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OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE

Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

AGRAVO EM EXECUO

1. CONCEITO, CARACTERSTICAS E HIPTESES DE CABIMENTO

O Agravo em Execuo um recurso criminal que NO est expressamente


previsto no Cdigo de Processo Penal e sim na Lei de Execuo Penal LEP, Lei n
7.210/84, em seu artigo art. 197. Ele ser cabvel contra as decises, despachos ou
sentenas proferidas pelo Juiz da Vara de Execues Penais. Neste sentido, vale lembrar
o teor do artigo:

Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de


agravo, sem efeito suspensivo.

Quanto s hipteses de cabimento do RESE, deve-se ter muito cuidado em


relao redao do art. 581 do CPP, tendo em vista que antes da LEP ele previa
algumas hipteses de Recurso em Sentido Estrito, entretanto, aps a LEP, caber
Agravo em Execuo da deciso, despacho ou sentena proferida pelo juiz da Vara de
Execues Penais que:
1) Conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena
2) Conceder, negar ou revogar livramento condicional
3) Decidir sobre a unificao de penas
4) Decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado
5) Impuser medida de segurana por transgresso de outra
6) Revogar a medida de segurana
7) Deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita a
revogao

O agravo em execuo no se destina a discutir mrito, e sim uma questo de


execuo da pena que foi obstada pelo juiz. Ou seja, a deciso do juiz das execues
penais ter algo ligado execuo de pena e que dever ser reanalisado por meio do
agravo em execuo.

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Ex. Pedir para revogar medida de segurana e o juiz decide por no conceder a
revogao, caber o agravo em execuo.
Ex. O ru tem decretada pelo juiz da vara das execues penais a perda dos dias
remidos porque cometeu uma falta leve, pode ser interposto agravo em execuo sob o
fundamento de que a perda dos dias remidos somente seria possvel se o ru tivesse
cometido falta grave.

O procedimento do agravo em execuo no trazido de forma expressa pela


LEP, entretanto o entendimento doutrinrio e jurisprudencial dominante no sentido de
que deve ser aplicado o mesmo do Recurso em Sentido Estrito. Por esta razo, o seu
prazo de 5 dias para a petio de interposio e 2 dias para a apresentao de razes
ou contrarrazes.
Desta forma, o endereamento da petio de interposio para o prprio juiz da
vara de execues que proferiu a deciso a ser recorrida, devendo haver, assim como no
recurso em sentido estrito, um pedido de retratao (o chamado efeito regressivo).
Por sua vez, as razes do agravo em execuo sero endereadas ao Tribunal de
Justia ou Tribunal Regional Federal, a depender do caso se a deciso for proferida por
juiz das execues penais da alada da Justia Estadual ou Justia Federal,
respectivamente.
Quanto aos efeitos do Agravo em Execuo este, via de regra, no possui efeito
suspensivo, por expressa disposio do art. 197 da LEP, entretanto excepcionalmente
ter efeito suspensivo contra a deciso que julga extinta a medida de segurana pela
cessao da periculosidade, consoante entendimento doutrinrio e por interpretao do
art. 179 da LEP.

OBS.: O prazo do Agravo em Execuo est previsto expressamente na Smula


700 do STF e NO se confunde com o prazo do Agravo da esfera civil que de 10 dias:

Smula 700 STF de cinco dias o prazo para interposio de


agravo contra deciso do juiz da execuo penal.

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OBS.: A lei de execuo penal aplica-se ao preso provisrio e ao preso definitivo,


ou seja, as regras da LEP no so aplicadas somente ao preso definitivo, incluindo
tambm o preso provisrio, conforme art. 2, pargrafo nico da LEP.

OBS.: O direito priso especial subsiste apenas at o trnsito em julgado da


sentena penal.

OBS.: Nem sempre a competncia de aplicar a execuo penal ao preso ser do


juzo das execues penais. No apenas a vara de execues penais que cabe aplicar a
pena. Se existir no caso concreto um ru com competncia por prerrogativa da funo a
execuo da pena ser realizada pelo rgo ao qual o sujeito tem foro por prerrogativa
da funo. Neste caso especfico a petio de interposio ser endereada ao presidente
do tribunal ao qual o ru vinculado, e as razes para o Egrgio Tribunal,
representando uma exceo.

2. ESTRUTURA DO AGRAVO EM EXECUO

2.1. Petio de interposio

Endereamento:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DE


EXECUES CRIMINAIS/PENAIS DA COMARCA DE __________ (Regra Geral)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA DE


EXECUES CRIMINAIS/PENAIS DA SECO JUDICIRIA DE __________
(Execuo da Justia Federal)

Processo de execuo nmero:

(Nome do Recorrente), j qualificado no processo de execuo s fls. __, por seu


advogado formalmente constitudo que esta subscreve, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, inconformado com a respeitvel sentena ____,
conforme fls. __, interpor tempestivamente o presente
AGRAVO EM EXECUO
com fundamento no artigo 197 da Lei 7.210/84 Lei de Execues Penais.

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Requer a realizao do juzo de retratao e, em sendo mantida a deciso atacada,


seja o presente recurso encaminhado a superior instncia para o devido processamento
e julgamento.

Termos em que,
Pede deferimento.

Comarca, data
Advogado, OAB

2.2. Razes ou Contrarrazes

Endereamento:

RAZES (OU CONTRARRAZES) DO AGRAVO EM EXECUO.


RECORRENTE:
RECORRIDO:
PROCESSO NMERO:

EGRGIO TRIBUNAL (DE JUSTIA, REGIONAL FEDERAL)


COLENDA CMARA
NCLITOS DESEMBARGADORES

1. Dos Fatos
Seja mais sucinto no resumo dos fatos e mais enftico no resumo do processo. Cita-se o
mnimo necessrio para os fatos e o mximo para o processo. Deve-se expor como se
chegou a sentena.
No final dos fatos, para, sem pular linhas, fazer um pargrafo com o seguinte teor:
A respeitvel deciso proferida merece ser reformada pelos motivos de fato e
direito a seguir aduzidos.
2. Do Direito
Fale inicialmente qual foi o equvoco cometido pelo juiz das execues penais para
depois mencionar o direito aplicado ao caso concreto que ser o fundamento do agravo
em execuo.
3. Do Pedido
Deve-se fazer o pedido pleiteando o provimento do recurso para aplicar o direito
referente a execuo da pena ao caso concreto.

Termos em que,
Pede deferimento.

Comarca, data
Advogado, OAB

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3. CASOS PRTICOS

CASO PRTICO RESOLVIDO

Carlos foi denunciado pelo representante do Ministrio Pblico pela prtica de


crime capitulado no art. 121, 2, II e IV do Cdigo Penal, pois teria, no dia 10 de
fevereiro de 2006, matado por motivo ftil e recurso que tornou impossvel a
defesa da vtima a sua mulher, Lcia.
Recebida a denncia, o juiz mandou citar o ru para responder s acusaes.
Oferecida a defesa, o acusado confessou a prtica delitiva, informando ter
praticado o delito porque viviam brigando ao longo do casamento e que no
aguentava mais aquela situao.
Na audincia de instruo e julgamento, em outubro de 2006, as testemunhas
de acusao e defesa foram ouvidas, bem como interrogado o acusado. Realizadas
as alegaes finais orais, o juiz da 2 Vara do Tribunal do Jri proferiu deciso de
pronncia. Ao final da segunda fase do jri, o ru foi condenado pelo Conselho de
Sentena, tendo o juiz sentenciado a pena de 18 anos, em regime inicialmente
fechado.
Aps o trnsito em julgado da deciso, Carlos comeou a cumprir a pena em
16 de janeiro de 2007. Em janeiro de 2012, 05 anos aps o incio do cumprimento
de pena, o advogado do acusado requereu a progresso de regime do agente, tendo
o juiz da execuo penal negado o pedido, sob o fundamento de que Carlos, apesar
de preencher os requisitos subjetivos para a progresso, no havia cumprido o
lapso temporal de 2/5 previsto para crime hediondo, o que s ocorreria em 2016,
com mais de 09 anos da pena.
Em face da situao hipottica, na condio de advogado constitudo por
Carlos, redija a pea processual privativa de advogado adequada defesa de seu
cliente, apresentando a argumentao adequada.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DE


EXECUES CRIMINAIS/PENAIS DA COMARCA DE ___________
Processo de execuo nmero:

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Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

Carlos, j qualificado no processo de execuo s fls. ___, por seu advogado


formalmente constitudo que esta subscreve, vem, respeitosamente, presena de
Vossa Excelncia, inconformado com a respeitvel deciso que negou o pedido de
progresso de regime, conforme fls. ___, interpor tempestivamente o presente.
AGRAVO EM EXECUO
com fundamento no artigo 197 da Lei 7.210/84 Lei de Execues Penais.
Requer a realizao do juzo de retratao e, em sendo mantida a deciso atacada,
seja o presente recurso encaminhado a superior instncia para o devido processamento
e julgamento.

Termos em que,
Pede deferimento.

Comarca, data.
Advogado, OAB

RAZES DO AGRAVO EM EXECUO.


RECORRENTE:
RECORRIDO:
PROCESSO NMERO:

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO


COLENDA CMARA
NCLITOS DESEMBARGADORES

1. Dos Fatos
O agente foi denunciado pela suposta prtica de crime de homicdio qualificado
pelo motivo ftil e recurso que tornou impossvel a defesa da vtima, nos termos do art.
121, 2, II e IV, do Cdigo Penal, pois teria, aps teria matado a sua mulher, Lcia.
Recebida a denncia, o ru ofereceu resposta acusao, alegando o
cometimento da prtica delitiva porque viviam brigando ao longo do casamento e que
no aguentava mais aquela situao.
Durante a colheita de provas, as testemunhas de acusao e defesa foram
ouvidas, bem como interrogado o acusado. Na prpria audincia, foram oferecidas as
alegaes finais orais, o juiz da 2 Vara do Tribunal do Jri proferiu deciso de
pronncia. Ao final da segunda fase do jri, o ru foi condenado pelo Conselho de
Sentena, tendo o juiz sentenciado a pena de 18 anos, em regime inicialmente fechado.
Transitada em julgado a sentena, o ru comeou a cumprir a pena em regime
fechado em 2007. Em janeiro de 2012, 05 anos aps o incio do cumprimento da pena,
foi requerido ao juiz da execuo o pedido de progresso, negado sob a alegao do
no preenchimento do lapso temporal estabelecido na lei de crimes hediondos.
A respeitvel deciso proferida merece ser reformada pelos motivos de fato e
direito a seguir aduzidos.
2. Do Direito
Pela simples exposio dos fatos narrados, inegvel a ocorrncia do equvoco
por parte do juzo das execues penais, visto a negao da progresso de regime pela

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falta de lapso temporal.


Analisando o caso concreto apresentado, verifica-se que o crime cometido pelo
agente ocorreu em 10 de fevereiro de 2006. Por ser crime hediondo, nos termos do art.
1, I da Lei n 8.072/90, estabelece a referida lei que a progresso de regime, nesses
casos, dever ocorrer desde que cumprido o lapso temporal de 2/5 da pena, no sendo o
ru reincidente.
Todavia, o art. 2, pargrafo 2 teve sua redao determinada pela Lei n
11.464/2007, publicada no dirio oficial dia 29 de maro de 2007, no podendo
retroagir, salvo para beneficiar o acusado. Com isso, no pode o condenado dos autos
ser submetido e regido por lei prejudicial e posterior data do cometimento do crime,
conforme preceitua o art. 5, XL da Constituio Federal que estabelece o princpio da
irretroatividade da lei penal.
Sendo assim, Carlos tem direito progresso de regime, nos termos do art. 112
da Lei das execues penais, visto que j cumpriu mais de 04 anos da pena, ou seja,
mais de 1/6, tempo necessrio para a progresso, alm de ter preenchidos os demais
requisitos para a concesso do benefcio.
Alm disso, entendimento consolidado no Superior Tribunal de Justia, haja
vista o teor da Smula 471 que os condenados por crimes hediondos cometidos antes
da vigncia da Lei n 11.464/2007 so regulados pelo constante no art. 112 da Lei de
execuo penal para a progresso do regime prisional.
3. Do Pedido
Diante do exposto, pleiteia-se o provimento do recurso e a reforma da deciso para que
seja decretada a progresso de regime do agente, com base no art. 112 da Lei de
execuo penal.

Termos em que,
Pede deferimento.

Comarca, data.
Advogado, OAB

CASO PRTICO PROPOSTO

Em 10 de julho de 2010, Jnior, at ento primrio e de bons antecedentes, foi


condenado definitivamente pena de 10 (dez) anos de recluso, a ser cumprida em
regime inicialmente fechado, pela prtica, no dia 10 de novembro de 2006, do
crime de trfico de drogas, previsto no artigo 33 da Lei 11.343/2006. O acusado
permaneceu preso desde o flagrante, tendo sido sua priso preventiva decretada e
mantida durante toda a instruo criminal e mesmo aps sentena. A Defensoria
Pblica, em 30 de julho de 2010, requereu a progresso do cumprimento da sua
pena para o regime Semiaberto, tendo o pedido sido indeferido pelo juzo de

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execues penais ao argumento de que, para tanto, seria necessrio o cumprimento


de 2/5 da pena, e que o incio da execuo somente teria ocorrido com o trnsito em
julgado da condenao. Sabendo do insucesso do pleito da Defensoria, os
familiares de Jnior procuram por voc, para, na qualidade de advogado, buscar a
medida processual cabvel. Elabore a pea processual privativa de advogado
pertinente ao caso concreto.

RESPOSTA:

Pea: AGRAVO EM EXECUO, com fundamento no art. 197 da Lei 7.210/84


Lei de Execues Penais

Competncia:
Interposio: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO
DA __________ VARA DE EXECUES CRIMINAIS/PENAIS DA
COMARCA DE ___________
Razes:
- EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO
- COLENDA CMARA
- NCLITOS DESEMBARGADORES

OBS.: Requerer o juzo de retratao.

Tese: Alegar que o agente tem, primeiro, direito detrao penal, com base no art. 42
do Cdigo Penal. Como o mesmo permaneceu preso durante todo o processo, j teria
cumprido mais de 3 anos e 8 meses da pena privativa de liberdade a que foi condenado.
Alm disso, o crime por ele praticado ocorreu em data anterior ao advento da Lei
11.464/2007, que alterou o art. 2, 2, da Lei 8.072/90, motivo pelo qual, em face do
princpio da anterioridade, tem direito progresso de regime na base de 1/6 da pena,
com fundamento no art. 112 da Lei de Execuo Penal, o que inclusive afirmado pela
Smula 471 do Superior Tribunal de Justia. Portanto, aplicada a detrao penal, Jnior
j faz, inclusive, jus ao benefcio do livramento condicional previsto no art. 83, I, do

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Cdigo Penal, uma vez que j cumpriu mais de 1/3 da pena que lhe foi aplicada, no
importando se chegou ou no a receber a progresso de regime a que tambm fazia jus.

Pedido: Pedido de provimento do recurso e reconhecimento do direito do agravante ao


livramento condicional, e, subsidiariamente, progresso de regime com base no art.
112 da Lei de Execuo Penal.

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