Você está na página 1de 71

1

PONTO PROCESSUAL PENAL PONTO 06

Priso. Flagrante. Temporria. Preventiva. Decorrente de pronncia, decorrente de sentena.


Princpio da necessidade, priso especial, priso albergue, priso domiciliar e liberdade
provisria. Fiana. Execuo das penas e das medidas de segurana. Execuo penal: evoluo e
regresso, regimes de cumprimento da pena e incidentes; suspenso condicional da pena;
livramento condicional; graa; indulto; anistia; reabilitao. Incidentes da execuo. Remio.
Incluso e transferncia de presos para presdios federais. Medidas cautelares diversas da priso
(Lei 12.403/11).

Atualizao em janeiro de 2008, por Victor R. C. de Souza.


Atualizao em novembro de 2010, por Clia Bernardes
Processo Penal - Priso. Execuo penal.
Atualizao em agosto de 2012, por Bruno Anderson S. Silva
Atualizao em agosto de 2014, por Gabriel Zago C. Vianna de Paiva

INTRODUO. PRINCIPAIS ALTERAES DA LEI


12.403/2011
1. Com a Lei 12.403/2011, mudou-se o paradigma cautelar no processo penal brasileiro, abandonando o
sistema dual de cautelares pessoais e se passando ao sistema mltiplo. Anteriormente, havia um sistema
de cautelares pessoais de natureza dual, que somente admitia, nessa seara, duas providncias: a priso
cautelar ou a liberdade provisria. Agora, passou-se a um sistema mltiplo, em que h a priso e tambm
uma srie de cautelares distintas da priso. Assim, o quadro atual o seguinte:

Medidas cautelares so todas aquelas adotadas antes do trnsito em julgado para assegurar o resultado til
do processo penal e do direito penal em geral (inclusive a efetiva proteo aos bens jurdicos tutelados).
Essas cautelares podem ser reais (quando envolvem a constrio a bens, como o sequestro, o arresto ou a
penhora) ou pessoais (quando envolvem a restrio pessoal a direitos). As cautelares pessoais so a priso
(quando ocorre privao de liberdade) e as cautelares pessoais diversas da priso (que no chegam a privar
a liberdade, mas podem dar ensejo priso cautelar caso sejam descumpridas).

2. A lei erigiu o princpio da proporcionalidade condio de pedra de toque do sistema cautelar. A


ideia central que no proporcional utilizar medidas acautelatrias mais gravosas do que o prprio
resultado final que se pretende acautelar. Primeiro, o art. 282 passou a dispor expressamente que se exige
de qualquer cautelar adequao e necessidade (que so duas das trs mximas parciais da proporcionalidade
a terceira a proporcionalidade em sentido estrito). O art. 283, 1, dispe que as medidas cautelares
pessoais no sero aplicadas a infraes a que no seja cominada a pena privativa de liberdade. Ademais,
segundo o art. 313, ao falar da priso preventiva, ela no pode ser aplicada em infraes culposas
(nenhuma delas) e nem s dolosas punidas com penas inferiores a quatro anos de recluso (pois esses
casos, em tese, admitiriam a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos). Esse
princpio tambm chamado de princpio da homogeneidade.
2

1) PRISO
1.1) Conceito
Priso: consiste na privao da liberdade de locomoo, mediante clausura, decretada por ordem
escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, ou decorrente de flagrante delito.
Conforme o artigo 5., inciso LXI, da Constituio Federal, ningum ser preso seno em flagrante
delito, ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos
de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei.

1.2) Tipos de prises

1.2.1) Priso com pena ou priso sano


a que decorre de uma sentena penal condenatria que j adquiriu a estabilidade da coisa
julgada material, ou seja, a decretada pelo juiz para fins penais.

1.2.2) Priso sem pena


A priso sem pena uma modalidade excepcional de priso e no decorre de uma sentena penal
condenatria transitada em julgado, que pode ser:

1.2.2.1) Priso civil por dvida (depositrio infiel)


O STF declarou a inconstitucionalidade da priso em decorrncia de inadimplemento de contrato
garantido por alienao fiduciria (RE 466.343/SP). Acolheu o STF a tese do Min. Gilmar Mendes
(hierarquia supralegal dos tratados de DHs, como si ser o Pacto de So Jos da Costa Rica).
Mazzuoli e o Min. Celso de Mello entendem que referidos tratados possuem hierarquia
constitucional (art 5, 2, CF/88).

Histrico do entendimento jurisprudencial:

1) 1984: STF sumula a admisso da priso do depositrio infiel: Smula 619 STF (aprovada pelo
TP em 17/10/1984): A priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se
constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito (REVOGADA).

Persistiu a discusso sobre as modalidades de depsito que admitiriam ou no a priso.

2) 2008: Em dezembro deste ano, o STF passa a considerar ilcita a priso do depositrio infiel,
qualquer que seja a modalidade de depsito. Julgamento dos HC 87.585-TO e RE 466.343-SP. A
Corte Suprema reconheceu que os tratados de direitos humanos valem mais do que a lei ordinria.
Duas correntes estavam em pauta: a do Min. Gilmar Mendes, que sustentava o valor supralegal
desses tratados, e a do Min. Celso de Mello, que lhes conferia valor constitucional. Por cinco votos
a quatro, foi vencedora (por ora) a primeira tese.

PRISO CIVIL. Depsito. Depositrio infiel. Alienao fiduciria. Decretao da medida


coercitiva. Inadmissibilidade absoluta. Insubsistncia da previso constitucional e das
normas subalternas. Interpretao do art. 5, inc. LXVII e 1, 2 e 3, da CF, luz do art. 7,
7, da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica).
3
Recurso improvido. Julgamento conjunto do RE n 349.703 e dos HCs n 87.585 e n 92.566.
ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito.
(STF - RE 466343, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em 03/12/2008,
PUBLIC 05-06-2009)

3) 2009: Editada a Smula vinculante 25 STF: ilcita a priso civil de depositrio infiel,
qualquer que seja a modalidade do depsito. (PSV 31, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, TP, j.
16/12/2009)

4) 2010: Smula 419 STJ: Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel (j. 03/03/2010).

1.2.2.2) Priso administrativa


Segundo Luiz Flvio Gomes, h prises administrativas previstas na lei e permitidas nas
seguintes hipteses:

a) Decretadas pelo juiz para fins administrativos: exemplo para expulso de estrangeiro (artigo
69, Estatuto do Estrangeiro). Aqui, embora o artigo fale que a priso decretada pelo
Ministro da Justia, Luiz Flvio e a doutrina entendem que, aps a CF/88, ela passou a ser
decretada pelo Juiz. Pacelli chega a afirmar que essa no uma hiptese de priso
administrativa, mas sim de priso preventiva para garantir a aplicao da lei. a chamada
PPE/Priso Preventiva para Extradio, seno vejamos:

6. Impende ressaltar, ainda, que a priso administrativa de estrangeiro submetido a processo de


expulso, prevista no Estatuto do Estrangeiro, no pode mais ser determinada pelo Ministro da
Justia, porquanto o art. 69 da referida norma manifestamente incompatvel com o texto
constitucional disposto no art. 5, caput, inciso LXI. Sendo assim, a alegao do impetrante de
constrangimento ilegal fundado na decretao de priso para fins de expulso a ser proferida pelo Ministro
de Estado da Justia se mostra de todo desarrazoada, porquanto como medida excepcional de restrio da
liberdade e acautelatria do procedimento de expulso somente ser admitida mediante deciso da autoridade
judiciria, e no mais da autoridade administrativa, nos termos da ordem constitucional vigente.
7. Habeas corpus extinto, sem julgamento de mrito, cassando-se a liminar anteriormente deferida.
Prejudicado o agravo regimental de iniciativa da Unio.
(STJ - HC 134.195/DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEO,
julgado em 24/06/2009, DJe 03/08/2009)

b) Militar (artigo 5o., LXI, CF/88 e artigo 62, CPM): independe de ordem judicial, com ressalva
prevista expressamente na Constituio. Tambm chamada de priso disciplinar.
c) Estado de defesa; com expressa previso constitucional, decretada pela Autoridade
Administrativa.
d) Estado de stio. (idem)

As prises administrativas anteriormente previstas no artigo 319 (contra quem no paga impostos
ou contra estrangeiro desertor de navio) foram revogadas pela Lei 12.403/2011. Contudo, antes
mesmo dessa lei, o STJ j entendia no terem sido tais prises recepcionadas.

Tambm, o art. 35 da antiga Lei de Falncias previa a priso automtica do falido, mas j se
entendia que esse dispositivo no havia sido recepcionado pela CF/88 (Smula 280/STJ). Nessa
4
linha, a nova lei de falncias no permite mais a priso automtica do falido, subsistindo
apenas a possibilidade de priso preventiva do art. 99, VII, da L. 11101/051.

1.2.2.3) Priso decorrente de desobedincia ordem de HC


O Artigo 656, pargrafo nico, CPP, prev a possibilidade de priso disciplinar, para o detentor do
preso que se recuse a dar cumprimento ordem de habeas corpus.

Artigo 656. Recebida a petio de habeas corpus, o juiz, se julgar necessrio, e estiver preso o paciente,
mandar que este lhe seja imediatamente apresentado em dia e hora que designar.
Pargrafo nico. Em caso de desobedincia, ser expedido mandado de priso contra o detentor, que ser
processado na forma da lei, e o juiz providenciar para que o paciente seja tirado da priso e apresentado em
juzo.

1.2.2.4) PRISO CAUTELAR, PRINCPIO DA NECESSIDADE E PRESUNO DE INOCNCIA


De natureza processual, priso que ocorre antes do trnsito em julgado:

PRISO EM FLAGRANTE;
PRISO PREVENTIVA;
PRISO TEMPORRIA;
PRISO EM DECORRNCIA DE SENTENA RECORRVEL;*
PRISO EM DECORRNCIA DA SENTENA DE PRONNCIA;*

*Atualmente, o entendimento Jurisprudencial que somente subsistem os trs primeiros tipos de


priso cautelar, e no os dois ltimos.
Quanto sentena recorrvel e sentena de pronncia, s haver priso se essas sentenas
conclurem que esto presentes os requisitos da priso preventiva, e no pelo simples fato de
ter advindo a sentena que condenou ou pronunciou. Isso decorrncia do princpio da
presuno de inocncia. Tambm, a Lei 12.403/2011 cuidou de expressamente revogar esses dois
tipos de priso, anteriormente previstos pelo CPP.

Quanto fundamentao em tais decises, a jurisprudncia do colendo STJ faz a seguinte


distino:

a) Entende ser insofismavelmente necessria na sentena recorrvel (mrito);

A Terceira Seo desta Corte pacificou o entendimento no sentido de que indispensvel a


presena de concreta fundamentao para o bice ao direito de recorrer em liberdade, com
base nos pressupostos exigidos para a priso preventiva, ainda que o ru tenha permanecido preso
durante a instruo processual. Precedentes. (STJ - HC 234.330/MG, Rel. Ministro GILSON
DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 12/06/2012, DJe 20/06/2012)

1 Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: (...)VII determinar as diligncias
necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus
administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei;
5
b) Mitiga quanto a (des)necessidade na sentena de pronncia, se, neste ltimo caso,
permanecerem inalteradas as razes primeiras que levaram priso cautelar do agente.

Consoante entendimento pacificado nesta Corte Superior, caso persistam os mesmos motivos que
ensejaram a priso cautelar, desnecessrio se torna proceder nova fundamentao quando da
prolao da sentena de pronncia, mormente quando inexistem fatos novos a justificar a
revogao da medida constritiva. (STJ - HC 172.736/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ,
QUINTA TURMA, julgado em 21/06/2012, DJe 28/06/2012).

EXECUO PROVISRIA DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE: NO SE ADMITE.


A priso decretada por acrdo recorrido por RE ou RESP gerou bastante polmica, em razo do
fato de que esses recursos no tm efeito suspensivo. Entretanto, prevaleceu o princpio da
presuno de inocncia, e tambm no pode haver priso simplesmente em razo o acrdo
regional recorrvel. necessrio ou o trnsito em julgado, ou que se demonstrem os requisitos da
preventiva (como visto acima). Ou seja: no possvel a execuo provisria da pena privativa de
liberdade.

Tal previso, contida no art. 594 do CPP, da necessidade de se recolher priso para apelar, sob
pena de desero, foi revogada do CPP pela Lei 11.719/2008. Antes mesmo disso, a smula 347 do
STJ j afirmava que no se havia mais falar em desero da apelao em virtude de o ru no
haver se recolhido priso.

O art. 283 do CPP, com a redao da Lei 12.403/2011, reafirmou isso, ao prever que a priso
cautelar (preventiva, temporria) ou decorrente de sentena transitada em julgado. O artigo
especificou quais so as modalidades de priso cautelar que remanescem e eliminou dvidas
quanto impossibilidade de execuo provisria (execuo s com o trnsito em julgado).

Priso cautelar, princpio da necessidade e presuno de inocncia


As prises cautelares so excepcionais (extrema ratio da ultima ratio Luiz Flvio Gomes), em razo
do princpio da presuno de inocncia, e somente se justificam caso efetivamente estejam
previstos os requisitos legais.

O importante que a priso processual tem de ter uma nota clara de cautelaridade (para
preservar as investigaes, a ordem pblica, a ordem econmica, a aplicao da lei penal), e no
de antecipao da pena. Ademais, deve se caracterizar pela efetiva necessidade e pela
proporcionalidade da medida em todos os seus aspectos.

1.3. Regras gerais de priso


As prises processuais penais decorrentes de mandado somente podero ser decretadas pelo juiz.
A CPI no pode determinar priso, pois sempre que a CF/88 diz que algo somente poder ser
feito por ordem judicial, trata-se de juiz stricto sensu (STF). Somente assim que se pode
alcanar a mxima efetividade dos direitos fundamentais.
6
A priso deve ser decretada por ordem de juiz, exceto em duas situaes: priso em flagrante e
recaptura. A deciso do juiz deve ser fundamentada (na liminar ou na sentena).

Alm disso, h as excees da priso administrativa por razes disciplinares militares e tambm da priso
administrativa no Estado de Stio e no Estado de Defesa (hipteses em que a autoridade administrativa
que decreta a priso, devendo, logo em seguida, submeter o ato anlise do Judicirio, que poder relaxar
a priso, se a considerar ilegal).

Destaco que, com a edio da Lei 12.694, de 24 de julho de 2012, que dispe sobre o processo e o
julgamento colegiado em primeiro grau de jurisdio de crimes praticados por organizaes
criminosas, o juiz poder decidir pela formao de colegiado para a prtica de qualquer ato processual,
notadamente decretar a priso ou medidas assecuratrias (art. 1, I e 1).

Note-se que no qualquer juiz que pode expedir mandado de priso, somente ao juiz penal
possvel a expedio de mandado de priso; qualquer juiz pode prender em flagrante, como
qualquer do povo.

1.3.1. Priso correicional


A priso para averiguao ou priso correicional ilegal. crime de abuso de autoridade,
quando efetuada por polcia ou autoridade. Quando por particular, o crime sequestro ou crcere
privado.

1.3.2. Aspectos constitucionais


Aspectos constitucionais relevantes para as prises (art. 5o da CF/88):

Princpio do devido LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
processo legal devido processo legal
LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em
Princpio da inocncia
julgado de sentena penal condenatria;
Na priso em flagrante extremamente importante, porque a
partir da vai verificar a presena ou no dos requisitos da
cautelaridade.
LXII a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre
sero comunicados imediatamente ao juiz competente e
Comunicao imediata
famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
O juiz faz o controle da legalidade, sob pena de relaxamento da
pena, se o juiz no relaxa uma priso que sabia ser ilegal
cometer o crime de abuso de autoridade.
Ausncia de comunicao torna a priso ilegal.
LXI ningum ser preso seno em flagrante delito ou por
Flagrante e mandado de ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria
priso competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime
propriamente militar, definidos em lei;
Faz parte do direito de no-auto-incriminao (direito ao
Direito ao silncio
silncio, direito de no declarar e direito de no produzir prova
7
contra si mesmo).
O silncio no confisso e vale na polcia e em juzo.
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o
de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da
famlia e de advogado;
Dentro desse direito est o direito de identificao de quem faz o
Identificao dos interrogatrio.
responsveis pela priso LXIV o preso tem direito identificao dos responsveis por
sua priso ou por seu interrogatrio policial;
Relaxamento de priso LXV a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela
ilegal autoridade judiciria;
LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a
Liberdade provisria
lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;

Priso Ilegal diferente de priso legal desnecessria. Nesta, so cabveis a liberdade provisria e a
revogao. Priso em flagrante: primeiro, o juiz verifica se a priso legal ou no, sendo legal ele verificar
se ela necessria ou no, quando verificar o preenchimento dos critrios da cautelaridade.

1.3.3. Direito de assistncia


O preso tem direito de assistncia tanto da famlia quanto do advogado. Caso no informe o
nome do seu advogado, deve ser remetida cpia integral do flagrante para a Defensoria Pblica
(art. 306, 1, CPP).

O advogado preso, em razo da profisso, tem direito de assistncia de um representante da OAB.


Se o advogado foi preso por outro motivo, a priso deve ser comunicada OAB.

1.3.4. Direito de inviolabilidade de domiclio


A priso pode ser feita sem consentimento do morador e sem mandado judicial diante de (1)
flagrante, (2) desastre ou (3) socorro, em qualquer dia ou hora.

Com mandando judicial, sem o consentimento do morador, somente ser possvel durante o dia.
Mas com o consentimento do morador em qualquer hora. Embora haja vrios critrios para definir
o que dia (intervalo entre a alvorada e o crepsculo, intervalo entre as 6h e as 18h, dentre
outros), prevalece o critrio das 6h s 18h.

1.3.5. CDIGO ELEITORAL


No pode ocorrer priso de eleitor: 05 dias antes das eleies e 48h depois.
Salvo nos seguintes casos:
a) Flagrante: inclusive no dia das eleies.
b) Condenao por sentena em crime inafianvel.
c) Violao de salvo-conduto (que concedido em HC preventivo; quando algum violar o salvo
conduto do paciente dever ser preso).

Se for candidato, desde 15 dias antes das eleies. Salvo: flagrante.


8

1.3.6. CPI - REQUISITOS DE CAUTELARIDADE


A CPI no pode decretar a priso.

1.3.7. REQUISITOS DE CAUTELARIDADE


As prises cautelares devem preencher os requisitos da cautelaridade: fumus boni iuris e periculum
in mora. No processo penal, eles se travestem de fumus comissi delicti e periculum libertatis. As
prises cautelares tm duas caractersticas: instrumentalidade e provisoriedade.

1.3.8. PRINCPIO DA HOMOGENEIDADE DAS PRISES PROCESSUAIS.


PROPORCIONALIDADE
A priso processual no pode ser mais grave que a prpria pena que poder ser aplicada ao ru.
Exemplo: no cabe priso preventiva em caso de contraveno, pois tudo indica que ao final o
agente no ser preso.

O art. 282 do CPP, com a redao da Lei 12.403/2011, cristalizou esse princpio, ao exigir de
qualquer medida cautelar pessoal os requisitos da adequao (ser ela realmente apta a tutelar o
resultado til do processo) e a necessidade (limitar-se medida do estritamente necessrio para
isso).

Nessa esteira, o art. 313 do CPP disps sobre alguns limites para a priso preventiva que esto
intimamente relacionados proporcionalidade, como a inadmissibilidade de priso preventiva
nos crimes dolosos com pena privativa de liberdade inferior a 4 anos. Acolheu o legislador um
apelo da doutrina, que aduzia que, em tese, em tais hipteses, a pena corporal poderia ser
substituda por uma restritiva de direitos (art. 44, CP).

1.3.9. EXIBIO DE MANDADO


Sempre deve ser exibido o mandado.
Exceo: em crime inafianvel, a polcia pode prender, mesmo sem mandado, mas deve
imediatamente apresentado ao juiz. Em crime afianvel no se prende de jeito nenhum.
A priso em flagrante, tambm, prescinde de mandado.

1.3.10. PRISO FORA DA COMARCA


Deve ser feita por meio de precatria, expedida at mesmo por meios eletrnicos. Havendo
urgncia, a priso poder ser requisitada por qualquer meio de comunicao. Em inovao da Lei
12.403/2011, o Juiz deve registrar a ordem de priso no sistema nacional do CNJ, e qualquer
autoridade policial pode, sem necessidade de nova ordem judicial, efetuar as prises cujos
mandados estejam cadastrados nesse sistema. Ademais, mesmo que o mandado no esteja
cadastrado ainda, o policial pode efetuar a priso, comunicando ao juiz que decretou a medida,
o qual, ento, dever providenciar imediatamente o cadastro.

Quando o indivduo est em outro pas, deve ser emitida a carta rogatria. A INTERPOL d apoio.
9
Priso em perseguio: permite o ingresso em comarca alheia, mesmo que em Estado distinto da
Federao. E em outro pas? NO, por proteo da soberania. No MERCOSUL, h tratados de
cooperao entre os pases.

1.3.11. MOMENTO DA PRISO


Ocorre quando apresentado o mandado ou quando o indivduo for intimado a acompanhar a
autoridade.
No h crime de fuga sem violncia. Mas a evaso da priso crime (artigo 352, CP).

Em regra, o uso de fora fsica no possvel no momento da priso. Excees:

a) fuga;
b) resistncia ativa (o preso est agredindo) (quando for resistncia passiva, deve ser combatida
nos limites necessrios); Deve ser lavrado auto de resistncia.

A autoridade policial no pode matar quem est fugindo; pode at atirar para cima ou para baixo,
mas no pode matar. Entretanto, se o fugitivo d tiro no policial ele pode reagir da mesma forma.

Uso de algemas: quando necessrio, o uso possvel, no termos da Sm. Vinc. 11 STF:

S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo


integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a
excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da
autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da
responsabilidade civil do Estado.

1.3.12. PRISO ESPECIAL


Todos os bacharis tm direito priso especial, quando da priso cautelar. Tambm tm direito
priso especial os indivduos que estejam nos artigos 295 e 296, CPP.

Art. 295. Sero recolhidos a quartis ou a priso especial, disposio da autoridade


competente, quando sujeitos a priso antes de condenao definitiva:
I - os ministros de Estado;
II - os governadores ou interventores de Estados ou Territrios, o prefeito do Distrito
Federal, seus respectivos secretrios, os prefeitos municipais, os vereadores e os chefes de
Polcia;
III - os membros do Parlamento Nacional, do Conselho de Economia Nacional e das
Assembleias Legislativas dos Estados;
IV - os cidados inscritos no "Livro de Mrito"; (DECRETO DO PR PARA A INSERO)
V os oficiais das Foras Armadas e os militares dos Estados, do Distrito Federal e dos
Territrios; (Redao dada pela Lei n 10.258, de 11.7.2001)
VI - os magistrados;
VII - os diplomados por qualquer das faculdades superiores da Repblica;
VIII - os ministros de confisso religiosa;
IX - os ministros do Tribunal de Contas;
10
X - os cidados que j tiverem exercido efetivamente a funo de jurado, salvo quando
excludos da lista por motivo de incapacidade para o exerccio daquela funo;
XI - os delegados de polcia e os guardas-civis dos Estados e Territrios, ativos e inativos.
(Redao dada pela Lei n 5.126, de 20.9.1966)
1o A priso especial, prevista neste Cdigo ou em outras leis, consiste exclusivamente no
recolhimento em local distinto da priso comum. (Includo pela Lei n 10.258, de 11.7.2001)
2o No havendo estabelecimento especfico para o preso especial, este ser recolhido em
cela distinta do mesmo estabelecimento. (Includo pela Lei n 10.258, de 11.7.2001) (SE NO TEM A
CELA ESPECIAL, SER CABVEL A PRISO DOMICILIAR)
3o A cela especial poder consistir em alojamento coletivo, atendidos os requisitos de
salubridade do ambiente, pela concorrncia dos fatores de aerao, insolao e
condicionamento trmico adequados existncia humana. (Includo pela Lei n 10.258, de
11.7.2001)
4o O preso especial no ser transportado juntamente com o preso comum. (L10.258/01)
5o Os demais direitos e deveres do preso especial sero os mesmos do preso comum.
(L10.258)
Art. 296. Os inferiores e praas de pr, onde for possvel, sero recolhidos priso, em
estabelecimentos militares, de acordo com os respectivos regulamentos.

O rol do art. 295 do CPP exemplificativo. H tambm leis especficas cuidando de reservar ou
mesmo ampliar semelhantes prerrogativas aos membros de determinadas carreiras, como na L.
8.629/93, na LC 75/93 e na LC 35/79.

Em suma, cabvel para determinadas pessoas, em razo das funes pblicas por elas exercidas,
da formao escolar por elas alcanada e, finalmente, em razo do exerccio de atividades
religiosas.

O referido art. 295 do CPP refere-se apenas s prises provisrias, ou seja, s prises cautelares,
no se aplicando quelas resultantes de sentena penal condenatria, tambm tratadas como
definitivas.

Os rus sujeitos priso especial tm a possibilidade de auferir a progresso de regime quando


ainda esto confinados nessas celas privativas. o que determina a Smula 717 do STF.

Sala de estado-maior diferente de priso especial. Os magistrados, membros do MP e


advogados tm direito a sala de estado-maior, e no a simples priso especial. A diferena que a
sala de estado maior no tem grades e nem trancada pelo lado de fora, enquanto a priso
especial . O STF fez essa diferenciao em situao envolvendo advogado e considerou irregular
a mera priso especial no caso concreto.

A Sala de Estado-Maior se define por sua qualidade mesma de sala e no de cela ou cadeia.
Sala, essa, instalada no Comando das Foras Armadas ou de outras instituies militares
(Polcia Militar, Corpo de Bombeiros) e que em si mesma constitui tipo heterodoxo de priso,
porque destituda de portas ou janelas com essa especfica finalidade de encarceramento.
Ordem parcialmente concedida para determinar que o Juzo processante providencie a
transferncia do paciente para sala de uma das unidades militares do Estado de So Paulo, a ser
11
designada pelo Secretrio de Segurana Pblica. (STF - HC 91089, Relator(a): Min. CARLOS
BRITTO, Primeira Turma, julgado em 04/09/2007, DJe-126 DIVULG 18-10-2007 PUBLIC 19-10-
2007)

H tambm outras vedaes de prises antes do trnsito em julgado, como ocorre com os
membros do Congresso Nacional (art. 53, CF: salvo fragrante em crime inafianvel), com as
ressalvas ali previstas, e com o presidente da Repblica (art. 86, 3, CF), que somente pode ser
preso depois do trnsito em julgado.

1.4. PRISO EM FLAGRANTE


O auto de flagrante uma das peas inaugurais do Inqurito policial. Notitia criminis de cognio
coercitiva ( coercitiva porque chegam com a notcia todos os envolvidos).
Nos crimes de APP CONDICIONADA e nos de delitos de AP PRIVADA, o auto no pode ser
elaborado sem a autorizao da vtima, que, no entanto, no exige rigor formal;
NATUREZA JURDICA: prevalece na doutrina o entendimento de que a priso em flagrante
tem natureza de ato complexo, no sentido de que ela um ato administrativo na origem (pois
inicialmente dispensa ordem judicial fundamentada), sendo judicializada ao final (com anlise
da legalidade e verificao da existncia dos requisitos da priso preventiva).

1.4.1. SUJEITO ATIVO


O sujeito ativo (artigo 301, CPP) divide-se em flagrante obrigatrio: autoridade policial e seus
agentes (inclui tanto a polcia administrativa como a judiciria) devem prender quem se ache em
estado de flagrncia - Lei 9.034/95, artigo 2o., II, ao controlada, atribuio de discricionariedade
para escolher o melhor momento para identificar e responsabilizar maior nmero de integrantes) e
facultativo (qualquer pessoa maior de 18 anos do povo poder prender).
Quando qualquer do povo prende algum em flagrante, est agindo sob a excludente de ilicitude
do exerccio regular de direito (art. 23, III, CP), e quando a priso for realizada por policial, trata-
se de estrito cumprimento de dever legal (art. 23, III, CP).
No flagrante facultativo, o particular pode usar da fora necessria para prender em flagrante,
pois se a lei d essa faculdade, d tambm os poderes para viabilizar a faculdade.
Quem prende em flagrante (particular ou autoridade) pode apreender documentos no flagrante.
A CPI e a guarda municipal podem prender em flagrante.

1.4.2. SUJEITO PASSIVO


No polo passivo (quem pode ser preso), figuram os maiores de 18 anos (se menor, apreenso em
flagrante).
No poder ser preso em flagrante limitao impossibilidade de lavratura do auto de priso em
flagrante.

Mas algumas pessoas sofrem certas restries sobre a possibilidade de serem presas em flagrante
delito:
12
1) Promotor e Juiz: somente podem ser presos em flagrante por crime inafianvel e, mesmo
assim, devem ser apresentados imediatamente ao seu respectivo chefe (procurador geral de justia
e presidente do tribunal de justia), que velar pela regularidade da priso.
2) Deputados Federais, estaduais e Senadores: somente podem ser presos em caso de crime
inafianvel e remessa do auto em 24h Casa Legislativa que, pela maioria dos seus membros,
deliberar sobre a priso (artigo 53, 2o., CF).
3) Vereadores: podem figurar no polo passivo da priso em flagrante, sem restries.
4) Presidente da Repblica: no pode ser sujeito passivo de priso em flagrante (artigo 86, 3o,
CF), o PR somente estar sujeito priso depois da sentena penal condenatria, no podendo
figurar no polo passivo do auto de priso em flagrante.
5) Governador do Estado: no goza de imunidade, portanto, pode ser preso em flagrante; o STF
diz que essa prerrogativa no foi dada pela CF.

Ex: Caso Arruda/DF:


PRISO - GOVERNADOR - LEI ORGNICA DO DISTRITO FEDERAL. Porque declarada
inconstitucional pelo Supremo - Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.024-4/DF, Relator Ministro
Celso de Mello -, no subsiste a regra normativa segundo a qual a priso do Governador pressupe
sentena condenatria. (STF - HC 102732, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno,
julgado em 04/03/2010)

6) Embaixador/representante diplomtico: no pode ser preso em flagrante, salvo se o Estado


acreditante abrir mo da imunidade. A imunidade se estende famlia e ao pessoal da
embaixada, salvo se forem nacionais do Estado acreditado ou se tiverem domiclio no Brasil.
7) Cnsul: s pode ser preso em flagrante se o crime for grave. Define-se o que crime grave no
caso concreto, e o STF j decidiu, no caso do Cnsul de Israel, que pedofilia crime grave. Os
familiares no gozam da imunidade, que estendida ao pessoal tcnico e administrativo.

1.4.3. HIPTESES DE FLAGRANTE


Abaixo, as hipteses trazidas expressamente no CPP:

Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:


I - est cometendo a infrao penal; (flagrante prprio)
II - acaba de comet-la; (flagrante prprio)
III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa
presumir ser autor da infrao; (flagrante imprprio ou quase flagrante)
IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor
da infrao. (flagrante ficto ou presumido)

i. FLAGRANTE PRPRIO OU PROPRIAMENTE DITO


No crime permanente, enquanto durar a permanncia, persiste a situao de flagrncia (seqestro
e crcere privado, p. ex.). O traficante pode ser preso em local distinto do que guarda a droga?
Sim, porque enquanto mantiver a droga em depsito, o traficante est praticando a conduta de
trfico, guardar.

No h qualquer meno na lei sobre o prazo de 24 horas ser identificador como trmino do
flagrante, sendo possvel haver priso em flagrante at 72 horas depois da prtica do ato, tudo a
13
depender do caso concreto. O que interessa para o flagrante a caracterizao das situaes
previstas na lei.

Questo relevante saber o momento da efetiva consumao do crime para determinar a situao
de flagrante. Exemplo: crime de corrupo passiva (artigo 317, CP) solicitar ou receber o
funcionrio pblico consuma-se com a simples solicitao; assim, se o funcionrio solicita e
combina o recebimento uma semana depois, no momento do recebimento no h flagrante,mas
mero exaurimento.

ii. FLAGRANTE IMPRPRIO, IMPERFEITO, IRREAL ou QUASE FLAGRANTE


Enquanto dura a perseguio, cabvel o flagrante imprprio. Ele s deixa de existir quando a
prpria autoridade policial desistir de continuar a perseguio, e no simplesmente quando ela
perde o criminoso de vista. No h um lapso temporal determinado para a priso em flagrante
imprprio.

iii. FLAGRANTE PRESUMIDO OU FICTO


Ocorre quando o agente, logo depois da prtica do crime, embora no tenha sido perseguido,
encontrado portando instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele o autor
da infrao. H vrios julgados que dizem que se o indivduo se apresenta espontaneamente no
h como caracterizar a flagrncia, porque no foi encontrado.

iv. FLAGRANTE PREPARADO ou PROVOCADO POR OBRA DO AGENTE PROVOCADOR


A palavra-chave induo.

Smula 145 STF: No h crime quando a preparao do fragrante pela polcia torna impossvel a
sua consumao.

Fundamento: o artigo 17 CP, que trata do crime impossvel (no se pune a tentativa quando, por
ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o
crime), se aplica ao flagrante preparado.

H na doutrina vrios exemplos, alguns at equivocados:

Exemplo: policial que se faz passar por usurio para comprar drogas e prender o traficante; se essa
venda simulada, jamais se consumar o crime na modalidade vender, mas, em princpio vlido
o flagrante em relao modalidade trazer consigo.
14
Autoridades policiais/agentes: obrigados a promover o flagrante.
Flagrante compulsrio ou
art. 301 CPP. Exceo: artigo 2o II Lei 9034/95 e 53 II Lei 11343
obrigatrio (art. 301 CPP)
(ao controlada em organizaes criminosas e trfico).
Flagrante facultativo (art. 301
Qualquer do povo: faculdade de realizar o flagrante.
CPP)
A polcia coloca provas forjando um flagrante; h, no mnimo,
Flagrante forjado
abuso de autoridade ou outro crime mais grave; no vlido.
No h qualquer induo para a prtica do crime, trata-se
Flagrante esperado
somente de delao; vlido.
Flagrante
provocado/preparado (sm. H induo para a prtica do crime; invlido.
145 STF)
Ao controlada e infiltrao
A infiltrao exige prvia autorizao judicial; objetivo =
policial
verificao e colheita de provas; no pode haver induzimento.
FLAGRANTE
A autoridade pode aguardar o melhor momento para promover o
PRORROGADO OU
flagrante, de modo a identificar e responsabilizar maior nmero
RETARDADO
de integrantes.
(Leis 9.034, 11.343 e 12.850)

Flagrante em vrias espcies de crime: modalidades de crimes que comportam priso em


flagrante:

a) Crimes permanentes (aqueles em que se consumam a todo momento): a priso em flagrante


pode ocorrer a qualquer momento. Exemplo: estocar droga em casa: a polcia poder invadir
esta casa a qualquer hora do dia ou da noite, sendo este flagrante vlido. Para Paulo Rangel, se
a polcia entra e no encontra nada, h abuso de autoridade, alm de imprudncia por parte
do delegado.

b) Crimes habituais: no cabe flagrante nesses crimes, pelo fundamento de impossibilidade


prtica de demonstrar a flagrncia. Para Mirabete, posio minoritria, caber flagrante.

c) Crimes de ao penal privada e ao penal pblica condicionada: cabe sim, a priso em


flagrante, mas a lavratura do auto de priso em flagrante est condicionada autorizao da
vtima. Nesses crimes, at mesmo a instaurao do inqurito pressupe a autorizao da
vtima. Mas a soluo no pode ser rgida. Caso a vtima seja incapaz de dar seu
consentimento, ou no esteja presente, lavra-se a priso e busca-se colher a manifestao do
ofendido para efeito de lavratura do auto de priso em flagrante. Para esta autuao, basta a
manifestao inequvoca da vtima ou de seu representante legal, no sendo necessria, ainda,
a representao ou a queixa. Mas, se no prazo de 24 horas para a entrega da nota de culpa o
flagrante no estiver lavrado, impe-se a soltura do preso.

d) Crimes formais: o crime prev o resultado, mas no o exige para a consumao do crime
(Exemplos: extorso, concusso, corrupo). So crimes que se consumam com a conduta,
independentemente do resultado naturalstico. O flagrante cabe no momento da consumao
e no no momento do exaurimento.
15

Obs: nas infraes de menor potencial ofensivo (contravenes penais e crimes apenados em at 2
anos), no h que se falar na lavratura do auto de priso em flagrante, mas sim na confeco de
termo circunstanciado.

v. FLAGRANTE DIFERIDO ou RETARDADO ou PRORROGADO ou POSTERGADO ou AO


CONTROLADA
a possibilidade que a polcia possui de retardar a realizao da priso em flagrante, para obter
maiores dados e informaes a respeito do funcionamento, dos componentes e da atuao de uma
organizao criminosa (Nucci).
Est prevista em trs diplomas:

1. Art. 53 da Lei 11.343/06:


Art. 53. Em qualquer fase da persecuo criminal relativa aos crimes previstos nesta Lei, so permitidos, alm dos
previstos em lei, mediante autorizao judicial e ouvido o Ministrio Pblico, os seguintes procedimentos
investigatrios:
I - a infiltrao por agentes de polcia, em tarefas de investigao, constituda pelos rgos especializados pertinentes;
II - a no-atuao policial sobre os portadores de drogas, seus precursores qumicos ou outros produtos utilizados em
sua produo, que se encontrem no territrio brasileiro, com a finalidade de identificar e responsabilizar maior
nmero de integrantes de operaes de trfico e distribuio, sem prejuzo da ao penal cabvel.
Pargrafo nico. Na hiptese do inciso II deste artigo, a autorizao ser concedida desde que sejam conhecidos o
itinerrio provvel e a identificao dos agentes do delito ou de colaboradores.

2. Art. 4-B da Lei 9.613/98:

Art. 4o-B. A ordem de priso de pessoas ou as medidas assecuratrias de bens, direitos ou valores podero ser
suspensas pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico, quando a sua execuo imediata puder comprometer as
investigaes. (Includo pela Lei n 12.683, de 2012)

3. Art. 8 da Lei 12.850/13:


Art. 8o Consiste a ao controlada em retardar a interveno policial ou administrativa relativa ao praticada por
organizao criminosa ou a ela vinculada, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida
legal se concretize no momento mais eficaz formao de provas e obteno de informaes.
1o O retardamento da interveno policial ou administrativa ser previamente comunicado ao juiz competente que,
se for o caso, estabelecer os seus limites e comunicar ao Ministrio Pblico.
2o A comunicao ser sigilosamente distribuda de forma a no conter informaes que possam indicar a operao
a ser efetuada.
3o At o encerramento da diligncia, o acesso aos autos ser restrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e ao delegado de
polcia, como forma de garantir o xito das investigaes.
4o Ao trmino da diligncia, elaborar-se- auto circunstanciado acerca da ao controlada.

O art. 8 da Lei 12.850/13 autoriza o retardamento da interveno policial ou administrativa.


Isso significa dizer que a no atuao imediata poder abranger no apenas diligncias policiais,
como tambm intervenes administrativas. Ademais, a Lei de Organizaes Criminosas no faz
meno necessidade de prvia autorizao judicial, referindo-se apenas necessidade de
prvia comunicao autoridade judiciaria competente, que, se for o caso, estabelecer seus
limites e comunicar ao MP.

1.4.4. AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE. FORMALIDADES.


Priso em flagrante: primeiro o juiz verifica se a priso legal ou no; sendo ilegal, relaxar;
sendo legal, dever, agora por fora do art. 310 do CPP, com a redao dada pela Lei 12.403/11,
16
convert-la em preventiva, se presentes os requisitos do art. 312, e no se revelarem adequadas ou
suficientes uma das medidas cautelares diversas da priso, ou ainda conceder liberdade
provisria, com ou sem fiana.

dizer, atualmente, a doutrina entende que o agente no poder permanecer mais segregado
por fora, apenas, da priso em flagrante, devendo o magistrado, fundamentadamente, tomar
uma das medidas previstas no art. 310, CPP.

feito, em regra, pela autoridade policial, mas h possibilidade legal de ser o auto lavrado pela
autoridade judiciria (se o crime for na sua presena, em audincia, por exemplo). Ouvem-se o
condutor, as testemunhas e o indiciado, nessa ordem, assegurado a esse ltimo o direito ao
silncio. O apreendido menor de 21 anos no precisa mais de curador, ao contrrio de outrora. Se
o ru no tiver advogado, sero os autos enviados imediatamente Defensoria Pblica (art. 306,
CPP). A nota de culpa tem de ser entregue em at 24 horas, sob pena de relaxamento da priso.

Por vezes, no s a invocao do direito ao silncio que obstaculiza a realizao do


interrogatrio, uma vez que outras situaes impeditivas podem ocorrer. Ilustrando: o indiciado
pode estar hospitalizado, porque trocou tiros com a polcia e no est em condies de depor.

Registre-se ser a priso em flagrante uma exceo regra da necessidade de existncia de ordem
escrita e fundamentada de autoridade judiciria para a deteno de algum. Por isso, preciso
respeitar, fielmente, os requisitos formais para a lavratura do auto, que est substituindo o
mandado de priso expedido pelo juiz. Assim, a ordem de inquirio deve ser exatamente a
exposta no art. 304 do CPP: o condutor, em 1, as testemunhas, em seguida, e por ltimo, o
conduzido. A inverso dessa ordem deve acarretar o relaxamento da priso, impondo-se a
responsabilidade da autoridade.

o sujeito passivo da priso em flagrante


Autuado
aquele que leva o preso autoridade competente, para elaborao do auto;
Condutor preciso pelo menos 02 testemunhas, sendo pacfico que o condutor pode depor
como uma das testemunhas para a validade do auto
so as citadas no item anterior; mas, se no tiver testemunhas, no impedir a
priso em flagrante, mas, com o condutor devero assinar o auto de priso,
Testemunhas
duas testemunhas (TESTEMUNHAS FEDATRIAS, do f ao fato) que
tenham presenciado a apresentao do preso autoridade policial
Como regra, autoridade policial que lavra o auto de priso em flagrante,
mas h casos em que o juiz pode lavrar, nos termos do artigo 307, parte final.

Artigo 307. Quando o fato for praticado na presena da autoridade ou contra


Autoridade esta, no exerccio de suas funes, constaro do auto: a narrao deste fato, a
competente voz de priso, as declaraes que fizer o preso e os depoimentos das
testemunhas, sendo tudo assinado pela autoridade, pelo preso e pelas
testemunhas e remetido imediatamente ao juiz a quem couber tomar
conhecimento do fato delituoso, se no o for a autoridade que houver
presidido o auto.
17

Pode tambm o agente florestal (artigo 33, b, da Lei 4771/65, dispositivo prev
um procedimento jurisdicialiforme est revogado, a lei de crimes ambientais
no previu essa disposio, mas, as duas so conciliveis)

Presidente do Senado e da Cmara nos crimes ocorridos em seus recintos

Se for em local diverso do competente para a instaurao da ao penal, a autoridade que lavrar
o auto encaminhar o preso e o auto para a autoridade que tenha competncia. A realizao da
priso por autoridade incompetente ratione loci, no invalida o auto, pois no h jurisdio.

O auto de priso em flagrante ser redigido pelo escrivo por ordem do delegado policial,
devendo ouvir informalmente a todos que lhe foram apresentados. Se se convencer de que a
hiptese foi de flagrncia, o delegado lavrar o auto e prender o autor, mas, se no se convencer,
simplesmente registra o fato, baixa portaria, instaura o IP e liberta o indivduo, por considerar que
inexistiu o flagrante. Essa discricionariedade concedida autoridade policial, que pode avaliar
se est ou no configurada a flagrncia.

Formalidades do auto de priso o auto de priso um ato complexo que tem por finalidade
assegurar a priso daquele que tenha sido localizado em estado de flagrncia. Trata-se de uma
hiptese de priso cautelar efetivada por autoridade policial 2 e no por um juiz de direito. Por sua
caracterstica especial, deve estar revestida de algumas formalidades que asseguraro a lisura
dessa limitao liberdade de locomoo:

a. Deve ser feita a comunicao imediata (artigo 5o., LXII, CF) ao juiz de direito (velar pela
regularidade da priso) e famlia ou pessoa que o preso indicar (adotaro providncias ou
medidas para buscar o relaxamento de uma priso ilegal). Essa comunicao, pelo
entendimento de alguns processualistas, deve ser feita no prazo de 24h, aplicando-se a regra
de emisso de nota de culpa. H na doutrina quem sustente que a ausncia de comunicao
implica a invalidade do auto, como pea coercitiva; mas a posio mais correta a que
afirma que a invalidade ocorrer somente se houver a demonstrao de prejuzo. Tanto em
um como em outro caso, a ocorrncia de invalidade restringe-se ao auto de priso como
instrumento de coero de liberdade, no implicando qualquer efeito sobre as informaes
colhidas.

b. Assistncia de famlia e de advogado (LXIII) o preso pode deixar de exercer o seu direito
de ter a assistncia, ou seja, ele pode no querer a presena de ningum no momento da
lavratura do auto, o que a polcia tem que garantir o seu direito de assistncia, que pode
ser dispensado;

c. Silncio (LXIII) nemo tenetur se detegere o ru tem o direito de permanecer calado, tem o
direito de no produzir prova contra si mesmo. Desse princpio extraem-se as seguintes

2O artigo 305, CPP, diz que no caso de impedimento do escrivo, a autoridade policial pode designar qualquer pessoa para lavrar o
auto de priso em flagrante, depois de prestado o compromisso.
18
consequncias: no pode ser compelido ao bafmetro*, a doar sangue, a fornecer material
para exame de DNA, a se submeter ao exame qumico-toxicolgico.

*Em sesso realizada no dia 28/3/2012, a Terceira Seo desta Corte Superior de Justia, no
julgamento do Resp. n. 1.111.566/DF, admitido como representativo de controvrsia, decidiu, por
maioria de votos, que aps o advento da Lei n. 11.706/08, a incidncia do delito previsto no art. 306
da Lei n. 9.503/97 se configura quando comprovado que o agente conduzia veculo automotor sob o
efeito de lcool em concentrao superior ao limite previsto em lei, mediante a realizao de exame de
sangue ou teste do bafmetro.
In casu, embora tenha a denncia e o laudo policial atestado a existncia de indcios veementes do
estado de embriaguez do Recorrido, no houve qualquer comprovao no grau de concentrao
alcolica em seu sangue, o que impede o prosseguimento da ao penal ante a ausncia de elementar
objetiva do tipo penal.
(STJ - AgRg no REsp 1207720/RS, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em
12/06/2012, DJe 19/06/2012)

ATRIBUIO DE FALSA IDENTIDADE PARA OCULTAR ANTECEDENTES CRIMINAIS


O princpio constitucional da autodefesa (art. 5, inciso LXIII, da CF/88) no alcana aquele que atribui falsa
identidade perante autoridade policial com o intento de ocultar maus antecedentes, sendo, portanto, tpica
a conduta praticada pelo agente (art. 307 do CP). O tema possui densidade constitucional e extrapola os
limites subjetivos das partes.
STF. Plenrio. RE 640139 RG, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 22/09/2011.

tpica a conduta do acusado que, no momento da priso em flagrante, atribui para si falsa identidade (art.
307 do CP), ainda que em alegada situao de autodefesa. Isso porque a referida conduta no constitui
extenso da garantia ampla defesa, visto tratar-se de conduta tpica, por ofensa f pblica e aos
interesses de disciplina social, prejudicial, inclusive, a eventual terceiro cujo nome seja utilizado no falso.
STJ. 3 Seo. REsp 1.362.524-MG, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 23/10/2013 (recurso
repetitivo).

d. Direito de ser informado sobre o silncio sob pena de nulidade do auto (STF). Contra,
dizendo que no h invalidade (STJ), salvo se decorrer algum prejuzo, p. ex., se o ru no
foi informado de seu direito, mas, permaneceu em silncio, no h porque se falar em
nulidade.

e. Nota de culpa possui um nome muito infeliz podendo levar ao entendimento que seria um
reconhecimento de culpa, mas ela nada mais do que a cientificao do preso dos motivos
pelos quais est sendo preso. Ser entregue ao preso no prazo de 24h, que dever assinar;
se no o fizer, o delegado chamar duas testemunhas que certificaro a entrega. A falta da
nota de culpa somente implicar nulidade do auto de priso em flagrante se da resultar
prejuzo.

Hipteses em que h afastamento do flagrante h algumas hipteses nas quais o flagrante no


ser configurado:
19
1. O CTB prev que nos crimes de trnsito, em sendo prestado socorro vtima pelo agente,
estar afastado o flagrante;

2. Nos Juizados Especiais Criminais, se o agente preso em flagrante assinar um termo de


comparecimento ao juizado no se impor priso em flagrante.

3. A apresentao espontnea do agente autoridade policial afasta o flagrante, mas, no


impede a decretao de priso preventiva, nos termos do artigo 317, CPP.

Contravenes penais: no possvel a lavratura do auto, exceto se h recusa de


comparecimento em juzo.

Flagrante e excludentes de antijuridicidade: pelo CPP cabe o flagrante, podendo ser lavrado,
cabendo ao juiz conceder liberdade provisria. No cabe preventiva (art. 314, Lei 12.403/11)
Soluo jurdica: lavrar o auto para a documentao, mas no recolher ao crcere. Note-se que a lei
no diz isso, cabe ao juiz liberar em caso de excludentes de ilicitude.

1.5. DAS CAUTELARES DISTINTAS DA PRISO. INOVAO DA LEI


12.403/2011. PREVISES GERAIS, APLICVEIS TAMBM S PRISES:
Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a:
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos
expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n 12.403, de
2011).
II - adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do
indiciado ou acusado. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
1o As medidas cautelares podero ser aplicadas isolada ou cumulativamente. (Includo pela
Lei n 12.403, de 2011).
2o As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes
ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da autoridade policial ou
mediante requerimento do Ministrio Pblico. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
OBSERVAO: A doutrina defende que o Juiz somente pode atuar de ofcio no processo j
deflagrado. Na investigao, somente provocado, quer pela autoridade policial, quer pelo MP.

3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o


pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia
do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
4o No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou
mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder
substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso
preventiva (art. 312, pargrafo nico). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
OBSERVAO: Para Pacelli, nessa hiptese, a preventiva pode ser decretada mesmo sem os
requisitos do art. 313. O referido artigo diz que a preventiva somente pode ser aplicada em
20
casos de crimes dolosos punidos com pena superior a quatro anos (culposos no) ou ento em
caso de reincidncia, por exemplo. Nada obstante, para Pacelli, esses so requisitos somente
aplicveis preventiva autnoma ou ento aplicada em substituio a priso em flagrante. Se
for a preventiva subsidiria (em substituio a outras cautelares pessoais), ela no depender
das condies do art. 313, e as condies do art. 312 (garantia da ordem pblica, garantia da
instruo processual ou da aplicao da lei penal, por exemplo) reputam-se preenchidas pelo
prprio fato do descumprimento das demais cautelares.

5o O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de motivo
para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
(Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
6o A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra
medida cautelar (art. 319). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
OBSERVAO: Isso expresso do princpio da proporcionalidade, em sua vertente da
necessidade (ou vedao de excesso bermassverbot). Se as demais cautelares pessoais
atendem ao propsito, a preventiva no necessria e constituiria uma restrio excessiva aos
direitos do ru.

Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria
transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso
temporria ou priso preventiva. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
1o As medidas cautelares previstas neste Ttulo no se aplicam infrao a que no for
isolada, cumulativa ou alternativamente cominada pena privativa de liberdade. (Includo pela
Lei n 12.403, de 2011). Expresso do princpio da proporcionalidade ou da homogeidade.
2o A priso poder ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitadas as restries
relativas inviolabilidade do domiclio. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

1.5.1. DISPOSIES ESPECFICAS PARA AS CAUTELARES PESSOAIS DISTINTAS DA


PRISO
Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar
e justificar atividades; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias
relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o
risco de novas infraes; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias
relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; (Redao dada pela
Lei n 12.403, de 2011).
IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria
para a investigao ou instruo; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou
acusado tenha residncia e trabalho fixos; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou
financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais;
(Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
21
VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou
grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do
Cdigo Penal) e houver risco de reiterao; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo,
evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial;
(Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
IX - monitorao eletrnica. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
1o a 3 (Revogados pela Lei n 12.403, de 2011).
4o A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI deste Ttulo, podendo ser
cumulada com outras medidas cautelares. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades
encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado
para entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).

Legitimidade para requerer as cautelares (Pacelli): na investigao, MP e autoridade policial


(juiz de ofcio no). No processo, juiz de ofcio; MP ou querelante; ou assistente. Quanto ao
assistente, a doutrina divergia, mas a nova lei pacificou a sua legitimidade.
Mesmo nos crimes inafianveis, segundo Pacelli, possvel utilizar as cautelares distintas de
priso (exceto apenas, naturalmente, a fiana).

1.6. PRISO PREVENTIVA


uma modalidade de priso importante, que gera reflexos em outros temas importantes no
Direito Processual Penal, dentre eles, a liberdade provisria, priso por pronncia, priso para
apelar. Trata-se de uma espcie de medida cautelar de constrio liberdade do acusado, por
razes de necessidade, respeitados os requisitos legais.

A priso preventiva pode ser decretada a qualquer tempo, na investigao ou no processo (ao
contrrio da temporria, que s na investigao). A legitimidade para requerer, na investigao, da
Polcia ou do MP, apenas. Nessa fase, o Juiz no pode decretar de ofcio. No processo, do Juiz
(que, nesta outra fase, pode decretar de ofcio), do MP ou do querelante, e do assistente. Quanto
ao assistente, havia polmica, mas a nova lei deixou clara sua legitimao.
Destaco que, com a edio da Lei 12.694, de 24 de julho de 2012, que dispe sobre o processo e o
julgamento colegiado em primeiro grau de jurisdio de crimes praticados por organizaes
criminosas, o juiz poder decidir pela formao de colegiado para a prtica de qualquer ato
processual, notadamente decretar a priso ou medidas assecuratrias (art. 1, I e 1).

1.6.1. MODALIDADES DE PRISO PREVENTIVA:


1. Priso preventiva, substitutiva/subsidiria de medida cautelar (arts. 282, 4, e 312,
pargrafo nico do CPP)
2. Priso preventiva por converso da priso em flagrante (art. 310, II, do CPP)
3. Priso preventiva autnoma (art. 312, caput, do CPP)
Comecemos pela priso preventiva autnoma:
22
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem
econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal
(requisitos), quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria
(pressupostos). (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento
de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares (art. 282, 4o).
(Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso preventiva:
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro)
anos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
- Princpio da proporcionalidade ou homogeneidade, segundo o qual simples investigado/acusado
no pode ter tratamento mais gravoso do que o condenado definitivo. Crime culposo no admite
preventiva, pela lei. J se o crime for doloso, mas tiver pena mxima at 4 anos, s admitir
preventiva em caso de reiterao, com base no inciso seguinte.

II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado,
ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de
1940 - Cdigo Penal; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). reincidente em crime doloso,
salvo se j transcorreram mais de 5 anos aps o cumprimento da pena.

III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente,
idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de
urgncia; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Aqui, para Pacelli, no se exige que a pena mxima cominada seja superior a 4 anos, mas preciso que o
crime seja doloso e que haja alguma pena privativa de liberdade cominada.

Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a
identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la,
devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra
hiptese recomendar a manuteno da medida. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Art. 314. (...) No cabe priso preventiva se houver comprovao de excludentes de ilicitude.

Art. 315. A deciso que decretar, substituir ou denegar a priso preventiva ser sempre motivada.
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de
motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
(Redao dada pela Lei n 5.349, de 3.11.1967) rebus sic stantibus: o juiz pode revogar ou
substituir por cautelar diversa, a qualquer momento.
23
1.6.2. REQUISITOS:

Fumus boni juris (fumus comissi delicti); periculum in mora (periculum libertatis);
proporcionalidade (homogeneidade, adequao e real necessidade da priso, no sendo suficiente
medida cautelar pessoal distinta); mais os pressupostos (indcios de autoria e prova da
materialidade) e requisitos (garantia da ordem pblica, econmica, convenincia da instruo
criminal, assegurar a aplicao da lei penal) especficos do art. 312 (quer os quatro do caput, quer a
inobservncia de cautelares pessoais distintas); e os requisitos especficos do art. 313 (salvo,
segundo Pacelli, na hiptese de inobservncia de cautelares pessoais distintas, em que se dispensa
o art. 313).

GARANTIA DA ORDEM PBLICA: indcios concretos de que o agente voltar a delinquir


(evitar a reiterao de crimes), associados gravidade e repercusso do delito. No se
confunde com o mero clamor pblico, que no justifica isoladamente a priso preventiva. Ele
apenas mais um critrio a ser tomado como acessrio, mas no um critrio autnomo apto a
lastrear, por si s, a medida.

GARANTIA DA ORDEM ECONMICA: a aplicao da garantia da ordem pblica


especificamente no campo da ordem econmica.

POR CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL: Visa impedir que o agente perturbe ou


impea a produo de provas. Exemplos: ru que ameaa a testemunha, assaltante solto que no
comparece audincia). Embora o legislador tenha utilizado a expresso convenincia da
instruo, a decretao da priso est condicionada indispensabilidade da medida a fim de
possibilitar o bom andamento da instruo criminal.

PARA ASSEGURAR A APLICAO DA LEI PENAL: Possibilidade concreta de fuga. A priso


preventiva no pode ser decretada isoladamente pelo fundamento do artigo 366, preciso que
haja a verificao dos demais requisitos. Se o ru foi citado por edital e no compareceu,
tambm no pode ser decretada a preventiva por garantia da instruo criminal, pois, para
obstruir a instruo criminal, o ru tem de estar presente. Em princpio, so argumentos
incompatveis entre si.

Os Tribunais Superiores entendem que a priso preventiva s legtima se fundamentada em


elementos concretos e bases empricas, donde se repudia as prises decretadas com fundamento
em termos genricos como clamor popular, credibilidade do Judicirio ou mera referncia retrica
ordem pblica.

1.6.3. FORMAS DE APLICAO:


Para Pacelli, a preventiva pode ser aplicada: autonomamente (com os requisitos dos arts. 312 e
313), como converso da priso em flagrante (com os requisitos dos arts. 312 e 313 tambm3) ou

3
STJ: O Juzo processante, ao receber o auto de priso em flagrante, verificando sua legalidade e inviabilidade de
sua substituio por medida diversa, dever convert-la em preventiva, quando reconhecer a existncia dos
requisitos preconizados nos arts. 312 e 313, do CPP, independente de representao ou requerimento. (STJ, RHC
41235, 5 T, Rel. Min. Moura Ribeiro, j. em 7/11/2013.
24
de maneira substitutiva, como converso das demais cautelares pessoais (aqui, no so
necessrios os requisitos do art. 313).
Ademais, cabe assinalar que o art. 313 trata das circunstncias legitimadoras da priso preventiva.
O art. 313 encerra um juzo de legalidade, de modo que sua inobservncia, quando exigvel, enseja
o relaxamento da priso por ilegalidade. Por sua vez, o art. 312 aglutina um juzo de necessidade,
logo a ofensa a esse dispositivo permite o pleito de revogao da segregao, porque
desnecessria, ou liberdade provisria, caso a priso preventiva provenha de flagrante.
No cabe preventiva para crimes culposos (mas Pacelli admite se, em razo da reiterao
criminosa, for possvel antever uma possvel aplicao de pena privativa de liberdade ao final).
Tambm no cabe se a pena privativa de liberdade no for cominada ao crime (exemplo: caso do
uso de drogas).
J o art. 314 trata da circunstncia impeditiva da priso preventiva: no ser decretada se houver
prova nos autos de que o agente praticou o fato sob o manto de causa excludente de ilicitude.
Cabe destacar que suficiente prova indiciria, no sendo exigvel prova cabal. Doutrina
majoritria (como Renato Brasileiro e Nucci) faz uma interpretao extensiva desse dispositivo, de
modo a abarcar tambm as causas de excluso da culpabilidade, com exceo da
inimputabilidade. At porque o prprio Cdigo admite a absolvio sumria do agente nesses
casos.

1.6.4. PRAZO:
Antes a doutrina entendia que esse prazo era de 81 dias, fazendo-se uma soma de diversos prazos
constantes no CPP. Contudo, no h prazo legal. Deve ser por tempo razovel, caso no tenha
findado a instruo penal. O prazo contado desde a priso do acusado at o trmino da
instruo penal. Aps o trmino da instruo, fica superada a alegao de excesso de prazo,
conforme a Jurisprudncia.
De todo modo, as duas principais balizas so:
a) O prazo no rgido e peremptrio, e casos complexos, inmeras vezes, admitem preventivas
por prazos maiores, levando-se em conta o nmero de rus, seus comportamentos, a
necessidade de atos processuais fora da comarca de origem, dentre outros pontos; Tudo
examinado sob o prisma do princpio da razoabilidade (No esquecer)!!
b) Se houver excesso de prazo, a priso ser relaxada, ainda que se trate de crime hediondo. A
mora deve ser ocasionada pelo Estado-Juiz.
Obs: de se notar, entretanto, que a Lei 12.850/13 fixa prazo de durao da instruo criminal
relativa a organizaes criminosas, determinando que ela deve ser encerrada em prazo razovel, o
qual no poder exceder a 120 dias quando o ru estiver preso, prazo prorrogvel por igual
perodo. Nesse sentido o art. 22, pargrafo nico, da referida lei dispe:

A instruo criminal dever ser encerrada em prazo razovel, o qual no poder exceder a 120 (cento e
vinte) dias quando o ru estiver preso, prorrogveis em at igual perodo, por deciso fundamentada,
devidamente motivada pela complexidade da causa ou por fato procrastinatrio atribuvel ao ru.
25
Com isso, seria possvel nesse caso o relaxamento da priso por excesso de prazo.

1.7. PRISO DOMICILIAR


mais uma inovao da lei 12.403/2011. A priso domiciliar no uma medida como as do art.
319 e 320 (cautelares pessoais distintas da priso), que so alternativas menos gravosas priso,
afastando a sua incidncia. Ao contrrio, a priso domiciliar um tipo especial de priso que
substitui a preventiva quando esto presentes os requisitos dos arts. 312 e 313, mas, por alguma
particularidade do acusado, ele no pode se submeter ao gravame do crcere.

Art. 317. A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia, s
podendo dela ausentar-se com autorizao judicial. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).
I - maior de 80 (oitenta) anos; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
II - extremamente debilitado por motivo de doena grave; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). Note-se
que no basta estar acometido de doena grave, como cncer ou AIDS; tem que estar extremamente
debilitado.
III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia;
(Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - gestante a partir do 7o (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco. (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste
artigo. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Essa substituio da priso cautelar pela priso domiciliar no se confunde com a medida
prevista no art. 117 da LEP, que cuida da possibilidade de recolhimento em residncia
particular do condenado em regime aberto. Eis o seu teor:

Art. 117. Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de regime aberto em residncia particular
quando se tratar de:
I - condenado maior de 70 (setenta) anos;
II - condenado acometido de doena grave;
III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental;
IV - condenada gestante.

1.8. PRISO TEMPORRIA

1) NOES GERAIS: NATUREZA JURDICA


Tambm uma priso de natureza cautelar.
constitucional de acordo com o entendimento do STF.
Sendo assim, depende, para sua decretao, do preenchimento dos requisitos do FUMUS BONI
IURIS, do PERICULUM LIBERTATIS e da adequao s hipteses especficas previstas na lei
(hipteses legais de incidncia ou condies de admissibilidade).
26
2) REQUISITOS
Esto previstos na lei:

Artigo 1o. Caber priso temporria:


I quando imprescindvel para as investigaes do IP;
II quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento
de sua identidade;
III quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de
autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes (rol TAXATIVO dos crimes).
a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2);
b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2);
c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3);
d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2);
e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3);
f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico);
g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico);
h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico);
i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1);
j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270,
caput, combinado com art. 285);
l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal;
m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas tpicas;
n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976);
o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986).

Pela doutrina, necessrio que haja um dos dois primeiros requisitos (ou o I ou o II),
ASSOCIADO SEMPRE AO INCISO III. O I ou o II representam o periculum libertatis, e o III
o fumus comissi delicti. So esses os requisitos.

A) FUMUS BONI IURIS est previsto no inciso III do artigo 1o acima transcrito:
FUNDADAS RAZES (...). Mas, a redao do dispositivo merece crtica:

FUNDADAS RAZES, lgico que as razes devem ser fundadas, jamais se decretaria
por razes infundadas;
EM QUALQUER PROVA ADMITIDA NA LEGISLAO PENAL, est errada porque o
Direito Penal no cuida de provas;
DE AUTORIA OU PARTICIPAO, no era necessria a distino, porque no Direito
Penal brasileiro adota-se a teoria monista, assim, essa distino incua, bastaria dizer
autoria para compreender tambm as formas de participao;
DO INDICIADO, quando se refere a indiciado, o legislador coloca por terra tudo que
foi dito anteriormente, porque a expresso indiciado j subentende a existncia de
formalizao da suspeita, ou seja, j existem os indcios de autoria, note-se que o termo
utilizado aqui no sentido atcnico, porque no exigncia obrigatria para a
decretao da priso, que o indivduo seja formalmente indiciado.
B) PERICULUM LIBERTATIS est previsto nos incisos I e II, que demonstram a
necessidade da decretao da priso. Esse requisito tem que ser bem interpretado.
C) HIPTESES LEGAIS esto previstas no inciso III, que elenca o rol dos crimes.
27
4) DECRETAO
Somente pode ser decretada durante a investigao policial, no podendo ser decretada depois
de instaurada a ao penal. Ela tem o objetivo de facilitar uma eficaz investigao, sendo que a
preventiva visa a proteger a ordem pblica, a ordem econmica, a instruo criminal e a
aplicao da lei penal. Essa distino entre os tipos de priso importante.

5) DECISO
DECISO deve ser fundamentada e expedida no prazo de 24horas. O juiz deve demonstrar a
necessidade da priso.

6) LEGITIMIDADE E DECRETAO DE OFCIO


O juiz NO pode decretar a priso temporria de ofcio (PREVENTIVA PODE SER DECRETADA
DE OFCIO NO CURSO DO PROCESSO), somente mediante requerimento do MP ou da
autoridade policial. Se o juiz decretar de ofcio cabe HC.

Quando h requerimento da autoridade policial, o juiz deve ouvir o MP antes.

Se o juiz indefere esse requerimento da polcia, o delegado no tem legitimidade para recorrer.

A decretao dessa priso no interessa ao magistrado, porque a investigao criminal somente


interessa autoridade policial e ao MP.

E a vtima nos crimes de ao privada tem interesse na instruo criminal? Essa discusso
perdeu o objeto, porquanto, diante das alteraes trazidas pela Lei 12.015/09, no mais consta do
rol do inciso III do art. 1 nenhum crime de ao penal privada.

7) PRAZO DE DURAO
Regra: 05 dias, prorrogveis por mais 05, em caso de comprovada e extrema necessidade.
Exceo: crimes hediondos e equiparados: 30 dias, prorrogveis por mais 30, tambm em caso de
comprovada e extrema necessidade.

Como pode existir um prazo de priso temporria superior ao prazo do IP (10 dias estadual e 15
dias federal)?
1 corrente: o prazo para trmino do IP no conta durante a priso temporria, assim o prazo
para trmino do IP ser prorrogado, porque a temporria imprescindvel para a investigao.
O prazo da priso temporria um prazo independente, no ser computado no prazo de 81 dias
e nem no prazo para trmino do IP.
Demercian: no pode haver dilao de prazo na priso preventiva; na priso em flagrante e na
preventiva, se houver a revogao por excesso de prazo, elas no podem mais ser decretadas.
2 corrente: Luiz Flvio Gomes: ningum d resposta convincente para isso. Em sua posio mais
garantista, o autor defende que se trata de alterao do disposto no prazo do CP, assim o preso
deve ser solto, no prazo do trmino do IP.
28
8) CONVERSO
A priso temporria pode ser convertida em priso preventiva, com o vencimento do prazo da
temporria, que ser revogada, sendo posteriormente decretada a preventiva.

9) APRESENTAO DO PRESO
Pelo artigo 2o, 3o, da lei: o magistrado pode determinar que o preso seja apresentado ou
submetido a exame de corpo de delito. Esse dispositivo interessante porque se inspirou na ao
de habeas corpus (tome-se o corpo desse que sofre constrangimento e apresente-o ao juiz para
verificao).

1.9. PRISO PARA RECORRER e PRISO DECORRENTE DE


PRONNCIA
Ambas as hipteses que j eram consideradas no recepcionadas pela CF, conforme a doutrina e
a Jurisprudncia foram expressamente revogadas pelas reformas processuais penais. Elas se
confrontavam com o princpio da presuno de inocncia

1.10. PRISO ALBERGUE E DOMICILIAR:


Priso albergue no priso cautelar, mas sim priso-pena, no regime aberto.
A casa de albergado o estabelecimento penitencirio destinado execuo do regime aberto de
cumprimento da pena privativa de liberdade. A casa de albergado deve ser posta em centros
urbanos e no pode ter obstculos para a fuga, haja vista que o regime aberto fundado no
princpio da responsabilidade e da autodisciplina do condenado. O condenado trabalha durante o
dia e se recolhe casa do albergado durante a noite.

Quando inexiste vaga na casa de albergado, qual a medida a ser tomada com os condenados que
tm direito ao regime aberto pela progresso ou pela fixao de regime inicial? Nossos tribunais
propem duas possibilidades de solucionar o problema: a) o condenado deve aguardar, no regime
semiaberto, fechado ou em cadeia pblica, a vaga em casa de albergado, b) o condenado poder
cumprir o regime albergue em priso domiciliar.

A jurisprudncia do STJ e do STF, atualmente, filia-se compreenso segundo a qual admitida a


converso em priso domiciliar (aqui vista como priso-pena, e no como priso cautelar, na
forma prevista no CPP).

PENA EXECUO REGIME. Ante a falncia do sistema penitencirio a inviabilizar o cumprimento da pena no
regime menos gravoso a que tem jus o reeducando, o ru, impe-se o implemento da denominada priso domiciliar.
Precedentes: Habeas Corpus n 110.892/MG, julgado na Segunda Turma em 20 de maro de 2012, relatado pelo
Ministro Gilmar Mendes, 95.334-4/RS, Primeira Turma, no qual fui designado para redigir o acrdo, 96.169-0/SP,
Primeira Turma, de minha relatoria, e 109.244/SP, Segunda Turma, da relatoria do Ministro Ricardo Lewandowski,
com acrdos publicados no Dirio da Justia de 21 de agosto de 2009, 9 de outubro de 2009 e 7 de dezembro de 2011,
respectivamente.(STF - HC 107810, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, julgado em 17/04/2012,
PUBLIC 03-05-2012)
29
HABEAS CORPUS". EXECUO PENAL. PROGRESSO PARA O REGIME SEMIABERTO. FALTA DE VAGAS EM
ESTABELECIMENTO ADEQUADO. PLEITO PELO RESTABELECIMENTO DA PRISO ALBERGUE DOMICILIAR.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL CARACTERIZADO. PRECEDENTES.
1. Esta Corte entende que a inrcia estatal em disponibilizar vagas em estabelecimento prisional adequado ao
cumprimento da pena em regime semiaberto autoriza, ainda que de maneira excepcional, que o condenado
aguarde em regime aberto ou em priso albergue domiciliar at que surja lugar em instituio condizente com o
regime prisional estabelecido.
2. Ordem concedida de ofcio para determinar a imediata transferncia do paciente para estabelecimento penal
compatvel com o regime semiaberto e, na falta de vaga, seja ele colocado em regime aberto ou priso domiciliar at a
disponibilidade de vaga em estabelecimento adequado ao regime intermedirio.
(STJ, HC 288042, 5 T, Rel. Min. Moura Ribeiro, j. em 24/04/2014)

Inexistindo vaga em casa de albergado, mostra-se possvel, em carter excepcional, permitir ao


sentenciado, a quem se determinou o cumprimento da reprimenda em regime aberto, o direito de
recolher-se em priso domiciliar. Precedentes: STF - HC 95.334/RS, Rel. p/ Acrdo Min. MARCO
AURLIO;
(STJ - AgRg no HC 226.716/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em
08/05/2012, DJe 21/05/2012)

2. LIBERDADE PROVISRIA
De acordo com o art. 5, LXVI, da CF, Ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei
admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana. Desse modo, a liberdade provisria deve ser
entendida como medida de contracautela pela qual determinado agente dever ser colocado em
liberdade, se a lei expressamente autorizar.
A liberdade provisria apta a atacar uma priso em flagrante desnecessria, no se prestando
a combater priso preventiva. Entretanto, cabe observar que, se a priso for ilegal, o remdio
adequado o relaxamento da priso.

Destaco que, com a edio da Lei 12.694, de 24 de julho de 2012, que dispe sobre o processo e o
julgamento colegiado em primeiro grau de jurisdio de crimes praticados por organizaes
criminosas, o juiz poder decidir pela formao de colegiado para a prtica de qualquer ato
processual, notadamente concesso de liberdade provisria, decretar a priso ou medidas
assecuratrias (art. 1, II e 1).

Pelo novo art. 310, o Juiz, ao receber o auto de priso em flagrante, obrigado a relaxar a priso
ilegal, decretar a preventiva (caso haja os requisitos para isso) ou ento a conceder a liberdade
provisria, associada ou no a uma ou mais das cautelares distintas da priso.
Uma dessas cautelares distintas da priso justamente a fiana.
A liberdade provisria , pois, a restituio de liberdade ao indiciado preso em flagrante delito.
H quatro tipos:
a) Liberdade provisria em que vedada a fiana: a concedida no caso de crimes inafianveis.
Converte-se a priso em flagrante em uma cautelar distinta da priso, nos casos em que no esto
presentes os requisitos da preventiva. S no se pode aplicar a fiana.
Recentemente, em 10.05.2012, o Plenrio do STF, por maioria, no julgamento do HC 104.339/SP
(rel. Min. Gilmar Mendes), declarou a inconstitucionalidade incidental da expresso e
30
liberdade provisria, constante do art. 44, caput, da Lei 11.343/2006. Na oportunidade, a Corte
determinou que fossem apreciados os requisitos previstos no art. 312 do CPP para que, se for o
caso, fosse mantida a segregao cautelar do paciente.
Foi o que ocorreu, tambm, no Estatuto do Desarmamento, que teve dispositivos julgados
inconstitucionais.
b) Liberdade provisria com fiana: converte-se a priso em flagrante em fiana, podendo ou no
ser acompanhada de outra cautelar pessoal.
c) Liberdade provisria sem fiana: aqui, pode haver imposio de outra cautelar distinta da
priso.
d) Liberdade provisria vinculada ao comparecimento a todos os atos do processo: a do art.
310, pargrafo nico. No h imposio de nenhuma cautelar distinta da priso, mas o ru fica
obrigado a comparecer a todos os atos do processo, sob pena de agravamento de sua situao
(com cautelar pessoal).
Note-se que a liberdade provisria s se aplica nos casos de prises em flagrante legais, porque,
nas ilegais, h o relaxamento.
Segundo Pacelli, a fiana no ser possvel, nem nos crimes inafianveis (por expressa
previso legal) e nem tampouco naqueles em que no seja cominada pena privativa de
liberdade (pois o art. 283, 1, veda qualquer cautelar pessoal nesses casos, e a fiana uma
delas).

Dispositivos legais:
Art. 321. Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o juiz dever
conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. 319
deste Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei
n 12.403, de 2011).
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Nos demais casos (ou seja, pena mxima maior que 4 anos), a fiana ser
requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).

Art. 323. No ser concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes de racismo; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos
definidos como crimes hediondos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional
e o Estado Democrtico; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 324. No ser, igualmente, concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
31
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido,
sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328 deste Cdigo;
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - em caso de priso civil ou militar; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 325. O valor da fiana ser fixado pela autoridade que a conceder nos seguintes limites:
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - de 1 (um) a 100 (cem) salrios mnimos, quando se tratar de infrao cuja pena privativa de
liberdade, no grau mximo, no for superior a 4 (quatro) anos; (Includo pela Lei n 12.403, de
2011).
II - de 10 (dez) a 200 (duzentos) salrios mnimos, quando o mximo da pena privativa de
liberdade cominada for superior a 4 (quatro) anos. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

1o Se assim recomendar a situao econmica do preso, a fiana poder ser: (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).
I - dispensada, na forma do art. 350 deste Cdigo; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - reduzida at o mximo de 2/3 (dois teros); ou (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - aumentada em at 1.000 (mil) vezes. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Art. 326. Para determinar o valor da fiana, a autoridade ter em considerao a natureza da
infrao, as condies pessoais de fortuna e vida pregressa do acusado, as circunstncias
indicativas de sua periculosidade, bem como a importncia provvel das custas do processo, at
final julgamento.
Art. 327. A fiana tomada por termo obrigar o afianado a comparecer perante a autoridade,
todas as vezes que for intimado para atos do inqurito e da instruo criminal e para o
julgamento. Quando o ru no comparecer, a fiana ser havida como quebrada.
Art. 328. O ru afianado no poder, sob pena de quebramento da fiana, mudar de residncia,
sem prvia permisso da autoridade processante, ou ausentar-se por mais de 8 (oito) dias de sua
residncia, sem comunicar quela autoridade o lugar onde ser encontrado.
(...)
Art. 330. A fiana, que ser sempre definitiva, consistir em depsito de dinheiro, pedras, objetos
ou metais preciosos, ttulos da dvida pblica, federal, estadual ou municipal, ou em hipoteca
inscrita em primeiro lugar.
Art. 333. Depois de prestada a fiana, que ser concedida independentemente de audincia do
Ministrio Pblico, este ter vista do processo a fim de requerer o que julgar conveniente. O MP
s tem vista depois de j concedida a fiana.
Art. 334. A fiana poder ser prestada enquanto no transitar em julgado a sentena
condenatria. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
32
Art. 335. Recusando ou retardando a autoridade policial a concesso da fiana, o preso, ou
algum por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o juiz competente, que
decidir em 48 (quarenta e oito) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 336. O dinheiro ou objetos dados como fiana serviro ao pagamento das custas, da
indenizao do dano, da prestao pecuniria e da multa, se o ru for condenado. (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Este dispositivo ter aplicao ainda no caso da prescrio depois da sentena
condenatria (art. 110 do Cdigo Penal). (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). J se a
prescrio for da pretenso punitiva (antes da sentena, portanto), a fiana ser restituda, pois a no ter
havido condenao, mas sim sentena declaratria da extino de punibilidade.
Art. 337. Se a fiana for declarada sem efeito ou passar em julgado sentena que houver
absolvido o acusado ou declarada extinta a ao penal, o valor que a constituir, atualizado, ser
restitudo sem desconto, salvo o disposto no pargrafo nico do art. 336 deste Cdigo. (Redao
dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 338. A fiana que se reconhea no ser cabvel na espcie ser cassada em qualquer fase do
processo.
Art. 339. Ser tambm cassada a fiana quando reconhecida a existncia de delito inafianvel,
no caso de inovao na classificao do delito.
Art. 340. Ser exigido o reforo da fiana:
I - quando a autoridade tomar, por engano, fiana insuficiente;
II - quando houver depreciao material ou perecimento dos bens hipotecados ou
caucionados, ou depreciao dos metais ou pedras preciosas;
III - quando for inovada a classificao do delito.
Pargrafo nico. A fiana ficar sem efeito e o ru ser recolhido priso, quando, na
conformidade deste artigo, no for reforada. E, nesse caso, ser restituda ao indiciado.
Art. 341. Julgar-se- quebrada a fiana quando o acusado: (Redao dada pela Lei n 12.403,
de 2011).
I - regularmente intimado para ato do processo, deixar de comparecer, sem motivo justo; (Includo
pela Lei n 12.403, de 2011).
II - deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do processo; (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
III - descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a fiana; (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
IV - resistir injustificadamente a ordem judicial; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
V - praticar nova infrao penal dolosa. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Art. 342. Se vier a ser reformado o julgamento em que se declarou quebrada a fiana, esta
subsistir em todos os seus efeitos.
33
Art. 343. O quebramento injustificado da fiana importar na perda de metade do seu valor,
cabendo ao juiz decidir sobre a imposio de outras medidas cautelares ou, se for o caso, a
decretao da priso preventiva. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 344. Entender-se- perdido, na totalidade, o valor da fiana, se, condenado, o acusado no se
apresentar para o incio do cumprimento da pena definitivamente imposta. (Redao dada pela
Lei n 12.403, de 2011).
Art. 345. No caso de perda da fiana, o seu valor, deduzidas as custas e mais encargos a que o
acusado estiver obrigado, ser recolhido ao fundo penitencirio, na forma da lei. (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 346. No caso de quebramento de fiana, feitas as dedues previstas no art. 345 deste Cdigo,
o valor restante ser recolhido ao fundo penitencirio, na forma da lei. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
Art. 347. No ocorrendo a hiptese do art. 345, o saldo ser entregue a quem houver prestado
a fiana, depois de deduzidos os encargos a que o ru estiver obrigado.
Art. 348. Nos casos em que a fiana tiver sido prestada por meio de hipoteca, a execuo ser
promovida no juzo cvel pelo rgo do Ministrio Pblico.
Art. 349. Se a fiana consistir em pedras, objetos ou metais preciosos, o juiz determinar a
venda por leiloeiro ou corretor.
Art. 350. Nos casos em que couber fiana, o juiz, verificando a situao econmica do
preso, poder conceder-lhe liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts.
327 e 328 deste Cdigo e a outras medidas cautelares, se for o caso. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Se o beneficiado descumprir, sem motivo justo, qualquer das obrigaes ou
medidas impostas, aplicar-se- o disposto no 4o do art. 282 deste Cdigo. (Redao dada pela
Lei n 12.403, de 2011).

Nomenclatura:
I DEFINITIVIDADE DA FIANA. A fiana definitiva. At alguns anos existia a fiana
provisria, que acabou. A definitividade da fiana no impede o reforo de fiana.

II REFORO DA FIANA. Ocorre quando o juiz descobre que a fiana anteriormente fixada no
suficiente.

III FIANA SEM EFEITO. Ocorre quando o agente no refora a fiana como determinado pelo
juiz. Consequncias: devoluo da fiana e priso.

IV QUEBRA DA FIANA. Ocorre quando o ru descumpre uma das condies. Consequncias:


o ru perde metade do valor que pagou a ttulo de fiana e pode ser preso, ou sofrer medida
cautelar diversa.

V PERDA DA FIANA. Quando o ru condenado definitivamente no se apresenta ao crcere.


34
VI CASSAO DA FIANA. Ocorre em duas hipteses: desclassificao da fiana (era um
crime cabvel e passou a no ser mais) e quando no era cabvel e autoridade concedeu
erradamente.

VII FIANA INIDNEA. Quando a fiana no era cabvel e a autoridade concedeu chama-se
de fiana inidnea. Consequncia da fiana inidnea a cassao.

VIII RESTAURAO DA FIANA. Ocorre quando o tribunal reexamina a cassao e restaura a


fiana. A fiana foi concedida, depois foi cassada e depois restaurada. A restaurao ocorre
quando a cassao foi errada.

IX DEVOLUO DA FIANA. A fiana devolvida nas seguintes hipteses: fiana sem efeito;
quando o ru absolvido ou quando h sobra. Por que sobra? Como a fiana serve para pagar
multa, custas e indenizao, depois desses pagamentos o que sobrar do ru ou de quem prestou
a fiana.

X DISPENSA DA FIANA. Ocorre quando o ru pobre. O juiz ir conceder a liberdade


provisria sem fiana.

Se houver arquivamento do inqurito ou trancamento da ao penal, a fiana restituda, da


mesma forma que ocorre na sentena absolutria ou declaratria de extino da punibilidade.
Art. 283, 1: se no for cominada pena privativa de liberdade ao delito, tecnicamente, no h
sequer falar em liberdade provisria. Isso se aproxima da antiga hiptese de o ru livrar-se solto, na
medida em que no h nenhuma obrigao para ele. Apenas se lavra o auto de apreenso em
flagrante e depois a autoridade policial libera o apreendido, como se ele no tivesse sido preso.
No h consequncias.

3. EXECUO PENAL
3.1. FINALIDADE DA EXECUO PENAL:
Est prevista no artigo 1o. da Lei 7210/84: A execuo penal tem por objetivo (1) efetivar as disposies de
sentena ou deciso criminal e (2) proporcionar condies para a harmnica integrao social do
condenado e do internado.

Em ltima anlise, a finalidade da execuo penal concretizar os fins da pena:


- punio pelo mal causado;
- preveno geral negativa (impedir que as outras pessoas pratiquem crimes);
- preveno geral positiva (reafirmar nas outras pessoas a convico de que a lei penal est
em vigor e deve ser cumprida);
- preveno especial negativa (impedir a reincidncia);
- preveno especial positiva (ressocializao do agente).
35

3.2. NATUREZA JURDICA


A natureza jurdica da EP jurisdicional, porque em regra os conflitos de interesse existentes
entre o MP (representando a sociedade) e o preso so resolvidos ou dirimidos pelo juiz.

Entretanto, h conflitos que excepcionalmente tm natureza jurdica administrativa, j que


sero resolvidos pela autoridade administrativa. Assim nem todos os episdios sero decididos
pelo juiz e sim pela autoridade administrativa. Exemplos: horrio de banho de sol; algumas
penalidades administrativas.
Ateno: mesmo na atuao administrativa, pode o preso ou o MP procurar o Poder Judicirio.

3.3. PRINCPIOS NORTEADORES

1) PRINCPIO DA LEGALIDADE
Art. 3o LEP: Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou
pela lei.

2) PRINCPIO DA IGUALDADE
Art. 3o, pargrafo nico, LEP: No haver qualquer distino de natureza racial, social, religiosa ou
poltica. No uma igualdade formal, mas uma igualdade material, na forma do inciso XII, do
artigo 41.

3) PRINCPIO DA PERSONALIZAO DA PENA


Art.5o LEP: Os condenados sero classificados, segundo os seus antecedentes e personalidade, para orientar
a individualizao da execuo penal.
Quem realiza classificao de cada preso a COMISSO TCNICA DE CLASSIFICAO
(CTC). Exatamente, aqui houve uma alterao (artigo 6o. antigo e novo).

Competncia da CTC
Artigo 6o. antigo Artigo 6o. novo
Execuo de penas privativas de liberdade S privativa de liberdade
Execuo de penas restritivas de direito No
Incidentes de progresso e regresso No
Converso de pena No
No acompanhava a execuo de preso
Condenado ou preso provisrio
provisrio

4) PRINCPIO DA JURISDICIONALIDADE
Garantir ao executado que sempre poder o Poder Judicirio decidir os conflitos existentes na
execuo.

Art. 2 LEP - A jurisdio penal dos juzes ou tribunais da justia ordinria, em todo o territrio nacional,
ser exercida, no processo de execuo, na conformidade desta Lei e do Cdigo de Processo Penal.
36
Pargrafo nico - Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral
ou Militar, quando recolhido a estabelecimento sujeito jurisdio ordinria.

5) PRINCPIO DA RESSOCIALIZAO OU PRINCPIO REEDUCATIVO


Art. 1o LEP: A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e
proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado.

6) PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL


Garante a todos do contraditrio e a ampla defesa durante a execuo penal.

3.4. COMPETNCIA. A justia federal e as varas de execuao penal da


justia estadual:
A competncia do juiz da execuo penal se inicia com o trnsito em julgado da sentena penal
condenatria.
Em regra, juiz especializado, mas pode o juiz da sentena cumular as funes de juiz da
sentena e juiz da execuo. O mesmo se aplica atribuio do MP.

Nem sempre a competncia para a execuo penal ditada pelo local da condenao. muito
comum a sentena ter transitado em julgado na comarca A e a execuo ocorrer na comarca B.

O juiz da execuo pode ser de local diverso do local do trnsito, nas seguintes hipteses:
01: se o ru foi condenado a pena privativa de liberdade, ser competente o juiz do local onde o
condenado estiver preso. A execuo penal vai atrs do preso.

02: se o ru foi condenado pela Justia Federal, mas cumpre pena em estabelecimento estadual,
ser competente o juiz da justia estadual (Smula 192 do STJ).

03: se o ru foi beneficiado por SURSIS e penas restritivas de direito, ser competente o juzo
do local do domiclio do ru.

04: se o ru foi condenado pena de multa, a competncia ser da comarca da condenao.

3.5. FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO


A competncia para a execuo ser da prpria autoridade da condenao. O foro por
prerrogativa de funo se estende at para a execuo penal.
Incio da competncia da execuo: o incio da execuo penal distinto do incio da competncia
do juiz, que ocorre com o trnsito em julgado. A execuo somente comea com a expedio de
guia de recolhimento e consequente priso. Evidenciado o trnsito em julgado da condenao,
nos termos do art. 66, inciso I, da Lei de Execues Penais, compete ao Juiz da execuo "aplicar
aos casos julgados lei posterior que de qualquer modo favorecer o condenado".
37

3.6. DIREITOS DO PRESO


Nos termos do artigo 3o, os direitos do preso que no foram atingidos pela sentena, esto
protegidos pela LEP: Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos no atingidos pela
sentena ou pela lei.
Pargrafo nico - No haver qualquer distino de natureza racial, social, religiosa ou poltica.

1) DIREITOS POLTICOS
Basta a condenao para a suspenso dos direitos polticos. O STF j se manifestou no sentido de
que basta a condenao definitiva para a suspenso, independentemente do regime e da
quantidade de pena. Mas h doutrina minoritria defendendo que, se o regime for compatvel,
pode-se manter os direitos polticos.

2) FORMAS DE ASSISTNCIA
Art. 10 - A assistncia ao preso e ao internado dever do Estado, objetivando prevenir o crime e
orientar o retorno convivncia em sociedade.
Pargrafo nico - A assistncia estende-se ao egresso.

Art. 11 - A assistncia ser:


I - material;
Il - sade;
III - jurdica;
IV - educacional;
V - social;
Vl - religiosa.

3) ROL DOS DIREITOS


O artigo 41 (alterado recentemente) traz um rol exemplificativo dos direitos do preso.
O inciso XVI est prevendo um atestado de pena que ser emitido anualmente registrando
quanto tempo falta para cumprir de pena, visando a garantir a hipertrofia da condenao. A
responsabilidade pela falta de cumprimento desse dever do juiz da execuo penal e no da autoridade
administrativa.

O pargrafo nico estabelece quais so os direitos que podem ser restringidos por ato
administrativo: inciso V (recreao), X (visita) e XV (contato com o mundo exterior). Todos os
demais so absolutos.

Art. 41 - Constituem direitos do preso:


I - alimentao suficiente e vesturio;
II - atribuio de trabalho e sua remunerao;
III - previdncia social;
IV - constituio de peclio;
V - proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o descanso e a recreao;
Vl - exerccio das atividades profissionais, intelectuais, artsticas e desportivas anteriores, desde
que compatveis com a execuo da pena;
38
Vll - assistncia material, sade, jurdica, educacional, social e religiosa;
Vlll - proteo contra qualquer forma de sensacionalismo;
IX - entrevista pessoal e reservada com o advogado;
X - visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias determinados;
Xl - chamamento nominal;
Xll - igualdade de tratamento salvo quanto s exigncias da individualizao da pena;
Xlll - audincia especial com o diretor do estabelecimento;
XIV - representao e petio a qualquer autoridade, em defesa de direito;
XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros
meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes.
Pargrafo nico - Os direitos previstos nos incisos V, X e XV podero ser suspensos ou restringidos
mediante ato motivado do diretor do estabelecimento.
Art. 42 - Aplica-se ao preso provisrio e ao submetido medida de segurana, no que couber, o disposto
nesta Seo.
Art. 43 - garantida a liberdade de contratar mdico de confiana pessoal do internado ou do
submetido a tratamento ambulatorial, por seus familiares ou dependentes, a fim de orientar e acompanhar
o tratamento.
Pargrafo nico - As divergncias entre o mdico oficial e o particular sero resolvidas pelo juiz de
execuo.

3.7. EXECUO DAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE


So trs os sistemas norteadores da execuo de uma pena privativa de liberdade:

1) SISTEMA FILADLFIA
O reeducando cumpre a pena privativa de liberdade integralmente na cela, sem dela nunca sair.
um sistema drstico na execuo de uma pena privativa de liberdade.

2) SISTEMA ALBURN OU ALBURNIANO OU SILENT SISTEM


O preso trabalha durante o dia e se recolhe durante a noite cela, SEM SE COMUNICAR com
ningum. o sistema do silncio. Desse sistema que nasceu a comunicao por meio de mmica
entre os presos.

3) SISTEMA PROGRESSIVO OU INGLS


O preso inicia o cumprimento da pena privativa de liberdade isolado na cela, mas durante a
execuo ele passa para uma fase seguinte que a prestao para o trabalho comunitrio
recolhendo-se cela somente noite. E por fim consegue cumprir a pena com liberdade
condicional.
A execuo da pena no Brasil feita de maneira progressiva, j que permite a progresso no
regime de pena.

Os regimes de cumprimento de pena no Brasil esto ligados para sua fixao INICIAL aos
seguintes aspectos (artigo 33, CP):

a) tipo de pena
39
b) quantidade da pena
c) antecedentes
d) circunstncias judiciais

RECLUSO:
Maior de 8 anos = FECHADO
Maior que 4 e menor ou igual a 8 anos + no reincidncia = SEMI-ABERTO
Maior que 4 e menor ou igual a 8 anos + reincidncia = FECHADO
Igual ou menor que 4 anos + no reincidncia = ABERTO
Igual ou menor que 4 anos + reincidncia = FECHADO (smula 269, STJ = admite a adoo do
SEMI-ABERTO*, se favorveis as circunstncias judiciais), essa smula atenuou um pouco o
rigorismo do CP.
* Nos termos do art. 33 do Cdigo Penal, probe-se ao ru reincidente a fixao do regime aberto,
em qualquer caso, e do semiaberto, quando a pena for superior a 04 anos. Incidncia da Smula
n. 269/STJ. (STJ - HC 233.361/SP, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em
26/06/2012, DJe 01/08/2012)

Ainda, quanto ao regime fechado, em 2012, em um julgado importante, por maioria de votos, o
Plenrio do Supremo Tribunal Federal concedeu, durante sesso extraordinria realizada no dia
27 de junho de 2012 o Habeas Corpus n. 111840 e declarou incidentalmente a
inconstitucionalidade do pargrafo 1 do artigo 2 da Lei n. 8.072/90, com redao dada pela Lei
11.464/07, o qual prev que a pena por crime hediondo (inclusive trfico de drogas, equiparado)
ser cumprida, inicialmente, em regime fechado. Assim, deve o juiz atentar para as circunstncias
do caso concreto, com base no art. 33 do CP.

DETENO:
No existe regime inicial fechado.
Superior a 04 anos = SEMI-ABERTO
Menor ou igual a 04 anos + NO reincidncia = ABERTO
Menor ou igual a 04 anos + reincidncia = SEMI-ABERTO

Exemplo: pessoa condenada a um crime de roubo praticado contra uma pessoa idosa. O juiz
aplicou ao condenado primrio uma pena de 05 anos e 04 meses. O crime punido com recluso.
Regime o SEMI-ABERTO, nos termos do artigo 33, 3o., CP. Mas h juiz que se insurge e coloca
em regime fechado, isso no mais possvel em razo das smulas 718 e 719.
Smula 718 do STF - A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui
motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena
aplicada.

Smula 719 do STF - A imposio do regime de cumprimento mais severo do que pena aplicada
permitir exige motivao idnea.

Entretanto o juiz pode aplicar o regime mais severo desde que fundamente, no na gravidade em
abstrato, mas na gravidade EM CONCRETO, ou seja, o caso concreto FOI EXTREMAMENTE
GRAVE. As smulas se complementam (Bittencourt afirma que so contraditrias).
40
ESTABELECIMENTOS PENAIS
So os lugares apropriados para o cumprimento da pena nos regimes fechado, semiaberto e
aberto, bem como para as medidas de segurana. Servem, ainda, exigindo-se a devida separao,
para abrigar os presos provisrios. Mulheres e maiores de 60 anos devem ter locais especiais (art.
82, LEP).

Determina a lei que os presos provisrios fiquem separados dos condenados definitivos e, dentre
estes, deve haver diviso entre primrios e reincidentes. O preso que, ao tempo da prtica da
infrao penal, era funcionrio da administrao da justia (policiais, agentes de segurana de
presdios, funcionrios do frum, carcereiros, juzes, promotores etc.) ficar sempre separado dos
demais (art. 84, LEP).

A lotao do presdio deve ser compatvel com sua estrutura e finalidade, havendo o controle por
parte do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria (art. 85, LEP).

Existe autorizao legal para que o condenado possa cumprir a pena um unidade federativa
diversa daquela onde tem origem a sua sentena, em presdio estadual ou da Unio. O primeiro
presdio federal foi em Catanduvas/PR, e a de Mossor foi a ltima, mas j h outros. Atualmente
a configurao a seguinte:

Regio N Estab. Capacidade Localizao Situao


Norte 01 208 Porto Velho/RO Concluda
Nordeste 01 208 Mossor/RN Concluda
Centro Oeste 01 208 Campo Grande/MS Inaugurada em 21/12/2006
Centro Oeste 01 208 Braslia/DF Em planejamento
Sul 01 208 Catanduvas/PR Inaugurada em 23/06/2006
Total 05 1.040

Denomina-se penitenciria o presdio que abriga condenados sujeitos pena de recluso, em


regime fechado (art. 87 da LEP). Deve haver cela individual, com dormitrio, aparelho sanitrio e
lavatrio, em local salubre e rea mnima de seis metros quadrados (art. 88 da LEP). Nas
penitencirias femininas, haver seo para gestante e parturiente, bem como creche, com a meta
de assistir ao menor desamparado cuja responsvel esteja presa (art. 89 da LEP). As penitencirias
masculinas devem ficar afastadas do centro urbano, mas no to distantes a ponto de impedir o
acesso de visitas (art. 90 da LEP).

Denomina-se colnia penal agrcola, industrial ou similar o estabelecimento destinado ao


cumprimento de pena em regime semiaberto (art. 91 da LEP). Os alojamentos sero coletivos, mas
sempre com salubridade e evitando-se a superlotao.

Denomina-se casa do albergado o lugar destinado ao cumprimento da pena em regime aberto,


bem como para a pena de limitao de fim de semana (art. 93 da LEP). O prdio dever situar-se
em centro urbano, separado dos demais estabelecimentos, sem obstculos fsicos impeditivos da
fuga, uma vez que, no s o albergado fica fora o dia todo, trabalhando, como tambm o regime
conta com sua autodisciplina e senso de responsabilidade (art. 36 do CP).
41
Prev a LEP a existncia de Centros de Observao Criminolgica, onde devem ser realizados os
exames gerais, em especial o exame criminolgico, que ser encaminhado Comisso Tcnica de
Classificao (art. 96).

Os hospitais de custdia e tratamento psiquitrico destinam-se a quem cumpre medida de


segurana de internao (inimputveis ou semi-imputveis).

Denomina-se cadeia pblica o local destinado ao recolhimento de presos provisrios (art. 102 da
LEP). Atualmente, surgiram, em lugar destas cadeias pblicas, os centros de deteno provisria,
que possuem maior nmero de vagas e estrutura semelhante a de presdio.

4) PROGRESSO DO REGIME
Artigo 112 da LEP foi modificado. Parte final do artigo deve ser analisada.
Art. 112 A pena privativa de liberdade ser executada em forma progressiva com a transferncia
para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver cumprido ao
menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom comportamento carcerrio,
comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progresso.
1o A deciso ser sempre motivada e precedida de manifestao do Ministrio Pblico e do defensor.
2o Idntico procedimento ser adotado na concesso de livramento condicional, indulto e
comutao de penas, respeitados os prazos previstos nas normas vigentes."(Alterado pela Lei n
10.792/03)

A progresso NO est mais submetida parecer da Comisso Tcnica de Classificao e nem


a exame criminolgico. Contudo, o exame criminolgico pode ser requerido pelo juiz, em
deciso fundamentada, no caso concreto, e no de maneira automtica. A matria foi sumulada,
vejamos:

Smula 439 do STJ - Admite-se o exame criminolgico pelas peculiaridades do caso, desde que
em deciso motivada.

SMULA VINCULANTE N 26 STF: PARA EFEITO DE PROGRESSO DE REGIME NO


CUMPRIMENTO DE PENA POR CRIME HEDIONDO, OU EQUIPARADO,
O JUZO DA EXECUO OBSERVAR A INCONSTITUCIONALIDADE DO
ART. 2 DA LEI N. 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990, SEM PREJUZO DE
AVALIAR SE O CONDENADO PREENCHE, OU NO, OS REQUISITOS
OBJETIVOS E SUBJETIVOS DO BENEFCIO, PODENDO DETERMINAR,
PARA TAL FIM, DE MODO FUNDAMENTADO, A REALIZAO DE
EXAME CRIMINOLGICO.

O incidente de progresso pode ser provocado pelo:

1) Preso, com ou sem advogado;


2) Advogado do preso;
3) MP ( o fiscal da lei, preenchidos os requisitos o MP pode e deve
requerer a instaurao do incidente);
42
4) Juiz, de ofcio;

A doutrina sempre ensinou que era pressuposto da progresso a sentena condenatria definitiva,
ou seja, sempre se ensinou o no cabimento de progresso para condenao provisria.

Todavia, atualmente, o STF admite a execuo provisria com PROGRESSO PROVISRIA


(smulas 716 e 717), ainda que pendente recurso da acusao.

716 - Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena a aplicao imediata de regime menos
severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.

717 - No impede a progresso de regime de execuo da pena, fixada em sentena no transitada em


julgado, o fato de o ru encontrar em priso especial.

i. Requisitos para progresso do FECHADO para o SEMI-ABERTO


Smula n. 491: inadmissvel a chamada progresso per saltum de regime prisional.

Crimes comuns: cumprimento de 1/6 da pena aplicada.

Crimes hediondos ou equiparados


Requisito
(se cometidos aps a Lei 11.464/07):
OBJETIVO
Cumprimento de 2/5 da pena se for primrio.

Cumprimento de 3/5 da pena se for reincidente.

Requisito Bom comportamento carcerrio durante a execuo (mrito).

SUBJETIVO

Requisito Oitiva prvia do MP e do defensor do apenado ( 1A do art. 112 da LEP).

FORMAL

Atualmente, basta o atestado do diretor sobre o bom comportamento do apenado, salvo se o juiz
entender necessrio realizar o exame criminolgico.

ii. Requisitos para progresso do SEMI-ABERTO para o ABERTO

Crimes comuns: cumprimento de 1/6 da pena RESTANTE.

Crimes hediondos ou equiparados


Requisito
(se cometidos aps a Lei 11.464/07):
OBJETIVO
Cumprimento de 2/5 da pena se for primrio.

Cumprimento de 3/5 da pena se for reincidente.

Requisito Bom comportamento carcerrio durante a execuo (mrito).

SUBJETIVO

Requisito Oitiva prvia do MP e do defensor do apenado ( 1A do art. 112 da LEP).

FORMAL

Alm dos requisitos acima expostos, o reeducando deve:


Requisitos
a) Aceitar o programa do regime aberto (art. 115 da LEP) e as condies especiais impostas
ESPECFICOS
pelo Juiz (art. 116 da LEP);
do regime
b) Estar trabalhando ou comprovar a possibilidade de trabalhar imediatamente quando for
aberto
para o regime aberto (inciso I do art. 114);
43

c) Apresentar, pelos seus antecedentes ou pelo resultado dos exames a que foi submetido,

fundados indcios de que ir ajustar-se, com autodisciplina e senso de responsabilidade, ao

novo regime (inciso II do art. 114).

Entendia-se que o estrangeiro ilegal no pas no podia progredir do semiaberto para o aberto,
porque no preenche o requisito de atestado laborativo, j que est irregular e no pode
trabalhar. Atualmente, STF e STJ vem decidindo da seguinte forma, respectivamente:

O fato de o condenado por trfico de droga ser estrangeiro, estar preso, no ter domiclio no pas
e ser objeto de processo de expulso, no constitui bice progresso de regime de cumprimento
da pena.(STF - HC 97147, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CEZAR
PELUSO, Segunda Turma, julgado em 04/08/2009)

O fato de a paciente ser estrangeira, estar presa, no ter domiclio no pas e ser objeto de processo
de expulso, no constitui bice progresso de regime de cumprimento da pena.
3. A disciplina do trabalho no Estatuto do Estrangeiro no se presta a afastar o correspectivo direito-dever do
condenado no seio da execuo penal. Precedentes: STJ e STF. (STJ - HC 186.906/SP, Rel. Ministra
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, DJe 01/08/2012)

Recolhimento domiciliar: em alguns casos o regime aberto no ser cumprido em casa de


albergado, admitindo-se o recolhimento domiciliar, nos termos do artigo 117. (rol taxativo)

Art. 117 - Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de regime aberto em residncia particular
quando se tratar de:
I - condenado maior de 70 (setenta) anos; (no foi alterado pelo Estatuto do Idoso)
II - condenado acometido de doena grave;
III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental;
IV - condenada gestante.

Contedo extrado do site Dizer o Direito (artigo de 27/04/2015):


Requisito OBJETIVO adicional no caso de condenados por crime contra a Administrao
Pblica:
No caso de crime contra a Administrao Pblica, para que haja a progresso ser necessria ainda:
a reparao do dano causado; ou
a devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais.

Isso est previsto no 4 do art. 33 do Cdigo Penal:


4 O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do
cumprimento da pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto
do ilcito praticado, com os acrscimos legais.

CONSTITUCIONALIDADE DO 4 DO ART. 33 DO CP
A defesa de um dos condenados no Mensalo alegou que esse requisito exigido pelo
4 do art. 33 do CP seria inconstitucional por representar uma espcie de priso por
dvida. O STF concordou com o argumento? Esse dispositivo viola a CF/88?
NO. O 4 do art. 33 do CP CONSTITUCIONAL.
44

Vale ressaltar, no entanto, que, mesmo sem previso expressa, deve ser permitido que
o condenado faa o parcelamento do valor da dvida.
STF. Plenrio. EP 22 ProgReg-AgR/DF, Rel. Min. Roberto Barroso, julgado em 17/12/2014 (Info
772).

Feita essa breve reviso, imagine a seguinte situao:


Joo, indivduo muito rico, foi condenado, com trnsito em julgado, pela prtica de corrupo
passiva e lavagem de dinheiro.
Na sentena, recebeu duas penas:
Pena privativa de liberdade de 6 anos de recluso, em regime semiaberto.
Pena de multa de 330 dias-multa.

Aps cumprir 1/6 da pena (requisito objetivo) e tendo bom comportamento carcerrio (requisito
subjetivo), Joo pediu a progresso do regime semiaberto para o aberto.
Depois de toda a tramitao, com a oitiva do MP, o juiz indeferiu o pedido porque o sentenciado,
embora devidamente notificado, no efetuou o pagamento da pena de multa imposta na
sentena.
A defesa recorreu afirmando que o prvio pagamento da pena de multa no requisito legal para
a progresso de regime, tendo em vista que no h priso por dvida (art. 5, LXVII) e que o art.
51 do CP probe a converso da multa em priso.

Diante disso, indaga-se: a deciso do juiz foi correta? O no pagamento voluntrio da


pena de multa impede a progresso no regime prisional?
SIM. O Plenrio do STF decidiu o seguinte:
Regra: o inadimplemento deliberado da pena de multa cumulativamente aplicada ao
sentenciado impede a progresso no regime prisional.
Exceo: mesmo sem ter pago, pode ser permitida a progresso de regime se ficar
comprovada a absoluta impossibilidade econmica do apenado em quitar a multa, ainda que
parceladamente.
STF. Plenrio. EP 12 ProgReg-AgR/DF, Rel. Min. Roberto Barroso, julgado em 8/4/2015 (Info
780).

O condenado tem o dever jurdico (e no a faculdade) de pagar integralmente o valor da multa.


Pensar de modo diferente seria o mesmo que ignorar que esta espcie de pena prevista,
expressamente, de forma autnoma, no art. 5, inciso XLVI, alnea c da CF/88. O no
recolhimento da multa por condenado que tenha condies econmicas de pag-la constitui
deliberado descumprimento de deciso judicial e deve impedir a progresso de regime. Alm
disso, admitir-se o no pagamento da multa configuraria tratamento privilegiado em relao ao
sentenciado que espontaneamente paga a sano pecuniria.

Ressalte-se, ainda, que, em matria de criminalidade econmica, a pena de multa desempenha


um papel muito relevante, sendo mais importante at mesmo que a pena de priso, que, nas
condies atuais, relativamente breve e no capaz de promover a ressocializao. Desse
modo, cabe multa a funo retributiva e preventiva geral da pena, desestimulando, no prprio
infrator ou em infratores potenciais, a prtica dos crimes.

No caso concreto, a defesa no comprovou a impossibilidade do sentenciado de cumprir a pena de


multa, de forma que incabvel aplicar a ele a exceo.
45

O pagamento da multa est previsto no art. 112 da LEP como sendo um requisito para a
progresso?
NO. O pagamento da multa no est previsto expressamente no art. 112 como um dos
requisitos necessrios para a progresso de regime. Apesar disso, o STF entendeu que esse
pagamento poder ser exigido porque a anlise dos requisitos necessrios para a progresso de
regime no se restringe ao referido art. 112 da LEP. Em outras palavras, outros elementos
podem, e devem, ser considerados pelo julgador na deciso quanto progresso.
Assim, para o STF, o julgador, atento s finalidades da pena e de modo fundamentado, est
autorizado a lanar mo de outros requisitos, no necessariamente enunciados no art. 112 da
LEP, mas extrados do ordenamento jurdico, para avaliar a possibilidade de progresso no regime
prisional, tendo como objetivo, sobretudo, o exame do merecimento do sentenciado.

Essa deciso no viola o art. 51 do CP, que probe a converso da pena de multa em
priso?
NO. O art. 51 do Cdigo Penal previa que se o condenado, deliberadamente, deixasse de pagar a
pena de multa, ela deveria ser convertida em pena de deteno. Essa regra foi alterada pela Lei
n. 9.268/96 e, atualmente, se a multa no for paga, ela ser considerada dvida de valor e
dever ser cobrada do condenado pela Fazenda Pblica por meio de execuo fiscal.
Importante, no entanto, esclarecer que, mesmo com essa mudana feita pela Lei n. 9.268/96, a
multa continua tendo carter de sano criminal, ou seja, permanece sendo uma pena.

Esse entendimento no viola a regra constitucional segundo a qual no existe priso


civil por dvida?
NO. No se est prendendo algum por causa da dvida, mas apenas impedindo que ela
tenha direito progresso de regime em virtude do descumprimento de um dever
imposto ao condenado. O benefcio da progresso exige do sentenciado autodisciplina e senso
de responsabilidade (art. 114, II da LEP), o que pressupe o cumprimento das decises judiciais
que a ele so aplicadas.

Mais um novo requisito objetivo:


Desse modo, o STF cria um novo requisito objetivo para a progresso de regime: o apenado
dever pagar integralmente o valor da multa que foi imposta na condenao ou, ento, provar a
absoluta impossibilidade econmica do apenado em quitar a multa, ainda que parceladamente.

Smula 534-STJ: A prtica de falta grave interrompe a contagem do prazo para a progresso de
regime de cumprimento de pena, o qual se reinicia a partir do cometimento dessa infrao.
STJ. 3 Seo. Aprovada em 10/06/2015, Dje 15/06/2015.

5) REGRESSO DE REGIME
Est prevista no artigo 118 da LEP: QUALQUER DOS REGIMES MAIS RIGOROSOS.
INCISO I: praticar fato definido como crime doloso ou falta grave* - basta a prtica, no precisa
ser condenado por crime doloso ou punido com falta grave.
INCISO II: condenao incompatvel com o regime atual. Exemplo: pode regredir do aberto
para o fechado.
46
1 . PENA DE MULTA no gera mais a regresso, se no for paga a multa, executa-se como
o

dvida ativa. A multa no pode ser convertida em pena privativa de liberdade, assim, o seu no
pagamento no pode gerar a regresso de regime.
* Alguns julgados sobre falta grave, matria rotineira nos Tribunais.

HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. POSSE DE BEBIDA ALCOLICA. FALTA GRAVE.


AUSNCIA DE PREVISO LEGAL. IMPOSSIBILIDADE.
1. A prtica de falta grave, por implicar a restrio de diversos benefcios na execuo da pena, tais
como a perda de dias remidos e a regresso de regime de cumprimento de pena, deve ser
interpretada restritivamente.
3. Segundo a jurisprudncia deste Tribunal, o comportamento implementado pelo paciente - posse
de bebida alcolica - no pode ser considerada falta grave. (STJ - HC 172.551/SP, Rel. Ministro
OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 02/08/2012, DJe 15/08/2012)

Na linha da jurisprudncia pacfica desta Casa, a prescrio, nos casos de falta disciplinar de
natureza grave, ocorre no prazo mnimo previsto no art. 109 do Cdigo Penal. (STJ - HC
238.877/SP, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 02/08/2012, DJe
13/08/2012).

Para a regresso de regime necessria a oitiva do condenado? O artigo 118, 2 o, somente garante
o contraditrio nas hipteses do inciso I e o 1o, no caso do inciso II, dispensa-se o contraditrio.
A regra que seja feito o contraditrio, salvo na hiptese do inciso II (condenao incompatvel
com o regime atual).

Todavia, o contraditrio necessrio apenas na regresso definitiva. Vejamos:

Evidenciando-se a prtica de falta grave, perfeitamente cabvel a regresso cautelar do regime


prisional pelo Juiz das Execues, sem a exigncia da oitiva prvia do condenado, necessria
apenas na regresso definitiva.(STJ - HC 227.041/RJ, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA
TURMA, julgado em 26/06/2012, DJe 01/08/2012)

Ainda, aduz o STJ, de forma assente, que desnecessria a abertura de PAD, bastando a realizao da
audincia de justificao, na qual sejam observadas a ampla defesa e o contraditrio. (STJ - HC
175.658/RS, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 04/08/2011, DJe
17/08/2011)

3.8. TEMPO DE CUMPRIMENTO DE PENA


O quantum imposto de pena pelo juiz no sofre limites, ou seja, ilimitado. O que limitado o
tempo de execuo da pena. Por que no Brasil, tem que ser limitada o tempo de pena, porque
vedada a pena de priso perptua.
O limite est no artigo 75, CP, o limite de 30 anos.

Para o clculo da progresso do regime ir ser aplicado o quantum da condenao ou o limite de 30


anos? No h divergncia, a smula 715 do STF resolveu a questo, a limitao aplicada somente
para fins de cumprimento e no para o clculo de outros benefcios.
47
Smula 715 do STF - A pena unificada para atender ao limite de trinta anos de cumprimento,
determinado pelo art. 75 do Cdigo Penal, no considerada para a concesso de outros
benefcios, como o livramento condicional ou regime mais favorvel de execuo.

3.9. AUTORIZAO DE SADA


Comporta dois benefcios de autorizao de sada:

PERMISSO DE SADA
SADA TEMPORRIA

i. Permisso de sada
Est prevista no artigo 120 (FECHADO OU SEMI-ABERTO e AOS PRESOS PROVISRIOS)
(MEDIANTE ESCOLTA) (CONCEDIDA PELO DIRETOR DO ESTABELECIMENTO)

Art. 120 - Os condenados que cumprem pena em regime fechado ou semiaberto e os presos provisrios
podero obter permisso para sair do estabelecimento, mediante escolta, quando ocorrer um dos seguintes
fatos:
I - falecimento ou doena grave do cnjuge, companheira, ascendente, descendente ou irmo;
II - necessidade de tratamento mdico (pargrafo nico do art. 14).
Pargrafo nico - A permisso de sada ser concedida pelo diretor do estabelecimento onde se encontra o
preso.
Art. 121 - A permanncia do preso fora do estabelecimento ter durao necessria finalidade da sada.

Hipteses de cabimento: so TAXATIVAS e no meramente exemplificativas.


Autoridade competente o diretor do estabelecimento penitencirio, mas, ocorrendo uma
negativa arbitrria, poder se dirigir ao Judicirio.

Caracterstica:
i. Autorizada mediante ESCOLTA POLICIAL;
ii. No existe prazo determinado de sada, durar durante o tempo necessrio para os fins
ensejadores.

ii. Sada temporria


Est prevista no artigo 122, LEP (REGIME SEMIABERTO) (SEM VIGILNCIA DIRETA)

Art. 122 - Os condenados que cumprem pena em regime semiaberto podero obter autorizao para sada
temporria do estabelecimento, sem vigilncia direta, nos seguintes casos:
I - visita famlia;
II - frequncia a curso supletivo profissionalizante, bem como de instruo do segundo
grau ou superior, na comarca do Juzo da Execuo;
III - participao em atividades que concorram para o retorno ao convvio social.

NOVIDADE LEGISLATIVA: art. 122, Pargrafo nico. A ausncia de vigilncia direta no impede a
utilizao de equipamento de monitorao eletrnica pelo condenado, quando assim determinar o juiz
da execuo. (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
48
A autorizao ser concedida por ato motivado do juiz, nos termos do artigo 123.

Art. 123 - A autorizao ser concedida por ato motivado do juiz da execuo, ouvidos o Ministrio
Pblico e a administrao penitenciria, e depender da satisfao dos seguintes requisitos:
I - comportamento adequado;
II - cumprimento mnimo de um sexto da pena, se o condenado for primrio, e um quarto, se reincidente;
III - compatibilidade do benefcio com os objetivos da pena.

O prazo est previsto no artigo 124.

Art. 124 - A autorizao ser concedida por prazo no superior a 7 (sete) dias, podendo ser renovada por mais
quatro vezes durante o ano.

1 Ao conceder a sada temporria, o juiz impor ao beneficirio as seguintes condies, entre outras que
entender compatveis com as circunstncias do caso e a situao pessoal do condenado: (Includo pela Lei
n 12.258, de 2010)
I - fornecimento do endereo onde reside a famlia a ser visitada ou onde poder ser encontrado durante o gozo do
benefcio; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
II - recolhimento residncia visitada, no perodo noturno; (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
III - proibio de frequentar bares, casas noturnas e estabelecimentos congneres. (Includo pela Lei n 12.258, de
2010)
2 Quando se tratar de frequncia a curso profissionalizante, de instruo de ensino mdio ou superior, o tempo de
sada ser o necessrio para o cumprimento das atividades discentes. (Renumerado do pargrafo nico pela Lei n
12.258, de 2010)
3 Nos demais casos, as autorizaes de sada somente podero ser concedidas com prazo mnimo de 45
(quarenta e cinco) dias de intervalo entre uma e outra. (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)

O STF j entendeu a possibilidade no REGIME ABERTO (Min. Celso de Mello)

Requisitos: i. Comportamento carcerrio satisfatrio; ii. 1/4 se reincidente ou iii. 1/6 se no


reincidncia. O prazo calculado sobre o tempo que j foi cumprido, (smula 40, STJ: para
obteno dos benefcios de sada temporria e trabalho externo, considera-se o tempo de
cumprimento da pena no regime fechado).

Compatibilidade do benefcio com os objetivos da pena, qual seja a ressocializao, o preso tem
que mostrar que j est pronto para sua sada.

Caractersticas:

i. Sem escolta
ii. Prazo determinado (artigo 124) = so 05 vezes por ano, o artigo fala que pode ser
renovado por mais 04 vezes, no mximo de 07 dias por vez, mas h exceo para as
atividades educacionais.

Artigo 125 traz os casos de revogao dos benefcios que foram vistos acima.
49
Art. 125 - O benefcio ser automaticamente revogado quando o condenado praticar fato definido
como crime doloso, for punido por falta grave, desatender as condies impostas na autorizao
ou revelar baixo grau de aproveitamento do curso.
Pargrafo nico - A recuperao do direito sada temporria depender da absolvio no processo penal, do
cancelamento da punio disciplinar ou da demonstrao do merecimento do condenado.

3.10. REMIO
A remio sofreu importantes alteraes com a edio da Lei 12.433/2011.
Prevista no artigo 126, LEP, somente aplicvel aos presos em REGIMES FECHADO ou SEMI-
ABERTO.

Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir, por trabalho
ou por estudo, parte do tempo de execuo da pena. (Redao dada pela Lei n 12.433, de 2011).
1o A contagem de tempo referida no caput ser feita razo de: (Redao dada pela Lei n 12.433, de
2011)
I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequncia escolar - atividade de ensino fundamental,
mdio, inclusive profissionalizante, ou superior, ou ainda de requalificao profissional - divididas, no
mnimo, em 3 (trs) dias; (Includo pela Lei n 12.433, de 2011)

Smula 341 STJ: A frequncia a curso de ensino formal causa de remio de parte do tempo de execuo de pena sob
regime fechado ou semiaberto.

II - 1 (um) dia de pena a cada 3 (trs) dias de trabalho. (Includo pela Lei n 12.433, de 2011)

2o As atividades de estudo a que se refere o 1o deste artigo podero ser desenvolvidas de forma
presencial ou por metodologia de ensino a distncia e devero ser certificadas pelas autoridades
educacionais competentes dos cursos frequentados. (Redao dada pela Lei n 12.433, de 2011)

5o O tempo a remir em funo das horas de estudo ser acrescido de 1/3 (um tero) no caso de concluso
do ensino fundamental, mdio ou superior durante o cumprimento da pena, desde que certificada pelo
rgo competente do sistema de educao.(Includo pela Lei n 12.433, de 2011)

7o O disposto neste artigo aplica-se s hipteses de priso cautelar.(Includo pela Lei n 12.433, de 2011)
8o A remio ser declarada pelo juiz da execuo, ouvidos o Ministrio Pblico e a defesa. (Includo
pela Lei n 12.433, de 2011)

Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poder revogar at 1/3 (um tero) do tempo remido, observado o
disposto no art. 57, recomeando a contagem a partir da data da infrao disciplinar. (Redao dada pela
Lei n 12.433, de 2011.)

Uma das principais alteraes da norma foi vista neste artigo, que limitou a 1/3 o tempo a ser
revogado na hiptese de falta grave, eis que, na redao anterior, o apenado perdia todos os
dias remidos.

HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. PRTICA DE FALTA GRAVE. POSSE DE SUBSTNCIA


ENTORPECENTE. EFEITOS. REGRESSO DE REGIME E REINCIO DA CONTAGEM DOS PRAZOS
PARA A AQUISIO DE BENEFCIOS DA EXECUO.
50
1. O entendimento firmado nesta Sexta Turma era no sentido de que a falta grave no interromperia o
cmputo dos prazos para a aquisio de benefcios da execuo. Essa compreenso lastreava-se,
fundamentalmente, no fato de que a interrupo do lapso temporal para nova progresso, em razo da
prtica de falta grave, no teria previso legal. E mais: que o princpio da reserva legal, insculpido no art.
5, XXXIX, da Constituio Federal, se estenderia tambm fase de execuo penal.
2. Em 28.3.2012, o tema foi submetido apreciao da Terceira Seo desta Corte, por meio dos Embargos
de Divergncia no Recurso Especial n 1.176.486/SP, oportunidade em que se uniformizou o entendimento
da Quinta e Sexta Turmas, no sentido de que a prtica de falta grave representa marco interruptivo para
obteno de progresso de regime e demais benefcios da execuo. Assim, a data-base para a contagem do
novo perodo aquisitivo a do cometimento da ltima infrao disciplinar grave, computado do perodo
restante de pena a ser cumprido.
3. O cometimento de falta grave implica na regresso de regime prisional, com esteio no que preceitua o
art. 118, I, da Lei n 7.210/84. Precedentes deste Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal
Federal.4. Ordem denegada.(HC 230.153/RS, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em
18/06/2012, DJe 29/06/2012)

Art. 128. O tempo remido ser computado como pena cumprida, para todos os efeitos. (Redao
dada pela Lei n 12.433, de 2011)

Art. 129. A autoridade administrativa encaminhar mensalmente ao juzo da execuo cpia do


registro de todos os condenados que estejam trabalhando ou estudando, com informao dos dias
de trabalho ou das horas de frequncia escolar ou de atividades de ensino de cada um deles.
(Redao dada pela Lei n 12.433, de 2011)

1o O condenado autorizado a estudar fora do estabelecimento penal dever comprovar


mensalmente, por meio de declarao da respectiva unidade de ensino, a frequncia e o
aproveitamento escolar. (Includo pela Lei n 12.433, de 2011)

2o Ao condenado dar-se- a relao de seus dias remidos. (Includo pela Lei n 12.433, de 2011)

encarada na doutrina como sendo um DIREITO / DEVER do reeducando. DIREITO porque


por meio do trabalho que o preso ir conseguir ganhar dinheiro no estabelecimento e abater a
pena. DEVER porque se ele no trabalhar considerada a prtica de FALTA GRAVE, que pode
ensejar at a REGRESSO.

Doutrina minoritria: a CF/88 probe o trabalho forado - a REMIO nus, faculdade do


reeducando que, se exercida, lhe trar bnus. Se o preso no trabalha, no consegue a remio da
pena.

i. Remio ficta
Doutrina: se no h trabalho no estabelecimento prisional por culpa do Estado, aplica-se a
remio ficta.
Jurisprudncia: os tribunais no admitem a remio ficta.

RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. ATIVIDADE LABORAL/ESTUDO


NO OPORTUNIZADA AO PRESO. "REMIO FICTA". IMPOSSIBILIDADE. 1. A remio da pena
exige a efetiva realizao da atividade laboral ou a frequncia em curso (estudo), nos termos do art. 126
da LEP. 2. "No pode a suposta omisso Estatal ser utilizada como causa a ensejar a concesso ficta de
51
um benefcio que depende de um real envolvimento da pessoa do apenado em seu progresso educativo
e ressocializador" (AgRg no HC 208.619/RO, Relator Ministro JORGE MUSSI, Quinta Turma, DJe de
14/8/2014). 3. Recurso ordinrio em habeas corpus improvido.
(STJ - RHC: 39710 MS 2013/0243259-1, Relator: Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA, Data de
Julgamento: 11/06/2015, T5 - QUINTA TURMA, Data de Publicao: DJe 17/06/2015)

ii. Perda dos dias remidos por falta grave

SMULA VINCULANTE N 9 STF: O DISPOSTO NO ARTIGO 127 DA LEI N 7.210/1984 (LEI


DE EXECUO PENAL) FOI RECEBIDO PELA ORDEM CONSTITUCIONAL
VIGENTE, E NO SE LHE APLICA O LIMITE TEMPORAL PREVISTO NO
CAPUT DO ARTIGO 58.

Antiga redao do art. 127 LEP - O condenado que for PUNIDO POR FALTA GRAVE perder o
direito ao tempo remido, comeando o novo perodo a partir da data da infrao disciplinar.

Nova redao do art. 127 LEP - Em caso de falta grave, o juiz poder revogar at 1/3 (um tero) do
tempo remido, observado o disposto no art. 57, recomeando a contagem a partir da data da infrao
disciplinar. (Redao dada pela Lei n 12.433, de 2011.)

O Artigo 127 previa a possibilidade de perda de todos os dias remidos em decorrncia da prtica de FALTA
GRAVE, comeando novo perodo a partir da infrao disciplinar. A SV 9/STF estabeleceu que essa previso
era constitucional. Entretanto, atualmente, ela, a SV, aplicada da seguinte forma, aps a edio da Lei
12.433/2011, que limitou a perda a at 1/3 dos dias remidos.

EMBARGOS DE DECLARAO EM HABEAS CORPUS. EXECUO DE PENA. ALEGAO


DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. PLEITO PELA DESCONSTITUIO DA INTERRUPO
DO PRAZO DOS BENEFCIOS. IMPOSSIBILIDADE. HOMOLOGAO DE FALTA GRAVE.
EFEITOS. REGRESSO DE REGIME QUANDO POSSVEL. ESTABELECIMENTO DE NOVA
DATA-BASE PARA A PROGRESSO. DETRAO DE AT 1/3 DOS DIAS REMIDOS. SMULA
VINCULANTE N. 9. PRECEDENTES.
1. Cristalizou-se na jurisprudncia da Terceira Seo desta Corte que o cometimento de falta
grave pelo apenado importa em regresso de regime, quando diverso do fechado, e em alterao
da data-base para o reincio da contagem do prazo necessrio obteno do requisito objetivo
para a sua progresso, no que tange ao restante do cumprimento da reprimenda.
2. A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia entende que, na esteira da Smula
Vinculante n 9/STF, a falta grave homologada tem por efeito a perda dos dias remidos, sendo
que a Lei n 12.433/11, limitou a detrao ao patamar mximo de 1/3 (um tero) do seu total.
3. Embargos de declarao acolhidos, com efeitos infringentes, para conceder, parcialmente,
determinando que a perda dos dias remidos se limite ao mximo de 1/3 (um tero) do total.
(STJ - EDcl no HC 202.912/MS, Rel. Ministro ADILSON VIEIRA MACABU (DESEMBARGADOR
CONVOCADO DO TJ/RJ), QUINTA TURMA, julgado em 26/06/2012, DJe 09/08/2012)

possvel comear a remio na execuo provisria, nos termos das smulas 716 e 717, do STF,
que admitem a execuo provisria com todos os seus incidentes, EXEMPLO: progresso no
regime.
52
Quem cumpre medida de segurana no tem direito remio porque medida de segurana no
pena, mas sim medida curativa. A remio instituto de quem cumpre pena em regime fechado
ou semiaberto.

Declarar ou atestar falsamente prestao de servio para fim de instruir pedido de remio pratica
o crime de FALSIDADE IDEOLGICA.

O perodo de remio ser computado para fins de concesso de LIVRAMENTO CONDICIONAL


e INDULTO, nos termos do artigo 128, e ser considerado para fins de todos os benefcios de
execuo penal, Exemplo: progresso

4. RECURSO DE AGRAVO
Antes da LEP, os incidentes da execuo penal desafiavam recurso em sentido estrito.

Artigo 197. Das decises proferidas pelo juiz caber recurso de agravo, sem efeito suspensivo.

Segundo explicam Ada, Magalhes e Scarance, a LEP trouxe a este recurso o nome de agravo
porque na poca em que foi elaborada, existia uma tendncia de unificao dos recursos
processuais penais e processuais civis. Problema: at hoje os recursos no esto unificados.

Esse recurso deve seguir o procedimento recurso em sentido estrito (05 dias), nos termos da
sm. 700 STF: de cinco dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal.

Exceo: h um caso em que o agravo em execuo tem efeito suspensivo: deciso do juiz que
determina a desinternao ou liberao de medida de segurana, o que se extrai de interpretao
do artigo 179: o juiz pode at liberar, mas o juiz deve esperar o trnsito em julgado.

Efeitos:

a) EFEITO DEVOLUTIVO
b) EFEITO REGRESSIVO
c) EM REGRA NO TEM O EFEITO SUSPENSIVO, exceto no caso do artigo 179, LEP. Para
garantir o efeito suspensivo para o agravo, pode-se impetrar um MS pleiteando o efeito
suspensivo que o agravo no tem.

5. REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO (RDD)


Foi instaurado pela Lei 10.792/03, acrescentando o inciso V no artigo 53 da Lei de Execuo Penal.

Trata-se de uma nova espcie de sano disciplinar. a maneira mais drstica de punir e
prevenir comportamentos indesejados entre os habitantes do sistema prisional.

A esse regime diferenciado sero encaminhados os presos que praticarem fato previsto como crime
doloso (note-se: fato previsto como crime e no crime, pois se esta fosse a previso dever-se-ia
aguardar o julgamento definitivo do Poder Judicirio, em razo da presuno de inocncia, o que
53
inviabilizaria a rapidez e a segurana que o regime exige) considerado falta grave, desde que
ocasione a subverso da ordem ou disciplina internas, sem prejuzo da sano penal cabvel.

O regime vlido tanto para condenados como para presos provisrios.

H doutrinador que diz que o RDD inconstitucional (Roberto Delmanto) por ser pena cruel,
desumana e degradante.

Os tribunais e a doutrina (Nucci) tm declarado constitucional o RDD, mormente se observada a


necessidade de combate eficaz ao crime organizado, dentro e fora dos presdios. Para LFG, o
RDD o regime FECHADSSIMO.

Caractersticas (artigo 52):


a) Durao mxima: 360 dias (at esse prazo), contado de acordo como artigo 10 do CP
PRAZO PENAL, sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave da mesma
espcie, at o limite de 1/6 da pena APLICADA;
b) No existe limite de nmero de internaes, o habitante prisional poder ser punido por
quantas vezes ocorrem os motivos que ensejarem a aplicao do RDD;
c) Recolhimento em cela individual, com acompanhamento psicolgico; o que no significa
cela insalubre, escura e inabitvel;
d) Visitas semanais de duas horas de durao, de 02 pessoas sem contar as crianas;
e) O preso poder sair da cela para 02 horas dirias para banho de sol;

Hipteses autorizadoras:
a) Artigo 52, caput, REQUISITOS CUMULATIVOS: i. prtica de fato previsto como crime
doloso; ii. seja falta grave; iii. fato ocasione subverso da ordem ou disciplina internas.
Punindo o PRESO PROVISRIO e o PRESO DEFINITIVO; e se o crime for
PRETERDOLOSO cabe? SIM, caso de crime doloso; o STJ entende que as agravantes no
se aplicam no PRETERDOLO; THALES: acha que no se aplica. No crime tentado tambm
possvel. aplicvel somente a quem cumpre pena em estabelecimento prisional no
abrange o que cumpre pena restritiva de direito ou ao preso que praticou o crime na sada
permitida no dar ensejo ao RDD, o crime deve ser cometido dentro do presdio. A
internao no RDD no afasta a condenao por crime doloso;
b) Artigo 52, 1o. PRESOS DE ALTO RISCO: presos provisrios ou condenados, nacionais ou
estrangeiros, que apresentem alto risco para a ordem e a segurana do estabelecimento
penal ou da sociedade;
c) Artigo 52, 2o. FUNDADAS SUSPEITAS: de envolvimento ou participao, a qualquer
ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou bando do preso provisrio ou condenado.
ROGRIO: deve existir prova.

Judicializao: somente o juiz pode aplicar essa sano disciplinar (RDD); o diretor do
estabelecimento prisional no pode faz-lo, nos termos do artigo 54, LEP. Somente por PRVIO e
FUNDAMENTADO DESPACHO (DECISO) DO JUIZ competente. O juiz s pode fazer
mediante PROVOCAO, no pode fazer de ofcio (artigo 54, 1o.), mediante requerimento
administrativo do:

i. Diretor do presdio ou
54
ii. Outra autoridade administrativa (secretrio de segurana pblica, secretrio para
assuntos penitencirios e outros): no est contemplando o MP, mas poder requerer
com o fundamento no artigo 68, II, a (cabe ao MP requerer todas as providncias
necessrias ou desenvolvimento do processo executivo).

Destaco que, com a edio da Lei 12.694, de 24 de julho de 2012, que dispe sobre o processo e o
julgamento colegiado em primeiro grau de jurisdio de crimes praticados por organizaes
criminosas, o juiz poder decidir pela formao de colegiado para a prtica de qualquer ato
processual, notadamente incluso do preso no regime disciplinar diferenciado (art. 1, VII e 1).

Nos termos do 2o., do artigo 54, a deciso que determina a internao no RDD deve obedecer aos
princpios da ampla defesa e do contraditrio. Se for o MP que requerer, j est includa a sua
manifestao.
O princpio da individualizao da pena est respeitado no RDD porque o juiz deve fazer
mediante a individualizao de cada preso, nos termos do artigo 57, LEP. No existe RDD
coletivo.

possvel determinar um RDD preventivo, antes da realizao do contraditrio, nos termos do


artigo 60, 2a parte.

Somente o juiz pode colocar no RDD preventivo a pedido da autoridade administrativa, do


diretor do presdio e do MP. Enquanto o juiz no decide, a autoridade pode utilizar-se da 1a.
parte do artigo 60: ISOLAMENTO PREVENTIVO pelo prazo de 10 dias.
O tempo de RDD preventivo ser computado no tempo de RDD definitivo, nos termos do
pargrafo nico do artigo 60, caso de DETRAO.

6. LIVRAMENTO CONDICIONAL
6.1. CONCEITO
um incidente de execuo penal. uma liberdade antecipada mediante certas condies, que
cumpridas extinguem a pena privativa de liberdade. um benefcio cabvel a preso que cumpriu
parcela da pena.

6.2. DIFERENAS SURSIS E LIVRAMENTO CONDICIONAL

LIVRAMENTO
SURSIS
CONDICIONAL
Condenado deve cumprir parte
CUMPRIMENTO Condenado no chega a cumprir a
da pena, o que um pressuposto
DA PENA pena (suspenso)
do benefcio.
PERODO DE Regra: 2 a 4 anos Tempo restante da pena a
PROVA Exceo: 4 a 6 anos cumprir
CONCESSO Sentena Juiz da execuo
RECURSO Apelao Agravo em execuo
55
NATUREZA
Direito subjetivo do condenado e o do reeducando
JURDICA

6.3. CARACTERSTICA
O livramento uma decorrncia da aplicao do sistema prisional progressivo ou ingls adotado
no Brasil

6.4. REQUISITOS
OBJETIVOS (artigo 83) SUBJETIVOS (artigo 83)
Ressarcimento da
Pena imposta Pessoa do reeducando
vtima
Comportamento
Pena privativa de liberdade igual
SATISFATRIO durante a
ou superior a 02 anos (consideram-
execuo da pena. No um
se os concursos de crime e crime
comportamento bom, um
continuado)
comportamento satisfatrio.
Cumprir mais de 1/3 pena se no
BOM desempenho no
for reincidente, mas tem que ter
trabalho que lhe foi
bons antecedentes.
atribudo.
NREIN + BA = 1/3
Cumprir mais de pena se for Reparao do dano, APTIDO para prover a sua
reincidente salvo efetiva prpria subsistncia
REIN = impossibilidade de mediante trabalho honesto
faz-lo. Se a vtima CRIMES DOLOSOS
renuncia a reparao PRATICADOS COM
basta juntar prova da VIOLNCIA ou GRAVE
renncia AMEAA deve existir prova
da cesso da periculosidade.
Cumprir mais de 2/3 pena se tiver
Isso se comprovava por meio
praticado crime hediondo, mas no
do EXAME
reincidente especfico
CRIMINOLGICO.
NREINESP + CH = 2/3
Atualmente, acabou no mais
se requisita o exame
criminolgico. O juiz tem que
tentar aferir esse requisito
analisando a execuo penal.
56
NO REINCIDNCIA + MAUS
ANTECEDENTES
A lei no falou nada.
MIRABETE cumpre igual ao
reincidente, o portador de maus
antecedentes est implcito (MP/SP).
MAIORIA: a dvida deve ser
solucionada em favor do ru,
aplicando-se o mesmo do no
reincidente.

Problema: ru pode recorrer para aumentar sua prpria pena? Se o condenado a pena de 1 ano e
11 meses reincidente (no faz jus ao sursis) e a pena inferior a 02 anos (no faz jus ao
livramento condicional). Rogrio Greco e Rogrio Sanches: o condenado pode recorrer pedindo o
aumento da pena.

i. REINCIDENTE ESPECFICO
A doutrina divergente:
a) 1a. CORRENTE (Alberto Silva Franco): reincidente especfico aquele que praticou o
mesmo tipo penal. Exemplo: condenado pelo artigo 213 novamente condenado pelo
artigo 213. Se praticou um estupro (artigo 213) e depois um latrocnio (artigo 157, 3o.). No
ltimo caso faz jus ao livramento.
b) 2a. CORRENTE (majoritria na doutrina e na jurisprudncia): praticou qualquer crime
hediondo, foi condenado e depois praticou outro hediondo.

6.5. PROCESSAMENTO
Antes da lei, o juiz antes de decidir ouvia o MP e o Conselho Penitencirio (Lei 10.792/03).

Depois da nova lei, o juiz antes de decidir ouve APENAS o MP (Lei 10.792/03). O Conselho
Penitencirio no se manifesta mais no procedimento de concesso de livramento condicional
(artigo 70).

6.6. PERODO DE PROVA


perodo VARIVEL porque depende do perodo de prova restante a cumprir.
Tem INCIO com a AUDINCIA ADMONITRIA, que realizada, segundo a LEP, no prprio
estabelecimento prisional (artigo 137).

6.7. CONDIES
Durante o perodo de prova o reeducando deve cumprir determinadas condies:

CONDIES OBRIGATRIAS ou LEGAIS CONDIES FACULTATIVAS ou


(artigo 132, LEP) JUDICIAIS
57
Ocupao lcita dentro de prazo razovel se
No mudar de residncia sem comunicao
for apto para o trabalho. Compreende
ao juiz e autoridade incumbida da
tambm estudos tcnicos, como entende a
observao cautelar de proteo.
jurisprudncia.
Comunicar periodicamente ao juiz a sua
ocupao. A praxe que diz que tem que ser Recolher-se habitao em hora fixada
mensal.
No mudar do territrio da comarca do Juzo
No frequentar determinados lugares
da Execuo, sem prvia autorizao deste.
ROL EXEMPLIFICATIVO (artigo 132, 2o.,
ROL TAXATIVO
LEP)

NOVIDADE LEGISLATIVA:

Art. 144. O Juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica ou


mediante representao do Conselho Penitencirio, e ouvido o liberado, poder modificar as
condies especificadas na sentena, devendo o respectivo ato decisrio ser lido ao liberado por
uma das autoridades ou funcionrios indicados no inciso I do caput do art. 137 desta Lei,
observado o disposto nos incisos II e III e 1o e 2o do mesmo artigo. (Redao dada pela Lei n
12.313, de 2010).

6.8. REVOGAO
REVOGAO FACULTATIVA
REVOGAO OBRIGATRIA (artigo 86)
(artigo 87)

Condenao a PPL em sentena irrecorrvel:


CRIME COMETIDO DURANTE A VIGNCIA DO
BENEFCIO.

CONSEQUNCIAS: Se o liberado deixar de cumprir


Volta a cumprir a pena. qualquer das obrigaes constantes da
O tempo de liberdade NO computado como sentena;
pena cumprida.
No cabe novo livramento condicional para o
crime do livramento que foi revogado, mas cabe
para o novo crime.
No podem ser somadas as penas do crime
anterior e do novo para a obteno do livramento.

Condenao a PPL em sentena irrecorrvel:


CRIME COMETIDO ANTERIOR VIGNCIA DO
Liberado Irrecorrivelmente condenado
BENEFCIO.
por crime ou contraveno a pena
NO privativa de liberdade.
CONSEQUNCIAS:
Volta a cumprir a pena.
58
O tempo de liberdade COMPUTADO como
pena cumprida.
Cabe novo livramento condicional para o crime
do livramento que foi revogado.
Podem ser somadas as penas do crime anterior e
do novo para a obteno do livramento.

Concurso: se for condenado por contraveno em pena privativa de liberdade? No cabe ao


intrprete suprir, no h revogao.

6.9. PRORROGAO
Est previsto no artigo 89, CP, no existe sempre, somente ocorre quando h CRIME (no
contraveno) COMETIDO DURANTE A VIGNCIA. Somente a primeira espcie de revogao
prorroga o benefcio.

O artigo 90 fala na EXTINO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE, no extino da


punibilidade, a punibilidade foi exaurida, foi concretizada no foi extinta.

7. INCIDENTE DE EXECUO
O cumprimento da pena ou da medida de segurana se faz por etapas previstas na legislao
prpria, as quais exigem a atuao jurisdicional, sem a qual o condenado ou o internado no pode
progredir de regime, ou sofrer sua regresso, obter remio da pena, autorizaes de sada,
livramento condicional, entre outras. H, tambm, outros fatos que podem resultar em atuao
jurisidicional no sentido de reduzir, substituir ou extinguir a sano penal. Esses ltimos eventos
so considerados como incidentes de execuo.

H algumas questes que sem interferir na substituio, reduo ou extino da pena ou da


medida de segurana, no so incidentes de execuo. Tem-se como exemplo a suspenso
condicional do pena e o livramento condicional. Pela doutrina prevalente no se tratam de
incidentes de execuo, embora sejam decididos pelo magistrado. A extino da punibilidade,
unificao de penas, extino de medida de segurana so verdadeiros incidentes de execuo. Os
incidentes de execuo, versam sobre instituto que podem implicar na reduo, substituio ou
extino da pena ou da medida de segurana, os quais sero julgados pelo magistrado, art. 66, III,
f, da LEP, no apenas aqueles referidos, expressamente, com esse ttulo (converses, excesso ou
desvio, anistia e indulto), como tambm os demais incidentes que se acham distribudos pela
LEP(unificao, extino da pena e da medida de segurana etc.).

A LEP prev os incidentes de execuo nos artigos 180 a 193. So, em sntese, as converses,
excesso ou desvio de execuo da pena, alm da anistia e o indulto.

Soma e unificao das penas para determinao do regime de cumprimento:


59
Quando houver condenao por mais de um crime, no mesmo processo ou em processos distintos,
a determinao do regime de cumprimento ser feita pelo resultado da soma ou unificao das
penas, observada, quando for o caso, a detrao ou remio.

Havendo vrios crimes em um mesmo processo, a soma ou unificao feita pelo juiz da
condenao.

Havendo vrios processos, a providncia cabe ao juiz da execuo, que determinar o regime de
acordo com as normas do cdigo penal (art. 33).

Cumprem-se as penas mais graves em primeiro lugar. Ex.: primeiro se cumpre a pena por crime
hediondo e, depois, as outras, que admitem progresso. E o regime de recluso antecede o de
deteno.

Soma e unificao das penas para fixar limite mximo de cumprimento:


O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade no pode ser superior a trinta anos.
Assim, condenado a 60 anos, por exemplo, o indivduo s cumprir trinta.

Sobrevindo condenao por fato anterior ao incio do cumprimento, a nova pena ser lanada
no montante total anterior, sem qualquer modificao. Ex.: o sujeito foi condenado a 300 anos,
e, durante o cumprimento, mas por fato anterior, condenado a mais 30. A condenao passa a
ser de 330, mas o sujeito s cumprir trinta (se j houver cumprido 20, s cumprir mais10).

Se o fato for posterior, a nova pena somada ao que resta para cumprimento da anterior. Ex.:
considerando os mesmos nmeros do exemplo anterior, o sujeito, quando sobrevm a nova
condenao, j havia cumprido vinte anos, restando 10. Com a nova pena, cumprir 30 (os 10
que faltavam, mais os trinta da nova pena, resultando em 40, que devem ser reduzidos a trinta).
Note-se que, neste caso, o sujeito ficar cinquenta anos seguidos preso.

Smula 715 STF A pena unificada para atender ao limite de trinta anos de cumprimento, determinado
pelo art. 75 do CP, no considerada para a concesso de outros benefcios, como o livramento condicional
ou o regime mais favorvel de execuo.

O STF entende que o limite do art. 75 do CP extensvel medida de segurana.

8. DETRAO:
o desconto, da pena aplicada, do tempo de priso provisria (qualquer das espcies), no Brasil
ou no exterior, do de priso administrativa ou de internao.
matria de competncia exclusiva do juzo da execuo (66, III, c, da LEP). No cabe, portanto,
ao juiz da condenao aplic-la desde logo, para fixar regime mais brando.
Detrao e sursis: o desconto deve operar-se na pena fixada, se vier a ser cumprida, caso
revogado o sursis, mas no no tempo de suspenso.
Segundo o entendimento majoritrio, cabe a detrao desde que o crime pelo qual o indivduo foi
condenado tenha sido cometido antes da priso provisria em processo no qual foi absolvido.
Seria mesmo absurdo creditar-se ao ru qualquer tempo de encarceramento anterior prtica do
60
crime que deu origem condenao atual. O indivduo, nessa hiptese, teria um crdito contra
o Estado, para ser usado quando cometesse novo crime.
Segundo entendimento majoritrio, a detrao no tem efeitos na determinao da prescrio
sobre a pena in concreto.

9. INDULTO E GRAA:
A graa benefcio individual concedido mediante provocao (do condenado, MP, Conselho
Penitencirio ou Diretor do estabelecimento. O MP e o Conselho Penitencirio daro parecer se
no forem os provocadores).
O indulto de carter coletivo e concedido espontaneamente.
So providncias discricionrias do Presidente da Repblica (delegveis a Ministros, ao PGR
ou ao AGU), para extinguir ou comutar penas, mas s provocam a extino da punibilidade ou
outros efeitos previstos no Decreto aps reconhecimento judicial. Os dois termos por vezes so
usados indistintamente.

Atingem os efeitos executrios penais da condenao, permanecendo ntegros os civis. Subsistem,


tambm, os efeitos secundrios penais (ex.: reincidncia).

So plenos quando extinguem a pena, e parciais quando a reduzem ou comutam em outra de


menor gravidade. Apenas os parciais que substituem uma pena por outra admitem recusa do
condenado. No os que reduzem ou extinguem a pena.

Predomina o entendimento de ser possvel o indulto se j houve trnsito em julgado para a


acusao. A concesso no impede o conhecimento do recurso do ru.

No entendimento do STF, as penas correspondentes a infraes diversas devem somar-se para


efeito do indulto e da comutao.

So insuscetveis de graa e indulto os crimes hediondos (cometidos aps a Lei 8072/90), a


tortura, o trfico de entorpecentes e o terrorismo. Se o Decreto, entretanto, excluir do benefcio os
crimes hediondos, sem dizer que se trata apenas dos cometidos aps a Lei, impede-se sua
concesso para todos, independentemente da data do fato.

10. ANISTIA:
Somente pode ser concedida por lei federal. Por ela, o Estado renuncia ao jus puniendi. Atinge a
pretenso punitiva, e tem efeitos similares aos da abolitio criminis, subsistindo, entretanto, os
efeitos civis da sentena penal (inclusive perda de instrumentos ou produto do crime STF).
Pode ser concedida antes ou depois da condenao.
Espcies:

- plena: no abre exceo ao fato anistiado, abrangendo todos os criminosos;


- restrita ou parcial: menciona os fatos e exige o preenchimento de requisitos
- especial: crimes polticos;
- comum: crimes comuns;
61
- prpria: antes do trnsito em julgado;
- imprpria: aps
- incondicionada: no exige a prtica de nenhum ato pelo indivduo como condio
- condicionada: exige. Ex.: deposio de armas. Esta pode ser recusada pelo beneficirio.

11. SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA:


Sursis a suspenso condicional da execuo da pena privativa de liberdade, na qual o ru, se
assim desejar, se submete durante o perodo de prova fiscalizao e ao cumprimento de
condies judicialmente estabelecidas. O Brasil adotou o sistema franco-belga, no qual, aps a
condenao, o juiz, levando em conta condies legalmente previstas, suspende a execuo da
pena por determinado perodo, dentro do qual o acusado deve revelar bom comportamento e
atender as condies impostas, pois, caso contrrio, dever cumprir integralmente a sano penal.
Natureza jurdica: de acordo com o STF e o STJ, trata-se de instituto de poltica criminal. uma
execuo mitigada da pena privativa de liberdade, sendo que o condenado cumpre a pena que lhe foi imposta
de maneira menos gravosa. benefcio e ao mesmo tempo modalidade de satisfao da pena.

Art. 77 - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos, poder ser suspensa, por
2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que:
I - o condenado no seja reincidente em crime doloso;
II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as
circunstncias autorizem a concesso do benefcio;
III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo.

1 - A condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do benefcio. (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
2o A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a quatro anos, poder ser suspensa, por
quatro a seis anos, desde que o condenado seja maior de setenta anos de idade, ou razes de sade
justifiquem a suspenso. (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998)

Art. 78 - Durante o prazo da suspenso, o condenado ficar sujeito observao e ao cumprimento das
condies estabelecidas pelo juiz. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

1 - No primeiro ano do prazo, dever o condenado prestar servios comunidade (art. 46) ou submeter-
se limitao de fim de semana (art. 48). (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 Se o condenado houver reparado o dano, salvo impossibilidade de faz-lo, e se as circunstncias do
art. 59 deste Cdigo lhe forem inteiramente favorveis, o juiz poder substituir a exigncia do pargrafo
anterior pelas seguintes condies, aplicadas cumulativamente:
a) proibio de frequentar determinados lugares;
b) proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do juiz;
c) comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades.

Art. 79 - A sentena poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso, desde que
adequadas ao fato e situao pessoal do condenado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Art. 80 - A suspenso no se estende s penas restritivas de direitos nem multa.

Revogao obrigatria
Art. 81 - A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio:
62
I - condenado, em sentena irrecorrvel, por crime doloso;
II - frustra, embora solvente, a execuo de pena de multa ou no efetua, sem motivo justificado, a
reparao do dano;
III - descumpre a condio do 1 do art. 78 deste Cdigo.

Revogao facultativa
1 - A suspenso poder ser revogada se o condenado descumpre qualquer outra condio imposta ou
irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou por contraveno, a pena privativa de liberdade ou
restritiva de direitos.

Prorrogao do perodo de prova


2 - Se o beneficirio est sendo processado por outro crime ou contraveno, considera-se prorrogado
o prazo da suspenso at o julgamento definitivo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
3 - Quando facultativa a revogao, o juiz pode, ao invs de decret-la, prorrogar o perodo de prova
at o mximo, se este no foi o fixado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Cumprimento das condies


Art. 82 - Expirado o prazo sem que tenha havido revogao, considera-se extinta a pena privativa de
liberdade.

12. REABILITAO:
Reabilitao o instituto jurdico-penal que se destina a promover a reinsero social do
condenado, a ele assegurando: i) o sigilo de seus antecedentes criminais; ii) a suspenso
condicional de determinados efeitos secundrios de natureza penal e especficos da condenao
(Masson).
Natureza jurdica: medida de poltica criminal. No se trata de causa de extino da
punibilidade, visto que estas operam efeitos irrevogveis ao passo que a reabilitao, se revogada,
restabelece o status quo ante.
O art. 202 da LEP estabelece que:

Art. 202. Cumprida ou extinta a pena, no constaro da folha corrida, atestados ou certides fornecidas por
autoridade policial ou por auxiliares da Justia, qualquer notcia ou referncia condenao, salvo para
instruir processo pela prtica de nova infrao penal ou outros casos expressos em lei.

Esse sigilo mais restrito, podendo ser quebrado por qualquer autoridade judiciria, membro do
MP ou delegado de polcia. De outro turno, o sigilo assegurado pela reabilitao mais amplo,
pois as informaes por ele cobertas somente podem ser obtidas por requisio exclusivamente de
juiz criminal (no de qualquer integrante do PJ). Nesse sentido, o art. 748 do CPP: A condenao ou
condenaes anteriores no sero mencionadas na folha de antecedentes do reabilitado, nem em certido
extrada dos livros do juzo, salvo quando requisitadas por juiz criminal.

Art. 93 - A reabilitao alcana quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva,


assegurando ao condenado o sigilo dos registros sobre o seu processo e
condenao. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
63
Pargrafo nico - A reabilitao poder, tambm, atingir os efeitos da
condenao, previstos no art. 92 deste Cdigo, vedada reintegrao na situao
anterior, nos casos dos incisos I e II do mesmo artigo.

Art. 94 - A reabilitao poder ser requerida, decorridos 2 (dois) anos do dia


em que for extinta, de qualquer modo, a pena ou terminar sua execuo,
computando-se o perodo de prova da suspenso e o do livramento condicional,
se no sobrevier revogao, desde que o condenado:

I - tenha tido domiclio no Pas no prazo acima referido;


II - tenha dado, durante esse tempo, demonstrao efetiva e constante de bom
comportamento pblico e privado; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - tenha ressarcido o dano causado pelo crime ou demonstre a absoluta
impossibilidade de o fazer, at o dia do pedido, ou exiba documento que
comprove a renncia da vtima ou novao da dvida.

Pargrafo nico - Negada a reabilitao, poder ser requerida, a qualquer


tempo, desde que o pedido seja instrudo com novos elementos comprobatrios
dos requisitos necessrios. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Art. 95 - A reabilitao ser revogada, de ofcio ou a requerimento do


Ministrio Pblico, se o reabilitado for condenado, como reincidente, por deciso
definitiva, a pena que no seja de multa.

13. INCLUSO E TRANSFERNCIA DE PRESOS EM


ESTABELECIMENTOS PENAIS FEDERAIS DE SEGURANA
MXIMA (LEI 11.671/08 e DECRETO N 6.877/09)
1) Histrico do tratamento normativo do tema
Sob a atual ordem constitucional, a primeira meno ao que viria a ser o Sistema Penitencirio

Federal (SPF) se encontra no art. 3 da Lei dos Crimes Hediondos:

A Unio manter estabelecimentos penais, de segurana mxima, destinados ao cumprimento de penas


impostas a condenados de alta periculosidade, cuja permanncia em presdios estaduais ponha em risco a
ordem ou incolumidade pblica.

Depois disso, o SPF foi objeto do 1 do art. 86 da LEP, introduzido pela Lei 10.792/03 (a mesma

que criou o RDD):

Art. 86. As penas privativas de liberdade aplicadas pela Justia de uma Unidade Federativa podem ser
executadas em outra unidade, em estabelecimento local ou da Unio.

1 A Unio Federal poder construir estabelecimento penal em local distante da condenao para
recolher os condenados, quando a medida se justifique no interesse da segurana pblica ou do prprio
condenado.
64

s vsperas da inaugurao do 1 estabelecimento penal federal (a unidade de Catanduvas/PR,

aos 23/06/06), ainda no havia diplomas legais que regulamentassem a incluso ou transferncia

de presos para os estabelecimentos da Unio, o que motivou a edio, pelo CJF, da Resoluo CJF

502, de 09/05/2006, cujo art. 7 reconheceu o objetivo de regular, provisoriamente, o

funcionamento emergencial dos estabelecimentos penais federais e estabeleceu a vigncia

preestabelecida de 1 ano, ao cabo do qual foi editada a Resoluo CJF 557, de 08/05/2007, cujo art.

7 teve o mesmo teor.

Ainda nesse ano, foi editado o Decreto 6.049/07, que criou o Regulamento Penitencirio Federal e

estruturou o funcionamento do SPF. Finalmente, foi editada a Lei 11.671, de 08/05/2008,

regulamentada pelo Decreto 6.877/09, que conferiu adequado tratamento normativo ao tema.4

Dos 5 estabelecimentos prisionais inicialmente previstos, 4 j se encontram em funcionamento:

1) Catanduvas/PR: inaugurada em 23/06/06;

2) Campo Grande/MS: inaugurada em 21/12/06;

3) Porto Velho/RO: inaugurada em 19/06/09;

Curiosidade1: foi uma mulher a primeira pessoa presa na penitenciria federal de Porto

Velho. Tendo em vista que as penitencirias federais foram pensadas para abrigar

populao exclusivamente masculina, o fato gerou protesto por parte de grupos de defesa

dos direitos humanos.

Curiosidade2: suspeitos de ordenar os recentes ataques no RJ a partir do interior da

penitenciria federal de Catanduvas, quinze presos, dentre os quais Marcinho VP e Elias

Maluco, foram transferidos para a unidade de Porto Velho em 25/11/10.

4) Mossor/RN: inaugurada em 03/07/09;

Resta, ainda, a concluso da unidade de Braslia/DF.

2) mbito de vigncia pessoal da lei


Presos, provisrios ou definitivos (art. 3, Lei 11.671/08).

\\\\\\\4 de ser analisada a possvel relao entre as megarrebelies coordenadas pelo PCC em SP em 2001 e 2006 e a
legislao/concretizao do SPF.
65

3) Excepcionalidade do recolhimento de presos a estabelecimentos penais


federais de segurana mxima
Necessidade de deciso prvia e fundamentada do juzo federal competente, somente

admissvel nos casos em que a medida se justifique, seja no interesse da (1) segurana

pblica, seja no do (2) prprio preso (3, 4, 10, Lei 11.671/08).

Art. 3, Decreto 6.877/09: Para a incluso ou transferncia, o preso dever possuir, ao menos, uma
das seguintes caractersticas:
I - ter desempenhado funo de liderana ou participado de forma relevante em organizao
criminosa;
II - ter praticado crime que coloque em risco a sua integridade fsica no ambiente prisional de
origem;
III - estar submetido ao Regime Disciplinar Diferenciado - RDD;
IV - ser membro de quadrilha ou bando, envolvido na prtica reiterada de crimes com violncia
ou grave ameaa;
V - ser ru colaborador ou delator premiado, desde que essa condio represente risco sua
integridade fsica no ambiente prisional de origem; ou
VI - estar envolvido em incidentes de fuga, de violncia ou de grave indisciplina no sistema
prisional de origem.

4) Competncia (3 e 4, Lei 11.671/08)


De acordo com o STJ, a remoo de preso objeto do art. 86 da LEP (transferncia da execuo da
pena de uma para outra UF) tem a natureza jurdica de modificao de competncia:
CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA. EXECUO PENAL. TRANSFERNCIA
PROVISRIA DE PRESOS DE UM ESTADO DA FEDERAO PARA OUTRO. INCIDENTES DA
EXECUO PENAL. COMPETNCIA DO JUZO AO QUAL SE ENCONTRA VINCULADO O
APENADO.
1. Se a execuo penal transferida para outra Unidade da Federao, consectrio lgico da remoo operada,
a teor do art. 86 da Lei n 7.210/84, o Juiz competente para esse fim o indicado pela Lei de Organizao
Judiciria, ou seja, aquele da Unidade da Federao onde se executar a pena. Est-se diante no de uma
simples delegao de competncia de um Estado para outro, mas de verdadeira modificao de competncia.
2. No h olvidar a competncia do Juzo das Execues fluminense para decidir quanto convenincia da
remoo, a teor do art. 5 da Lei 11.671/2008. Entretanto, a execuo das penas da competncia do Juzo
Federal de Catanduvas/PR, em ateno ao art. 1, 1, da Resoluo n 557/07 do Conselho da Justia
Federal, (redao similar ao artigo 4, 1 da Lei n 11.671/2008), que determina: "A execuo penal da
pena privativa de liberdade, no perodo em que se efetivar a transferncia, ficar a cargo do juzo federal
competente."
3. Para o fiel cumprimento da execuo penal deve-se levar em conta, diante das circunstncias do caso
concreto, no apenas as convenincias pessoais e familiares dos presos, bem como os da Administrao
Pblica, sobretudo quando relacionadas com o efetivo cumprimento da pena, uma vez que se reconhea a
impossibilidade do Juzo que solicitou o deslocamento dos apenados de se fazer presente no local do
cumprimento da pena para acompanh-la e tratar de incidentes que surjam no decorrer da execuo. Exegese
66
do Enunciado Sumular 192 desta Corte, a corroborar a regra disposta no art. 66, III da Lei de Execues
Penais.
4. Conflito conhecido para determinar competente o suscitante, Juzo Federal da Seo de Execuo Penal de
Catanduvas da Seo Judiciria do Estado do Paran.(CC 90702/PR, Rel. Ministro OG FERNANDES,
TERCEIRA SEO, julgado em 22/04/2009)

Smula 192 STJ: Compete ao juzo das execues penais do estado a execuo das penas impostas a
sentenciados pela Justia Federal, Militar ou Eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos a
administrao estadual.

A competncia, em se tratado de incluso e transferncia de preso em estabelecimento penal


federal de segurana mxima se regula da seguinte forma:

1 hiptese: execuo penal da pena privativa de liberdade, no perodo em que durar a


transferncia: Competncia do juzo federal da seo ou subseo judiciria em que estiver
localizado o estabelecimento penal federal de segurana mxima ao qual for recolhido o preso.

2 hiptese: priso provisria: a competncia se subdivide da seguinte forma:


1) para a fiscalizao da priso provisria: competncia deprecada, mediante carta precatria,
pelo juzo de origem ao juzo federal da seo ou subseo judiciria em que estiver localizado
o estabelecimento penal federal de segurana mxima ao qual for recolhido o preso;
2) para o processo e seus incidentes: competncia do juzo de origem.

5) Legitimao ativa para o processo de transferncia


1) autoridade administrativa;

2) Ministrio Pblico; e

3) preso.

6) Procedimento (DPL)

6.1) no juzo de origem


(responsvel pela execuo penal ou pela priso provisria = juiz da causa penal ):
a) emisso de juzo de admissibilidade da necessidade da transferncia do preso para
estabelecimento penal federal de segurana mxima. Com tal juzo de admissibilidade, inicia-se a
transferncia do preso.
86, 3 LEP Caber ao juiz competente, a requerimento da autoridade administrativa definir o
estabelecimento prisional adequado para abrigar o preso provisrio ou condenado, em ateno ao
regime e aos requisitos estabelecidos.(Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

1. PRISO PREVENTIVA. Cumprimento. Definio do local. Transferncia determinada para


estabelecimento mais curial. Competncia do juzo da causa. Aplicao de Regime Disciplinar
Diferenciado - RDD. Audincia prvia do Ministrio Pblico e da defesa. Desnecessidade.
67
Ilegalidade no caracterizada. Inteligncia da Res. n 557 do Conselho da Justia Federal e do art.
86, 3, da LEP. da competncia do juzo da causa penal definir o estabelecimento
penitencirio mais curial ao cumprimento de priso preventiva. (...)
(HC 93391, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Segunda Turma, julgado em 15/04/2008)

b) instruo dos autos de transferncia (ver arts. 5, 3, da Lei 11.671/07, e arts. 4 a 6 do Decreto
6.877/09);
c) manifestao (prazo de 5 dias cada, quando no requerentes) de: autoridade administrativa,
Ministrio Pblico, defesa, DEPEN (pode indicar o estabelecimento penal federal mais
adequado);
d) envio dos autos de transferncia ao juzo federal competente.
d.1) hiptese de execuo penal da pena privativa de liberdade: encaminhamento dos autos da
execuo penal.
d.2) hiptese de priso provisria: basta o envio da carta precatria, devidamente instruda.

6.2) no juzo federal competente


(= juzo federal da seo ou subseo judiciria em que estiver localizado o estabelecimento penal
federal de segurana mxima ao qual for recolhido o preso):

a) se necessrias diligncias complementares: manifestao, em 5 dias, do MPF e da Defesa;


b) deciso em 5 dias acerca da transferncia e do perodo de permanncia: em regra, a deciso
fundamentada prvia transferncia. Exceo no art. 5, 6 Lei 11.671/08: Havendo extrema
necessidade, o juiz federal poder autorizar a imediata transferncia do preso e, aps a instruo
dos autos, na forma do 2 deste artigo, decidir pela manuteno ou revogao da medida
adotada.

HABEAS CORPUS. TRANSFERNCIA DE PRESO PARA PENITENCIRIA FEDERAL.


NECESSIDADE DEVIDAMENTE JUSTIFICADA. OBEDINCIA AOS REQUISITOS PREVISTOS
NA LEI 11.671/08 E NO DECRETO 6.877/09.
I - Tendo sido a necessidade da transferncia do paciente devidamente justificada, no h falar em afronta ao
devido processo legal, havendo obedincia aos requisitos previstos na Lei 11.671/08 e no Decreto 6.877/09.II
- Ordem denegada.
(HC 2009.01.00.069504-7/RO, Rel. Desembargador federal Cndido Ribeiro, Conv. Juiz federal Cesar
Jatahy Fonseca (conv.), Terceira Turma,e-DJF1 p.111 de 29/01/2010)

6.3) Transferncia imediata do preso e diferimento do contraditrio/ampla


defesa/instruo
Em casos de extrema necessidade, poder ser autorizada imediatamente a transferncia pelo juzo
federal, restando diferido no tempo o DPL (contraditrio/ampla defesa/instruo), nos termos do
art. 5 6 Lei 11.671/08:

Havendo extrema necessidade, o juiz federal poder autorizar a imediata transferncia do preso
e, aps a instruo dos autos, na forma do 2 deste artigo, decidir pela manuteno ou revogao
da medida adotada.
68

Sobre o tema, seguem relacionados abaixo alguns julgados do STF, do STJ e do TRF1, todos no
sentido de que o direito ao cumprimento da pena em local prximo ao seio familiar (valores da
ressocializao do condenado e da garantia do DPL interesse privado) deve ceder em prol da
garantia do valor da segurana pblica (interesse pblico):

RHC - PENAL E PROCESSUAL PENAL - TRANSFERNCIA DE PRESO PARA


ESTABELECIMENTO FEDERAL DE SEGURANA MXIMA - OITIVA DA DEFESA. AUSNCIA.
NULIDADE. NO OCORRNCIA. FUNDAMENTAO ADEQUADA. CARTER
EMERGENCIAL DA MEDIDA. RECURSO DESPROVIDO.
I. Hiptese em que a transferncia do preso para Penitenciria Federal de Segurana Mxima restou
devidamente justificada pela excepcionalidade da medida, e sob os fundamentos de se tratar de preso de alta
periculosidade e indisciplinado, que aflora como nova liderana dos detentos e subverte a ordem e a disciplina
da populao carcerria, causando transtornos segurana pblica e criando situaes conducentes a motins
e rebelies.
II. Caractersticas da penitenciria federal consideradas como forma de se evitar a convivncia diuturna do
paciente com os demais segregados, evitando a induo ao aliciamento e ao planejamento de novas aes
criminosas.
III. Nos casos de extrema necessidade, o Juiz federal pode autorizar a imediata transferncia do preso, desde
que devidamente justificada em dados concretos relacionados ao comportamento do ora recorrente, conforme
ocorrido in casu.
IV. A transferncia de preso para penitenciria federal sem sua prvia oitiva no causa de
nulidade do ato, quando restar demonstrado o carter de urgncia da medida e se o exerccio da
ampla defesa restar diferido para data posterior incluso emergencial. Precedentes.
V. Recurso desprovido.
(RHC 27.688/RO, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 05/10/2010, DJe
18/10/2010)

- constitucional a resoluo que permite o cumprimento, em estabelecimento federal, sob competncia do


Juzo de Execuo Criminal da Justia Federal, de pena imposta por deciso da Justia Estadual.
- As penas privativas de liberdade devem ser executadas com respeito integridade fsica e moral do preso,
proibidas as penas cruis. Constatada a observncia aos preceitos reguladores do cumprimento da pena,
contidos na Constituio da Repblica e na Lei de Execuo Penal, torna-se descabida a alegao de
ilegalidade.
- O direito ao cumprimento da pena em local prximo ao seio familiar, de modo a facilitar a
ressocializao do condenado no absoluto, podendo ser ultrapassado por deciso do Juzo da
Execuo, sobretudo se fundamentado no resguardo da segurana pblica.
- Denegaram a ordem.
(HC 77.835/PR, Rel. Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG),
QUINTA TURMA, julgado em 20/09/2007, DJ 08/10/2007, p. 335)

IV - Mostrou-se, ainda, imprescindvel a incluso emergencial do paciente no Sistema Penitencirio


Federal, sem sua oitiva prvia e sem completa instruo do processo, nos termos do art. 5, 6,
da Lei 11.671/2008, a fim de evitar rebelies e motins j ocorridos em outras oportunidades, sem
prejuzo de adequada instruo do pedido e deciso posterior, quanto manuteno ou revogao
da medida adotada.
V - Ordem denegada.
69
(HC 2009.01.00.069503-3/RO, Rel. Desembargadora federal Assusete Magalhes, Terceira Turma,e-
DJF1 p.246 de 17/12/2009; no mesmo sentido: HC 2009.01.00.069509-5/RO, Rel. Desembargadora
federal Assusete Magalhes, Terceira Turma,e-DJF1 p.112 de 29/01/2010)

7) Temporariedade do recolhimento de presos a estabelecimentos penais


federais de segurana mxima (10, Lei 11.671/08)
A incluso do preso em estabelecimentos penais federais de segurana mxima deve ser

determinada, inicialmente, no prazo mximo de 360 dias.

7.1) Renovao do prazo: possibilidade de renovao ilimitada


Excepcionalmente, quando solicitado motivadamente pelo juzo de origem, observados os

requisitos da transferncia, possvel renovar o prazo de permanncia do preso em

estabelecimentos penais federais de segurana mxima, nos termos dos pargrafos do art. 10 da

Lei 11.671/08:

2 Decorrido o prazo, sem que seja feito, imediatamente aps seu decurso, pedido de renovao
da permanncia do preso em estabelecimento penal federal de segurana mxima, ficar o juzo de
origem obrigado a receber o preso no estabelecimento penal sob sua jurisdio.
3 Tendo havido pedido de renovao, o preso, recolhido no estabelecimento federal em que
estiver, aguardar que o juzo federal profira deciso.
4 Aceita a renovao, o preso permanecer no estabelecimento federal de segurana mxima em
que estiver, retroagindo o termo inicial do prazo ao dia seguinte ao trmino do prazo anterior.
5 Rejeitada a renovao, o juzo de origem poder suscitar o conflito de competncia, que o
tribunal apreciar em carter prioritrio.

Observe-se que a motivao do pedido de renovao ser idnea se baseada nos mesmos

motivos ensejadores do pedido de incluso, nos termos do art. 3 da Lei, quais sejam: (1)

interesse da segurana pblica ou (2) interesse do prprio preso.

Segundo o STJ, a lei no limitou no tempo a possibilidade de renovao do prazo de

permanncia do preso em estabelecimentos penais federais de segurana mxima. Nesse

sentido, confiram-se os seguintes julgados:

(...)
III - A Lei n 11.671/2008 no estabeleceu qualquer limite temporal para a renovao de
permanncia do preso em estabelecimento penal federal de segurana mxima.
IV - O recolhimento em penitenciria federal se justifica no interesse da segurana pblica ou do prprio
preso, revestindo-se de carter excepcional (art. 3 da Lei n 11.671/2008).
70
V - In casu, a prorrogao de permanncia encontra-se fundamentada em dados concretos que demonstram a
excepcionalidade da medida, pois o retorno do paciente penitenciria estadual acarreta risco segurana
pblica. Com efeito, trata-se de preso de alta periculosidade, com elevado grau de articulao, um
dos lderes da faco criminosa autodenominada "PCC", que foi transferido para o presdio
federal porque tentou executar pessoas no presdio estadual, causar rebelio e implantar
ramificao do movimento criminoso no Estado do Mato Grosso. Alm disso foram apreendias
armas de fogo e munies em sua cela e h notcia de que determinou a exploso do muro de outra
penitenciria federal.
VI - De fato, tais circunstncias, somadas superlotao e falta de segurana da penitenciria de origem
(noticiadas pelo prprio governo estadual) so aptas manuteno de sua permanncia do presdio de
segurana mxima, como medida excepcional e adequada para resguardar a ordem pblica e a prpria
incolumidade do apenado.
Ordem denegada.
(HC 146.033/PR, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em
01/06/2010, DJe 02/08/2010)

8) Conflito de competncia
A Lei 11.671/08 prev duas hipteses em que o juzo de origem pode suscitar conflito de
competncia:
a) art. 9: juzo federal rejeita o pedido de transferncia do preso para estabelecimento penal

federal de segurana mxima;

b) art. 10, 5: juzo federal rejeita o pedido de renovao da permanncia do preso em

estabelecimento penal federal de segurana mxima:

9) Superlotao
Art. 11 Lei 11.671/08. A lotao mxima do estabelecimento penal federal de segurana mxima
no ser ultrapassada.
1o O nmero de presos, sempre que possvel, ser mantido aqum do limite de vagas, para que delas o
juzo federal competente possa dispor em casos emergenciais.
2o No julgamento dos conflitos de competncia, o tribunal competente observar a vedao
estabelecida no caput deste artigo.

Cada uma das 4 unidades penitencirias atualmente em funcionalmente tem capacidade para 208
presos.

10) Transferncia de presos entre estabelecimentos penais federais


A possibilidade de transferncia de presos entre estabelecimentos penais federais est prevista no
art. 12 do Decreto 6.877/09, mas no na Lei 11.671/08.

Art. 12. Mediante requerimento da autoridade administrativa, do Ministrio Pblico ou do

prprio preso, podero ocorrer transferncias de presos entre estabelecimentos penais federais.
71
1o O requerimento de transferncia, instrudo com os fatos motivadores, ser dirigido ao juiz federal

corregedor do estabelecimento penal federal onde o preso se encontrar, que ouvir o juiz federal corregedor do

estabelecimento penal federal de destino.

2o Autorizada e efetivada a transferncia, o juiz federal corregedor do estabelecimento penal federal em

que o preso se encontrava comunicar da deciso ao juzo de execuo penal de origem, se preso condenado,

ou ao juzo do processo, se preso provisrio, e autoridade policial, se for o caso.

Curiosidade: suspeitos de ordenar os recentes ataques no RJ a partir do interior da


penitenciria federal de Catanduvas, quinze presos, dentre os quais Marcinho VP e Elias
Maluco, foram transferidos para a unidade de Porto Velho em 25/11/10.

OBS: referida lei quase uma reproduo integral da Resoluo 557 do CJF, a qual disciplinou a
matria por um perodo de 1 ano.