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1. Processo Penal
A regulamentao do Processo Penal no Brasil:
1. Ordenaes do Reino de Portugal (sc. XVI a XIX);
2. Cdigo de Processo Criminal de Primeira Instncia (1832);
3. Cdigo de Processo Penal (Decreto-Lei 3.689 de 03 de outubro de 1941).
i. Conceito:
H vrios conceitos formulados na doutrina:
JOS FREDERICO MARQUES: o conjunto de princpios e normas que
regulam a aplicao jurisdicional do Direito Penal, bem como as atividades
persecutrias da Polcia Judiciria, e a estruturao dos rgos da funo
jurisdicional e respectivos auxiliares. (no traz expressamente a noo de lide
CARNELUTTI no entende processo sem lide).
Dentro dessa ntima relao entre o Direito Penal e o processo penal, deve-se
apontar que, ao atual modelo de Direito Penal mnimo, corresponde um
processo penal garantista. S um processo penal que, em garantia dos direitos
do imputado, minimize os espaos imprprios da discricionariedade judicial,
pode oferecer um slido fundamento para a independncia da magistratura e
ao seu papel de controle da legalidade do poder (FERRAJOLI). A evoluo do
processo penal est intimamente relacionada com a prpria evoluo da pena,
refletindo a estrutura do Estado em um determinado perodo.
ii. Finalidade:
Em determinado momento histrico, o Estado percebeu que tinha o interesse de
resolver os conflitos porque tinha o dever de assegurar a ordem e paz social.
Sendo assim, o Estado avocou para si a administrao da justia, vedando ao
particular a justia com as prprias mos, em contrapartida garantiu ao
indivduo o direito de ao para requerer a tutela jurisdicional do Estado para
soluo do conflito.
O Estado soberano o titular exclusivo do direito de punir, mesmo quando
transfere para o particular a iniciativa (ao penal privada), est transferindo o
JUS PERSEQUENDI IN JUDICIO, mantendo para si o JUS PUNIENDI, que
consiste no dever-poder de punir, dirigido toda a coletividade. Ou seja, trata-
se de um poder abstrato de punir qualquer um que venha a praticar fato
definido como infrao penal.
Quando um fato infringente da norma penal praticado, h a leso para a
ordem pblica, fazendo surgir para o Estado a pretenso punitiva para a
aplicao da sanctio juris, que satisfeita na sentena e somente se exaure com
o seu trnsito em julgado ( permitida a execuo provisria quando favorecer o ru),
nascendo a pretenso de execuo do comando emergente da sentena. Assim,
o Estado-Juiz, no caso da lide penal, dever dizer se o direito de punir procede
ou no, e, no primeiro caso, em que intensidade deve ser satisfeito. A jurisdio
penal uma JURISDIO NECESSRIA, na medida em que, nenhuma
sano penal pode ser aplicada exceto por meio de processo judicial.
iii. Caractersticas:
Para consecuo de seus fins, o processo compreende:
PROCEDIMENTO: a sequncia de atos procedimentais ordenados at a
sentena;
RELAO JURDICA PROCESSUAL: que se forma entre os sujeitos do
processo (juiz e partes), pela qual estes titularizam posies jurdicas,
expressveis em direitos, obrigaes, faculdades, nus e sujeies
processuais.
(a) Sistemas:
a) inquisitrio: as funes de acusar e julgar esto concentradas em
um mesmo sujeito processual busca da verdade real perda da
imparcialidade quem procura sabe o que quer encontrar Direito Cannico:
Quem tem um juiz como acusador precisa de Deus como advogado; o ru
tratado como objeto e no como um fim em si mesmo; o juiz atua desde a
investigao, iniciando-se o processo desde a notitia criminis. (Pacelli)
b) acusatrio: na Inglaterra feudal comea a diviso entre acusador e
julgador a busca da verdade se d no pela pesquisa, mas pelo debate a
Frana, bero do sistema jurdico ocidental, adotou o sistema inquisitorial
atualmente, a maior parte dos ordenamentos jurdicos mundiais adota o
sistema acusatrio mesmo na Frana, atualmente o sistema inquisitorial
adotado em uma quantidade mnima de casos STF: o ponto definidor do
sistema acusatrio a proibio do juiz produzir prova pr-processual No
direito comparado, a capitulao da denncia define a competncia, mas no
Brasil a capitulao pode ser alterada pelo juiz para fins de definio de
competncia (STF) O sistema acusatrio prima pela diviso das funes de
acusar e julgar, e acusar no apenas denunciar: quando o MP pede absolvio
Argentina: o juiz s pode absolver (acusatrio puro); Brasil: o juiz pode
condenar Parte da doutrina entende que as regras dispostas nos artigos 384 e
385 so resqucios do sistema inquisitrio em nosso ordenamento No direito
comparado o recebimento da denncia causa de suspeio, no Brasil causa
de preveno No Brasil adota-se o sistema acusatrio flexvel ou no
ortodoxo (contraponto ao sistema acusatrio puro), no qual o magistrado no
mero expectador esttico da persecuo; Sob um vis constitucional, deve-se
tomar cuidado com a extenso dada ao princpio da busca da verdade real
pelo juiz criminal, sob pena de transform-lo num juiz inquisidor, substituto da
acusao, isto , referida busca pela verdade real deve se limitar ao
esclarecimento de questes duvidosas sobre material j trazidos pelas partes
(Pacelli). Nesse sistema, para o processo penal o ru um fim em si mesmo e
no mero objeto (Caderno LFG).
c) misto ou acusatrio formal: origem francesa juiz de instruo e juiz
julgador trs fases: 1) investigao preliminar: polcia judiciria; instruo
preparatria: juiz de instruo; julgamento: apenas nesta ltima fase h
contraditrio e ampla defesa.
Doutrina: Pacelli Sistema Acusatrio nada h na CR/88 que exija a
instituio de um juiz para a fase de investigao e outro para a fase de
processo. Seria o ideal como consta, alis, do Projeto de Lei n. 8045/11,
elaborado por uma comisso de juristas que tivemos a honra de integrar, na
condio de Relator-geral (o chamado juiz das garantias). Mas, no se trata de
imposio constitucional. Nesse ponto, Pacelli entende que, embora haja preveno
no caso do juiz decidir alguma questo de contedo jurisdicional antes da ao penal,
sua imparcialidade estaria comprometida.
2. Princpios Constitucionais Processuais:
1 Princpio da Supremacia da Constituio:
A Constituio Federal est no topo do ordenamento jurdico, portanto as demais
normas jurdicas lhe devem obedincia, sob pena de inconstitucionalidade. No por
outro motivo que, havendo duas interpretaes possveis, deve-se buscar a que melhor
respeite os anseios constitucionais. Interpretao conforme: todo ato normativo
deve ser interpretado conforme a CF (funes fundamentadora e interpretativa
da Constituio).
CLSSICO CONSENSUAL
H proposta de transao
H Denncia
penal
H julgamento, h justia
H consenso
clssica, penas impostas
Quando algum viola uma norma penal surge para o Estado o direito de aplicar
a pena cominada ao caso concreto (ius puniendi concreto). Mas o Estado no
pode impor nem executar pena ou medida de segurana sem o devido processo
legal.
Conceito de processo e de procedimento: processo, visto externamente, o
conjunto de atos que se sucedem visando soluo de um litgio (de um
conflito). A ordem desses atos, ou seja, a sequncia que seguem chama-se
procedimento. Internamente o processo uma relao jurdica triangular, da
qual participam necessariamente: autor (Ministrio Pblico ou ofendido),
acusado (com dezoito anos ou mais) e juiz (devidamente investido em suas
funes).
Pode uma lei ser julgada inconstitucional por faltar razoabilidade? Pode e
deve, h ampla jurisprudncia do STF.
9 Princpio Acusatrio:
Historicamente h trs tipos de processo: (a) inquisitivo (nele uma s pessoa
desempenha os vrios papis de investigar, acusar, julgar e executar); (b)
processo misto (fase inicial de investigao da polcia ou do MP sob a regncia
do juiz; acusao e julgamento; nos Juizados de Instruo assim que funciona
Frana, por exemplo); (c) acusatrio (as funes de investigar, acusar,
defender e julgar so atribudas a pessoas distintas).
No Brasil, vigora o processo acusatrio flexvel.
11 Princpio da Oficiosidade:
Os rgos incumbidos da persecuo penal devem proceder de ofcio, no
devendo aguardar provocao de quem quer que seja, ressalvados os casos de
ao penal privada e de ao penal pblica condicionada.
12 Princpio da Intrasncendencia:
Art. 5, XLV, CF.
Assegura que a ao penal no deve transcender da pessoa a quem foi
imputada a conduta criminosa. decorrncia natural do princpio penal de que
a responsabilidade pessoal e individualizada, no podendo dar-se sem dolo e
sem culpa (princpio penal da culpabilidade, ou seja, no pode haver crime sem
dolo e sem culpa), motivo pelo qual a imputao da prtica de um delito no
pode ultrapassar a pessoa do agente, envolvendo terceiros, ainda que possam
ser considerados civilmente responsveis pelo delinquente.
Obs.: o incio da suspeita deve dar ensejo aos avisos sobre o direito ao silncio
(Miranda warnings- Aviso de Miranda). Nos EUA s so protegidos os
elementos orais o ru no obrigado a testemunhar contra si mesmo mas se
decide falar dever dizer a verdade, sob pena de caracterizao do crime de
perjrio.
A defesa deve ser EFETIVA (artigo 261, CPP). Se o ru estiver indefeso, mesmo
que por advogado constitudo, o juiz deve anular todo o processo e nomear um
dativo.
Defesa ampla, em suma, envolve: (a) autodefesa; (b) defesa tcnica; (c) defesa
efetiva e (d) defesa por qualquer meio de prova (inclusive por meio de prova
ilcita, que s admitida pro reo, para comprovar sua inocncia).
A defesa tcnica, de outro lado, tem que ser exercida por quem tem habilitao
tcnica. Estagirio no pode incumbir-se dela durante o processo. Pode o
estagirio praticar alguns atos, mas no cuidar da defesa do acusado. E se
houver absolvio com trnsito em julgado? Nada pode ser feito. Prevalece a
absolvio, porque no existe reviso criminal pro societate.
STF - HC 94542:
A jurisprudncia do STF est alinhada no sentido de no constituir cerceamento
de defesa o indeferimento de diligncias requeridas pela defesa, se forem elas
consideradas desnecessrias pelo rgo julgador, a quem compete a avaliao
da necessidade ou convenincia do procedimento ento proposto. Asseverou-
se, ademais, que a deciso a qual indeferiu a oitiva de testemunha da defesa
est amplamente motivada, no cabendo a esta Corte substituir o juzo de
convenincia da autoridade judiciria a respeito da necessidade ou no dessa
oitiva.
20 Princpio do Contraditrio:
Art. 5, LV, CF garantia de participao, enquanto a ampla defesa garantia
de reao - a possibilidade de contraditar argumentos e provas da parte
contrria. O pressuposto lgico o direito de ser informado. Consagrado na CF,
por ele h a igualdade de partes e toda prova permite uma contraprova, ele
inerente acusao e defesa. Est consagrado no Pacto de So Jos da Costa
Rica (conveno dos direitos humanos). Esse princpio consiste na
dialeticidade (tese, anttese e sntese). Exige a bilateralidade e a igualdade
formal e material entre as partes.
21 Princpio da No Autoincriminao:
Esse princpio se consubstancia na garantia do direito de o agente no produzir
prova contra si mesmo, ou seja, que lhe seja contrria (que lhe incrimine). O
princpio se manifesta em vrios dispositivos legais:
1. INTERROGATRIO o interrogado tem o direito de permanecer em
silncio e direito de no fornecer material para exame de DNA. A Lei
10.792/03 alterou os dispositivos referentes ao interrogatrio, o qual
passou a ser entendido como MEIO DE DEFESA, assegurando-se ao
acusado o direito a entrevistar-se com o seu advogado antes do referido
ato processual; o direito de permanecer calado e no responder
perguntas a ele endereadas, sem que se possa extrair do silncio
qualquer valorao em prejuzo da defesa. EUGNIO PACELLI: desse
modo, tambm a CONDUO COERCITIVA prevista na primeira
parte do artigo 260, CPP, quando determinada para simples
interrogatrio meio de defesa, no qual o acusado NO obrigado a
prestar qualquer informao, nem tem qualquer compromisso com a
verdade de se ter por REVOGADA, por manifesta incompatibilidade
com a garantia do silncio. NOTE-SE: ainda no foi formalmente
revogado o dispositivo citado pelo autor.
26 Princpio da Publicidade:
Artigo 792, CPP a publicidade deve ser ampla e para todos; mas, em casos
excepcionais o juiz pode limitar a publicidade dos atos processuais, visando
preservao da intimidade da vtima, desde que haja motivao. Existem
alguns procedimentos cautelares nos quais no existe publicidade ampla
(escuta telefnica), para preservar a dignidade da pessoa humana.
A EC/45 trouxe alteraes ao inciso IX, do artigo 93, CF/88: todos os julgamentos
dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob
pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias
partes e a seus advogados, ou somente a estes, EM CASOS NOS QUAIS A
PRESERVAO DO DIREITO INTIMIDADE DO INTERESSADO NO SIGILO
NO PREJUDIQUE O INTERESSE PBLICO INFORMAO.
O DPP pblico, mas, com algumas excees quando o juiz decretar o sigilo do
processo. EXEMPLOS: estupro de crianas. O IP SIGILOSO.
Regras probatrias:
O nus de provar cabe acusao;
O ru no est obrigado a provar a sua inocncia, a acusao que tem
que provar a responsabilidade;
A responsabilidade do ru exige deciso judicial, por isso, as provas
policiais orais no podem servir de embasamento exclusivo para a
condenao do ru.
No existe presuno de veracidade dos fatos narrados, leia-se, no
existe confisso ficta no processo penal, nem sequer quando o acusado
no contesta os fatos descritos na pea acusatria.
30 Princpio da Imparcialidade:
O juiz para ser imparcial deve ter garantida a sua independncia:
independncia funcional ( a independncia interna dentro da prpria
magistratura, o juiz decide como achar melhor) e independncia poltica ( a
independncia frente aos demais Poderes, constitudos Legislativo e
Executivo e fticos imprensa, por exemplo). OBS.: A smula vinculante
afetaria a independncia do juiz? (LFG entende que inconstitucional).
O art. 96, I, da C.F. dispe que os tribunais possuem competncia para ...
elaborar seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e
das garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o
funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos.
Como vimos o regimento constitui-se como uma das fontes do direito
processual penal.
Obs.: MLA Mutual Legal Assistance: podem ser trazidos por tratados
bilaterais, multilaterais ou apenas por compromisso de reciprocidade,
no havendo necessidade de exequatur.
Artigo 9
1. Toda pessoa tem direito liberdade e segurana pessoais. Ningum
poder ser preso ou encarcerado arbitrariamente. Ningum poder ser privado
de sua liberdade, salvo pelos motivos previstos em lei e em conformidade com
os procedimentos nela estabelecidos.
2. Qualquer pessoa, ao ser presa, dever ser informada das razes da priso e
notificada, sem demora, das acusaes formuladas contra ela.
3. Qualquer pessoa presa ou encarcerada em virtude de infrao penal dever
ser conduzida, sem demora, presena do juiz ou de outra autoridade
habilitada por lei a exercer funes judiciais e ter o direito de ser julgada em
prazo razovel ou de ser posta em liberdade. A priso preventiva de pessoas
que aguardam julgamento no dever constituir a regra geral, mas a soltura
poder estar condicionada a garantias que assegurem o comparecimento da
pessoa em questo audincia e a todos os atos do processo, se necessrio for,
para a execuo da sentena.
4. Qualquer pessoa que seja privada de sua liberdade, por priso ou
encarceramento, ter o direito de recorrer a um tribunal para que este decida
sobre a legalidade de seu encarceramento e ordene a soltura, caso a priso tenha
sido ilegal.
5. Qualquer pessoa vtima de priso ou encarceramento ilegal ter direito
reparao.
Artigo 10
1. Toda pessoa privada de sua liberdade dever ser tratada com humanidade e
respeito dignidade inerente pessoa humana.
a) As pessoas processadas devero ser separadas, salvo em circunstncias
excepcionais, das pessoas condenadas e receber tratamento distinto, condizente
com sua condio de pessoas no condenadas.
b) As pessoas jovens processadas devero ser separadas das adultas e julgadas o
mais rpido possvel.
2. O regime penitencirio consistir em um tratamento cujo objetivo principal
seja a reforma e reabilitao moral dos prisioneiros. Os delinqentes juvenis
devero ser separados dos adultos e receber tratamento condizente com sua
idade e condio jurdica.
Artigo 14
1. Todas as pessoas so iguais perante os Tribunais e as Cortes de Justia. Toda
pessoa ter o direito de ser ouvida publicamente e com as devidas garantias por
um Tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido por lei, na
apurao de qualquer acusao de carter penal formulada contra ela ou na
determinao de seus direitos e obrigaes de carter civil. A imprensa e o
pblico podero ser excludos de parte ou da totalidade de um julgamento,
quer por motivo de moral pblica, ordem pblica ou de segurana nacional em
uma sociedade democrtica, quer quando o interesse da vida privada das partes
o exija, quer na medida em que isto seja estritamente necessrio na opinio da
justia, em circunstncias especficas, nas quais a publicidade venha a
prejudicar os interesses da justia; entretanto, qualquer sentena proferida em
matria penal ou civil dever tornar-se pblica, a menos que o interesse de
menores exija procedimento oposto, ou o processo diga respeito a controvrsias
matrimoniais ou tutela de menores.
2. Toda pessoa acusada de um delito ter direito a que se presuma sua
inocncia enquanto no for legalmente comprovada sua culpa.
3. Toda pessoa acusada de um delito ter direito, em plena igualdade, s
seguintes garantias mnimas:
a ser informada, sem demora, em uma lngua que compreenda e de forma
minuciosa, da natureza e dos motivos da acusao contra ela formulada;
a dispor do tempo e dos meios necessrios preparao de sua defesa e a
comunicar-se com defensor de sua escolha;
a ser julgada sem dilaes indevidas;
a estar presente no julgamento e a defender-se pessoalmente ou por intermdio
de defensor de sua escolha; a ser informada, caso no tenha defensor, do direito
que lhe assiste de t-lo, e sempre que o interesse da justia assim exija, a Ter um
defensor designado ex officio gratuitamente, se no tiver meios para remuner-
lo;
a interrogar ou fazer interrogar as testemunhas de acusao e a obter
comparecimento e o interrogatrio das testemunhas de defesa nas mesmas
condies de que dispem as de acusao;
a ser assistida gratuitamente por um intrprete, caso no compreenda ou no
fale a lngua empregada durante o julgamento;
a no ser obrigada a depor contra si mesma, nem a confessar-se culpada.
4. O processo aplicvel aos jovens que no sejam maiores nos termos da
legislao penal levar em conta a idade dos mesmos e a importncia de
promover sua reintegrao social.
5. Toda pessoa declarada culpada por um delito ter o direito de recorrer da
sentena condenatria e da pena a uma instncia superior, em conformidade
com a lei.
6. Se uma sentena condenatria passada em julgado for posteriormente
anulada ou quando um indulto for concedido, pela ocorrncia ou descoberta de
fatos novos que provem cabalmente a existncia de erro judicial, a pessoa que
sofreu a pena decorrente dessa condenao dever ser indenizada, de acordo
com a lei, a menos que fique provado que se lhe pode imputar, total ou
parcialmente, e no-revelao do fato desconhecido em tempo til.
7. Ningum poder ser processado ou punido por um delito pelo qual j foi
absolvido ou condenado por sentena passada em julgado, em conformidade
com a lei e com os procedimentos penais de cada pas.
Procedimento:
Pedido recebido no STJ:
Vias existentes: Via diplomtica;
Via autoridade central;
Diretamente pela parte.
Atribuio da presidncia: d impulso - pode redistribuir se impugnada;
deciso monocrtica da qual cabe agravo.
STJ, CR 998:
Para ser exequvel no Brasil, a quebra de sigilo bancrio deve resultar de
deciso judicial emanada de rgo jurisdicional brasileiro ou de sentena
estrangeira homologada pelo Brasil.
v. Assistncia Jurdica:
So os atos necessrios persecuo penal do delito que NO SEJAM a
extradio, nem a homologao de sentena estrangeira, nem a transferncia
de preso.
Resoluo n 9, STJ:
Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no
decisrios.
Pargrafo nico. Os pedidos de cooperao jurdica internacional que
tiverem por objeto atos que no ensejem juzo de delibao pelo Superior
Tribunal de Justia, ainda que denominados como carta rogatria, sero
encaminhados ou devolvidos ao Ministrio da Justia para as
providncias necessrias ao cumprimento por auxlio direto (o termo
grifado foi empregado incorretamente).
vi. O STF e as cartas rogatrias passivas:
a. Medidas executrias como busca e apreenso, sequestros no podem
ser viabilizados por carta rogatria, deve-se seguir o caminho da
homologao de sentena estrangeira com a necessidade de que todos
os seus requisitos sejam atendidos.
b. Permite a realizao de medidas executrias por meio da via da carta
rogatria, desde que possuam regramento em convenes internacionais
(de 2000 a 2004 MERCOSUL protocolo de ls lenhas). Ex.: penhora de
bens (CR 215), penhora de cotas de sociedades (CR 374), sigilo bancrio
(CR 691). A conveno de Palermo contra o crime organizado
transnacional tem regras sobre carta rogatria.
A lei 9.613/98 (lei de lavagem de dinheiro), art. 14 esta lei cria o COAF
(conselho de operaes de atividades financeiras) que fazem parte
representante de vrias autoridades centrais, ligado ao Ministrio da
Fazenda. COAF uma unidade de inteligncia financeira, ele circula as
informaes a respeito da lavagem de dinheiro. No autoridade central.