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa. Se o sujeito ativo da
leso for um policial militar, a leso fica absorvida pelo abuso de autoridade? A maioria
entende que responder pelos dois crimes, sendo que o abuso de autoridade punido na
justia comum e a leso punida na justia militar (smula 172, STJ).

Smula: 172. COMPETE A JUSTIA COMUM PROCESSAR E JULGAR


MILITAR POR CRIME DE ABUSO DE AUTORIDADE, AINDA QUE
PRATICADO EM SERVIO.

Sujeito passivo: em regra qualquer pessoa. EXCEO: no artigo 129, 1o., IV e 2o., V, a
vtima gestante, ou seja, somente a gestante ser sujeito passivo.

Se a vtima for menor de 14 anos ou maior de 60 anos (estatuto do idoso) h causa de aumento
de pena ( 7o).

O DP no pune a autoleso. Se um capaz afirma ao inimputvel que deve ferir a sua prpria
integridade fsica, h crime de leso corporal praticado pelo imputvel, que responder na
condio de autor mediato do crime. A autoleso pode, entretanto, caracterizar estelionato,
conforme art.171, V do Cdigo Penal.

PERGUNTA: A joga uma pedra em B, que cai no cho e quebra o brao, A ir responder pela
leso? SIM. Porque h uma concausa relativamente independente superveniente que no por si
s causou o resultado, uma leitura a contrario sensu, no artigo 13, CP5.

Conduta: a conduta punida a ofensa integridade corporal, fisiolgica de outrem. Pode ser
tambm o agravamento de uma leso j existe. O crime pode ser praticado por ao ou omisso.

5Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa.
Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido
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Provao de dor dispensvel? A maioria da doutrina entende que a dor dispensvel


porque no elemento do tipo.

MP/SP: cortar cabelo leso corporal? Trote de faculdade leso corporal? A jurisprudncia
entende que somente leso corporal se provoca uma alterao desfavorvel no aspecto
exterior do indivduo, que ser verificado de acordo com a anlise do padro social. Se no
provoca essa alterao desfavorvel, pode configurar INJRIA REAL.

O corte de cabelo ou de barba, sem autorizao, constitui leso corporal porque integram o
corpo humano, ainda que a inteno do agente seja vender o cabelo para fazer peruca.
No h furto ou roubo vez que no se admite esses crimes de parte do ser humano.
Tambm pode incidir em crime previsto na Lei de Transplante.
Se a inteno de quem cortou o cabelo era de humilhar a vtima, o crime de injria real.
Para Cleber Masson Direito Penal Esquematizado Parte Especial pgina 88: o corte de
cabelo ou barba sem autorizao da vtima pode configurar, dependendo da motivao do agente, leso
corporal ou injria real, se presente a inteno de humilhar a vtima.

A pluralidade de ferimentos significa uma pluralidade de crimes? Dentro do mesmo contexto


NO desnatura a unidade de crime, ou seja, continua sendo um s crime. EXEMPLO: dar um
soco e deixar o olho roxo um crime de leso corporal, dar 10 socos e deixar os dois olhos roxos
tambm um s crime. Mas a pluralidade de ferimentos considerada como circunstncia
desfavorvel na fixao da pena.

A integridade fsica bem disponvel ou indisponvel? EXEMPLO: pessoa que coloca


piercing. BITENCOURT afirma que a integridade fsica um bem relativamente disponvel, ou
seja, a integridade fsica pode ser disponvel se no contraria a moral e os bons costumes, assim,
no punvel a conduta do indivduo que perfura pessoa para colocao de piercing. Se
contraria a moral e os bons costumes, mesmo o consentimento da dvida no vlido para
afastar o crime. O fundamento do pensamento do autor est na Lei 9099/95, que afirma que a
leso corporal de natureza leve passa a depender de representao, ficando claro que se trata
de um bem disponvel.

Contraveno penal de vias de fato: no se confunde com a leso corporal, porque o dolo
diverso. Nas vias de fato, no h e sequer a inteno do agente ferir a integridade da vtima, ela se
caracteriza nos seguintes exemplos: simples empurro, tapa leve.

Consumao: crime material e se consuma com a ofensa integridade fsica.

Tentativa: admite tentativa nas modalidades dolosas.

Interveno mdica de emergncia ou reparadora ou esttica: o mdico no responde por leso


corporal. H correntes para explicar o fato de o mdico no ser responsabilizado:

a) FALTA DOLO: o mdico que salvar a vida ou melhorar a vida da pessoa;


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b) PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL: que exclui o fato tpico;

c) ESTADO DE NECESSIDADE/ EXERCCIO REGULAR DE DIREITO

d) CONSENTIMENTO DO OFENDIDO: integridade fsica um bem relativamente disponvel,


logo, no contrariando a moral e os bons costumes no crime;

e) TIPICIDADE CONGLOBANTE: de ZAFFARONI, a conduta do mdico no


MATERIALMENTE TPICA;

f) IMPUTAO OBJETIVA: o mdico nesses casos no cria o risco proibido, NO h nexo


normativo;

2.1 LESO CORPORAL DOLOSA DE NATUREZA LEVE


Leso corporal
Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.

Leso de natureza leve: a leso que se descobre por excluso. Ou seja, ser leve se no for
grave ou gravssima.

Princpio da insignificncia: pode ser aplicado em situaes como um belisco ou um


arranho? PIERNGELI: afirma que possvel a aplicao da insignificncia na leso corporal
de natureza leve. ROXIN traz vrios exemplos.

2.2 LESO DOLOSA ou PRETERDOLOSA DE NATUREZA GRAVE


Leso corporal de natureza grave
1 Se resulta:
I - Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias;
II - perigo de vida;
III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo;
IV - acelerao de parto:

ATENO: no somente causada por DOLO, tambm causada pelo PRETERDOLO, ou


seja, por culpa (dolo no consequente e culpa no subsequente). Essas qualificadoras so de
natureza objetiva, sendo comunicveis com os demais agentes, respeitado o artigo 30, do CP.

Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter


pessoal, salvo quando elementares do crime.

2.2.1 Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias: trata-se de uma
qualificadora. Deve-se saber o que OCUPAO HABITUAL, que consiste em qualquer
atividade corporal rotineira NO necessariamente ligada trabalho ou atividade lucrativa,
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devendo ser lcita, ainda que imoral. EXEMPLO: prostituio, que no ilegal no Brasil, o que
ilcito favorecer, fomentar, induzir ou instigar a prostituio.
MP/SP: um beb de 03 meses de idade pode ser vtima no inciso I? SIM, porque o inciso est
ligado atividade corporal rotineira, que no caso do beb a atividade de mamar.

CONCURSO: se a vtima no sai de casa por que est com vergonha do olho roxo que ostenta,
ocorre a incidncia do inciso I? NO, porque no foi a leso que impediu, mas sim a vergonha
de exercer a atividade corporal (BITENCOURT e DAMSIO), no a leso que est impedindo.

A materialidade da leso de natureza grave feita por meio do EXAME COMPLEMENTAR (


2o. do artigo 168, CPP), que dever ser feito logo que decorra o prazo de 30 dias, ento so dois
exames: o primeiro e o segundo depois do prazo de 30 dias, ou seja, no 31o dia.

2.2.2 Perigo de vida: se a leso resulta na vtima perigo de vida, que deve ser entendido como a
probabilidade sria, concreta e imediata do xito letal. Tem que haver percia que demonstre
essa qualificadora, deve existir um perigo real. A simples regio da leso NO presume o
perigo de vida, tem que ser feita a percia. Essa qualificadora obrigatria e necessariamente
PRETERDOLOSA OU PRETER INTENCIONAL, porque o perigo de vida jamais pode ter
entrado na vontade do agente, sob pena de configurar uma tentativa de homicdio.

2.2.3 Debilidade permanente de membro, sentido ou funo: da leso deve resultar a


debilidade, que consiste em enfraquecimento, diminuio ou reduo da capacidade funcional.
Podem continuar a funcionar, mas no funcionam como antes. EXEMPLO: continua a
enxergar, mas enxerga menos; continua mexendo o brao, mas com menos mobilidade.

PERMANENTE diferente de PERPTUO, a permanncia significa perodo INCERTO e


INDETERMINADO.

CONCURSO: a possibilidade de prtese atenuar a debilidade afasta a qualificadora? NO,


mesmo que a prtese possa deixar tudo em ordem, a vtima no obrigada a usar prtese.

CONCURSO: a perda de um dente configura leso de natureza grave? DEPENDE do dente, o


que tem que ser aferido em percia, que ir determinar se a perda do dente causou ou no uma
perda da funo de mastigar.

CONCURSO: a perda de um dedo configura a leso de natureza grave? DEPENDE do dedo


deve ser aplicado o mesmo raciocnio da perda do dente.

2.2.4 Acelerao de parto: ao produzir a leso provoca-se na vtima o PARTO PREMATURO,


ou seja, o feto nasce com vida, porm antes do tempo.
Se o feto nasce SEM VIDA?

a) Vontade de nascer sem vtima (DOLO) = ABORTO

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b) Sem vontade de que o feto nasa sem vida (CULPA) = LESO CORPORAL DE
NATUREZA GRAVSSIMA.

2.3 LESO DOLOSA ou PRETERDOLOSA GRAVSSIMA


Pena - recluso, de um a cinco anos.
2 Se resulta:
I - Incapacidade permanente para o trabalho;
II - enfermidade incurvel;
III perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo;
IV - deformidade permanente;
V - aborto:
Pena - recluso, de dois a oito anos.

O nome de NATUREZA GRAVSSIMA atribudo pela doutrina, para a lei os dois do


origem leso grave. Ou seja, essa uma classificao doutrinria e no legal. Recentemente
uma lei referiu-se claramente LESO CORPORAL DE NATUREZA GRAVSSIMA foi a LEI
DE TORTURA.

2.3.1 Incapacidade permanente para o trabalho: ateno incapacidade para a o TRABALHO,


ou seja, atividade econmica de sustento que exercida. Permanncia no significa
perpetuidade, quer dizer duradoura no tempo sem previsibilidade de cessao.
CONCURSO: a incapacidade basta ser do trabalho anterior que exercia ou para qualquer
trabalho? Prevalece na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que somente se
configura a qualificadora se a vtima ficar incapacitada para todo e qualquer tipo de trabalho
(BITENCOURT). ROGRIO: essa posio no justa, porque at o tetraplgico no perde a sua
capacidade total de trabalho, porque ele pode ser comentarista de tev ou ocupante de cargo
eletivo (essa a posio de MIRABETE).

2.3.2 Enfermidade incurvel: consiste na alterao permanente da sade em geral por processo
patolgico, ou seja, transmisso intencional de doena para a qual o estgio atual da medicina
no prev uma cura segura. A transmisso da AIDS (doena letal) pode-se configurar o
seguinte, dependendo do animus do agente: a) homicdio; b) leso corporal seguida de morte;
c) perigo de contgio de molstia grave.

2.3.3 perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo: a situao mais grave do que a
do 1o, porque no h mera debilidade, deve existir a PERDA ou INUTILIZAO. A perda
pode ocorrer por meio da mutilao ou amputao. O membro pode continuar preso ao corpo,
mas se for intil configura-se a qualificadora, EXEMPLO: permanecer com os braos ligados ao
corpo, mas sem funcionalidade alguma.

CONCURSO: perder um olho ou um testculo grave ou gravssima? Tratando-se de rgos


duplos a leso somente ser gravssima se atingir os dois, porque a perda de um deles causa o
enfraquecimento e no a perda ou inutilizao.

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CONCURSO: a impotncia generandi (capacidade de reproduo) e a impotncia coendi


(capacidade do coito) configuram qual espcie de leso? So casos de leso corporal de natureza
gravssima.
CONCURSO: laqueadura de trompas sem autorizao da mulher caso de leso corporal de
natureza gravssima.

2.3.4 deformidade permanente: dano esttico, aparente, considervel e irreparvel pela prpria
fora da natureza e capaz de causar impresso vexatria, que o desconforto para quem olha,
humilhao para a vtima. A idade, sexo e condio social da vtima influencia na constatao
da leso SIM, dependendo da idade pode ou no ser deformidade permanente. NESLON
HUNGRIA: devem diversamente ser apreciadas uma marca em uma miss universo e em um
velho. Tem que apreciar de maneira diversa uma leso, depende da idade, sexo e condio
social da pessoa.

E se a vtima se sujeita a uma cirurgia plstica capaz de retira o dano esttico continua havendo
leso gravssima? A doutrina afirma que a vtima no est obrigada a se submeter a cirurgia
plstica, logo a deformidade permanente. Se, no entanto, a vtima faz cirurgia plstica e
desaparece a leso, desaparece a gravidade da leso. A punibilidade est da dependncia da
vontade de quem? Da vtima, ela decida, enquanto o agente no for condenado, ela no faz a
cirurgia plstica para ele ser condenado. H muita crtica! Se tem possibilidade de fazer
cirurgia, no existe deformidade permanente. Se no a punibilidade fica na mo da vtima. Mas
o que prevalece que se a vtima faz cirurgia plstica e somente a leso, no h mais
deformidade permanente. A posio exposta at o momento est em consonncia com a
doutrina, mas o STJ decidiu de maneira diferente, veja:

A qualificadora deformidade permanente do crime de leso corporal (art. 129, 2, IV, do CP)
no afastada por posterior cirurgia esttica reparadora que elimine ou minimize a deformidade
na vtima. Isso porque, o fato criminoso valorado no momento de sua consumao, no o
afetando providncias posteriores, notadamente quando no usuais (pelo risco ou pelo custo,
como cirurgia plstica ou de tratamentos prolongados, dolorosos ou geradores do risco de vida) e
promovidas a critrio exclusivo da vtima.
STJ. 6 Turma. HC 306.677-RJ, Rel. Min. Ericson Maranho (Desembargador convocado do TJ-
SP), Rel. para acrdo Min. Nefi Cordeiro, julgado em 19/5/2015 (Info 562).

No Brasil, diferentemente do que ocorre na Argentina e na Itlia, a deformidade permanente


existe, no importando a regio da leso. Nos dois pases s se fala em deformidade
permanente se ela estiver no rosto, aqui, no importa onde est a leso.

2.3.5 aborto: trata-se de um crime preterdoloso ou preterintencional, porque o agente age com
dolo na leso e culpa no aborto, sendo indispensvel que o agente soubesse ou pudesse saber
que a vtima era gestante. Se o agente em algum momento assumiu o risco do aborto, a
conduta a de aborto criminoso (artigo 125, CP).

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>> Concurso de qualificadoras


possvel que em uma mesma leso haja mais de uma qualificadora do mesmo pargrafo. Mas
pode ser que a conduta contenha qualificadoras de pargrafos distintos concorrendo. Nesse
caso deve ser aplicada a qualificadora mais grave e a outra ser considerada para a fixao da
pena-base, como circunstncia judicial desfavorvel.

2.4 LESO SEGUIDA DE MORTE ou HOMICDIO PRETERDOLOSO ou HOMICDIO


PRETERINTENCIONAL
Leso corporal seguida de morte
3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis
o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.

O agente no agiu com dolo direto ou com dolo eventual em relao morte, que ocorre em
razo da culpa. Elementos do preterdolo:

a) conduta dolosa: o crime menos grave (leso corporal);


b) resultado culposo: o crime mais grave (morte);
c) nexo causal entre a conduta e o resultado.

Se o resultado for fortuito no pode ser considerada a leso corporal seguida de morte.
EXEMPLO: estar lutando em um tatame, a pessoa cai e morre.

No possvel tentativa quanto ao resultado culposo, assim, crime preterdoloso no admite


tentativa quanto ao resultado culposo.

2.5 LESO DOLOSA PRIVILEGIADA


Diminuio de pena
4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor
social ou moral ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a
injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a
um tero.

Tudo do homicdio privilegiado deve ser transportado para esse item. Em que pese o texto falar
em pode, trata-se de um direito subjetivo do ru, na verdade, o juiz deve, desde que
preenchidos os requisitos necessrios.

2.6 SUBSTITUIO DA PENA


Substituio da pena
5 O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de
deteno pela de multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris:
I - se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior;

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II - se as leses so recprocas.

Somente ser admitida a diminuio quando se tratar de LESO LEVE (prevista no caput).

2.7 LESO CULPOSA


Leso corporal culposa
6 Se a leso culposa:
Pena - deteno, de dois meses a um ano.

No importa o grau da leso, sempre se ajustar ao 6o, quando se tratar de leso corporal
culposa. EXEMPLO: mulher que perdeu as pernas em um acidente nutico. Entretanto, a leso
corporal mais grave ser considerada na fixao da pena-base.
Tambm no importando a gravidade da leso, sempre: a) depender da representao da
vtima e b) ser crime de menor potencial ofensivo.
Se a leso culposa ocorrer na direo de veculo automotor, sai do CP e vai para o CTB (artigo
303), em decorrncia do princpio da especialidade. A pena do CTB mais grave que a do CP. A
jurisprudncia j se consolidou que o desvalor do resultado o mesmo (CP e CTB), mas h
uma diferena em relao ao desvalor da conduta, que maior no CTB, que no CP.
Entretanto, a gravidade das leses pode interferir na fixao da pena-base (art.59 do CP),
porquanto diz respeito s consequncias do crime.

2.8 MAJORANTES
Aumento de pena
7 - Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses
do art. 121, 46.

As causas de aumento do homicdio se aplicam aqui.

2.9 PERDO JUDICIAL


8 - Aplica-se leso culposa o disposto no 5 do art. 121.

O perdo judicial somente se aplica aos casos previstos em lei, assim, ele somente cabvel em
caso de LESO CULPOSA.

2.10 VIOLNCIA DOMSTICA


[embora impossvel que isso caia na magistratura federal, manterei o ponto]

6 4o No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra
tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir
as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena
aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta)
anos.
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Violncia Domstica (Includo pela Lei n 10.886, de 2004)


9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo,
cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou,
ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou
de hospitalidade: (Includo pela Lei n 10.886, de 2004)
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano. (Includo pela Lei n
10.886, de 2004)
10. Nos casos previstos nos 1o a 3o deste artigo, se as circunstncias
so as indicadas no 9o deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (um tero).
(Includo pela Lei n 10.886, de 2004)

Ao penal: (Observao importante: vide atualizao abaixo acerca da natureza jurdica da ao


penal pblica (incondicionada ou condicionada a representao) nos casos de leso corporal
leve e leso culposa na hiptese de aplicao da Lei Maria da Penha Lei n. 11.340/2006).
Em regra, a pena do crime de leso corporal ser perseguida mediante ao penal pblica
incondicionada. Excepcionalmente, porm, no caso da leso dolosa de natureza leve (art. 129,
caput) e culposa ( 6), o oferecimento da ao penal depender de representao da vtima ou
de seu representante legal (art. 88 da Lei n 9.099/95). Nucci (ob. cit. pp. 534-535) entende que,
havendo violncia domstica, a ao penal passa a ser pblica incondicionada, retornando
para a iniciativa do Ministrio Pblico, sem depender de representao. Isto porque o art. 88
da Lei 9.099/95 preceitua que depender de representao a ao penal relativa aos crimes de
leses corporais leves (prevista no caput do art. 129) e leses culposas (constante no 6 do
mesmo artigo). Ora, a violncia domstica, embora leso corporal, cuja descrio tpica advm
do caput, forma qualificada de leso, logo, no mais depende de representao da vtima. A
mudana foi tmida e de pouca utilidade (ob. cit. p. ). Pensamos diferente. A uma, porque o
art. 88 da Lei n 9.099/95 condiciona a ao penal nos casos de leso corporal de natureza leve e
culposa. O 9 no altera a natureza da leso (permanece leve). A duas, porque exatamente
nesses casos que se deve exigir representao da vtima, pois na esmagadora maioria dos casos,
h rpida reconciliao entre os envolvidos, servindo o processo apenas para perturbar a
reformada paz familiar.

3 PERICLITAO DA VIDA
OBS.: No resumo original, no havia nenhum comentrio a tais dispositivos. Resolvi no
coment-los, porque o resumo j est grande demais. Alm disso, diante de crimes bem mais
importantes, no havia outra soluo seno fazer escolhas.

3.1 PERIGO DE CONTGIO VENREO

Perigo de contgio venreo


Art. 130 - Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato
libidinoso, a contgio de molstia venrea, de que sabe ou deve saber que
est contaminado:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
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1 - Se inteno do agente transmitir a molstia:


Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
2 - Somente se procede mediante representao.

3.2 PERIGO DE CONTGIO DE MOLSTIA GRAVE

Perigo de contgio de molstia grave


Art. 131 - Praticar, com o fim de transmitir a outrem molstia grave de que
est contaminado, ato capaz de produzir o contgio:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

3.3 PERIGO PARA A VIDA OU SADE DE OUTREM

Perigo para a vida ou sade de outrem


Art. 132 - Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime
mais grave.
Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a
exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do transporte
de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer
natureza, em desacordo com as normas legais. (Includo pela Lei n 9.777,
de 29.12.1998)

3.4 ABANDONO DE INCAPAZ

Abandono de incapaz
Art. 133 - Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia
ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos
resultantes do abandono:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos.
1 - Se do abandono resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de um a cinco anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.

Aumento de pena
3 - As penas cominadas neste artigo aumentam-se de um tero:
I - se o abandono ocorre em lugar ermo;
II - se o agente ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou
curador da vtima.
III se a vtima maior de 60 (sessenta) anos (Includo pela Lei n 10.741,
de 2003)

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3.5 EXPOSIO OU ABANDONO DE RECM-NASCIDO

Exposio ou abandono de recm-nascido


Art. 134 - Expor ou abandonar recm-nascido, para ocultar desonra
prpria:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - deteno, de um a trs anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - deteno, de dois a seis anos.

3.6 OMISSO DE SOCORRO

Omisso de socorro
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco
pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou
ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses
casos, o socorro da autoridade pblica:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta
leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.

3.6.1 Natureza do crime: um crime OMISSIVO PRPRIO (crimes que consistem numa
desobedincia a NORMA FUNDAMENTAL, norma esta que determina a prtica de uma
conduta que no realizada; obrigatoriamente so previstos sem tipos penais especficos, em
obedincia ao princpio da reserva legal).

3.6.2 Bem jurdico: preservao da vida e da sade do ser humano.

3.6.3 Fundamento de criminalizao: desrespeito ao DEVER DE SOLIDARIEDADE


HUMANA.

3.6.4 Obrigao solidria: a assistncia de um desobriga os demais. Entretanto, se for


insuficiente, incumbe a todos os demais. Obrigao de NO SE OMITIR.

3.6.5 Sujeito ativo: qualquer pessoa, crime comum. Mas o sujeito ativo deve estar no lugar no
momento em que o periclitante precisa do socorro; caso contrrio, se estiver ausente, embora
saiba do perigo e no v ao seu encontro para salv-lo, no haver crime pois o crime
OMISSIVO e NO COMISSIVO; no ir socorrer um pecado, imoral, mas no crime,
porque o indivduo no estava no local (BITENCOURT e MAGALHES NORONHA).
DAMSIO: tem posio distinta, para quem o ausente respondo pelo crime quando chamado
ao local para exercer o dever de assistncia.

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3.6.6 Sujeito passivo: do ponto de vista do sujeito passivo o crime prprio. A omisso de
socorro somente pode ser relacionada a:

CRIANA ABANDONADA OU EXTRAVIADA ABANDONADA a criana deixada


prpria sorte, pelos seus responsveis. EXTRAVIADA a criana perdida. BITENCOURT
defende que para a definio de criana deve ser aplicada uma soluo casustica.

PESSOA INVLIDA OU FERIDA, DESAMPARADA a invalidez e o ferimento devem


eliminar a capacidade de autodefesa da vtima.

QUALQUER PESSOA, EM GRAVE E IMINENTE PERIGO no basta a mera possibilidade


ou simples presuno de perigo, mas necessria a probabilidade de sua ocorrncia. A
oposio da vtima por si s NO afasta o dever geral de prestar socorro.

3.6.7 Criao da situao de perigo: indiferente, em princpio, quem criou a situao de


perigo, se a prpria vtima, terceiros ou fenmenos naturais etc. No entanto, se a situao de
perigo foi criada pelo omitente, dolosa ou culposamente, este se transforma em
GARANTIDOR, e responder no simplesmente por crime de perigo, mas por eventual
resultado advir da situao que criara, nos termos do art. 13, 2o., CP.

3.6.8 Adequao tpica: a omisso pode ser: DIRETA ou IMEDIATA (deixar de prestar
assistncia) e INDIRETA ou MEDIATA (no pedir socorro autoridade pblica).

A assistncia indireta subsidiria e somente pode ser utilizada quando a DIRETA no


puder ser prestada SEM RISCO PESSOAL ou quando o socorro da autoridade pblica puder
ser prestado com eficcia. Mas se o perigo puder ser afastado tanto pela ao direta do agente
quanto pela ao da autoridade, o agente tem a FACULDADE de eleger a alternativa que lhe
parea melhor.

3.6.9 Sem risco pessoal: o risco para afastar o dever de prestar socorro deve afetar a pessoa
fsica, se o risco for puramente patrimonial ou moral no excluir o crime.

O risco para terceiro NO exclui a tipicidade, mas poder excluir a ilicitude por meio do
ESTADO DE NECESSIDADE.

ATENO: o risco patrimonial ou moral pode configurar ESTADO DE NECESSIDADE.

3.6.10 Dolo: o tipo subjetivo o dolo de perigo.

3.6.11 Consumao: O crime se consuma com uma OMISSO seguida de um perigo. No caso
de omisso criana, o perigo j presumido, no precisando de prova. Nas demais
hipteses de omisso, o crime de perigo concreto, ou seja, precisa haver prova da ocorrncia
do perigo, essa uma exigncia da doutrina majoritria, no constando no texto da lei.

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3.6.12 Tentativa: no se admite por ser delito unissubsistente.

3.6.13 Figuras majoradas: seguida de leso corporal (aumentada da metade) ou morte


(triplicada).

3.6.14 Se resultar leso corporal culposa e homicdio culposo: a omisso de socorro no


constitui crime autnomo, majorante desses crimes culposos.

3.6.15 Tentativa: so as seguintes:

a) QUALIFICADORA DE HOMICDIO CULPOSO NA DIREO DE VECULO


AUTOMOTOR E NA LESO CORPORAL CULPOSA (ARTIGOS 302 e 303, CTB):
i. Omitente o condutor
ii. Omitente envolvido no acidente
iii. Omitente culpado pelo acidente

b) CRIME AUTNOMONO (ARTIGO 304, CTB)


i. Omitente o condutor
ii. Omitente envolvido no acidente
iii. Omitente NO culpado pelo acidente

c) CRIME COMUM (ARTIGO 135, CP):


i. Omitente PODE OU NO ser o condutor
ii. Omitente NO envolvido no acidente

Diante do visto acima, pode-se concluir que o artigo 135 um artigo subsidirio.

H omisso de socorro especial prevista no artigo 97 do Estatuto do Idoso, assim, sempre que a
vtima for idosa deve haver o recurso ao Estatuto do Idoso.

Conforme observa Capez, no cabe coautoria em crime omissivo prprio, de modo que, se
duas pessoas negarem socorro a uma ferida, ambas cometero omisso de socorro,
isoladamente.

3.7 MAUS-TRATOS

Maus-tratos
Art. 136 - Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade,
guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou
custdia, quer privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis,
quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de
meios de correo ou disciplina:
Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa.
1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:

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Pena - recluso, de um a quatro anos.


2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
3 - Aumenta-se a pena de um tero, se o crime praticado contra pessoa
menor de 14 (catorze) anos.

Trata-se de crime de ao vinculada, cuja caracterizao depende da ocorrncia de uma das


situaes descritas na lei. um crime prprio especfico, pois exige uma vinculao jurdica
entre o autor da infrao penal e a vtima, ou seja, o autor do crime deve ter a guarda,
vigilncia ou autoridade sobre a vtima para fins de educao, ensino, tratamento ou custdia.
O crime se consuma no momento da produo do perigo.
Algumas hipteses exigem certa habitualidade, como no caso da privao de alimentos, em
que no basta deixar a vtima sem um almoo.
No caso do abuso dos meios de correo e disciplina, o crime instantneo, mas h hipteses
em que os maus-tratos constituem crime permanente (privao de alimentos ou cuidados
indispensveis).
A tentativa s possvel nas condutas comissivas. O elemento subjetivo do tipo o dolo, direto
ou eventual, no existindo forma culposa. Trata-se de crime de perigo concreto, de ao
mltipla, prprio, simples, comissivo ou omissivo, instantneo ou permanente.

4 RIXA

Art. 137 - Participar de rixa, salvo para separar os contendores:


Pena - deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa.

Pargrafo nico - Se ocorre morte ou leso corporal de natureza grave,


aplica-se, pelo fato da participao na rixa, a pena de deteno, de seis
meses a dois anos.

Conceito: uma briga perigosa envolvendo mais de 02 pessoas, agindo cada uma por sua
conta e risco, acompanhado de vias de fato ou violncia recprocas. Obs. briga entre torcidas
organizadas uma contra outra, em grupos destacveis, no rixa, trata-se de leso corporal em
concurso.

Bem jurdico tutelado: A integridade fsica e mental da pessoa humana (cf. o item 48 da
exposio de motivos do CP).

Sujeito ativo: um crime comum sui generis: o sujeito ativo ao mesmo tempo sujeito
passivo. Trata-se de crime de concurso necessrio ou plurissubjetivo ( preciso a participao de
pelo menos 03 pessoas). Menores so computados, assim como, pessoas eventualmente no
identificadas e os loucos.

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A participao pode ser material (quando o agente toma parte da luta partcipe na rixa)
ou moral (quando o agente no toma parte na luta, porm induz ou instiga outros partcipe do
crime de rixa).

Sujeito passivo: So os rixosos. Cada rixoso sujeito ativo e passivo ao mesmo tempo. Pessoas
estranhas podem ser vtimas. Obs. no crime de rixa dispensvel o corpo a corpo.
perfeitamente possvel rixa distncia, v.g., tiros, arremessos de objetos etc.

Elemento subjetivo: O crime punido a ttulo de dolo, sendo irrelevante o motivo que deu
causa rixa. Aquele que entra para separar no age com dolo configurador do crime. Porm, se
entrou para separar e acabou tomando parte h dolo superveniente.

Consumao: Com o incio da toca de agresses, independentemente da efetiva agresso a quem quer que
seja. Entende a maioria que a rixa espcie de perigo abstrato ou presumido 7.

Tentativa: A rixa no admite tentativa. Trata-se de crime unissubsistente (a conduta e o evento


se exaurem simultaneamente). Para alguns autores, todavia, a tentativa admissvel na hiptese
de rixa ex proposito ou preordenada8, isto , a rixa previamente planejada, uma vez que nela a um
iter criminis a ser fracionado. Obs. A legtima defesa pode ser alegada pelo estranho rixa. De
igual forma, aos participantes pode ser alegada a legtima defesa para excluir crimes agregados
ao crime de rixa, v.g., homicdio, mas no para a rixa em si.

Rixa qualificada: infrao de menor potencial ofensivo (cf. nico do 137).

Sistemas:
SISTEMAS

Solidariedade absoluta Ocorrendo morte ou leso grave, todos os


participantes respondem solidariamente pelo
resultado agravador, isto , todos respondem
pelo homicdio ou pela leso corporal grave.
Cumplicidade correspectiva Ocorrendo morte ou leso grave, todos os
participantes respondem pelo resultado
agravador, devendo o juiz, no entanto, fixar a
pena proporcional culpa do autor e do
partcipe.
Autonomia A rixa punida por si mesma,
independentemente do resultado agravador
morte ou leso corporal, o qual, ocorrendo,
apenas qualifica o crime. (adotado pelo CP)

7 Vale lembrar que a minoria (LFG, Juarez Tavares e o STF recentemente) sustenta a inconstitucionalidade do crime de perigo
abstrato, por ofender os princpios da lesividade (punir algum sem prova concreta da leso ao bem jurdico tutelado) e da
ampla defesa.
8 Tal espcie de rixa se contrape chamada rixa de improviso ou ex improviso, ou seja, aquela que surge de sbito, de forma

inesperada, quando as condutas so desordenadas, sema que haja previso anterior dos participantes.

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QUESTES:
A, B e C participam de um tumulto generalizado? Todos respondem por rixa simples.

A, B, C e D participam de um crime de rixa e D vem a morrer? No se sabendo quem


matou, A, B e C respondem por rixa qualificada. Por outro lado, se se souber que A, v.g.,
matou, B e C respondem por rixa qualificada, ao passo que A responde: 1 corrente - 137, +
121 (majoritria). 2 corrente - 137, caput + 121 (sob pena de bis in idem)

Obs. ainda que tenham ocorrido vrias mortes, o crime continua uno, devendo ser
considerados os demais na aplicao da pena.

A, B, C, e D participam de rixa. D sai da rixa s 19 hs, e s 19:15 hs B morre (no se sabe


quem matou)? A e C respondem por rixa qualificada; D responde por rixa qualificada tambm,
porque com sua conduta anterior concorreu para o resultado. Aplicao da causalidade simples
(cf. 13, caput, do CP).

B morre s 19 hs e E entra na briga s 19:15 hs (quem matou foi A)? A responde por rixa
qualificada e homicdio. C e D respondem por rixa qualificada. E responde por rixa simples,
porque no concorreu para o evento morte.

Obs.: A rixa ser qualificada ainda que a morte atinja pessoa estranha a ela.

5 CRIMES CONTRA A HONRA

5.1 CALNIA

Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como


crime:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.

5.2 DIFAMAO

Art. 139 - Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao:


Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

5.3 INJRIA

Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:


Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

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5.4 DISPOSIES COMUNS

Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de um tero,


se qualquer dos crimes cometido:
I - contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo
estrangeiro;
II - contra funcionrio pblico, em razo de suas funes;
III - na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao
da calnia, da difamao ou da injria.
IV contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadora de
deficincia, exceto no caso de injria. (Includo pela Lei n 10.741, de 2003)

Pargrafo nico - Se o crime cometido mediante paga ou promessa de


recompensa, aplica-se a pena em dobro.

5.5 EXCLUSO DO CRIME

Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel:


I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por
seu procurador;
II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo
quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar;
III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em
apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio.

Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela
difamao quem lhe d publicidade.

5.6 RETRATAO

Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da


calnia ou da difamao, fica isento de pena.

CUIDADO: o STF julgou no recepcionada a lei de imprensa, o que acarretou modificao nos
crimes contra a honra cometidos em tais meios.

Notcias STF, 30 de abril de 2009

Supremo julga Lei de Imprensa incompatvel com a Constituio Federal

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Por maioria, o Supremo Tribunal Federal (STF) declarou que a Lei de Imprensa (Lei n 5250/67)
incompatvel com a atual ordem constitucional (Constituio Federal de 1988). Os ministros
Eros Grau, Menezes Direito, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Cezar Peluso e Celso de
Mello, alm do relator, ministro Carlos Ayres Britto, votaram pela total procedncia da
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 130. Os ministros Joaquim
Barbosa, Ellen Gracie e Gilmar Mendes se pronunciaram pela parcial procedncia da ao e o
ministro Marco Aurlio, pela improcedncia.

Na sesso desta quinta-feira (30), a anlise da ADPF foi retomada com o voto do ministro
Menezes Direito. O julgamento do processo, ajuizado pelo Partido Democrtico Trabalhista
(PDT) contra a norma, teve incio no ltimo dia 1, quando o relator, ministro Carlos Ayres
Britto, votou pela procedncia integral da ao.

Naquela oportunidade, Ayres Britto entendeu que a Lei de Imprensa no pode permanecer no
ordenamento jurdico brasileiro, por ser incompatvel com a Constituio Federal de 1988. O
ministro Eros Grau adiantou seu voto, acompanhando o relator.

Misso democrtica

Hoje (30), o ministro Menezes Direito seguiu o entendimento do relator, pela total procedncia
do pedido.

O ministro destacou que a imprensa a nica instituio dotada de flexibilidade para publicar
as mazelas do Executivo, sendo reservada a outras instituies a tarefa de tomar atitudes a
partir dessas descobertas. Segundo ele, a imprensa apresenta uma misso democrtica, pois o
cidado depende dela para obter informaes e relatos com as avaliaes polticas em
andamento e as prticas do governo. Por isso, essa instituio precisa ter autonomia em relao
ao Estado.

No existe lugar para sacrificar a liberdade de expresso no plano das instituies que regem a
vida das sociedades democrticas, disse o ministro, revelando que h uma permanente tenso
constitucional entre os direitos da personalidade e a liberdade de informao e de expresso.
Quando se tem um conflito possvel entre a liberdade e sua restrio deve-se defender a
liberdade. O preo do silncio para a sade institucional dos povos muito mais alto do que o
preo da livre circulao das ideias, completou, ao citar que a democracia para subsistir
depende da informao e no apenas do voto.

Segundo Menezes Direito, a sociedade democrtica valor insubstituvel que exige, para a sua
sobrevivncia institucional, proteo igual a liberdade de expresso e a dignidade da pessoa
humana e esse balanceamento que se exige da Suprema Corte em cada momento de sua
histria. Ele salientou que deve haver um cuidado para solucionar esse conflito sem afetar a
liberdade de expresso ou a dignidade da pessoa humana.

Dignidade da pessoa humana

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Ao votar no mesmo sentido do relator, a ministra Crmen Lcia Antunes Rocha afirmou que o
ponto de partida e ponto de chegada da Lei de Imprensa garrotear a liberdade de
expresso. Ela acrescentou ainda que o direito tem mecanismos para cortar e repudiar todos os
abusos que eventualmente [ocorram] em nome da liberdade de imprensa.

Crmen Lcia tambm ponderou que o fundamento da Constituio Federal o da democracia


e que no h qualquer contraposio entre a liberdade de expresso e de imprensa com o valor
da dignidade da pessoa humana. Muito pelo contrrio, afirmou, o segundo princpio
reforado diante de uma sociedade com imprensa livre.

Desarmonia com princpios

A Lei de Imprensa, editada em perodo de exceo institucional, totalmente incompatvel com


os valores e princpios abrigados na Constituio Federal de 1988. Este o argumento do ministro
Ricardo Lewandowski para acompanhar o voto do relator, ministro Carlos Ayres Britto, no
sentido da revogao integral da Lei 5.250/67.

Para Lewandowski, o texto da lei alm de no se harmonizar com os princpios democrticos e


republicanos presentes na Carta Magna, suprfluo, uma vez que a matria se encontra
regulamentada pela prpria Constituio. Diversos dispositivos constitucionais garantem o
direito manifestao de pensamento direito de eficcia plena e aplicabilidade imediata,
frisou o ministro.

O ministro votou pela procedncia integral da Arguio de Descumprimento de Preceito


Fundamental (ADPF) 130, acompanhando os votos j proferidos pelo relator e pelos ministros
Eros Grau, Carlos Alberto Menezes Direito e Crmen Lcia Antunes Rocha.

Parcial procedncia do pedido

O ministro Joaquim Barbosa votou pela parcial procedncia do pedido, ressalvando os artigos
20, 21 e 22, da Lei de Imprensa. De acordo com ele, esses artigos que versam sobre figuras
penais ao definir os tipos de calnia, injria e difamao no mbito da comunicao pblica e
social so compatveis com a Constituio Federal. O tratamento em separado dessas figuras
penais quando praticadas atravs da imprensa se justifica em razo da maior intensidade do
dano causado imagem da pessoa ofendida, afirmou.

Para o ministro, esse tratamento especializado um importante instrumento de proteo ao


direito de intimidade e til para coibir abusos no tolerados pelo sistema jurdico, no apenas
em relao a agentes pblicos. Entendo que a liberdade de expresso deve ser a mais ampla
possvel no que diz respeito a agentes pblicos, mas tenho muita reticncia em admitir que o
mesmo tratamento seja dado em relao s pessoas privadas, ao cidado comum, disse.

Durante o voto, Joaquim Barbosa defendeu que no basta ter uma imprensa livre, mas preciso
que seja diversa e plural, de modo a oferecer os mais variados canais de expresso de ideias e
pensamentos. Ele criticou a atuao de grupos hegemnicos de comunicao que, em alguns
estados, dominam quase inteiramente a paisagem udio-visual e o mercado pblico de ideias e

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informaes, com fins polticos. De acordo com ele, a diversidade da imprensa deve ser plena a
ponto de impedir a concentrao de mdia que, em seu entender, algo extremamente nocivo
para a democracia.

Em retomada posterior, o ministro reajustou seu voto ao da ministra Ellen Gracie, tambm pela
manuteno dos artigos 1, pargrafo 1, artigo 14 e artigo 16, inciso I, que probem a
propaganda de guerra, de processos de subverso da ordem poltica e social ou de preconceitos
de raa ou classe. De acordo com ele, possvel interpretar a linguagem para que o texto seja
compatvel com a ordem constitucional vigente.

De acordo com o ministro, quanto questo dos preconceitos, tambm mencionados nos
mesmos dispositivos, suprimir pura e simplesmente as expresses a eles correspondentes
equivaler, na prtica, a admitir que, doravante a proteo constitucional, a liberdade de
imprensa compreende tambm a possibilidade de livre veiculao desses preconceitos sem
qualquer possibilidade de contraponto por parte dos grupos sociais eventualmente
prejudicados.

Resoluo de conflitos pelo Judicirio

O ministro Cezar Peluso tambm seguiu o voto do relator pela no recepo da Lei de Imprensa
pela Constituio Federal de 1988. Para ele a Constituio Federal no prev carter absoluto a
qualquer direito, sendo assim, no poderia conceber a liberdade de imprensa com essa
largueza absoluta.

A Constituio tem a preocupao no apenas de manter um equilbrio entre os valores que


adota segundo as suas concepes ideolgicas entre os valores da liberdade de imprensa e da
dignidade da pessoa humana, afirmou o ministro, ressaltando que a liberdade de imprensa
plena dentro dos limites reservados pela Constituio.

Peluso afirmou que talvez no fosse prtico manter vigentes alguns dispositivos de um
sistema que se tornou mutilado e a sobrevivncia de algumas normas sem organicidade
realmente poderia levar, na prtica, a algumas dificuldades. De acordo com o ministro, at que
o Congresso Nacional entenda a necessidade da edio de uma lei de imprensa o que, para
ele, perfeitamente compatvel com o sistema constitucional cabe ao Judicirio a competncia
para decidir algumas questes relacionadas, por exemplo, ao direito de resposta.

Manuteno de artigos

Na sequncia do julgamento da ao contra a Lei 5250/67, no Supremo Tribunal Federal (STF), a


ministra Ellen Gracie acompanhou a divergncia iniciada pelo ministro Joaquim Barbosa, e
votou pela procedncia parcial da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
(ADPF) 130, mantendo em vigor alguns artigos da Lei de Imprensa, que segundo ela esto em
harmonia com a Constituio.

No entendimento da ministra, o artigo 220 da Constituio Federal de 1988, quando diz que
nenhum diploma legal pode se constituir em embarao plena liberdade de informao, quis

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dizer que a lei que tratar dessas garantias no poder impor empecilhos ou dificultar o exerccio
da liberdade de informao.

A ministra ressaltou em seu voto que devem ser mantidos, na lei, artigos que, para ela, no
agridem a Constituio Federal no caso os artigos 1, pargrafo 1, 2 (caput), 14, 16 (inciso I),
20, 21 e 22.

Nova lei atribuio do Congresso Nacional

Primeiro e nico a divergir, o ministro Marco Aurlio votou pela total improcedncia da ao
ajuizada contra a Lei de Imprensa. Deixemos carga de nossos representantes, dos
representantes do povo brasileiro, a edio de uma lei que substitua essa, sem ter-se enquanto
isso o vcuo que s leva babel, baguna, insegurana jurdica, sem uma normativa
explcita da matria, afirmou.

Em diversas ocasies durante o seu o voto o ministro questionou qual preceito fundamental
estaria sendo violado pela Lei de Imprensa. A no ser que eu esteja a viver em outro Brasil,
no posso dizer que a nossa imprensa hoje uma imprensa cerceada. Temos uma imprensa
livre, disse.

Segundo Marco Aurlio, a Lei de Imprensa foi purificada pelo crivo equidistante do prprio
Judicirio, que no aplica os dispositivos que se contrapem Constituio Federal. Ele
tambm afastou o argumento de que a edio da norma durante o perodo militar tornaria a lei,
a priori, antidemocrtica. No posso, de forma alguma, aqui proceder a partir de um rano, de
um pressuposto de que essa lei foi editada em regime que aponto no como de chumbo, mas
como regime de exceo, considerado o essencialmente democrtico.

O ministro citou ainda trechos de editorial publicado no jornal Folha de S. Paulo, no dia 30 de
maro de 2008. Um dos trechos lidos diz o seguinte: Sem a Lei de Imprensa, s grandes
empresas teriam boas condies de proteger-se da m aplicao da lei comum, levando
processos at as mais altas instncias do Judicirio. Ficariam mais expostos ao jogo bruto do
poder, e a decises abusivas de magistrados, os veculos menores e as iniciativas individuais.

Com a revogao da Lei de Imprensa, dispositivos dos Cdigos Penal e Civil passaro a ser
aplicados pelos magistrados para julgar processos contra empresas de comunicao e
jornalistas.

Decano do STF vota pela revogao total da Lei de Imprensa

O decano do Supremo Tribunal Federal (STF), ministro Celso de Mello, manifestou seu
posicionamento pela revogao total da Lei de Imprensa. Nada mais nocivo e perigoso do que
a pretenso do Estado de regular a liberdade de expresso e pensamento, disse o ministro.

Informar e buscar informao, opinar e criticar so direitos que se encontram incorporados ao


sistema constitucional em vigor no Brasil, salientou Celso de Mello. Nesse sentido, prosseguiu o
ministro, as crticas dos meios de comunicao social dirigidas s autoridades - citou como

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exemplo -, por mais dura que sejam, no podem sofrer limitaes arbitrrias. Essas crticas,
quando emitidas com base no interesse pblico, no se traduzem em abuso de liberdade de
expresso, e dessa forma no devem ser suscetveis de punio. Essa liberdade , na verdade,
um dos pilares da democracia brasileira, asseverou o decano.

Mas a liberdade de expresso no absoluta como alis nenhum direito, disse o ministro,
explicando que o prprio direito vida tem limites, tendo em vista a possibilidade de pena de
morte (artigo 5, XLVII) nos casos de guerra.

Indenizao

Se o direito de informar tem fundamento constitucional, salientou o ministro, o seu exerccio


abusivo se caracteriza ilcito e como tal pode gerar, inclusive, o dever de indenizar. Celso de
Mello explicou que a prpria Carta Magna reconhece a quem se sentir lesado o direito
indenizao por danos morais e materiais.

Limitaes

A mesma Constituio que garante a liberdade de expresso, frisou Celso de Mello, garante
tambm outros direitos fundamentais, como os direitos inviolabilidade, privacidade,
honra e dignidade humana. Para Celso de Mello, esses direitos so limitaes constitucionais
liberdade de imprensa. E sempre que essas garantias, de mesma estatura, estiverem em conflito,
o Poder Judicirio dever definir qual dos direitos dever prevalecer, em cada caso, com base
no princpio da proporcionalidade.

Direito de Resposta

O ministro lembrou que o direito de resposta existe na legislao brasileira desde 1923, com a
Lei Adolpho Gordo. Hoje, disse Celso de Mello, esse direito ganhou status constitucional (artigo
5, V), e se qualifica como regra de suficiente densidade normativa, podendo ser aplicada
imediatamente, sem necessidade de regulamentao legal.

Por isso, a eventual ausncia de regulao legal pela revogao da Lei de Imprensa pelo STF, na
tarde desta quinta (30), no ser obstculo para o exerccio dessa prerrogativa por quem se
sentir ofendido, seja para exigir o direito de resposta ou de retificao.

O ministro Celso de Mello votou pela procedncia integral da Arguio de Descumprimento de


Preceito Fundamental (ADPF) 130, julgando que a Lei de Imprensa (Lei 5250/67)
completamente incompatvel com a Constituio de 1988.

Ministro Gilmar Mendes

O ministro Gilmar Mendes julgou a ao parcialmente procedente, mantendo as regras que


disciplinam o direito de resposta presentes na Lei de Imprensa. De acordo com o presidente do
STF, o direito de resposta assegurado no plano constitucional, mas necessita no plano

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infraconstitucional de normas de organizao e procedimento para tornar possvel o seu


efetivo exerccio, afirmou.

Durante o voto, a questo do direito de resposta gerou divergentes opinies dos ministros.
Gilmar Mendes disse ver com grande dificuldade a supresso das regras da Lei de Imprensa.
Ns estamos desequilibrando a relao, agravando a situao do cidado, desprotegendo-o
ainda mais; ns tambm vamos aumentar a perplexidade dos rgos de mdia, porque eles
tero insegurana tambm diante das criaes que certamente viro por parte de todos os juzes
competentes, defendeu.

O ministro previu fenmenos que podem surgir a partir da jurisprudncia no sentido da


revogao da lei, especialmente o direito de resposta: um de completa incongruncia da
aplicao do direito de resposta, com construes as mais variadas e eventualmente at
exticas, ou um caso estranho de ultratividade dessa lei que no foi recebida. A falta de
parmetros vai continuar aplicando o direito de resposta (previsto na lei revogada), afirmou.

EC, JA, MB, RR/LF

......................................................................................................................................................................

Legislao:

CP: arts. 138 a 140.

Lei de Imprensa: arts. 20 a 22.

Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes: art. 53.

Cdigo Eleitoral: arts. 324 a 326.

Cdigo Penal Militar: arts. 214 a 216 e 219.

Lei de Segurana Nacional: arts. 19, 33 e 42 (?).

Eventual conflito de normas, no caso, deve ser resolvido sob o crivo do princpio da
especialidade.

Diferenas entre calnia, difamao e injria:

Crime Conduta Bem jurdico tutelado

Calnia Imputar a outrem fato previsto Honra objetiva (reputao


como crime, sabidamente falso parente a sociedade)
Difamao Imputar a outrem determinado Honra objetiva (reputao
fato, no previsto como crime, mas perante a sociedade)
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desonroso, pouco importando se


verdadeiro ou falso.
Injria Atribuir a outrem qualidades Honra subjetiva
negativas (autoestima. o que a
vtima pensa dela mesma)

Do crime de Calnia:

Sujeito ativo: qualquer pessoa, salvo aqueles que so inviolveis por suas palavras, v.g.,
deputados. Obs. a imunidade do advogado no abrange a calnia.

Sujeito passivo: qualquer pessoa9.

O menor de 18 anos ou os loucos podem ser vtimas de calnia, bastando que impute aos
mesmos fatos definido como crime, sabidamente falso. H corrente no sentido de que pessoa
jurdica tambm pode ser vtima. Pessoa jurdica apenas para os crimes ambientais. No entanto,
autores h, como Mirabete, que entende que a pessoa jurdica no pode ser vtima de crimes
contra honra, pois tais crimes esto no captulo dos crimes contra a pessoa, a entendida por
pessoa fsica e no jurdica. Rogrio Sanches aponta que a doutrina est dividida acerca do
tema.

Morto no pode ser vtima. Segundo Rogrio, no h se confundir o 2 do artigo 138 do CP,
pois, a vtima nesse caso a famlia e no o morto.

Se a calnia for praticada contra o Presidente da Repblica e a mesma estiver imbuda de


motivao poltica, h que se aplicar na hiptese a Lei de Segurana Nacional e no o CP.

Ao nuclear: o verbo caluniar, que significa imputar falsamente fato definido como
crime10.

A imputao pode ser explcita, implcita ou reflexa (v.g., dizer que um Promotor deixou
de denunciar um indiciado porque foi por ele subornado. O indiciado tambm foi ofendido). O
crime pode ser praticado pode palavras, escritos ou gestos11.

9 CAPEZ: os desonrados tambm podem ser vtimas do crime de calnia, uma vez que a honra um bem jurdico
incorporado personalidade humana, sendo certo que jamais poder haver a sua supresso total. Assim, afirmar
falsamente que determinado poltico, que um dia fora corrupto, ainda continua a utilizar-se de seu cargo para
solicitar vantagens indevidas, caracteriza o crime de calnia, uma vez que a sua honra subsiste, no obstante j ter
sido outrora maculada pela constante prtica de ilcitos(cf. Curso de Direito Penal, vol.II, 2 edio, p.227).
10 CAPEZ: o fato precisa ser determinado, ou seja, um caso concreto, no sendo necessrio, contudo, descrev-lo de

forma pormenorizada, detalhada. Nesse sentido STF: Para caracterizao do crime de calnia imprescindvel a
existncia de ato determinado, no se podendo conceber como tal a comunicao, em audincia judicial, de advogado no sentido
de que seu constituinte sofrera ameaa pela parte adversa, visto que a palavra, a, est empregada em sentido amplo, genrico,
sem indicao dos elementos essenciais que, de plano, dem a imagem de fato tipicamente criminoso (RT, 650/328).
11 CAPEZ: se realizado atravs de meios de informao (servios de radiodifuso, jornais etc.), constitui crime

previsto na Lei de Imprensa (SEM APLICAO). Se, porm , a calnia for lanada em propaganda eleitoral, o fato
se enquadra no Cdigo Eleitoral (ob. citada, p. 221)
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A falsidade pode ser do fato ou de sua autoria.

Obs. A honra bem disponvel, logo, o consentimento do ofendido exclui a ilicitude.

A imputao de contraveno penal poder configurar crime de difamao, mas nunca


calnia. De outro lado, a imputao de fato atpico no constitui crime de calnia, podendo
constituir outro crime contra a honra, conforme o caso.

Art. 138, 1: propalao ou divulgao de calnia.

Cuida-se de um subtipo do crime de calnia previsto no caput. Assim, os verbos-ncleos do


tipo so propalar ou divulgar. Ambas expresses exprimem a conduta de levar ao conhecimento
de outrem a calnia de que tenha tomado conhecimento. N. HUNGRIA: propalar refere-se mais
propriamente ao relato verbal, enquanto divulgar tem acepo extensiva, isto , significa relatar por
qualquer meio.

Elemento subjetivo:

O crime punido a ttulo de dolo. Exige que tanto o caluniador quanto o propalador tenham
conscincia da falsidade da imputao. O dolo pode ser direto ou eventual na figura do caput e
somente direto na figura do 1. Segundo Sanches, alm do dolo, nos crimes contra honra deve
estar presente um especial fim de agir consubstanciado no animus injuriandi vel difamandi,
consistente no nimo de denegrir, ofender a honra do indivduo.

Consumao:

D-se quando terceiros tomam conhecimento do que foi dito, independentemente do efetivo
dano reputao.

Tentativa:

Em regra no h. Excepcionalmente haver quando praticado por escrito12. Pensar se o


modo de praticar unissubsistente ou plurissubsistente.

Telegrama: no admite tentativa, pq no momento em que a funcionria o materializa para


enviar a 3, j tomou ela conhecimento e o crime se consumou.

Exceo da verdade:

12Pierangeli: admite tentativa na forma verbal. Ex: em uma frase h possibilidade de interrupo, havendo a a
tentativa. Segundo Sanches, se adotada a teoria forma-objetiva, o referido autor est correto.
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Exceo da verdade instrumento de defesa, possibilitando ao querelado fazer prova da


verdade do fato imputado. Havendo procedncia da exceo da verdade, o juiz absolve por
atipicidade (o falso elementar do tipo).

O artigo 138, 3, veda a prova da verdade. Segundo Sanches, o dispositivo abrange o corpo
monrquico, assim como, resguarda o respeito coisa julgada. Doutrina minoritria diz que o
artigo 138, 3, no foi recepcionado, infringindo o princpio da ampla defesa. Nesse sentido,
TJ/MG.

Do crime de Difamao:

Sujeito ativo: crime comum, com as mesmas observaes da calnia.

Pessoa jurdica: pode ser vtima (majoritria).

Morto: no punida a difamao contra os mortos. Na Lei 5250, no entanto, punida.

Fofoqueiro: para a maioria pune, pq est implcita no caput (Csar R Bitencourt). Para a
minoria, se a lei no pude expressamente no cabe ao intrprete faz-lo.

Elemento subjetivo: dolo, com as observaes da calnia.

Consumao: vide observaes da calnia. de se salientar que, ainda que a imputao


seja verdadeira, haver o crime. Aqui o legislador objetivou que as pessoas no faam
comentrios com outros acerca de fatos desabonadores.

Tentativa: vide observaes da calnia.

Exceo da verdade: em regra no cabvel. Admite-se para o funcionrio pblico (cf.


139, nico).

Obs. Exceo de notoriedade cabvel nas hipteses em que no cabe exceo da verdade13.

O Juiz, uma vez acolhida a exceo da verdade, absolve por causa especial de excluso
de ilicitude (exerccio regular de direito). O falso no elementar do tipo.

Do crime de Injria:

Sujeito ativo: crime comum, ressalvadas as inviolabilidades.


Dignidade: ofensa aos atributos morais da pessoa. Decoro ofensa aos atributos
intelectuais ou fsicos.

13CPP: Art. 523. Quando for oferecida a exceo da verdade ou da notoriedade do fato imputado, o
querelante poder contestar a exceo no prazo de 2 (dois) dias, podendo ser inquiridas as testemunhas
arroladas na queixa, ou outras indicadas naquele prazo, em substituio s primeiras, ou para completar o
mximo legal.
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Advogado imune: cf. artigo 7, 2 do Estatuto da OAB14.

Auto injria: No punida, salvo se ultrapassar a rbita pessoal. Ex: a pessoa dizer que
filha de meretriz. Nesse caso, atingiu a me.

Sujeito passivo: S pode ser aquele que tem capacidade de entender a ofensa, na medida
em que a honra subjetiva. Pessoa jurdica NO pode ser vtima, pq no tem dignidade
ou decoro. Tem doutrina, no entanto, que admite quando praticado pela imprensa, pq a
lei 5250, em seu artigo 23, II, faz referncia a rgo 15.

Mortos: no CP no, mas na Lei de Imprensa ERA punida.

Conduta:

ferir dignidade ou decoro. Por ao ou omisso (omisso: ignorar cumprimento).

Imputar fato genrico, vago = injria (na difamao e na calnia deve ser determinado)

Execuo: palavras, gestos...

Elemento subjetivo: dolo (vide calnia).

Consumao: Como ofende a honra subjetiva, consuma-se quando a vtima toma


conhecimento.

Tentativa: maioria diz ser possvel na forma escrita.

Sanches no concorda: quem entra com a queixa? Vtima. Mas se entrou com a queixa pq
tomou conhecimento, por conseguinte consumou. Por isso, alguns dizem no ser possvel a
tentativa.

Exceo da verdade: no admitida.

Quanto s pessoas jurdicas como sujeitos passivos dos crimes contra a honra, a
jurisprudncia ainda no se pacificou. Encontrei precedentes do STJ de 2005 que afirmam
peremptoriamente que: Pela lei em vigor, pessoa jurdica no pode ser sujeito passivo dos

14 EAOB: Art. 7. 2. O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao ou desacato
punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo
das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer.
15 CAPEZ: Embora o artigo 23, III, da Lei 5250/67 preveja uma causa de aumento de pena para os crimes de

calnia, difamao ou injria cometidos contra rgo ou autoridade que exera funo de autoridade pblica,
entendemos que inconcebvel a injria contra pessoa jurdica, na medida em que aquela diz com a honra
subjetiva, ou seja, a auto-estima, o amor-proprio do agente, sentimentos estes que somente a pessoa humana
pode possuir (cf. ob. citada, p. 246).
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crimes contra a honra previstos no C. Penal. [JURISPRUDENCIA MAIS RECENTE TEM


ADMITIDO CRIMES CONTRA A HONRA OBJETIVA DA PESSOA JURDICA]

6 CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL

1 DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL

Os crimes contra a liberdade individual podem ser:

DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL


Constrangimento ilegal
Ameaa
Seqestro e crcere privado
Reduo condio anloga de escravo
DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DO
DOMICLIO
Violao de domiclio
INVIOLABILIDADE DE CORRESPONDNCIA
Violao de correspondncia
Sonegao ou destruio de correspondncia
Violao de comunicao telegrfica, radioeltrica ou
telefnica
Correspondncia comercial
DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DOS
SEGREDOS
Divulgao de segredo
Violao do segredo profissional

2 DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL

2.1 CONSTRANGIMENTO ILEGAL

Art. 146 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou


depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de
resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no
manda:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

Aumento de pena

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1 - As penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, quando, para a


execuo do crime, se renem mais de trs pessoas, ou h emprego de
armas.
2 - Alm das penas cominadas, aplicam-se as correspondentes
violncia.

3 - No se compreendem na disposio deste artigo:


I - a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou
de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida;
II - a coao exercida para impedir suicdio.

O bem jurdico protegido liberdade dos cidados. O sujeito passivo pode ser qualquer pessoa,
entretanto, se for cometido por funcionrio pblico no exerccio de suas funes estar
cometendo abuso de autoridade (Lei 4898/65). O sujeito passivo qualquer pessoa que tenha
capacidade para decidir sobre seus autos. O constrangimento a coao e se completa quando
a vtima forada a fazer algo ou quando forada a no fazer algo. H trs meios de
execuo: violncia, grave ameaa ou qualquer outro meio que reduza a capacidade de
resistncia da vtima. O crime doloso, e no se exige finalidade especial de agir. O Crime se
consuma no instante em que a vtima toma o comportamento que no queria. A tentativa
possvel (basta pensar, mesmo com a ameaa a vtima acaba fazendo o que o agente no queria).
Trata-se de crime subsidirio, ou seja, a existncia de crime mais grave, como roubo, estupro,
sequestro, afasta sua incidncia. Nada impede que o agente seja absolvido do crime principal e
seja responsabilizado pelo constrangimento ilegal. Nos casos em que a violncia ou a grave
ameaa so exercidas para a vtima praticar crime, h concurso material entre o
constrangimento ilegal e o crime efetivamente praticado, segundo a doutrina clssica; no
obstante isso, poder haver, atualmente, o crime de tortura do art. 1, I, b, da Lei 9455/97:
constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento
fsico ou mental para provocar ao ou omisso de natureza criminosa.
* Segundo Capez, no caso de agente que no consegue subtrair a carteira da vtima pela
ausncia desta em seu bolso, pode haver crime impossvel de roubo/furto, contudo o agente
pode responder por constrangimento ilegal

2.2 AMEAA

Art. 147 - Ameaar algum, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer


outro meio simblico, de causar-lhe mal injusto e grave:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.

Busca proteger a liberdade das pessoas. Pode ser cometido por qualquer pessoa. O sujeito
passivo deve ser determinado, entretanto deve ser capaz de entender o carter intimidatrio do
fato. Pode ser cometida por diversos meios: palavras, gestos, escritos, ou qualquer outra forma
apta a intimidar. Ameaa pode ser direta (contra a prpria vtima) ou indireta (mal a ser
provocado em terceira pessoa). A ameaa deve-se referir a mal grave (morte, leses corporais,
colocar fogo na casa da vtima) e injusto e verossmil. No necessrio que a ameaa seja

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cometida na presena da vtima. Configura a ameaa, ainda que, em seu ntimo, o sujeito ativo
no tenha inteno de causar o mal prometido. O crime se consuma no momento em que a
vtima toma conhecimento da ameaa, independentemente de se sentir intimidada, por isso,
trata-se de crime formal. A tentativa possvel nos casos de ameaa escrita. H discusso se a
ameaa proferida pelo agente que est tomado de clera ou raiva profunda. Para a maioria
afasta o delito em casos tais. Tambm h discusso se o ameaador comete o crime estando
embriagado por ser incompatvel com o seu elemento subjetivo. Para a maioria afasta o
delito; para a minoria no afasta por conta do art. 28, II, do CP. Caso a inteno seja de que a
vtima apresente determinado comportamento, no haver ameaa, e sim constrangimento
ilegal.

2.3 SEQESTRO E CRCERE PRIVADO

Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante sequestro ou crcere


privado:
Pena - recluso, de um a trs anos.

O sequestro o que o gnero e o crcere privado a espcie, ou, por outras palavras, o sequestro
(arbitrria privao ou compresso da liberdade de movimento no espao) toma o nome
tradicional de crcere privado quando exercido in domo privata ou em qualquer recinto fechado,
no destinado priso pblica. Tanto no sequestro quanto no crcere privado, detida ou
retida a pessoa em determinado lugar; mas, no crcere privado, h a circunstncia de clausura
ou encerramento. No sequestro a vtima fica privada de sua liberdade, mas em local aberto.
Abstrada esta acidentalidade, no h que distinguir entre as duas modalidades criminais, de
modo que no se justificaria uma diferena de tratamento penal.

2.3.1 Bem jurdico: A tutela penal a liberdade de movimento. a liberdade de locomoo.


uma espcie de constrangimento ilegal, apenas se diferenciando pela especialidade. A
liberdade, nesse sentido, consiste na possibilidade de mudana de lugar, sempre e quando a
pessoa queira, sendo indiferente que a vontade desta se dirija a essa mudana. irrelevante que
a vtima tenha conhecimento de que sua liberdade pessoal est sendo violada.

2.3.2 Sujeito ativo: qualquer pessoa, o delito comum. Se o sujeito ativo for autoridade, pode
ser configurado o crime de abuso de autoridade.

2.3.3 Sujeito passivo: a vtima pode ser qualquer pessoa, mas h doutrina que nega a condio
de vtima quele que no tem condio de se movimentar, EXEMPLOS: paralticos e outros sem
liberdade fsica de locomoo, menores em tenra idade e outros. MAGALHES NORONHA
discorda totalmente disso, porque eles tm liberdade, somente iro precisar da ajuda de
aparelhos ou de terceiros para a sua locomoo.

BITENCOURT: pode ser qualquer pessoa, independentemente de CAPACIDADE de conhecer e


de autodeterminar-se de acordo com esse conhecimento. Diferente da AMEAA e do
CONSTRANGIMENTO ILEGAL que exigem a necessidade de conscincia. As pessoas que no
podem locomover-se tambm podem ser vtimas do crime.

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Pessoa jurdica no pode ser vtima do crime.

Se for criana ou adolescente ocorrer o crime previsto no ECA.

Configura crime da Lei de Segurana Nacional (Lei 7170/83) a prtica de sequestro e crcere
privado nos termos do artigo 28:

Art. 28 - Atentar contra a liberdade pessoal de qualquer das


autoridades referidas no art. 26.
Pena: recluso, de 4 a 12 anos.

2.3.4 Consentimento da vtima: A liberdade de locomoo um bem DISPONVEL, assim, o


consentimento da vtima exclui o crime. O consentimento atua como CAUSA JUSTIFICANTE
SUPRALEGAL. Mas, a vtima se depois de consentir se arrepende, h crime, ou seja, o posterior
dissentimento configura o crime. Observe-se que esse consentimento NO pode ser absoluto, j
que no ter validade se violar princpios fundamentais de Direito Pblico ou, de alguma
forma, ferir a DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA.

2.3.5 Tipo objetivo: o crime consiste na privao de liberdade, seja a privao total ou parcial.
Os meios de privao podem ser: a) SEQUESTRO ou b) CRCERE PRIVADO.

H doutrina que afirma que os dois so sinnimos, mas, isso no prevalece. Tanto na doutrina,
quanto na jurisprudncia, feita a distino: o sequestro o gnero e o crcere privado uma
espcie. O crcere privado uma espcie mais grave de sequestro, no qual, h o confinamento
da vtima em um recinto fechado, diferente do sequestro, no qual a vtima tem liberdade de
locomoo privada, e no no recinto fechado. O crcere privado merece uma reprimenda maior
do que o sequestro.

O crime NO de ao mltipla, embora tenha dois verbos.

No necessria a absoluta impossibilidade de a vtima afastar-se do local onde foi colocada ou


retirada pelo agente sendo suficiente que no possa faz-lo sem grave risco pessoal (risco
analisado de acordo com as circunstncias da vtima).

2.3.6 Conduta: o sequestro ou o crcere privado so crimes de execuo livre, podem ser
antecedidos por violncia, grave ameaa ou fraude ou ardil. Sendo assim, pode ser praticado
por AO ou OMISSO. A conduta pode ser feita por omisso, por exemplo: o mdico que
no concede alta para o paciente, se o mdico no libera o paciente com o dolo de privar a
liberdade. Se o mdico no concede a alta para garantir o ressarcimento da internao que no
foi feita, a conduta passa a ser o exerccio arbitrrio das prprias razes.

O tempo de privao de liberdade de locomoo NO elementar do tipo. Ser importante


para configurar uma qualificadora.

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2.3.7 Tipo subjetivo: o tipo punido a ttulo de dolo, ou seja, o agente tem que agir com a
conscincia e a vontade de privar a liberdade da vtima.

2.3.8 Consumao: ocorre com a privao da liberdade de movimento, um crime permanente,


cuja consumao se protrai no tempo, em qualquer momento admitindo o flagrante. O tempo
de durao da privao de liberdade requisito da consumao? H duas correntes:

a) pouco importa o tempo de privao, a consumao no est vinculada;

b) s existe o crime se a privao de liberdade ocorre por tempo JURIDICAMENTE


RELEVANTE, ou seja, ser o que o caso concreto determinar.

Conforme CELSO DELMANTO e outros: " delito material, que se consuma no momento em
que ocorre a privao; permanente, sendo possvel a priso em flagrante do agente, enquanto
durar a deteno ou reteno da vtima".

2.3.9 Tentativa: um crime plurissubsistente (a conduta pode ser fracionada em vrios atos),
assim, admite a tentativa. Nos crimes permanentes, haver a aplicao da lei mais grave, de
acordo com a smula 711, do STF.

2.3.10 Crime de tortura: Se o agente mantm a vtima enclausurada buscando os fins especficos
da lei de tortura (artigo 1o.) haver o crime de tortura.

2.3.11 Roubo e sequestro: se a privao de liberdade durar mais do que o necessrio para
garantir o xito da subtrao da coisa alheia ou da fuga, deixar de constituir simples majorante
do (artigo 157, 2o = ROUBO) para configurar crime autnomo, de sequestro, em concurso
material como crime contra o patrimnio.

2.3.1 Tipo qualificado


A lei 11.106/2005 alterou o 1o. do artigo 148 e outros tantos dispositivos. Acrescentando o que
est marcado

1 - A pena de recluso, de dois a cinco anos:


I se a vtima ascendente, descendente, cnjuge OU COMPANHEIRO
do agente ou maior de 60 (sessenta) anos.
II - se o crime praticado mediante internao da vtima em casa de sade
ou hospital;
III - se a privao da liberdade dura mais de quinze dias.
IV - se o crime praticado contra menor de 18 (dezoito) anos.
V - se o crime praticado com fins libidinosos.

I se a vtima ascendente, descendente, cnjuge OU COMPANHEIRO do agente ou maior


de 60 (sessenta) anos: no protege todos os idosos, que tm idade igual ou superior de 60 anos,

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no dispositivo somente foi abrangido aquele que tem idade MAIOR do que 60 anos. O rol do
inciso taxativo, no pode ser ampliado.

Entenda-se: companheiro ou companheira.

Aqui a redao ampliou o rol das formas qualificadas tendo em vista a necessidade de
tratamento igualitrio entre "cnjuge e companheiro" como decorrncia do novo perfil jurdico-
constitucional desta ltima situao reguladora de relacionamentos, que no estava amparada
nas mesmas formalidades que protegem os cnjuges. Antes da previso expressa no era
possvel estender a forma qualificada aos autores de tais crimes praticados contra companheiros
em razo de estar vedada em Direito Penal a interpretao ampliativa do alcance da norma de
maneira a ensejar resultado gravoso ao ru.

Maior de 60 anos

Se a inicial privao da liberdade ocorrer quando a vtima contar com menos de 60 (sessenta)
anos de idade, porm, se alongar at que seja ultrapassado o sexagsimo aniversrio, a
qualificadora incidir em razo de estarmos diante de crime permanente, cujo momento
consumativo se protrai no tempo. De igual maneira, a nova regra tambm ser aplicada aos
casos em que a privao da liberdade teve incio antes da vigncia da nova lei, porm, se
estendeu alm da data de seu ingresso no ordenamento punitivo.

II - se o crime praticado mediante internao da vtima em casa de sade ou hospital: no


faz distino entre casa de sade ou hospital.

III - se a privao da liberdade dura mais de quinze dias: qualifica o crime pelo tempo. Esse
dispositivo a maior prova de que o tempo de durao no relevante para a consumao
somente relevante para a qualificadora, segundo uma corrente.

IV - se o crime praticado contra menor de 18 (dezoito) anos: o que interessa a idade


biolgica. Em razo da nova disposio tambm ser qualificado o crime quando a vtima no
contar com 18 (dezoito) anos completos. Se a privao da liberdade ocorrer no dia do
aniversrio a qualificadora no incidir, pois, em tal caso, a vtima no poder ser considerada
menor de dezoito anos.

V - se o crime praticado com fins libidinosos: o inciso mais importante. Era o antigo
RAPTO. Atos libidinosos so aqueles praticados com a finalidade de satisfazer a lascvia, o
prazer sexual. Se o crime for cometido para o fim de manter relao sexual (cpula vagnica) ou
para a prtica de qualquer ato libidinoso diverso da conjuno carnal (coito anal ou felao, por
exemplo), a forma qualificada estar presente.

Se alm da privao da liberdade, configuradora de sequestro ou crcere privado, o ru (ou a


r) efetivamente praticar ato libidinoso diverso da conjuno carnal, contra a vontade da vtima
(art. 213 do CP), ocorrer concurso material de crimes (art. 69 do CP). Tambm haver concurso
material de crimes se alm do sequestro ou crcere privado o agente submeter a vtima

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relao sexual no consentida (art. 213 do CP). Na hiptese do inc. V, por certo haver muita
discusso a respeito do posicionamento adotado, pois no sero poucos os que entendero que
o crime de sequestro ou crcere privado dever ser considerado crime meio para a prtica do
crime fim - atentado violento ao pudor ou estupro, dependendo do caso. A melhor exegese,
entretanto, no autoriza tal compreenso, inclusive porque tais crimes prescindem, para sua
configurao, das prticas tratadas no art. 148 do Cdigo Penal.

O rapto agora passou a ser uma qualificadora do crime de sequestro e crcere privado. Ver o
artigo 5o. da Lei 11.106/05.

Revogao do crime de rapto: foram revogados tanto o delito de rapto violento como o de rapto
consensual, assim como as disposies pertinentes a eles (CP, arts. 219, 220, 221 e 222). Agora,
quem raptar (sequestrar) qualquer pessoa com fim libidinoso vai responder pelo crime de
sequestro qualificado (CP, art. 148, 1, inc. V). A finalidade do agente marcante nesse caso
(pois reside nela a diferenciao dos delitos): quem sequestra uma pessoa com o fim de priv-la
da liberdade responde por sequestro simples; se a finalidade libidinosa, h sequestro
qualificado; se a finalidade extorquir vantagem econmica, crime de extorso. De acordo com
velha classificao penal, o sequestro qualificado pelo fim libidinoso um crime formal, leia-se,
no preciso acontecer o ato libidinoso para a consumao do crime (basta a finalidade do
agente). Aqui reside mais um exemplo de crime de inteno transcendental, que dirigida a um
resultado (ato libidinoso, no caso) que no exigido pelo tipo para a consumao do crime.
Crime de resultado cortado (ou antecipado).

2 - Se resulta vtima, em razo de maus-tratos ou da natureza da


deteno, grave sofrimento fsico ou moral:
Pena - recluso, de dois a oito anos.

O 2o. prev uma qualificao mais grave para o crime. H duas modalidades de causar
GRAVE SOFRIMENTO FSICO OU MORAL: i. MAUS-TRATOS e ii. NATUREZA DA
DENTENO. No basta praticar os maus-tratos, preciso que deles decorra GRAVE
SOFRIMENTO FSICO OU MORAL. Assim, a acusao deve descrever a conduta referente aos
maus-tratos e qual foi o grave sofrimento fsico ou moral. Note-se que poder haver crime de
tortura se o fato for provado para obter informaes, declaraes ou confisso da vtima ou para
provocar ao ou omisso de natureza criminosa ou em razo de discriminao racial ou
religiosa.

2.4 REDUO CONDIO ANLOGA DE ESCRAVO


Houve uma alterao do dispositivo, em 2003. Mas, foi motivo de muita crtica. As crticas se
referem ao fato de que, na redao anterior, o crime era de forma mais aberta, mais fcil de ser
configurado. Entretanto, com a nova redao, houve um engessamento do rgo acusatrio,
pois apenas nas condutas descritas aps a reforma que o crime estaria devidamente
configurado.

Tambm conhecido como crime de plgio (por colocar algum na condio anloga de
escravo).

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Reduo a condio anloga de escravo


Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer
submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer
sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por
qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o
empregador ou preposto: (Redao dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003).
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente
violncia. (Redao dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)

1o Nas mesmas penas incorre quem: (Includo pela Lei n 10.803, de


11.12.2003)
I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador,
com o fim de ret-lo no local de trabalho; (Includo pela Lei n 10.803, de
11.12.2003)
II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de
documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo no
local de trabalho. (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)

A doutrina costuma chamar o artigo 149 como PLGIO, porque se trata da condio anloga de
escravo. Porque reduo condio anloga de escravo? A escravido um estado de
direito, em virtude do qual algum domina o outro, falar-se em escravido, dizer que o estado
legitima algum a dominar outrem. O Brasil repudia a escravido, por isso, que se pune uma
situao de fato anloga situao de direito. um estado de fato que proibido por lei.

O objeto jurdico protegido a LIBERDADE e no a organizao do trabalho, em decorrncia da


exposio de motivos. H pouco o STF findou decidir, aps intenso debate doutrinrio e
jurisprudencial, que a competncia para o julgamento desse crime da justia federal:

Informativo 450 (RE-398041) Crime de Reduo a Condio Anloga de


Escravo e Competncia
Em concluso de julgamento, o Tribunal, por maioria, deu provimento a recurso
extraordinrio para anular acrdo do TRF da 1 Regio, fixando a competncia
da justia federal para processar e julgar crime de reduo a condio anloga
de escravo (CP, art. 149) v. Informativo 378. Entendeu-se que quaisquer
condutas que violem no s o sistema de rgos e instituies que preservam,
coletivamente, os direitos e deveres dos trabalhadores, mas tambm o homem
trabalhador, atingindo-o nas esferas em que a Constituio lhe confere
proteo mxima, enquadram-se na categoria dos crimes contra a organizao
do trabalho, se praticadas no contexto de relaes de trabalho. Concluiu-se
que, nesse contexto, o qual sofre influxo do princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana, informador de todo o sistema jurdico-
constitucional, a prtica do crime em questo caracteriza-se como crime contra
a organizao do trabalho, de COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL (CF,
art. 109, VI). Vencidos, quanto aos fundamentos, parcialmente, os Ministros
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Gilmar Mendes e Eros Grau, que davam provimento ao recurso extraordinrio,


considerando que a competncia da justia federal para processar e julgar o
crime de reduo a condio anloga de escravo configura-se apenas nas
hipteses em que esteja presente a ofensa aos princpios que regem a
organizao do trabalho, a qual reputaram ocorrida no caso concreto. Vencidos,
tambm, os Ministros Cezar Peluso, Carlos Velloso e Marco Aurlio que
negavam provimento ao recurso. RE 398041/PA, rel.min. Joaquim Barbosa,
30.11.2006. (RE-398041)

OBSERVAO IMPORTANTE: durante o julgamento no STF a respeito do crime de plgio,


discutiu-se que o reconhecimento da competncia da Justia Federal ao caso seria uma forma de
dizer que ela seria melhor ou mais eficiente em relao aos rgos jurisdicionais estaduais.
Entretanto, mesmo assim firmou-se a competncia da justia Federal.

Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: qualquer pessoa

A conduta punida no artigo 149 a ESCRAVIZAO DE FATO da criatura humana, ou seja, a


sujeio de uma pessoa ao domnio de outra como se fosse um escravo. Sempre se ensinou que
o crime de execuo livre (o tipo anterior era bem mais amplo: Reduzir algum a condio
anloga de escravo), ou seja, o juiz no caso concreto verificaria se houve ou no a reduo,
mas, com a lei nova, o crime passou a ser um crime de conduta vinculada. Isso ruim porque o
legislador no tem como prever todas as possibilidades cabveis para a configurao da reduo
condio anloga de escravo.

O caput prev 03 maneiras capazes de configurar o crime. O 1 o. tambm conta com a previso
de outras condutas que configuram o crime, nesse caso ateno para o DOLO ESPECFICO DE
RETENO NO TRABALHO, por isso que a instalao de cmeras no local de trabalho no
configura o crime.

O crime do artigo 149 absorve o crime do artigo 148, j que: 1) h a proteo do mesmo bem
jurdico e 2) h a mesma vtima. Assim, deve ser aplicado o princpio da concusso.

Trata-se de um crime de AO MLTIPLA ou CONTEDO VARIADO, assim, o agente


praticando mais de uma conduta prevista no artigo, responder obviamente por um crime, mas,
o juiz ir considerar essa circunstncia na fixao da pena base. Ateno no momento de fazer a
sentena. No preciso o sofrimento da vtima para configurar o crime.

O consentimento da vtima no exclui o crime, porque o status libertatis um bem jurdico


indisponvel.

O crime punido a ttulo de dolo: reduzir a vtima condio anloga de escravo. No caput, o
dolo sem finalidade especfica. O dolo do 1o. o antigo dolo especfico que no existe mais:
RETER NO TRABALHO.

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No se pode confundir com o crime do artigo 206 (crime para o fim de emigrao), a diferena
est na finalidade especfica do agente, o dolo distinto nos dois artigos: um reduzir
condio anloga de escravo, o outro recrutar (...). O mesmo acontece com o artigo 207, a
finalidade aliciar trabalhadores para lev-los para uma outra localidade.

A consumao do crime ocorre quando a vtima passa a ser tratada como se escrava fosse. O
crime dispensa o sofrimento da vtima. Basta a prtica de qualquer uma das condutas previstas.
Trata-se de um crime permanente, ao qual se aplica a smula 711 do STF. Assim, admite
flagrante a qualquer momento.

A tentativa teoricamente possvel, talvez de difcil ocorrncia na prtica.

No 2o, foram acrescentadas as causas de aumento de pena:

2o A pena aumentada de metade, se o crime cometido: (Includo pela Lei


n 10.803, de 11.12.2003)
I contra criana ou adolescente; (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem.
(Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)

Contra criana e o adolescente, note-se NO acrescentou o idoso, o legislador no colocou. S


criana e adolescente, ou seja, menor de 18 anos. No h meno em relao ao preconceito de
sexo.

O crime de ao penal pblica INCONDICIONADA.

3 DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO

3.1 VIOLAO DE DOMICLIO


um artigo rico em detalhes que caem muito em concurso.

Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra


a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em
suas dependncias:
Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

Pune-se o ataque ilegtimo que a pessoa deveria ter no sossego do seu lar. a inviolabilidade
domiciliar o direito protegido por esse crime. O artigo 150 um artigo sancionador de um
direito fundamental do homem (artigo 5o., XI, CF).

CUIDADO: o artigo 3o, da Lei de Abuso de Autoridade, pune a violao de domiclio quando
praticada por abuso de autoridade.

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SUJEITO ATIVO: pode ser qualquer pessoa, inclusive o proprietrio, que deve respeitar o
direito do locatrio.

SUJEITO PASSIVO: o morador.

No caso de habitao familiar, prevalece a vontade dos pais na COLIDNCIA DE


DECISES, mesmo que o imvel seja do filho menor. Mas, se o filho for maior e proprietrio
do imvel, a vontade dele que prevalece.
Se no houver hierarquia entre os moradores, ou seja, se h um regime de igualdade,
EXEMPLO: repblica de estudantes. Prevalece a deciso do NO CONSENTIMENTO, ou
seja, prevalece a vontade daquele que proibiu, a aplicao do PRINCPIO MELIOR EST
CONDITIO PROHIBENTIS. Trata-se da prevalncia da vontade daquele que probe.

No condomnio, os moradores do tm autoridade na sua unidade autnoma. O morador pode


impedir o passeio de pessoas nas reas comuns? No pode impedir os outros moradores, mas,
podem impedir que visitas dos outros moradores transitem nas reas comum, EXEMPLO:
piscina, churrasqueira. Se os vizinhos probem e o morador consente, prevalece a vontade de
proibio sob pena de violao de domiclio.

O empregado domstico pode impedir o acesso de pessoas nesse aposento? Sim, desde que no
seja essa pessoa o proprietrio; o proprietrio no pode ser impedido pelo empregado se h
uma justificativa para ingressar (h doutrina que afirma que pode proibir mesmo sem
justificativa, isso no razovel). Se a emprega permite e o proprietrio no? Prevalece a
vontade do proprietrio, EXEMPLO: empregada que permite, contra a ordem do proprietrio, o
ingresso de homem para manter relaes sexuais.

O crime do artigo 150 prev a punio de:

ENTRAR ou PERMANECER (em casa alheia ou suas dependncias) de MANEIRA


CLADESTINA OU ASTUCIOSA, ou seja, sempre contra a vontade do morador.

CONDUTA OBJETO MATERIAL MODUS OPERANDI


Casa alheia ou suas Astuciosa ou
Entrar ou permanecer
dependncias clandestinamente

ENTRAR: quem efetivamente entra; devassar olhando, sentar no muro, colocar somente o
brao no configuram a violao de domiclio.

PERMANECER: quem entra com o consentimento, mas, o morador quer que o agente se retire,
ou seja, tambm configura do crime de violao de domiclio.

O crime de ao mltipla, no havendo dois crimes, h somente um crime.

CLANDESTINO: s ocultas sem o consentimento do morador.

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ASTCIA: mediante fraude.


DISSENTIMENTO: o no consentimento da vtima pode ser expresso ou tcito.

No h o crime se a casa est vazia ou desabitada, ou seja, se est venda, por exemplo.

Tambm no h o crime se a invaso ocorre em lugares comuns, como bares, lojas, hotis e etc.
CUIDADO: as partes privativas desses locais podem ser objeto de violao de domiclio sim, ou
seja, no necessrio o consentimento para ingresso no saguo do hotel, mas, entrar no
escritrio administrativo ou em quarto de hspede, configura o crime.

O crime punido a ttulo de dolo: violar o domiclio de outrem. No h dolo caracterizador do


crime: de quem est fugindo da polcia, de quem est bbado ou de quem entrou na casa
pensando ser a sua (erro de tipo).

O crime se consuma no momento em que entra sem consentimento ou no que se recusa a sair. O
crime de mera conduta, basta entrar totalmente ou recusar-se a sair. O entrar um crime de
mera conduta instantneo, mas, permanecer crime permanente (aqui, admite priso a
qualquer tempo). crime de MERA CONDUTA16 que admite tentativa, ou seja, uma
EXCEO, porque como regra crime de mera conduta no admite tentativa.

crime subsidirio.

Figura qualificada no 1o.:

1 - Se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o


emprego de violncia ou de arma, ou por duas ou mais pessoas:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente
violncia.

Sempre que falar em ALM DA PENA CORRESPONDENTE VIOLNCIA, sinal de que se


tratar de CONCURSO MATERIAL DE CRIMES.

O crime cometido noite torna mais difcil a defesa da vtima. O crime cometido em uma
habitao erma qualificado porque torna mais difcil de a vtima pedir auxlio. O emprego de
violncia no est especificado pelo CP, ou seja, no se diz se a violncia contra a pessoa ou
contra a coisa ou contra o terceiro? O CP sempre que quer especificar a violao pessoa ele o
faz; no presente caso, o CP no fez essa restrio, assim, ser qualquer violncia at contra a
coisa que qualificar o crime.

O emprego de arma tambm qualifica o crime. O que arma? H duas correntes:

16CRIME MATERIAL admite a tentativa. Mas cuidado que h exceo, ou seja, h crime material que NO admite tentativa: ARTIGO
122 (INDUZIMENTO, INSTIGAO OU AUXLIO AO SUICDIO).
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a) arma em seu sentido prprio: instrumento fabricado com a finalidade exclusivamente


blica; EXEMPLO: revlver;

b) arma em seu sentido imprprio: instrumento capaz de causar leso, pouco importa a
finalidade na fabricao; EXEMPLO: faca de cozinha.

Prevalece o entendimento de que qualificar o crime a arma em sentido imprprio. A arma de


brinquedo NO qualifica o crime, em decorrncia da revogao da smula do STJ (174).

O agente no precisa entrar armado, basta que, dentro da casa, o agente se arme, ou seja, o
agente pode armar-se no interior da casa.

O crime cometido por duas ou mais pessoas qualificado. Note-se que o legislador no usou a
expresso em CONCURSO DE PESSOAS (como fez em outros tipos penais). No concurso de
pessoas, computa-se o partcipe, porque o concurso pode se configurar pelo partcipe tambm.
J o artigo 150 fala em crime COMETIDO, ou seja, a entrada ou a permanncia deve ser
NECESSARIAMENTE PRATICADA POR DUAS OU MAIS PESSOAS. Mas, CEZAR
BITENCOURT acha que os partcipes devem ser computados.

As causas de aumento de pena esto previstas no 2o.

2 - Aumenta-se a pena de um tero, se o fato cometido por funcionrio


pblico, fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades
estabelecidas em lei, ou com abuso do poder.

FUNCIONRIO PBLICO FORA DOS CASOS LEGAIS: a doutrina diverge se essa causa de
aumento ainda permanece, com duas correntes:

a) no se aplica o 2o., porque se configura em crime de abuso de autoridade (FERNANDO


CAPEZ);

b) aplica-se o 2o., porque no foi revogado, porque os dois crimes existem: se viola pelo
simples fato de violar o domiclio aplica-se o artigo 150, mas, se viola com a finalidade de
abuso de poder, aplica-se a lei de abuso de autoridade (MAJORITRIA).

H uma causa de excluso da ILICITUDE no 3o., de acordo com a maioria da doutrina, por
tratar de situao em ao, ou no estrito cumprimento do dever legal (inciso I, que tambm est
comportando as diligncias policiais e administrativas). Para os garantistas, h aplicao da
tipicidade conglobante, afastando a tipicidade. O inciso II afirma: CRIME; os crimes de menor
potencial ofensivo admitem priso em flagrante, no admitem a lavratura do auto, caso o
agente se comprometa em comparecer. O termo CRIME admite a analogia para considerar as
CONTRAVENES PENAIS, pode ser feita a analogia que no caso em bonam partem.

3 - No constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em


suas dependncias:

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I - durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar


priso ou outra diligncia;
II - a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali
praticado ou na iminncia de o ser.

Os 4o. e 5o. combinados permitem a extrao do conceito de casa, ou seja, trata-se de uma
interpretao autntica.

4 - A expresso "casa" compreende:


I - qualquer compartimento habitado;
II - aposento ocupado de habitao coletiva;
III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso
ou atividade.

5 - No se compreendem na expresso "casa":


I - hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto
aberta, salvo a restrio do n. II do pargrafo anterior;
II - taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero.

4 INVIOLABILIDADE DE CORRESPONDNCIA

4.1 VIOLAO DE CORRESPONDNCIA

Violao de correspondncia
Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a
outrem:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

4.2 SONEGAO OU DESTRUIO DE CORRESPONDNCIA

Sonegao ou destruio de correspondncia


1 - Na mesma pena incorre:
I - quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada e, no todo ou
em parte, a sonega ou destri;

Rogrio Greco, citando inclusive Bitencourt, se posiciona no sentido de que tais normas
foram revogadas pelo art. 40, e 1, I, da Lei 6.538/78 (disps sobre os servios postais). O
caput do art. 40 tem redao idntica ao caput do art. 151. O 1, I, dessa Lei, entretanto,
mudou um pouco; o contedo variado do crime de sonegao ou destruio de
correspondncia foi trocado pela conduta nica de apossar-se. A sonegao ou destruio
do 1, I, do art. 151, do CP, passaram a ser elementos subjetivos do tipo (Incorre nas
mesmas penas quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no

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fechada, para soneg-la ou destru-la, no todo ou em parte). Para Rogrio Greco passou a ser
um crime formal.

4.3 VIOLAO DE COMUNIO TELEGRFICA, RADIOELTRICA OU TELEFNICA

II - quem indevidamente divulga, transmite a outrem ou utiliza abusivamente comunicao


telegrfica ou radioeltrica dirigida a terceiro, ou conversao telefnica entre outras pessoas;
III - quem impede a comunicao ou a conversao referidas no nmero anterior;
IV - quem instala ou utiliza estao ou aparelho radioeltrico, sem observncia de disposio
legal.
2 - As penas aumentam-se de metade, se h dano para outrem.
3 - Se o agente comete o crime, com abuso de funo em servio postal, telegrfico,
radioeltrico ou telefnico:
Pena - deteno, de um a trs anos.
4 - Somente se procede mediante representao, salvo nos casos do 1, IV, e do 3.

Rogrio Greco entende que os incisos II e III acima, na parte em que versam sobre conversaes
telefnicas foram derrogados, porque o art. 10, da Lei 9.296/96, das interceptaes telefnicas,
prev que Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de informtica
ou telemtica, ou quebrar segredo de justia, sem autorizao judicial ou com objetivos no
autorizados em lei.

Sobre o inc. IV, acima Rogrio Greco leciona que tal dispositivo foi revogado pelo art. 70, do
Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei 4.117/62).

O mesmo doutrinador observa que a doutrina se inclina a entender que o 3, do art. 151
tambm est revogado, porque, havendo abuso por parte de funcionrio de telecomunicaes,
ser aplicvel o art. 58, da Lei 4117/62; nas demais hipteses (art. 40, caput, e 1, Lei 6.538/78),
o funcionrio incorrer no disposto no art. 43 da Lei de Servios Postais.

4.4 CORRESPONDNCIA COMERCIAL

Art. 152 - Abusar da condio de scio ou empregado de estabelecimento comercial ou


industrial para, no todo ou em parte, desviar, sonegar, subtrair ou suprimir correspondncia, ou
revelar a estranho seu contedo:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos.
Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.

5 DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DOS SEGREDOS

5.1 DIVULGAO DE SEGREDO

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Art. 153 - Divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de
correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, e cuja divulgao possa
produzir dano a outrem:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
1 Somente se procede mediante representao. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n
9.983, de 2000)
1o-A. Divulgar, sem justa causa, informaes sigilosas ou reservadas, assim definidas em
lei, contidas ou no nos sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica:
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
2o Quando resultar prejuzo para a Administrao Pblica, a ao penal ser
incondicionada. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

5.2 VIOLAO DO SEGREDO PROFISSIONAL

Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo,
ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.

3 e 4 PARTES: Elementares e circunstncias. Causas de


aumento e de diminuio das penas.
1. Elementares e circunstncias do delito.
As elementares - essentialia delicti - so fatores que constituem o delito e so indispensveis
sua configurao tpica. Se a excluso de um certo fator implicar a descaracterizao do tipo
tal dado elementar (processo de eliminao hipottica). Assim, v.g., eliminando o fator
funcionrio pblico, no h crime de prevaricao, tampouco de peculato. Ao lado dessas
elementares, podem ocorrer certos dados e fatos, de natureza objetiva ou subjetiva, com funo
especfica de aumentar ou diminuir a pena. So as circunstncias - accidentalia delicti -, que
influenciam a quantidade de pena. Estas so acidentais, podendo estar ou no presentes na
realizao da figura tpica.

2. Circunstncias judiciais
So aquelas previstas no art. 59 do CP. Pelas circunstncias judiciais, o juiz chega a uma
pena-base (primeira etapa). O conhecimento do juiz em relao personalidade do ru, sua
vida pregressa, o dolo do crime, etc., permite ao juiz a fixao de uma pena-base na sentena
condenatria, fixando-a entre o limite mnimo e mximo cominado quele tipo penal.
Culpabilidade: designa a censura ou a reprovao da conduta, havendo julgados que incluem a
intensidade do dolo como parmetro, o que no se coaduna com a teoria finalista.
Antecedentes: so todos aqueles fatos anteriores que deixam prever os que ho de seguir-se,
relacionados com a vita anteacta da pessoa. Os fatos posteriores, por serem conseqncias ao

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crime, no exercero qualquer influncia na valorao judicial dessa circunstncia. Em


consonncia com a idia de direito penal da culpa, s pode ser qualificado como indivduo de
maus antecedentes o no-reincidente que tenha sido definitivamente condenado por fato
anterior. STJ, Smula 444: vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em
curso para agravar a pena-base. Conduta Social: a vida que o denunciado leva no seio da
sua famlia, no ambiente de trabalho, bem como a interao junto sociedade. Personalidade
do Agente o conjunto de dados externos e internos que formam o modo de agir do ru,
verificando se h ou no desvio dirigido para o crime, no influindo negativamente o
comportamento processual do condenado. Os motivos do crime - A execuo do projeto
criminoso pressupe o cumprimento de vrias etapas (iter criminis) e os motivos determinantes
do crime podem ser qualificados tica ou socialmente como positivos ou negativos. Aquele que
age sob os influxos de sentimento altrusta h de sofrer censura mais branda em relao quele
que comete um crime por motivo relacionado vingana, libidinagem ou jogo. As
circunstncias do crime So todos dados que cercam o fato de modo singular, quer
externamente (local , tempo, etc.), quer internamente (relaes com a vtima, finalidade, etc.) e
no se confundem com as circunstncias inerentes ao tipo. As consequncias do crime - So
aquelas que se projetam para "alm do fato tpico", porque, se assim no fosse, tambm
poderia haver quebra da regra que probe a dupla valorao. O comportamento da vtima
Influi quando mostra relevncia no cometimento do evento criminoso, sendo, de regra,
favorvel ao ru (Jos Paulo Baltazar Junior).

3. Regras jurisprudenciais para fixao da pena-base.


Primeira Regra: Quando todas as circunstncias judiciais forem valoradas em favor do
ru, a pena-base, por ser o menor grau de culpabilidade, dever ser individualizada no
mnimo abstratamente cominado. Segunda Regra: Quando algumas circunstncias judiciais
forem valoradas negativamente (ou desfavoravelmente ao ru), a pena-base dever ser
quantificada um pouco acima do limite mnimo cominado. Terceira Regra: Se o conjunto das
circunstncias judiciais for desfavorvel, a pena-base, refletindo grau mximo de censura,
aproximar-se- do termo mdio.

a) Agravantes e atenuantes da parte geral.


Da resultar uma pena provisria. A lei no fixa quantidades para agravao ou
diminuio da pena, todavia, costume apontar algumas regras devem ser observadas pelo
magistrado no cotejo destas circunstncias: se a pena base j est no mnimo, a presena de uma
atenuante no causa qualquer modificao; havendo duas agravantes ou duas atenuantes,
ambas sero aplicadas sobre a pena-base; havendo uma agravante e uma atenuante dentro do
mesmo plano - objetivo ou subjetivo -, elas se equivalem e se aplicam na mesma proporo,
no aumentando nem diminuindo a pena; no concurso entre agravantes e atenuantes de
planos distintos, ser considerada preponderante aquela de natureza subjetiva que resultar
dos motivos, da personalidade e da reincidncia (art. 67); tem-se entendido que a menoridade
uma circunstncia prevalente sobre todas as outras, inclusive sobre a reincidncia, devendo
ento a pena aproximar-se do limite indicado pela atenuante da menoridade; se duas
circunstncias se equivalem, uma terceira porventura existente que determinar o sentido

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da modificao da pena; no se leva em conta como atenuante ou agravante aquela que j


figura como elementar do crime, qualificadora ou causa de aumento; se houver duas
qualificadoras, uma ser considerada agravante, se for assim prevista, ou, do caso contrrio,
como circunstncia judicial.

Circunstncias Legais. Esto previstas na Parte Geral do Cdigo (genricas) e na Parte


Especial (especiais). As agravantes e atenuantes so legais, genricas, obrigatrias e taxativas,
salvo as atenuantes inominadas do art. 66 do CP. Denominam-se legais, porque, regidas pelo
princpio da legalidade, devendo estar expressas na lei. So tambm chamadas de genricas,
pois aplicveis, indistintamente, a todos e quaisquer crimes dolosos, sendo que a reincidncia
alcana, ainda, os crimes culposos, porque objetiva em essncia e desvinculada do crime em si.
So, ainda, taxativas, porquanto, como decorrncia do princpio da legalidade das penas, no
comportam ampliao ou extenso. Por fim, so obrigatrias, porque, na linguagem do Cdigo,
o juiz, ao constat-las, tem o dever de consider-las a no ser quanto s agravantes que
simultaneamente atuem como elemento do tipo ou qualificadora.
Circunstncias Legais Genricas. Agravantes (CP, arts. 61 e 62) - Diz o CP que as
circunstncias agravantes sempre agravam a pena, desde que no constituam ou qualifiquem o
crime. agravante que j constitui ou qualifica o crime, ser aplicada a regra da parte especial
(o conflito aparente se resolve pela regra da especialidade).
Quanto REINCIDNCIA (art. 61, I) apenas se configura aps o trnsito em julgado da
sentena condenatria anterior. Ru no reincidente um conceito genrico, aplicvel: ao ru
primrio, que nunca foi condenado anteriormente; ao ru condenado por crime anterior, mas no de
forma a caracterizar a reincidncia, porque o segundo fato no foi posterior sentena definitiva; ao ru
condenado por contraveno anterior; ao ru que retornou primariedade aps a caducidade
do efeito da primitiva sentena condenatria, na forma do art. 64, I; ao ru anteriormente
condenado por crime militar prprio ou poltico (art. 64, III). A reincidncia pode existir entre: 2
crimes culposos; 2 crimes dolosos; 1 doloso e 1 culposo; 1 culposo e 1 doloso; 1 tentado e um
consumado; 1 consumado e um tentado; 2 contravenes; 1 crime e 1 contraveno. EFEITOS:
agrava a pena, sempre; no concurso de agravantes e atenuantes, circunstncia
preponderante; impede a concesso de sursis no caso de reincidncia dolosa; aumenta o prazo
do cumprimento da pena para a obteno do livramento condicional; interrompe o prazo de
prescrio; e impede alguns casos de diminuio da pena. BENEFCIOS AO RU NO
REINCIDENTE: pode iniciar a execuo da pena privativa de liberdade em regime semiaberto
ou aberto; pode obter a substituio da pena privativa de liberdade para restritiva de direito;
obter a substituio para pena de multa.
Atenuantes - Quando o juiz, ao fixar a pena, detectar a presena de uma circunstncia
legal genrica agravante, ele dever aumentar a pena em quantidade que no ultrapasse o
mximo cominado in abstrato na lei para aquele tipo penal. Por outro lado, quando detectar a
presena de atenuante, dever reduzir a pena sem ultrapassar o limite mnimo cominado em lei
quele tipo penal (STJ, Smula 231).

Agravantes em crime multiqualificado. Quando o crime multiqualificado, as


qualificadoras restantes, quaisquer delas, se estiverem discriminadas como tais, atuaro
como agravantes genricas. Caso contrrio, sero valoradas no mbito do art. 59 do CP e

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influenciaro na determinao da pena-base. O mesmo procedimento vem sendo adotado na


jurisprudncia quando h mais de uma causa de majorao de pena.

Agravantes e atenuantes em concurso. H hiptese de presena simultnea de


agravante(s) e de atenuante(s), cumprir, a despeito da ordem preconizada pelo art. 68, uma
vez que no pode vir abaixo do mnimo legal, primeiro, quantificar a agravao e, s depois, a
atenuao da pena-base, OU, ento, ainda fundamentadamente, seguir a alternativa
recomendada pelo doutrina e pela jurisprudncia e, simplesmente, neutralizar ou compensar
a agravante pela atenuante em igualdade numrica.

Na linguagem do art. 67 do CP, certas circunstncias, todavia, revestem-se de carter


preponderante, precisamente aquelas que decorrem dos motivos (agravadores ou atenuadores),
da personalidade e da reincidncia. Desse modo, a teor do art. 67 do CP, a pena provisria,
quando qualquer delas se fizer presente, necessariamente ter de se aproximar do limite
indicado pela preponderncia.
Os tribunais consideram como decorrentes da personalidade as circunstncias subjetivas
da menoridade e da confisso espontnea, devendo prevalecer, com fora preponderante sobre
circunstncias objetivas. A atenuante da menoridade a mais preponderante de todas.

Compensao entre a atenuante da confisso com a agravante da reincidncia: A Terceira


Seo do STJ, em julgamento submetido sistemtica dos recursos repetitivos, firmou
orientao no sentido de que atenuante da confisso espontnea deve ser compensada com a
agravante da reincidncia:
EMENTA
1. possvel, na segunda fase da dosimetria da pena, a compensao da
atenuante da confisso espontnea com a agravante da reincidncia.
2. Recurso especial provido. (REsp 1341370 MT, Rel. Ministro
SEBASTIO REIS JNIOR, TERCEIRA SEO, Julgado em 10/04/2013,
DJE 17/04/2013)

As duas Turmas do STF, no entanto, em precedentes de 2014, entenderam no ser


possvel a compensao entre a confisso e a reincidncia, preponderando este ltima:

Ementa: Habeas Corpus substitutivo de recurso ordinrio. Roubo circunstanciado.


Compensao da agravante da reincidncia com a atenuante da confisso espontnea.
Impossibilidade 1. O acrdo impugnado est em conformidade com a jurisprudncia
de ambas as Turmas do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que, a teor do art. 67
do Cdigo Penal, a agravante da reincidncia prepondera sobre
a atenuante da confisso espontnea, razo pela qual invivel a compensao
pleiteada (RHC 110.727, Rel. Min. Dias Toffoli). 2 Habeas Corpus extinto sem resoluo
de mrito por inadequao da via processual. (HC 105543 / MS - MATO GROSSO DO
SUL - HABEAS CORPUS Relator(a): Min. ROBERTO BARROSO -
Julgamento: 29/04/2014 - rgo Julgador: Primeira Turma)

Ementa: RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. PENAL.


DELITO DE VIOLAO DE DIREITO AUTORAL. RECONHECIMENTO
DA OCORRNCIA DE CONFISSO ESPONTNEA.IMPOSSIBILIDADE.

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MATRIA CONTROVERTIDA. REVOLVIMENTO DE FATOS E


PROVAS. CONCURSO DA AGRAVANTE DA REINCIDNCIA E
DA ATENUANTE DA CONFISSO ESPONTNEA. IMPOSSIBILIDADE
DE COMPENSAO. RECURSO NO PROVIDO.
I No caso concreto, para se chegar concluso pela existncia
da confisso espontnea, faz-se necessrio o incurso no acervo ftico-
probatrio, o que incabvel na estreita via eleita. II Nos termos do art.
67 do Cdigo Penal, no concurso de atenuantes e agravantes, a pena
deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias
preponderantes. No caso sob exame, a agravante da reincidncia
prepondera sobre a atenuante da confisso espontnea, razo pela qual
invivel a compensao pleiteada. Precedentes. III Recurso ordinrio ao
qual se nega provimento. (RHC 120677/SP - SO PAULO
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI
Julgamento: 18/03/2014 rgo Julgador: Segunda Turma)

Existe divergncia jurisprudencial quanto aplicao da atenuante da confisso


espontnea. Para uma corrente basta que o acusado confesse o crime no interrogatrio, seja na
fase policial ou judicial. Para outra, imperioso que a autoria do crime seja ignorada e o ru
espontaneamente procure a autoridade para confessar o delito.
O STJ adota entendimento de que se aplica a atenuante da confisso espontnea, mesmo
que parcial, se relevante para o convencimento do magistrado:

HABEAS CORPUS. ART. 157, 2., I E II, DO CDIGO PENAL. (1)


IMPETRAO SUBSTITUTIVA DE RECURSO ESPECIAL.
IMPROPRIEDADE DA VIA ELEITA. (2) CONFISSO ESPONTNEA.
PARCIAL. UTILIZAO PARA EMBASAR A SENTENA.
INCIDNCIA DA ATENUANTE. COMPENSAO COM A
AGRAVANTE DA REINCIDNCIA. (3) MAJORANTES. QUANTUM DE
ACRSCIMO. SMULA N 443 DESTA CORTE. ILEGALIDADE
MANIFESTA. (4) NO CONHECIMENTO. ORDEM DE OFCIO.
(...) 2. Nos termos da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, se a
confisso do ru, ainda que parcial ou retratada, for utilizada pelo
magistrado para fundamentar a condenao, deve incidir a respectiva
atenuante. Por envolver a personalidade do agente, a atenuante da
confisso espontnea igualmente preponderante e deve ser compensada
com a agravante da reincidncia. (...) 4. Habeas corpus no conhecido.
Ordem concedida, de ofcio, a fim de reduzir a reprimenda do paciente
para 6 (seis) anos, 2 (dois) meses e 20 (vinte) dias de recluso, mais 14
(quatorze) dias-multa, mantidos os demais termos da sentena e do
acrdo. (HC 286059 / SP - HABEAS CORPUS - 2013/0422757-0 -
Relator(a): Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (1131) - rgo
Julgador T6 - SEXTA TURMA - Data do Julgamento: 05/06/2014)

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Mesmo quando a confisso apresentada no inqurito policial objeto de retratao em


juzo, o STJ entende pela aplicao da atenuante, desde que se trate de elemento relevante
formao do convencimento do juzo. A posio do STF diversa, no admitindo a aplicao
da atenuante em caso de retratao em juzo:
(...) 2. Este Superior Tribunal possui o entendimento no sentido de que,
se a confisso do acusado foi utilizada para corroborar o acervo
probatrio e fundamentar a condenao, deve incidir a atenuante
prevista no artigo 65, III, "d", do Cdigo Penal, sendo irrelevante o fato
de a confisso ter sido espontnea ou no, total ou parcial, ou mesmo
que tenha havido posterior retratao. (STJ - HC 282448 / SP HABEAS
CORPUS - 2013/0379791-0 - Relator(a): Ministro ROGERIO SCHIETTI
CRUZ (1158) - rgo Julgador: T6 - SEXTA TURMA - Data do Julgamento:
20/03/2014)

EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PENAL. TRFICO


DE ENTORPECENTE. APLICAO DA CAUSA DE DIMINUIO EM
PATAMAR MXIMA E DA ATENUANTE DA CONFISSO
ESPONTNEA: IMPROCEDNCIA. SUBSTITUIO DA PENA
PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS E DO
REGIME PRISIONAL: POSSIBILIDADE DE REEXAME. ORDEM
PARCIALMENTE CONCEDIDA. 1. Jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal: a retratao em juzo da anterior confisso policial obsta a
invocao e a aplicao obrigatria da circunstncia atenuante referida
no art. 65, inc. III, alnea d, do Cdigo Penal. No de se aplicar
a atenuante da confisso espontnea para efeito de reduo da pena se o
ru, denunciado por trfico de droga, confessa que a portava apenas para
uso prprio. (...) (STF - HC 118375/PR - PARAN - HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. CRMEN LCIA - Julgamento: 08/04/2014 - rgo
Julgador: Segunda Turma)

b) Causas de aumento e diminuio genricas e especiais.


Tm como regras: na presena de duas causas de aumento ou diminuio, uma geral e
uma especial, aplicam-se as duas; havendo duas causas especiais, prevalece a causa que mais
aumente ou diminua a pena (art. 68, pargrafo nico, CP); existindo duas ou mais causas
gerais, todas devem ser aplicadas; primeiro se aplicam as causas de aumento, depois as de
diminuio.

Concurso formal e crime continuado. So causas de aumento decorrentes do sistema de


exasperao, vale dizer, devem ser aplicadas depois de calculada integralmente a pena
correspondente ao fato mais grave do concurso ou da continuao. Estabelecido qual dentre
eles mais grave, a pena referente a ele ser calculada de acordo com todas as fases previstas
no art. 68, com as causas de aumento ou de diminuio porventura existentes. Depois de
encerrado este trabalho, ser aplicado o aumento decorrente da continuao ou do concurso
formal. Exemplo: Na hiptese de dois furtos noturnos tentados e em continuao, incide a causa de
aumento de 1/3 (art. 155, 1, CP), a diminuidora de 1/3 a 2/3 (tentativa) e a causa de aumento da
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continuao. Sem embargo, se a operao resultar em prejuzo para o ru em comparao com o sistema de
cmulo material, esse ltimo aplicado.
Havendo dois crimes em concurso formal prprio e os trs em continuidade delitiva, a
soluo mais adequada, segundo a jurisprudncia majoritria (RTJ 17/744; RT 603/456, 591/318 e
579/351) aplicar somente a continuidade delitiva.
As modificadoras esto previstas dentro de certos ndices ou percentuais, e o juiz dever
fazer sua escolha fundamentada, atendendo, no crime continuado, ao n de fatos, e, na
tentativa, o resultado danoso da ao do ru.

Causas Gerais de Aumento da Pena. Atravs destas causas gerais de aumento da pena,
previstas na parte geral do CP, o juiz, ao fixar a pena, poder ultrapassar o limite mximo da
pena cominada in abstrato na lei. Aumenta-se a pena do agente as causas previstas nos seguintes
casos:
Concurso formal de crimes (art. 70): aplica-se a pena cabvel mais grave, aumentada de
um sexto at metade. Segundo os tribunais, para a mensurao do quantum da exasperao
dever ser observado o nmero de ofendidos ou o nmero de crimes.
Participao dolosamente distinta (art. 29, 2): ao agente podia prever o resultado de
crime mais grave, a pena aumentada at metade.
Crime continuado (art. 71): aplica-se a pena de um dos crimes, se idnticas, ou a mais
grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. A jurisprudncia vem
recomendando que se adote como critrio de mensurao da majorante a determinao do nmero de
crimes.

Causas gerais de diminuio da pena.17 Tentativa - Aplica-se a pena do crime consumado,


diminuda de um a dois teros. Estado de necessidade - Se era razovel exigir-se o sacrifcio do
direito ameaado, a pena pode ser reduzida de um a dois teros. Semi-imputabilidade - Reduz
de um a dois teros a pena. Embriaguez - Quando proveniente de caso fortuito ou fora maior,
tambm se aplica a reduo de um a dois teros. Participao de menor importncia (art. 29,
1): diminui a pena na proporo de 1/6 a um 1/3. Arrependimento posterior Exige que o
crime tenha sido cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa e a reparao do dano ou a
restituio da coisa, por ato voluntrio, ocorra at o recebimento da denncia ou da queixa, o
que reduz a pena na proporo de um a dois teros.

c) Circunstncias Legais Especficas.


Esto previstas na Parte Especial do CP, sob a forma de minorante, majorante e
qualificadora. Majorante - Causa especial de aumento de pena prevista no prprio tipo e que
pode ultrapassar o limite mximo da pena inicialmente prevista. Havendo duas causas de
aumento na parte especial, o juiz pode aplicar apenas uma delas, a que mais influa no clculo.
Minorante - causa especial de diminuio tambm prevista no prprio tipo e pode diminuir a
pena sem observar o limite mnimo cominado in abstrato na lei. Na presena de duas causas de
aumento da parte especial, o juiz pode aplicar somente uma delas. Qualificadora - Prevista

17As causas de aumento ou diminuio podem levar a pena para alm do mximo ou reduzi-la para aqum do
mnimo.
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somente na parte especial do CP, alteram os limites mnimo e mximo da pena cominada ao
crime e formam um tipo derivado.

5 PARTE: A PROTEO DE ACUSADOS OU


CONDENADOS COLABORADORES
A proteo da integridade dos acusados e condenados em processo judicial que
voluntariamente prestem efetiva colaborao investigao policial e ao processo criminal
prevista e regulamentada na lei n. 9.807/99. Seguem transcrio e comentrios sobre os
principais dispositivos da lei.

i. Perdo judicial e Lei n 9.807/99 PROTEO AOS RUS


COLABORADORES

Trata-se de hiptese especfica relacionada proteo de acusados ou condenados que


tenham voluntariamente prestado efetiva colaborao investigao policial e ao processo
penal. Trata-se de uma conduta premial, estimulante, onde o Estado induz o criminoso a
praticar condutas no sentido de reduo ou extino de sua pena.
Renato Brasileiro destaca que, apesar de prevista no ordenamento jurdico pela Lei
9807/1999, no havia, at a edio da Lei 12.850/2013 (combate a organizaes criminosas),
regramento especfico e sistematizado para a garantia de eficcia e segurana desta
importante tcnica de deciso. De efeito, o novo diploma instituiu diversas regras especficas
para a adoo do instituto no mbito dos processos que envolvam atuao de organizaes
criminosas (legitimidade para a proposta, necessidade de homologao judicial, momento para
a celebrao, sigilo etc.).
A disciplina normativa geral, aplicvel a todos os crimes, repita-se, prevista pela Lei
9807/1999.

Art. 13. Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder o perdo
judicial e a consequente extino da punibilidade ao acusado que, sendo primrio,
tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal,
desde que dessa colaborao tenha resultado:

I a identificao dos demais coautores ou partcipes da ao criminosa;


II a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada;
III a recuperao total ou parcial do produto do crime.
Pargrafo nico. A concesso do perdo judicial levar em conta a personalidade do
beneficiado e a natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato
criminoso.

Delao premiada: Lei 9.807/99 estabelece uma hiptese de perdo judicial em seu art.
13. Segundo Prado (2008: 654), basta o atendimento de uma das circunstncias dos incisos deste
artigo para que o agente obtenha o benefcio. Caso se interpretasse como sendo todos os
requisitos de forma conjunta, isso inviabilizaria o instituto, que teria maior destaque aos crimes
contra o patrimnio.
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Renato Brasileiro sustenta haver uma exigncia de cumulatividade temperada. dizer:


como se trata de instituto aplicvel a qualquer crime, a bem de assegurar admitir a necessidade
de cumprimento cumulativo de todos os requisitos importaria em admiti-lo apenas para o crime
de extorso mediante sequestro. Assim, seria necessria a satisfao de todos os requisitos
passveis de ocorrncia no mundo ftico, de acordo com a natureza do delito praticado.
Se ausente um desses requisitos objetivos, em particular a primariedade do agente
colaborador, poder o condenado beneficiar-se de causa de diminuio de pena prevista no art.
14 da lei acima mencionada:

Art. 14. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao


policial e o processo criminal na identificao dos demais coautores ou partcipes do
crime, na localizao da vtima com vida e na recuperao total ou parcial do produto
do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um a dois teros. (se no for
efetiva, reduo apenas).
Art. 15. Sero aplicadas em benefcio do colaborador, na priso ou fora
dela, medidas especiais de segurana e proteo a sua integridade fsica,
considerando ameaa ou coao eventual ou efetiva.
1o Estando sob priso temporria, preventiva ou em decorrncia de
flagrante delito, o colaborador ser custodiado em dependncia separada
dos demais presos.
2o Durante a instruo criminal, poder o juiz competente determinar em
favor do colaborador qualquer das medidas previstas no art. 8o desta Lei.
3o No caso de cumprimento da pena em regime fechado, poder o juiz
criminal determinar medidas especiais que proporcionem a segurana
do colaborador em relao aos demais apenados.

Pela redao do art. 13, tudo indica, na opinio de Rogrio Greco, que a lei teve como
mira o delito de extorso mediante sequestro, uma vez que todos os seus incisos a ele se
parecem amoldar. No entanto, h quem entenda ser possvel a aplicabilidade do artigo a outros
delitos.
Segundo Luiz Regis Prado, o fato delituoso deve ter sido praticado por, no mnimo, trs
sujeitos (identificao dos demais coautores ou partcipes). Trata-se de circunstncia pessoal,
incomunicvel aos demais coautores ou partcipes que no preencherem os requisitos
autorizantes da concesso da medida.
Alm disso, destaca o autor paranaense, deve haver as seguintes condies objetivas:
a) Colaborao efetiva e voluntria com a investigao e o processo (13, caput);
b) Identificao dos demais coautores ou partcipes da ao criminosa (13, I);
c) localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada (13, II);
d) recuperao total ou parcial do produto do crime (13, III);
e) natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato criminoso indicativas
da concesso do perdo judicial (13, pargrafo nico).
suficiente o atendimento de uma das trs circunstncias indicadas. Afinal, segundo
Rgis Prado, a tese da coexistncia dos requisitos restringe a aplicao da dispensa da pena ao
crime de extorso mediante sequestro.

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Como vimos, Rogrio Greco entende que s caberia a aplicao deste perdo judicial ao
crime de extorso mediante sequestro, mesmo que no se exija a presena de todos os
requisitos. Com essa interpretao, segundo o autor, manter-se-ia a regra do art. 107, IX, do CP
(necessidade de previso legal), j excepcionada, infelizmente, pelos arts. 302 e 303 do CTB.
Renato Brasileiro acrescenta que, antes da Lei 12.850/2013, no havia qualquer
dispositivo legal que cuidasse expressamente do acordo de colaborao premiada. A
colaborao premiada, portanto, era negociada muitas vezes de modo informal. Diversos
acordos tambm eram propostos pelo MP com fundamento no art. 129, I, da Constituio
Federal, e utilizando por base os procedimentos previstos para a adoo de medidas como a
transao penal e suspenso condicional do processo, o acordo de lenincia (Lei do Sistema
Brasileiro de Defesa da Concorrncia) e o art. 26 da Conveno de Palermo.
A Lei 12.850/2013 prev a exigncia de que seja celebrado acordo por escrito, devendo
conter o relato da colaborao e seus possveis resultados, as condies da proposta oferecida
(pelo MP ou pela Polcia), a declarao de aceitao do colaborador e de seu defensor, as
assinaturas e as medidas de proteo eventualmente adotadas (art. 6).
Renato Brasileiro sustenta que esta regra poder ser aplicada, por analogia, s demais
hipteses de colaborao premiada.
As demais modificaes e especificidades esto indicadas no quadro comparativo
constante do final do tpico.
Segue, por fim, importante julgado do STJ que aborda vrios aspectos gerais sobre o
tema colaborao premiada:
PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO.
LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA IMPETRAR
HABEAS CORPUS. DELAO PREMIADA. EFETIVA COLABORAO
DO CORRU NA APURAO DA VERDADE REAL. APLICAO DA
MINORANTE NO PATAMAR MNIMO. AUSNCIA DE
FUNDAMENTAO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
CONFIGURADO. ORDEM CONCEDIDA.
1. "A legitimao do Ministrio Pblico para impetrar habeas corpus,
garantida pelo art. 654, caput, do CPP, somente pode ser exercida de
acordo com a destinao prpria daquele instrumento processual, qual
seja, a de tutelar a liberdade de locomoo ilicitamente coarctada ou
ameaada. Vale dizer: o Ministrio Pblico somente pode impetrar habeas
corpus em favor do ru, nunca para satisfazer os interesses, ainda que
legtimos, da acusao" (HC 22.216/RS, Rel. Min. FELIX
FISCHER, Quinta Turma, DJ 10/3/03).
2. O sistema geral de delao premiada est previsto na Lei 9.807/99.
Apesar da previso em outras leis, os requisitos gerais estabelecidos na
Lei de Proteo a Testemunha devem ser preenchidos para a concesso
do benefcio.
3. A delao premiada, a depender das condicionantes estabelecidas na
norma, assume a natureza jurdica de perdo judicial, implicando a
extino da punibilidade, ou de causa de diminuio de pena.
4. A aplicao da delao premiada, muito controversa na doutrina e na
jurisprudncia, deve ser cuidadosa, tanto pelo perigo da denncia
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irresponsvel quanto pelas consequncias dela advinda para o delator e


sua famlia, no que concerne, especialmente, segurana.
5. Competindo ao rgo Ministerial formar o convencimento do juiz
acerca da materialidade e autoria delitiva aptas a condenao, ficou
consagrado o princpio do nemo tenetur se detegere. Apesar da ausncia de
previso expressa do princpio da no autoacusao na Declarao
Universal dos Direitos do Homem, em 1948, ficou assegurada a presuno
de inocncia e o direito absoluto de no ser torturado.
6. O Pacto de So Jos da Costa Rica consagrou o princpio da no
autoacusao como direito fundamental no art. 8, 2, g, dispondo que
ningum obrigado a depor contra si mesmo nem a se declarar culpado.
7. A delao premiada, por implicar traio do corru ao comparsa do
crime, no pode servir de instrumento a favor do Estado, que tem o dever
de produzir provas suficientes para o decreto condenatrio.
8. Ao delator deve ser assegurada a incidncia do benefcio quando da
sua efetiva colaborao resulta a apurao da verdade real.
9. Ofende o princpio da motivao, consagrado no art. 93, IX, da CF, a
fixao da minorante da delao premiada em patamar mnimo sem a
devida fundamentao, ainda que reconhecida pelo juzo monocrtico a
relevante colaborao do paciente na instruo probatria e na
determinao dos autores do fato delituoso.
10. Ordem concedida para aplicar a minorante da delao premiada em
seu grau mximo, fixando-se, assim, a pena do paciente em 2 anos e 4
meses de recluso, competindo, destarte, ao Juzo da Execuo a imediata
verificao acerca da possvel extino da punibilidade pelo cumprimento
da pena imposta na Ao Penal 3.111/04, oriunda da Comarca de Estrela
do Sul/MG. (HC 97509 / MG - HABEAS CORPUS - 2007/0307265-6
Relator(a): Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA (1128) - rgo Julgador:
T5 - QUINTA TURMA - Data do Julgamento: 15/06/2010)

ii. OUTRAS HIPTESES DE DELAO PREMIADA PREVISTAS NO


ORDENAMENTO JURDICO
Existem outras hipteses, previstas fora da Lei 9807/99, em que se busca o incentivo da
colaborao dos rus em processo penal. Os incentivos consistem em hipteses de perdo
judicial ou em causas especiais de diminuio de pena, conforme tabela abaixo.

Lei dos crimes contra o Art. 25, 2. Nos crimes previstos nesta
sistema financeiro nacional Lei, cometidos em quadrilha
(Lei 7492/86) ou coautoria, o coautor ou
partcipe que atravs de
confisso espontnea revelar
autoridade policial ou judicial
toda a trama delituosa ter
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sua pena reduzida de um a


dois teros.
Cdigo Penal Art. 159, 4. Se o crime cometido em
concurso, o concorrente que o
denunciar autoridade,
facilitando a libertao do
sequestrado, ter sua pena
reduzida de um a dois teros.
Lei dos Crimes Hediondos Art. 8, pargrafo nico O participante e o associado
(Lei 8.072/90) que denunciar autoridade o
bando ou quadrilha,
possibilitando o seu
desmantelamento, ter a pena
reduzida de um a dois teros.
Lei dos crimes contra a Art. 16, pargrafo nico Nos crimes previstos nesta lei,
ordem tributria e relaes cometidos em quadrilha ou
de consumo (Lei 8.137/90) coautoria, o coautor ou
partcipe que atravs de
confisso espontnea revelar
autoridade policial ou
judicial toda a trama
delituosa ter a sua pena
reduzida de um a dois teros.
Nova Lei de combate ao Observa-se que o diploma Art. 4o O juiz poder, a
crime organizado (Lei n. trata da colaborao premiada requerimento das partes, conceder
o perdo judicial, reduzir em at
12.850/2013) como meio de obteno de
2/3 (dois teros) a pena privativa de
Conceito de organizao prova (art. 3, I). liberdade ou substitu-la por
criminosa: Art. 1, 1: restritiva de direitos daquele que
Considera-se organizao O artigo 4 e seguintes tenha colaborado efetiva e
estabelecem disciplina voluntariamente com a
criminosa a associao de 4
investigao e com o processo
(quatro) ou mais pessoas detalhada da colaborao criminal, desde que dessa
estruturalmente ordenada e premiada no mbito do colaborao advenha um ou mais
caracterizada pela diviso de combate aos crimes praticados dos seguintes resultados:
tarefas, ainda que por organizaes criminosas, I - a identificao dos demais
informalmente, com objetivo contendo diversas inovaes. coautores e partcipes da
organizao criminosa e das
de obter, direta ou infraes penais por eles
indiretamente, vantagem de Diferentemente do que prev praticadas;
qualquer natureza, mediante a Lei 9807/1999, a concesso II - a revelao da estrutura
a prtica de infraes penais do perdo judicial prevista na hierrquica e da diviso de tarefas
cujas penas mximas sejam Lei 12.850 no poder ser da organizao criminosa;
III - a preveno de infraes
superiores a 4 (quatro) anos, decretada de ofcio pelo juiz. penais decorrentes das atividades
ou que sejam de carter da organizao criminosa;
transnacional. Alm do perdo judicial, IV - a recuperao total ou parcial
possvel a reduo ou do produto ou do proveito das
substituio da pena. infraes penais praticadas pela

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organizao criminosa;
O perdo judicial poder ser V - a localizao de eventual vtima
com a sua integridade fsica
requerido pelo MP ao preservada.
qualquer tempo, 1o Em qualquer caso, a concesso
considerando a relevncia da do benefcio levar em conta a
colaborao. A autoridade personalidade do colaborador, a
poder requerer durante o natureza, as circunstncias, a
gravidade e a repercusso social do
inqurito. fato criminoso e a eficcia da
colaborao.
Para Pacelli, h uma relevante 2o Considerando a relevncia da
questo decorrente do fato de colaborao prestada, o Ministrio
que o acordo pode ser a Pblico, a qualquer tempo, e o
delegado de polcia, nos autos do
qualquer tempo, inclusive inqurito policial, com a
depois da sentena (5, art. manifestao do Ministrio Pblico,
4). Isto porque, se celebrado podero requerer ou representar ao
na fase do inqurito, surge a juiz pela concesso de perdo
pergunta: dever o judicial ao colaborador, ainda que
esse benefcio no tenha sido
colaborador ser includo na previsto na proposta inicial,
denncia? Pacelli afirma que aplicando-se, no que couber, o art.
sim. Para o autor, o acordo de 28 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de
colaborao no tem vida outubro de 1941 (Cdigo de
prpria, estando sua eficcia Processo Penal).
3o O prazo para oferecimento de
condicionada sentena final denncia ou o processo, relativos
condenatria, sem a qual no ao colaborador, poder ser
poderia se pensar na suspenso por at 6 (seis) meses,
aplicao de reduo, de prorrogveis por igual perodo, at
substituio de qualquer que sejam cumpridas as medidas
de colaborao, suspendendo-se o
pena, ou mesmo de perdo respectivo prazo prescricional.
judicial. A contribuio do 4o Nas mesmas hipteses
colaborador, assim, dever do caput, o Ministrio Pblico
estar descrita na denncia. poder deixar de oferecer denncia
se o colaborador:
I - no for o lder da organizao
A exceo est prevista no 4,
criminosa;
que institui aparente hiptese II - for o primeiro a prestar efetiva
de relativizao do princpio colaborao nos termos deste artigo.
da obrigatoriedade da ao 5o Se a colaborao for posterior
penal, permitindo ao MP sentena, a pena poder ser
reduzida at a metade ou ser
deixar de denunciar o admitida a progresso de regime
colaborador. G. Nucci ainda que ausentes os requisitos
defende que se trata de objetivos.
situao equivalente 6o O juiz no participar das
promoo do arquivamento negociaes realizadas entre as
partes para a formalizao do
do inqurito. Ressalva Nucci, acordo de colaborao, que ocorrer
no entanto, que esta medida entre o delegado de polcia, o
que no protege o delator, eis investigado e o defensor, com a

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que a premiao depende de manifestao do Ministrio Pblico,


homologao do acordo pelo ou, conforme o caso, entre o
Ministrio Pblico e o investigado
juiz, nada obstando que, em
ou acusado e seu defensor.
caso de surgimento de novas 7o Realizado o acordo na forma
provas, o indiciado seja do 6o, o respectivo termo,
posteriormente denunciado. acompanhado das declaraes do
(Nucci, Guilherme. colaborador e de cpia da
investigao, ser remetido ao juiz
Organizaes criminosas.
para homologao, o qual dever
Comentrios Lei 12.850/2013. verificar sua regularidade,
Revista dos Tribunais, 2013). legalidade e voluntariedade,
Pacelli critica duramente a podendo para este fim,
medida, considerando que sigilosamente, ouvir o colaborador,
na presena de seu defensor.
pode caracterizar tcnica da 8o O juiz poder recusar
intimidao para fins de homologao proposta que no
persecuo penal, alm de atender aos requisitos legais, ou
ser pouco eficiente (a adequ-la ao caso concreto.
identificao do lder da 9o Depois de homologado o
acordo, o colaborador poder,
organizao nem sempre
sempre acompanhado pelo seu
possvel no incio da defensor, ser ouvido pelo membro
persecuo). do Ministrio Pblico ou pelo
delegado de polcia responsvel
* A Lei no prev recurso pelas investigaes.
10. As partes podem retratar-se da
contra a deciso do juiz que proposta, caso em que as provas
no homologa o acordo autoincriminatrias produzidas pelo
celebrado. Para G. Nucci: colaborador no podero ser
correio parcial. Para E. utilizadas exclusivamente em seu
Pacelli e Renato Brasileiro: desfavor.
11. A sentena apreciar os
recurso em sentido estrito
termos do acordo homologado e sua
(interpretao analgica do eficcia.
art. 581, I). 12. Ainda que beneficiado por
perdo judicial ou no denunciado,
o colaborador poder ser ouvido em
juzo a requerimento das partes ou
por iniciativa da autoridade judicial.
13. Sempre que possvel, o
registro dos atos de colaborao
ser feito pelos meios ou recursos
de gravao magntica, estenotipia,
digital ou tcnica similar, inclusive
audiovisual, destinados a obter
maior fidelidade das informaes.
14. Nos depoimentos que
prestar, o colaborador renunciar,
na presena de seu defensor, ao
direito ao silncio e estar sujeito
ao compromisso legal de dizer a
verdade.
15. Em todos os atos de

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negociao, confirmao e
execuo da colaborao, o
colaborador dever estar assistido
por defensor.
16. Nenhuma sentena
condenatria ser proferida com
fundamento apenas nas
declaraes de agente colaborador.
Lei de Lavagem de Capitais Art. 1, 5. 5o A pena poder ser
(Lei 9.613/98, com a redao reduzida de um a dois teros
dada pela lei 12683/12) e ser cumprida em regime
aberto ou semiaberto,
facultando-se ao juiz deixar
de aplic-la ou substitu-la, a
qualquer tempo, por pena
restritiva de direitos, se o
autor, coautor ou partcipe
colaborar espontaneamente
com as autoridades,
prestando esclarecimentos
que conduzam apurao
das infraes penais,
identificao dos autores,
coautores e partcipes, ou
localizao dos bens, direitos
ou valores objeto do crime.
(Redao dada pela Lei n
12.683, de 2012)
Lei de Drogas (Lei 11.343/06) Art. 41. O indiciado ou acusado que
O STJ entende haver a colaborar voluntariamente
necessidade de cumprimento com a investigao policial e o
cumulativo dos requisitos: processo criminal na
1. Para a configurao da identificao dos demais
delao premiada (art. 41 da coautores ou partcipes do
Lei de Drogas), preciso o crime e na recuperao total
preenchimento cumulativo ou parcial do produto do
dos requisitos legais crime, no caso de condenao,
exigidos. Conforme ter sua pena reduzida de um
consignaram as instncias a dois teros.
ordinrias, nenhuma colaborao
foi prestada pelo Agravante no
sentido de dados acerca do local e
da pessoa que lhe forneceu os
21,70 kg de cocana. (AgRg no
REsp 1301255 / MT Dje
02/12/2013)

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101

Lei de Defesa da Concorrncia Art. 87. Art. 87. Nos crimes contra a
(Lei n. 12529) ordem econmica, tipificados
na Lei no 8.137, de 27 de
dezembro de 1990, e nos
demais crimes diretamente
relacionados prtica de
cartel, tais como os tipificados
na Lei no 8.666, de 21 de
junho de 1993, e os tipificados
no art. 288 do Decreto-Lei n
2.848, de 7 de dezembro de
1940 - Cdigo Penal, a
celebrao de acordo de
lenincia, nos termos desta
Lei, determina a suspenso
do curso do prazo
prescricional e impede o
oferecimento da denncia
com relao ao agente
beneficirio da lenincia.

Pargrafo nico. Cumprido o


acordo de lenincia pelo agente,
extingue-se automaticamente a
punibilidade dos crimes a que se
refere o caput deste artigo.

6 PARTE: DOS CRIMES CONTRA O SISTEMA


FINANCEIRO NACIONAL 18

1. CONSIDERAES SOBRE O DIREITO PENAL ECONMICO


Os crimes contra o sistema financeiro, a ordem econmica, as relaes de consumo, a
previdncia social e a ordem tributria pertencem ao ramo do Direito Penal Econmico. O
Direito Penal Econmico no tem como misso conformar a ordem econmica, mas apenas
ratificar um ordenamento extrapenal e colaborar assim para sua efetividade (Sanguin, p. 327).

18 Sero feitos comentrios pontuais, dando ateno aos dispositivos mais polmicos do Diploma. Referncia bibliogrfica:
- GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da e Abel Fernandes Gomes. Temas de direito penal e processo penal: em especial na
Justia Federal. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. (G&A)
- MAIA, Rodolfo Tigre. Dos Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional. So Paulo: Malheiros, 1999. (RTM)
- BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. Crimes Federais. Porto Alegre: Livraria do Advogado. 4. Ed., 2009.

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102

Impende salientar que, para preservar o princpio da subsidiariedade, necessrio que toda
criminalidade econmica pressuponha uma anterior ilicitude administrativa.
Ao contrrio Direito Penal Clssico ou Comum cujos bens jurdicos diretamente ligados
pessoa (vida, patrimnio, integridade, fsica, liberdade sexual e etc.), os bens jurdicos
protegidos pelo Direito Penal Econmico esto voltados para o funcionamento do sistema
(instituio, carter supraindividual); trata-se de proteo de bem jurdico supraindividual.
No processo de tipificao destas condutas, o legislador, geralmente, se vale de normas
penais em branco, de elementos normativos do tipo e da utilizao de clusulas gerais.
Sero analisadas as principais disposies da Lei n. 7.492/86.

2. INTERDENPEDNCIA ENTRE NORMAS ADMINISTRATIVAS E


PENAIS
Vide a situao de alguns crimes tributrios materiais que exigem o lanamento definitivo para
consumao do delito. Em razo da abertura a autoridade administrativa precisa definir os
limites do proibido e do permitido. Assim, o que vemos como a nossa experincia que a Lei
Ambiental no pode descrever o delito, como no caso do homicdio, mas pode descrever a
moldura e o delito efetivo ser descrito pela Administrao Pblica. Essa circunstncia
terminou por valorizar a participao de rgos estatais estranhos ao aparelho repressivo
clssico, tais como IBAMA, CADE, ANATEL, BACEN, COAF, ao lado da polcia judiciria,
membros do Ministrio Pblico e Juzes.

3. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL


Dispe a CF/88:

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: (...) VI (omissis) ,
nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro (omissis)

A Constituio assim estabelece que nem todos os crimes contra o sistema financeiro
nacional so de competncia da Justia Federal, mas somente aqueles definidos na Lei 7.492/86.
A citada lei, em seu art. 26, prev:

Art. 26. A ao penal, nos crimes previstos nesta lei, ser promovida pelo Ministrio
Pblico Federal, perante a Justia Federal.

A Lei n. 7492/86 revogou todos os dispositivos penais da Lei n. 4.595/64.


O critrio fixador da competncia no a ofensa a bens da Unio, mas o interesse
nacional na higidez do sistema financeiro [bem jurdico]. O bem jurdico tutelado no
instituio ofendida em si. Busca-se proteger a higidez do Sistema Financeiro Nacional como um todo,
cuja funo promover o desenvolvimento equilibrado do pas e servir aos interesses da coletividade,
conforme previso do art. 192 da CF/88. Assim, a ttulo de exemplo, uma eventual conduta de
gesto temerria praticada contra o Banco Santos da competncia da JF, quando o prejuzo
transcender o interesse dos particulares envolvidos.

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EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO.


CRIME CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL. LEI N. 7.492/86.
INTERESSE DA UNIO. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL.
ARTIGO 109, VI, DA CONSTITUIO DO BRASIL. Compete Justia
Federal processar e julgar os crimes previstos no artigo 26 da Lei n. 7.492/86. O
prejuzo no se restringiu aos particulares, mas atingiu tambm o Sistema
Financeiro Nacional, o que atrai a competncia da Justia Federal [artigo 109,
VI, da Constituio do Brasil]. Precedentes. Agravo regimental a que se nega
provimento. (STF. RE 603463 AgR / RS. 2 Turma. Rel. Min. Eros Grau. DJ
27.04.2010)

4. INSTITUIES FINANCEIRAS
Na CF/88, pela primeira vez, dedicou-se um Captulo inteiro ao Sistema Financeiro
Nacional, sendo posteriormente alterado pela EC n. 40/03, que remeteu a disciplina para a Lei
Complementar. Esta circunstncia, por sua vez, no prejudicou em nada a vigncia da Lei
7.492/86, que dispe sobre os crimes contra o sistema financeiro (tambm denominada Lei do
Colarinho Branco).
O sistema financeiro nacional entendido como o conjunto de rgos, entidades e pessoas
jurdicas que lidam com o fluxo de dinheiro e ttulos, incluindo atividades que envolvam circulao de
valores, incluindo os mercado financeiro em sentido estrito, de crdito, de cmbio e de capitais, bem como
seguros, consrcio, capitalizao ou qualquer tipo de poupana. (Jos Paulo de Baltazr Jr., p. 259).
As instituies financeiras necessitam de autorizao do Poder Pblico para funcionar,
mas o art. 1, II da Lei 7.492/86 pune a pessoa natural que exera de forma irregular uma das
atividades referidas no caput ou no PU, I do Art. 1 da Lei 7.492/86.
O mercado apresenta quatro segmentos: monetrio, de crdito, de cmbio e de capitais:

Lei 7.492/86, Art. 1 Considera-se instituio financeira, para efeito desta


lei, a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, que tenha como
atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no, a captao,
intermediao ou aplicao de recursos financeiros (Vetado) de
terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso,
distribuio, negociao, intermediao ou administrao de valores
mobilirios.
Pargrafo nico. Equipara-se instituio financeira:
I - a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio,
capitalizao ou qualquer tipo de poupana, ou recursos de terceiros;
II - a pessoa natural que exera quaisquer das atividades referidas neste
artigo, ainda que de forma eventual.

Diante da abertura do texto legal, e da dinmica da sociedade contempornea, surgem


inmeras instituies que desenvolvem atividades relacionadas circulao de ativos
financeiros. A jurisprudncia ptria tem apontado os casos em que se verifica ou no a presena
de uma instituio financeira.

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Inicialmente, convm ponderar que, para fins de incidncia dos tipos penais da Lei
7492/86, a forma societria irrelevante para a caracterizao da uma entidade como instituio
financeira.
Vejamos entendimentos proferidos pelos tribunais superiores:

A) Fundos de Penso - Includas no SFN, incidindo a Lei n.7492/86. (STF. HC85.094/SP.


2 Turma. Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ 08.04.2005).
B) Factoring - As empresas popularmente conhecidas como factoring desempenham
atividades de fomento mercantil, de cunho meramente comercial, em que se ajusta a compra de
crditos vencveis, mediante preo certo e ajustado, e com recursos prprios, no podendo ser
caracterizadas como instituies financeiras. (STJ. CC 98602/SP. 3 Seo. Rel. Min. Jorge
Mussi. DJe 06.09.2010). O mesmo entendimento vale para o agiota, que responde aos crimes
da Lei de Usura, por no existir a intermediao financeira (operam com recursos prprios, e
no com recursos de terceiros). Ressalve-se que nos casos em que capta e administra recursos
de terceiros, porm, o agiota poder ser considerado instituio financeira, podendo incorrer
na prtica dos crimes capitulados nos artigos 8 (exigir, em desacordo com a lei, juro, comisso
ou qualquer remunerao sobre operao financeira) e 16 (fazer operar instituio financeira
sem a devida autorizao ou mediante declarao falsa).
C) Administradora de consrcio instituio financeira por equiparao, atraindo a
incidncia da Lei 7292/86 e a consequente competncia da justia federal (STJ. CC
104.491MG. 3 Seo. Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima. DJe 17.12.2009).
D) Administradora de carto de crdito julgado antigo do STJ (HC 4783/SP, DJ 26.05.1997)
entendeu que no configuram instituies financeiras. Jos Paulo Baltazar Jnior sustenta
que tal orientao dever ser revista em virtude da edio da Smula n. 283 do STJ: As empresas
administradoras de carto de crdito so instituies financeiras e, por isso, os juros
remuneratrios por elas cobrados no sofre as limitaes da Lei de Usura. No h julgado
recente sobre o tema, sob o enfoque da aplicao da Lei 7492/86.

E) Estados-membros - no so equiparados s instituies financeiras:

EMENTA: PENAL. PROCESSUAL PENAL. PRECATRIOS. SISTEMA


FINANCEIRO NACIONAL: CRIMES: Lei 7.492, de 1986, artigos 5, 6 e 7,
II. FALSIDADE IDEOLGICA: CDIGO PENAL, art. 299, pargrafo
nico: DISPENSA IRREGULAR DE LICITAO: Lei 8.666/93, art. 5.
I. - Apreciao da denncia relativamente ao parlamentar que titular de
foro por prerrogativa de funo no Supremo Tribunal Federal.
II. - Delito inscrito no art. 7, II, da Lei 7.492/86: inpcia da denncia, no
ponto. III. - Delitos contra o Sistema Financeiro Nacional: Lei 7.492/86,
arts. 5, 6 e 7,
II: impossibilidade de o Estado ser equiparado a uma instituio
financeira: Lei 7.492/86, art. 1, pargrafo nico: o Estado, ao emitir
ttulos da dvida pblica (Letras Financeiras do Estado) e coloc-las no
mercado, para obter recursos para o Tesouro, no atuou como se fosse
instituio financeira. Na aplicao da lei penal, vigora o princpio da
reserva legal. Somente os entes que se enquadrem no conceito de

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instituio financeira, definidos no art. 1 e pargrafo nico da Lei


7.492/86, que respondem pelos tipos penais nela estabelecidos.
IV. - Falsidade ideolgica: C.P., art. 299, pargrafo nico: a terceiros
atribuda a escriturao dos dados que continham erros, certo que os
precatrios pendentes de pagamento no foram levantados pelo acusado,
Secretrio de Estado, mas por equipes de diversos rgos, que teriam
cometido as erronias e os equvocos. Impossibilidade de ser
responsabilizado o Secretrio de Estado pela prtica do fato, a menos que
fosse possvel a invocao da responsabilidade objetiva, inadmissvel em
matria penal.
V. - Delito do art. 89 da Lei 8.666/93: dispensa irregular de licitao:
inocorrncia de prova no sentido de que o Secretrio de Estado haja
determinado, pessoalmente, o ato. Tambm aqui, ter-se-ia fato de terceiro.
VI. - Denncia rejeitada. Extenso da deciso aos demais denunciados
pelos delitos contra o Sistema Financeiro Nacional: Lei 7.492/86, artigos 5,
6 e 7, II. (Inq 1690/PE, Pleno, Rel. Min. CARLOS VELLOSO, julgado em
04/12/2003, DJ 30-04-2004)

5. SUJEITO ATIVO
Prev o art. 25 da Lei 7.492/86:

Art. 25. So penalmente responsveis, nos termos desta lei, o controlador e os


administradores de instituio financeira, assim considerados os diretores,
gerentes (Vetado).
1 Equiparam-se aos administradores de instituio financeira (Vetado) o
interventor, o liquidante ou o sndico.

Segundo Jos Paulo Baltazar Jnior, em razo desse artigo, considera-se que alguns dos tipos
contra o sistema financeiro nacional so prprios, somente podendo ser cometidos pelos controladores,
administradores, gerentes, diretores, interventores, liquidantes ou sndicos de instituio financeira.
Assim, se d quando h referncia expressa, como nos arts. 5 e 17, ou quando a condio de
administrador decorrncia lgico da estrutura do tipo, como nos arts. 4, 6 e 11. Isso no significa
que o particular no possa ser sujeito ativo do crime, tais como nos casos previstos nos
artigos. 3, 19 e 22 da Lei 7.492/86.

6. CRIMES EM ESPCIE
Jos Paulo Baltazar Jnior apresenta uma classificao topogrfica dos crimes contra o
sistema financeiro nacional, nos seguintes moldes:

Crimes relativos ao Mercado Financeiro em Geral arts 4 a 6, 8, 10 a 20 e 23;


Crimes relativos ao Mercado de Capitais arts. 2, 7 e 9;
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Crimes relativos ao Mercado de Cmbio arts. 21 e 22.

O referido autor apresenta um outro critrio de classificao, baseado na autoria:

Crimes prprios de administrador arts 4 a 6, 8 a 11, 16 e 17;


Crimes prprios de ex-administrador arts. 12 e 14, pargrafo nico;
Crimes comuns, em geral cometidos por estranhos instituio financeira
arts. 2, 3, 14, 19 e 20;
Crimes prprios de interventor, liquidante ou sndico arts 13, pargrafo
nico, e 14;
Crime prprio de funcionrio pblico art. 23.

Passa-se a analisar os principais tipos penais da Lei 7492/86.

Art. 2 Imprimir, reproduzir ou, de qualquer modo, fabricar ou pr em circulao, sem


autorizao escrita da sociedade emissora, certificado, cautela ou outro documento
representativo de ttulo ou valor mobilirio:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem imprime, fabrica, divulga, distribui ou faz
distribuir prospecto ou material de propaganda relativo aos papis referidos neste artigo.
O objetivo da norma assegurar a credibilidade pblica dos valores mobilirios, das
empresas que atuam neste mercado e resguardar o patrimnio dos terceiros adquirentes de tais
documentos.
O crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.
O tipo subjetivo o dolo, no havendo modalidade culposa.
Trata-se de crime de perigo abstrato.
Consuma-se o crime com a mera impresso, reproduo ou fabricao,
independentemente de colocao em circulao ou distribuio, caso em que haver progresso
criminosa. Crime formal, no se exigindo o prejuzo efetivo a terceiros.
Ao contrrio da analogia, vedada por fora do princpio da reserva legal, a interpretao
extensiva, na qual no falta a vontade da lei, mas to-somente a expresso verbal que a ela
corresponda, perfeitamente aceitvel, sendo frequente em tipos mistos alternativos como
este, apesar de constatar-se, nestes casos, um enfraquecimento da funo de garantia do tipo penal.
(Rodolfo Tigre Maia).

Art. 3 Divulgar informao falsa ou prejudicialmente incompleta sobre instituio


financeira:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
A informao verdadeira, mesmo que prejudicial, no configura crime.
Assim, o informe falso deve ser, ao menos aparentemente, revestido de verossimilhana
capaz de iludir seus destinatrios, infundindo-lhes a crena de que verdadeiro, digno de
crdito Imitatio veritatis (Rodolfo Tigre Maia).

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Informao prejudicialmente incompleta: modalidade comissiva por omisso. A


informao revestida de uma parcialidade, que ressalta ou limita-se aos aspectos negativos de
um determinado contexto ftico e omite outros que so ou poderiam ser positivos.
O tipo subjetivo o dolo, inexistindo modalidade culposa, alm de ser crime de perigo e
crime comum. Jos Paulo Baltazar Jnior afirma tratar-se de crime de mera conduta, bem como
sustenta o autor a necessidade de haver elemento subjetivo do tipo no sentido da
intencionalidade de causar prejuzo, no havendo o crime se o nimo do agente de mera
narrao ou informao.

Art. 4 Gerir fraudulentamente instituio financeira:


Pena - Recluso, de 3 (trs) a 12 (doze) anos, e multa.
O bem jurdico tutelado o funcionamento do SFN, no particular aspecto de sua
credibilidade. O objeto jurdico da tutela deste dispositivo legal a segurana e credibilidade do sistema
financeiro nacional, bem como os interesses dos investidores, do mercado de capitais e a solidez da
poupana popular (G&A).
Este dispositivo, no caput, elenca tipo penal aberto, cabendo ao juiz valorao da expresso
fraudulenta. Trata-se de crime prprio, s podendo ser sujeito ativo o administrador ou
gestor da instituio, alm consistir crime de perigo abstrato19, bastando a ocorrncia de fraude
para sua configurao.
crime doloso, no sendo necessria a verificao de elemento subjetivo do tipo. Trata-se de
crime formal, sendo dispensvel a verificao de prejuzo, e de perigo concreto20. crime
prprio.

5. Cumpre registrar que o delito descrito no art. 4 da Lei n. 7.492/86


formal e de perigo concreto, bastando para sua consumao a
comprovao da gesto fraudulenta, independentemente da existncia
ou no da efetiva leso ao patrimnio de instituio financeira e prejuzo
dos investidores, poupadores ou assemelhados. Em outras palavras, para
a consumao do delito em comento, no necessria a verificao de
um resultado natural externo conduta do agente, devendo ser
demonstrada a potencialidade do perigo, mas no a sua ocorrncia.
(AgRg no REsp 1133948/RJ - AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL - 2009/0142289-0 - Relator(a): Ministro MARCO AURLIO
BELLIZZE (1150) - rgo Julgador: T5 - QUINTA TURMA - Data do
Julgamento: 10/06/2014)

Crime habitual imprprio ou acidentalmente habitual, de modo que a prtica reiterada de


condutas fraudulentas na gesto da instituio no configurar pluralidade de crimes, seno
a prpria gesto fraudulenta em si. Mas para a caracterizao do crime, bastar a prtica de
um nico ato fraudulento de gesto STF HC 89364/PR, Rel. Joaquim Barbosa, DJ 23.10.2007.
Crime pluriofensivo, sendo sujeitos passivos: 1) o Estado e a coletividade; 2) Instituio
financeira e os afetados pela gesto fraudulenta.

19 No exige a comprovao do risco ao bem protegido.


20 Exige a comprovao do risco ao bem protegido.
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Discutiu-se se a gesto de instituio financeira seria apenas a gesto geral de determinada


pessoa jurdica, ou se compreenderia tambm a administrao de Agncias. A orientao
jurisprudencial majoritria reconhece a possibilidade de que gerentes de Agncias Bancrias
tambm sejam responsabilizados por atos de gesto fraudulenta ou temerria, eis que
praticam atos de gesto no mbito da unidade que gerenciam.

AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. CRIMES CONTRA O


SISTEMA FINANCEIRO. ART. 25 DA LEI N. 7.492/1986. NUMERUS
1200183. GESTO TEMERRIA. GERENTE DE AGNCIA BANCRIA.
AGENTE ATIVO. ADEQUAO LEGAL.
1. Gerente de agncia bancria passvel de imputao de gesto
fraudulenta de instituio financeira, nos termos da Lei n. 7.492/1986,
que define os crimes contra o Sistema Financeiro Nacional. (...) (STJ -
AgRg no REsp 917333/MS - AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL 2007/0008680-2 - Relator(a): Ministro SEBASTIO REIS
JNIOR (1148) - rgo Julgador: T6 - SEXTA TURMA - Data do
Julgamento: 01/09/2011)

Quando o ato de gesto de fraudulenta ocorrer mediante a utilizao de documento falso, a


falsidade resta absorvida pelo crime em questo TRF1, ACR 2000.33.00.014563-5/BA, rel. Des.
Olindo Menezes, DJ 11.01.2008.

No julgamento da ao penal 470 (Mensalo), o STF considerou, dentre outros, atos que
caracterizam o delito de gesto fraudulenta: a) a concesso de emprstimos simulados; b) a
renovao irregular de emprstimos fictcios (sem cadastro, sem atualizao cadastral, sem
capacidade financeira, classificao de risco errnea, garantias invlidas, contra parecer
tcnico interno, etc.); c) incorreta classificao de risco das operaes; d) desconsiderao da
manifesta insuficincia financeira dos muturios e das suas garantias; e) inobservncia
deliberada dos normativos bancrios.
Tambm no bojo da AP 470, entendeu-se que possvel a ocorrncia de concurso formal
entre os crimes de lavagem de dinheiro e gesto fraudulenta de instituio financeira.
Reconheceu-se que as operaes financeiras fictcias, caracterizadoras de atos de gesto
fraudulentas, prestavam-se a dissimular a origem e a propriedade de valores movimentados:

Aduziu que estariam detalhados no captulo IV da exordial acusatria (Lavagem de


Dinheiro - Lei 9.613/98) diversos repasses de vultosos valores por intermdio do Banco
Rural, com dissimulao da natureza, origem, localizao, disposio e movimentao
dos valores, bem como ocultao, especialmente do Bacen e do Conselho de Controle
de Atividades Financeiras - Coaf, dos verdadeiros proprietrios e beneficirios dessas
quantias, que sabidamente proviriam, direta ou indiretamente, de crimes contra a
Administrao Pblica e o Sistema Financeiro Nacional, alm de praticados por
organizao criminosa. Salientou que, mesmo a considerar apenas a simulao de
emprstimos, no haveria que se falar em incompatibilidade entre o delito de gesto
fraudulenta de instituio financeira e o de lavagem de dinheiro, tendo em vista a
regra do concurso formal. Aclarou que os rus, ao atuarem dolosamente na simulao de
emprstimos formalmente contrados com o Banco Rural, em infringncia s normas que
regeriam a matria, teriam cometido tanto o crime de gesto fraudulenta de instituio

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financeira quanto o de lavagem de dinheiro, especialmente em virtude de que esses


ilcitos decorreriam de desgnios autnomos (CP, art. 70, 2 parte). Acerca dessa matria,
trouxe colao doutrina conforme a qual hipteses em que o sujeito no s objetivasse e
obtivesse lucro com a atividade criminosa, como ainda atuasse com vistas a ocultar ou
dissimular a origem do proveito, possibilitaria o concurso formal de crimes. Por fim,
estatuiu que se imporia a Ktia Rabello, Jos Roberto Salgado, Vincius Samarane e
Ayanna Tenrio a condenao pela prtica de gesto fraudulenta em relao ao Banco
Rural (Lei 7.492/86, art. 4).
AP 470/MG, rel. Min. Joaquim Barbosa, 3, 5 e 6.9.2012. (AP-470)

STJ: possvel o concurso formal entre os delitos de gesto fraudulenta,


funcionamento irregular de instituio financeira e evaso de divisas. Assim, o dirigente de
instituio financeira que opere irregularmente, sem autorizao formal, tambm pode
cometer o delito de gesto fraudulenta:

HABEAS CORPUS. GESTO FRAUDULENTA, OPERAO DE


INSTITUIO FINANCEIRA SEM AUTORIZAO E EVASO DE
DIVISAS (ARTIGOS 4, 16 E 22 DA LEI 7.492/1986). ALEGADA
ATIPICIDADE DO DELITO DE GESTO FRAUDULENTA. CRIME QUE
S PODERIA SER PRATICADO NA HIPTESE DE EXISTIR
INSTITUIO FINANCEIRA REGULARMENTE CONSTITUDA E
AUTORIZADA PELO RGO COMPETENTE. CONCEITO
FORNECIDO PELO ARTIGO 1 DA LEI DOS
CRIMES CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL. DEFINIO
LEGAL QUE ENGLOBA PESSOAS FSICAS E JURDICAS QUE ATUAM
IRREGULARMENTE. TIPICIDADE DA CONDUTA IMPUTADA AO
PACIENTE. ORDEM DENEGADA.
1. O artigo 4 da Lei 7.492/1986 prev como crime contra o Sistema
Financeiro Nacional a gesto fraudulenta de instituio financeira,
cumprindo definir o que constitui "instituio financeira" para fins de
caracterizao do ilcito em comento.
2. Para tanto, deve-se recorrer prpria Lei dos Crimes contra o Sistema
Financeiro Nacional que, no pargrafo nico do artigo 1 da Lei 7.492/1986
equipara s instituies financeiras "a pessoa jurdica que capte ou
administre seguros, cmbio, consrcio, capitalizao ou qualquer tipo de
poupana, ou recursos de terceiros", bem como "a pessoa natural que
exera quaisquer das atividades referidas neste artigo, ainda que de forma
eventual".
3. Assim, tendo a prpria Lei dos Crimes contra o Sistema Financeiro
Nacional estabelecido quem instituio financeira para efeitos de sua
aplicao, no se pode excluir de seu mbito de incidncia as pessoas
fsicas ou as sociedades de fato que operam sem a autorizao do Banco
Central do Brasil, as quais esto inseridas no conceito contido no
pargrafo nico do artigo 1 da Lei 7.492/1986. Doutrina. Jurisprudncia.
4. No caso dos autos, tendo o dito repressivo consignado que o paciente
seria "um operador do mercado de cmbio paralelo e que se servia da

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conta em nome da off-shore Tallmann no desenvolvimento de suas


atividades", e que seria "o real proprietrio da conta aberta em nome da
Tallmann na agncia do Banestado em Nova York e quer dela se serviu
para a prtica de operaes financeiras ilegais do mercado de cmbio
paralelo, sem qualquer registro ou contabilizao", no h que se falar
em atipicidade da sua conduta, uma vez que ela se subsume ao tipo
constante do artigo 4 da Lei 7.492/1986.
AVENTADA INCOMPATIBILIDADE ENTRE OS PRECEITOS
PRIMRIO CONTIDOS NOS ARTIGOS 4 E 16 DA LEI 7.492/1986. TIPOS
PENAIS QUE PUNEM CONDUTAS DISTINTAS. POSSIBILIDADE DE
COEXISTNCIA DOS CRIMES EM QUESTO. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL NO EVIDENCIADO. ORDEM DENEGADA.
1. No delito de gesto fraudulenta, disposto no artigo 4 da Lei
7.492/1986, pune-se quem gerencia instituio financeira de forma
enganosa, com m-f e com a inteno de ludibriar, dando aparncia de
legalidade a negcios ou transaes que so, na verdade, ilcitas.
2. Por outro lado, ao coibir a operao de instituio financeira sem a
devida autorizao, a norma penal incriminadora disposta no artigo 16
do diploma legal em exame objetiva sancionar aquele que deixa de
atender a formalidade exigida pelo Banco Central do Brasil para que
possa iniciar ou continuar suas atividades.
3. V-se, assim, que os tipos penais em questo no so, de modo algum,
incompatveis entre si, pois o artigo 4 da Lei dos Crimes Contra o
Sistema Financeiro Nacional diz respeito m gesto da instituio
financeira, e o artigo 16 trata do seu funcionamento irregular, sendo que
qualquer interpretao em sentido contrrio terminaria por privilegiar
aquele que gerencia fraudulentamente instituio financeira constituda
margem da lei, estimulando a proliferao de entes e pessoas que
atuam sem a devida autorizao do Banco Central do Brasil. Doutrina.
Precedentes do STJ e do STF.
4. Por conseguinte, no se vislumbra qualquer ilegalidade no acrdo
impugnado, por meio do qual o paciente restou condenado pela prtica
dos crimes previstos nos artigos 4, 16 e 22 da Lei 7.492/1986, em
concurso formal.
5. Ordem denegada. (HC 221233/PR - HABEAS CORPUS - 2011/0242212-0
- Relator(a): Ministro JORGE MUSSI (1138) - rgo Julgador: T5 -
QUINTA TURMA - Data do Julgamento: 20/11/2012)

Art. 4 Gerir fraudulentamente instituio financeira:


Pargrafo nico. Se a gesto temerria:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa.
Tipo aberto: o juiz diz se houve temeridade na gesto.
Temerria , porm, a gesto realizada com excessiva impetuosidade, prodigalidade, arrojo e
precipitao, tambm indica imprudncia, m aplicao e desperdcio de recursos, risco
excessivo e desrespeito s normas de segurana dos negcios da instituio. (G&A).

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Crime de perigo concreto: Trata-se igualmente de crime formal, nesse caso de perigo
concreto, pois diante da admissibilidade de um certo grau de ousadia na gesto de negcios nos
quais um risco razovel necessrio, torna-se imprescindvel a verificao daquela real probabilidade de
dano advindo da conduo impetuosa da instituio. (G&A).
Crime doloso. O STJ admite o dolo eventual (HC 125853 / SP HABEAS CORPUS
2009/0004088-6 - Relator(a): Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO (1133) - rgo
Julgador - T5 - QUINTA TURMA: Data do Julgamento: 02/02/2010)

A distino essencial entre a modalidade do caput e a do p.u. deste art. 4 reside,


essencialmente, no meio executivo peculiar ao primeiro (fraude) e, estando presente tal
elemento, haver o afastamento da gesto temerria com a prevalncia, pelo princpio da
especialidade, da questo fraudulenta.(RTM)

crime habitual, iniciando-se o prazo prescricional somente com o trmino da ltima ao


STF HC 87897/RS, /DJ 09.05.2006; STJ Resp 705.334, DJ 18.08.2005.

Art. 5 Apropriar-se, quaisquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta lei, de dinheiro,
ttulo, valor ou qualquer outro bem mvel de que tem a posse, ou desvi-lo em proveito
prprio ou alheio:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena qualquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta
lei, que negociar direito, ttulo ou qualquer outro bem mvel ou imvel de que tem a posse,
sem autorizao de quem de direito.
Inspirado no crime de peculato. Cuida-se de crime prprio. necessrio haver o nimo
de apropriao (animus rem sibi habendi).
O bem jurdico tutelado a confiana dos negcios praticados no SFN, alm do
patrimnio dos investidores e da empresa.
crime instantneo, e a reparao do dano no afasta o crime.
Hiptese interessante, no mbito do concurso de agentes e do crime organizado, a da criao de
instituio financeira como fachada para a prtica da apropriao. Nos Estados Unidos tal conduta
caracteriza, em alguns casos, a denominada apropriao indbita coletiva (collective embezzlement),
entendida como a situao em que os (...) objetivos da instituio so precisamente prover uma mquina
de dinheiro para seus donos e outros envolvidos (...). Esta forma de crimes financeiros utiliza o que
Wheeler e Rothmann chamaram a organizao como uma arma: ... a organizao... para os criminosos
de colarinho branco o que uma arma ou uma faca para o criminoso comum um instrumento para obter
dinheiro das vtimas. Aqui estaramos diante de crime contra a economia popular ou de estelionato
consoante a delimitao e identificao dos sujeitos passivos atingidos. (RTM).
Ao contrrio do previsto no caput, a figura prevista no pargrafo nico no pode ter como objeto
material o dinheiro, mas apenas o direito, ttulo ou qualquer outro bem mvel ou imvel. uma
impossibilidade lgica, j que o dinheiro em si, como coisa fungvel, no pode ser objeto de
negociao no autorizada; mais do que isso, o mtuo dos recursos captados est na essncia da
prpria atividade financeira.

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Art. 6 Induzir ou manter em erro, scio, investidor ou repartio pblica competente,


relativamente a operao ou situao financeira, sonegando-lhe informao ou prestando-a
falsamente:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
O eventual prejuzo econmico resultante da conduta tpica caracteriza mero exaurimento, sendo
valorvel apenas ao nvel da individualizao da pena. Trata-se, desta forma, de crime de perigo. Trata-se
de perigo concreto por fora da objetividade jurdica indicada e da proteo no tipo objetivo da situao
financeira, como antecedente lgico da operao financeira (decido realizar uma determinada operao
financeira por fora da situao da empresa ou, autonomamente, como diagnstico da situao financeira
da empresa). Apenas quando a prestao de informao falsa ou a manuteno em erro conduzirem
probabilidade da produo de prejuzos efetivos haver tipicidade. (RTM).
O bem jurdico protegido a confiabilidade de que se deve revestir a atuao das
instituies financeiras.
Como decorrncia lgica da estrutura do tipo, somente podem ser sujeitos ativos aqueles
elencados no art. 25 da lei.
O tipo subjetivo o dolo, no se exigindo qualquer fim especial de agir.
O crime consuma-se com a induo ou manuteno em erro da vtima, ou seja, com a
formao de uma falsa noo da realidade, a partir da prestao da omisso falsa ou omisso da
informao que deveria ter sido prestada. No se exige a existncia de efetivo prejuzo,
cuidando-se de crime de mera conduta.

Art. 7 Emitir, oferecer ou negociar, de qualquer modo, ttulos ou valores mobilirios:


I - falsos ou falsificados;
II - sem registro prvio de emisso junto autoridade competente, em condies divergentes
das constantes do registro ou irregularmente registrados;
III - sem lastro ou garantia suficientes, nos termos da legislao;
IV - sem autorizao prvia da autoridade competente, quando legalmente exigida:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa.-
Na conceituao de Hugo de Brito Machado, por ttulos ou valores mobilirios se ho de
entender os papis representativos de bens ou direitos. Podem representar direitos de propriedade de bens,
como acontece com os ttulos de participao societria, que corporificam parcelas do direito de
propriedade sobre o patrimnio social, ou direitos de crdito, como acontece com os papis relativos a
financiamentos.
O tipo em questo exemplo de norma penal em branco.
Jos Paulo Baltazar Jnior entende tratar-se de crime prprio.

Art. 8: Exigir, em desacordo com a legislao, juro, comisso ou qualquer outro tipo de
remunerao sobre operao de crdito ou de seguro, administrao de fundo mtuo ou fiscal
ou de consrcio, servio de corretagem ou distribuio de ttulos ou valores mobilirios.
Tipo penal similar ao crime de usura, com a diferena de que praticado no bojo das
atividades financeiras. Exigncia de remunerao em desacordo com a legislao.
Trata-se de crime comum, cometido por qualquer pessoa que desempenhe as funes em
instituio financeira (inclusive as pessoas fsicas equiparadas).
crime formal, que se consuma com a simples exigncia em desacordo com a legislao,
independente do pagamento por parte da vtima ou de qualquer prejuzo.

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Tipo subjetivo: dolo. No se admite modalidade culposa.

Art. 9 Fraudar a fiscalizao ou o investidor, inserindo ou fazendo inserir, em documento


comprobatrio de investimento em ttulos ou valores mobilirios, declarao falsa ou diversa
da que dele deveria constar:
Pena - Recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
Aqui h uma forma especial de falsidade ideolgica. A especialidade do crime est ao
tratar de documento comprobatrio de investimento em ttulo ou valores mobilirios. Se o
objeto material for diverso, haver outro crime.
Detalhe: se crime-meio para a sonegao fiscal, por esta absorvido.
Embora o art. 9 no o diga expressamente, o sujeito ativo do crime s pode ser uma das
pessoas mencionadas no art. 25.

Art. 10: Fazer inserir elemento falso ou omitir elemento exigido pela legislao em
demonstrativos contbeis de instituio financeira, seguradora ou instituio integrante do
sistema de distribuio de ttulos de valores mobilirios.
Trata-se, igualmente, de modalidade especial de falsidade ideolgica, pela utilizao de
dados falsos ou omisso em adotar dados exigidos nos registros contbeis de instituio
financeira.
crime prprio - podendo ser cometido apenas pelas pessoas com poderes de mando na
empresa, e responsveis pela organizao da contabilidade e formal (consuma-se com a
insero do elemento falso ou omisso, independente de prejuzo vtima ou proveito do
agente).
Elemento subjetivo: dolo. No se admite modalidade culposa.

Art. 11. Manter ou movimentar recurso ou valor paralelamente contabilidade exigida pela
legislao:
Pena - Recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
A contabilidade paralela (caixa 2) propicia a evaso de divisas, a sonegao fiscal, a especulao
lesiva ordem econmica, a formao de cartis e oligoplios, a remunerao oculta de dirigentes das
empresas, o pagamento de subornos e propinas, alm de leses patrimoniais aos investidores. (RTM).
crime prprio, que somente pode ser praticado pelas pessoas elencadas no art. 25 da
lei.
Trata-se de norma penal em branco, uma vez que o tipo faz referncia contabilidade
exigida pela legislao, assim entendidas as normas expedidas pelo Conselho Monetrio
Nacional.
Segundo Rodolfo Tigre Maia, trata-se de crime de perigo, no se exigindo a verificao
de qualquer leso aos bens jurdicos protegidos.

Art. 12: Deixar, o ex-administrador de instituio financeira, de apresentar, ao interventor,


liquidante, ou sndico, nos prazos e condies estabelecidas em lei as informaes,
declaraes ou documentos de sua respectiva responsabilidade.

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Crime que supe uma situao de interveno ou liquidao da entidade financeira,


com base na Lei 6024/74.
Crime prprio, s podendo ser praticado pelo ex-administrador.

Art. 13. Desviar (Vetado) bem alcanado pela indisponibilidade legal resultante de
interveno, liquidao extrajudicial ou falncia de instituio financeira.
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorra o interventor, o liquidante ou o sndico que se
apropriar de bem abrangido pelo caput deste artigo, ou desvi-lo em proveito prprio ou
alheio.
formal, prescindindo de qualquer resultado naturalstico, eis que antecipada a valorao
normativa para a prpria ao (desviar) sem que cogite daquele (RTM).
O objeto do crime poder ser qualquer bem, mvel ou imvel.
O tipo subjetivo o dolo, consubstanciado na vontade livre e consciente de desviar o
bem. No h previso de modalidade culposa.
O crime consuma-se com o efetivo desvio do bem, ainda que no haja proveito para o
agente ou prejuzo para terceiro. Na modalidade prevista no pargrafo nico, consuma-se com
o efetivo desvio ou apropriao, ainda que igualmente no haja proveito para o agente ou
prejuzo para terceiro.

Art. 14: Apresentar em liquidao extrajudicial, ou em falncia de instituio financeira,


declarao de crdito ou reclamao falsa ou juntar a elas ttulo falso ou simulado.
Modalidade especfica de falso, que tem por objetivo a obteno de vantagem indevida
em face de credores legtimos de instituio financeira em processo de liquidao ou falncia.

Art. 15. Manifestar-se falsamente o interventor, o liquidante ou o sndico, (Vetado) respeito


de assunto relativo a interveno, liquidao extrajudicial ou falncia de instituio
financeira:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa.
A manifestao tipicamente relevante aquela desconforme realidade, em seu contedo
ideativo, configurando a exteriorizao ideologicamente falsa, com aptido, por sua verossimilhana,
de produzir repercusso na esfera de direitos e obrigaes das instituies financeiras, para
alm de qualquer prejuzo concreto, que dispensado pelo dispositivo (RTM).
Entende Jos Paulo Baltazar Jnior que o crime em questo de mo-prpria, tendo em
vista que a manifestao ato personalssimo.
Consuma-se com a mera manifestao falsa, escrita ou oral, independentemente de
prejuzo efetivo a terceiros.

Art. 16. Fazer operar, sem a devida autorizao, ou com autorizao obtida mediante
declarao falsa, instituio financeira, inclusive de distribuio de valores mobilirios ou de
cmbio:
Pena - Recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

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A explorao de atividades no sistema financeiro livre iniciativa privada, mas depende de


autorizao governamental, tendo em vista que o setor financeiro sensvel, podendo ser utilizado como
meio para o cometimento de outros crimes, da a importncia do procedimento administrativo de
autorizao, no qual so verificadas as idoneidades tcnica, moral e econmica dos interessados em atuar
em tal mercado, o que da tradio no somente no Brasil, mas tambm em Portugal e na maioria dos
demais pases. A medida recomendada, a propsito, no item 23 das 40 Recomendaes do Grupo de Ao
Financeira sobre Lavagem de Dinheiro GAFI (Jos Paulo Baltazar Jnior).
Trata-se de crime comum.
Sujeito passivo o Estado, como interessado no regular funcionamento do sistema
financeiro.
crime de perigo abstrato e de mera conduta.
A competncia para eventual ao penal do juzo federal do local onde est localizada a
sede da instituio.
Apesar de as empresas de factoring no serem consideradas instituies financeiras, o
TRF1 entendeu configurado o crime em questo no caso de empresa desta modalidade que
exorbitou as atividades de fomento mercantil, realizando sem a devida autorizao a captao
de recursos no mercado financeiro (TRF1. AC 20033600008505-4/MT, Rel. Des. Tourinho Neto,
DJ 25.07.06).

Art. 17. Tomar ou receber, qualquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta lei, direta ou
indiretamente, emprstimo ou adiantamento, ou deferi-lo a controlador, a administrador, a
membro de conselho estatutrio, aos respectivos cnjuges, aos ascendentes ou descendentes,
a parentes na linha colateral at o 2 grau, consanguneos ou afins, ou a sociedade cujo
controle seja por ela exercido, direta ou indiretamente, ou por qualquer dessas pessoas:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem:
I - em nome prprio, como controlador ou na condio de administrador da sociedade,
conceder ou receber adiantamento de honorrios, remunerao, salrio ou qualquer outro
pagamento, nas condies referidas neste artigo;
II - de forma disfarada, promover a distribuio ou receber lucros de instituio financeira.
Cuida-se de crime prprio. Alcana a prpria pessoa mencionada no art. 25, parente e
sociedade que dela ou parente participe. Respondem pelo delito tanto o tomador quanto o
concedente do mtuo.
O fundamento que tais operaes, em geral, so fatores de instabilidade e quebra da
instituio, pois so operaes realizadas no interesse dos controladores, que buscam, muitas
vezes, diante da iminente quebra da empresa, apropriar-se do patrimnio da instituio.
Busca-se, enfim, garantir a higidez da gesto das instituies e do SFN, como um todo,
evitando-se o abuso no exerccio do poder diretivo ou familiar como causa ilegtima de
concesso de emprstimos.
O bem jurdico tutelado o bom funcionamento do SFN.
Com exceo da modalidade derivada objeto do inciso II do pargrafo nico
(distribuio disfarada de lucros), a fraude no elementar do delito em questo, que
ocorrer ainda que a operao tenha sido formalmente registrada, mesmo sem qualquer
dissimulao.

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O tipo subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de efetuar a operao


devida, no se exigindo especial fim de agir.
H julgado do TRF1 (AC 1999.33.00003677-2/BA, Rel. Des. Olindo Menezes, DJ
13.03.2007), no sentido de que no h crime, no caso do inciso II do pargrafo nico, se a
distribuio de lucros ou dividendos foi contabilizada de forma clara.
Julgados do TRF1 afirmam que a consumao independe de prejuzo patrimonial, que
instituio financeira, quer ao errio pblico (ACR 0013363-02.1999.4.01.3500/GO, Rel. Hilton
Queiroz, DJ 19.05.2010).

Art. 18. Violar sigilo de operao ou de servio prestado por instituio financeira ou
integrante do sistema de distribuio de ttulos mobilirios de que tenha conhecimento, em
razo de ofcio:
Pena - Recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Lio abalizada de Hungria ao asseverar que como o segredo profissional em geral, o do
banqueiro no absoluto, e tem de ceder ante o prevalente interesse pblico, como na hiptese
de investigao necessria ao Fisco ou de esclarecimentos indispensveis Justia dos
tribunais.
Finalmente, se o ilcito for praticado por funcionrio pblico que exera seu munus em
instituio financeira oficial, ou que esteja no exerccio de atividades de fiscalizao ou de interveno em
instituies financeiras privadas, haver concurso aparente com o disposto no art. 325 do CP, de fcil
soluo por ser tal tipo expressamente subsidirio (RTM).
O bem jurdico protegido o sigilo financeiro.
crime prprio.
O elemento subjetivo o dolo, no havendo previso de modalidade culposa.
Sustenta Jos Paulo Baltazar Junior que o delito previsto no art. 10 da LC 105/200121
revogou parcialmente o art. 18 da Lei 7492/86, eis que mais abrangente (quebra de sigilo, fora
das hipteses autorizadas nesta LC). Assim, ser criminosa no apenas a divulgao de
informao sigilosa, mas tambm o mero acesso indevido a tais dados. Ressalta o autor,
porm, que deve permanecer vigente a regra do art. 18 da Lei 7492/86 quanto obrigao,
imposta s instituies equiparadas (no abrangidas pela LC), de preservar o sigilo das
operaes. dizer: como o conceito de instituio financeira, para fins penais, mais amplo
do que o contido na LC 105/2001, o art. 18 da Lei 7492/1986 continuaria incriminando a
violao de sigilo no mbito das instituies financeiras por equiparao (para fins penais).
O STF, no caso Palocci, analisando o vazamento de dados de operaes tambm luz do
art. 10 da LC 105/2001 (que alude apenas a quebra de sigilo), asseverou que a intruso (ter
acesso ilegitimamente a informao sigilosa) crime comum, mas que a revelao crime
prprio, s podendo ser praticado por quem detenha legitimamente a informao.
Segundo Rodolfo Tigre Maia, trata-se de crime formal e de perigo abstrato, no sendo
necessria a ocorrncia de efetivo prejuzo para sua perfectibilizao, consumando-se o delito
com a mera violao ou divulgao.

21A quebra de sigilo, fora das hipteses autorizadas nesta Lei Complementar, constitui crime e sujeita os
responsveis pena de recluso, de um a quatro anos, e multa, aplicando-se, no que couber, o Cdigo Penal,
sem prejuzo de outras sanes cabveis.
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Art. 19. Obter, mediante fraude, financiamento em instituio financeira:


Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. A pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime cometido em detrimento
de instituio financeira oficial ou por ela credenciada para o repasse de financiamento
O estelionato, quando utilizado na obteno do financiamento, resta absorvido por
fora do princpio da consuno.
Trata-se de crime comum, geralmente cometido por particular.
O tipo subjetivo o dolo que, assim como a fraude, devem anteceder a obteno do
financiamento.
A consumao ocorre com a assinatura do contrato.
A reparao do dano no afasta o crime.
O "financiamento" o mtuo com finalidade vinculada a determinado
empreendimento (por exemplo, a compra da casa prpria), enquanto o "emprstimo" o
mtuo para cuja obteno no se exige uma finalidade especfica. Assim, se no houve
vinculao dos recursos fornecidos pela instituio financeira um financiamento, no se caracteriza
crime contra o Sistema Financeiro Nacional:

CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. PENAL. ART. 19 DA LEI


7.492/86. FRAUDE PARA A OBTENO DE EMPRSTIMO PESSOAL.
AUSNCIA DE DESTINAO ESPECFICA DA APLICAO DOS
RECURSOS. NO CONFIGURAO DE CRIME CONTRA O SISTEMA
FINANCEIRO NACIONAL. FALSIFICAO E USO DE DOCUMENTO
PBLICO. ABSORO. ESTELIONATO. SMULA N 17/STJ. PREJUZO
DE SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA (BANCO DO BRASIL).
COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL.
1. A conduta relativa obteno de emprstimo pessoal perante
instituio bancria no se amolda ao crime contra o Sistema Financeiro
Nacional, descrito no art. 19 da Lei 7.492/86 ("obter, mediante fraude,
financiamento em instituio financeira"), haja vista que em aludida
operao no h destinao especfica dos recursos. Precedentes desta
Corte.
2. No havendo nos autos elementos que apontem no sentido da utilizao
reiterada dos documentos falsificados, entende-se que a falsidade (crime
meio) fica absorvida pelo estelionato (crime fim). Enunciado da Smula n
17/STJ.
3. No caso, a leso patrimonial sofrida pelo Banco do Brasil, sociedade de
economia mista, no atrai a competncia para a Justia Federal.
4. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo de Direito da 27
Vara Criminal do Rio de Janeiro, o suscitado.
(STJ. CC 107.100/RJ. 3 Seo. Rel Min. Jorge Mussi. DJe 01.06.2010)

STJ: a obteno de leasing (arrendamento mercantil, contrato que traduz espcie de


financiamento) mediante fraude tambm configura o delito previsto no art. 19.

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PENAL E PROCESSO PENAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. 1.


JUSTIA ESTADUAL X JUSTIA FEDERAL ESPECIALIZADA.
COMPRA DE VECULO. ARRENDAMENTO MERCANTIL.
UTILIZAO DE FRAUDE. CRIME CONTRA O SISTEMA
FINANCEIRO X ESTELIONATO. CONFIGURAO DO TIPO PENAL
DO ART. 19 DA LEI N. 7.492/1986. FINANCIAMENTO EM SENTIDO
AMPLO. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL ESPECIALIZADA.
PRECEDENTES. 2. CONFLITO CONHECIDO PARA RECONHECER A
COMPETNCIA DO JUZO FEDERAL DA 2 VARA CRIMINAL
ESPECIALIZADA DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DE SO
PAULO/SP, O SUSCITANTE.
1. assente no Superior Tribunal de Justia o entendimento no sentido de
que, embora o contrato de leasing - tambm denominado arrendamento
mercantil - possua particularidades prprias, revela, na prtica,
verdadeiro tipo de financiamento bancrio, para aquisio de bem
especfico, em instituio financeira. Dessa forma, tem-se que os fatos
narrados se subsumem, ao menos em tese, ao tipo penal do art. 19 da Lei
n. 7.492/1986, o que determina a competncia da Justia Federal, nos
termos do art. 26 da referida lei.
2. Conheo do conflito para reconhecer a competncia do Juzo Federal da
2 Vara Criminal Especializada em Crimes contra o Sistema Financeiro
Nacional e Crimes de Lavagem ou Ocultao de Bens, Direitos e Valores
da Seo Judiciria do Estado de So Paulo/SP, o suscitante. (CC 114030 /
SP - CONFLITO DE COMPETENCIA - 2010/0168215-3 - Relator(a):
Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE (1150) - rgo Julgador: S3 -
TERCEIRA SEO - Data do Julgamento: 26/03/2014)

causa de aumento de pena a obteno de financiamento fraudulento em desfavor de


instituio oficial ou por ela credenciada para o repasse de financiamento.

Art. 20. Aplicar, em finalidade diversa da prevista em lei ou contrato, recursos provenientes
de financiamento concedido por instituio financeira oficial ou por instituio credenciada
para repass-lo:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Explicando: h a contratao de financiamento (fim especfico), mas aplicao dos recursos em
finalidade diversa da prevista.
H uma conduta parecida com esta no art. 2, IV da Lei n 8.137/90 refere-se a
incentivo fiscal ou parcela de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento.
O ponto comum o crdito direcionado a uma finalidade; a diferena que num caso a fonte
a instituio financeira, e no outro a origem dos recursos incentivo fiscal ou parcela de
imposto liberado.
Trata-se de crime comum. No ocorre o crime se o agente obtm vantagem indevida, embora
aplicando o recurso na finalidade legal, podendo cogitar-se, eventualmente, de estelionato.

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Exige-se tambm que os recursos sejam provenientes de financiamento concedido por


instituio financeira oficial ou, no caso de instituio financeira privada, que tenha essa
agido como mera intermediria, repassando recursos de origem pblica. No haver crime,
ento, no desvio de finalidade de recursos de origem privada.
Na denncia, no necessrio indicar a destinao dos recursos, bastando a
demonstrao de que os valores no foram aplicados na destinao prevista.

Discute-se se seria possvel o concurso deste crime (desvio de finalidade) com o do art. 19
(forma especial de estelionato). De um lado, diz-se que sim, em caso de destinao diversa aos
recursos obtidos mediante fraude; por outro lado, sustenta-se que, na hiptese, haveria ps-fato
impunvel, ao argumento de que a finalidade do emprstimo seria, desde o princpio,
irrelevante. O STJ entende ser possvel o delito do art. 20 ser absorvido pelo crime previsto no
art. 19, se perpetrados no mesmo contexto ftico:

(...) O tipo legal do art. 19 pressupe a existncia de fraude anterior,


voltada para a finalidade de obteno do financiamento em instituio
financeira. J o tipo inserido no art. 20 pressupe a regular obteno de
financiamento, mas com desvio de finalidade na sua aplicao. Assim,
eventualmente, pode-se admitir a absoro do art. 20 pelo art. 19, como
vislumbrou a Corte Regional, quando, dentro de um mesmo contexto
ftico, o desvio de finalidade se apresenta como um exaurimento da
conduta delituosa de fraudar a obteno do financiamento. Ou seja: mais
uma vez se est diante de uma ampliao da leso ao bem jurdico
tutelado pela norma, a ensejar a incidncia da consuno. (REsp
1290073/ES - RECURSO ESPECIAL 2011/0259934-0 - Relator(a): Ministra
LAURITA VAZ (1120) - rgo Julgador: T5 - QUINTA TURMA - Data do
Julgamento: 13/05/2014)

O STJ pacificou entendimento no sentido de que sua consumao ocorre no momento em


que o recurso aplicado em finalidade diversa, tratando-se de crime instantneo.

RECURSO ESPECIAL. CONSUMAO DO CRIME CONTRA O


SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL PREVISTO NO ARTIGO 20 DA LEI
7.492/86. CRIME INSTANTNEO, QUE SE CONSUMA NO MOMENTO
EM QUE O RECURSO APLICADO EM FINALIDADE DIVERSA DA
CONSTANTE DA LEI OU DO CONTRATO.
1. A Terceira Seo deste Superior Tribunal de Justia j firmou o
entendimento no sentido de que o delito previsto no artigo 20 da Lei
7.492/86 instantneo e se consuma no momento em que o recurso
aplicado em finalidade diversa da constante no contrato celebrado (CC
81.987/SP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, TERCEIRA
SEO, julgado em 22/04/2009, DJe 27/05/2009): este entendimento se
aplica a situaes em que, como no caso dos autos, os recursos so
entregues em parcelas, mas provenientes de um nico financiamento.

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2. No caso, o crime se consumou no momento em que os recursos - ainda


que referentes a uma ou algumas das parcelas - foram aplicados em
finalidade diversa da que foi estabelecida no contrato, o que se
deu em data anterior a maro de 1988: correta, pois, a concluso do
Tribunal de origem, ao reconhecer a prescrio retroativa da pretenso
punitiva, uma vez que a pena mxima privativa de liberdade cominada ao
crime de 6 (seis) anos de recluso, situao em que a prescrio ocorre
em 12 (doze) anos (Cdigo Penal, artigo 109, inciso III), tempo
transcorrido antes da deciso de recebimento da denncia, proferida
somente em fevereiro de 2001 (fls. 674).
3. Recurso especial ao qual se nega provimento.
(STJ. REsp 422.645/BA. 6 Turma. Rel. Celso Limongi, DJe 03.08.2010)

Art. 21. Atribuir-se, ou atribuir a terceiro, falsa identidade, para realizao de operao de
cmbio:
Pena - DETENO, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, para o mesmo fim, sonega informao que
devia prestar ou presta informao falsa
a nica modalidade criminosa desta lei que punida com pena de deteno e no
recluso.
O crime em questo no pode ser praticado por omisso e a falsa atribuio pode ser por
escrito ou verbalmente perpetrada. A identidade abrange o estado civil e a condio social. No porm,
necessrio que o agente inculque ou simule integralmente identidade que no a sua, bastando que o faa
de modo idneo a enganar .... (RTM)
Deste modo, no h que se cogitar de tipicidade quando o agente simplesmente permanece calado
diante de situao em que erroneamente lhe atribuda outra identidade. Segundo Fragoso, constituem
identidade todos os elementos de identificao civil das pessoas, ou seja, o seu estado civil (idade, filiao
matrimnio, nacionalidade etc.) e seu estado social (profisso ou qualidade pessoal). Alerte-se, tambm,
que no h necessidade para consumao que o agente obtenha qualquer vantagem e, sequer, que
concretize efetivamente a operao de cmbio perseguida, sendo o delito formal. (RTM).
O bem jurdico protegido a boa execuo da poltica econmica do Estado, mais
especificamente no que se refere segurana e lisura nas operaes de cmbio. Em ltima
anlise, pode-se dizer que o bem protegido so o prprio mercado financeiro e a f pblica.
Trata-se de crime comum.
Como j se disse, trata-se de crime formal, consumando-se com a falsa atribuio de
identidade, no se exigindo efetivo prejuzo ou a efetivao da operao de cmbio.

Art. 22. Efetuar operao de cmbio no autorizada, com o fim de promover evaso de divisas
do Pas:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, a qualquer ttulo, promove, sem autorizao
legal, a sada de moeda ou divisa para o exterior, ou nele mantiver depsitos no declarados
repartio federal competente.
Para exportar ou importar, necessrio celebrar uma operao de cmbio com a
instituio financeira, j que o particular no est autorizado a negociar em moeda estrangeira.

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O caput cuida de uma conduta comissiva (efetuar operao de cmbio), no abrangendo a


modalidade omissiva, embora seja to lesiva quanto. As normas cambiais permitem que a
pessoa exporte mercadorias e celebre um contrato de cmbio a posteriori para internalizar a
divisa, contudo se deixar de fazer isso constituir uma infrao administrativa, pois o crime no
pune modalidade omissiva.
A pessoa pode cometer o crime atravs da superimportao (mandar dinheiro para o
exterior) ou subexportao (manter dinheiro no exterior).
A entrada de divisas indiferente penal, podendo ocorrer infrao administrativa.
crime comum.
No ilcita, por si s, a manuteno (abertura, existncia etc.) de depsitos no estrangeiro,
desde que adequadamente declarada Receita Federal, condio que se inobservada
transformar a conduta em antijurdica. O tipo objetivo de mera conduta, permanente e
habitual, por fora das prprias caractersticas da ao incriminada (manter). De se observar que os tipos
deste pargrafo so mistos cumulativos, qual seja, se o agente aps promover a sada da divisa para o
exterior l a mantm em depsito no declarado havero dois ilcitos, em concurso material, por fora das
diferentes objetividades jurdicas (RTM).
Ainda que numerus clausus, e com repercusso, como veremos, no momento da propositura da
ao penal, deve ser entendido, apenas, como um mero indicativo, sem valor absoluto em matria de
imputao, de que se o tipo penal tiver por pressuposto uma atuao ou uma qualidade caracterstica de
pessoa jurdica sero os indicados aqueles que, no mbito da instituio financeira, respondero pela
prtica do ilcito, se o mesmo no contiver disposio expressa sobre a matria de autoria. Trata-se de
presuno juris tantum, porque a prpria lei contm dispositivos que so prprios de sujeitos ativos no
indicados no dispositivo (v.g. arts. 14 e 23) e porque a matria subordina-se s normas gerais vigentes no
Cdigo Penal acerca do concurso de agentes (art. 29 do CP) (RTM).
O aperfeioamento do crime no reclama a efetiva evaso de divisas (sada fsica do
numerrio): basta-lhe que ela tenha sido o fim de agir do autor.
Divisa um conceito normativo que abrange moeda estrangeira, ttulos de crdito, e etc.
STJ tem julgado em que entende ser crime formal, bastando a ocorrncia da operao de
cmbio no autorizada.

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. DIREITO PENAL.


CRIME CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL. OPERAO
DE CMBIO NO AUTORIZADA. CRIME FORMAL. EVASO DE
DIVISAS DO PAS. CONSEQNCIA DO DELITO.
1. suficiente consumao do delito tipificado no artigo 22 da Lei n
7.492/86 a existncia de operao de cmbio no autorizada, com o fim de
promover a evaso de divisas.
2. O exaurimento do crime pode ser considerado como circunstncia
judicial, apta a majorar a pena-base.
3. Agravo regimental improvido.
(STJ. AgRg no REsp 999575 / BA. Rel. Min. Hamilton Carvalhido. 6
Turma. DJe 04.08.2008).

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PENAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. CRIME CONTRA O SISTEMA


FINANCEIRO. EVASO DE DIVISAS. CONSUMAO NO LOCAL DA
OPERAO DE CMBIO NO-AUTORIZADA. COMPETNCIA DA
JUSTIA FEDERAL MINEIRA.
1. Ao crime de evaso de divisas, em regra, aplica-se o art. 70 do CPP,
fixando-se a competncia pelo lugar de consumao da infrao.
2. Encontrando-se a conduta tipificada, ainda que em tese, no art. 22 da Lei
7.492/86, o local de consumao deve ser aquele onde realizada a
operao de cmbio no-autorizada, com o intuito de promover a remessa
de divisas para o exterior.
3. Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo Federal da 4
Vara da Seo Judiciria do Estado de Minas Gerais, ora suscitado.
(STJ. CC 77182/SP). 3 Seo. Rel. Arnaldo Esteves Lima. DJe 16.03.2009).

Obs: Ateno!!! STJ, regra geral, entende que o foro competente para o julgamento da
ao penal do local em que se verificar a operao irregular de cmbio. Ocorre que em casos
especficos, como o das contas CC-522, a corte tem excepcionado a regra, estabelecendo com
foro competente o do domiclio do ru, por questes pragmticas.

CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. PENAL. EVASO DE


DIVISAS, SONEGAO DE TRIBUTOS E LAVAGEM DE DINHEIRO.
CONSUMAO. LOCAL ONDE REALIZADAS AS OPERAES
IRREGULARES. CONTA CC5/FOZ DO IGUAU. COMPETNCIA.
DOMICLIO DO INVESTIGADO. PRINCPIO DA DURAO
RAZOVEL DO PROCESSO. PRECEDENTES DO STJ.
1. Nos crimes de evaso de divisas, sonegao de impostos e lavagem de
dinheiro, competente para processar e julgar o feito o Juzo Federal do
local onde se realizaram as operaes irregulares. Precedentes do STJ.
2. Entretanto, tendo as operaes financeiras sido realizadas em
instituio localizada em Foz do Iguau/PR (conta CC5), a Terceira Seo
desta Corte (CC-49.960, CC-74.329 e CC-85.997), diante das
peculiaridades - nmero elevado de contas de depositantes domiciliados

22 Contas CC5" eram contas previstas na Carta Circular n 5, editada pelo Banco Central em 1969, que regulamentava as
contas em moeda nacional mantidas no Pas, por residentes no exterior. Referida Carta circular foi revogada em 1996 e,
portanto, a expresso contas CC5 no mais se aplica s atuais contas em moeda nacional tituladas por pessoas fsicas e
jurdicas residentes, domiciliadas ou com sede no exterior. Hoje, as disposies sobre essas contas constam do Ttulo VI da
Circular n 3.691, de 16 de dezembro de 2013.
Quando aparece algum escndalo de lavagem de dinheiro, quase sempre as contas CC5 surgem como sendo um instrumento
para remessa ilegal de moeda ao exterior. Mas o que essas contas tm de diferente? Elas foram criadas, em 1969, por um
documento do Banco Central chamado Carta Circular 5, por isso acabaram conhecidas como CC5. So contas especiais,
mantidas no Brasil por brasileiros que moram no exterior. O objetivo inicial era que o titular, ao vir ao Brasil, depositasse o
dinheiro em moeda nacional (atualmente em reais) e, ao voltar ao exterior, pudesse sacar o dinheiro em moeda estrangeira.
Portanto, era possvel, por meio da CC5, trocar reais por qualquer outra moeda. Posteriormente, foi permitido que outras
pessoas, desde que devidamente identificadas, depositassem nas CC5 para que o dinheiro fosse sacado pelo titular no
exterior. Isso facilitou o envio de divisas para fora do pas por um sistema que ficou conhecido no mercado como barriga de
aluguel. Diante da grande quantidade de valores que estava saindo, em 1996 o governo decidiu limitar a10 mil reais os
depsitos em dinheiro nas CC5. Mesmo assim, as CC5 continuaram sendo usadas para remessas ilegais, por isso, em 2005,
depois do escndalo envolvendo o Banestado, o governo restringiu ainda mais a utilizao das CC5. O brasileiro que quiser
enviar dinheiro a outro pas deve fazer um contrato de cmbio com uma instituio financeira, que ser devidamente registrado
e identificado no Banco Central.

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em diversos Estados da Federao-, vem decidindo, em homenagem ao


princpio da durao razovel do processo, pela competncia do Juzo
Federal do domiclio do investigado.
3. Conflito de competncia conhecido para declarar competente o Juzo da
6 Vara Criminal Especializada em Crimes Contra o Sistema Financeiro
Nacional e em Lavagem de Valores da Seo Judiciria do Estado de So
Paulo, o suscitante.
(STJ. CC 93991/SP. 3 Seo. Rel. Jorge Mussi. DJe 17.06.2010).

A orientao acima foi reafirmada pelo STJ no julgamento do RHC 34415/PI (Dje
06/05/2013 Rel. Min. Sebastio Reis Jr. ): A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar
em que se consumar a infrao. Nada impede, todavia, seja a competncia regulada pelo
domiclio ou residncia do ru (CC n. 73.483/RJ, Ministro Nilson Naves, Terceira Seo, DJ
1/10/2007). (...) Ante a peculiaridade do caso, em virtude da existncia de 28 depositantes com
domiclios em diversas unidades da Federao, a competncia ser do juzo do foro de
domiclio ou residncia fiscal do depositante, e no do lugar onde houve a transferncia
irregular do numerrio para o exterior, de forma a no ficar o ru compelido a se defender a
muitos quilmetros do local em que reside e de maneira a acelerar o andamento do processo.

>> IMPORTANTES DISPOSIES LEGAIS


Art. 26. A ao penal, nos crimes previstos nesta lei, ser promovida pelo Ministrio Pblico
Federal, perante a Justia Federal.
Pargrafo nico. Sem prejuzo do disposto no art. 268 do Cdigo de Processo Penal, aprovado
pelo Decreto-lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941, ser admitida a ASSISTNCIA da
Comisso de Valores Mobilirios - CVM, quando o crime tiver sido praticado no mbito de
atividade sujeita disciplina e fiscalizao dessa Autarquia, e do Banco Central do Brasil
quando, fora daquela hiptese, houver sido cometido na rbita de atividade sujeita sua
disciplina e fiscalizao.

O pargrafo nico bastante interessante porque inova quanto ao interesse processual


do assistente. A doutrina majoritria diz que o interesse do assistente no processo penal obter
ttulo executivo judicial para ingressar com a execuo no cvel. por isso que, por exemplo, se
entende que ele no pode recorrer da sentena condenatria.
ASSISTENTE NO PROCESSO PENAL INTERESSE O DE OBTER TTULO
EXECUTIVO JUDICIAL PARA INGRESSAR COM EXECUO NO CVEL
CVM E BACEN COMO ASSISTENTE OBJETIVO VAI ALM DA MERA OBTENO
DE TTULO EXECUTIVO JUDICIAL
A doutrina mais moderna, contudo, entende que a razo da assistncia acompanhar o trabalho do
MP. Por isso teria legitimidade para recorrer da sentena condenatria. O pargrafo nico do art. 26 seria
reflexo prtico dessa discusso. Note que a CVM e o Banco Central no obtero ttulo executivo, de
modo que h uma inovao no interesse processual do assistente.

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Art. 27. Quando a denncia NO for intentada no prazo legal, o ofendido poder representar
ao PGR, para que este a oferea, designe outro rgo do MP para oferec-la ou determine o
arquivamento das peas de informao recebidas.
Aqui o membro do MP vai atuar como longa manus do PGR, e no em nome prprio. A
existncia de tal dispositivo no impede, contudo, o exerccio da ao penal subsidiria da
pblica.

Art. 30. Sem prejuzo do disposto no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, aprovado pelo
Decreto-lei n. 3.689, de 3 de outubro de 1941, A PRISO PREVENTIVA DO ACUSADO DA
PRTICA DE CRIME PREVISTO NESTA LEI PODER SER DECRETADA EM RAZO DA
MAGNITUDE DA LESO CAUSADA.
Cuida-se de mais um artigo polmico.
Para MANOEL PEDRO PIMENTEL, diante da alterao da redao originria do projeto de lei
que se transformou na Lei n. 7.492/86, a referncia feita no art. 30 coincide com a garantia da ordem
pblica e, assim, o dispositivo apenas explicita uma das hipteses de se buscar a preservao da ordem
pblica. a mesma posio de Jos Paulo Baltazar Jnior. inclusive a posio mais recente do STJ,
devendo a priso ser decretada levando em considerao tambm os elementos do art. 312 do
CPP:

PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL. PRISO PREVENTIVA.


FUNDAMENTAO. INEXISTNCIA.
I - A priso preventiva deve ser considerada exceo, j que, por meio desta
medida, priva-se o ru de seu jus libertatis antes do pronunciamento
condenatrio definitivo, consubstanciado na sentena transitada em julgado.
por isso que tal medida constritiva s pode ser decretada se expressamente for
justificada sua real indispensabilidade para assegurar a ordem pblica, a
instruo criminal ou a aplicao da lei penal, ex vi do artigo 312 do Cdigo de
Processo Penal.
II - A simples referncia ao art. 7 da Lei n 9.034/95 no justificativa idnea
para a decretao da custdia cautelar (Precedentes).
III - O art. 30 da Lei 7.492/86, ao mencionar a magnitude da leso supostamente
causada pela prtica, em tese, criminosa, no dispensa, para a imposio da
custdia cautelar, os requisitos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal
(Precedentes). Recurso desprovido.
(STJ. REsp 772.504/PR. 5 Turma. Rel. Min. Flix Fischer. DJ 20.11.2006)

7 PARTE: CRIMES CONTRA O MERCADO DE CAPITAIS


Os crimes contra o mercado de capitais vm previstos na Lei n. 6385/76, em alterao
promovida pela Lei n. 10.303/2001. De fato, assim dispe a Lei n. 6.385/76:

CAPTULO VII-B

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DOS CRIMES CONTRA O MERCADO DE CAPITAIS


(Includo pela Lei n 10.303, de 31.10.2001)
Manipulao do Mercado
Art. 27-C. Realizar operaes simuladas ou executar outras manobras
fraudulentas, com a finalidade de alterar artificialmente o regular
funcionamento dos mercados de valores mobilirios em bolsa de
valores, de mercadorias e de futuros, no mercado de balco ou no
mercado de balco organizado, com o fim de obter vantagem indevida
ou lucro, para si ou para outrem, ou causar dano a terceiros:
Pena recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa de at 3 (trs) vezes o
montante da vantagem ilcita obtida em decorrncia do crime.
Uso Indevido de Informao Privilegiada
Art. 27-D. Utilizar informao relevante ainda no divulgada ao mercado,
de que tenha conhecimento e da qual deva manter sigilo, capaz de
propiciar, para si ou para outrem, vantagem indevida, mediante
negociao, em nome prprio ou de terceiro, com valores mobilirios:
Pena recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa de at 3 (trs) vezes o
montante da vantagem ilcita obtida em decorrncia do crime.

Esse tipo penal, previsto no artigo 27-D, a figura do INSIDER TRADING, que usa de
informaes internas de forma abusiva. Recentemente houve uma condenao relevante desse
tipo no Brasil (Caso Perdigo-Sadia).

Exerccio Irregular de Cargo, Profisso, Atividade ou Funo


Art. 27-E. Atuar, ainda que a ttulo gratuito, no mercado de valores
mobilirios, como instituio integrante do sistema de distribuio,
administrador de carteira coletiva ou individual, agente autnomo de
investimento, auditor independente, analista de valores mobilirios,
agente fiducirio ou exercer qualquer cargo, profisso, atividade ou
funo, sem estar, para esse fim, autorizado ou registrado junto
autoridade administrativa competente, quando exigido por lei ou
regulamento:
Pena deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Art. 27-F. As multas cominadas para os crimes previstos nos arts. 27-C e
27-D devero ser aplicadas em razo do dano provocado ou da vantagem
ilcita auferida pelo agente.
Pargrafo nico. Nos casos de reincidncia, a multa pode ser de at o
triplo dos valores fixados neste artigo.

A doutrina pondera que esta lei no possui a mesma objetividade jurdica da Lei n.
7492/86. Enquanto esta tem como bem jurdico protegido a higidez do Sistema Financeiro
Nacional, aquela tem a finalidade especfica de proteger a higidez do mercado de valores
mobilirios. H inclusive julgado do STF neste sentido, em caso concreto em que se discutia a
revogao do art. 16 da Lei n. 7492/86 pelo art. 27-E da Lei 6385/76.

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DIREITO PENAL. HABEAS CORPUS. SUPOSTA REVOGAO DO ART.


16, LEI 7.492/86 PELO ART. 27-E, LEI 10.303/01. INOCORRNCIA.
DIFERENTES ELEMENTOS DOS TIPOS PENAIS. DENEGAO.
1. A questo de direito tratada neste habeas corpus diz respeito alegada
nulidade do acrdo do TRF da 3 Regio que no reconheceu a revogao do
art. 16, da Lei n 7.492/86, pelo art. 27-E, da Lei n 10.303/01.
2. No houve revogao do art. 16, da Lei n 7.492/86 pelo art. 27-E, da Lei n
10.303/01, eis que, alm da objetividade jurdica dos tipos penais ser distinta,
h elementos da estrutura dos dois tipos que tambm no se confundem.
3. Com efeito, o paciente teria supostamente captado, intermediado e aplicado
recursos financeiros (e no valores mobilirios) de terceiros, funcionando
como instituio financeira (fora do mercado de valores mobilirios) sem a
devida autorizao do rgo competente para operar enquanto tal (Banco
Central do Brasil). Tal conduta apresenta os elementos do tipo penal previsto
no art. 16, da Lei n 7.492/86, e no da norma contida no art. 27-E, da Lei n
10.303/01.
4. O bem jurdico tutelado na Lei n 7.492/86 a higidez do sistema financeiro
nacional, considerando-se instituio financeira aquela que tenha por
atividade principal a captao, intermediao ou aplicao de recursos
financeiros de terceiros. A seu turno, a Lei n 10.303/01 objetiva tutelar a
higidez do mercado de valores mobilirios que, no caso relacionado ao
paciente, sequer foi ameaado pelas prticas apuradas e provadas nos autos
da ao penal.
5. Ordem denegada.

A regra, portanto, que a competncia para os crimes previstos nesta lei da Justia
Estadual Comum, haja vista a ausncia de no corpo legal de previso de competncia da justia
federal.
Convm ressaltar entendimento recente do STJ, que entende pela competncia da justia
federal, ainda que no haja previso legal na Lei n. 6.385/76, quando a conduta tiver a
potencialidade de ofender a higidez do sistema financeiro.
PENAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. CRIME CONTRA O
MERCADO DE CAPITAIS. INTERESSE DA UNIO NA HIGIDEZ,
CONFIABILIDADE E EQUILBRIO DO SISTEMA FINANCEIRO. LEI
6.385/76, ALTERADA PELA LEI 10.303/01. AUSNCIA DE PREVISO DE
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. ART. 109, IV, DA
CONSTITUIO FEDERAL. APLICAO. RELEVNCIA DA
QUESTO E INTERESSE DIRETO DA UNIO. COMPETNCIA DA
JUSTIA FEDERAL.
1. O fato de tratar-se do sistema financeiro ou da ordem econmico-
financeira, por si s, no justifica a competncia da Justia Federal, embora
a Unio tenha interesse na higidez, confiabilidade e equilbrio do sistema
financeiro.
2. A Lei 6.385/76 no prev a competncia da Justia Federal, porm
indiscutvel que, caso a conduta possa gerar leso ao sistema financeiro

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nacional, na medida em que pe em risco a confiabilidade dos


aplicadores no mercado financeiro, a manuteno do equilbrio dessas
relaes, bem como a higidez de todo o sistema, existe o interesse direto
da Unio.
3. O art. 109, VI, da Constituio Federal no tem prevalncia sobre o
disposto no seu inciso IV, podendo ser aplicado espcie, desde que
caracterizada a relevncia da questo e a leso ao interesse da Unio, o
que enseja a competncia da Justia Federal.
4. Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo Federal da 2
Vara Criminal da Seo Judiciria do Estado de So Paulo, um dos
suscitados.
CC 82961 / SP. 2007/0081096-5. Relator(a) Ministro ARNALDO ESTEVES
LIMA (1128) rgo Julgador S3 - TERCEIRA SEO Data do Julgamento
27/05/2009.

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