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REVISTA DO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO


3 REGIO
CONSELHO EDITORIAL

Desembargadora MARIA LAURA FRANCO LIMA DE FARIA - Presidente

Desembargadora EMLIA FACCHINI - 2 Vice-Presidente e Diretora da EJ

Juiz MAURO CSAR SILVA - Coordenador Acadmico da EJ

Desembargadora MNICA SETTE LOPES - Coordenadora da Revista

Juza MARIA CRISTINA DINIZ CAIXETA - Coordenadora da Revista

Juza GISELE DE CSSIA VIEIRA DIAS MACEDO - Coordenadora da Revista

Ministro MAURICIO GODINHO DELGADO

Ministro JOS ROBERTO FREIRE PIMENTA

Desembargador MRCIO TLIO VIANA

Desembargadora MARIA LCIA CARDOSO DE MAGALHES

Desembargador SEBASTIO GERALDO DE OLIVEIRA

Desembargador CSAR PEREIRA DA SILVA MACHADO JNIOR

Juiz ANTNIO GOMES DE VASCONCELOS

Juza MARTHA HALFELD FURTADO DE MENDONA SCHMIDT

ADRIN GOLDIN - Professor Plenrio da Universidad San Andrs

ANTONIO PEDRO BAYLOS GRAU - Catedrtico de Direito do Trabalho na


Universidad Castilla-La Mancha

GIANCARLO PERONE - Prof. Ordinrio de Diritto Del Lavoro Nellla Universita di


Roma Tor Vergata

MARIE-FRANCE MIALON - Professora da Universidade Paris II - Panthon - Assas


PODER JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO

REVISTA DO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO
3 REGIO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA


3 REGIO
Os acrdos, sentenas de 1 Instncia e
artigos doutrinrios selecionados para esta
Revista correspondem, na ntegra,
s cpias dos originais.

BELO HORIZONTE SEMESTRAL


ISSN 0076-8855
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg. Belo Horizonte v. 59 n. 90 p. 1-333 jul./dez.2014
ESCOLA JUDICIAL

Secretrio
Paulo Jacinto Machado

SEO DA REVISTA

Bacharis
Isabela Mrcia de Alcntara Fabiano
Maria Regina Alves Fonseca

Editorao de texto e Normalizao


Patrcia Crtes Arajo

REDAO: Av. do Contorno, 4.631 - 8 andar


Bairro Funcionrios
CEP 30110-027 - Belo Horizonte - MG - Brasil
Telefone: (31) 3228-7169
e-mail: revista@trt3.jus.br
escola@trt3.jus.br

CAPA: Monique Abud Xavier de Pinho

DIAGRAMAO E EDIO: Usina do Livro - Grfica e Editora Ltda.


e-mail: usinadolivro1@gmail.com
Telefone: (31) 3492-9077

Revista do Tribunal Regional do Trabalho 3 Regio / Tribunal Regional do Trabalho


3 Regio; n. 1, (1965 - ). Belo Horizonte, 1965.

v. 59, n. 90, jul./dez. 2014

Semestral.
Periodicidade irregular at 1998, a partir do volume 59 de 1999 passa a ser semestral.
Disponvel tambm na internet (www.trt3.jus.br/escola/revista/apresentacao.htm) a
partir do volume 64 de 2004

ISSN 0076-8855

1. Direito do Trabalho - Peridico. 2. Processo trabalhista - Brasil 3. Justia do Trabalho


- Brasil. 4. Jurisprudncia trabalhista - Brasil. I. Brasil. Tribunal Regional do Trabalho (3. Regio).

CDU: 347.998:331(81)(05)
34:331(81)(094.9)(05)

O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos


emitidos so de nica e exclusiva responsabilidade de seus autores.
Nenhuma parte desta obra poder ser reproduzida, sejam quais forem os meios
empregados, sem a permisso, por escrito, do Tribunal.
permitida a citao total ou parcial da matria nela constante, desde que mencionada a fonte.
Impresso no Brasil
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO
DA TERCEIRA REGIO

BINIO: 2014/2015

Desembargadora MARIA LAURA FRANCO LIMA DE FARIA


Presidente
Desembargador JOS MURILO DE MORAIS
1 Vice-Presidente
Desembargadora EMLIA FACCHINI
2 Vice-Presidente
Desembargadora DENISE ALVES HORTA
Corregedora
Desembargador LUIZ RONAN NEVES KOURY
Vice-Corregedor

PRIMEIRA TURMA
Desembargador Emerson Jos Alves Lage - Presidente
Desembargador Luiz Otvio Linhares Renault
Desembargador Jos Eduardo de Resende Chaves Jnior
Desembargadora Maria Ceclia Alves Pinto

SEGUNDA TURMA
Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira - Presidente
Desembargador Jales Valado Cardoso
Desembargadora Maristela ris da Silva Malheiros
Desembargador Lucas Vanucci Lins

TERCEIRA TURMA
Desembargadora Camilla Guimares Pereira Zeidler - Presidente
Desembargador Csar Pereira da Silva Machado Jnior
Desembargador Lus Felipe Lopes Boson
Desembargador Milton Vasques Thibau de Almeida

QUARTA TURMA
Desembargador Jlio Bernardo do Carmo - Presidente
Desembargadora Maria Lcia Cardoso de Magalhes
Desembargadora Lucilde DAjuda Lyra de Almeida
Desembargador Paulo Chaves Corra Filho
QUINTA TURMA
Desembargador Mrcio Flvio Salem Vidigal - Presidente
Desembargador Marcus Moura Ferreira
Desembargador Oswaldo Tadeu Barbosa Guedes
Desembargador Manoel Barbosa da Silva

SEXTA TURMA
Desembargador Rogrio Valle Ferreira - Presidente
Desembargador Anemar Pereira do Amaral
Desembargador Jorge Berg de Mendona
Desembargador Fernando Antnio Vigas Peixoto

STIMA TURMA
Desembargador Marcelo Lamego Pertence - Presidente
Desembargador Paulo Roberto de Castro
Desembargador Fernando Luiz Gonalves Rios Neto
Desembargadora Cristiana Maria Valadares Fenelon

OITAVA TURMA
Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle - Presidente
Desembargador Srcio da Silva Peanha
Desembargadora Ana Maria Amorim Rebouas
Desembargador Jos Marlon de Freitas

NONA TURMA
Desembargador Ricardo Antnio Mohallem - Presidente
Desembargador Joo Bosco Pinto Lara
Desembargadora Mnica Sette Lopes
Desembargadora Maria Stela lvares da Silva Campos

DCIMA TURMA
Desembargadora Taisa Maria Macena de Lima - Presidente
Desembargadora Rosemary de Oliveira Pires
Desembargador Paulo Maurcio Ribeiro Pires
Juiz Antnio Carlos Rodrigues Filho (convocado)

TURMA RECURSAL DE JUIZ DE FORA


Desembargador Heriberto de Castro - Presidente
Desembargador Luiz Antnio de Paula Iennaco
Desembargadora Paula Oliveira Cantelli
RGO ESPECIAL
Desembargadora Maria Laura Franco Lima de Faria - Presidente
Desembargador Jos Murilo de Morais - 1 Vice-Presidente
Desembargadora Emlia Facchini - 2 Vice-Presidente
Desembargadora Denise Alves Horta - Corregedora
Desembargador Luiz Ronan Neves Koury - Vice-Corregedor
Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle
Desembargador Luiz Otvio Linhares Renault
Desembargador Jlio Bernardo do Carmo
Desembargadora Maria Lcia Cardoso de Magalhes
Desembargador Marcus Moura Ferreira
Desembargador Ricardo Antnio Mohallem
Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira
Desembargador Mrcio Flvio Salem Vidigal
Desembargador Marcelo Lamego Pertence
Desembargador Joo Bosco Pinto Lara

SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS COLETIVOS (SDC)


Desembargadora Maria Laura Franco Lima de Faria - Presidente
Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle
Desembargador Luiz Otvio Linhares Renault
Desembargador Marcus Moura Ferreira
Desembargador Ricardo Antnio Mohallem
Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira
Desembargadora Lucilde DAjuda Lyra de Almeida
Desembargador Csar Pereira da Silva Machado Jnior
Desembargador Jorge Berg de Mendona
Desembargador Joo Bosco Pinto Lara
Desembargadora Cristiana Maria Valadares Fenelon
Juiz Antnio Carlos Rodrigues Filho (convocado)

1 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (1 SDI)


Desembargador Paulo Roberto de Castro (Presidente)
Desembargador Anemar Pereira Amaral
Desembargador Jales Valado Cardoso
Desembargador Marcelo Lamego Pertence
Desembargador Fernando Antnio Vigas Peixoto
Desembargador Fernando Luiz Gonalves Rios Neto
Desembargador Jos Eduardo de Resende Chaves Jnior
Desembargadora Maria Stela lvares da Silva Campos
Desembargador Srcio da Silva Peanha
Desembargadora Ana Maria Amorim Rebouas
Desembargador Jos Marlon de Freitas
Desembargadora Maria Ceclia Alves Pinto
Desembargador Paulo Maurcio Ribeiro Pires
Desembargador Manoel Barbosa da Silva
Desembargadora Maristela ris da Silva Malheiros
Desembargador Lucas Vanucci Lins
Desembargadora Paula Oliveira Cantelli

2 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (2 SDI)


Desembargador Jlio Bernardo do Carmo (Presidente)
Desembargadora Maria Lcia Cardoso de Magalhes
Desembargador Heriberto de Castro
Desembargador Mrcio Flvio Salem Vidigal
Desembargador Emerson Jos Alves Lage
Desembargador Rogrio Valle Ferreira
Desembargadora Mnica Sette Lopes
Desembargadora Camilla Guimares Pereira Zeidler
Desembargador Paulo Chaves Corra Filho
Desembargador Luiz Antnio de Paula Iennaco
Desembargadora Taisa Maria Macena de Lima
Desembargador Lus Felipe Lopes Boson
Desembargador Milton Vasques Thibau de Almeida
Desembargador Oswaldo Tadeu Barbosa Guedes
Desembargadora Rosemary de Oliveira Pires

Diretor-Geral: Ricardo Oliveira Marques


Diretora Judiciria: Telma Lcia Bretz Pereira
Secretria-Geral da Presidncia: Sandra Pimentel Mendes
VARAS DO TRABALHO
TRT/ 3 REGIO
MINAS GERAIS

CAPITAL

01 Vara de Belo Horizonte Paula Borlido Haddad


02 Vara de Belo Horizonte Joo Alberto de Almeida
03 Vara de Belo Horizonte Charles Etienne Cury
04 Vara de Belo Horizonte Clarice dos Santos Castro
05 Vara de Belo Horizonte Mrcio Toledo Gonalves
06 Vara de Belo Horizonte Alexandre Wagner de Morais Albuquerque
07 Vara de Belo Horizonte Cristina Adelaide Custdio
08 Vara de Belo Horizonte Eduardo Aurlio Pereira Ferri
09 Vara de Belo Horizonte Denise Amncio de Oliveira
10 Vara de Belo Horizonte Marcelo Furtado Vidal
11 Vara de Belo Horizonte rica Martins Jdice
12 Vara de Belo Horizonte Vitor Salino de Moura Ea
13 Vara de Belo Horizonte Olvia Figueiredo Pinto Coelho
14 Vara de Belo Horizonte ngela Castilho Rogdo Ribeiro
15 Vara de Belo Horizonte Gasto Fabiano Piazza Jnior
16 Vara de Belo Horizonte Flvia Cristina Rossi Dutra
17 Vara de Belo Horizonte Hlder Vasconcelos Guimares
18 Vara de Belo Horizonte Vanda de Ftima Quinto Jacob
19 Vara de Belo Horizonte Leonardo Passos Ferreira
20 Vara de Belo Horizonte Maria Cristina Diniz Caixeta
21 Vara de Belo Horizonte Cleber Lcio de Almeida
22 Vara de Belo Horizonte Jess Cludio Franco de Alencar
23 Vara de Belo Horizonte Mrcio Jos Zebende
24 Vara de Belo Horizonte Ricardo Marcelo Silva
25 Vara de Belo Horizonte Rodrigo Ribeiro Bueno
26 Vara de Belo Horizonte Laudenicy Moreira de Abreu
27 Vara de Belo Horizonte Carlos Roberto Barbosa
28 Vara de Belo Horizonte Marco Antnio Ribeiro Muniz Rodrigues
29 Vara de Belo Horizonte Andr Figueiredo Dutra
30 Vara de Belo Horizonte Sueli Teixeira
31 Vara de Belo Horizonte
32 Vara de Belo Horizonte Sabrina de Faria Fres Leo
33 Vara de Belo Horizonte Danilo Siqueira de Castro Faria
34 Vara de Belo Horizonte Adriana Campos de Souza Freire Pimenta
35 Vara de Belo Horizonte Marco Tlio Machado Santos
36 Vara de Belo Horizonte Wilmia da Costa Benevides
37 Vara de Belo Horizonte Ana Maria Espi Cavalcanti
38 Vara de Belo Horizonte Marcos Penido de Oliveira
39 Vara de Belo Horizonte Luciana Alves Viotti
40 Vara de Belo Horizonte Denzia Vieira Braga
41 Vara de Belo Horizonte
42 Vara de Belo Horizonte Gisele de Cssia Vieira Dias Macedo
43 Vara de Belo Horizonte Jaqueline Monteiro de Lima
44 Vara de Belo Horizonte
45 Vara de Belo Horizonte Antnio Gomes de Vasconcelos
46 Vara de Belo Horizonte
47 Vara de Belo Horizonte Adriana Goulart de Sena Orsini
48 Vara de Belo Horizonte
INTERIOR

1 Vara de Alfenas Frederico Leopoldo Pereira


2 Vara de Alfenas Antnio Neves de Freitas
Vara de Almenara zio Martins Cabral Jnior
Vara de Araua Ronaldo Antnio Messeder Filho
1 Vara de Araguari Cristiano Daniel Muzzi
2 Vara de Araguari Zaida Jos dos Santos
Vara de Arax Raquel Fernandes Lage
1 Vara de Barbacena Anselmo Jos Alves
2 Vara de Barbacena Vnia Maria Arruda
1 Vara de Betim Mauro Csar Silva
2 Vara de Betim Luciana Nascimento dos Santos
3 Vara de Betim Andr Luiz Gonalves Coimbra
4 Vara de Betim Luiz Cludio dos Santos Viana
5 Vara de Betim Flnio Antnio Campos Vieira
6 Vara de Betim Maurlio Brasil
Vara de Bom Despacho ngela Cristina de vila Aguiar Amaral
Vara de Caratinga Jnatas Rodrigues de Freitas
Vara de Cataguases Tarcsio Corra de Brito
Vara de Caxambu Agnaldo Amado Filho
Vara de Congonhas Clia das Graas Campos
Vara de Conselheiro Lafaiete Rosngela Pereira Bhering
1 Vara de Contagem Maritza Eliane Isidoro
2 Vara de Contagem Erdman Ferreira da Cunha
3 Vara de Contagem Jsser Gonalves Pacheco
4 Vara de Contagem Paulo Emlio Vilhena da Silva
5 Vara de Contagem rica Aparecida Pires Bessa
6 Vara de Contagem
1 Vara de Coronel Fabriciano Marcelo Oliveira da Silva
2 Vara de Coronel Fabriciano Marina Caixeta Braga
3 Vara de Coronel Fabriciano Bruno Alves Rodrigues
4 Vara de Coronel Fabriciano Gilmara Delourdes Peixoto de Melo
Vara de Curvelo Vanda Lcia Horta Moreira
Vara de Diamantina Edson Ferreira de Souza Jnior
1 Vara de Divinpolis Renata Lopes Vale
2 Vara de Divinpolis Marcelo Ribeiro
1 Vara de Formiga June Bayo Gomes Guerra
2 Vara de Formiga Sandra Maria Generoso Thomaz Leidecker
Vara de Frutal Ana Paula Costa Guerzoni
1 Vara de Governador Valadares Rosngela Alves da Silva Paiva
2 Vara de Governador Valadares Fabiana Alves Marra
3 Vara de Governador Valadares Geraldo Hlio Leal
Vara de Guanhes Silene Cunha de Oliveira
Vara de Guaxup Cludio Roberto Carneiro de Castro
1 Vara de Itabira Daniel Gomide Souza
2 Vara de Itabira Adriano Antnio Borges
Vara de Itajub Cludia Rocha Welterlin
Vara de Itana Valmir Incio Vieira
1 Vara de Ituiutaba Cleyonara Campos Vieira Vilela
2 Vara de Ituiutaba Henrique Alves Vilela
Vara de Iturama Alexandre Chibante Martins
Vara de Januria Marco Antnio Silveira
1 Vara de Joo Monlevade Maria Irene Silva de Castro Coelho
2 Vara de Joo Monlevade Newton Gomes Godinho
1 Vara de Juiz de Fora Jos Nilton Ferreira Pandelot
2 Vara de Juiz de Fora Fernando Csar da Fonseca
3 Vara de Juiz de Fora Martha Halfeld Furtado de Mendona Schmidt
4 Vara de Juiz de Fora Lverson Bastos Dutra
5 Vara de Juiz de Fora Maria Raquel Ferraz Zagari Valentim
Vara de Lavras
Vara de Manhuau Hitler Eustsio Machado Oliveira
Vara de Monte Azul Flvia Cristina Souza dos Santos Pedrosa
1 Vara de Montes Claros Rosa Dias Godrim
2 Vara de Montes Claros Jlio Csar Cangussu Souto
3 Vara de Montes Claros
Vara de Muria Marcelo Paes Menezes
Vara de Nanuque Karla Santuchi
1 Vara de Nova Lima Vicente de Paula Maciel Jnior
2 Vara de Nova Lima
Vara de Ouro Preto Graa Maria Borges de Freitas
Vara de Par de Minas Weber Leite de Magalhes Pinto Filho
Vara de Paracatu Fabiano de Abreu Pfeilsticker
1 Vara de Passos Solange Barbosa de Castro Coura
2 Vara de Passos Maria Raimunda Moraes
Vara de Patos de Minas Luiz Carlos Arajo
Vara de Patrocnio Srgio Alexandre Resende Nunes
1 Vara de Pedro Leopoldo Orlando Tadeu de Alcntara
2 Vara de Pedro Leopoldo Joo Bosco de Barcelos Coura
Vara de Pirapora Felipe Clmaco Heineck
1 Vara de Poos de Caldas Delane Marcolino Ferreira
2 Vara de Poos de Caldas Renato de Sousa Resende
Vara de Ponte Nova Mrcio Roberto Tostes Franco
1 Vara de Pouso Alegre Luiz Olympio Brando Vidal
2 Vara de Pouso Alegre Eliane Magalhes de Oliveira
3 Vara de Pouso Alegre Andra Marinho Moreira Teixeira
Vara de Ribeiro das Neves Marcelo Moura Ferreira
Vara de Sabar
Vara de Santa Luzia Antnio Carlos Rodrigues Filho
Vara de Santa Rita do Sapuca Edmar Souza Salgado
Vara de So Joo Del Rei Betzaida da Matta Machado Bersan
Vara de So Sebastio do Paraso Adriana Farnesi e Silva
1 Vara de Sete Lagoas Paulo Eduardo Queiroz Gonalves
2 Vara de Sete Lagoas Glucio Eduardo Soares Xavier
3 Vara de Sete Lagoas Clber Jos de Freitas
Vara de Tefilo Otoni Walder de Brito Barbosa
Vara de Trs Coraes Henoc Piva
Vara de Ub David Rocha Koch Torres
1 Vara de Uberaba Maria Tereza da Costa Machado Leo
2 Vara de Uberaba Marcos Csar Leo
3 Vara de Uberaba Christianne de Oliveira lansky
4 Vara de Uberaba Flvio Vilson da Silva Barbosa
1 Vara de Uberlndia Marco Aurlio Marsiglia Treviso
2 Vara de Uberlndia Tnia Mara Guimares Pena
3 Vara de Uberlndia Joo Rodrigues Filho
4 Vara de Uberlndia Marcelo Segato Morais
5 Vara de Uberlndia Cristiana Soares Campos
6 Vara de Uberlndia Fernando Sollero Caiaffa
Vara de Una Simey Rodrigues
1 Vara de Varginha
2 Vara de Varginha Leonardo Toledo de Resende
Viosa Jacqueline Prado Casagrande
JUZES DO TRABALHO SUBSTITUTOS

Adriano Marcos Soriano Lopes


Alessandra Duarte Antunes dos Santos Freitas
Alessandra Junqueira Franco
Alexandre Gonalves de Toledo
Alexandre Marques Borba
Alexandre Pimenta Batista Pereira
Alexandre Reis Pereira de Barros
Alfredo Massi
Aline Paula Bonna
Aline Queiroga Fortes Ribeiro
Ana Carolina Simes Silveira
Ana Luiza Fischer Teixeira de Souza Mendona
Anaximandra Ktia Abreu Oliveira
Anderson Rico Moraes Nery
Andr Barbieri Aidar
Andr Vitor Arajo Chaves
Andra Buttler
Andra Rodrigues de Morais
Andressa Batista de Oliveira
Anielly Varnier Comrio Menezes Silva
Anna Carolina Marques Gontijo
Anna Elisa Ferreira de Resende
Anselmo Bosco dos Santos
Arlindo Cavalaro Neto
Augusto Pessoa de Mendona e Alvarenga
Camilo de Lelis Silva
Carla Cristina de Paula Gomes
Carlos Adriano Dani Lebourg
Carolina Lobato Goes de Arajo Barroso
Celso Alves Magalhes
Cludia Eunice Rodrigues
Cludio Antnio Freitas Delli Zotti
Cludio Luis Yuki Fuzino
Daniel Chein Guimares
Daniel Cordeiro Gazola
Daniel Ferreira Brito
Daniela Torres Conceio
Daniele Cristine Morello Brendolan Maia
Danusa Almeida dos Santos Silva
Diego Alrio Oliveira Sabino
Ednaldo da Silva Lima
Fbio Gonzaga de Carvalho
Fabrcio Lima Silva
Fernanda Cristine Nunes Teixeira
Fernanda Garcia Bulhes Arajo
Fernando Rotondo Rocha
Fernando Saraiva Rocha
Filipe de Souza Sickert
Flvia Fonseca Parreira Storti
Francisco Jos dos Santos Jnior
Geraldo Magela Melo
Glauco Rodrigues Becho
Hadma Christina Murta Campos
Haydee Priscila Pinto Coelho de Santana
Helena Honda Rocha
Henrique de Souza Mota
Isabella Silveira Bartoschik
Jane Dias do Amaral
Jssica Grazielle Andrade Martins
Jos Barbosa Neto Fonseca Suett
Jos Ricardo Dily
Josias Alves da Silveira Filho
Juliana Campos Ferro Lage
Jlio Corra de Melo Neto
Jnia Mrcia Marra Turra
Keyla de Oliveira Toledo e Veiga
Lencio Lemos Pimentel
Leonardo Tibo Barbosa Lima
Llian Piovesan Ponssoni
Liza Maria Cordeiro
Luciana Jacob Monteiro de Castro
Luciana de Carvalho Rodrigues
Luciano Jos de Oliveira
Lus Henrique Santiago Santos Rangel
Luiz Evaristo Osrio Barbosa
Luiz Fernando Gonalves
Maila Vanessa de Oliveira Costa
Marcel Lopes Machado
Marcelo Alves Marcondes Pedrosa
Marcelo Marques
Marcelo Palma de Brito
Marco Aurlio Ferreira Clmaco dos Santos
Marcos Vincius Barroso
Maria Jos Rigotti Borges
Mariana Piccoli Lerina
Matheus Martins de Mattos
Melania Medeiros dos Santos Vieira
Natlia Azevedo Sena
Nelson Henrique Rezende Pereira
Neurisvan Alves Lacerda
Ordensio Csar dos Santos
Osmar Rodrigues Brando
Patrcia Vieira Nunes de Carvalho Oliveira
Pedro Mallet Kneipp
Pedro Paulo Ferreira
Priscila Rajo Cota Pacheco
Rafaela Campos Alves
Rassa Rodrigues Gomide
Renata Batista Pinto Coelho Fres de Aguilar
Renato de Paula Amado
Ricardo Gurgel Noronha
Ricardo Henrique Botega de Mesquita
Ricardo Lus Oliveira Tupy
Rodrigo Cndido Rodrigues
Rosrio Firmo
Sandra Carla Simamoto da Cunha
Srgio Silveira Mouro
Sheila Marfa Valrio
Slvia Maria Mata Machado Baccarini
Simone Soares Bernardes
Sofia Fontes Regueira
Solainy Beltro dos Santos
Stella Fiza Canado
Tatiana Carolina de Arajo
Thais Macedo Martins Sarapu
Thaisa Santana Souza Schneider
Thiago Saco Ferreira
Tiago dos Santos Pinto da Motta
Uilliam Frederic DLopes Carvalho
Vanderson Pereira de Oliveira
Vaneli Cristine Silva de Mattos
Verena Sapucaia Silveira Gonzalez
Victor Luiz Berto Salom Dutra da Silva
Vincius Jos de Rezende
Vincius Mendes Campos de Carvalho
Vitor Martins Pombo
Vivianne Clia Ferreira Ramos Corra
Wanessa Mendes de Arajo
Washington Timteo Teixeira Neto
William Martins
SUMRIO

1 DOUTRINA

ADMINISTRAO DA JUSTIA: SISTEMA PROCESSO JUDICIAL


ELETRNICO E EFETIVIDADE =
ADMINISTRATION OF JUSTICE: SYSTEM JUDICIAL PROCESS
ELECTRONIC AND EFFECTIVENESS
Domingos Antnio Zatti Pinto da Silva .............................................................. 23

A PRESERVAO DA MEMRIA SOCIAL E A JUSTIA DO TRABALHO


NO BRASIL - DA MENORIDADE EMANCIPAO
Tereza Aparecida Asta Gemignani .................................................................... 33

A RESTRIO DA RESCISO CONTRATUAL DO TRABALHADOR


VTIMA DE ACIDENTE DE TRABALHO E/OU DOENA OCUPACIONAL
A PARTIR DE UM NOVO VIS INTERPRETATIVO DO INCISO I DO
ART. 7 DA CONSTITUIO FEDERAL (DILOGO DAS FONTES)
Rosita de Nazar Sidrim Nassar, Francisco Milton Arajo Jnior .................... 47

DIREITO DO TRABALHO, OS OFCIOS E OS INSTITUTOS JURDICOS:


HISTRIA E CONTINGNCIA
Mnica Sette Lopes .......................................................................................... 63

DIREITOS HUMANOS E O BLOQUEIO DO FGTS PARA FINS DE


ALIMENTOS
Walmer Costa Santos ....................................................................................... 79

FANTASMAS DO PASSADO: A ESCRAVIDO CONTEMPORNEA


COMO OFENSA MXIMA DIGNIDADE DO SER HUMANO =
GHOSTS OF THE PAST: CONTEMPORARY SLAVERY AS MAXIMUM
OFFENSE TO HUMAN DIGNITY
Adriana Letcia Saraiva Lamounier Rodrigues ................................................. 95

INTERPRETAES ATUAIS SOBRE O ADICIONAL DE PENOSIDADE:


O FENMENO DA CONSTITUCIONALIZAO E SEUS REFLEXOS
NO DIREITO DO TRABALHO
Brbara Natlia Lages Lobo ........................................................................... 115

LEI N. 13.015/2014: PRIMEIRAS NOTAS SOBRE AS MUDANAS


INTRODUZIDAS NO SISTEMA RECURSAL TRABALHISTA
Sara Costa Benevides, Isabela Mrcia de Alcntara Fabiano,
Nayara Campos Catizani Quinto .................................................................. 137

O AMICUS CURIAE NO RITO DO RECURSO DE REVISTA REPETITIVO


Luiz Ronan Neves Koury ................................................................................ 157
O CONTRATO DE APRENDIZAGEM E A ESTABILIDADE DA GESTANTE:
REFLEXES SOBRE OS EQUVOCOS JURISPRUDENCIAIS =
THE LEARNING AGREEMENT AND THE PREGNANT STABILITY:
REFLECTIONS ABOUT THE MISTAKES IN CASE LAW
Conrado Di Mambro Oliveira .......................................................................... 163

O TELETRABALHO E SUA EVOLUO NA JURISPRUDNCIA DO


TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO
Igor de Oliveira Zwicker .................................................................................. 175

UMA ANLISE SOBRE OS FATORES DE RISCO NO AMBIENTE DE


TRABALHO E SEUS EFEITOS DELETRIOS NA SADE BUCAL DO
TRABALHADOR
Danielle Maria Badar Barsante ..................................................................... 193

2 DECISES PRECURSORAS

Deciso precursora proferida no Processo n. 118/69 em 29/5/1969 .............. 207


Desembargador Relator: Dr. Nilo lvaro Soares
Comentrio: Juiz do Trabalho substituto Cludio Antnio Freitas Delli Zotti

Deciso precursora proferida no Processo n. 2.136/90 em 17/12/1990 ........ 215


Juiz Relator: Dr. Elson Vilela Nogueira
Comentrio: Desembargador do Trabalho Jales Valado Cardoso

Deciso precursora proferida no Processo n. 969/92 em 11/3/1993 .............. 223


Juza Relatora: Dr Ilma Maria Braga
Comentrio: Juza do Trabalho Jaqueline Monteiro de Lima

Deciso precursora proferida no Processo n. 24/00051/03 em 14/3/2003 .... 233


Juza Relatora: Dr Nanci de Melo e Silva
Comentrio: Desembargador do Trabalho Jlio Bernardo do Carmo

3 ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO ........................................................... 245

4 DECISES DE 1 INSTNCIA ...................................................................... 307

5 NDICE DE DECISES DE 1 INSTNCIA ................................................... 329

6 NDICE DE ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO ....................................... 333


21

APRESENTAO

Em seu A escrita da histria (Writing history. Trad. Mina Moore-Rinvolucri.


Weslwyan University, Middletown, Connecticut, 1984), Paul Veyne destaca como
uma das questes que os historiadores devem enfrentar o fato de que tudo
pode ser de interesse para sua apropriao. Tudo o que faz a vida diria de todos
os seres humanos , por direito, matria para o historiador. Porque no se pode
discernir em que outro territrio do ser, alm da vida, dia a dia, a historicidade pode
ser refletida. (op. cit., p. 23).
Como parte do ser da vida, dia a dia, o direito tambm se relaciona com o
lugar de estampada visibilidade que se abre na perspectiva da histria. E essa
afirmao no aleatria como centro das reflexes que devem ou podem interferir
na leitura deste volume que celebra os 50 anos da Revista do Tribunal Regional do
Trabalho 3 Regio.
O dia a dia dos conflitos humanos, vivenciados no trabalho de juzes,
servidores, procuradores do trabalho e advogados, tem encontrado nela a
necessidade de expresso que escapa marca fechada dos conceitos e ganha
as cores vivas do movimento do inesperado, potencialmente aberto ao registro
histrico e assimilao nos processos epistemolgicos imprescindveis para a
expresso terica do direito em geral e do direito e do processo do trabalho em
especial. E nesse percurso de conhecer o vivido do direito retraa-se o caminho
difuso entre a lembrana e o esquecimento.
Viveu-se isso intensamente na produo deste exemplar da revista. Alm
dos artigos e das decises enviados, a tratar de questes contemporneas,
alm dos estudos para a viabilizao do uso preponderante do meio digital para
sua difuso, procurou-se o contato com juzes j aposentados e mesmo com
as famlias de juzes j falecidos para que enviassem decises que pudessem
marcar a dialtica entre passado e presente que a tnica da seo destinada s
Decises Precursoras.
As decises que chegaram at a revista vieram de familiares que as
reencontraram e ao faz-lo reconheceram a dimenso pblica e participante
de pessoas que lhes so queridas. Vieram tambm de juzes que vivenciaram
a graa do reencontro com seu passado e nos transmitem a possibilidade de
com eles resgatarmos o sempre igual e diferente que de l remonta. Vieram do
acaso de limpezas de gavetas. Mas o que ficou como delicadamente tocante a
resposta mais comum ao pedido: a de que nada foi guardado, a de que nada h
a ser lembrado.
Talvez, no aproveitamento dessa experincia de recuperar e guardar a
memria de um fazer que se consuma na dinmica do dia a dia, essa seja a
grande lio precursora que deva ser levada para os prximos 50 anos da Revista
do Tribunal Regional do Trabalho 3 Regio: a de que, endgena que seja ela,
nos padres pasteurizadores dos rgos onde se definem os nveis das revistas
jurdicas brasileiras, ela territrio aberto para a reproduo da vida diria dos
seres humanos que se dedicam a fazer, rotineiramente, o direito e a justia nas
questes do trabalho humano. E esse um territrio do ser cuja historicidade de
mltiplas projees cabe conhecer e dar a conhecer. Cabe que a usemos cada

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 19-20, jul./dez. 2014
22

vez mais para o registro dos muitos matizes da realidade corriqueira que h a
entender a partir dos cenrios surpreendentes em que o direito (re)encontra a
vida.

MARIA LAURA FRANCO LIMA DE FARIA


Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio

EMLIA FACCHINI
2 Vice-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, Ouvidora e
Diretora da Escola Judicial

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 19-20, jul./dez. 2014
DOUTRINA
25

ADMINISTRAO DA JUSTIA:
SISTEMA PROCESSO JUDICIAL ELETRNICO E EFETIVIDADE

ADMINISTRATION OF JUSTICE:
SYSTEM JUDICIAL PROCESS ELECTRONIC AND EFFECTIVENESS

Domingos Antnio Zatti Pinto da Silva*

RESUMO

De modo geral, a efetividade interessa a qualquer ramo do Direito Processual.


Por exemplo, Processo do Trabalho, Processo Civil, Processo Penal, etc. porque
h muito tempo a efetividade alvo de autoridades da Justia. Sucede, tambm,
que h muito tempo o processo a principal tcnica de resoluo dos conflitos.
Assim, se h muito tempo o processo est doente, ento, eventuais medidas
legislativas de desemperramento do processo no curam o processo. Realmente,
o Processo Judicial Eletrnico (PJe) representa um grande avano ao quesito
tecnologia. Por outro lado, na Justia especializada trabalhista existe uma crise
de demanda. Por exemplo, demanda do setor das telecomunicaes, recusa de
homologao de rescises, etc. Esses problemas atingem a efetividade, exigindo
um rearranjo dos meios de composio dos conflitos, mecanismo de soluo dos
conflitos e modificao da mentalidade de demanda.

Palavras-chaves: Efetividade. Direito Processual. Processo do Trabalho.


Autoridades da Justia. Resoluo dos conflitos. Processo Judicial Eletrnico.
Justia especializada trabalhista. Crise de demanda. Meios de composio dos
conflitos. Mentalidade demandista.

1 INTRODUO

O Projeto de Lei n. 5.828, de 2001, de autoria da Comisso de Legislao


Participativa foi apresentado Cmara dos Deputados e props um novo modelo
de comunicao de atos e da transmisso de peas processuais atravs do uso de
meio eletrnico.
Esse Projeto de Lei tramitou por alguns anos entre as casas iniciadora
(Cmara dos Deputados) e revisora (Senado Federal), mas foi devidamente votado

___________________
* bacharel em Direito pela Faculdade de Direito Milton Campos (2008). Tem especializao
em Direito Pblico, com Formao para o Magistrio Superior, na rea do Direito, pelo Centro
Universitrio Anhanguera (2010) e especializao em Direito do Trabalho pela Faculdade de
Direito Milton Campos (2011). tambm tcnico de nvel mdio em Segurana do Trabalho,
eixo tecnolgico sade e meio ambiente, pelo SENAI/FIEMG/CFP-Paulo de Tarso (2013).
Atualmente pesquisador voluntrio do Programa Universitrio de Apoio s Relaes de
Trabalho e Administrao da Justia da Faculdade de Direito da Universidade Federal
de Minas Gerais (PRUNART-UFMG). No mais, tem experincia na rea de Direito, com
nfase em Direito Processual e Individual do Trabalho, Segurana do Trabalho, Direito
Coletivo do Trabalho, Direito Constitucional e Direito Administrativo. Endereo eletrnico:
domingoszatti@hotmail.com.

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e revisado na forma estabelecida na Constituio de 1988 e no Regimento Interno


da Cmara dos Deputados (Resoluo da Cmara dos Deputados n. 17, de 1989) e
do Senado Federal (Resoluo do Senado Federal n. 93, de 1970).
De modo global, o Projeto de Lei (o qual foi transformado em lei ordinria,
Lei n. 11.419, de 2006) em questo atendeu ao Pacto de Estado em Favor de um
Judicirio mais Rpido e Republicano, cujo documento bsico apresentou algumas
propostas fundantes capazes de modernizar a entrega da prestao jurisdicional.
Por outro lado, alguns sintomas os quais tradicionalmente atingem o processo
comum (o processo de papel) devem permanecer atormentando o Poder Judicirio,
Ministrio Pblico, Administrao Pblica, advogados e partes, uma vez que a
desejadssima modernizao pretendida pelo Projeto de Lei em referncia no foi
capaz de dessacralizar o processo.

2 O SISTEMA PROCESSO JUDICIAL ELETRNICO

Como acontece frequentemente as pessoas creem que a lei o principal instrumento


de transformao da realidade. Com todo respeito aos que pensam segundo o trecho em
questo, as transformaes excedem qualquer alterao legislativa bem-intencionada,
porque, para uma esmagadora maioria, a inflao legislativa no alterou significativamente
a preocupante realidade do sistema de Justia.
Os membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, que so uns
dos responsveis pela iniciativa das leis complementares e ordinrias no Brasil (caput
do art. 61 da Constituio, de 1988), certamente colaboram para essa situao. Por
exemplo, atravs da regulamentao da terceirizao e da possvel transformao
em lei do Projeto de Lei n. 4.330, de 2004 (sem olvidar do Projeto de Lei do Senado n.
87, de 2010), o qual se prope encerrar as dvidas sobre o conceito de atividade-fim,
bem assim viabilizar a terceirizao, produzir-se- uma lei sem validez.
Nessa linha, se alguns parlamentares, membros da comunidade jurdica
e sociedade divergem a respeito da definio de atividade-fim e, at mesmo,
sobre a legalidade do tema, ento, o consenso sobre o tema ficou prejudicado.
Por outro lado, no tenho nenhuma dvida de que muitas empresas vo continuar
terceirizando indiscriminadamente suas atividades, vo descumprir parte das
obrigaes trabalhistas e acessrias, muitos trabalhadores e trabalhadoras
terceirizados vo sofrer acidentes de trabalho, e, por fim, lamentavelmente, essa
contratao vai deixar muitos trabalhadores mutilados ou, pior que isso, vai produzir
muitos cadveres, independentemente dessa indefinio.
De l para c, outras trs situaes cercam a terceirizao de servios e
deixam aproximadamente 30 mil processos paralisados no Tribunal Superior do
Trabalho (TST). No ARE 713.211 RG/MG que tem como relator o Ministro Luiz Fux,
a discusso sobre a terceirizao mais ampla (uma vez que diz respeito a todas
as terceirizaes), enquanto no ARE 791.932 RG/DF que conta com a relatoria do
Ministro Teori Zavascki, o debate diz respeito ao tema da terceirizao no trabalho
em teleatendimento / telemarketing (apelidada de terceirizao da atividade de call
center). Por ltimo, a Associao Brasileira do Agronegcio (Abag) manejou ao
de descumprimento de preceito fundamental (ADPF 324) e pediu ao rgo de
cpula a ilegalidade do enunciado da Smula n. 331 de jurisprudncia do TST e,
consequentemente, o fim da proibio da atividade da terceirizao da atividade-fim.

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Qual o ponto de contato entre o Projeto de Lei n. 4.330, de 2004, o Projeto de


Lei do Senado n. 87, de 2010, a ADPF 324 e a informatizao do processo judicial?
Agora desenvolvo o meu ponto de vista:
Levando-se em considerao o aspecto modernizante geral do Projeto de
Lei n. 5.828, de 2001, posteriormente transformado em lei ordinria, Lei n. 11.419,
de 2006, a legislao em questo teve um grande peso no aperfeioamento do
processo judicial. Somando-se ao surpreendente percentual (de 94%, diz pesquisa
do Centro de Estudos Temticos de Administrao Pblica) de adeso dos tribunais
ao modelo 2.0 da Web, internet, s inovaes tecnolgicas (WhatsApp), com
frequncia a comunidade jurdica rejeita sua ineficcia, abafa eventuais crticas
atribudas ao novo modelo de comunicao de atos e da transmisso de peas
processuais e no tolera opinies contrrias ao sistema em questo, sacralizando
o sistema processo judicial eletrnico, simplesmente proibindo a crtica ao sistema.
Sou a favor do modelo informatizado, no obstante manifestar minha
discordncia da tecnologia em questo perante o sistema Processo Judicial
Eletrnico (PJe). apenas uma lei que trouxe um novo modelo de comunicao de
atos e transmisso de peas processuais - a desigualdade deve continuar, uma vez
que o mtodo de soluo entre conflitos no favorece a efetividade.
Assim como outros institutos jurdicos, o uso do meio eletrnico na tramitao
de dados em processos judiciais extrapolou a legislao ordinria com, por exemplo,
a MP n. 2.200-2, de 2001.
Na Justia especializada trabalhista a engenharia da informatizao do
processo judicial j alcanou resolues (Ato CSJT/GP/SG n. 42, de 2013;
Resoluo CNJ n. 185, de 2013; Resoluo CSJT n. 136, de 2014), outros cdigos
(improvisos) e acrdos do TST (RR-259300-41.2009.5.02.0056).
Outro elemento a relativa confuso a respeito da transmisso de dados e
suas tecnologias, uma vez que e-DOC (Justia especializada trabalhista), e-PROC
(Justia comum federal), Jpe (Justia comum estadual, TJ-MG 2 instncia), Projudi
(Justia comum estadual, TJ-MG juizados) etc. no so considerados PJe.
A confuso permanece. porque algumas questes j foram parar no STF,
como nos casos da suspenso do art. 44 da Resoluo CNJ n.185, de 2013 (MS
32767), e da eficcia dessa resoluo (MS 32888). O ltimo foi rejeitado, uma
vez que a OAB-SP e AASP deixaram de apontar o ato concreto que ameaou ou
lesou o direito lquido e certo dos impetrantes. O outro, que teve a medida cautelar
indeferida ( 2 do art. 22 da Lei n. 12.016, de 2009), est em processamento.
Mais especificamente, existe relativa desconfiana na agilidade, efetividade,
estabilidade do PJe, dado que no h uma inteligncia no sistema, nem garantia
de uma melhoria da prestao jurisdicional em relao ao meio convencional, nem
compatibilidade tecnolgica. Contextualizando, o sistema centralizado no operador,
no atinge os problemas do modismo demandista judicial e, com frequncia, os
registros de interrupo desse sistema no so fornecidos imediatamente ao mau
funcionamento da tecnologia.
Seguramente o Brasil desigual. Essa desigualdade reproduzida com
frequncia no sistema de Justia. De modo geral, tal desigualdade replicada
no processo judicial e, por consequncia, reprisada no PJe. Sei que no se deve
generalizar, com isso no pretendo abominar o PJe, nem mensurar aqui nveis
de embarao, nem quantificar a desigualdade em tese, mas desejo mencionar

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genericamente as dificuldades em relao ao acesso justia, presso sobre juzes


e a crise de efetividade processual.
A par disso, a possibilidade de assegurar o acesso de um trabalhador ou
at pequeno empregador decorrente da ampliao das tecnologias da Justia
especializada trabalhista no considerou a ideia do acesso ao judicirio trabalhista
atravs do jus postulandi (art. 791 da CLT), uma vez que no se tem notcia sobre
aes desse sistema o qual aborde estratgias, programas ou metas nesse sentido.
E, por fim, para adicionar outra dificuldade decorrente desse novo
aparelhamento a crescente sobrecarga de autoridades da Justia, promotores,
servidores, advogados, decorrentes de metas, jornada excessiva, etc., em razo
das dificuldades de adaptao e aperfeioamento dessa nova tecnologia.
Como se v, essa pequena reflexo merece uma anlise mais acurada, uma
vez que se trata de matrias jornalsticas, notcias jurdicas, alm de preocupaes
as quais merecem um aprofundamento tcnico. De outro lado, imperioso
dessacralizar esse novo modelo de comunicao de atos e transmisso de peas
processuais, at para assegurar seu aprimoramento, continuidade, segurana,
universalidade de acesso, efetividade, etc.

3 EFETIVIDADE PROCESSUAL

Antes de tudo, no vejo o processo do trabalho como sub-ramo do processo


civil, uma vez que tem princpios prprios (conciliao, irrecorribilidade das
interlocutrias), mtodos (instrumental que decorre da natureza da verba: salarial) e
organizao (diviso e competncia) distinta de outras Justias.
De outro lado, a autonomia do processo do trabalho no se confunde com
seu isolamento, uma vez que em Direito existem institutos heterotpicos que
influenciam o processo trabalhista, como o caso da prescrio.
A tecnologia da informao tem alta demanda e est em todo lugar. Apesar
dessa constatao, no meio judicial nem sempre os sistemas e ferramentas
tecnolgicos garantem a desejvel mxima efetividade processual do trabalho.
Na ltima dcada, o sistema de Justia viveu o boom da tecnologia da
informao em razo do processo virtual, redes sociais, aparelhamento, segurana
da informao. Contudo, pessoas divergem sobre o funcionamento dessa tecnologia,
melhoria da gesto do Poder Judicirio e da efetividade processual.
Em sentido geral, a gesto do Poder Judicirio decorre da organizao, dos
indivduos, enquanto a efetividade processual est conectada ideia de sistema
processual ou sistema judicial (idealizao de acesso ordem jurdica justa),
por outro lado, em menor abrangncia, a efetividade do processo (civil, trabalhista,
penal, administrativo, etc.).
Atualmente, compete ao Conselho Nacional de Justia (CNJ) o planejamento
e a gesto estratgica no mbito do Poder Judicirio (Resoluo CNJ n. 70, de
2009). O Conselho instituiu o sistema Processo Judicial Eletrnico (Resoluo CNJ
n. 185, de 2013) como sistema de processamento de informaes e prtica de
atos processuais, ao passo que s identifiquei em Doutrina o devido destaque ao
problema da efetividade.
A discusso sobre efetividade processual tambm interessa ao processo
do trabalho, mas, em que pese o texto base de Augusto Tavares Rosa Marcacini

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(tese de doutoramento distribuda eletronicamente pela licena creative commons),


eliminar alguns ramos do processo, com exceo do processo civil, tais como
processo penal, do trabalho, no o descredencia, nem impede de usar seu estudo
sobre efetividade para auxiliar essa proposta reflexo.
H muitas definies para o vocbulo efetividade, identificou Marcacini.
Segundo a definio dicionarizada, a efetividade a qualidade de efetivo,
atividade real; resultado verdadeiro: a efetividade de um servio, de um
tratamento, realidade, existncia. H tambm uma explicao de Jos Carlos
Barbosa Moreira, assinalou Marcacini, a qual fixa um programa bsico em prol
da efetividade a partir de cinco tpicos: o processo deve dispor de instrumento
de tutela adequado, esses instrumentos devem ser praticamente utilizveis,
impende assegurar condies propcias exata e completa reconstituio de fatos
relevantes, o resultado do processo h de ser tal que assegure parte vitoriosa o
gozo pleno da especfica utilidade a que faz jus segundo o ordenamento, cumpre
que se possa atingir semelhante resultado com o mnimo de dispndio de tempo
e energias.
Na viso de Augusto Tavares Rosa Marcacini, erige-se a efetividade como a
realizao prtica, real, dos fins a que o processo se prope; o cumprimento das
finalidades que ele promete alcanar; importa em confrontar os ideais buscados
pelo sistema processual - ideais que iro variar no tempo e no espao - com os
resultados alcanados; O processo moderno promete a pacificao com justia
dos conflitos sociais; ser efetivo, portanto, o processo que chegue o mais perto
possvel do cumprimento dessa promessa.
E o que a efetividade do processo? , para Marcacini, maior
correspondncia possvel entre os resultados obtidos e os fins esperados de um
sistema processual.
preciso entender que os princpios tipicamente trabalhistas conferem ao
processo do trabalho uma efetividade processual diferenciada. Por exemplo, a
conciliao, a concentrao (art. 764), a oralidade (art. 847), a celeridade (art. 893,
1), nulidades (art. 794), a irrecorribilidade das decises interlocutrias (art. 799,
2), o protetivo (divergncia doutrinria), j viabilizam uma melhor correspondncia
entre resultados obtidos e fins esperados.
Entre outros exemplos, o Projeto de Lei n. 4.693, de 1998, de autoria do
Poder Executivo (lei ordinria, Lei n. 9.957, de 2000), o qual instituiu o procedimento
sumarssimo no processo trabalhista (Art. 852-A. Os dissdios individuais cujo valor
no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da
reclamao ficam submetidos ao procedimento sumarssimo), tambm colaborou
para uma maior correspondncia entre resultados obtidos e fins esperados por
meio do dinamismo ao processo do trabalho.
A despeito disso, vem se desenvolvendo o problema da efetividade
processual da Justia especializada trabalhista em razo de fatores variados.
As dificuldades so inmeras, por exemplo, o aumento da litigiosidade (taxa de
congestionamento), a recusa de sindicatos em homologar rescises contratuais, o
grande acervo de execuo (judiciais, extrajudiciais fiscais e no fiscais). Em suma,
todos os mecanismos apontados em prol da efetividade processual do trabalho
no Judicirio trabalhista tiveram pouco impacto no total de processos novos e
estocados da Justia do Trabalho.

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Em resumo, h casos mais relevantes em que a Justia especializada


trabalhista no alcanou a efetividade desejvel. Por exemplo, os princpios
tipicamente do processo trabalhista, concomitantemente o Projeto de Lei n. 4.693,
de 1998, no asseguraram uma efetividade processual capaz de minimizar o
deficit de efetividade.
No se pode deixar de reconhecer que a lei ordinria, Lei n. 11.416, de
2006, trouxe uma considervel incorporao tecnolgica, remanescendo velhas
dificuldades do processo tradicional (execues trabalhistas) e subaproveitamento
da nova tecnologia (as intimaes no so feitas pelo prprio sistema) no pertinente
efetividade processual.
Por detrs desses argumentos, est o indesejvel fracasso do atual modelo
de processo eletrnico herdado do processo fsico, uma vez que no foram dadas
nem condies, nem uma outra perspectiva de institutos e prticas, sendo visvel
a pouca contribuio do processo judicial eletrnico em prol da efetividade
processual do trabalho.

4 QUE DIREO TOMAR?

H que se notar que as modificaes legislativas no atendem s necessidades


do processo do trabalho. Em especial, o novo modelo de comunicao de atos e da
transmisso de peas processuais atravs do uso de meio eletrnico, porque utiliza
os mesmos mtodos do modelo de processo convencional.
Alis, mesmo toda a sofisticao prevista na legislao e regulamentao do
sistema processo judicial eletrnico, at o presente, o processo trabalhista digital no
atingiu nveis esperados de efetividade. Mais que um problema de tecnologia, na
verdade, uma questo que nem o conjunto de princpios, nem a especificidade da
legislao processual trabalhista foram capazes de corrigir o problema da efetividade.
Em geral, a dificuldade de uma efetividade do direito processual trabalhista
consequncia de um mix de situaes-problemas. Por exemplo, a ampliao
do acesso justia, o excesso de demanda, a overdose de pedidos, a recusa de
homologaes de rescises, etc. Alm disso, a impermeabilizao do processo ao
princpio protetor (regra da norma mais favorvel, da condio mais benfica e in
dubio pro operario) no processo do trabalho, a meu ver, so as possveis causas da
ineficincia do processo na rea trabalhista.
Estou convencido de que o processo judicial eletrnico, hoje, no suficiente
para alcanar uma efetividade processual constitucionalmente desejvel, uma
vez que tal tecnologia no foi capaz de dessacralizar suficientemente o processo,
entre outros obstculos. Da importante o diagnstico e tratamento das dificuldades
enfrentadas no processo clssico trabalhista, o controle dessas dificuldades a fim
de impedir ou reduzir sua reproduo sobre o processo eletrnico, a consolidao
de uma cultura de meios compositivos, etc.
Apesar das deficincias mencionadas, admito que possvel obter atravs
do processo trabalhista e dos operadores da Justia especializada trabalhista uma
recomposio mnima da dignidade do trabalhador.
Alm disso, a resoluo das lides via jurisdio muito importante, uma vez que
ela um servio pblico, viabiliza o controle de constitucionalidade e das autoridades
judicirias. Isso, todavia, no resolve o problema da efetividade processual.

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Na cogitao de uma alternativa para os problemas da efetividade existem


outros canais alternativos de composio da lide. Por exemplo, a arbitragem, a
mediao e a conciliao so, segundo a doutrina, as prticas alternativas mais
comuns resoluo de lides.
A arbitragem que foi prevista inicialmente nos arts. 1.072 a 1.102, Lei n.
5.869, de 1973, foi revogada pela Lei n. 9.307, de 1996. Atualmente, a arbitragem
s permitida para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis entre
pessoas capazes de contratar (art. 1).
De incio, os desavindos entregam a soluo de certo conflito a um terceiro,
podendo ou no ser restringida, adverte Adriana Goulart de Sena Orsini. No que
diz respeito arbitragem em conflitos individuais, no h previso expressa. Seja
como for, existe entendimento admitindo a utilizao da arbitragem em conflitos
individuais trabalhistas caso as partes faam voluntariamente tal escolha, diz
Lutiana Nacur Lorentz.
Em sentido geral, a mediao auxilia as partes a negociar uma soluo
consensual de conflitos atravs de um terceiro. Segundo Adriana Sena, [...] a
mediao um processo que busca a resoluo de situaes de conflito, atravs
do qual uma terceira pessoa neutra - o mediador - auxilia as pessoas envolvidas a
resgatarem o dilogo e construrem uma soluo.
Adverte a doutrina de Adriana Sena que a mediao em sua forma clssica
incompatvel no conflito trabalhista, todavia isso no impede o uso de suas tcnicas
pelo juiz trabalhista. certo que a mediao estimula a composio de conflitos
trabalhistas, individuais e coletivos. Entre os meios alternativos de composio
do conflito trabalhista, a conciliao tem ampla aceitao. porque os dissdios
individuais e coletivos sempre se sujeitam conciliao (art. 764 da CLT).
Consoante magistrio de Adriana Sena, A conciliao o mtodo de soluo
de conflitos em que as partes agem na composio, mas dirigida por um terceiro.
No caso, o terceiro um juiz trabalhista ciente das desigualdades entre os litigantes
e da intensidade de proteo do trabalhador.
Como quer que seja, independentemente das peculiaridades dos institutos
em questo, indiscutvel a importncia de cada um, da sua utilizao, do constante
aperfeioamento e adaptao compatvel dentre todos os meios alternativos de
composio na soluo conciliada das lides trabalhistas.

5 NCLEOS INTERSINDICAIS DE CONCILIAO TRABALHISTA

A propsito do que foi abordado sobre o problema da efetividade do processo


e desnveis da entrega da prestao jurisdicional, a questo vem causando uma
profunda preocupao entre autoridades do Judicirio trabalhista.
O processo do trabalho e toda sua moderna tecnologia inerente ao problema
do conflito trabalhista entre pessoas e pessoas e empresas desperta grande
preocupao. Diante dos muitos propsitos da jurisdio especializada trabalhista,
est o de resolver os conflitos cuja competncia constitucional (art. 114 da
Constituio, de 1988) foi em tempo ampliada.
Esse complexo mecanismo de composio, alis, dentro da organizao dos
Poderes do Estado vem sendo sobrecarregado de processos (aproximadamente
95,14 milhes de processos no Judicirio). Dentre essa enxurrada de demandas,

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destacamos os novos direitos do trabalhador, o excesso de demanda, demandas


de massa, partes/litigantes habituais, a overdose de pedidos, a recusa de
homologaes de rescises, etc.
Essas dificuldades enfrentadas no mbito da Justia, s quais se somaram
o problema da efetividade processual, no nosso sentir, exigem uma alternativa
constitucionalmente compatvel. Por isso, destacamos a importncia dos Ncleos
Intersindicais de Conciliao, cuja legitimidade legal (art. 625-H da CLT) e social
(advindas dos resultados) ganham destaque dentro da Justia especializada trabalhista.
Eis o artigo em questo, in verbis:

Aplicam-se aos Ncleos Intersindicais de Conciliao Trabalhista em funcionamento ou


que vierem a ser criados, no que couber, as disposies previstas neste Ttulo, desde
que observados os princpios da paridade e da negociao coletiva na sua constituio.

Os ncleos intersindicais no se confundem com as comisses de conciliao


prvia, constituindo-se em espaos permanentes de dilogos sociais, cuja promoo
prevenir e conciliar questes individuais e coletivas decorrentes da relao de
trabalho. De modo geral, esses ncleos s podem tratar de questes de menor
complexidade, todavia tal especificidade no reduz sua importncia.
Dentre os princpios informativos do ncleo intersindical, a doutrina d
destaque livre associao (entre sindicatos); paridade (igual representao);
legalidade, tripartismo (de base local); autonomia coletiva (regulamentao via
instrumentos normativos); equidade jurisdicional (dilogo permanente); interao
e integrao entre os agentes pblicos (vivncia); honestidade, lealdade e boa-f.
Na cogitao do ncleo intersindical, combater todas as dificuldades
enfrentadas pelo Judicirio trabalhista exige uma composio mnima a partir de um
conselho tripartite (diagnstico), diretoria executiva (funo administrativa) e seo
intersindical de conciliao (operacional).
Claro est que a conciliao dentro da estrutura do ncleo intersindical
equilibra melhor o nmero de lides trabalhistas, sem cogitar da contrariedade
Constituio existente entre os dissdios trabalhistas, a arbitragem e a mediao.
curial, portanto, a relevncia desse meio de resoluo e preveno de conflitos.

6 CONSIDERAES FINAIS

Em virtude disso, podemos concluir, lembrando que o presente artigo tem


uma anlise abrangente, que o sistema Processo Judicial Eletrnico no resolver
o problema da efetividade processual no Judicirio trabalhista. nesse sentido
que a soluo desse problema passa por outras formas de resoluo de conflitos,
tais como arbitragem, mediao e outros espaos extrajudiciais apropriados para
anlise da realidade de cada caso com vistas pacificao, como, por exemplo, os
Ncleos Intersindicais de Conciliao Trabalhista.

RESUME

In general, the effectiveness is any branch of Procedural Law. For


example, the Work Process, Civil Procedure, Criminal Procedure, etc. is because

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 23-32, jul./dez. 2014
33

for a long time the effectiveness is the target of the authorities for Justice. True,
also, that for a long time the process is the main technique of conflict resolution.
Thus, if there is a long time, the process is sick, then, any legislative measures of
desemperramento process does not cure the process. Really, the Judicial Process
Electronic (Pj-e) represents a great step forward in terms of technology. On the other
hand, Justice specialized labor there is a crisis of demand. For example, demand
of the telecommunications industry, refusal of approval of terminations, etc. These
problems reach the effectiveness, requiring a rearrangement of media composition
of conflict, mechanism for the resolution of conflicts and change in mentality of
demand.

Keywords: Effectiveness. Procedural Law. The Work Process. Authorities


for Justice. Resolution of conflicts. Judicial Process Electronic. Justice specialized
labor. Crisis of demand. Media composition of conflicts. Mentality of demand.

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A PRESERVAO DA MEMRIA SOCIAL E A JUSTIA DO TRABALHO NO


BRASIL - DA MENORIDADE EMANCIPAO

Tereza Aparecida Asta Gemignani*

A vida no um particpio, mas um gerndio.


No um factum, mas um faciendum.
Ortega y Gasset

Nunca a alheia vontade, inda que grata,


Cumpras por prpria. Manda no que fazes.
Nem de ti mesmo servo.
Ningum te d o que s. Nada te mude
Teu ntimo destino involuntrio.
Cumpre alto. S teu filho.
Fernando Pessoa

RESUMO

O acervo da Justia do Trabalho detm valor inestimvel para a


preservao da memria social da nao, pois registra o rito de passagem
de uma mentalidade colonial e autoritria para horizontes de emancipao e
libertao, construindo espaos de imbricamento da justia comutativa com
a justia distributiva. A documentao do caminho percorrido nesta senda,
at a constitucionalizao e exigncia de eficcia dos direitos fundamentais
nas relaes de trabalho, contribui para a formao de uma nova identidade
nacional, marcando a consolidao da democracia brasileira pela edificao de
um marco normativo fundado no trabalho, como um dos pilares de sustentao
da nossa repblica.

Palavras-chave: A preservao da memria nacional e a Justia do Trabalho.


A formao da identidade nacional. O trabalho como valor fundante da repblica
brasileira. A articulao entre justia comutativa e justia distributiva.

SUMRIO

1 INTRODUO
2 UMA ORIGEM CONTURBADA
3 A IMPORTNCIA DO ACERVO

___________________
* Conferncia proferida no Frum Regional de Arquivos Judiciais - evento realizado em Recife
- promovido por 3 Tribunais: TRT da 6 Regio / Pernambuco - TRF da 5 Regio - Tribunal
de Justia de Pernambuco.
** Desembargadora do TRT de Campinas - Presidente da 1 Turma - Membro da Comisso de
Preservao da Memria da Justia do Trabalho do TRT da 15 Regio - Diretora Regional
do Frum Amplo Nacional Permanente em Defesa da Preservao Documental da Justia do
Trabalho. Doutora em Direito do Trabalho - ps-graduao pela USP - Universidade de So Paulo.

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4 O CENTRO DE MEMRIA, ARQUIVO E CULTURA DO TRIBUNAL


REGIONAL DO TRABALHO DE CAMPINAS
5 PRESERVAR A MEMRIA DA JUSTIA DO TRABALHO: PARA QU?
6 A QUESTO TRABALHISTA DA ATUALIDADE
7 OS NOVOS DESAFIOS
8 A MATURIDADE INSTITUCIONAL
9 O PADRO NORMATIVO TRABALHISTA NA CONTEMPORANEIDADE
10 CONCLUSO
REFERNCIAS

1 INTRODUO

Na primeira metade do sculo XX vivemos um perodo de efervescncia, em


que a jovem repblica brasileira tentava cortar os laos umbilicais com Portugal.
No por acaso tivemos o Movimento de 1922, marcado por uma exploso da arte e
literatura nacionais. Porm ainda tnhamos imagem distorcida e depreciativa de ns
mesmos, como Mrio de Andrade explicitou em Macunama, em que o prottipo do
brasileiro era definido como o de um heri sem nenhum carter.
Nesse mesmo perodo tambm ocorreu a promulgao das primeiras leis
trabalhistas e, a seguir, de uma consolidao que visou a sistematiz-las, cujo norte
apontava em sentido diverso, ou seja, na concepo do brasileiro como o heri
annimo, trabalhador de carter forte o suficiente para construir um pas, como
j constatara o escritor Euclides da Cunha1, ao reportar no clssico Os sertes a
realidade que encontrava em suas andanas.
Para uma sociedade que at ento atribua pouco valor ao trabalho e a quem
o executava, nosso Direito desencadeou uma revoluo que, embora silenciosa, se
revelou contundente, provocando efeitos importantes. Ao estabelecer o trabalho
como valor de vida, nasceu imbudo de um sentido tico que foi impregnando todo o
ordenamento jurdico. Falo da tica no sentido que lhe atribuiu o filsofo alemo Kant,
como imperativo categrico de um agir pautado pela alteridade, pelo respeito ao outro.
O fundamento do direito do trabalho precisamente este: romper a mentalidade de
escravido/servido e assegurar que seja respeitada a pessoa do outro, mesmo que
esteja atrelado a uma relao de subordinao, mesmo que este outro dependa que lhe
deem trabalho para poder sobreviver. Assim, diversamente do pensamento at ento
dominante, no fator de excluso, mas de incluso na esfera da cidadania, porque
atravs do trabalho que o indivduo contribui para a edificao do regime democrtico.
Na presente conferncia vamos analisar como essa atuao desempenhou
um papel fundamental na formao da repblica brasileira e a importncia de
preservar os registros que documentam a evoluo das nossas instituies.

2 UMA ORIGEM CONTURBADA

Enquanto a revoluo industrial explodia na Europa, as relaes de trabalho no


Brasil ainda eram regidas pelo regime escravocrata. Ocupvamos posio estratgica
para que Portugal pudesse satisfazer interesses comerciais estreitos que mantinha
___________________
1
CUNHA, Euclides da. Os sertes. So Paulo: Editora Martin Claret, 2002.

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com a Inglaterra e que no podiam ser dispensados pela frgil economia portuguesa.
Somente nesse sentido possvel entender o decreto baixado pela Rainha de
Portugal D. Maria I, proibindo aqui a instalao das primeiras fbricas e tecelagens.
Alm do ouro e pedras preciosas, o mercado brasileiro fornecia para Portugal
produtos alimentcios e matrias-primas de alto valor comercial, de tal modo que,
das exportaes portuguesas para as naes estrangeiras, a maior parte era
constituda por produtos brasileiros, que rendiam a Portugal uma elevada soma em
dinheiro, crdito ou contrapartida em produtos importados.
Tudo para preservar o poder real, que dependia da centralizao poltica
da Corte e manuteno de uma burocracia improdutiva, mquina sustentada
prioritariamente pela riqueza extrada das colnias.
Na metrpole no havia apreo pelo trabalho, como bem demonstrou Rubem
Barboza Filho2, ao ressaltar que a facilidade com que os bens extrados das colnias
[...] enriqueciam a nao, levavam os portugueses a abandonarem a agricultura e
a evitarem a indstria, dilapidando imprevidentemente a riqueza trazida do ultramar.
O resultado foi a generalizao do horror ao trabalho e mesmo o homem simples do
povo passava a aspirar a condio de criado de libr.
A vinda da famlia Real ao Brasil em 1808, com a elevao da Colnia a
Vice-Reino, intensificou a atividade econmica e logo evidenciou que no adiantaria
dispor de matria prima, se a populao no tivesse poder aquisitivo. A abolio da
escravatura e a instituio do trabalho livre do a partida para a formao de um
mercado consumidor interno no Brasil.
Entretanto, o rano autoritrio continuou mesmo aps a abolio da
escravido, impregnando tambm as relaes de trabalho livre.
Com efeito, no podemos desconsiderar que o longo tempo de durao da
escravido no Brasil levou formao de uma mentalidade que conferia quele que
trabalhava a conotao de capitis deminutio. Isso porque, como explica Bernardo
Ricupero3, o pensamento brasileiro estava calcado numa [...] situao de no-
autonomia. Na verdade, assim como tudo o mais na colnia, o pensamento poltico
brasileiro estava subordinado ao pensamento metropolitano.
Alm disso, a lentido na edificao de nosso pas como nao decorreu
tambm da maneira como se deu a abolio, decretada com o objetivo de constituir
um mercado consumidor nacional por razes econmicas, mas sem instituir qualquer
programa ou reforma social que pudesse amparar o ex-escravo e prepar-lo para viver
como cidado. Joaquim Nabuco, cujo centenrio de morte estamos comemorando,
teve viso de estadista ao defender tais ideias na obra clssica O abolicionismo.
Muitas vezes chamou ateno para esse grave problema, tentando em vo persuadir
a Coroa a adotar providncias nesse sentido, mas no foi ouvido.
O recrudescimento dos conflitos trabalhistas nas duas primeiras dcadas do
sculo XX trouxe para o Parlamento a questo da regulamentao. Apesar de no

___________________
2
BARBOZA FILHO, Rubem. Tradio e artifcio - iberismo e barroco na formao americana.
Rio de Janeiro: Editora IUPERJ, 2000. p. 50 e seguintes.
3
RICUPERO, Bernardo. Sete lies sobre as interpretaes do Brasil. So Paulo: Editora
Alameda, 2007. p. 33 e seguintes.
4
GOMES, ngela Castro. Cidadania e direitos do trabalho - Descobrindo o Brasil. Rio de
Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2002.

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ter logrado xito o projeto mais amplo, dos que defendiam a reunio de todas as
propostas num Cdigo de Trabalho, explica ngela de Castro Gomes4 que, [...]
por razes histricas, os direitos sociais, especialmente os do trabalho, assumiram
posio estratgica para a vivncia da cidadania [...], porque, [...] se durante o
perodo imperial o processo de construo de um Estado nacional estava em curso, o
processo de construo de uma nao brasileira ficava comprometido pela existncia
da escravido. Tratava-se, portanto, de [...] afirmar a dignidade do trabalhador, de
onde decorreria a demanda por direitos, sem que se pudesse recorrer a um passado
de tradies - ao contrrio, era necessrio superar o passado escravista para que um
futuro pudesse se desenhar. Aos poucos, de forma assertiva e determinada, esta
Justia diferente, especializada, vai alar estatura constitucional e institucionalizar o
trabalho como valor balizador do sistema republicano.
E isso tem enorme repercusso social e histrica!
A promulgao de leis trabalhistas posteriormente aglutinadas numa
Consolidao (CLT), com a instituio de rgos que deram origem Justia do
Trabalho, deu a partida para a criao de uma nova mentalidade, pautada pelo respeito
dignidade daquele que trabalha, criando marcos institucionais para preservar o
trabalho como valor e impedir que as condies de arbitrariedade e submisso, que
marcaram as relaes escravocratas, permanecessem em relao ao trabalho livre.
Alm do inquestionvel valor jurdico, a grande contribuio do Direito do
Trabalho consistiu em apontar as diretrizes que precisavam ser seguidas, para
que houvesse a superao da mentalidade colonial autoritria e excludente, com
a obteno de marcos civilizatrios em que o trabalho passa a ser visto como fator
de emancipao e incluso, assim garantindo vida decente aos trabalhadores por
impedir que uma pessoa, s porque dependia de seu trabalho para sobreviver,
fosse relegada condio de servo, numa situao de sujeio a outrem.
A novidade institucional que o Direito do Trabalho trouxe para o ordenamento
nacional consistiu em imbricar critrios de justia comutativa com os da justia
distributiva, que passaram a atuar como vasos comunicantes, criando espaos de
confluncia pelos quais faz transitar novos parmetros de normatividade. No Brasil
essa tendncia passou a ser seguida por outros ramos do direito, como evidencia o
Cdigo Civil de 2002, ao valorizar conceitos como a boa-f objetiva, a funo social
da propriedade e combater a onerosidade excessiva e o enriquecimento sem causa,
fundado em conceitos que de h muito eram sustentados pelo Direito do Trabalho.
Os Tribunais trabalhistas atuaram como importante fonte de Direito ao elaborar
uma intricada engenharia jurdica pautada pela ideia da incluso, como ocorreu em
relao aos trabalhadores rurais que, a princpio alijados da CLT, aos poucos passaram
a ter benefcios concedidos pela jurisprudncia, num movimento crescente que culminou
com a reforma constitucional, equalizando seus direitos aos do trabalhador urbano.
A memria da Justia do Trabalho est marcada, portanto, por essa
perspectiva de libertao, por esse compromisso com a emancipao do homem
que trabalha, caminhos cuja preservao se revela imperiosa no presente, para que
possamos alcanar um desenvolvimento sustentado no futuro, conceito definido
pelo ganhador do prmio Nobel Amartya Sen5 como um processo de expanso das

___________________
5
SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. Traduo de Laura Teixeira Motta. So
Paulo: Editora Cia das Letras, 2000.

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liberdades substantivas dos cidados. Para a nossa Justia, longe de aprisionar o


homem no reino da necessidade como se apregoava, o trabalho se constitui numa
porta de acesso a essa regio de liberdade, pois atravs dele que o cidado
consegue prover sua subsistncia, sem perder a dignidade.

3 A IMPORTNCIA DO ACERVO

Por isso, a guarda dos autos findos das Varas sob a jurisdio do Tribunal
Regional do Trabalho de Campinas tem despertado grande interesse. Estudantes
e historiadores nos procuram para ter acesso a dados e informaes de uma das
regies mais importantes e prsperas do pas, no s pelo passado de sua economia
cafeeira e bero das tradies republicanas, mas tambm como local que abrange
599 municpios e mais de 20 milhes de pessoas, onde se desenvolve um amplo
leque de atividades rurais e urbanas, desde a prestao de diversos e variados
servios, fabricao e montagem de automveis e avies, fibras ticas, laboratrios
a laser, at a produo de frutas e flores, alm de polo produtor de etanol e acar
em suas grandes usinas, o que tem elevado a expresso econmica da regio
no s no cenrio nacional, mas tambm internacional, como importante centro
exportador de commodities.
Sensibilizado com o grande valor histrico desse acervo, o TRT de Campinas
tem se preocupado com a gesto de documentos desde a produo, classificao,
controle de tramitao, at a avaliao e recolhimento para a guarda definitiva.
Para tanto, conta com uma equipe de resgate e triagem composta por
servidores do quadro, historiadores e estagirios dos cursos de Direito e de Histria,
que muito tm contribudo para o bom andamento dos trabalhos no que se refere
anlise da massa documental, seleo dos processos histricos, higienizao
e acondicionamento, criao de um banco de dados e catlogo, cuja consulta
disponibilizada ao pblico em geral.
Compem o acervo de guarda permanente os 10 (dez) primeiros processos
de cada Vara do Trabalho, as aes autuadas antes de 1970, os dissdios coletivos,
3% a 5% dos autos findos, processos e documentos judiciais e administrativos
classificados como histricos.
Os critrios para essa caracterizao exigem que haja referncia memria
histrica da localidade e importncia para a pesquisa, originalidade do fato,
mudana significativa da legislao que disciplina a matria, decises de impacto
social, econmico, poltico e cultural, notadamente os dissdios coletivos e aes
que envolvem o questionamento de direitos difusos.
H processos que contm documentos histricos relevantes como selos
para pagamento de emolumentos no valor da poca (100 ris), Carteira Official
expedida pelo ento Departamento Estadoal do Trabalho, pedido de aprendizagem
e acordo de aprendizagem datados de 1962/1964, entre outros.
Despertam notrio interesse processos que registram a evoluo social
e poltica de nosso pas. Entre eles, podemos destacar o autuado em 1940, em
que Jos Elisrio Ribeiro ajuza ao contra a Cia. Paulista de Estradas de Ferro,
pleiteando o pagamento de uma indenizao referente aos 16 meses em que ficou
detido na Delegacia de Ordem Poltica e Social, sob a acusao de professar
ideias extremistas. Alegava ter sido readmitido pela empresa em decorrncia de

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absolvio pelo Tribunal de Segurana do Paiz, mas no recebeu os salrios desse


perodo. A ao foi julgada improcedente, sob o fundamento de que o reclamante
poderia pedir indenizao ao governo ou queles enfim que o impossibilitaram de
trabalhar, mas no Cia. Paulista de Estradas de Ferro.
Tambm mantemos em arquivo processos em que h votos proferidos por
doutrinadores relevantes, como a ao movida por Expedito Moreira contra a
Refinadora Paulista S/A - Usina Tamoio, requerendo o pagamento do adicional
noturno em virtude da prestao laboral em turnos de revezamento, que tramitou
at o recurso de revista julgado em 1958 pelo ento Ministro Dlio Maranho.
A fim de agilizar essa catalogao, o Desembargador Eduardo Benedito de
Oliveira Zanella, Presidente da Comisso de Preservao da Memria da Justia do
Trabalho, teve a feliz iniciativa de sugerir a criao do selo de Guarda Permanente,
institudo neste Regional mediante Ato assinado em 2009 conjuntamente com o
Presidente do TRT de Campinas Luiz Carlos Candido Martins Sotero da Silva,
regulamentando sua utilizao, que doravante passar a distinguir os processos e
documentos do Tribunal considerados de interesse histrico.
A aposio do selo visa a facilitar o trabalho de triagem dos feitos e documentos
por ocasio da avaliao para destinao final, sendo que entre os primeiros que o
receberam est o dissdio que envolveu os interesses coletivos dos trabalhadores
e da Embraer, em tumultuado episdio de dispensa coletiva, matria que despertou
interesse nacional.
Necessrio ressaltar que a manuteno do acervo detm importncia
significativa tambm para preservar o direito constitucional de acesso ao judicirio
no que se refere produo de prova. Com efeito, os processos guardam
documentos que registram os perodos de recolhimento do FGTS, valor dos salrios
de contribuio e, at mesmo, prova do tempo de atividade de advogados e peritos
que atuaram no feito, alm do tempo de servio dos empregados, inclusive em
condies peculiares como o caso da insalubridade, o que tem notria importncia
para fins de obteno da aposentadoria.

4 O CENTRO DE MEMRIA, ARQUIVO E CULTURA - CMAC - DO


TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DE CAMPINAS

O Centro de Memria, Arquivo e Cultura do Tribunal do Trabalho de Campinas foi


institudo pela Resoluo Administrativa n. 06/2004 com objetivo de promover a guarda,
classificao, administrao, conservao e divulgao do acervo, que atualmente
composto de cerca de 33.500 processos em arquivo permanente, imagens digitais,
fotografias, fitas VHS e DVDs, peas museolgicas e 26.000 sentenas digitalizadas.
Trata-se de um espao aberto que, em confortveis e amplas instalaes,
procura estimular o intercmbio com outras entidades de carter cultural ou
educacional e dar atendimento ao pblico em geral.
Tem recebido a visita cada vez mais constante de pesquisadores e
estudantes, no s universitrios, mas tambm das escolas locais de ensino mdio
e fundamental.
Desde 2009 o Centro de Memria passou a integrar o roteiro cultural do
Municpio, participando das atividades da Virada Cultural na cidade, assim
estreitando cada vez mais os laos do Tribunal com a comunidade local.

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5 PRESERVAR A MEMRIA DA JUSTIA DO TRABALHO: PARA QU?

A sistematizao das leis trabalhistas numa consolidao (CLT), com a


instituio de rgos inicialmente administrativos e posteriormente judiciais, que
formataram a Justia do Trabalho do sculo XX, veio criar marcos institucionais que
erigiram o trabalho como valor, impedindo que permanecessem as condies de
precariedade, submisso e arbitrariedade, que marcaram as relaes escravocratas.
Nesse sentido as elucidativas reflexes de Afrnio Garcia e Moacir Palmeira6
ao explicar que a

[...] instaurao do direito do trabalho modificou radicalmente as formas de construo


da dominao pessoalizada at ento prevalente, j que ela introduziu um sistema
de equivalncias monetrias para tudo o que antes era objeto de trocas mediante
contradons. O novo direito tornava perigosas e mesmo ameaadoras as estratgias
tradicionais dos grandes plantadores, que tinham por finalidade endividar material e
moralmente seus moradores e colonos. De acordo com o novo sistema de normas
jurdicas, todo o trabalho efetuado para o patro deve ser retribudo segundo o valor
do salrio mnimo, e todas as vantagens anexas, frias, repouso remunerado, dcimo
terceiro, so calculveis pelos mesmos parmetros.

Conclui que [...] o respeito lei trabalhista funcionou como um freio pauperizao
provocada pela supresso das vantagens que antes eram oferecidas a ttulo gratuito.

Assim, a nossa Justia que vai inserir o trabalho como um dos pilares de
sustentao do sistema republicano, situao que consegue manter mesmo no
auge do fordismo e nos anos dourados da economia, que ocorreram em meados do
sculo XX, de modo que no se pode deixar de reconhecer a grande importncia
poltica, social e histrica dessa atuao, registrada nos documentos e processos
que hoje compem seu acervo. Por isso, mant-lo em guarda permanente
preservar a memria dos acontecimentos que pautaram o incio de construo da
identidade do pas e a consolidao da democracia brasileira.

6 A QUESTO TRABALHISTA DA ATUALIDADE

Os grandes avanos tecnolgicos que permearam o final do sculo XX num


primeiro momento levaram iluso de que haveria diminuio das horas de trabalho
e aumento dos perodos de lazer.
Ledo engano.
No incio do sculo XXI os tempos de trabalho e disposio vm aumentando.
O uso de celulares e notebooks permite que se trabalhe sempre, em qualquer lugar,
reduzindo cada vez mais os espaos da vida privada.
Tudo ficou misturado e muito mais controlado.
O trabalhador voltou a ser parte de um macrossistema, passvel de ser
acessado a qualquer hora, independentemente do perodo estipulado no contrato

___________________
6
GARCIA, Afrnio; PALMEIRA, Moacir. Transformao agrria. In: SACHS, Ignacy; WILHEIM,
Jorge; PINHEIRO, Paulo Srgio (Org.). Brasil - um sculo de transformaes. So Paulo:
Cia das Letras, 2001. p. 63 e seguintes.

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de trabalho. Alm disso, diferentemente do apregoado pelo socilogo Domenico


de Masi7, volta a ser considerado apenas pea de uma engrenagem, e de
maneira muito mais perversa e abrangente. Com efeito, enquanto nos primrdios
do sculo passado essa estrutura estava fixada num determinado espao fsico,
e o trabalhador dela se libertava quando encerrava o expediente e as portas se
fechavam, hoje ela tem existncia virtual e, como tal, no para nunca, no fecha
as portas, embora mantenha o velho esquema de limitar a atuao do empregado
a espaos compartimentalizados, que o impedem de ter a noo do conjunto,
para que no haja a menor possibilidade de ocorrer perda do controle detido pelo
empregador. Charlie Chaplin8 certamente ficaria surpreso ao descobrir que, apesar
dos grandes avanos tecnolgicos, os apertadores de parafuso e a famosa bancada
esto de volta, com a agravante de que, agora, no s os movimentos, mas tambm
a prpria linha de produo passa a acompanh-lo para todo lugar, virtualmente,
reduzindo seu espao de liberdade.
Depois do taylorismo, do toyotismo, do just in time, o esquema que pautou o
velho fordismo parece renascer.

Travestido e repaginado, verdade.


Mas com o mesmo esprito usurpador da liberdade.
S que muito mais intenso.
Usa-se tecnologia de ponta. Mas as condies de vida no trabalho pioraram.
Retrocedemos.

E, o que pior, de forma sub-reptcia, o que dificulta a compreenso do


processo e impede a reao, pois, ao invs de empregados, o sistema agora trata
de colaboradores.
Ora, colaborador parceiro. Parceiro no se insurge contra outro parceiro,
porque a estratgia da palavra os coloca lado a lado, na mesma trincheira,
supostamente com o mesmo objetivo.
Como acertadamente lamenta Olgria Matos9, o [...] mundo construdo
pela cincia e pela multiplicao de instrumentos tcnicos que medeiam e,
frequentemente, prescindem do contato direto entre os homens, culmina em sua
desertificao tcnica desresponsabilizadora de aes [...], em que indevidamente
a [...] responsabilidade dos atos se transfere aos objetos tcnicos.
o enfrentamento dessa nova realidade, de significativa importncia para
o amadurecimento de nossa vida poltica e social, que marca a atuao da Justia
do Trabalho, cuja memria mais que nunca deve ser preservada pois, quando so
quebradas as fronteiras entre a vida laboral e a vida privada, garantir os direitos
fundamentais criar muros de conteno e resistncia para impedir a coisificao do
ser humano, fazendo valer a efetividade da Constituio, mesmo quando h inoperncia
do Parlamento na promulgao das normas legais necessrias para tanto.

___________________
7
DE MASI, Domenico. O futuro do trabalho - fadiga e cio na sociedade ps-industrial.
Traduo de Yadyr A. Figueiredo. Rio de Janeiro: Jos Olympio Editora, 1999.
8
Charlie Chaplin - ator americano que ficou mundialmente famoso ao atuar no filme Tempos
Modernos que ironizava a forma de produo fordista.
9
MATOS, Olgria. Discretas esperanas - reflexes filosficas sobre o mundo contemporneo.
So Paulo: Editora Nova Alexandria, 2006. p. 57.

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7 OS NOVOS DESAFIOS

No incio deste novo sculo vivemos novos desafios que, entretanto, nos
remetem ao mesmo dilema: como manter o valor da centralidade do trabalho num
momento em que a simbiose entre o economicismo e o avano tecnolgico insiste
em transformar a sociedade num corpo invertebrado, incapaz de se manter em p,
que corre deriva e ao sabor dos humores dos burocratas de planto?
Entre as caractersticas mais expressivas da ps-modernidade podemos destacar:
a resistncia a um modelo de poder estatal centralizado, a fragilidade das instituies
e o sistemtico descumprimento da lei por se desacreditar em seus efeitos, o que tem
acirrado os conflitos e disputas de poder nas relaes privadas. Com a preciso de um
corte cirrgico, Amaury de Souza e Bolvar Lamounier10 fecham o diagnstico no sentido
de que [...] a anomia que fustiga grande parte da sociedade brasileira agravada e
reproduzida pela anemia das instituies nos trs poderes da Repblica [...], o que
vem evidenciar uma perspectiva reducionista tambm da jurisdio, justamente quando
dela mais se necessita porque as relaes de dominao e arbtrio se acham cada vez
mais disseminadas na sociedade civil, em decorrncia da perspectiva economicista que
passou a monitorar as relaes humanas na contemporaneidade, fazendo circular o
poder privado por canais mais sutis, mas no menos perversos e contundentes, como
explicitou Michel Foucault11 ao analisar a microfsica do poder na atualidade, o que
poder provocar preocupante retorno barbrie nas relaes de trabalho.
Nesse contexto, se por um lado no se pode negar o valor do
empreendedorismo, por outro lado preciso reconhecer que o exerccio da livre
iniciativa s se justifica quando tambm so garantidos os direitos fundamentais
daquele que, com seu trabalho, ajuda a construir a sustentabilidade econmica de
qualquer empreendimento.
Trata-se de um equilbrio que deve ser preservado porque preciso evitar a
intensificao das relaes de dominao e arbtrio entre as partes de um contrato de
trabalho, cuja consequncia ser o imprio do mais forte no lugar da supremacia da lei.
A jurisprudncia trabalhista tem monitorado de forma significativa a importante
evoluo de uma mentalidade exclusivamente contratualista, pautada por balizas
de justia comutativa, para uma nova perspectiva, que rejeita o vis assistencialista,
mas exige que numa relao de trabalho sejam observados tambm os parmetros
de justia distributiva, a fim de reduzir os nveis de assimetria e promover uma melhor
distribuio de renda, garantindo a incluso poltica e econmica pelo trabalho, o
que no pouca coisa para um pas que viu nascer sua atividade econmica sob o
signo da escravatura, que manteve por dezenas de anos.

8 A MATURIDADE INSTITUCIONAL

A preservao da memria da Justia do Trabalho tem o escopo de manter


os registros da evoluo que marca a superao dos vcios de nossa formao

___________________
10
SOUZA, Amaury; LAMOUNIER, Bolvar. A classe mdia brasileira - ambies, valores e
projetos de sociedade. Rio de Janeiro: Editora Campus, 2010.
11
FOUCAULT, Michel. Microfsica do poder. Organizao e traduo de Roberto Machado. 26.
ed. So Paulo: Edies Graal Ltda., 2008.

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autoritria e patrimonialista, gerando efeitos que no ficaram restritos seara


jurdica e assumiram tambm dimenso poltica e institucional, ao demonstrar que
os conceitos de trabalho, cidadania e democracia esto imbricados e atuam de
forma interdependente.
Esse movimento abre uma nova perspectiva e se reveste de importncia significativa
por marcar o rito de passagem de um pas que sai da submisso colonial e passa a conquistar
marcos de emancipao, em que a incluso da cidadania se faz pelo trabalho. Evidencia
que no futuro a edificao de novos horizontes exige que seja acentuada a simbiose dos
critrios de justia comutativa e justia distributiva, a fim de garantir a implementao
substantiva dos marcos constitucionais, evitando que sejam subvertidos pelos interesses
tcnicos e economicistas de providenciais razes de estado.
Assim, contribui para a efetividade do Estado Constitucional de Direito e
consolidao dos valores republicanos, que moldam nossa identidade.
Por tais razes, preservar a memria de atuao da Justia do Trabalho
implica registrar a superao da barbrie e a obteno de marcos civilizatrios,
assim entendidos os que garantem vida decente aos trabalhadores, impedindo que
uma pessoa, s porque depende de seu trabalho para sobreviver, seja por isso
relegada situao de sujeio ao arbtrio de outrem.
A memria da Justia do Trabalho est marcada, portanto, por essa perspectiva
de libertao, por esse compromisso com a emancipao do homem que trabalha,
caminhos importantes no passado, cuja preservao se revela imperiosa no
presente, para que possamos alcanar um desenvolvimento sustentado no futuro.
E assim porque para a nossa Justia, longe de aprisionar o homem no reino da
necessidade, como se apregoava, o trabalho se constitui numa porta de acesso a
essa regio de liberdade, pois atravs dele que o cidado consegue prover sua
subsistncia, sem perder a dignidade.
Essa mesma bssola continua a nos guiar at hoje, e por isso que
precisamos preservar a memria de seu mecanismo, para no perder os espaos
j conquistados e o eixo axiolgico que lhe d sustentao, notadamente quanto
conformao do trabalho como valor fundante da nossa repblica.
Conforme demonstrou Gilberto Freyre12, notvel socilogo cuja importncia
voltou a ser reconhecida nas dcadas finais do sculo XX, a histria no feita
s de heris, mas tecida diuturnamente pelos hbitos que marcam a vida do
cidado comum, que no Brasil se solidificou sob o signo da diversidade cultural.
Nesse contexto, a fora e a potencialidade de nosso marco normativo residem na
capacidade de costurar o equilbrio, nas situaes em que h antagonismos dos
mltiplos interesses em conflito.
Ora, o que faz o Direito do Trabalho seno construir incessantemente o difcil
equilbrio entre o capital e o trabalho? Entre o valor do trabalho e da livre iniciativa?
Como bem pondera Luiz Werneck Vianna13, na [...] sociedade brasileira,
um caso de capitalismo retardatrio e de democracia poltica incipiente, a presena
expansiva do direito e de suas instituies, mais do que indicativa de um ambiente

___________________
12
FREYRE, Gilberto. Casa grande e senzala. 22. ed. Rio de Janeiro: Livraria Jos Olympio
Editora, 1983.
13
VIANNA, Luiz Werneck. A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio de
Janeiro: Editora Revan, 1999. p. 150 e seguintes.

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social marcado pela desregulao e pela anomia, a expresso do avano da agenda


igualitria em um contexto que, tradicionalmente, no conheceu as instituies da
liberdade... Dcadas de autoritarismo desorganizaram a vida social, desestimularam a
participao, valorizando o individualismo selvagem, refratrio cidadania e ideia de
bem-comum [...] de modo que a interveno normativa e a constituio de uma esfera
pblica vinculada direta ou indiretamente ao Judicirio... pode se constituir, dependendo
dos operadores sociais, em uma pedagogia para o exerccio das virtudes cvicas.
Ao transformar a questo social numa questo jurdica14, o Direito do Trabalho
no s esvazia o antigo conceito de que o trabalho era apenas uma mercadoria,
como vai muito mais alm, juridicizando essa nova referncia e inserindo o trabalho
como valor balizador de uma nova normatividade.
A Constituio Federal de 1988 d mais um passo importante nesse sentido,
quando confere ao novo conceito status de direito fundamental, transformando
a questo social, agora jurdica, numa questo a ser pautada pelo Estado
Constitucional de Direito.
No que se refere s relaes de trabalho, o artigo 7 da nossa Carta Poltica inova
ao estabelecer que esse estado constitucional de direito implica o reconhecimento
da eficcia horizontal dos direitos fundamentais entre os particulares, instituindo um
norte jurdico que vai irradiar seus efeitos para todo o ordenamento.
Conforme explica Virglio Afonso da Silva15, os direitos fundamentais nasceram
para garantir os interesses do cidado em face do Estado, ante a disparidade de poder
existente entre eles. Entretanto, essa viso provou-se rapidamente insuficiente, pois [...]
nem sempre o Estado que significa a maior ameaa aos particulares, mas sim outros
particulares, especialmente aqueles dotados de algum poder social ou econmico.
Tal ponderao se revela particularmente importante quanto s relaes de
trabalho, pois so marcadas por notria assimetria e preponderncia de poder de uma
parte sobre a outra. Desse modo, a manuteno da viabilidade operacional necessria
para garantir espaos de competitividade ao empreendimento econmico no pode
ser considerada absoluta, nem pode desconsiderar que, no outro lado, h uma pessoa
detentora de um direito fundamental ao trabalho, que sua fonte de subsistncia.
Assim, o exerccio da livre iniciativa s se justifica juridicamente se tambm for
garantido o direito daquele que com seu trabalho ajuda a conferir sustentabilidade a essa
atividade, a fim de evitar a intensificao das relaes de dominao entre as partes de
um contrato de trabalho, promovendo uma melhor distribuio da renda produzida.
A preservao da memria da Justia do Trabalho visa a registrar essa
evoluo, que consolida o regime democrtico e os valores republicanos como
formadores da identidade da nao.

9 O PADRO NORMATIVO TRABALHISTA NA CONTEMPORANEIDADE

A escalada de coisificao do ser humano, que ressurge de forma violenta


neste incio do sculo XXI, torna o Direito cada vez mais necessrio como instrumento

___________________
14
Expresso cunhada pelo Ministro Viveiros de Castro em palestra proferida na segunda
dcada do sculo XX.
15
SILVA, Virglio Afonso da. A constitucionalizao dos direitos - os direitos fundamentais nas
relaes entre particulares. 1. ed. So Paulo: Malheiros Editores Ltda., 2008. p. 18.

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de resistncia contra a precarizao. Apesar de todo avano tecnolgico, as relaes


humanas e sociais esto dando cada vez mais sinais inequvocos de volta barbrie,
o que avulta a importncia do Direito para garantir os marcos civilizatrios at aqui
conquistados.
Ora, o padro normativo tem o escopo de garantir a vida em sociedade
atuando de forma propositiva, e at mesmo propedutica como ressalta Norberto
Bobbio16, para evitar o risco de retrocesso. Por isso, ao analisar a questo sob a
perspectiva jurdica, Virglio Afonso da Silva17 ressalta ser inadmissvel a assertiva
de que algumas normas tm eficcia meramente limitada, pois

[...] pode-se imaginar que nada resta aos operadores do direito, sobretudo aos juzes,
seno esperar por uma ao dos poderes polticos; com base em concepo diversa,
pode-se imaginar que a tarefa do operador do direito, sobretudo do juiz, substituir
os juzos de convenincia e oportunidade dos poderes polticos pelos seus prprios.

Conclui que nenhuma dessas posies sustentvel, defendendo como postura


mais adequada [...] aquela que se disponha a um desenvolvimento e a uma proteo
dos direitos fundamentais... a partir de um dilogo constitucional fundado nessas
premissas de comunicao intersubjetiva entre os poderes estatais e a comunidade.
O exame da eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas implica
analisar como valorada a Constituio Federal no ordenamento e como se d sua
interrelao com os demais marcos normativos postos pelo sistema, ponderando
Virglio18 que, [...] quanto mais onipresente for a Constituio [...] mais assertiva
ser a [...] atuao do juiz, destacando que, a despeito de ter poucos adeptos em
outros pases, a concepo de constituio-fundamento tem grande fora no Brasil.
Assim, entendidos os princpios constitucionais como mandamentos de otimizao,
[...] devem ser realizados na maior medida possvel dentro das condies fticas
e jurdicas existentes [...], tendo a Constituio como moldura, pois se trata de um
modelo dinmico e flexvel, que deixa espaos abertos por considerar que quanto
maior o nmero de variveis - e de direitos - envolvidos em um caso concreto, maior
tender a ser a quantidade de respostas que satisfaam o critrio de otimizao, o
que torna de suma importncia o trabalho judicial desenvolvido pela jurisprudncia,
ao completar o enunciado normativo das clusulas abertas.
Um sculo depois, apesar de vivermos novos desafios, estes nos remetem
mesma matriz.
Por isso, necessrio preservar a memria das lutas institucionais encetadas,
nas quais arduamente combatemos para manter a dignidade daquele que trabalha,
impedindo que fosse novamente rebaixado condio de mercadoria.
Num mundo de bytes em que os fatos se sucedem numa velocidade alucinante,
marcado por uma realidade cada vez mais lquida e fluida, como alerta o socilogo

___________________
16
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo de Maria Celeste C. L.
Santos. 9. ed. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1997.
17
SILVA, Virglio Afonso da. Direitos fundamentais - contedo essencial, restries, eficcia.
So Paulo: Malheiros Editores Ltda., 2009. p. 256.
18
SILVA, Virglio Afonso da. A constitucionalizao dos direitos - os direitos fundamentais nas
relaes entre particulares. 1. ed. So Paulo: Malheiros Editores Ltda., 2008. p. 111, 147 e
seguintes.

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Zygmunt Bauman19, a preservao da memria da Justia do Trabalho impede que


se instaure o retrocesso institucional e restaura o sentido da permanncia e do
pertencimento, sem os quais se perde a humanitas.

10 CONCLUSO

A preservao da memria da Justia do Trabalho um ato de f no futuro do


pas, na superao do efmero e no compromisso com a permanncia dos valores
que sustentam a repblica. esse o norte que direciona a custdia do nosso
patrimnio documental institucional, pois se constitui num acervo que na verdade
registra a formao de nossa identidade como nao.
No se trata, portanto, de guardar restos de um passado obsoleto e senil
que ficou para trs, mas de preservar um material rico e fecundo, que vai vivificar
nossas experincias do presente e contribuir para construo de novos horizontes
no futuro, que possam levar a outros patamares de desenvolvimento, sustentado
por institutos jurdicos prprios, desapegados de estrangeirismos e comprometidos
com a valorizao de nossa cultura, que possam dar significado a nossa histria,
superando de vez nosso complexo de inferioridade de pas perifrico.
Nesse contexto, a atuao da Justia do Trabalho se reveste de importncia
significativa, por se tratar de um sistema jurdico que, desde sua gnese, foi edificado
com o escopo de garantir a incluso poltica e econmica pelo trabalho.
A partir de 1988 esse caminho foi ampliado pela nossa Carta Poltica ao instituir
um novo marco paradigmtico, centrado na constitucionalizao e na eficcia dos
direitos fundamentais nas relaes de trabalho, resgatando o compromisso que o Direito
do Trabalho tem com a articulao entre a justia distributiva e a justia comutativa.
Assim, a preservao da memria da Justia do Trabalho passa a ter no
s dimenso jurdica, mas tambm tica, social e poltica, demonstrando que os
conceitos de trabalho e cidadania esto imbricados e atuam de forma interdependente,
notadamente porque, numa sociedade de massa, a democracia s se realiza se
passar pelo mundo do trabalho, que se torna a principal via de incluso.
Num momento marcado por notria instabilidade e risco de retrocesso como
o que estamos vivendo na atualidade, preciso preservar a memria de uma
instituio que prima por garantir o equilbrio entre o capital e o trabalho, como bem
juridicamente protegido e necessrio para o desenvolvimento do pas.
Ao transmutar a questo social numa questo jurdica e, mais ainda, elev-la
estatura constitucional, o Direito do Trabalho rompe a mentalidade autoritria de
excluso e sujeio, consolidando a perspectiva que coloca o trabalho como fator
de emancipao e incluso social, marco de sustentao de um pas decente, assim
contribuindo para a efetividade do Estado de Direito.
Por isso, necessrio preservar a memria desse rito de passagem, a fim de impedir
o retorno da barbrie, dissimulada e solerte que volta a nos rondar de perto, muito perto.
Como j apregoava Ortega y Gasset:

A vida no um particpio, mas um gerndio. No um factum, mas um faciendum.

___________________
19
BAUMAN, Zygmunt. Vida lquida. Traduo de Carlos Alberto Medeiros. Rio de Janeiro:
Jorge Zahar Editor, 2007.

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Documentar este corsi e ricorsi em que passado, presente e futuro se


articulam e se influenciam mutuamente preservar a gnese de nossa identidade
como nao.

REFERNCIAS

- BARBOZA FILHO, Rubem. Tradio e artifcio - iberismo e barroco na formao


americana. Rio de Janeiro: Editora IUPERJ, 2000.
- BAUMAN, Zygmunt. Vida lquida. Traduo de Carlos Alberto Medeiros. Rio de
Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2007.
- BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo de Maria Celeste
C. L. Santos. 9. ed. Editora Universidade de Braslia, 1997.
- CUNHA, Euclides da. Os sertes. So Paulo: Editora Martin Claret, 2002.
- DE MASI, Domenico. O futuro do trabalho - fadiga e cio na sociedade ps-industrial.
Traduo de Yadyr A. Figueiredo. Rio de Janeiro: Jos Olympio Editora, 1999.
- FOUCAULT, Michel. Microfsica do poder. Organizao e traduo de Roberto
Machado. 26. ed. So Paulo: Edies Graal Ltda., 2008.
- FREYRE, Gilberto. Casa grande e senzala. 22. ed. Rio de Janeiro: Livraria Jos
Olympio Editora, 1983.
- GARCIA, Afrnio; PALMEIRA, Moacir. Transformao agrria. In: SACHS,
Ignacy; WILHEIM, Jorge; PINHEIRO, Paulo Srgio (Org.). Brasil - um sculo de
transformaes. So Paulo: Cia das Letras, 2001.
- GOMES, ngela Castro. Cidadania e direitos do trabalho - Descobrindo o Brasil.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2002.
- MATOS, Olgria. Discretas esperanas - reflexes filosficas sobre o mundo
contemporneo. So Paulo: Editora Nova Alexandria, 2006.
- RICUPERO, Bernardo. Sete lies sobre as interpretaes do Brasil. So Paulo:
Editora Alameda, 2007.
- SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. Traduo de Laura Teixeira
Motta. So Paulo: Editora Cia. das Letras, 2000.
- SILVA, Virglio Afonso da. A constitucionalizao dos direitos - os direitos
fundamentais nas relaes entre particulares. 1. ed. So Paulo: Malheiros
Editores Ltda., 2008.
- _________. Direitos fundamentais - contedo essencial, restries, eficcia. So
Paulo: Malheiros Editores Ltda., 2009.
- SOUZA, Amaury; LAMOUNIER, Bolvar. A classe mdia brasileira - ambies,
valores e projetos de sociedade. Rio de Janeiro: Editora Campus, 2010.
- VIANNA, Luiz Werneck. A judicializao da poltica e das relaes sociais no
Brasil. Rio de Janeiro: Editora Revan, 1999.

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A RESTRIO DA RESCISO CONTRATUAL DO TRABALHADOR VTIMA DE


ACIDENTE DE TRABALHO E/OU DOENA OCUPACIONAL A PARTIR DE UM
NOVO VIS INTERPRETATIVO DO INCISO I DO ART. 7 DA CONSTITUIO
FEDERAL (DILOGO DAS FONTES)

Rosita de Nazar Sidrim Nassar*


Francisco Milton Arajo Jnior**

Se voc pensa que tudo o que faz certo, lembre que o SENHOR julga as suas
intenes. Faa o que direito e justo, pois isso agrada mais a Deus do que lhe
oferecer sacrifcios.
(Provrbios, Captulo 21, v. 2-3)

1 CONSIDERAES INICIAIS

As dolorosas notcias de ocorrncia de acidentes1 no ambiente de trabalho


encontram-se cada vez mais presentes na sociedade contempornea e afligem
todas as naes do globo.
Notcias como soterramento de 89 (oitenta e nove) mineiros no dia 30 de maro
de 2013, na China2, ou da morte do alemo Moritz Erhardt no dia 15 de agosto de 2013,
estagirio de 21 anos do Bank of America-Merril Lynch, em Londres, que, de acordo
com o jornal britnico The Independent, estava praticamente sem dormir h trs dias
conectado nas atividades profissionais3, ou mesmo a morte de Marcleudo de Melo
Ferreira, de 22 anos, natural de Limoeiro do Norte, no Cear, no dia 14 de dezembro
de 2013, que caiu de uma altura de 35 (trinta e cinco) metros quando trabalhava na
montagem da cobertura do estdio que deveria sediar a Copa do Mundo, em Manaus4,
integram o cotidiano da mdia nacional e internacional, demonstrando a realidade
nefasta das precrias condies de labor a que so submetidos os trabalhadores.
O trabalho, como meio de materializao de conquistas pessoais, tem se

___________________
* Professora da Universidade Federal do Par - UFPa. Mestre pela Pontifcia Universidade
Catlica do Rio de Janeiro PUC - RJ. Doutora pela Universidade de So Paulo - USP. Juza
do Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio. Membro da Academia Nacional de Direito
do Trabalho.
** Juiz Federal do Trabalho - Titular da 5 Vara do Trabalho de Macap/AP. Mestre em Direito do
Trabalho pela Universidade Federal do Par - UFPa. Especialista em Higiene Ocupacional
pela Universidade de So Paulo - USP. Professor das disciplinas de Direito do Trabalho e
Processo do Trabalho na Faculdade SEAMA/AP e colaborador da Escola Judicial do TRT
da 8 Regio - EJUD8.
1
No presente estudo ser utilizada expresso acidente de trabalho em sentido lato, de modo
a abranger as formas de acidente tpico como tambm as doenas ocupacionais, consoante
preceituam os arts. 19 e 20 da Lei n. 8.213/91.
2
Disponvel em: <http://noticias.terra.com.br/mundo/asia/china-chance-de-sobrevivencia-
de-83-mineiros-soterrados-e-minima,7f9ff8587a2bd310VgnCLD2000000dc6eb0aRCRD.
html>. Acesso em: 3 fev. 2014.
3
Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/mundo/2013/08/1329403-estagiario-de-
banco-morre-apos-trabalhar-tres-dias-seguidos.shtml>. Acesso em: 3 fev. 2014.
4
Disponvel em: <http://g1.globo.com/am/amazonas/noticia/2013/12/operario-morre-ao-
despencar-em-obra-na-arena-da-amazonia.html>. Acesso em: 3 fev. 2014.

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tornado motivo de dor, sofrimento e desestruturao familiar, seja por provocar


sequelas de ordem fsica e/ou psicolgicas no trabalhador, seja por propiciar a
ocorrncia do prprio bito do trabalhador.
Nessa dramtica realidade aflora a busca de mecanismos para tornar o habitat
laboral mais hgido, seguro e saudvel, como forma de assegurar a concretude da
garantia constitucional da dignidade humana.
Em reao legtima busca da gesto humanizada do empreendimento
econmico, vozes pragmticas representando o capital estabelecem o contraponto a
partir do discurso de que o acidente do trabalho fruto do acaso ou do descuido do
prprio trabalhador, e que a soluo deve ser pelo vis da reparao pecuniria da vtima.
Nessa perspectiva, pode-se destacar a entrevista do secretrio da Copa em
Manaus, Miguel Capobiango, BBC de Londres, na qual categrico em afirmar
que a preguia dos trabalhadores a causa dos acidentes de trabalho ocorridos
na Arena construda em Manaus.
Nas palavras do prprio Miguel Capobiango:

Usar o equipamento de segurana s vezes chato e nem todos gostam de estar


usando. O operrio s vezes abre mo por preguia, ento ele relaxa, [...].
Infelizmente, os dois acidentes aconteceram por uma questo bsica de no cuidado
do trabalhador no uso correto do equipamento.5

Ainda que, por delimitao temtica, no se aprofunde na anlise das causas


dos acidentes de trabalho, cabe destacar que o prognstico limitado da ocorrncia
do acidente de trabalho como decorrente de ato isolado do trabalhador encontra-se
suplantado pela compreenso da multiplicidade de elementos desencadeadores de
acidentes a que se encontra exposto o trabalhador.6
Sobre a perspectiva da soluo reducionista da reparao pecuniria do
acidente de trabalho, Tom Dwyer explicita a tica do capital ao comentar que

[...] na rea da indenizao, a vida humana, os braos e as pernas so reduzidos


a quantias calculadas que tm como referncia as tabelas legalmente padronizadas
ou determinadas pelo segurador. Clculos atuariais induzem muitos empregadores a
considerar os acidentes e sua indenizao como parte normal do negcio.7

Observa-se que a frieza do capital em reconhecer as consequncias do acidente


de trabalho como mero componente que integra os custos do empreendimento
econmico deve ser suplantada pela busca de instrumentos jurdicos adequados que
assegurem a efetividade dos princpios estruturantes da ordem econmica no Brasil,
em especial da otimizao da valorizao do trabalho humano e funo social da
propriedade, conforme estabelece o art. 170 da Constituio Federal.

___________________
5
Disponvel em: <http://www.bbc.co.uk/portuguese/noticias/2014/01/140124_estadio_
manaus_rm.shtml>. Acesso em: 3 fev. 2014.
6
Para aprofundamento sobre o assunto, vide em BINDER, M. C. P; ALMEIDA, I. M. Acidentes
do trabalho: acaso ou descaso? In: MENDES, Ren (Org.). Patologia do trabalho. 2. ed. Rio
de Janeiro: Atheneu, 2003. v. I, p. 779-786.
7
DWYER, Tom. Vida e morte no trabalho: acidente do trabalho e a produo social do erro.
Campinas: Editora Unicamp, 2006. p. 60.

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51

Dessa forma, objetivando prevenir a ocorrncia de acidentes de trabalho,


deve-se priorizar a implementao dos mecanismos de segurana no trabalho pelo
empreendimento econmico, mecanismos estes que perpassam pelas fases de
antecipao, identificao, avaliao e controle dos riscos ocupacionais.8
Em caso da ocorrncia do acidente de trabalho que resulte em limitao da
capacidade laborativa, deve-se buscar a implementao de garantias constitucionais
que possam assegurar ao obreiro o direito ao primado do trabalho, estabelecido
no art. 193 da Constituio Federal.
Concentrando-se neste ltimo aspecto, Elisabete Cestari comenta que
o trabalhador acidentado com limitao da capacidade laborativa sofre dupla
excluso, ou seja,

[...] a primeira econmica, uma vez que o indivduo perde a sua condio de
trabalhador produtivo e ganha a denominao de segunda classe. E a segunda
a social, pois o trabalhador deixa de ser um sujeito autnomo, torna-se invlido,
dependente e vtima de preconceitos.9

O trabalho, como afirmao social do cidado perante o prprio indivduo, a sua


famlia e a comunidade em geral, passa tambm a agregar sentimentos de inutilidade
e desprezo para os trabalhadores acidentados com limitao na capacidade laborativa
em face da frgil manuteno do trabalho, haja vista que a anlise isolada das normas
jurdicas e, por conseguinte, desarraigadas da principiologia constitucional, apenas
reconhece a garantia de emprego para esses trabalhadores por 12 (doze) meses (art.
118 da Lei n. 8.213/91), de modo que, aps esse perodo de estabilidade acidentria,
teoricamente a empresa poderia livremente rescindir o contrato de trabalho.
Registra-se que o art. 93 da Lei n. 8.213/91 reconhece a esse trabalhador acidentado,
quando enquadrado como reabilitado ou pessoa portadora de deficincia, garantia de
emprego nas empresas com mais de 100 (cem) empregados, desde que inserido no
percentual de 2% (dois por cento) a 5% (cinco por cento) do nmero de empregados.
Findada a estabilidade acidentria de 12 (doze) meses e no sendo o
trabalhador beneficirio da garantia de emprego fixada pelo art. 93 da Lei n.
8.213/91, seja porque a empresa possui menos de 100 (cem) empregados, seja
porque o trabalhador no se enquadra como reabilitado ou pessoa portadora de
deficincia, seja porque a empresa contratou outro trabalhador reabilitado ou
portador de deficincia para integrar a cota legal do mencionado dispositivo legal,
teoricamente, repetimos, com base na anlise isolada das normas jurdicas e,
por conseguinte, desarraigada da principiologia constitucional, poder a empresa
livremente rescindir o contrato de trabalho.
A realidade do descarte do trabalhador acidentado pela empresa algo
comum e, de acordo com Helcio Davi de Freitas, ocorre mediante uma ao
sincronizada do rgo previdencirio e do empregador, haja vista que o INSS

___________________
8
Para aprofundamento sobre o assunto, vide em ARAJO JNIOR, Francisco Milton.
Doena ocupacional e acidente de trabalho. Anlise multidisciplinar. 2. ed. So Paulo: LTr,
2013. p. 29-35.
9
CESTARI, Elisabete; CARLOTTO, Mary Sandra. Reabilitao profissional: o que pensa o
trabalhador sobre sua reinsero. Revista de Estudos e Pesquisa em Psicologia, v. 12, n. 1,
2012. Rio de Janeiro, p. 95.

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[...] apressa o retorno do trabalhador s suas atividades laborais, muitas vezes


sem que haja uma recuperao total, e o empregador, percebendo a fragilidade do
trabalhador, o despede logo ao final do perodo de estabilidade, a fim de evitar maiores
complicaes, ou at mesmo antes, confiando na desinformao do empregado.10

Nesse ponto, a partir da compreenso da fragilizao do pacto laboral dos


trabalhadores acidentados com limitao na capacidade laborativa e da necessidade
do resgate da garantia constitucional de que a ordem social tem como base o
primado do trabalho (art. 193 da Constituio Federal), prope-se no presente
artigo a construo de uma base interpretativa constitucional consubstanciada
na Teoria do Dilogo das Fontes que possibilite fixar parmetros que restrinjam a
resciso contratual dos trabalhadores com sequelas acidentrias.

2 ACIDENTADO DE TRABALHO: DIMENSES DA CHAGA SOCIAL

Os dados da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) demonstram que


cerca de 2,34 milhes de acidentes de trabalho com vtimas fatais ocorrem por ano
em todo o mundo, o que equivale a uma mdia diria de 5.500 mortes e representa
um gasto de 4% do Produto Interno Bruto (PIB) mundial ou cerca de 2,8 trilhes de
dlares.11
A anlise das repercusses do acidente de trabalho na sociedade brasileira
pode ser iniciada a partir dos dados estatsticos do Ministrio da Previdncia e
Assistncia Social (MPAS) que demonstram que o Brasil figura entre os recordistas
mundiais em acidentes laborais, estando na quarta colocao mundial em nmero de
acidentes fatais de trabalho, com mdia de uma morte a cada 3,5 horas de jornada de
trabalho e com gastos de cerca de R$ 14 bilhes por ano com acidentes de trabalho.12
Cabe destacar que as estatsticas do Ministrio da Previdncia e Assistncia
Social (MPAS) no refletem a quantidade real de acidentes e das doenas laborais
ocorridas no pas, haja vista que apenas consideram as comunicaes regulares
ao rgo previdencirio que afetaram trabalhadores com Carteira de Trabalho e
Previdncia Social (CTPS) devidamente anotada, de modo que, de acordo com
Caio Zinet13, em razo das subnotificaes, os dados oficiais de acidente de trabalho
tendem a ser 30% (trinta por cento) inferiores ao real quantitativo de acidentes.
Analisando propriamente os dados do Ministrio da Previdncia e Assistncia
Social, verifica-se que no ano de 200614 foram concedidos 2.454.719 (dois milhes,
___________________
10
FREITAS, Helcio David de. A estabilidade acidentria e a smula 378 do Tribunal
Superior do Trabalho. Disponvel em: <http://www.trt9.jus.br/internet_base/pagina_geral.
do?secao=31&pagina=Revista_57_n_2_2006>. Acesso em: 3 fev. 2014.
11
Disponvel em: <http://www.oit.org.br/content/oit-pede-acao-mundial-urgente-para-
combater-doencas-relacionadas-com-o-trabalho>. Acesso em: 3 fev. 2014.
12
Disponvel em: <http://www.brasil.gov.br/defesa-e-seguranca/2013/04/acoes-marcam-o-
dia-mundial-da-seguranca-e-saude-no-trabalho>. Acesso em: 3 fev. 2014.
13
ZINET, Caio. Condies pioram, acidentes aumentam: nmero de acidentes de trabalho
aumenta na ltima dcada, preocupa sindicatos e organismos internacionais, que
culpam a forma de produo. Disponvel em: <https://www.sinait.org.br/arquivos/artigos/
artigoaaaf5fe5b423f847831c33897ce50c3a.pdf>. Acesso em: 3 fev. 2014.
14
Disponvel em: <http://www1.previdencia.gov.br/aeps2006/15_01_20_01.asp>. Acesso em:
3 fev. 2014.

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quatrocentos e cinquenta e quatro mil e setecentos e dezenove) benefcios


previdencirios e no ano de 201215 foram concedidos 4.957.681 (quatro milhes,
novecentos e cinquenta e sete mil e seiscentos e oitenta e um), o que corresponde
a um aumento de 99,81% em 06 (seis) anos.
As estatsticas do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social de 2006 a
2012 demonstram que as ocorrncias dos acidentes laborais continuam crescendo
no pas, com a elevao, por exemplo, de 200.199 (duzentos mil, cento e noventa e
nove) benefcios de penso por morte em 2006 para 399.295 (trezentos e noventa
e nove mil, duzentos e noventa e cinco) em 2012 e de 118.006 (cento e dezoito mil
e seis) benefcios de aposentadoria por invalidez em 2006 para 182.818 (cento e
oitenta e dois mil, oitocentos e dezoito) em 2012, o que corresponde a um aumento,
respectivamente, de 99,12% na concesso de benefcios de penso por morte e de
54,18% na concesso de benefcios de aposentadoria por invalidez no ano de 2012.
Os nmeros, ainda que alarmantes, demonstram uma realidade fria e objetiva
que talvez no permita transparecer a dor e o sofrimento que afligem milhares de
pessoas, como a de um trabalhador acidentado, de 20 anos, que teve queimaduras
generalizadas por todo o corpo e perdeu um brao na altura do ombro, que relata,
com suas prprias palavras, a dramtica realidade:

Fiz outra cirurgia (a terceira) para enxerto, fiquei trs dias internado; a passei por outra
percia mdica. A o mdico perguntou que se eu quisesse aposentar arrumava os
papis para mim, a o mdico que amputou disse que eu no precisava aposentar que
a firma ia ficar comigo. Eu no queria aposentar. Se eu desse produo para a firma
em algum servio que ela me arranjasse [...]. A eu t esperando.16

Observa-se que a narrao do jovem trabalhador acidentado vai alm da


descrio das terrveis marcas fsicas e psicolgicas do malfadado processo produtivo,
pois, muito mais do que o lamento pelas sequelas do acidente, esse trabalhador,
como as demais vtimas de graves acidentes laborais, manifesta o seu desejo de viver
com esperana e dignidade mediante o desempenho do seu trabalho ou, em outras
palavras, o trabalhador, com o corpo mutilado, permanece com a esperana de que a
sua dignidade, enquanto cidado e trabalhador, no seja ceifada.
A situao de fragilidade social do trabalhador vtima de acidente de trabalho
se exacerba quando a situao de debilidade da capacidade laborativa passa a
ser a causa indutora da restrio das oportunidades de trabalho, de modo que os
longos perodos de desemprego passam a desencadear no trabalhador cada vez
mais os sentimentos de inutilidade e fracasso.
Amlia Cohn comenta que

[...] a condio de acidentado no somente a de fora de trabalho sucateada, mas a


de cidado sucateado [...] o trao comum a todos os trabalhadores que sofreram um

___________________
15
Disponvel em: <http://www.previdencia.gov.br/estatisticas/aeps-2012-anuario-estatistico-
da-previdencia-social-2012/aeps-2012-secao-i-beneficios/aeps-2012-secao-i-beneficios-
subsecao-a/aeps-2012-secao-i-beneficios-subsecao-a-beneficios-concedidos-tabelas/>.
Acesso em: 3 fev. 2014.
16
COHN, Amlia et alii. Acidentes do trabalho. Uma forma de violncia. So Paulo: Editora
Brasiliense, 1985. p. 56.

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acidente do trabalho com leses graves ou que foram acometidos por uma doena
que os transformam em fora de trabalho temporariamente desativada o da perda da
individualidade e do controle do seu destino.17

Nesse cenrio, verifica-se que o trabalhador com sequela do acidente enfrenta


diferentes interfaces de um mesmo problema, ou seja, a incapacidade decorrente
do acidente de trabalho traz afetaes de ordens fsicas e psquicas, inclusive
com possvel dependncia medicamentosa, como tambm restringe o mercado
de trabalho, afetando financeiramente a vida do trabalhador e de seus familiares,
provocando, por conseguinte, uma reorganizao na estrutura familiar, seja pelo
ingresso precoce de filhos menores no mercado de trabalho, seja pelo retorno
ao mercado de trabalho de genitores idosos, seja pelo aprofundamento da crise
financeira da famlia, que passa a conviver com profundo estado de miserabilidade.
Observa-se que o resgate da dignidade do trabalhador acidentado perpassa
pela efetivao do direito ao trabalho, conforme preceitua o ordenamento
constitucional, ou seja, rejeitando-se a figura da incapacidade e/ou inutilidade do
trabalhador acidentado, deve-se consider-lo como trabalhador produtivo com
habilidade diferenciada.
Elisabete Cestari comenta que, nessa perspectiva, deve-se buscar uma nova
identidade profissional para o trabalhador com restrio da sua capacidade de
trabalho em razo do acidente, haja vista que

[...] o trabalhador sente necessidade de reconstruir a prpria identidade, vulnerada


pela impossibilidade de realizao das atividades que realizava anteriormente e pelo
fato de no saber mais, exatamente, quais so seus limites e suas possibilidades. A
reconstruo da identidade implica a busca de um novo sentido para a prpria vida, seja
atravs da readaptao atividade laborativa, quando a leso causar incapacidade
apenas parcial para o trabalho, seja na busca de uma nova forma de trabalho possvel,
diante da incapacidade total para realizao da atividade realizada antes do agravo.18

Na dignificao do trabalhador acidentado, portanto, torna-se essencial a


implementao de mecanismos normativos que, alicerados na valorizao do
trabalho humano e funo social da propriedade (art. 170 da Constituio Federal),
possibilitem o efetivo exerccio do direito ao trabalho, seja mediante a readaptao
em face da perda parcial da capacidade laborativa, seja com o desenvolvimento de
novas habilidades do trabalhador acidentado em razo da perda total da capacidade
laborativa para a atividade anteriormente exercida, sendo de fundamental
importncia para cumprimento desses objetivos a restrio da dissoluo do pacto
laboral desses trabalhadores com sequelas acidentrias.

3 ACIDENTE DO TRABALHO E O NOVO VIS INTERPRETATIVO DO


INCISO I DO ART. 7 DA CONSTITUIO FEDERAL (DILOGO DAS FONTES)

A realidade ftica de excluso social dos trabalhadores acidentados, que,


nas palavras de Edvnia ngela de Souza Loureno, [...] expe pessoas como

___________________
17
Op. cit., p. 53 e 118.
18
Op. cit., p. 108.

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desprezveis do ponto de vista da concorrncia do mercado de trabalho [...]19,


impulsiona a busca de um novo cenrio interpretativo que possibilite a utilizao do
instrumental normativo vigente para efetivo exerccio do direito ao trabalho por meio
da restrio da ruptura do pacto laboral.
Esse caminhar interpretativo de busca pela prevalncia da dignidade do
trabalhador na gesto do pacto laboral, quando da anlise do inciso I do art. 7
da Constituio Federal, inicia-se pela ao que Eros Roberto Grau denomina de
desnudar a norma, ou seja,

[...] a norma encontra-se (parcialmente) em estado de potncia, invlucra no enunciado


(texto ou disposio); o intrprete a desnuda [...] ao interpretar os textos normativos,
o intrprete toma como objeto de compreenso tambm a realidade em cujo contexto
d-se a interpretao, no momento histrico em que ela se d [...] por isso a norma se
encontra em potncia, apenas parcialmente contida no invlucro do texto.20

A anlise do inciso I do art. 7 da Constituio Federal demonstra que a


ordem constitucional estabelece a proteo da relao de emprego e da respectiva
vedao contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa, prevendo a regulao por
lei complementar.
Nesse primeiro aspecto, cabe destacar, com muita clareza, que a
especificao pelo texto constitucional nos termos de lei complementar no
desnatura e/ou esvazia o pressuposto da garantia constitucional do reconhecimento
da proteo da relao de emprego e da respectiva vedao contra a dispensa
arbitrria, porm remete ao intrprete buscar as potencialidades da norma, de modo
que, ao desnud-la, retire do seu invlucro suas potencialidades, aplicando-a em
consonncia com as necessidades sociais como forma de se garantir a mxima
efetividade do direito ao trabalho que consagrado pela Carta Republicana de 1988
como direito fundamental (arts. 6 e 7).
A necessidade social, portanto, impulsiona a busca da soluo jurdica pelo
intrprete do ordenamento, inclusive Eros Roberto Grau comenta que essa situao
possibilita que

[...] uma norma social se transforme em jurdica. Isso ocorre quando a massa das
conscincias individuais em determinada sociedade admite que a reao social contra
sua violao pode - e, portanto, deve - ser socialmente organizada [...] a norma jurdica
no um comando imposto por uma vontade superior a uma vontade subordinada,
mas um produto cultural, disciplina que assegura a permanncia do grupo social.21

Na busca pela efetividade da norma, observa-se que Ana Paula de Barcellos,


ao tratar dos princpios fundamentais e da vedao do retrocesso, estabelece [...]
dois efeitos gerais pretendidos por tais princpios: (i) a aplicao imediata e/ou
___________________
19
LOURENO, Edvnia ngela de Souza; BERTANI, ris Fenner. Sade do trabalhador no
SUS: desafios e perspectivas frente precarizao do trabalho. Revista Brasileira de Sade
Ocupacional, v. 32, jan/jun, 2007. So Paulo, p. 126.
20
GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 3. ed.
So Paulo: Malheiros, 2005. p. 82/84.
21
GRAU, Eros Roberto. O direito posto e o direito pressuposto. 7. ed. So Paulo: Malheiros,
2008. p. 80/81.

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efetividade dos direitos fundamentais; e (ii) a progressiva ampliao de tais direitos


fundamentais [...]22, sendo que, nesta ltima hiptese (item ii), complementa Ana
Paula de Barcellos, [...] esse propsito fica muito claro tanto no art. 5, 2, como
no caput do art. 7.23
Seguindo essa sistemtica estabelecida por Ana Paula de Barcellos,
constata-se que o pilar constitucional da proteo da relao de emprego e da
respectiva vedao contra a dispensa arbitrria, como direito fundamental, deve
ser progressivamente aplicado por meio de mecanismos interpretativos que
possibilitem a retirada do invlucro limitador e, em consonncia com os anseios
sociais, proporcionem a aplicao imediata e efetiva dos direitos fundamentais.
No resta dvida de que esse desafio da progressiva aplicao do direito
fundamental ao trabalho, em especial no caso do obreiro com sequela acidentria,
na qual se centraliza a presente anlise, tende a ser cada vez mais objeto de
demandas judiciais para construo de caminho interpretativo que o torne efetivo
e eficaz, pois, como comenta Lus Roberto Barroso, [...] foroso concluir que
muitos direitos deixaram de se tornar efetivos por omisso dos titulares ou de seus
advogados; a estes ter faltado, ao menos em certos casos, alguma dose de ousadia
para submeter tutela jurisdicional fundada diretamente no texto constitucional.24
A ousadia de levar ao Poder Judicirio a aplicabilidade do direito fundamental
mesmo em face da no edio da lei complementar pode ser verificada, por
exemplo, no caso das aposentadorias especiais dos servidores pblicos ( 4 do
art. 40 da Constituio Federal) e, no caso da no edio de lei especial, pode ser
verificada no exerccio do direito de greve pelos servidores pblicos.
No caso das aposentadorias especiais dos servidores pblicos ( 4 do
art. 40 da Constituio Federal), o Supremo Tribunal Federal (STF), no mandado
de injuno impetrado contra o Presidente da Repblica por servidor federal
do Ministrio da Sade, como forma de dar eficcia ao direito fundamental do
trabalhador aposentadoria, reconheceu o direito do impetrante contagem
diferenciada do tempo de servio em razo do labor insalubre mediante a utilizao
dos parmetros do regime geral de previdncia (Lei n. 8.213/91 - art. 57), haja
vista que o 4 do art. 40 da Constituio Federal, que trata especificamente da
matria atinente contagem de tempo para aposentadoria de atividades exercidas
em condies especiais, exige a regulamentao em lei complementar que ainda
no foi editada.25
Nessa mesma linha de entendimento, o Plenrio do Supremo Tribunal
Federal (STF), no dia 2/8/2010, unanimidade, concedeu a ordem, reconhecendo
aos servidores pblicos a contagem diferenciada do tempo de servio em razo do
labor insalubre mediante a utilizao dos parmetros do regime geral de previdncia
(Lei n. 8.213/91 - art. 57), nos termos do voto do relator Ministro Marco Aurlio, nos
MI 835/DF, MI 885/DF, MI 923/DF, MI 957/DF, MI 975/DF, MI 991/DF, MI 1.083/DF,
___________________
22
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais. Rio de
Janeiro: Renovar, 2008. p. 84.
23
Op. cit., p. 84.
24
BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas - limites e
possibilidades da Constituio brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. p. 140.
25
Mandado de Injuno n. 998. Relatora Ministra Carmem Lcia. Data de Julgamento:
15/4/2009.

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MI 1.128/DF, MI 1.152/DF; MI 1.182/DF; MI 1.270/DF; MI 1.440/DF; MI 1.660/DF;


MI 1.681/DF; MI 1.682/DF; MI 1.700/DF; MI 1.747/DF; MI 1.797/DF; MI 1.800/DF;
MI 1.835/DF.26
Com relao ao exerccio do direito de greve por servidor pblico, o
Supremo Tribunal Federal (STF) julgou trs mandados de injuno impetrados,
respectivamente, pelo Sindicato dos Servidores da Polcia Civil no Estado do
Esprito Santo - SINDIPOL, pelo Sindicato dos Trabalhadores em Educao do
Municpio de Joo Pessoa - SINTEM, e pelo Sindicato dos Trabalhadores do Poder
Judicirio do Estado do Par - SINJEP, em que se pretendia que fosse garantido
aos seus associados o exerccio do direito de greve previsto no inciso VII do art.
37 da Constituio Federal, de modo que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal
(STF), por maioria, conheceu dos mandados de injuno e acolheu a aplicao,
no que couber, da Lei n. 7.783/1989, que dispe sobre o exerccio do direito de
greve na iniciativa privada (MI 670/ES, relator originrio Ministro Maurcio Corra,
relator para o acrdo Ministro Gilmar Mendes, em 25/10/2007; MI 708/DF, relator
Ministro Gilmar Mendes, em 25/10/2007; MI 712/PA, relator Ministro Eros Grau,
25/10/2007).27
No caso especfico do inciso I do art. 7 da Constituio Federal que
estabelece a proteo da relao de emprego e da respectiva vedao contra a
dispensa arbitrria ou sem justa causa, prevendo a regulao por lei complementar,
observa-se que ainda no houve apreciao em sede de mandado de injuno pelo
Supremo Tribunal Federal (STF).
Analisando a temtica da proteo da relao de emprego, verifica-se que,
no solo constitucional, tem-se por consagrados o direito fundamental ao trabalho, a
proteo da relao de emprego e a vedao contra a dispensa arbitrria, porm,
para estendermos a aplicabilidade conjunta desses direitos fundamentais ao
trabalhador com sequela de acidente laboral, em consonncia com os anseios e as
necessidades sociais, torna-se necessrio estabelecer um link entre as fontes do
direito, como a CLT e as normas internacionais, por meio dos valores constitucionais,
de modo que as fontes passam a dialogar como forma de buscar a aplicao da
justia e da equidade, conforme preceitua Erik Jayme, na obra Identit culturelle
et integration: le droit internationale priv postmoderne28, que idealizou a Teoria do
Dilogo das Fontes.
A Teoria do Dilogo das Fontes, desenvolvida na Alemanha pelo professor
Erik Jayme, da Universidade de Heidelberg, foi trazida para o Brasil pela professora
Claudia Lima Marques, da Universidade Federal do Rio Grande do Sul, que coordenou
a obra coletiva Dilogo das Fontes - Do conflito coordenao de normas do direito
brasileiro, publicada pela Editora Revista dos Tribunais no ano de 2012.
Sobre a Teoria do Dilogo das Fontes, Claudia Lima Marques comenta que
___________________
26
Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.
asp?servico=jurisprudenciaOmissaoInconstitucional>. Acesso em: 10 fev. 2014.
27
Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.
asp?servico=jurisprudenciaOmissaoInconstitucional>. Acesso em: 10 fev. 2014.
28
JAYME, Erik. Identit culturelle et integration: le droit internationale priv postmoderne.
Recueil des Cours de lAcadmie de Droit International de La Haye. Haye: Nijhoff, 1995.
Disponvel em: <http://nijhoffonline.nl/book?id=er251_er251_009-267>. Acesso em: 10 fev.
2014.

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[...] a bela expresso do mestre de Heidelberg semitica e autoexplicativa: di-a-logos,


duas lgicas, duas leis a seguir e a coordenar um s encontro no a, uma coerncia
necessariamente a restaurar os valores deste sistema, desta nova ordem das fontes,
em que uma no mais re-vo-ga a outra (o que seria um mono-logo, pois s uma lei
fala), e, sim, dialogam ambas as fontes, em uma aplicao conjunta e harmoniosa
guiada pelos valores constitucionais e, hoje, em especial pela luz dos direitos humanos.29

Na perspectiva da aplicao da Teoria do Dilogo das Fontes no novo vis


interpretativo do inciso I do art. 7 da Constituio Federal, deve-se buscar, no
ordenamento ptrio e internacional, o liame entre as normas que asseguram o
exerccio do direito ao trabalho, bem como das normas de sade e segurana no
trabalho, estabelecendo um vnculo interpretativo a partir dos valores constitucionais.
Analisando a ordem constitucional, verifica-se que a Carta Republicana de
1988, ao fixar as garantias fundamentais, estabelece como princpios estruturantes
a dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III), os valores sociais do trabalho
(art. 1, inciso IV) e a promoo da igualdade de oportunidades (art. 3, inciso IV).
Sobre a dignidade humana, Mauricio Godinho Delgado ressalta que

[...] alou o princpio da pessoa humana, na qualidade de princpio prprio, ao ncleo do


sistema constitucional do pas e ao ncleo do sistema jurdico, poltico e social. Passa a
dignidade a ser, portanto, princpio (logo, comando jurdico regente e instigador). Mas,
no s: princpio fundamental de todo o sistema jurdico [...] A dignidade humana
passa a ser, portanto, pela Constituio, fundamento da vida no pas, princpio jurdico
inspirador e normativo, e ainda, fim, objetivo de toda a ordem econmica.30

No mesmo sentido, Ana Paula de Barcellos afirma que [...] a partir da


Constituio de 1988, certo que a dignidade da pessoa humana tornou-se o
princpio fundante da ordem jurdica e a finalidade principal do Estado, com todas
as consequncias hermenuticas que esse status jurdico confere ao princpio.31
Observa-se que a elevao da dignidade humana ao patamar mximo do
ordenamento fundamental proporcionou a limitao dos atos praticados pelo Estado
ou por terceiros que atente contra a dignidade do ser humano (dimenso negativa),
sendo lcito desconstituir qualquer tipo de ato praticado pelo Poder Pblico ou por
particulares que acarrete a degradao do ser humano, ou seja, a reduo do
homem condio de mero objeto.
Verifica-se tambm que a Constituio Federal estabeleceu como pilares
estruturantes o valor social do trabalho (art. 1, inciso IV) e a promoo da igualdade
de oportunidades (art. 3, inciso IV), de modo que esses valores devem conduzir
e orientar as relaes socioeconmicas como forma de assegurar uma sociedade

___________________
29
MARQUES, Cludia Lima. O dilogo das fontes como mtodo da nova teoria geral do
direito: um tributo Erik Jayme. In: MARQUES, Cludia Lima (Org.). Dilogo das fontes - do
conflito coordenao de normas do direito brasileiro. 1. ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2012. v. p. 26-27.
30
DELGADO, Mauricio Godinho. Direitos fundamentais na relao de trabalho. In: SILVA,
Alessandro; SOUTO MAIOR, Jorge Luiz; FELIPPE, Kenarik Boujikian; SEMER, Marcelo
(Org.). Direitos humanos: essncia do direito do trabalho. 1. ed. So Paulo: LTr, 2007. p.
76-77.
31
Op. cit., p. 279.

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59

fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social, consoante


estabelece o prembulo da Carta Magna.
Sobre o valor do trabalho, Ana Claudia Redcker ressalta que

[...] ter como base o primado do trabalho significa colocar o trabalho acima de qualquer
outro fator econmico, por se entender que nele o homem se realiza com dignidade.
Este princpio se traduz no reconhecimento de que o trabalho constitui o fator econmico
de maior relevo, entendendo-se at, por vezes, que o nico originrio.32

Gomes Canotilho tambm comenta que

[...] a Constituio erigiu o trabalho, o emprego, os direitos dos trabalhadores e a


interveno democrtica dos trabalhadores em elemento constitutivo da prpria ordem
constitucional global e em instrumento privilegiado de realizao do princpio da
democracia econmica social.33

Ainda na tica da integrao do valor social do trabalho (art. 1, inciso


IV) e da promoo da igualdade de oportunidades (art. 3, inciso IV), verifica-se
que a relao jurdica do contrato de trabalho envolve partes economicamente
desiguais, ou seja, envolve o capital e o trabalhador, porm, observando a escala
da vulnerabilidade frente ao capital, verifica-se que o trabalhador com sequela
acidentria possui vulnerabilidade agravada, o que restringe ainda mais suas
possibilidades de pactuao laboral, de modo que, nessas situaes, o valor social
do trabalho apenas tende a se materializar com a adoo de aes de promoo da
igualdade de oportunidades que beneficiem diretamente esses trabalhadores com
sequelas acidentrias.
Esse olhar constitucional que estabelece proteo especial ao trabalhador
com sequela acidentria em razo do agravamento da vulnerabilidade pode ser
comparado, mutatis mutandis, a proteo diferenciada atribuda, de acordo com as
peculiaridades, a alguns consumidores especficos, conforme estabelece o ministro
Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamin no Acrdo do REsp 586.316/MG/STJ:

Ao Estado Social importam no apenas os vulnerveis, mas sobretudo os


hipervulnerveis, pois so esses que, exatamente por serem minoritrios e amide
discriminados ou ignorados, mais sofrem com a massificao do consumo e a
pasteurizao das diferenas que caracterizam e enriquecem a sociedade moderna.
(grifo nosso)

De acordo com Claudia Lima Marques, a insero das garantias constitucionais


nas relaes sociais

[...] trata-se de um dilogo entre valores constitucionais, de proteo de sujeitos


vulnerveis nas relaes privadas, a levar a uma verdadeira eficcia horizontal

___________________
32
REDECKER, Ana Claudia. Da seguridade social - artigos 193 e 194. In: BONAVIDES, Paulo;
MIRANDA, Jorge; AGRA, Walber de Moura (Org.). Comentrios Constituio Federal de
1988. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2009. p. 2.105.
33
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 7. ed. Lisboa:
Almedina, 2003. p. 347.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 47-62, jul./dez. 2014
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de direitos fundamentais (Drittwirkung), humanizando ou constitucionalizando o


direito privado. 34

Estando estabelecida a estrutura principiolgica constitucional, passam-se a


analisar, no ordenamento ptrio e internacional, as normas que asseguram o exerccio
do direito ao trabalho, bem como das normas de sade e segurana no trabalho.
O direito ao trabalho, que consagrado no texto constitucional (arts. 6, 7 e
193), foi reconhecido no art. 23 da Declarao Universal dos Direitos Humanos, em
1948 (Resoluo 217 A (III) da Assembleia Geral das Naes Unidas), que estabelece:
Toda pessoa tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, a condies justas e
favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. (inciso I)
Frente ao exerccio do direito ao trabalho e a respectiva proteo contra o
desemprego, consonante estabelecem o ordenamento constitucional brasileiro e a
Declarao Universal dos Direitos Humanos, contrape-se o capital econmico que,
alicerado na retrica da meritocracia e da livre iniciativa, suscita maior liberdade
para gerir o empreendimento econmico-financeiro, inclusive para poder livremente
rescindir de forma unilateral o contrato de trabalho quando entender necessrio,
pois, consoante Jos Dari Krein,

[...] os negcios se organizam, buscando viabilizar a produo com baixos custos em


locais sem tradio sindical, sem proteo social e com uma condio de vida muito
rebaixada, o que permite ao capital pagar salrios muito baixos e oferecer precrias
condies de trabalho.35

Antonio Baylos Grau e Joaqun Prez Rey comentam que

[...] a dispensa pretende situar-se no marco de uma conduta puramente econmica,


a privao dos meios de renda de uma pessoa para isolar esse referente de sua
repercusso em termos sociais e de acesso participao democrtica em termos
de direitos. A segurana do trabalhador diante do trabalho, contraposto s noes
de flexibilidade e adaptabilidade do trabalho prestado em regime de alienao e
dependncia, mede-se em termos da renda econmica que colocada disposio
do trabalhador. A considerao monetria do ato de dispensar que guia as chamadas
trajetrias de emprego. Mas, desta forma, ignora-se, conscientemente, que este
ato coloca em crise os modelos culturais e sociais que regem uma forma de vida
em sociedade, e o prprio elemento histrico e moral que contm todo processo de
determinao do valor da fora de trabalho global. A dispensa, como ato irruptivo,
expulsa o trabalhador a um espao desertizado - o no trabalho - em que se estabelece
o pesadelo do sem-trabalho, ou seja, da propriedade como regra de vida, com
repercusses nos vnculos afetivos, familiares e sociais.36

Observa-se que esse contexto de fragilidade do trabalhador frente ao capital


torna-se ainda mais enftico quando o obreiro possui sequela acidentria, haja
vista que nessa situao o trabalhador, dentro da sistemtica economicista, no
___________________
34
Op. cit., p. 26-27.
35
KREIN, Jos Dari. O capitalismo contemporneo e a sade do trabalho. Revista Brasileira
de Sade Ocupacional, v. 38, jul./dez., 2013. So Paulo, p. 194.
36
GRAU, Antonio Baylos; REY, Joaqun Prez. A dispensa ou a violncia do poder privado.
Traduo de Luciana Caplan. So Paulo: LTr, 2009. p. 43.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 47-62, jul./dez. 2014
61

considerado nem mesmo como excedente de mo de obra, pois o empreendimento


econmico no objetiva aproveit-lo e sim exclu-lo do mercado de trabalho por
no se adequar a normalidade do sistema produtivo que pressupe maiores lucros
na uniformidade da produo e menores investimentos na adequao do meio de
produo s caractersticas pessoais do trabalhador.
Os valores que envolvem e fundamentam a resciso do contrato de trabalho,
portanto, devem ser efetivamente definidos e reconhecidos pelos valores sociais,
pois, do contrrio, consoante estabelecem Antonio Baylos Grau e Joaqun Prez Rey,
a dispensa do empregado se manifestar como [...] o leviat do poder econmico que
produz um poder privado, uma relao de dominao que supe a aplicao da fora
com vistas aos resultados pr-ordenados na organizao tcnica da produo.37
Nesse sentido, partindo do reconhecimento pelo ordenamento constitucional do
valor social do trabalho (art. 1, inciso I) e da funo social da propriedade (art. 5, inciso
XXIII), bem como pela funo social do contrato consagrada pela norma civil (art. 421),
constata-se que a dissoluo do pacto laboral, em especial do trabalhador com sequela
decorrente de acidente laboral, constitui-se em prtica de abuso de direito quando
praticado de forma arbitrria ou sem justo motivo legitimado pelo interesse social.
Sobre as normas de sade e segurana no trabalho, verifica-se que a
Constituio Federal preceitua, dentre os direitos mnimos do trabalhador, a [...]
reduo dos riscos inerentes ao trabalho [...] (art. 7, inciso XXII), cabendo ao
Poder Pblico e coletividade (trabalhadores, empregadores e a sociedade em
geral) defender o ambiente do trabalho ecologicamente equilibrado (art. 225).
No plano infraconstitucional, a legislao estabelece expressamente o
dever do empregador de [...] cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e
medicina do trabalho (inciso I do art. 157 da CLT), de modo que o empreendimento
econmico, mesmo objetivando a acumulao de capital, possui o dever de manter
o ambiente de trabalho hgido e seguro.
O dever do empregador de desenvolver uma gesto humanizada com a
implementao do meio ambiente do trabalho ecologicamente equilibrado, dentro
dos parmetros mnimos de sade e segurana, proporciona tambm a fixao de
responsabilidades em caso de ocorrncia de acidente de trabalho, haja vista que
o empregador assume a totalidade dos riscos da atividade econmica, a teor do
art. 2 da CLT.
Registra-se que, na ocorrncia do acidente de trabalho, a responsabilidade do
empregador vai alm da reparao pecuniria da vtima, na medida em que a mera
indenizao no possui o condo de reparar a violao da dignidade do trabalhador.
No plano das normas internacionais, verifica-se que a Conveno n. 155 da
OIT, sobre Segurana e Sade dos Trabalhadores, que foi devidamente ratificada
pelo Brasil (Decreto n. 1.254/94), estabelece vrios pontos importantes, dentre os
quais destacam-se 02 (dois) aspectos:

1 - o art. 20 estabelece a cooperao entre os empregadores e os trabalhadores


nas aes de sade e segurana do trabalho, de modo que trabalhadores e
empregadores assumem responsabilidades conjuntas para manuteno do
ambiente de trabalho saudvel e seguro, na qual se pode inclusive considerar nessa

___________________
37
Op. cit., p. 44.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 47-62, jul./dez. 2014
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cooperao conjunta a ao de resgate da dignidade do trabalhador acidentado


com a sua reinsero na atividade profissional;
2 - o art. 21 fixa que as medidas de segurana e higiene do trabalho no
devem implicar nus financeiro para o trabalhador, de modo que o empregador deve
arcar com o custo de todas as medidas coletivas e individuais de sade e segurana
no trabalho, no qual se pode considerar que esse custo, de forma ampla, engloba
inclusive a reinsero dos trabalhadores acidentados na atividade profissional.

Observa-se que o liame das normas celetistas (arts. 2 e 157, inciso I,


da CLT) e da Conveno n. 155 (arts. 20 e 21) da OIT em comento possibilita
o reconhecimento da restrio da resciso do pacto laboral do trabalhador com
sequela acidentria a partir da fixao de critrios.
Ainda navegando pelo texto celetista, mais especificamente pelo Captulo
V - Da Segurana e da Medicina do Trabalho, observa-se que o legislador, ao
reconhecer a importncia da manuteno do meio ambiente do trabalho hgido,
saudvel e seguro, estabeleceu a restrio de dispensa dos trabalhadores envolvidos
na defesa do meio ambiente de trabalho, ou seja, fixou que os trabalhadores da
representao dos empregados na CIPA no podero sofrer despedida arbitrria,
entendendo-se como tal a que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico,
econmico ou financeiro (art. 165 da CLT).
Observa-se que a aplicao analgica dos requisitos de resciso do contrato
de trabalho fixados no art. 165 da CLT aos trabalhadores com sequela acidentria
no apenas se coaduna com os princpios constitucionais fundamentais, como
tambm coerente com a integrao das normas celetistas e da Conveno n. 155
da OIT, na medida em que atende fixao da responsabilidade do empregador de
assumir a totalidade dos riscos da atividade econmica, inclusive de manuteno
do ambiente de trabalho hgido e seguro (arts. 2 e 157, inciso I, da CLT), como
tambm assegura a cooperao entre os empregadores e os trabalhadores nas
aes de sade e segurana do trabalho, de modo que o empregador assume a
totalidade do custo das medidas coletivas e individuais de sade, inclusive com
o resgate da dignidade do trabalhador acidentado mediante a sua reinsero na
atividade profissional (arts. 20 e 21 da Conveno n. 155 da OIT).
Assim, alicerando a interpretao nos princpios constitucionais estruturantes
da dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III), do valor social do trabalho (art.
1, inciso IV) e da promoo da igualdade de oportunidades (art. 3, inciso IV), bem
como estabelecendo o dilogo das fontes, ou seja, o dilogo entre a legislao
celetista (arts. 2 e 157, inciso I, da CLT) e Conveno n. 155 (arts. 20 e 21), adota-
se novo vis interpretativo do inciso I do art. 7 da Constituio Federal, para
restringir a resciso do pacto laboral do trabalhador com sequela acidentria aos
casos em que se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro, em
razo da utilizao analgica dos termos do art. 165 da CLT.

4 CONCLUSES

No transcorrer do estudo, todas as concluses fixadas neste trabalho j se


encontram enunciadas nos tpicos anteriores.
Nesse sentido, passa-se a reunir as seguintes concluses:

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1 - A situao de fragilidade social do trabalhador vtima de acidente de


trabalho se exacerba quando a situao de debilidade da capacidade laborativa
passa a ser a causa indutora da restrio das oportunidades de trabalho, de modo
que os longos perodos de desemprego passam a desencadear no trabalhador
cada vez mais os sentimentos de inutilidade e fracasso;
2 - Na escala da vulnerabilidade frente ao capital, verifica-se que o trabalhador
com sequela acidentria possui vulnerabilidade agravada, o que restringe ainda
mais suas possibilidades de pactuao laboral, de modo que, nessas situaes,
o valor social do trabalho apenas tende a se materializar com a adoo de aes
de promoo da igualdade de oportunidades que beneficiem diretamente esses
trabalhadores com sequelas acidentrias;
3 - Na ocorrncia do acidente de trabalho, a responsabilidade do empregador
vai alm da reparao pecuniria da vtima, na medida em que a mera indenizao
no possui o condo de reparar a violao da dignidade do trabalhador;
4 - Alicerando a interpretao nos princpios constitucionais estruturantes da
dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III), do valor social do trabalho (art. 1,
inciso IV) e da promoo da igualdade de oportunidades (art. 3, inciso IV), bem como
estabelecendo o dilogo das fontes, ou seja, o dilogo entre a legislao celetista
(arts. 2 e 157, inciso I, da CLT) e Conveno n. 155 (arts. 20 e 21), adota-se novo
vis interpretativo do inciso I do art. 7 da Constituio Federal, para restringir a
resciso do pacto laboral do trabalhador com sequela acidentria aos casos em
que se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro, em razo da
utilizao analgica dos termos do art. 165 da CLT.

REFERNCIAS

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DIREITO DO TRABALHO, OS OFCIOS E OS INSTITUTOS JURDICOS:


HISTRIA E CONTINGNCIA

Mnica Sette Lopes*

Um fato no um ser, mas um cruzamento de itinerrios possveis.1

A histria no se escreve a partir de um fato, daquele fato que no o ser


da histria. Na confluncia dos itinerrios, h um vislumbre mais ou menos ntido
da situao, que fuso de contingncias no intrprete distanciado no tempo com
seus prprios itinerrios.2
Para o direito, a histria ou, mais especfica e claramente, a historiografia
constituem um mtodo do itinerrio epistemolgico ou um meio de conhecer,
tambm ele fundado na sobreposio aglutinada de vivncia contingencial. No
se trata, porm, de uma perspectiva de automatismos. No se trata, nem de longe,
da redundncia na citao das mesmas referncias tericas como um passo
antecedente imprescindvel em qualquer trabalho acadmico. No se trata de repetir
o que o terico de hoje disse em torno do que o terico de ontem falou reproduzindo
o de antes de ontem e muitas vezes usando o mesmo exemplo alimpado de
riscos. A histria do direito s tem sentido quando no foge da curva inesperada,
da pista escorregadia, da descida ngreme demais para a experincia do direito.
Para apreend-la essencial se imbuir de um preceito que expe a impreciso da
perspectiva do historiador, como um dos intrpretes da histria:

Os historiadores narram tramas, que so tantas quantos forem os itinerrios traados


livremente por ele, atravs do campo factual bem objetivo (o qual divisvel at o
infinito e no composto de partculas factuais); nenhum historiador descreve a
totalidade desse campo, pois um caminho deve ser escolhido e no pode passar por
toda parte; nenhum desses caminhos o verdadeiro ou a Histria.3

O objetivo do texto que se segue, mesmo naquilo que ele carrega de esboo,
trilhar uma pequena margem da histria do direito, buscando nas contingncias do
direito do trabalho, vistas numa perspectiva que parte do processo judicial, a justificativa
para a reflexo sobre a histria e as fontes histricas na essencialidade do conhecimento
jurdico. O objetivo seria incentivar a ida pela trilha pouco usada ou pouco vista da
facticidade que se tece em torno das formas-padro de expresso do direito.
Para sintetizar os propsitos, na especificidade da escolha ora definida,
faz-se uma pergunta: Se, daqui a 200 anos, historiadores se debruarem sobre
a histria do direito do trabalho dos dias de hoje, no Brasil, ser que conseguiro

___________________
* Desembargadora do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. Professora associada da
Faculdade de Direito da UFMG. Doutora em filosofia do direito.
1
VEYNE, 1982, p. 30.
2
No fundo desta afirmao e de outras est Gadamer, especialmente no tema da posio do
intrprete que descortina a histria. certo que h formas diversas de ver como a questo
se apresenta, mas a hermenutica sempre um bom caminho entre os vrios itinerrios: cf.
GADAMER, 2003.
3
VEYNE, op. cit., p. 30.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 63-77, jul./dez. 2014
66

decifrar desdobramentos vividos a partir dos institutos jurdicos em cada ofcio ou


ficaro paralisados no congelamento dogmtico imposto pelos processos, pela lei
e pela doutrina?
Outras perguntas so devidas, j que faz-las marca do interesse em
adentrar espaos importantes e pouco percorridos. Mas, ao se anunciar o propsito
com a pergunta genrica, j se corre o risco de ser excessivamente pretensioso na
busca de certezas num campo aberto e cheio de entrevias. H, porm, um clamor
personalssimo que justifica o desejo de dizer e que o contamina de reconhecido
subjetivismo. Nesse caso especfico, em que o texto se anuncia pela manufatura
de uma autora determinada, no horizonte sempre circunstancial de sua experincia,
a razo est na frustrao de saber, pela observao cotidiana, sobre o muito da
dinmica de cada instituto jurdico-trabalhista que se perde dada a dificuldade de
inteleco de seus desvos no corriqueiro do uso e dos desvios que ocorrem na
assimilao ou aplicao da norma reguladora. E da vem a convico de que o
muito a conhecer se espalha pelos meandros dos interesses que o direito alcana
ou sempre impelido a alcanar. Isso chega aos institutos jurdicos - expresso
tomada aqui quase como economia para a complexidade4 - cujos limites conceituais
puros se esboroam na fuso aos fatores mveis da experincia relacional humana.
No sem sentido que isso possa representar, a ideia seria a personificao
da fonte histrica como se, por uma fora inesperada, quase magia, ela pudesse
literalmente falar sobre o que os registros devessem fixar na memria em relao
aos institutos jurdicos. Numa fantasia da histria, como se a fonte falasse sobre
suas expectativas de recuperao, no futuro, de um passado enquanto presente.
A temtica, assim posta, resolve-se na crnica potencial que carrega os
institutos jurdicos no cotidiano e est sempre alm do texto da lei e, mesmo, do texto
da deciso. A tentativa, j exposta em outras oportunidades5, parte do surpreendente
que se d na escala analgica da aplicao do direito ou de sua assimilao
espontnea. O processo, de ndole flagrantemente interdisciplinar, implica a extenso
vital de saberes distintos de que o juiz no prescinde para decidir e de que o legislador
no prescinde para fazer leis, os quais aportam dialeticamente na transformao do
direito como fato vivenciado (mesmo na sua disfuncionalidade). A transformao, que,
muitas vezes e incomodamente, se d no indesejado, perde-se no quanto se apropria
do direito como objeto de conhecimento. Quando essa experincia mida se torna
invisvel, ela pode deixar de fazer histria, permanecendo como no acontecimento,
ou seja, como ponto distante dos itinerrios que se tomam usualmente para escrever
a histria do direito e para exp-la como situao que deambula na formao do que
o direito ontologicamente , ou melhor, vai sendo. Trata-se da vida cotidiana em que
o corriqueiro envolve a lei e se entrama recompondo cada instituto jurdico a partir
de um certo modo como concretamente (des)usado. A irrelevncia que atribuda
a esta conjuntura real constitui a face mais perversa da insuficincia dos meios de
conhecer o direito, principalmente porque nesses percursos do inesperado que est
o enredo mais vioso de sua histria.

___________________
4
Assim, entende-se por instituto jurdico uma faixa de interesse humano regulado de forma
mais ou menos abrangente, inclusive com a possibilidade de agregar esferas distintas de
normatividade.
5
Cf. LOPES, 2010; LOPES, 2013.

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Quem dir que um juiz do trabalho deva entender o processo de cultivo de uma
vespinha (Cotesia flavipes) que lanada no canavial para a preveno, bastante
exitosa, da broca?6 Conhecer essa realidade do trabalho de algum e analisar como
os institutos de direito do trabalho (jornada, salrio, proteo da sade) se adaptam a
ela constituem elemento na formao contingencial (e histrica) do direito em ao.
H um saber sobre esse processo analgico do encontro dos fatos com as normas
que funda os roteiros da dinmica jurdica e que faz a histria (e a historiografia)
do direito, suporte fundamental na epistemologia jurdica, como mtodo e como
substncia do saber sobre o direito vivenciado.7
Na composio dos fenmenos jurdicos, h sempre o percurso do intrprete
(seja ele o legislador, o juiz, o advogado, o pesquisador) a estabelecer como a regra
jurdica pode-deve alcanar a esfera mvel do vivido enquanto vivenciado. No h lugar
para o congelamento na esttica da abstrao. O centro de interesse do direito em ao
est na dinmica que se revela em historicidade. No por outra razo que os mtodos
da histria tero sempre lugar de destaque na raiz epistemolgica do direito j que ele
s pode ser conhecido na fuso diferida e constante de tempo e de espao.
E no se trata apenas do fato vivido ou do conflito de qualquer natureza
que se estabelea entre as pessoas. Para cada instituto jurdico (inclusive os de
natureza trabalhista) h uma enormidade de contingncias que decorrem do fluir
do tempo e que o amoldam numa perspectiva que no foi prevista ou pensada,
mas que relevante para entender como ele se conforma na sedimentao das
camadas que se vo agregando ao corpo nu da normatividade como forma.
Num artigo breve em que discute o papel da histria do direito e da justia na
contraposio histria geral, Koselleck fala dos diferentes ritmos do tempo do direito
que cabe historicizar, enfatizando a reivindicao de perdurabilidade e de repetibilidade,
caracterstica da especificidade do jurdico. Permanncia-repetio e mudana so
sinais de consolidao de direitos e de necessidades que fazem correspondncia com
a histria geral.8 A exegese das fontes, que ele qualifica como imanente histria do
direito9, leva-o a falar da tenso entre permanncia e mudana:

Toda polmica histrica sobre a interpretao de normas jurdicas feitas para perdurar
nos remete a desafios que antecedem o direito ou que, no abarcados por ele, exigem
uma resposta nova. Toda determinao da diferena entre o que e o que deve ser
suscita a pergunta sobre fatores pr ou extrajurdicos que condicionam essa diferena.
Quando uma antiga transgresso se transforma em um novo direito [...] predomina a
necessidade de adaptao extrajurdica por motivos sociais ou polticos, e a presso
desses motivos pode gerar uma nova qualidade jurdica.10

O texto prossegue com a pulso das necessidades e das foras polticas


para a criao de novos contedos de justia.11 Na observao de como se d

___________________
6
Cf. autos n. 00118-2010-157-03-0-00-0-RO, Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio
(www.trt3.jus.br. Acesso em 18/12/2014).
7
Sobre o papel da analogia no direito, cf., sempre, KAUFMANN, 1976.
8
KOSELLECK, Reinhart. Histria, direito e justia. In: KOSELLECK, 2014, p. 332.
9
Op. cit., p. 330.
10
Op. cit., p. 330.
11
Op. cit., p. 330.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 63-77, jul./dez. 2014
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a perdurabilidade na histria do direito, pode-se ousar dizer que a mudana no


ocorre apenas quando um elemento extrajurdico impulsiona uma alterao no
status da regulao de determinada rea de interesse humano. A nova qualidade
jurdica d-se pelo uso jurdico do instituto ou do conjunto de normas, por razes
que decorrem de sua natureza e de especificidades de sua incidncia e/ou
aplicao. No paradoxo, o fator externo pode ser o modo como as circunstncias
fticas, relevantes naquele ncleo de interesses, vo atuando em vrias esferas
de argumentao e/ou de assimilao e contribuindo para a transformao de um
instituto jurdico numa escala diversa daquela originariamente prevista e, mesmo,
da imagem que dele se constri no mbito da teoria do direito.
Pode-se partir de um exemplo que avulta nas salas de audincia.
Todos os juzes do trabalho, em Minas Gerais, testemunham o aumento
significativo do volume de pedidos de resciso indireta do contrato de trabalho.
Pretenso que era rarssima h 20 anos, hoje contumaz, vindo em mais de
1/3 das pautas dirias. No se pode ser ingnuo e imaginar que a nica causa
seja uma sbita conscincia dos empregados na negao aos maus tratos dos
empregadores ou um recrudescimento do descumprimento das regras pelos
empregadores, sem considerar dois fatores essenciais: de um lado, o desejo dos
empregados de receber seguro-desemprego e FGTS com 40%, que no lhes seria
devido na hiptese de demisso e, de outro lado, a presso do mercado de trabalho
da advocacia, fomentado pelo aumento exacerbado do volume de faculdades de
direito e de pessoas a disputar as causas e o percentual de proveito sobre elas.
difcil falar do tema sem esbarrar em susceptibilidades. No entanto, esconder
os fatos leva sensao de desamparo e de desestmulo que hoje decorre, em
grande medida, do paradoxo entre um direito do trabalho de principiologia nobre e
uma prtica em que se vivencia a simulao e uma miualha de demandas muito
repetitivas e, em alguns casos, insinceras nos seus propsitos. No se pode correr o
risco da hipocrisia epistemolgica que pasteurizar a realidade jurdica fazendo de
tudo um mesmo que nem de longe absorve a histria do direito em sua mobilidade
espalhada no fluxo dialtico do encontro entre norma e fato.
Um historiador do futuro, a buscar vetores para entender a miscelnea do
direito do trabalho, talvez no chegue a considerar como fonte o jornal popular
vendido a R$ 0,35. Mas se, por um dos acasos da sorte, lhe cair em mos uma
edio qualquer, como a do dia 27/1/2015, do jornal Super Notcias, de Belo
Horizonte, ele talvez fique intrigado com o teor dos anncios de oferta de servios
de advogados. Esse historiador imaginrio conhecer o teor do art. 483 da CLT, mas
ele perceber um paradoxo: ainda que todos os anncios incentivem os empregados
a procurar os advogados para pedir resciso indireta, inclusive com o uso explcito
dessa expresso que tecnicamente designa o instituto, nenhum deles se refere ao
pressuposto para a incidncia do dispositivo que o cometimento de falta grave
pela empresa entre as tipificadas nos incisos do citado artigo. A ideia que exala dos
anncios a da presuno de prtica de falta grave ou, pior, a de que h um direito
inato de o empregado receber as verbas rescisrias (FGTS e seguro-desemprego,
especialmente) por seu querer. Essa concluso vem da interpretao do que h
neles de literal. RESCISO INDIRETA, no pea conta. Saia da empresa com
todos os seus direitos, diz um dos anncios. Quer sair da empresa com todos os
seus direitos? Saiba como, diz o outro. E h at um slogan, cuja rima sintetiza a

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questo: NO PEA DEMISSO ENTRE COM RECISO: c/ a reciso indireta


voc recebe todas as suas verbas recisrias12 - verbis.
Pode-se dizer que isso no tem relevncia para uma teoria do direito, por
dizer respeito sociologia do direito ou do trabalho. Pode-se dizer que isso no
interessa histria do direito. No verdade. A destinao do direito para a prtica,
para a aplicao faz com que todos os entraves a ele inerentes sejam relevantes na
compreenso de sua histria e na assimilao dos fatores que interferem diretamente
nos rgos encarregados formalmente de sua aplicao. O volume de pedidos
de resciso indireta gera desdobramentos significativos na atuao dos juzes, na
aplicao dos institutos da resciso contratual, do FGTS e do seguro-desemprego.
Se o historiador-do-futuro for curioso como devem ser os historiadores de
todos os tempos e se ele buscar outras informaes sobre as verbas devidas em
razo da resciso indireta, pode ser que ele tenha acesso notcia que seguiu
manchete do site Contas abertas em 11/4/2014: Nmero de desempregados cai,
mas pagamento de seguro-desemprego ainda recorde.13 Ele pode querer, ento,
averiguar, tomando um caminho que no usualmente percorrido hoje, se h algum
nexo entre os dois sintomas (o do aumento do volume de rescises indiretas e o do
aumento dos pedidos de seguro-desemprego em tempos de significativa oferta de
emprego).
No h um livro ou manual jurdico que contenha a receita: para levantar o
FGTS e receber o seguro-desemprego, quando o empregado deseje apenas sair da
empresa, deve-se propor a ao pedindo resciso indireta e tentar o acordo. No
h interesse em tratar, como aspecto jurdico que , o desvio do sentido primeiro
da resciso indireta. Esse estratagema, cunhado na perspectiva da possibilidade
de conciliao, ganhou tnus em meio a vrias circunstncias que incluem, como
hipteses, a cargo do historiador ideal, cuja confirmao verossmil, os salrios
baixos; os nveis altos de oferta de emprego por certo tempo a tornar mais segura
a mobilidade dos empregados; a formao insipiente dos trabalhadores no Brasil
(o que no os habilita para posies mais estveis pela demanda tcnica); a pouca
valorizao (inclusive do ponto de vista remuneratrio) das posies tcnicas
intermedirias; a possibilidade de receber o seguro-desemprego e o FGTS e de,
por algum tempo, ter outra atividade informal de sua preferncia; a presso, j
mencionada, do mercado da advocacia, que se pulveriza no volume elevado de
oferta de profissionais.
Distinguir, no volume das situaes, aquelas em que essa simulao se
configura e aquelas em que h a veracidade do pedido experincia que passa
longe dos interesses da teoria do direito, mas que, todos os dias, expe-se na rotina
de advogados e de juzes do trabalho como renovao de mais do mesmo.
Essa busca da histria das partes, que se conhece a partir dos limites da lide,
leva comparao corriqueira do juiz com o historiador14, porque ele olha o passado
e procura recuper-lo no presente a partir de fontes probatrias ou indicirias, a

___________________
12
Todos os trechos foram extrados na sua literalidade, inclusive a grafia errada de resciso,
das p. 7-8 do jornal Super Notcias, do dia 27/1/2015.
13
Disponvel em: <http://www.contasabertas.com.br/website/arquivos/8253#sthash.81zaExOl.
dpuf>. Acesso em: 12 fev. 2015.
14
Cf. LOPES, 1993.

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que d o tratamento argumentativo na fundamentao da sentena, onde justifica o


modo como compreendeu os sinais que interpretou a fim de reproduzir as relaes
que deve analisar na perspectiva jurdica. O juiz um historiador que julga e, mais,
que escreve a histria que vai julgar. Carnelutti acentuou os aspectos essenciais:

O juiz um historiador mas no apenas um historiador. Se em um primeiro momento


no faz mais do que historiografia, em um segundo momento faz histria, na medida
em que, aps haver julgado, sua deciso se converte em ao.15

O fazer historiogrfico do juiz que estabelece um roteiro-itinerrio para os


fatos controvertidos converte-se num fazer devido do direito que reside na definio
de procedncia ou de improcedncia do pleito e nas consequncias que se ligam
execuo forada. Sob essa perspectiva, a deciso uma ao do juiz na histria.
O aspecto a ressaltar o muito que escapa da composio dos institutos jurdicos
como experincia diferida no tempo, ainda que na perspectiva da frustrao de sua
teleologia. Os juzes sabem que o aumento no volume de aes pedindo a resciso
indireta tem causas que ultrapassam o que se poderia chamar de contedo formal
de juridicidade. Eles falam sobre isso nos seus encontros no caf. Eles se queixam
disso nas secretarias e nos corredores. Eles alertam as partes e os advogados que
no ignoram os sinais enquanto tentam a conciliao. Mas eles no passam desta
expanso de saber na lngua da oralidade que se perde no vento dos dias. O texto
da deciso alimpado da conscincia dos desvos do direito em concreto que no
fazem e no so coisa julgada.
Hespanha ressalta a necessidade de compreenso do direito do cotidiano.16
Numa palestra, a exemplificar este lado abscndito do direito e de sua histria,
ele deu como exemplo a reao dos consumidores aos caixas eletrnicos que
no funcionam. H variadas respostas a este fato corriqueiro, que pode trazer
momentneo prejuzo a algum que tem uma expectativa legtima de acessar os
servios e no consegue faz-lo. O volume de pessoas que pediro reparao por
esses danos insignificante, mas essa circunstncia, em sua cotidianidade, diz
algo sobre o direito como acontecimento. Os direitos vo se resolvendo de variadas
maneiras, a maior parte delas imprevistas pelos padres formalmente previstos.
H, assim, a necessidade de considerao da contrapartida do direito no
cotidiano e do cotidiano do direito.
disso que se fala quando se faz o registro da necessidade de se colocar
francamente as perguntas sobre o porqu desse recrudescimento do volume de rescises
indiretas a se lanar at mesmo nos pequenos anncios do jornal popular. A resciso
indireta no apenas o que se prev no art. 483 da CLT. O tempo instilou camadas no
instituto que devem ser desvendadas porque intervm na composio do direito.
Essa situao comprova que o cotidiano forma, informa ou conforma as relaes
de trabalho e o direito. H uma histria na(s) deciso(es), mas h, sobretudo, a histria
subjacente, inclusive de base oral, que no contabilizada no caso. E dentro dela a
histria dos pluralismos das fontes e tambm do pluralismo ou da complexidade na
absoro do prprio enquadramento da norma jurdica nos seus vrios itinerrios.

____________________
15
CARNELUTTI, 1955, p. 474.
16
Cf. HESPANHA, 2005, p. 492-497.

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A histria de um percurso normativo transita entre relevncias e irrelevncias


no que se considera o direito, a epistemologia jurdica17 e, last but not least, a
histria do direito.18
Essa everyday life dos fenmenos jurdicos, perceptvel nos processos e
principalmente em circunstncias que os tangenciam, parece no interessar ao
fazer terico do direito.
Um juiz relata, em profunda desesperana, que no tem onde expor e refletir
sobre as impresses do cotidiano que percorrem os corredores da Justia do
Trabalho e que so do conhecimento de todos. Na sala de audincias, em meio
s formalidades do percurso de decidir, de dizer quem tem razo, o juiz no pode
tratar do jornal, no pode tratar do que ele sabe que uma artimanha para fazer fluir
o recebimento do FGTS e do seguro-desemprego e o percentual correspondente
de honorrios. Ele sabe tambm que cada caso um e que no pode tomar todos
eles por um pedido de demisso mitigado. Essa realidade que chega alimpada
aos tribunais e outras de mesma espcie no so contabilizadas como fatores da
essncia concreta do direito. pouco provvel, portanto, que ela faa histria. Mas
existe, ocorre. percurso a ser enfrentado. Tem relevncia. No entanto pode no
ser descoberta pelo historiador do futuro, se ele no se embrenhar pelas fontes
mais improvveis (jornais, atas e pautas de audincia, relatos orais recuperados
sabe-se l de que obscuras caixas pretas).
Essa contingncia residual, a fomentar uma passagem colateral do direito do
trabalho (aquela que se refere resciso do contrato de trabalho), intervm no marco
normativo e revela a relao jurdica como vetor da mutabilidade do direito que se
supe perene em sua constituio conceitual. A mesma coisa (a resciso) desdobra-
se em vrios modos de ser, passando por caminhos que no foram imaginados no
momento de sua tessitura normativa com a edio da CLT em 1943 ou do FGTS
em 1966 ou do seguro-desemprego em 1990. fcil encontrar na teoria jurdica
a defesa (devida) da estabilidade no emprego. Mas esse desejo de manuteno
do vnculo j se encontra hoje conjugado com o desejo de consumir usando os
depsitos do FGTS. Sobre essa tenso real no processo da empregabilidade fala-
se pouco em relao grandeza da questo. Porque algo que extrapola a letra da
lei e vai fomentando um costume de arriscar o pleito que pode dar ao empregado,
que deseja sair da empresa, verbas que ele normalmente no receberia.
H uma cultura que se forma inicialmente com o pedido para ser mandado
embora, que envolve a aquiescncia do empregador com a liberao das verbas
rescisrias, participando da simulao da dispensa sem justa causa. Quando no
se consegue a soluo do impasse diretamente na empresa, tenta-se o pedido
de resciso indireta e a busca do acordo judicial que no discutir o mrito das
questes, levando em conta a plausibilidade do sucesso a partir dos riscos potenciais
da instruo e da interpretao que levam deciso judicial.
Discutir esses sintomas rotineiros significa frustrar a concepo rgida
(dogmtica) de que o princpio da continuidade da relao de trabalho encontra-se
instalado na alma do trabalhador e de seu advogado. Pode ser verdade e pode no

___________________
17
Est-se evitando o uso da expresso cincia do direito vista do que ela traz de ambiguidade
na discusso de contedo.
18
Para uma viso clara disso, cf. FONSECA, 2011.

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ser. Mas assim que a histria se move e deve haver um jeito de escrev-la como
tal na mistura dos caminhos pelos quais se passa todos os dias.
A resciso indireta deixou de ser a resciso indireta da origem e se perdeu
na constatao de que ningum quer realmente falar sobre isso. A frustrao dos
juzes percorre as pautas cheias de pedidos que podem conter, misturados com
as pretenses legtimas, a simulao do pleito ao reconhecimento da falta grave
do empregador para no ter importncia e no constituir um dado importante da
histria de um determinado instituto.
Dentro da mesma tnica, haver em torno de cada instituto, de cada faceta
reguladora, um volume considervel de desdobramentos a compor uma realidade
cotidiana de difcil deteco pelo difuso das fontes histricas. O direito, portanto,
escapa quilo que se coloca formalmente como parte dele e se desdobra nas filigranas
de uma histria minscula da rotina de sua prtica que pode levar compreenso do
que ele ontologicamente na sua instabilidade, na sua impreviso, na mescla que vai
sendo formada pelas vrias formas de sua assimilao nos tempos e nos espaos.
A histria mnima, na sua (in)significncia, faz o traado essencial da dinmica
do direito no cotidiano. nela que se podem ver as dores do direito, os veios de sua
concretude. A questo de sempre definir a razo pela qual isso no interessa ao
que se poderia chamar de uma cincia do direito, se interfere tanto nos percursos
de sua (in)efetividade. como se fosse o lado dolorido do direito, de uma dor que
ningum quer realmente sentir. Uma dor sobre a qual no se quer falar. Mas que se
alastra na histria que pode no encontrar as fontes para recuper-la.
Na carta de pais que sobreviveram aos filhos, mortos no acidente de avio, h um
longo agradecimento pelo apoio de todos e um pedido por privacidade lanado numa
frase curta: A dor no uma histria.19 O texto contm a splica por privacidade ou pela
no transformao do sofrimento em notcia. No falem da nossa dor, no a joguem de
novo na nossa cara, a mensagem final desses pais dilacerados pela perda dos filhos.
Quando se fala no direito, a dor ou a ruptura posta pelo conflito e pelas
solues buscadas (alcanadas ou no) necessariamente o entrecruzar de
itinerrios realizados, numa etapa j posterior potencialidade da lei como texto e
dos princpios como ideia-valor. A histria do direito feita de dores sobre as quais
devemos falar, apesar de nem sempre querermos falar sobre elas. So muitas e
se escondem nas sombras de cada instituto jurdico e da realidade dos fatos que
captam. Por isso, mesmo que os personagens ou partcipes clamem por isolamento,
est ali, fundada no conflito, uma parte do lancinante da histria.
E quando a dor, a ruptura trazida pela exposio realidade se transporta
ao conflito do trabalho no cotidiano: ser possvel rejeit-la e buscar um isolamento
pela frustrao das expectativas em torno do absoluto que ela revela?
Por conflito, aqui, se entende algo que vai alm do dissenso entre as partes,
abrangendo as sinuosidades ou os rudos que destoam no processo de aplicao
e de assimilao espontnea do direito. So complicadores da verso abstrata do
direito, como potncia, sobre os quais se fala muito menos do que seria necessrio.
A teoria do direito costuma mandar mensagens de recluso semelhantes s
dos pais sofridos quando limita o que seja direito, quando exclui o cotidiano (s

___________________
19
Disponvel em: <http://revistacrescer.globo.com/Curiosidades/noticia/2014/07/casal-perde-
os-tres-filhos-no-voo-mh17.html>. Acesso em: 21 set. 2014.

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vezes, penumbroso) dos institutos jurdicos da margem do que histria do direito.


No se trata de um fato isolado que se transformasse absolutamente no ser total
do direito, mas de um emaranhado que deveria atrair a curiosidade inerente no
(re)conhecimento do que se passou (do passado) e que isto representa para o
entendimento dos vrios tempos ocorridos e correntes. No que concerne ao direito,
a dor fundamental, a que faz histria, no est apenas no conflito, mas tambm
no modo dilacerante como se d a sua incidncia, que pode mesmo ser a anttese
de todas as expectativas criadas em torno dele e do sistema jurdico ou pode ser
simplesmente algo mais arestoso do que a imagem que dele se compe.
No movimento de concreo do direito, pela construo argumentativa
no processo, juzes, advogados, procuradores do trabalho e servidores no
experimentam apenas a sntese condensada na deciso. A seleo do que
tem relevncia para a soluo do caso passa pela dialtica do conhecimento
de circunstncias perifricas que, sem interferir na questo posta, permitem a
compreenso de faces da realidade jurdica que no pode escapar na composio
da teoria (ou da cincia) do direito.
Elas atuam, grandemente, na eloquncia do processo de construo da
soluo negociao. Nos corredores das casas legislativas, ao redor da mesa da
sala de audincias, os argumentos vo sempre alm da pureza do conceito jurdico.
Eles alcanam, mesmo que subliminarmente, no entrecruzar de corpos, vozes e
olhares, toda uma extenso de acontecimentos e de experincias que ultrapassa
a margem linear que forma o instituto jurdico. Na recapitulao de sua vida, cabe
mais do que a busca que informou as perspectivas de Savigny ou de Puchta,
compositores da raiz da Escola Histrica e da Jurisprudncia dos Conceitos20,
ambos focados numa histria residualmente interna dos institutos e dos conceitos,
respectivamente, como se fosse possvel uma observao e compreenso apenas
textual do cotidiano do direito.
Por isso cabe sentir essa dor que faz histria e deixar exposta a questo
fundamental: Onde o lugar em que se descrever essa histria?
Ou mais adiante: Como recuper-la na tradio fundamentalmente oral em que
desagua a escrita normativa pela qual se traduzem os fenmenos jurdicos tpicos?
Na introduo de seu Crime e cotidiano, Boris Fausto expressa como
fazer histria usando como fonte processos judiciais. Para ele, no interessam
necessariamente os grandes crimes, mas os banais, exatamente porque se
imiscuem no cotidiano e porque permitem acesso ao que seria uma regularidade,
centrada precisamente nesse percurso pelo rotineiro, pelo normal, pelo recorrente.21
Ao resumir sua sensao do exame dessas fontes, ele afirma:

No sei se conseguirei transmitir ao leitor um pouco do impacto produzido pelo contato


com milhares de processos penais. As hipteses prvias so arrastadas por uma
enxurrada emotiva, nesse contato com cogulos de sentimentos, tenses, relaes
humanas - vestgios esparsos de um tecido de vida aparentemente desdenhvel para
o recorte dos fatos que merecem ter lugar no repositrio da Histria. [...]
Alm disso, ao tentar introduzir uma ordem nos documentos acabamos por perceber

___________________
20
Para esse tema, seria necessria uma digresso que no cabe neste texto. Sugere-se,
consciente da insuficincia, LARENZ, 1989, p. 10-26.
21
FAUSTO, 2001, p. 38-39.

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que eles prprios so em grande medida obra de fico, aberta imaginao de quem
os l. Seu sopro vital nos acompanha ao longo de todo esforo racionalizador.22

Tudo isso est na base do que se pretendeu nesse pequeno estudo, preparado
inicialmente para fala, e que vem carregado da subjetividade da intrprete-autora, que
tambm, a seu modo, personagem dos processos a viver e a escrever a fico da vida
de algum. A sensao de encarnar o processo do trabalho na profuso, na dialtica
da enxurrada, que carrega pedaos, quando se levado a ela pelo exerccio da funo
de julgar, permite o encontro de uma realidade subjacente que parece desdenhvel do
ponto de vista da teoria do direito, sempre mais exposta necessidade de abstrao.
A histria do direito (do trabalho), porm, se espalha no fluxo dos processos,
no pelo peso das decises, no pela importncia delas, no porque, tecnicamente,
elas denotam o resultado da aplicao da lei ao caso. Como se fossem parte dele e
das relaes humanas que se coagulam no texto da vida.
A complexidade das contingncias, s vezes perifricas, permite conhecer
como um determinado instituto jurdico, neste caso qualquer um daqueles que
incide nas passadas da relao jurdica de emprego, atua e gera efeitos na sua
vivncia concreta.
A possibilidade de tematizao significativa e abrange todas, literalmente
todas, as passadas da vida do trabalhador enquanto empregado. Para cada uma,
h a dose entre o conhecido e o cognoscvel, entre o que valorizado e o que
desdenhado no alimpamento da seleo de relevncia terica e histrica.
Se se toma, por exemplo, o sindicalismo, a observao pode ir no tangente
das disputas pelos cargos de direo at a especificidade da tradio negociadora
de cada categoria em sua base territorial. No h como generalizar o sindicalismo
brasileiro a partir de uma histria de longa durao, baseada na facticidade grandiosa,
que reprise a imagem abstrata que se faz dele pela evoluo legislativa. No entanto,
h perguntas a serem feitas: Por que h sindicatos dirigidos pela mesma pessoa
ou pelos mesmos grupos h dcadas? Ser que o Estado se afastou mesmo da
regulao dos sindicatos ou ele continua interferindo na dependncia econmica e
no controle externo sobre os limites de negociao? Considerando a pulverizao de
subcategorias e baixa participao dos empregados, como vivenciar uma alterao
da unicidade para o pluralismo? Por que to difcil a greve em certas categorias? Por
que ela mais fcil hoje naquelas ligadas ao servio pblico? O que significa a baixa
adeso dos empregados aos sindicatos? Que peso tem nisso o controle imposto pelo
Poder Judicirio no teor das normas coletivas? Ser que eles participariam mais se
tivessem, eles prprios, que lutar para mudar o teor da norma coletiva subsequente?
O mesmo se aplica jornada de trabalho nos desdobramentos de seus vrios
institutos e situaes e, muito especialmente, no detalhamento daquilo que se pode
negociar coletivamente em torno dela.
A constatao de que a origem do direito do trabalho est na tenso entre
o tempo destinado ao trabalho (ao empregador) e ao cio (a si prprio) pode ser
suficiente para a certeza de que h mais em jogo do que o estabelecimento do limite
de oito horas por dia e/ou de quarenta e quatro horas por semana, com intervalo de
uma hora intrajornada e de onze horas entre duas jornadas.

___________________
22
FAUSTO, 2001, p. 38-39.

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Os regimes especiais contam a histria de determinados ofcios e revelam


o tempo em anacronismo e em demandas que escancaram a impossibilidade de
prever num absoluto para o futuro.
Os bancrios de jornada de seis horas de ontem no so os mesmos de
hoje. O regime de turnos ininterruptos de revezamento vai ampliando seu escopo
para alm do que previu a Constituio de 1988. A jornada 12 x 36 vivenciada nos
hospitais e nas atividades de vigilncia e portaria. H categorias que se sujeitam a
uma escala de horrios absolutamente imprevisvel.
A contingncia interfere no modo como o trabalho se desenvolve nos variados
ofcios, afetada pelas alteraes no mundo da vida, da cultura, da tecnologia, para ir
alm do simples fator econmico.23 O tempo em 1943 diferente do tempo em 2015
at pelo assentamento da interpretao consolidada.24 Os relgios marcam o fluir
da vida de um modo diverso l e c.
A jornada e o tempo, que no podiam ser fiscalizados distncia dos olhos,
podem hoje ser dominados com controle intenso por meio de satlite e de outros
equipamentos. O motorista que faz vrias viagens para carregar e descarregar
brita diferente do motorista-vendedor que distribui bebidas, que por sua vez
diferente do instalador que atende as empresas de telefonia ou de televiso
a cabo. Para cada um deles, h uma forma diferente e inovadora de controle:
o telefone pblico, o rastreador, o palm top, o notebook, o celular, o volume de
ordens de servios controladas pelos clientes. Um caminho que se desvia da
rota pode ser parado por um comando, o que significa que todo o tempo em que o
motorista o estiver conduzindo ser de pleno conhecimento de algum que sabe
mais do que a mecnica que soluciona a equao entre a distncia a percorrer e
a velocidade mdia expectada. Quando Joo pega a estrada para So Paulo com
seu caminho, a empresa sabe quanto tempo ele vai demorar. A empresa sabe
da histria daquela atividade e do costume que se forma. Sabe das condies da
estrada. Mas, alm disso, a tecnologia permite que ela acompanhe o movimento
do veculo. A histria do direito do trabalho, portanto, na contingncia de cada
profisso, guarda, escondida dentro de espaos aos quais se atribui importncia
nenhuma, o resduo das mudanas que atingem os modos de ser da relao
entre o empregado e o empregador na peculiaridade de cada atividade situada
temporalmente.
Na miscelnea dos dias, os processos carregam essa histria de diversidade
e a recompem sob o signo da tenso e da complexidade que escapa de qualquer
tentativa de generalizao. No h grandiloquncia nesses detalhes que deveriam
ser to substancialmente absorvidos pela teoria do direito na singela constatao de
que fazem a realidade vivenciada em concreo e de algum modo se disponibilizam
para a histria que o direito tece e para a historiografia que dele se entramar.

___________________
23
Um dos exemplos mais interessantes disso , sem dvida, o art. 62 da CLT. Sobre aquilo em
que ele vem se transformando na histria, cf. LOPES, 2012.
24
Uma discusso ampla seria devida sobre os efeitos do item I da Smula n. 437 do TST. Ser
que o aumento dos pedidos de horas extras por intervalo intrajornada no gozados seria
to expressivo se no se tivesse fixado o entendimento de ser devida a hora inteira e no o
tempo residual devido? Ser que essa monetarizao no direito do trabalho contribui para a
efetividade do gozo de direitos?

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Para demonstrar isso, foi pedido a um aluno25, ainda no incio do curso, que
percorresse os manuais de direito e alguns artigos jurdicos versando um tema
minsculo: o vale-transporte. Pediu-se-lhe que anotasse suas impresses mais
imediatas sobre o tema nfimo que ele nunca havia estudado.
O primeiro aspecto percebido foi a discusso em torno do nus de prova. Ele
verificou que se debate quem deve provar o direito ao vale-transporte. Alice Monteiro de
Barros, ao contrrio de Vlia Bomfim Cassar26, apenas reconhece a inverso do nus da
prova quanto indicao correta do endereo e informaes pessoais do empregado
ao empregador, ou seja, o ltimo deve conferir as informaes, no o primeiro.
A ideia de distribuio do nus de prova das mais interessantes quando
se compara o juiz com o historiador e ela afirma uma distino fundamental entre
eles. Ao contrrio do historiador, que pode dizer no-sei, o juiz deve saber sempre.
E quando no sabe pode usar o artifcio de estabelecer quem deveria fazer a prova,
definindo uma histria contra os interesses dessa parte.
Nos processos, a questo no apenas quem tinha que provar, mas a
constatao de uma fragilidade que transita pela desorganizao (voluntria ou
no) das empresas que no cuidam de juntar o documento que consigna a opo
do empregado pelo vale-transporte ou a sua declarao de que dele se utilizar.
H, ainda, um elemento facilitador que surge com as modernas tecnologias. At
pouco tempo atrs, o juiz estava nas mos da prova testemunhal para definir a
distncia da casa do empregado em relao ao estabelecimento da empresa. Com
dado notrio que so os google maps e congneres, ele pode conhecer o terreno
e discernir se razovel imaginar que o empregado possa ter optado por ir a p ao
trabalho e no usar o vale-transporte.
Vlia Bomfim problematiza mais a questo.27 Ela cita posies divergentes e
reflexes prprias sobre a lei na viso do aluno. Debate a contribuio do empregado
(6%) no vale-transporte; se o benefcio pode ser pago em dinheiro, e da os problemas
relacionados a integrar ou no o salrio, e se pode ser contado para a previdncia, bem
como tributado pela Receita Federal. Tambm questiona se o uso inadequado do vale
identifica-se como falta grave, passvel de ser considerada justa causa em rompimento
de contrato de trabalho. Essa situao radica-se no costume j sedimentado em relao
ao vale-transporte, que deixou de ser apenas o benefcio pago pelo empregador: ele
constitui um meio de pagamento vista. comum perceber o volume de empregados da
construo civil que desce para o centro da cidade s 17h de segunda a quinta-feira e s
16h da sexta-feira. Pode ser que o empregador tenha sonegado a entrega do que seria
necessrio. Mas h outras hipteses plausveis: pode ser que os empregados tenham
dado a ele uma utilidade outra ou pode ser que eles tenham declinado um percurso
menor para ter um desconto menor. Isso outorga ao vale-transporte um sentido que
diverso do que o traado pela discusso, proposta entre outros por Mauricio Godinho,
entre a natureza jurdica do vale-transporte transitando entre remunerao no salarial e
verba indenizatria.28

___________________
25
Esse misto de aluno e cobaia Breno Barbosa de Oliveira, ento no 3 perodo, no curso de
seus estudos de iniciao cientfica.
26
Cf. BARROS, 2009, p. 757-759 e CASSAR, 2007, p. 775-777.
27
CASSAR, 2007, p. 775-777.
28
DELGADO, 2005, p. 698.

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O jovem aluno constatou que as questes abordadas, em regra, so a dessa


natureza no salarial do vale-transporte, a da distribuio do nus da prova quanto
indicao do endereo e informaes pessoais, a da (im)possibilidade do pagamento
das despesas de transporte em dinheiro e a possibilidade de substituio por outra
modalidade de transporte coletivo prprio da empresa.29
H artigos em revistas que reprisam as questes postas nos manuais.30 Ele
verificou que certas decises so repetidas em vrios textos. Seria de se esperar
que o tratamento das revistas revirasse questes da vivncia do vale-transporte e,
pela maior proximidade no tempo, enfocasse esse manancial das contingncias.
As perguntas formuladas pelo estudante de direito, curioso em sua recente
insero no universo do direito, abrem-se para a percepo (quase intuio) do
invisvel na histria do instituto (pequenino) do vale-transporte:

O que meio de transporte coletivo adequado e prprio quando executado pela empresa?
H um limite ou vigilncia eletrnica feita pelo empregador dos usos feitos do Vale pelo
empregado?
E quando a empresa paga o valor gasto mas no adquire o vale-transporte?
Qual a situao dos empregados que possuem veculo prprio ou os que usam
veculo da empresa, para uso exclusivo em servio, mesmo que em fins de semana?31

Talvez o aspecto histrico primeiro a se perder seja exatamente aquele que


pode levar inteleco dos pormenores vivenciados nos itinerrios do vale-transporte
como instituto jurdico.
A justificativa de existncia dele apanha fatos bastante caractersticos (e
problemticos) do direito do trabalho brasileiro, que podem ser consolidados na
constatao do volume de benefcios especficos que cabe ao empregador pagar ao
empregado para alm do que seriam os pontos principais de tutela (salrio, controle
do tempo disposio do empregador, salubridade, segurana no estabelecimento
de trabalho, garantia de manuteno do vnculo).
Isso era, certamente, uma questo em 1985, quando foi sancionada a Lei n.
7.418, e a ela se associava a inflao e a inviabilidade de uso do salrio mnimo
como clusula mvel de contratos e obrigaes de outra natureza que no a
trabalhista tpica. Assim, o aumento das passagens de nibus criava, junto com
outros fatores, um crculo vicioso para atingir no apenas o valor repassado ao
empregado mas todos os contratos insuflando a vertente inflacionria ainda mais.
A soluo de destacar o valor gasto para ir e vir do trabalho, atribuindo-lhe
feio indenizatria, para o empregado mais mal remunerado (aqueles que gastavam
mais de 6% de seu salrio com transporte para o trabalho) buscou tambm excluir
a verba dos reflexos em contribuio previdenciria, FGTS, 13 salrio, frias (que
quele tempo ainda no tinha o acrscimo de 1/3 vindo com a CR/88).

___________________
29
Seria possvel e mesmo necessrio fazer uma contraposio entre os institutos do vale-
transporte e das horas in itinere ou mesmo entre eles e a busca pela chamada tarifa zero,
mas isso foge ao escopo deste texto ainda que no esteja descompassado das perguntas
que devem ser feitas no processo de historizao do direito no cotidiano.
30
DUARTE, [S.l.], p. 36-43, LEITO, TUPINAMB, 2005, p. 635-637; MARTINS, 2006, p. 186;
CARVALHO, 1988 p. 77-79.
31
Nesse sentido, NASCIMENTO, 2008, p. 150-153.

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Mas a histria do instituto e o que ela representa ou simboliza para a histria


mais abrangente do direito do trabalho implica outros desdobramentos vertidos no
costume que decorre sempre da incidncia da lei.
As pequenas empresas preferem contratar quem mora nas vizinhanas e
possa ir a p, de bicicleta, o que tambm prefervel para o empregado que no
ter o desconto de 6% em seu salrio. H empresas de nibus que oferecem aos
empregados a possibilidade de ir nos seus veculos, nem sempre os conduzindo
diretamente aos lugares onde moram. O custo do no fornecimento ou da
comprovao de fornecimento normalmente muito alto, especialmente quando
se trata de empregado domstico em que a informalidade na emisso de recibos
uma caracterstica. Para as diferentes categorias profissionais e econmicas uma
situao peculiar sedimentou-se no passar do tempo, irrelevante do ponto de vista
do conhecimento do direito como acontecimento que vai se fazendo.
No se discute que o empregado deva receber de forma a garantir o seu
sustento e sem que o valor recebido seja comprometido pelos custos do que ele
gasta com transporte coletivo, especialmente quando se trata de emprego de mais
baixa remunerao. O lamentvel o volume das contingncias que no chegam
ao campo de anlise.
A principal manifestao do aluno-cobaia foi a igualdade dos textos,
a redundncia e a repetio deles, por mais qualificados que sejam (e so) no
tratamento tradicional do fenmeno jurdico. Para a experincia de quem julga,
a constatao de que muito raro encontrar neles uma soluo pronta para a
especificidade do caso a julgar. Na miscelnea da vivncia contingencial do conflito,
tem-se a necessidade de construir no imprevisto do caso e a frustrao de no ter
lugar para vazar o muito da vivncia dos institutos jurdicos que se perdem porque
no se atribui a devida relevncia nas escolhas formais.
O direito do trabalho viceja nos ofcios e na forma como vo se sedimentando
neles os seus variados institutos. Essa histria revolve-se na contingncia e
essencial para o conhecimento do direito que vai se perfazendo na dinmica
problemtica do cotidiano.
O pluralismo de fatores na formao do fenmeno normativo justifica a
angstia na absoro das fontes para a histria do direito. A complexidade da
concreo do direito faz com que o dilogo com elas permeie a incerteza quanto s
perguntas que podem ser feitas pela invisibilidade projetada quanto ao direito como
acontecimento na rotina que vai alm dos textos e das formas.
No se trata de uma preocupao que atinja apenas os historiadores-
intrpretes de hoje que se voltam para o horizonte de um passado antigo que
pretendam decifrar. Trata-se de uma frustrao dos viventes-intrpretes de hoje que
no conseguem traduzir grande parte da experincia jurdica relevante e que, por
isso, deixaro aos historiadores-intrpretes do futuro a tarefa de percorrer os vrios
itinerrios em busca das passadas dos institutos jurdicos, reconhecendo-lhes (ou
no) a face viva e as vrias camadas que foram se agregando com o tempo forma
pura que, originalmente, fez deles o traado em texto.

REFERNCIAS

- BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2009.

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- CARNELUTTI, Francesco. Teoria general del derecho. Trad. Francisco Javier


Osset. 2. ed. Madrid: Revista de Derecho Privado, 1955.
- CARVALHO, J. Antero de. Revista de direito do trabalho, Ano 13, maio-junho
1988, nmero 73, p. 77-79.
- CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do trabalho. Niteri: Impetus, 2007.
- DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr,
2005.
- _______. Salrio: teoria e prtica. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2002.
- DUARTE, Juliana Bracks. Algumas consideraes sobre o vale-transporte
eletrnico. Justia do Trabalho. [S.l.], v. 22, n. 260, p. 36-43.
- FAUSTO, Boris. Crime e cotidiano: a criminalidade em So Paulo (1880-1924).
So Paulo: Edusp, 2001. p. 38-39.
- FONSECA, Ricardo Marcelo. Introduo histrica histria do direito. 1. ed. 2
reimp. Curitiba: Juru, 2011.
- GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo. Trad. nnio Paulo Giachini.
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- HESPANHA, Antonio Manuel. Cultura jurdica europeia: sntese de um milnio.
Florianpolis: 2005.
- KAUFMANN, Artur. Analogia e naturaleza de la cosa. Trad. Enrique Barros
Bourie. Santiago: Ed. Jurdica de Chile, 1976.
- KOSELLECK, Reinhart. Os estratos do tempo: estudos sobre histria. Rio de
Janeiro: Contraponto: PUC-Rio, 2014.
- LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito. Trad. Jos Lamego. Lisboa:
Calouste Gulbenkian, 1989.
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transportadora da inveno. LTr - Suplemento Trabalhista, v. 41, n. 143, p. 635-
637, So Paulo, 2005.
- LOPES, Mnica Sette. A equidade e os poderes do juiz. Belo Horizonte: Del Rey,
1993.
- _______. A formao do juiz para a oralidade: relato, memria e pedagogia
do direito no escrito. In: MARTINS FILHO, Ives Gandra; DELGADO, Mauricio
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- MARTINS, Melchades Rodrigues. Vale-transporte: concesso em dinheiro -
natureza jurdica. LTr - Suplemento Trabalhista. [S.l.], v. 42, n. 40, p. 186, 2006.
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2008.
- VEYNE, Paul. Como se escreve a histria e Foucault revoluciona a histria. Trad.
Alda Baltar e Maria Auxiliadora Kneipp. Braslia: UnB, 1982.

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DIREITOS HUMANOS E O BLOQUEIO DO FGTS PARA FINS DE ALIMENTOS

Walmer Costa Santos*

RESUMO

O cumprimento do pagamento da penso alimentcia sempre foi uma tarefa difcil,


fazendo com que o Estado utilize, no raras vezes, da priso como medida coercitiva
para sua realizao. O grande temor do devedor a decretao do seu encarceramento
diante do inadimplemento voluntrio e inescusvel de sua obrigao alimentcia.
Porm, os tribunais vm, em uma atitude corajosa, aceitando que se faa
o bloqueio do saldo do Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS - do
alimentante, para pagamento da penso alimentcia em atraso.
Tal atitude evita que se decrete a priso por dvida do devedor e torna bem
mais eficaz o cumprimento do pagamento da penso. Para viabilizar essa ao,
utiliza-se do princpio fundamental de direitos humanos consubstanciado na
dignidade da pessoa humana e da proporcionalidade.
Portanto, mitigando o rol de hipteses de levantamento do FGTS existente na
legislao, entendendo que o mesmo apenas exemplificativo, faz-se o bloqueio do
saldo para o pagamento da penso alimentcia.

Palavras-chave: Penso alimentcia. Priso. FGTS. Direitos humanos.


Dignidade da pessoa humana. Proporcionalidade.

SUMRIO

1 INTRODUO
2 DIREITOS FUNDAMENTAIS: TICA, DIREITOS HUMANOS, DIGNIDADE
DA PESSOA HUMANA E PENSO ALIMENTCIA
3 PRISO POR DVIDA
4 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA E O BLOQUEIO DO FGTS
5 CONSIDERAES FINAIS
REFERNCIAS

1 INTRODUO

A expresso Direitos Fundamentais pode ser conceituada como os direitos


bsicos nos quais o indivduo pode se defender dos desvios de conduta do Estado,
independentemente de qualquer condio pessoal especfica, sendo, portanto,
direitos que tm o condo de dar fundamento aos demais direitos.
Todavia, tais direitos devem estar garantidos por uma lei, como ocorre
com todo o direito. Porm, no caso dos Direitos Fundamentais, essa lei deve ter
um cunho fundamental, tendo respaldo na prpria Constituio e no em mera
legislao infraconstitucional.

___________________
* Mestrando em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Milton Campos. Ps-graduado
em Direito Processo Civil pela PUC-MG. Professor da Faculdade Milton Campos. Advogado.

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Dessa maneira, podemos dizer que a histria dos Direitos Fundamentais est
intimamente ligada histria do constitucionalismo, em face da limitao do poder
estatal ou do deslocamento do poder, do despotismo da nobreza que se justificava
na vontade divina, ou numa pseudo-eleio dos melhores, para a vontade geral do
povo, como preconizava Rousseau.1
Joaquim Carlos Salgado2 ensina que:

[...] direitos fundamentais tm seu significado garantido num fato poltico de natureza
planetarizante: o fato do Estado de Direito, definindo como o Estado cuja finalidade, ou
ratioessendi, a realizao e garantia de direitos subjetivos considerados fundamentais,
portanto, que se conferem a todos como pessoas.

Assim sendo, os Direitos Fundamentais possuem elementos definidores,


nos quais destacamos os valores considerados principais da nossa cultura, como
contedo e a declarao ou positivao como reconhecimento universal dos que os
declaram, como forma jurdica.3
Os Direitos Fundamentais dividem-se em quatro grandes grupos, quais sejam: os
direitos individuais, os direitos sociais, os direitos humanos e, por fim, os direitos polticos.
Os direitos individuais tm sua pedra de toque no indivduo; os direitos sociais
na perspectiva do social; os direitos humanos, considerando esses direitos integrados
dialeticamente como universais e, ao mesmo tempo, singulares, por fim, os direitos
polticos, como forma de superao da dicotomia poder-direitos fundamentais.4
Assim, podemos arrolar exemplos de direitos individuais, sociais, humanos
e polticos, porm, dentro do panorama de um rol em numerus apertus, pelos quais
destacamos: a) direitos individuais: direito vida, direito integridade, direito
propriedade, direito honra, direito segurana, direito liberdade, direito de igualdade,
direito legalidade, direito proibio da tortura, direito liberdade da manifestao do
pensamento; b) direitos sociais: direito ao trabalho, direito garantia do emprego, direito
justa remunerao, direito de greve, direito educao, direito sade, direito moradia,
direito ao lazer, direito previdncia social; c) direitos humanos: como podemos resumir,
os direitos bsicos de todos os indivduos se mesclam com os demais direitos civis,
polticos, econmicos, difusos e coletivos, sendo uma sntese dos direitos individuais e
sociais, tais como direito vida, direito paz, direito do consumidor, direito ao progresso,
direito distribuio de renda; d) direitos polticos: direito de sufrgio (capacidade eleitoral
ativa e passiva), inelegibilidades, privao dos direitos polticos (perda e suspenso).
Portanto, com base nos Direitos Fundamentais, principalmente, com a
utilizao dos direitos humanos e pelo princpio da dignidade da pessoa humana,
os Tribunais vm adaptando e modificando a legislao interna, para uma melhor
adequao da lei diante do caso concreto. A referida construo pretoriana realizou

____________________
1
SALGADO, Joaquim Carlos. Os direitos fundamentais. In Revista Brasileira de Estudos
Polticos, n. 82, Belo Horizonte: UFMG, jan./96, p. 16 e 17.
2
SALGADO, Joaquim Carlos. Princpios hermenuticos dos direitos fundamentais. Revista
da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, n. 39, jan./jun. 2001. p.
246.
3
Ob. cit., p. 246.
4
SALGADO, Joaquim Carlos. Os direitos fundamentais. In Revista Brasileira de Estudos
Polticos, n. 82, Belo Horizonte: UFMG, jan./96, p. 18.

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modificaes expressivas com relao priso civil do devedor, bem como da


utilizao, em recente entendimento, do saldo do Fundo de Garantia do Tempo de
Servio para pagamento dos alimentos.

2 DIREITOS FUNDAMENTAIS: TICA, DIREITOS HUMANOS, DIGNIDADE


DA PESSOA HUMANA E PENSO ALIMENTCIA

No podemos falar em Direitos Fundamentais de maneira dissociada da tica.


Partindo desse prisma, o fundamento tico designa o que serve de base ao ser, ao
conhecer, ou ao decidir.5 Portanto, o fundamento da tica sofreu modificaes durante
todas as pocas histricas, no permanecendo em seu estgio inicial, adequando-se s
transformaes da vida. Da mesma maneira, o vocbulo ser humano, em face do princpio
da evoluo, tambm est sujeito a mudanas, visto o cunho dinmico da vida e do direito.
Como nos traz prudente lembrana, Comparato afirma que incontestavelmente
foi no cristianismo que o conceito de pessoa como substncia, em correlao com
o seu sentido concreto de indivduo, foi sistematicamente elaborado, a propsito da
figura mpar de Jesus Cristo, em sua dupla condio de homem e de Filho de Deus.6
No que tange perspectiva da antropologia filosfica, a dignidade da
pessoa humana est ligada sua condio de animal racional, nas diferentes
manifestaes da razo - especulativa, tcnica, artstica e tica -, e conscincia,
individual e coletiva, dessa sua singularidade no mundo. Portanto, com o surgimento
do homem, o sentido da evoluo passa a sofrer a influncia decisiva e clara da
espcie humana, pois a criatura transforma-se em criador.7
Hodiernamente, a vigncia dos direitos humanos independe de sua declarao
em constituies, leis e tratados internacionais, exatamente porque se est diante
de exigncias de respeito dignidade humana, exercidas contra todos os poderes
estabelecidos, oficiais ou no. Desse modo, podemos distinguir os direitos humanos
dos direitos fundamentais, na medida em que estes ltimos so justamente os
direitos humanos consagrados pelo Estado como regras constitucionais escritas.
bvio que a mesma distino h de ser admitida no mbito do direito internacional.8
A diferena clara, pois, enquanto os Direitos Fundamentais se referem
aos direitos que possuem os indivduos com arrimo na Constituio de um pas,
os Direitos Humanos transcendem a ela, em face do seu cunho supranacional,
pois estes tm seu alicerce no Direito Internacional, possuindo validade e eficcia
independentemente da positivao realizada por uma Constituio.
o que Alexandre de Moraes9, em outras palavras, atesta com relao
definio dos Direitos Humanos como:

___________________
5
COMPARATO, Fbio Konder. tica - direito, moral e religio no mundo moderno. 2. ed. So
Paulo: Companhia das Letras, 2006. p. 437.
6
Ob. cit., p. 479.
7
COMPARATO, Fbio Konder. tica - direito, moral e religio no mundo moderno. 2. ed. So
Paulo: Companhia das Letras, 2006. p. 483.
8
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. So Paulo:
Saraiva, 2004. p. 244.
9
MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrios aos
arts. 1 a 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. 4.
ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 39.

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O conjunto institucionalizado de direitos e garantias do ser humano que tem por


finalidade bsica o respeito a sua dignidade, por meio de sua proteo contra o arbtrio
do poder estatal e o estabelecimento de condies mnimas de vida e desenvolvimento
da personalidade humana.

Concernente dignidade da pessoa humana, como fundamento do Estado,


significa no s um reconhecimento do valor do homem em sua dimenso de
liberdade, como tambm que o prprio Estado se constri com base nesse
princpio.10 O referido princpio abrange os direitos individuais, como tambm os de
carter econmico, social e cultural.
Ensina-nos Kildare Gonalves Carvalho11, citando Francis Delpre, que:

O conceito de dignidade humana repousa na base de todos os direitos fundamentais


(civis, polticos ou sociais). Consagra assim a Constituio em favor do homem, um
direito de resistncia. Cada indivduo possui uma capacidade de liberdade. Ele est
em condies de orientar a sua prpria vida. Ele por si s depositrio e responsvel
do sentido de sua existncia. Certamente, na prtica, ele suporta, como qualquer um,
presses e influncias. No entanto, nenhuma autoridade tem o direito de lhe impor, por
meio de constrangimento, o sentido que ele espera dar a sua existncia. O respeito a
si mesmo, ao qual tem direito todo homem, implica que a vida que ele leva dependa de
uma deciso de sua conscincia e no de uma autoridade exterior, seja ele benevolente
e paternalista.

Portanto, as aes perpetradas tanto pelo Estado quanto pelos particulares


tm ou deveriam ter amparo nos direitos humanos e na dignidade da pessoa humana.
Partindo dos pontos citados acima, acrescentamos a questo da penso
alimentcia que de suma importncia para o indivduo, pois o direito vida est
intimamente ligado questo alimentar, haja vista o seu carter essencial para
o equilbrio e manuteno do corpo fsico, como necessidade premente para um
desenvolvimento saudvel e digno do ser.
Dessa feita, podemos asseverar que os alimentos tm cunho de direito
fundamental para a sobrevivncia humana. E esse, com certeza, o maior
compromisso do Estado: garantir a vida.12 Os alimentos possuem um elo entre
a dignidade da pessoa humana, sendo um princpio fundamental, em face do
disposto no inciso III do art. 1 da Constituio Federal, o que caracteriza a sua
imprescindibilidade.
O fundamento da obrigao alimentar o princpio da preservao
da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III) e o da solidariedade social
e familiar (CF, art. 3), pois vem a ser um dever personalssimo, devido pelo
alimentante, em razo de parentesco, vnculo conjugal ou convivencial que o
liga ao alimentando.13

___________________
10
CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito constitucional: teoria do estado e da constituio.
Direito constitucional positivo. 10. ed. rev. e atual., Belo Horizonte: Del Rey, 2004. p. 355.
11
Ob. cit., p. 355 e 356.
12
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 5. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2009. p. 458.
13
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Volume 5 - Direito de famlia. 28. ed.
So Paulo: Saraiva, 2013. p. 636 e 637.

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Todavia, cedio que o no pagamento dos alimentos pode ensejar a


priso civil daquele que possui o encargo de seu adimplemento e se afasta de sua
obrigao, sem razo jurdica plausvel.

3 PRISO POR DVIDA

Com relao priso por dvida, inicialmente conceituamos priso como


sendo um ato de [...] privao da liberdade de locomoo determinada por ordem
escrita da autoridade competente ou em caso de flagrante delito14 ou ainda como
[...] supresso da liberdade individual, mediante clausura. a privao da liberdade
individual de ir e vir; enfim, a privao da liberdade ambulatria.15
Em relao ao crdito alimentar, a priso utilizada como uma hiptese de se
forar o alimentante a honrar a sua dvida, fazendo com que o alimentando possa
ter o seu direito e sustento garantidos. Nesse sentido, Celso Neves, citando as
palavras de Amlcar de Castro, assevera que a priso [...] um meio executivo de
finalidade econmica. Prende-se o executado no para puni-lo, como se criminoso
fosse, mas para for-lo indiretamente a pagar, supondo-se que tenha meios de
cumprir a obrigao e queira evitar a sua priso, ou readquirir a sua liberdade.16
O mesmo entendimento corroborado por Marinoni e Arenhart ao afirmarem que
[...] a priso tem carter estritamente coercitivo, de modo que sua aplicao deve
nortear-se apenas por esta finalidade.17
Com relao natureza da obrigao alimentar, que tem o fito de salvaguardar
a prpria dignidade e subsistncia do alimentando, justifica-se a priso civil por dvida
com arrimo nos princpios da dignidade da pessoa humana e da proporcionalidade. A
princpio, a tendncia a total repugnncia priso civil, ante o estado democrtico
de direito. Entretanto, a utilidade desse meio coercitivo para que se faa valer a
obrigao alimentar indiscutvel. Os dados estatsticos do cotidiano forense no
escondem que a priso civil do devedor de alimentos cumpre, em larga medida, a sua
finalidade: fazer com que o alimentante pague a dvida alimentar.18
Assim, todo homem mdio tem a conscincia de que a priso civil por
alimentos talvez a maior ou mais eficaz garantia do direito pleiteado em juzo,
visto que sua rapidez e efetividade so notrias. No h quem no conhea um
caso prximo ou mesmo advindo da mdia de priso como meio coercitivo para
realizao do pagamento de penso. Tal afirmao to verdadeira, que no
raramente ouvimos as pessoas dizerem que esse tipo de priso a mais efetiva,
verdadeira e rpida, fazendo com que o devedor se preocupe em adimpli-la, pois
conhece o fim no qual est sujeito a chegar, caso no a cumpra no prazo legal.
O devedor pode ficar devendo a terceiros valores bem maiores do que aqueles
____________________
14
CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 214.
15
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. Vol. 3, So Paulo: Saraiva, 1990.
p. 333.
16
NEVES, Celso. Comentrios ao cdigo de processo civil. Vol. VII, 4. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1990. p. 216 e 217.
17
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de processo civil - execuo.
Vol. 3, 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 393.
18
ROSENVALD, Nelson; FARIAS, Cristiano Chaves de. Curso de direito civil - famlias. Vol. 6,
4. ed. Salvador: Jus Podivm, 2012. p. 879.

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estabelecidos na penso alimentcia, sem sequer ter uma preocupao a mais, j


que est amparado pela morosidade da justia. Todavia, quando se fala em dvida
alimentar, somos ousados em asseverar que todos os devedores de alimentos se
sentem com a espada de Dmocles sobre suas cabeas.
Na Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969 foi aprovada a
Conferncia de So Jos da Costa Rica em novembro de 1969, a qual reproduziu
grande parte das declaraes de direitos do Pacto Internacional de Direitos Civis
e Polticos de 1966, vindo a lume o conhecido Pacto de So Jos da Costa Rica.
Nesse Pacto os Estados signatrios tm por escopo a consolidao do direito
dentro do quadro das instituies democrticas, do regime de liberdade pessoal e
da justia social, com fulcro no respeito aos Direitos Humanos essenciais.
O Pacto de So Jos da Costa Rica (Conveno Interamericana de Direitos
Humanos), tendo sido incorporado em nosso direito ptrio atravs do Decreto n.
678/92, admitiu apenas a priso civil no caso de dbito alimentar.
O referido Pacto assim estatui:

Art. 7 - Direito liberdade pessoal.


1 Toda pessoa tem direito liberdade e segurana pessoais.
[...]
7 Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados
de autoridade judiciria competente, expedidos em virtude de inadimplemento de
obrigao alimentar. (Grifos nossos)

Segundo Comparato, a Conveno Americana de Direitos Humanos no


impede, portanto, igualmente como ocorre com o Pacto Internacional de Direitos
Civis e Polticos de 1966, que o devedor inadimplente de tributos, ou de outras
obrigaes de direito pblico, seja preso administrativamente.19

Art. 11 - Ningum poder ser preso apenas por no poder cumprir com uma obrigao
contratual.

Em outro giro, a priso por dvida tem arrimo constitucional (art. 5, LXVII), no
qual estabelece que no haver priso por dvida, salvo no caso de inadimplemento
voluntrio e inescusvel da penso por parte de seu responsvel.
Podemos notar que o inadimplemento tem que partir da vontade do alimentante
para descumprir o encargo imposto a ele, no havendo razo justa para tal mister.
O vis constitucional dos alimentos notrio, pois est agasalhado pelo
princpio da dignidade da pessoa humana, resultando que os alimentos tendem a
proporcionar uma vida de acordo com a dignidade de quem recebe (alimentando) e
de quem os presta (alimentante), pois nenhum deles superior, nem inferior. Assim,
resulta que fixar o quantum alimentar em percentual aqum do mnimo imprescindvel
sobrevivncia do alimentando ou alm das possibilidades econmico-financeiras
do devedor ofende, de maneira direta, o princpio supramencionado.20

___________________
19
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. So Paulo:
Saraiva, 2004. p. 364.
20
ROSENVALD, Nelson; FARIAS, Cristiano Chaves de. Curso de direito civil - famlias. Vol. 6,
4. ed. Salvador: Jus Podivm, 2012. p. 756.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 79-94, jul./dez. 2014
87

Nesse sentido, Nelson Rosenvald e Cristiano Chaves de Farias lembram que:

[...] a fixao dos alimentos deve obedincia a uma perspectiva solidria (CF, art. 3), norteada
pela cooperao, pela isonomia e pela justia social - como modos de consubstanciar
a imprescindvel dignidade humana (CF, art. 1, III). Nessa linha de inteleco, fcil
depreender que, comprometida em larga medida a concretizao dos direitos econmicos e
sociais afirmados pelo Pacto Social de 1988 de pessoas atingidas pelo desemprego ou pela
diminuio da capacidade laborativa (e.g., em adolescentes, em jovens ainda estudantes,
em idosos, em deficientes etc.), os alimentos cumprem a relevante funo de garantir a
prpria manuteno de pessoas ligadas por vnculo de parentesco.21

Pela leitura do texto constitucional, fica claro que a hiptese de priso s


se dar no caso de descumprimento do encargo alimentar de maneira voluntria
e inescusvel, pois, se o no pagamento se der por uma causa involuntria, que
impossibilite o seu cumprimento, por exemplo, por estar desempregado, no h que
se falar em aplicao da medida de restrio da liberdade do alimentante.
O entendimento de que a priso s poder ser cumprida, caso se prove
que o devedor tem condies financeiras para honrar a dvida, mas se recusa
sem fundamento legal, est em consonncia com o entendimento do Supremo
Tribunal Federal, pois no se pode exigir de algum uma dvida alimentcia que,
momentaneamente, o devedor est impossibilitado de adimpli-la.
Fica, ento, patente que a priso civil no tem cunho punitivo, no constituindo
propriamente pena, mas meio de coero, destinado a forar o devedor a cumprir a
obrigao alimentar. Por essa razo, ela ser imediatamente revogada se o dbito
for pago. Assim, s se decreta a priso se o devedor, embora solvente, procura
frustrar o seu pagamento, e no quando se acha impossibilitado de pag-lo.22
Faz mister esclarecer que, segundo entendimento do Supremo Tribunal
Federal, atualmente a nica priso por dvida aceita pelo direito ptrio aquela
advinda do no pagamento de penso alimentcia.
Portanto, com o referido entendimento o Supremo deu azo edio da Smula
Vinculante n. 25, que veda expressamente a priso do depositrio infiel, verbis:

Smula Vinculante 25: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a
modalidade do depsito.

No obstante a Constituio Federal estabelecer no artigo 5, inciso LXVII,


a possibilidade de priso tambm do depositrio infiel, tal regramento sofreu
interpretao do Supremo Tribunal Federal que, revendo sua jurisprudncia
pretrita, caminhou no sentido de que a priso civil se aplica somente para os casos
de no pagamento de penso alimentcia, afastando, por conseguinte, os casos
com relao ao depositrio infiel.
Devido ao julgamento da Corte no qual modificou seu entendimento anterior,
houve como consequncia a revogao do enunciado de Smula n. 619, o qual
estabelecia que:

___________________
21
Ob. cit,. p. 758.
22
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro - Direito de famlia. Vol. 6, 9. ed. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 566.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 79-94, jul./dez. 2014
88

Smula n. 619 do STF: A priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo
em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito.

A referida modificao se deu quando do julgamento dos recursos extraordinrios


RE 349703 e, respectivamente, RE 466343, bem como pelo habeas corpus (HC
n. 87585/TO), em que, no seu voto, o Ministro Celso de Mello declarou que [...] o
respeito e a observncia das liberdades pblicas impem-se ao Estado como obrigao
indeclinvel, que se justifica pela necessria submisso do Poder Pblico aos direitos
fundamentais da pessoa humana. Afirmando tambm que [...] a problematizao da
liberdade individual na sociedade contempornea no pode prescindir, em consequncia,
de um dado axiolgico essencial: o do valor tico fundamental da pessoa humana.
Com o novo entendimento, o Supremo Tribunal Federal adaptou-se no s
ao Pacto de So Jos da Costa Rica, como tambm ao Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos da ONU e Declarao Americana dos Direitos da Pessoa
Humana, firmada em 1948, em Bogot (Colmbia).
Assim, poca restou uma controvrsia jurdica em referncia ao conflito
entre as fontes internas e internacionais, quando permitiu que, tratando-se de
convenes internacionais de direitos humanos, no caso o Pacto de So Jos da
Costa Rica (Conveno Interamericana de Direitos Humanos), estas assegurem
a primazia hierrquica necessria em face da legislao comum do direito ptrio,
quando houver situao de antinomia entre o direito interno nacional e as clusulas
decorrentes de referidos tratados internacionais.
Celso Mello assevera ainda que,

[...] em nosso sistema jurdico, a priso civil por dvida pode sofrer mutaes, quer
resultantes da atividade desenvolvida pelo prprio legislador comum, quer emanadas
de formulaes adotadas em sede de convenes ou tratados internacionais, quer,
ainda, ditadas por juzes e Tribunais, no processo de interpretao da Constituio e
de todo o complexo normativo nela fundado.

Acrescentou tambm que

[...] o poder de interpretar o ordenamento normativo do Estado, ainda que disseminado


por todo o corpo social, traduz prerrogativa essencial daqueles que o aplicam,
incumbindo, ao Judicirio, notadamente ao Supremo Tribunal Federal - que detm,
em matria constitucional, o monoplio da ltima palavra -, o exerccio dessa
relevantssima atribuio de ordem jurdica.

Portanto, o Supremo Tribunal, aplicando a mutao constitucional, interpretou


a norma do inciso LXVII do art. 5 da Constituio Federal atravs do 7 do art. 7
do Pacto de So Jos da Costa Rica, de maneira que essa interpretao tenha um
cunho de contemporaneidade ao texto constitucional, modificando a Constituio
atravs de um processo informal, que no tem o condo de modificar o seu texto,
mas de interpretao de um de seus dispositivos.
Com referncia dita mutao constitucional, no seu voto, o Ministro Celso
de Mello23, seguindo a esteira do Ministro Gilmar Mendes, traz baila que

___________________
23
HC n. 87585/TO.

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A afirmao da mutao constitucional no implica o reconhecimento, por parte da


Corte, de erro ou equvoco interpretativo do texto constitucional em julgados pretritos.
Ela reconhece e reafirma, ao contrrio, a necessidade da contnua e paulatina
adaptao dos sentidos possveis da letra da Constituio aos cmbios observados
numa sociedade que, como a atual, est marcada pela complexidade e pelo pluralismo.

A mutao constitucional perpetrada pelo Supremo Tribunal Federal est


em total consonncia com as legislaes mais avanadas em matrias de direitos
humanos, pois probem expressamente qualquer tipo de priso civil decorrente
do descumprimento de obrigaes contratuais, excepcionando apenas o caso do
alimentante inadimplente.
Assim, pedimos vnia para transcrevermos um excerto do voto advindo da
pena do Ministro Gilmar Mendes, quando do julgamento do RE 466.343, no qual
esclarece que:

Portanto, diante do inequvoco carter especial dos tratados internacionais que cuidam
da proteo dos direitos humanos, no difcil entender que a sua internalizao no
ordenamento jurdico, por meio do procedimento de ratificao previsto na Constituio,
tem o condo de paralisar a eficcia jurdica de toda e qualquer disciplina normativa
infraconstitucional com ela conflitante.
Nesse sentido, possvel concluir que, diante da supremacia da Constituio sobre os
atos normativos internacionais, a previso constitucional da priso civil do depositrio
infiel [...] deixou de ter aplicabilidade diante do efeito paralisante desses tratados em
relao legislao infraconstitucional que disciplina a matria [...].
Tendo em vista o carter supralegal desses diplomas normativos internacionais, a
legislao infraconstitucional posterior que com eles seja conflitante tambm tem sua
eficcia paralisada. [...].
Enfim, desde a adeso do Brasil, no ano de 1992, ao Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos (art. 11) e Conveno Americana sobre Direitos Humanos - Pacto
de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7), no h base legal para aplicao da parte final
do art. 5, inciso LXVII, da Constituio, ou seja, para a priso civil do depositrio infiel.

Seguindo na mesma esteira de raciocnio, no discrepa do mesmo


entendimento a Segunda Turma do STF, em face do voto da lavra da Ministra Ellen
Gracie, quando do voto do HC n. 95.967, in verbis:

DIREITO PROCESSUAL. HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO


INFIEL. PACTO DE SO JOS DA COSTA RICA. ALTERAO DE ORIENTAO DA
JURISPRUDNCIA DO STF. CONCESSO DA ORDEM. 1. A matria em julgamento
neste habeas corpus envolve a temtica da (in)admissibilidade da priso civil do
depositrio infiel no ordenamento jurdico brasileiro no perodo posterior ao ingresso
do Pacto de So Jos da Costa Rica no direito nacional. 2. H o carter especial do
Pacto Internacional dos Direitos Civis Polticos (art. 11) e da Conveno Americana
sobre Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7), ratificados, sem
reserva, pelo Brasil, no ano de 1992. A esses diplomas internacionais sobre direitos
humanos reservado o lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da
Constituio, porm acima da legislao interna. O status normativo supralegal dos
tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil torna inaplicvel a
legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ela anterior ou posterior ao ato
de ratificao. 3. Na atualidade a nica hiptese de priso civil, no Direito brasileiro, a
do devedor de alimentos. O art. 5, 2, da Carta Magna, expressamente estabeleceu

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que os direitos e garantias expressos no caput do mesmo dispositivo no excluem


outros decorrentes do regime dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. O Pacto de So
Jos da Costa Rica, entendido como um tratado internacional em matria de direitos
humanos, expressamente, s admite, no seu bojo, a possibilidade de priso civil do
devedor de alimentos e, consequentemente, no admite mais a possibilidade de priso
civil do depositrio infiel. 4. Habeas corpus concedido.

Assim sendo, a partir do momento em que o Brasil aderiu ao Pacto


Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art. 11) e Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, tambm conhecida como Pacto de San Jos da Costa Rica (art.
7, 7), no existe mais base legal para que faamos a priso civil do depositrio infiel,
pois o cunho especial desses instrumentos normativos internacionais sobre direitos
humanos lhes reserva lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo
da Constituio Federal, porm acima da legislao interna. Portanto, o status
normativo supralegal dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos
pelo pas torna inaplicvel a legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja
ela anterior ou posterior ao ato de adeso. Dessa feita, tornou-se inexequvel a
aplicao do art. 1.287 do Cdigo Civil de 1916, do Decreto-lei n. 911/69 e do
art. 652 do Cdigo Civil vigente (Lei n. 10.406/02), no que se refere priso do
depositrio infiel. Restou, portanto, apenas a hiptese de priso por dvida para os
casos de no pagamento de penso alimentcia.

4 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA E O BLOQUEIO DO FGTS

O Fundo de Garantia do Tempo de Servio foi criado pela Lei n. 5.107/66,


sendo um sistema alternativo ao indenizatrio e estabilitrio da CLT, no qual o
trabalhador submetia-se a uma opo por escrito com relao ao FGTS, no momento
da assinatura do contrato de trabalho. A lei facultava tambm a realizao de opo
retroativa ao longo do contrato de trabalho ainda no inserido no Fundo de Garantia.24
Atualmente, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio, aps o advento da
Lei n. 8.036/90, tornou-se um regime obrigatrio, ou seja, no mais dependendo de
opo do empregado. Tal fato se deu com a Constituio de 1988, j que o ingresso
no FGTS passou a ser automtico, desaparecendo o requisito da opo; com o que
a antiga estabilidade na empresa, que se adquiria ao completar 10 anos de servio
junto ao empregador, foi extinta, salvo nos casos de direito adquirido daqueles que
j possuam a estabilidade na data de vigncia da Constituio.25
Com relao natureza jurdica do instituto do FGTS, a doutrina ainda no
se consolidou, havendo entendimentos de toda monta, os quais o enquadram como
multidimensional (sendo um crdito para o empregado, um dever para o empregador e
para a sociedade um carter social), como tributo, como contribuio parafiscal, como
previdencirio, como indenizatrio, como compensatrio, como crdito, como direito
semipblico (direito subjetivo social), como salrio diferido etc. Assim, preferimos seguir

____________________
24
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 11. ed. So Paulo: LTr, 2012. p.
1.292.
25
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2012. p.
797.

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o pensamento de Vlia Bomfim Cassar, que atribui a natureza jurdica do FGTS como
mltipla ou hbrida, j que para o empregado tem natureza de direito contribuio
que tem carter salarial, equiparando-se a uma poupana forada. Todavia, para o
empregador uma obrigao e para a sociedade uma contribuio de cunho social.26
Diferentemente o pensamento de Renato Saraiva27, o qual entende que a
natureza jurdica do FGTS de indenizao ao empregado dispensado, uma vez
que o regime fundirio veio substituir a indenizao fixada nos arts. 477 e 478 do
Texto Consolidado.
Nesse sentido, com relao natureza jurdica do FGTS, o Tribunal Superior
do Trabalho consagrou o Enunciado de Smula n. 98:

FGTS. INDENIZAO. EQUIVALNCIA. COMPATIBILIDADE. I - A equivalncia entre os


regimes do Fundo de Garantia do Tempo de Servio e da estabilidade prevista na CLT
meramente jurdica e no econmica, sendo indevidos valores a ttulo de reposio
de diferenas. II - A estabilidade contratual ou a derivada de regulamento de empresa
so compatveis com o regime do FGTS. Diversamente ocorre com a estabilidade legal
(decenal, art. 492 da CLT), que renunciada com a opo pelo FGTS.

Em regra, o escopo do FGTS garantir ao trabalhador uma renda que lhe


possa dar um suporte, em caso de uma dispensa sem justa causa. Todavia, no
podemos olvidar que h hipteses de saque na conta vinculada do empregado,
mesmo que no haja extino do contrato de trabalho, verbi gratia, para comprar
a casa prpria, no caso do empregado ou dependente acometido por neoplasia
maligna, trabalhador ou dependente portador do vrus HIV, falecimento do
empregado, aposentadoria concedida pela Previdncia Social, urgncia e gravidade
decorrente de desastre natural etc. (art. 20 da Lei n. 8.036/90).
Atualmente, h uma hiptese de saque do FGTS que vem sendo ampliada
em face do no pagamento da penso alimentcia. Faz-se ento o uso do saldo do
referido fundo, para cobrir as despesas decorrentes dos alimentos.
Porm, faz-se mister esclarecer que, via de regra, os valores recebidos pelo
empregado a ttulo de FGTS no podem ser objeto de penhora, para fins distintos
daqueles determinados pelo art. 20 da Lei n. 8.036/90.
Nesse sentido, manifesta-se Alice Monteiro de Barros28 afirmando que as
contas vinculadas em nome dos trabalhadores so absolutamente impenhorveis,
com fulcro no 2 do art. 2 da Lei n. 8.036/90, mas adverte que h corrente
doutrinria que atribui aos depsitos no fundo a natureza jurdica de salrio diferido
e outra que os considera substitutivos da indenizao.
Todavia, o Superior Tribunal de Justia vem entendendo que se pode lanar
mo do importe financeiro depositado na conta vinculada do obreiro para quitao
da penso alimentcia.
Acrescentou, tambm, a possibilidade da extenso do mesmo
entendimento no que se refere ao PIS (Programa de Integrao Social), que
foi criado pela Lei Complementar n. 7/70, sendo uma contribuio social de
___________________
26
CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do trabalho. 6. ed. Niteri: Impetus, 2012. p. 1.242.
27
SARAIVA, Renato. Direito do trabalho. 13. ed. So Paulo: Mtodo, 2011. p. 287.
28
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2012. p.
799.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 79-94, jul./dez. 2014
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natureza tributria devida pelas pessoas jurdicas, com o objetivo de custear o


pagamento do seguro-desemprego e do abono anual para os trabalhadores que
tenham percebido at dois salrios mnimos.
O referido entendimento do STJ sofreu grande avano atravs do voto da
Ministra Eliana Calmon29, quando do julgamento de um recurso em mandado de
segurana, pelo qual a recorrente (Caixa Econmica Federal) se insurgia quanto
deciso de primeira instncia, em que o juiz determinou a penhora sobre crditos
depositados nas contas vinculadas do FGTS e do PIS do recorrido.
No referido mandamus apreciado, Eliana Calmon asseverou que

[...] A impenhorabilidade das contas vinculadas do FGTS e do PIS frente execuo


de alimentos deve ser mitigada pela coliso de princpios, resolvendo-se o conflito para
prestigiar os alimentos, bem de status constitucional, que autoriza, inclusive, a priso
civil do devedor.

Seu posicionamento tem como alicerce o princpio da proporcionalidade, que


autoriza a penhora sobre os crditos do FGTS e PIS nessas hipteses.
Pedro Lenza30, citando Inocncio Mrtires Coelho, nos traz que o princpio da
proporcionalidade tem, na sua essncia, uma pauta de cunho axiolgico que emana
diretamente das ideias de justia, equidade, bom senso, prudncia, moderao, justa
medida, proibio de excesso, direito justo e valores afins; precede e condiciona a
positivao jurdica, inclusive de mbito constitucional; e, ainda, enquanto princpio
geral do direito serve de regra de interpretao para todo o ordenamento jurdico.
Nessa vertente, fica notrio que o referido princpio torna possvel a justia
no caso concreto, flexibilizando a rigidez das disposies normativas abstratas.31
Ficando ento demonstrado o acerto do posicionamento do STJ nesse quesito.
Em recurso semelhante32, o STJ decidiu que a determinao judicial de
levantamento de valores mantidos em conta vinculada do FGTS para fins de pagamento
de dbito alimentar em execuo de alimentos no se configura como ato coator apto a
ferir direito lquido e certo da CEF, isso porque, embora legtima como terceira interessada
para defender a manuteno e controle das contas vinculadas do FGTS, no se verifica,
de acordo com a interpretao conferida pela jurisprudncia dominante desse Tribunal,
qualquer ilegalidade na deciso contra a qual se impetrou o mandado de segurana.
Assim sendo, o STJ vem mitigando os rigores do rol de hipteses para
levantamento dos saldos tanto do FGTS quanto do PIS, por entender que ele no
taxativo (numerus clausus) e sim, exemplificativo (numerus apertus), autorizando,
portanto, uma interpretao extensiva, para descaracterizar a impenhorabilidade
das contas vinculadas do FGTS e do PIS, com o escopo de garantir o adimplemento
da dvida de alimentos e assegurar o direito vida, com dignidade, do alimentando.
Quando iniciou o enfrentamento pelo STJ com respeito possibilidade do
uso do saldo do FGTS para pagamento de penso alimentcia, havia entendimento
____________________
29
RMS n. 26540/SP.
30
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 13. rev. e atual., So Paulo: Saraiva,
2009. p. 97.
31
DIDIER JR., Fredie. Curso de direito processual civil - teoria geral do processo e processo
de conhecimento. Vol. I, 6. ed. Salvador: Jus Podivm, 2006. p. 57.
32
RMS 28350/RS.

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no sentido de que se poderia utilizar o saldo da conta vinculada do fundo, em caso


de desemprego do devedor de alimentos, servindo de garantia de pagamento ao
alimentando, caso o alimentante no cumprisse o seu encargo de outra maneira.
Portanto, o entendimento pretoriano33 pacfico no sentido do carter
indenizatrio do FGTS, sobre ele no incidindo o percentual fixado sobre o salrio a
ttulo de alimentos, sendo admissvel o bloqueio apenas na hiptese de pactuao
expressa ou de circunstncias concretas (v.g. despedida), para garantir o pagamento
da verba alimentar.
Esclarecemos que, no primeiro momento, a utilizao do FGTS para pagamento
da penso alimentcia se dava na hiptese de desemprego do devedor de alimentos.
Porm, a justia vem ampliando o rol de possibilidades de utilizao do FGTS para
o referido pagamento, entendendo que, alm da despedida sem justa causa do
alimentante, pode haver tambm o bloqueio e saque do FGTS no caso de extino
da empresa, aposentadoria, falecimento do empregado e quando o empregado
permanecer trs anos ininterruptos sem realizar depsitos na sua conta de FGTS.
Recentemente, seguindo o mesmo raciocnio, a Turma Nacional de
Uniformizao dos Juizados Especiais Federais (TNU), que est vinculada ao
Conselho da Justia Federal (CJF), vem aceitando, tambm, a utilizao do FGTS
para pagamento da penso alimentcia, bem como que as hipteses expostas
utilizadas so meramente exemplificativas, podendo, portanto, haver a possibilidade
de utilizao do FGTS para pagamento de penso alimentcia fora dos casos
determinados pela legislao de regncia.
Assim, o uso do saldo do FGTS pode se dar at mesmo para garantir a vida
e a sobrevivncia digna do alimentando, ante o princpio fundamental de direitos
humanos, no que se refere dignidade da pessoa humana.

5 CONSIDERAES FINAIS

Portanto, totalmente legtima a utilizao do FGTS, em caso de necessidade,


diante das anlises especficas no caso concreto, para determinar o bloqueio da
conta vinculada do alimentante para pagamento de penso alimentcia.
Justifica-se tal medida por ser menos traumtica ao alimentante do que a
decretao de sua priso civil por dvida, pois, alm de ser mais eficaz, afasta do
crcere um indivduo que no possui, no primeiro momento, atitudes violentas e
nocivas, que recomendem o seu afastamento do convvio social.
A priso no pode ser a regra no caso de no pagamento de penso nem
a sua utilizao como meio coercitivo, no , ao nosso sentir, o melhor caminho.
Isso, pois o alimentante preso ter contato com criminosos de toda monta, podendo
sair da priso pior do que entrou, praticando condutas bem mais danosas, diante
do seu aprendizado malvolo no crcere e, como consequncia, estando sujeito
a pratic-las de maneira bem mais deletria ao seu meio social do que praticaria,
caso no tivesse sido preso, quando de sua sada. Devemos, portanto, esgotar
todos os meios possveis antes de cogitarmos uma constrio de liberdade do
indivduo para pagamento da penso alimentcia.
A funo da priso, alm de ser de corrigenda, de retirar, dependendo do

___________________
33
REsp. 337660/SP.

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caso, o indivduo da sociedade, em face da conduta delituosa perpetrada, tambm


um perodo de reflexo de seus atos, para uma possvel ressocializao.
Em face do princpio da proporcionalidade, podemos evitar a priso do
devedor/alimentante e satisfazer, mesmo que momentaneamente, o pagamento da
penso alimentcia do alimentando, garantindo a sua sobrevivncia e qualidade de
vida.
Como adverte Tourinho Filho34, a priso imposta quele que for
reconhecidamente culpado de haver cometido uma infrao penal, como retribuio
ao mal praticado, a fim de reintegrar a ordem jurdica injuriada, tendo finalidade
manifestamente preventiva.
Ser ento que, no caso de no pagamento de penso alimentcia, a priso
o melhor caminho?
Como o FGTS35 no um instituto cuja fruio pelo empregado seja
absolutamente condicionada ao tipo de terminao do contrato de trabalho, pode
ser utilizado para pagamento de penso alimentcia, por ser uma atitude menos
drstica.
Assim, como afirmado alhures, o rol do art. 20 da Lei n. 8.036/90 meramente
exemplificativo, na medida em que no consideramos razovel aceitar que as
hipteses legais de levantamento abarquem todas as situaes fticas possveis, j
que podemos fundamentar o bloqueio da conta vinculada do FGTS para a realizao
de saque para pagamento da penso alimentcia, com arrimo nos princpios da
dignidade da pessoa humana, da proporcionalidade e da razoabilidade.
Nessa linha de raciocnio, a liberdade do alimentante deve prevalecer sobre
sua priso, com base nos princpios citados, e se utilizar do bloqueio do saldo do
FGTS para fazer frente ao adimplemento da penso alimentcia.
O bloqueio do FGTS no pode ser a regra e sim exceo para o pagamento
da penso alimentcia, pois s devemos us-lo como garantia de pagamento ao
alimentando, se o alimentante no cumprir com seu encargo por qualquer outro meio.
Como asseverou Menezes Direito36 ao enfrentar a questo em tela, o que no
parece justo incluir uma verba que no salrio em fixao de alimentos em percentual
sobre aquele, ausente acordo para que tal parcela indenizatria seja includa.
Podemos notar ento que a Justia vem, em uma excelente toada e com
uma interpretao corretssima, mitigando o rigor com relao impenhorabilidade
da conta vinculada do FGTS para pagamento da penso alimentcia, abrindo
a possibilidade de utilizao do saldo existente, para garantir a dignidade e
subsistncia da pessoa do alimentando, bem como afastando, a princpio, o devedor
dos horrores do crcere.
A priso no caso dos alimentos no tem finalidade em si mesma, devendo
ser utilizada como o ltimo remdio, principalmente, pela precariedade do nosso
sistema prisional. No raramente, aquilo que a princpio julgamos como a soluo
pode ser uma medida que venha complicar ainda mais o quadro social.

___________________
34
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. Vol. 3, So Paulo: Saraiva, 1990.
p. 334.
35
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 11. ed. So Paulo: LTr, 2012. p.
1.295.
36
RESp. 334.090/SP.

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Assim, o alimentante preso pode sair do crcere pior do que entrou e vir
a praticar, quando de sua soltura, condutas mais danosas ao alimentando e seu
responsvel, tais como ameaas, violncias fsica e psicolgica, bem como para
toda sociedade, diante dos ensinamentos absorvidos dentro da priso, na poca em
que cumpria pena pelo no pagamento da penso alimentcia.
Dessa maneira, no caso de inadimplemento dos alimentos, a melhor soluo
no a priso, mas, se possvel, o bloqueio e saque na conta vinculada do devedor,
para pagamento da penso alimentcia em atraso, por fora dos princpios da
dignidade da pessoa humana, da proporcionalidade e da razoabilidade.

ABSTRACT

Compliance towards alimony payments has always been a hard task for the
State to fulfill, and so it makes use of imprisonment, not so rarely, as a coercive
measure for its enforcement. The greatest fear of the person in debt is the decree
of his/her incarceration facing the voluntary and inexcusable default of the alimony
payments.
However, courts have been taking a courageous stance, accepting the
blocking of the debtors balance in the Government Severance Indemnity Fund for
Employees (FGTS - Fundo de Garantia por Tempo de Servio, in Portuguese), in
order to pay for the defaulted alimonies.
Such a stance avoids the imprisonment decree due to debt and makes the
alimony payment enforcement much more effective. In order to make this action
feasible, it makes use of the fundamental human rights principle consolidated in the
dignity of the human being and proportionality.
Therefore, mitigating the field of hypotheses for utilizing the FGTS existing
in the legislation, due to the understanding that it is only exemplifying, the balance
blockage is performed, in order to pay for the alimony.

Keywords: Alimony. Imprisonment. FGTS. Human rights. Dignity of the


human being. Proportionality.

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FANTASMAS DO PASSADO: A ESCRAVIDO CONTEMPORNEA COMO


OFENSA MXIMA DIGNIDADE DO SER HUMANO

GHOSTS OF THE PAST: CONTEMPORARY SLAVERY AS MAXIMUM OFFENSE


TO HUMAN DIGNITY

Adriana Letcia Saraiva Lamounier Rodrigues*

RESUMO

O presente artigo pretende realizar um estudo sociolgico e jurdico da


escravido contempornea no Brasil, especialmente a escravido por dvida realizada
nos latifndios do pas. O principal objetivo fazer um panorama sobre a realidade
da escravido brasileira, identificando-a como mximo desrespeito ao princpio da
dignidade. Para tanto, vale-se da anlise dos conceitos de trabalho escravo e
trabalho digno, do detalhamento do processo de escravizao de trabalhadores do
campo e do breve exame do aspecto penal e constitucional de tal ofensa. A metodologia
adotada a terico-propositiva. O tema abrange uma anlise em diversos campos do
saber (Direito, Sociologia, Filosofia, Histria), o que leva a concluir que a investigao
do tipo transdisciplinar, ou seja, sero utilizados vrios setores do conhecimento. O
artigo tambm analisa as formas j existentes de tentativa de combate escravido e
prope novas possibilidades para se tentar erradicar o trabalho escravo.

Palavras-chave: Escravido contempornea. Trabalho digno. Liberdade.


Responsabilidade social.

1 INTRODUO

O mundo atual cheio de avanos: nas tecnologias de ponta, no


desenvolvimento econmico, de transportes e de modos de vida. O direito, de certa
maneira, acompanha toda essa transio, evoluindo tambm. Os direitos humanos
e sociais ganharam uma dimenso mpar. O Estado de Direito, que antes era
fundamentado em si mesmo, consubstancia-se com o fim de proteger o indivduo,
no trao fundamental da dignidade.
Contudo, h um fantasma que assombra o trabalhador: a escravido
contempornea, entendida como categoria poltica, capaz de designar toda e
qualquer forma de trabalho no livre e indigno, como a [...] exacerbao da
explorao e espcie de metfora do inaceitvel. (ESTERCI, 1999, p. 44). Ensina
a antroploga Neide Esterci que:

Determinadas relaes de explorao so de tal modo ultrajantes que a escravido


passou a denunciar a desigualdade no limite da desumanizao. Esse, talvez, o

___________________
* Doutoranda em Direito do Trabalho pela Universidade de Roma Tor Vergata em cotutela
com a Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). Advogada do escritrio Caldeira
Brant. Master em Direito do Trabalho pela Universidade de Roma Tor Vergata. Bacharela
em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais.

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sentido novo da escravido, ainda no capturado nas leis de modo eficaz, mas utilizado
por representantes de segmentos os mais diferentes da sociedade quando expostos a
determinadas circunstncias (ESTERCI, 1999, p. 44).

Trata-se de campo mais que propcio batalha pela igualdade, por um


capitalismo que conviva com a dignidade daqueles que subordinadamente trabalham.
No Brasil, esse esprito aviltante de explorao persiste por mais de 120 anos
aps a publicao oficial da Lei urea.
A escravido mudou de forma, tomou outro corpo, mas tem a mesma alma.
No so mais escravos somente os negros. Nem objetos de direitos, mas sujeitos.
Porm, por outras maneiras continuam presos, acorrentados a donos, sem poder
decidir o que fazer, como fazer e, especialmente, se querem fazer. Continuam sem
o poder de definir as escolhas que tomam nas suas vidas. O papel que antigamente
conferia a condio de dono ao senhor do escravo mudou de cor e hoje vem em
forma de notas de dinheiro, que conferem o medo da misria e da morte de fome.
As correntes que prendiam os ps dos que eram castigados mudam sua forma de
ameaa, mas continuam quase to eficazmente a aprisionar aqueles que as temem.
Ainda para piorar, ao invs de ser feita luz do dia, a escravido toma o rumo
do soturno, do silncio, do submundo que todos sabem que existe, porm fazem
questo de ignorar. Combat-la to necessrio quanto difcil; contudo, deix-
la permanecer desconsiderar a prpria condio de ser humano daqueles que
sofrem com seus desatinos.
A escravido contempornea um problema por muitos ignorado, e h ainda
os que a acham natural, sob o argumento de que melhor o trabalho degradante
do que o no trabalho. Frente ao monstro do desemprego, admite-se tudo. Todavia,
no se percebe que, com esse pensamento de se combater somente o desemprego,
a dignidade do trabalhador est sendo vilipendiada:

Convivemos com total abundncia, com todas as formas listadas de superexplorao


do trabalho. O trabalho em condies anlogas s de escravo to disseminado que
escapa at da pobre zona rural do norte do pas, onde seria at previsvel, dada a
situao de misria e de abandono da regio, para cravar hipteses de ocorrncia na
cidade de So Paulo (BRITO FILHO, 2004, p. 135).

O fantasma da escravido ainda no est preso nos pores das lies


histricas porque seu esprito se alimenta da desigualdade social, da necessidade
incessante de acmulo de riquezas por parte de alguns, em detrimento do sofrimento
de seres humanos em condio de misria.
O presente artigo se justifica pela trgica realidade que ainda continua
se espraiando pelas bordas da democracia brasileira. E, para que a teoria no
seja v, ao final propem-se medidas prticas para se combater a escravido
contempornea.
O Direito deve ser transformador da sociedade, no um mero espelho.

2 FORMAS DE PRECARIZAO DERIVADAS DA TERCEIRIZAO

No conceito de Mauricio Godinho Delgado, no Direito do Trabalho, a [...]


terceirizao o fenmeno pelo qual se dissocia a relao econmica de trabalho

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da relao justrabalhista que lhe seria correspondente (DELGADO, 2009, p. 428).


A terceirizao torna trilateral a relao trabalhista, vindo a ser um acontecimento
profundamente conectado flexibilizao do trabalho. Primeiro terceiriza-se, depois
flexibiliza-se e, por fim, precariza-se.
Cabe ressaltar que h, de acordo com Viana1, duas formas de terceirizao: a
interna e a externa. A primeira se d quando o empregador recorre aos prestadores
de servios para executarem tarefas dentro da empresa. J a externa ocorre quando
se contrata outra empresa para realizar funes fora da tomadora de servios.
fcil verificar que a precarizao da prpria lgica da terceirizao. Explica
Mrcio Tlio Viana que as empresas prestadoras de servio, como no tm condies
de automatizar sua produo, acabam sendo foradas a precarizar as relaes de
trabalho, para que, com a diminuio do custo da mo de obra, ofeream seus
servios a um preo mais acessvel, ganhando, assim, a concorrncia perante outras
empresas prestadoras de servios (VIANA; RENAULT; DIAS, 2003). Naturalmente,
no se trata de justificativa - mas de constatao de um fato econmico.
Afirma ainda Viana que:

A par de acentuar a especializao - que pode, eventualmente, at melhorar a


qualidade do produto - essa terceirizao externa permite grande empresa no
apenas reduzir os custos, in genere, nem somente se especializar no foco de
suas atividades, mas, sobretudo, explorar em nveis desumanos a fora-trabalho,
valendo-se de suas parceiras (VIANA; FONSECA, 2010, p. 10).

Jorge Luiz Souto Maior assevera que [...]a terceirizao cria o fetiche de que
a explorao do trabalho alheio no se insere no contexto de atividade do tomador
de servio. (SOUTO MAIOR, 2010, p. 48). O fenmeno da terceirizao oficializa,
legitima a precarizao das relaes de trabalho, torna natural a transformao da
fora do trabalho em mercadoria.
A terceirizao cria uma lgica de maior produo eficaz e lucrativa, tornando
a explorao em cadeia uma consequncia natural. Quanto mais se delega,
mais tnue se torna a responsabilidade social da empresa e mais legtima a
desumanizao no ambiente de trabalho da base:

como se o capitalismo, para se desenvolver, no mais precisasse da explorao do


trabalho humano. A explorao se desloca do capital para o nvel dos descapitalizados,
que se exploram mutuamente, principalmente quando as empresas de prestao
de servios no so nada mais do que a transformao aparente do capataz em
empresrio (SOUTO MAIOR, 2010, p. 48).

Um caso (SOUTO MAIOR, 2010, p. 50) interessante o de um grupo


sucroalcooleiro (Cosan) do Brasil que foi includo na lista suja pelo Ministrio do
Trabalho e Emprego - MTE - pela utilizao de trabalho em condies anlogas
s de escravo em sua rede de produo. A defesa da Cosan pautou-se pelo tpico
argumento que advm da perversidade da terceirizao, alegando que quem era a
responsvel por aqueles trabalhadores era a empresa Jos Luiz Bispo Colheita

___________________
1
Explicao do Prof. Dr. Mrcio Tlio Viana em aula da Faculdade de Direito da UFMG em
setembro de 2009.

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- ME (sendo que o Sr. Jos era meramente um agenciador de mo de obra com


condio econmica precria), que prestava servios na usina.
Analisando-se o caso, percebe-se que a empresa utilizou-se do fenmeno
da terceirizao para se livrar da responsabilidade de ter propiciado condies
degradantes a 42 trabalhadores. Assim, todo o sistema concluiu que o mal fora
promovido unicamente pela empresa terceirizada. E, ampliando-se o raciocnio,
at provvel que se venha a dizer que os verdadeiros culpados pela situao
tenham sido os prprios trabalhadores. Afinal, teria havido um contrato verbal entre
eles e o empregador.
Esse caso demonstra que a terceirizao impe uma lgica de violao aos
direitos sociais, valendo-se da sutileza de se apresentar, meramente, como tcnica
moderna e inevitvel de produo (SOUTO MAIOR, 2010, p. 51).
medida que se avana aos fios mais tnues da rede, as empresas vo se
tornando menos visveis. O que a macroempresa no pode fazer, as microempresas
fazem, tendo em vista sempre o maior lucro e o menor gasto possvel com a
manuteno de trabalhadores (VIANA; FONSECA, 2010, p. 12).
Um dos mais graves efeitos da terceirizao justamente a ocorrncia de
trabalho anlogo ao de escravo na base da cadeia de produo. Toda a produo
torna-se maculada com o sofrimento de trabalhadores coisificados, sujeitos a
condies de indignidade mxima.

3 ESCRAVIDO POR DVIDA: DETALHAMENTO, SITUAES E BREVE


REFLEXO SOCIOLGICA

O estigma moderno da escravido no a cor, mas a pobreza e o


desemprego.2 (FIGUEIRA, 2001).
A escravido por dvida se d, principalmente, no mbito rural. As mais
comuns so as atividades sucroalcooleira, carvoaria, pecuria, extrao de madeira,
lavouras (caf e feijo).
Para realizar o trabalho, o fazendeiro, em geral, alicia, por meio de agenciadores de
mo de obra (os gatos), trabalhadores de outra regio. Os gatos fixam todas as regras
da relao jurdica estabelecida entre o trabalhador rural e o empregador, aparentam
ser agradveis e fazem propaganda de um bom servio. Eles pagam o transporte
at a fazenda, geralmente em caminhes, a conta nas penses e at oferecem um
adiantamento para a famlia. Uma vez transportados at a fazenda, os recrutados so
informados de que s podero sair aps pagar o abono recebido no ato do recrutamento
e os gastos com o transporte, a hospedagem e a alimentao efetuados no transcurso da
viagem. A dvida aumenta, pois eles devem adquirir sua alimentao e os instrumentos de
trabalho de uma cantina na prpria fazenda, onde os preos so bem mais altos do que
os de mercado. Essa aquisio de gneros alimentcios nos mercados dos fazendeiros
o chamado sistema de barraco ou truck-system.
Observa Jairo Lins de Albuquerque Sento-S (2001, p. 49) que o truck-system:

Muitas vezes costuma se constituir num abuso por parte do empregador, pelo fato de ele
efetuar o pagamento somente atravs da concesso de bens in natura, entregando-os

___________________
2
Frase afirmada em um discurso proferido por Ricardo Rezende Figueira.

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por meio de vales a serem descontados do salrio no final do ms. Este abuso se amplia
quando o patro, valendo-se da boa-f e da falta de discernimento do empregado rural,
obriga-o a adquirir os referidos bens ao invs de receber a contraprestao em pecnia
e os vende por preos bem acima dos de mercado, aumentando de forma considervel
e ilegal a dvida do obreiro.

Ressalte-se que essa prtica terminantemente proibida no Direito do


Trabalho. A Conveno n. 95 da OIT estabelece que nenhuma empresa poder
pressionar trabalhadores para que comprem produtos em suas lojas; e, quando lhes
faltar alternativa, as autoridades devem tomar medidas para que as mercadorias
sejam fornecidas a preos justos e razoveis ou sem fins lucrativos. A CLT, em
seu artigo 462, 2, probe que a empresa mantenha armazm para a venda de
mercadorias quando realizada por induzimento ou quando tenha objetivos de lucro
(SENTO-S, 2001, p. 50).
A eficincia do sistema de coero depende de diversos fatores, tais como a
responsabilidade moral sentida pelos trabalhadores diante da dvida e a presena
de homens armados. A vulnerabilidade das pessoas aumenta pelo isolamento
geogrfico e pela ausncia de famlia, parentes, amigos, uma vez que os empregados
so retirados de suas cidades e levados a outros municpios e at estados.
Moses Finley (1991) afirma que o escravo sempre um estrangeiro
desenraizado, sem relaes familiares, um estrangeiro absoluto.
Ricardo Rezende Figueira (2004, p. 35) observa que:

A relao de trabalho, a que esta tese se refere, muitas vezes vem acompanhada por
um conjunto de prticas que podem ser, dependendo da autoridade coatora, tipificadas
como crime - manter pessoa em crcere privado, violncia fsica, como a tortura, leses
corporais, assassinato - e violaes s leis trabalhistas - no assinatura de Carteira
de Trabalho e Previdncia Social, no recolhimento dos direitos previdencirios, no
pagamento do salrio e das frias, condies inadequadas de habitao, transporte,
alimentao e segurana.

Declara Martins que, no caso brasileiro, o ncleo da relao escravista


estaria na violncia em que se baseia, nos mecanismos de coero fsica e
tambm nos mecanismos de coero moral utilizados por fazendeiros e capatazes
para subjugar o trabalhador. Adicionalmente, ela surgiria quando o trabalhador,
por no receber o salrio que lhe devido e por estar trabalhando em local que
representa confinamento (caso da mata nas extensas fazendas da Amaznia),
fica materialmente subjugado ao patro e impossibilitado de exercer seu direito de
homem livre e igual, que est no direito de ir e vir, direito de sair de um emprego e
ir para outro (FIGUEIRA, 2004, p. 162).
Tem-se que a maioria dos trabalhadores aliciados vem do Maranho, Piau,
Tocantins e Par; quase todos so homens (98%), entre 18 e 40 anos (75%),
desqualificados e vulnerveis (AUDI, 2006).
A saga do escravo triste:

Fomos oitenta pelo mundo, por trs dias, sem comer. Fui porque achei influncia
bonita. [...] Levamos uma galinha frita, depois de Terezina, tnhamos comido tudo. A
maioria era gente nova. Tinha muito molecote, gente mais nova do que eu. Passei 120
dias e voltei. [...] Fomos para a fazenda Rio Vermelho. Toda fazenda tem pistoleiro e

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l tinha tambm. O peo pisa na bola quando compra na cantina e foge. Em 1982, fui
com outros 14 pees para a fazenda So Jos, do Enok. Ficamos s 15 dias. A gente
trabalhava, mas no pagavam3 (FIGUEIRA, 2004, p. 59).

Como nota Sento-S (2001, p. 45), os gatos os libertam da dvida, mas em


seguida os prendem de novo.
A partir da entrevista dada por Jos Rosa, notam-se duas fases no processo
de escravizao de um trabalhador: a primeira, a venda de um sonho, de um bom
emprego, um bom salrio, gente nova, disposta a trabalhar e subir na vida; a segunda,
a desiluso da crua realidade, por meio da cobrana dos adiantamentos recebidos
pelos operrios, alm do interminvel endividamento causado pela compra nos
armazns dos patres. A se forma o escravagismo: esvai-se a liberdade, e com ela
a condio prpria de ser humano; entra em cena um indivduo animalizado, que
vale o quanto deve e est preso terra at quando deve.
A escravido por dvida subverte toda a ordem do trabalho prezada pelo Estado
brasileiro. Nela, os trabalhadores moram em alojamentos precrios, amontoam-se
vrios onde cabem poucos, dormem mal, descansam mal e trabalham muito. A
alimentao precria, longe do suficiente para sustent-los. No h assistncia
mdica nem saneamento bsico ou qualquer outra medida de higiene. O servio
desenvolvido na vara, com maus tratos e violncia, e as jornadas so exaustivas,
sem nenhum controle.
Infelizmente, a causa da ocorrncia da escravido por dvida to profunda que
a maioria dos escravos resgatados, ao invs de retornar ao lar, volta para fazendas
escravagistas, aliciada novamente pelo gato, muitas vezes devido fome e misria
(realidade presente na vida de um nmero considervel de brasileiros).
Nas reflexes de Mrcio Tlio Viana (2007, p. 44):

Mesmo depois de liberto, e mesmo com dinheiro no bolso, nem sempre o trabalhador
volta ao seu lugar de origem: seja por se sentir fracassado, seja por falta de esperana,
seja porque as polticas de reinsero ainda engatinham, ou ainda porque a sada de
casa teve outras razes, o melhor pode ser ficar no trecho. E nesse ponto que - tal
como em 1888 - essa nova abolio encontra em si mesma os seus limites.

4 TRABALHO DIGNO E A INDIGNIDADE DA ESCRAVIDO

Todo e qualquer trabalhador possui o direito fundamental ao trabalho digno.


O prprio Direito do Trabalho nasce e evolui a partir da conscincia da importncia
do trabalho prestado em condies de dignidade.
Gabriela Neves Delgado (2006) assevera que o direito ao trabalho, condio
essencial do homem, capaz de honr-lo como pessoa e de integr-lo na sociedade,
quando prestado dignamente.
Acrescenta ainda que quase toda atividade de trabalho humano pode ser
potencialmente capaz de dignific-lo (com a exceo do trabalho escravo, por
exemplo), tornando possvel uma reconstruo do conceito do Direito do Trabalho.
O trabalho deve propiciar ao homem a grandeza de ser humano, com o fim
de libert-lo e dignific-lo.
____________________
3
Jos Rosa, ex-escravo, entrevistado por Ricardo Rezende Figueira.

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Ensina Gabriela Neves Delgado (2006, p. 200) que, se existe um direito


fundamental, deve existir tambm um dever fundamental de proteo.
A referida autora prope uma reconstruo jurdica da proteo ao trabalho,
baseando-se na orientao filosfica de que todo trabalho digno deve ser
efetivamente protegido pelo Direito do Trabalho. Assim, apenas o trabalho exercido
em condies dignas consiste num instrumento capaz de construir a identidade
social do trabalhador.
Para se preservar a dignidade do trabalhador, os direitos de indisponibilidade
absoluta devem ser considerados como um patamar civilizatrio mnimo, na
expresso de Mauricio Godinho Delgado.
A indisponibilidade do direito ao trabalho digno tambm considerada
regra prevalecente no Direito do Trabalho brasileiro. Isso pode ser verificado, por
exemplo, nos artigos 9 (nulidade dos atos que desvirtuam ou fraudam preceitos
justrabalhistas), 444 (as estipulaes dos contratos no podem ser contrrias
s disposies de proteo ao trabalho) e 468 (as alteraes das condies
dos contratos individuais no podem resultar prejuzos diretos ou indiretos ao
empregado) da Consolidao das Leis do Trabalho.
Os tratados e convenes internacionais, a Constituio Federal e a CLT
revelam um prisma tico, uma vez que exaltam a condio do ser humano e afirmam
o direito de viver em elevadas condies de dignidade.
O Direito do Trabalho brasileiro deve primar pela dignidade em todas as
relaes de trabalho, pela incluso socioeconmica, pela igualdade entre todos os
tipos de trabalhadores, por uma sedimentao tica (DELGADO, Gabriela, 2006)
do trabalho, enfim, por uma efetiva proteo do hipossuficiente.
De acordo com Gabriela N. Delgado (2006, p. 221):

[...] a igualdade, no tocante ao direito de proteo normativa de toda e qualquer relao


trabalhista, revelar-se- na construo de um sistema jurdico capaz de legitimar o direito
universal ao trabalho digno. E ser este direito referncia maior para a possvel estabilizao
das relaes sociais de trabalho diante do sistema capitalista contemporneo.

O ambiente de trabalho deve ser um lugar de efetivao dos direitos sociais.


A relao trabalhista implica confiana, dependncia, ajuda, rotina e convivncia;
executa-se, de certo modo, no interior de uma microssociedade que reclama a
aplicao dos direitos fundamentais. Somente pelo trabalho digno a pessoa se
realiza plenamente como ser humano. O poder empregatcio no pode, de maneira
nenhuma, suprimi-lo.
Certo que todo contrato de trabalho (sendo, quase sempre, um contrato
de adeso) implica a retirada de uma parcela de liberdade do empregado; porm,
inadmissvel que esse negcio jurdico viole a dignidade de um ser humano.
Inadmissvel que se instrumentalize o homem pelo trabalho, como se a pessoa
fosse apenas um meio de lucro e no um fim em si.
Nas palavras de Thereza Gosdal (2007, p. 71):

Como em qualquer outra esfera da vida em sociedade, os sujeitos do contrato de


trabalho prestado em condio diversa da de empregado esto vinculados ao respeito
aos direitos fundamentais reconhecidos pelo ordenamento jurdico. Alis, os direitos
fundamentais revestem-se de especial relevncia nas relaes de trabalho, porque

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as condies de alteridade e dependncia em que estas se desenvolvem tornam


frequente a sua observncia.

Infelizmente, a realidade ftica prdiga em demonstrar que o desrespeito


honra e dignidade do trabalhador permeia a maioria das relaes de trabalho. O
maior exemplo justamente a existncia de trabalho escravo em pleno sculo XXI,
num Estado Democrtico de Direito.
A ocorrncia da escravido contempornea consiste numa contnua
vulnerao dos direitos sociais (SCHWARZ, 2008, p. 73), especialmente dos direitos
relacionados ao contrato de trabalho. Trata-se da violao mais severa do baluarte
da democracia brasileira, o princpio da dignidade da pessoa humana.
O trabalho em condies anlogas de escravo representa o mximo nvel
de desrespeito dignidade do trabalhador (GOSDAL, 2007, p. 134), interferindo
inclusive na sua liberdade de ir e vir, em sua honra (tanto objetiva como subjetiva) e
na sade fsica e psicolgica.

Uma compreenso da dignidade vinculada noo de trabalho decente e ao contedo


de honra, tornando-se um instrumento de incluso e de garantia de respeito aos
direitos fundamentais do trabalhador, evidencia a tremenda indignidade do trabalho
escravo (GOSDAL, 2007, p. 147).

Nada mais ultrajante do que a existncia do trabalho indigno, em grau


mximo, em um Estado legitimado por uma Constituio fundamentada no valor
social do trabalho e no princpio da dignidade do ser humano.

5 FORMAS DE COMBATE AO TRABALHO ESCRAVO

A realidade ftica demonstra uma triste estatstica: ao menos 12,3 milhes


de pessoas no mundo sofrem as penas do trabalho forado, segundo a OIT
(SECRETARIA INTERNACIONAL DO TRABALHO, 2005, p. 96). No Brasil, a Pastoral
da Terra, em 2006, contabilizava 25 mil pessoas (SIMON; MELO, 2006, p. 48).
Como tentativa de soluo de tal problema surge, em 1992, o Programa
para a Erradicao do Trabalho Forado - PERFOR. Em 1995, o Grupo Executivo
de Represso ao Trabalho Forado e o Grupo Mvel de Fiscalizao. Em 2003,
o Governo lanou o I Plano Nacional de Erradicao do Trabalho Escravo, que
atualmente est em sua segunda edio. Em seguida, a Comisso Nacional de
Erradicao do Trabalho Escravo - CONATRAE - com representantes dos Poderes
Executivo, Legislativo e Judicirio e de vrios segmentos da sociedade civil (VIANA,
2007, p. 48).
Em 2002, o deputado federal Paulo Rocha afirmava que [...]somente uma
fora-tarefa, reunindo poder pblico, Justia, sociedade civil organizada e cada
cidado pode acabar de vez com o trabalho escravo. [...] Trata-se de uma nova
campanha em favor da liberdade. (DUTRA, 2003, p. 55). H que se erradicar
tamanho crime contra a humanidade.
Cabe aqui citar Castro Alves (2009, p. 09), o poeta dos escravos:

O Sculo grande... No espao


H um drama de treva e luz.

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Como o Cristo - a liberdade


Sangra no poste da cruz.

Uma forma de combate a sano penal a quem reduzir uma pessoa


condio anloga de escravo estabelecida no artigo 149 do Cdigo Penal:

Reduzir algum condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos


forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de
trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida
contrada com o empregador ou preposto.
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia.

Segundo Bittencourt (2006, p. 486), o tipo objetivo reduzir significa sujeitar


uma pessoa condio deprimente e indigna. a submisso total de algum ao
domnio do sujeito ativo, que o reifica.
Complementa o penalista que [...] a sujeio completa de uma pessoa
ao poder da outra suprime, de fato, o status libertatis, caracterizando a condio
anloga de escravo, embora o status libertatis, de direito, permanea inalterado.
(BITTENCOURT, 2006, p. 487).
Quase sempre, o fim da conduta delitiva a execuo de trabalho em
condies desumanas, indignas. E o tipo subjetivo representado pelo dolo, sem
exigncia de nenhum especial fim de agir no caso do caput.
Cabe mencionar que esse artigo ganhou a sua redao definitiva com a
edio da Lei n. 10.803 que, nas lies de Bittencourt:

[...] pretendendo ampliar a sua abrangncia e reforar a proteo penal dos bens
jurdicos tutelados, explicitou os meios e as formas pelos quais esse crime pode ser
executado: quando a vtima for submetida a trabalhos forados ou jornada exaustiva,
quer sujeitando-a a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer
meio, sua locomoo em razo da dvida contrada com o empregador ou preposto
(BITTENCOURT, 2006, p. 493).

Note-se que o mencionado artigo abrange no s situaes de falta de liberdade


em sentido estrito, como o trabalho em jornada exaustiva e em condies degradantes.
Quanto expresso condies degradantes, de acordo com o professor
Mrcio Tlio Viana (2007, p. 45), o melhor entend-la sob um enfoque no muito
amplo - o que no significa reduzi-la aos casos tpicos de escravido. De acordo
com ele, seriam cinco as hipteses previstas:

A primeira categoria de condies degradantes se relaciona com o prprio trabalho


escravo stricto sensu. Pressupe, portanto, a falta explcita de liberdade. No preciso
que haja um fiscal armado ou outra ameaa de violncia. [...] a simples existncia de
uma dvida crescente e impagvel pode ser suficiente para tolher a liberdade.
A segunda categoria se liga com o trabalho. Nesse contexto entram no s a prpria
jornada exaustiva de que nos fala o CP [...] como o poder diretivo exacerbado, o assdio
moral e situaes anlogas. Note-se que, embora tambm o operrio de fbrica possa
sofrer essas mesmas violaes, as circunstncias que cercam o trabalho escravo -
como a falta de opes, o clima opressivo e o grau de ignorncia dos trabalhadores
- tornam-nas mais graves ainda.
A terceira categoria se relaciona com o salrio. Se este no for pelo menos o mnimo,

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ou se sofrer descontos no previstos na lei, a insero do nome do empregador na lista


[suja] se justifica.
A quarta categoria se liga sade do trabalhador que vive no acampamento da empresa
- seja ele dentro ou fora da fazenda. Como exemplos de condies degradantes
teramos a gua insalubre, a barraca de plstico, a falta de colches ou lenis, a
comida estragada ou insuficiente.
Mas, mesmo quando o trabalhador deslocado para uma periferia qualquer, e de
l transportado todos os dias para o local de trabalho, parece-nos que a soluo
no dever ser diferente. Basta que a empresa repita os caminhos da escravido,
desenraizando o trabalhador e no lhe dando outra opo seno a de viver daquela
maneira. Essa seria a quinta categoria de condies degradantes (VIANA, 2007, p. 45).

O artigo 149 do CP traz um conceito muito aberto, o que pode s vezes


impossibilitar o enquadramento do efetivo trabalho forado (este muito bem definido
pela Conveno n. 29 da OIT). Diante disso, poder-se-ia argumentar que a mistura
dos conceitos de trabalho forado e trabalho degradante dificulta enormemente a
persecuo penal do escravagista.
Nas palavras da professora Lvia Mendes Moreira Miraglia (2010, p. 107):

Na prtica, ainda permanece na doutrina e nos Tribunais ptrios uma interpretao restritiva
do conceito aduzido no art. 149 do CP, de modo que o trabalho escravo contemporneo se
configura apenas se verificada a ofensa ao direito de liberdade do obreiro.

De acordo com a referida professora, a interpretao restritiva do conceito


aduzido no referido artigo :

[...] inadmissvel em um Estado Democrtico de Direito, uma vez que inviabiliza e


impede a tutela plena desses trabalhadores que, alm de subjugados por empregadores
inescrupulosos, ainda se sentem lesados pelo Estado, incapaz de lhes garantir a
entrega efetiva da prestao jurisdicional (MIRAGLIA, 2010, p. 107).

Assevera ainda Jos Cludio Monteiro de Brito Filho:

E qual o fundamento que impede a coisificao do homem? A dignidade da pessoa


humana. Esse o fundamento maior, ento, para a proibio do trabalho em que h
a reduo do homem condio anloga de escravo. Ora, no h justificativa
suficiente para no aceitar que tanto o trabalho sem liberdade como o em condies
degradantes so intolerveis se impostos a qualquer ser humano. preciso aceitar que
o paradigma para a aferio mudou; deixou de ser apenas o trabalho livre, passando a
ser o trabalho digno. A liberdade, claro, ocupa espao, principalmente nas legislaes
com viso mais restrita do problema, como o caso da Conveno 29 da OIT. Contudo
e felizmente, na hiptese brasileira avanamos na discusso, dando a conotao de
trabalho anlogo escravido para mais de uma forma de coisificao do ser humano.
Trata-se da valorizao da condio humana do homem como detentor do direito ao
trabalho efetivamente digno (BRITO FILHO, 2011, p. 1.360).

Diante da realidade brasileira, em 2003, o Presidente Luiz Incio Lula da


Silva lanou o Plano Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo.
A proposta nmero 9 do Plano, que possui 76 medidas para a erradicao,
previa a insero de clusulas contratuais impeditivas para a obteno e manuteno

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de crdito rural e de incentivos fiscais nos contratos das agncias de financiamento,


quando comprovada a existncia de trabalho escravo ou degradante.
A apresentao do Plano Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo
estabelece:

Consciente de que a eliminao do trabalho escravo constitui condio bsica para


o Estado Democrtico de Direito, o novo Governo elege como uma das principais
prioridades a erradicao de todas as formas contemporneas de escravido. E o
enfrentamento desse desafio exige vontade poltica, articulao, planejamento de
aes e definio de metas objetivas (AUDI; SAKAMOTO, 2011).

Assim, surgiram as Portarias n. 540 do Ministrio do Trabalho e Emprego e


1.150 do Ministrio da Integrao Nacional.
A Portaria n. 540/2004 criou o cadastro de pessoas fsicas e jurdicas que realizam o
trabalho em condies anlogas de escravo. Em maio de 2011, tal Portaria foi revogada
pela Portaria Interministerial n. 2 que manteve, em seu artigo 1, a lista suja:

Art 1 Manter, no mbito do Ministrio do Trabalho e Emprego - MTE, o Cadastro


de Empregadores que tenham submetido trabalhadores a condies anlogas de
escravo, originalmente institudo pelas Portarias n. 1.234/2003/MTE e 540/2004/MTE.

J a Portaria n. 1.150 definiu que o Departamento de Gesto dos Fundos


de Desenvolvimento Regional levasse o cadastro de pessoas fsicas e jurdicas
exploradoras de trabalho forado aos bancos administradores dos Fundos
Constitucionais de Financiamento. Tambm adverte aos bancos de se absterem de
conceder financiamentos s referidas pessoas fsicas e jurdicas.
Porm, apesar de todos os mritos da lista suja e da efetividade de sua
publicao, em 27 de dezembro de 2014, o presidente do STF, Ricardo Lewandowski,
deferiu, liminarmente na ADI 52094, a suspenso da divulgao do cadastro de
empresas autuadas por explorao de trabalho escravo. Espera-se que se reverta
esse julgamento, e o cadastro volte a poder ser publicado no stio eletrnico do
Ministrio do Trabalho e Emprego.
Interessante tambm foi a iniciativa privada de combate ao trabalho escravo.
Cabe aqui citar a explicao do Pacto Nacional pela Erradicao do Trabalho
Escravo, de acordo com Patrcia T. M. Costa:

Assinado em maio de 2005, o Pacto Nacional um compromisso voluntrio assumido


por cerca de 200 empresas, visando a dignificar e modernizar as relaes de trabalho
em suas cadeias produtivas. Foram inseridas na agenda dos empresrios e da
sociedade brasileira medidas para dignificar, formalizar e modernizar as relaes de
trabalho em todos os segmentos econmicos.
As empresas signatrias do Pacto renem cerca de 20% do Produto Interno Bruto
(PIB) brasileiro. O Pacto se estrutura em termo dos seguintes compromissos:
- Definio de metas especficas para a regularizao das relaes de trabalho
nessas cadeias produtivas, o que implica a formalizao das relaes de emprego
pelos produtores e fornecedores, no cumprimento de todas as obrigaes trabalhistas

___________________
4
Tal Ao Direta de Inconstitucionalidade foi proposta pela Associao de Incorporadoras
Imobilirias (Abrainc).

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e previdencirias e em aes preventivas referentes sade e segurana dos


trabalhadores;
- Definio de restries comerciais s empresas ou pessoas identificadas na cadeia
produtiva que se utilizam de condies degradantes de trabalho associadas a prticas
que caracterizam a escravido;
- Apoio s aes de reintegrao social e produtiva dos trabalhadores que ainda
se encontram em relaes de trabalho degradantes ou indignas, garantindo-lhes
oportunidades de superao da sua situao de excluso social, em parceria com as
diferentes esferas de governo e organizaes sem fins lucrativos;
- Apoio s aes de informao aos trabalhadores vulnerveis ao aliciamento de mo
de obra escrava, assim como campanhas destinadas sociedade para a preveno
da escravido;
- Apoio s aes, em parceria com entidades pblicas e privadas, no sentido de
propiciar o treinamento e o aperfeioamento profissional de trabalhadores libertados;
[...]
- Sistematizao e divulgao da experincia, de forma a promover a multiplicao das
aes que possam contribuir para o fim da explorao do trabalho degradante e do
trabalho escravo em todas as suas formas, no Brasil e em outros pases;
[...]. (COSTA, 2010).

Outra medida interessante de desestmulo ao trabalho escravo deriva do


Projeto de Emenda Constitucional 57A de 1999 que foi recentemente aprovado (27
de maio de 2014) pelo Congresso Nacional. Tal Emenda estabeleceu um acrscimo
ao artigo 243 da Constituio para possibilitar a expropriao de propriedades rurais
em que seja encontrado trabalho escravo. Desde 1995 a ideia vinha tramitando
no Congresso, quando a primeira verso do texto foi apresentada pelo deputado
Paulo Rocha, porm, sem sucesso. Ento, algum tempo depois, o senador Ademir
Andrade (PSB-PA) criou uma proposta semelhante, que foi aprovada em 2003 e
remetida para a Cmara.
Eis a ementa:

Ementa
D nova redao ao art. 243 da Constituio Federal.
Explicao da Ementa
Estabelece a pena de perdimento da gleba onde for constatada a explorao de
trabalho escravo (expropriao de terras), revertendo a rea ao assentamento dos
colonos que j trabalhavam na respectiva gleba (SENADO FEDERAL, 2014).

A rea expropriada ser revertida a projetos de reforma agrria. Trata-se de


uma efetiva e justa sano diante da absurdidade de se reduzir outro ser humano a
coisa, a objeto de explorao.
Essa Emenda Constitucional compatvel com a sistemtica da Constituio
Federal de 1988, tendo em vista dois direitos fundamentais: funo social da
propriedade e dignidade da pessoa humana.
A funo social da propriedade est elencada no artigo 5, inciso XXIII, no artigo
182 e no artigo 186 da Constituio Federal, sendo elemento integrante do conceito de
propriedade. Em virtude de no se tratar apenas de limitao do direito de propriedade,
mas de elemento integrante de seu prprio conceito, o dono de bem imvel que d a
este uma destinao incompatvel e desarmoniosa com o interesse pblico no pode
ser considerado proprietrio, desnaturando-se seu direito (FERNANDES, 2010, p. 289).

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Nas propriedades rurais, a prpria Carta Magna estabelece requisitos


relacionados ao trabalho para caracterizar a socialidade da propriedade, quais
sejam, observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho e
explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores (incisos
III e IV do artigo 186 da CF).
Como dito, o direito fundamental propriedade engloba dois aspectos
indissociveis, o individual e o social. A Emenda Constitucional, ao penalizar com
a perda da propriedade o escravagista, nada mais faz do que reconhecer o total
aniquilamento da parte social da propriedade, que, por consequncia lgica, extirpa
o prprio direito. Dessa maneira, a ordem constitucional protege no s a utilizao
socialmente consciente da propriedade como a dignidade de cada trabalhador.

6 PROPOSTAS DE OUTRAS MEDIDAS EFETIVAS

A realidade do trabalho escravo no Brasil dura e silenciosa. Erradic-la


uma tarefa que se impe como mais do que imediata.
preciso que diversos atores sociais participem desse processo de soluo
do problema, j que as iniciativas estatais, isoladamente consideradas, revelam-se
insuficientes. H medidas que qualquer cidado pode tomar: desde uma denncia
at o boicote a produtos que utilizam mo de obra escrava em sua cadeia produtiva.
O Plano Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo insuficiente, por
ser medida apenas estatal, sem a participao efetiva dos envolvidos no processo.
Ademais, no vai raiz do problema, somente remedia os sintomas, sem curar
efetivamente o pas dessa doena que atende pelo nome de escravido. Evidncia5
disso o fato de que grande parte dos resgatados retorna ao trabalho forado.
Alm disso, embora as inspees tenham se multiplicado desde 2003, metade
das denncias permanece sem fiscalizao (VIANA, 2007, p. 55). que, mesmo
sabedores das condies degradantes s quais so submetidos, o medo da fome e
o fantasma do desemprego no deixam os trabalhadores em paz.
Diante disso, tentar-se- esboar duas outras propostas.

6.1 Cooperativas rurais - Dever de solidariedade

Um fato preocupante, conforme j exposto, que a maioria dos trabalhadores


resgatados do trabalho escravo volta a ele depois de algum tempo. Em geral, isso
ocorre devido ao desemprego, misria e prpria luta pela sobrevivncia. Diante
do medo da fome, o trabalhador volta ao local de explorao, pois o empregador
escravagista contemporneo, de alguma maneira e ainda que gerando dvidas,
fornece comida aos trabalhadores para que eles se mantenham vivos e assim se
reproduzam enquanto fora de trabalho.
Dispe o artigo 3 da Constituio Federal que constituir uma sociedade livre,

___________________
5
De acordo com Rodrigo Garcia Schwarz, falta efetividade ao Plano Nacional para a
Erradicao do Trabalho Escravo, pois apenas 22,4% das suas metas foram, de fato,
cumpridas, sendo que 46% das suas metas foram cumpridas parcialmente e 26,3% no
foram cumpridas; falta tambm eficcia, pois se verifica a reincidncia de infratores e
vtimas bem como a manuteno da impunidade e misria.

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justa e solidria, erradicar a pobreza e reduzir as desigualdades sociais so alguns


dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil.
Para que sejam alcanados os objetivos acima elencados e - mais
especificamente - diminuir o nmero de trabalhadores que reingressam ao lugar de
origem, prope-se o estmulo do Estado construo de cooperativas de trabalho.
Explicam Schmidt e Perius que:

As cooperativas so associaes autnomas de pessoas que se unem voluntariamente


e constituem uma empresa, de propriedade comum, para satisfazer aspiraes
econmicas, sociais e culturais. Baseiam-se em valores de ajuda mtua, solidariedade,
democracia, participao e autonomia. Os valores definem as motivaes mais
profundas do agir cooperativo (SCHMIDT; PERIUS, 2003, p. 63).

As cooperativas devem ser pautadas por diretrizes que pem em prtica


valores como controle democrtico pelos scios, adeso plenamente livre,
transparncia, participao igualitria, educao, treinamento e justa remunerao
dos cooperados.
Na cooperativa, a retribuio de cada cooperado deve ser superior ao ganho
que ele teria, caso estivesse trabalhando isoladamente.
De acordo com Marcelo J. Braga, Antnio J. H. da Silva e Henrique
L. Dornadelas (2011), [...] os cooperados munidos de um compromisso de
solidariedade social e ajuda mtua devem cooptar esforos para o desenvolvimento
e fortalecimento do empreendimento ao qual se associaram.
A gesto coletiva da cooperativa deve ter como princpios a primazia do
trabalho e a valorizao do ser humano, numa perspectiva de supremacia da
dignidade da pessoa humana. alternativa ao sistema capitalista selvagem,
de busca incessante pelo lucro, j que garante renda digna para trabalhadores
marginalizados, desprezados pela sociedade.
Nesse sentido, afirmam Schmidt e Perius:

As organizaes cooperativas tm como seu mais nobre valor e como contribuio


especfica a dar sociedade de hoje a contundente afirmao da primazia do trabalho
sobre o capital, do homem sobre a mquina, da realizao pessoal e coletiva sobre o
individualismo (SCHMIDT; PERIUS, 2003, p. 70).

A cooperativa uma alternativa que pode garantir trabalho e renda digna


para trabalhadores marginalizados, desprezados pela sociedade.
Na economia solidria reside o fundamento de organizao dos cooperados,
sendo este o grande diferencial de comportamento dos seres humanos que se
associam com o objetivo de obter ganho atravs da ajuda mtua, inclusiva e no
exclusiva como preconiza o capitalismo tradicional. O outro visto como colega,
como pedao de um todo do qual o eu faz parte, e sem todos perecer. Muito
diferente da tradio do capital que v o outro como concorrente e com ele disputa
parcelas do mercado, palmo a palmo. Paul Singer assim define economia solidria:

O conceito se refere a organizaes de produtores, consumidores, poupadores etc. que


[...] (a) estimulam a solidariedade entre os membros mediante a prtica da autogesto
e (b) praticam a solidariedade trabalhadora em geral, com nfase na ajuda aos mais
desfavorecidos (SINGER, 2003, p. 116).

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necessrio reviver essa economia solidria nos dias atuais para que se
democratize o campo da produo e da distribuio. De acordo com Singer, [...]
a revivncia da economia solidria s se torna possvel pelo apoio de instituies
governamentais e da sociedade civil. (SINGER, 2003, p. 124).
A classe trabalhadora da Amrica do Sul foi fragmentada junto com as cadeias
produtivas, principalmente devido precarizao das relaes de trabalho. Para se
reverter esse processo, algumas pequenas formas de reunificao j comearam
a se fortalecer. Exemplo disso o movimento dos sem-terra, de trabalhadores
assalariados e de pequenos proprietrios ameaados pelos grandes empresrios
detentores de quase todo o capital.
De acordo com o professor Mrcio Tlio Viana:

[...] vivemos um tempo em que os vazios deixados pelo Estado-Nao [...] so


reocupados no s de forma autoritria pelo grande capital, mas de modo democrtico
pela sociedade civil, que aos trancos e barrancos vai multiplicando as suas associaes
de bairros, as pequenas cooperativas de produo e as estratgias coletivas de
sobrevivncia (VIANA, 2007, p. 43).

Afirma Jos Lus Coraggio:

Como, no Brasil, as centrais de trabalhadores ou as redes que pretendem representar a todos


os trabalhadores devem complementar as lutas pelo salrio e pelas condies de trabalho
com a iniciativa de impulsionar a formao de cooperativas de trabalho e de consumo,
articuladas em sistemas produtivos e reprodutivos complexos (CORAGGIO, 2003, p. 95).

O sistema de economia solidria pode dar fora efetiva aos trabalhadores


para se construir uma sociedade mais igualitria, mais justa e autodeterminada.
Desse modo, o cidado que luta pela sobrevivncia no se ver mais
obrigado por sua condio de misria a se submeter a um trabalho forado ou
degradante. Tendo as cooperativas a adeso de muitos trabalhadores, elas se
tornaro fortes, constituindo efetivo obstculo ao aliciamento de trabalhadores por
gatos e fazendeiros latifundirios.
Naturalmente, devem ser consideradas as dificuldades de criao e
manuteno de uma cooperativa, fielmente baseada na economia solidria. At
porque ser uma associao que caminhar contra a mar (uma vez que seu
objetivo no ser a desenfreada aferio de lucro) e assim enfrentar muitos
obstculos na conquista de mercado.

6.2 Responsabilidade social da empresa: ideia de selos que propiciam


uma melhor imagem da empresa frente aos consumidores

A maioria das empresas - incluindo, naturalmente, as do agrobusiness -


querem a todo custo acumular cada vez mais riqueza. Para isso, precisam que
seus produtos sejam maciamente consumidos e, alm disso, diminuir os custos de
produo. Forma eficaz de faz-lo pagando mal ou nada aos trabalhadores. Desse
modo, se colocam a um passo frente de seus concorrentes, que querem cumprir a
lei. Mo de obra gratuita sempre sinnimo de ambio para quem enxerga o lucro
como modo de vida a ser perseguido.

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Contudo, mesmo vendendo a preo menor que o de seus concorrentes,


de nada isso vale para a empresa se seu produto no for consumido. Trocando
em midos, seu objetivo final s vai ser alcanado se vender, e vender ato que
depende dos consumidores. Nada melhor que atacar este destinatrio final, quem
compra produtos, para desarticular o uso de trabalho escravo. E o melhor: fazendo
uso de veneno prprio do capital, qual seja, agregando valor ao produto final.
nisso que reside a ideia da responsabilidade social da empresa, com a
criao de um selo de certificao e garantia, contendo dizeres como: produto livre
de trabalho escravo.
De acordo com Mrcio Tlio Viana (2007, p. 41), [...] o mesmo modelo que
induz o trabalho escravo acaba fornecendo instrumentos para o seu combate. A
imagem da empresa, boa ou m, contamina o produto que ela fabrica e o prprio
cidado que o consome.
Assim como os selos ambientais que so colocados em moblias, o fato
de ter a marcenaria concorrente usado trabalho forado pode se tornar um trao
importante de diferenciao entre os dois produtos (VIANA, 2007, p. 62).

O fenmeno da chamada responsabilidade social da empresa se insere nesse contexto.


Apesar de seus reconhecidos paradoxos e limitaes, o que lhe garante uma eficcia
crescente sobretudo o valor que a imagem da marca e do produto vai adquirindo para
o consumidor. que tambm ele, consumidor, est cada vez mais preocupado com a
sua prpria imagem - no s fsica quanto imaterial. Alm de frequentar academias,
quer parecer politicamente correto, no s aos outros como a si mesmo; e, num mundo
cada vez mais desigual, compensa talvez, dessa forma, o sentimento de culpa que o
invade (VIANA, 2007, p. 41).

No comrcio justo, [...] o consumidor consciente adquire no apenas produtos,


mas tambm relaes de compromisso com os produtores ao ficar informado da
origem do produto nos aspectos tico e ambiental. (FRETEL; ROCCA, 2003, p. 33).
No Brasil, algumas empresas multinacionais seguem cdigos de conduta
relativos aos direitos dos trabalhadores e observam se seus contratantes respeitam
esses cdigos. Como vimos, a maioria delas firmou um Pacto Nacional para a
Erradicao do Trabalho Escravo, comprometendo-se a no utilizar trabalho
forado, seja diretamente ou atravs de seus provedores.
Exemplo de monitoramento de condutas sociais das empresas o Instituto
de Observatrio Social (IOS) da Central nica dos Trabalhadores (CUT).
Fundado em 1977, o Instituto uma organizao que tem por objetivo
analisar e pesquisar o comportamento sociotrabalhista de empresas multinacionais
e estatais, no que se refere ao cumprimento de direitos fundamentais dos operrios
no Brasil. Embasado nas Convenes da OIT, o IOS estuda e fiscaliza prticas
ligadas liberdade sindical, negociao coletiva, ao trabalho infantil, ao trabalho
forado, discriminao de gnero e raa, ao meio ambiente, sade e segurana
ocupacional e ao impacto das trocas comerciais brasileiras no mercado de trabalho.
Para realizar seu escopo, o IOS se vale do suporte de outros institutos, como
o Centro de Estudos de Cultura (Cedec), o Departamento Intersindical de Estudos
Socioeconmicos (Dieese) e a Rede Inter-Universitria de Estudos e Pesquisa
Sobre o Trabalho (Unitrabalho).
De acordo com o IOS, socialmente responsveis so as empresas

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113

preocupadas em distribuir mais justamente a riqueza e diminuir a excluso


(INSTITUTO DE OBSERVATRIO SOCIAL, 2013).6 Alm disso, devem estar
abertas a dialogar sobre responsabilidade social e suas relaes com o grande
comrcio exterior, respeitar as normas da OIT, diretrizes da OCDE e, por bvio,
coadunar suas prticas sempre Declarao Universal dos Direitos Humanos
(INSTITUTO DE OBSERVATRIO SOCIAL, 2011).
As mais frequentes violaes decorrem da intensa terceirizao, acarretando
sempre mais precariedade nas relaes de trabalho.
Existem no Brasil alguns organismos que estabelecem parmetros para
as empresas interessadas em praticar a responsabilidade social. O que mais se
destaca o Instituto Ethos (criado por empresrios que tiveram o aval da CUT).
Na ltima verso do Instituto foram introduzidos temas novos como comrcio justo,
assdio moral e trabalho forado (VIANA, 2008).
Destarte, considerando-se o contexto mundial capitalista, baseado na
economia de mercado, pode-se afirmar que utilizar a estratgia de selos sociais que
valorizem o trabalho digno seja uma eficiente medida para se erradicar ou atenuar
a vil explorao no trabalho.

7 CONCLUSO

Diante das exposies j feitas, claro est que a erradicao das novas
verses da escravido questo mais do que urgente. Continuar inerte frente a
essa doena grave ser conivente com o vilipndio da dignidade de milhares de
trabalhadores, permitir que tais prticas, em geral desenvolvidas nas atividades
de base, maculem toda a cadeia produtiva.
Objetivou-se analisar sempre conceitos opostos como a escravido e
o trabalho digno. O escravismo , pois, totalmente incompatvel com os eixos
fundamentais da democracia brasileira.
No decorrer do trabalho, verificou-se que a escravido contempornea
em democracias capitalistas s pode ser explicada como um desvio de conduta
de empregadores que visam maximizao dos lucros, custa da violao da
dignidade de trabalhadores pauprrimos. Trata-se de acmulo de riqueza [...]
fazendo ouro dos sofrimentos inexprimveis de outros homens. (NABUCO, 2000).
Um enfoque foi dado escravido por dvida, por ser esta a principal forma
de escravido no Brasil contemporneo. ainda mais fcil burlar as leis na vastido
dos sertes de nosso pas.
Fez-se tambm uma explanao acerca do artigo 149 do Cdigo Penal, do Plano
Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo e da lista suja criada pelo Ministrio
do Trabalho, como uma forma de sancionar os escravagistas contemporneos.
J ao final, duas outras medidas foram propostas, o incentivo criao
de cooperativas rurais e inveno de um selo social que ateste a inexistncia de
trabalho degradante na cadeia produtiva, tendo em vista a economia solidria e o
consumo consciente e solidrio, respectivamente.
A mancha da escravatura que paira sobre o Estado Democrtico brasileiro

___________________
6
Disponvel em: <http://www.observatoriosocial.org.br/portal/index.
php?option=content&task=view&id=6&Itemid=31>. Acesso em: dez. 2013.

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deve ser removida antes que torne a Constituio letra morta. A eliminao da
escravido , alm de um dever jurdico, um dever moral de todo cidado. E que a
[...] liberdade ainda que tardia tenha piedade de nossa inrcia (RONAI, 1980, p.
102), frente to grave violao de direitos humanos.

ABSTRACT

This article intends to conduct a sociological and legal study of contemporary


slavery in Brazil, especially debt slavery held in large landholdings of the country. The
main objective is to make an overview of the reality of Brazilian slavery, identifying
it as the maximum disrespect to the principle of dignity. For that, it will be analysed
the concepts of slave labor and decent job, the detailing of the enslavement
of workers in the field and the criminal and constitutional aspect of such offense.
The methodology adopted is the theoretical-propositive. The theme includes an
analysis of several disciplines (law, sociology, philosophy, history), which leads to
the conclusion that the research is transdisciplinary, ie, many areas of knowledge will
be used. The article also analyzes the existing ways of trying to combat slavery and
proposes new possibilities for attempting to eradicate slave labor.

Keywords: Contemporary slavery. Decent job. Freedom. Social responsibility.

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117

INTERPRETAES ATUAIS SOBRE O ADICIONAL DE PENOSIDADE: O


FENMENO DA CONSTITUCIONALIZAO E SEUS REFLEXOS NO
DIREITO DO TRABALHO

Brbara Natlia Lages Lobo*

RESUMO

Considerando-se a Teoria Constitucional Contempornea de aplicabilidade


das normas constitucionais, este artigo analisa a efetivao da norma que dispe
sobre o recebimento do adicional de penosidade como direito fundamental dos
trabalhadores. Inserida na teoria constitucional clssica de aplicabilidade das
normas constitucionais dentre as normas programticas, o direito social que ora
se analisa no foi regulado pelo Legislativo, o que acarreta incontveis prejuzos
aos trabalhadores que exercem suas atividades sujeitos a intenso desgaste da
sade mental. Diante da omisso legislativa, apresenta-se de extrema relevncia a
atuao do Judicirio no sentido de efetivar o direito sade do trabalhador, tendo
em vista o princpio da proteo, no se admitindo, no Ps-Positivismo, a negao
normatividade dos princpios jurdicos. Concluir-se- que a soluo de um caso que
envolva a coliso de princpios tarefa extremamente delicada, mas necessria
realizao da justia, em conformidade com o paradigma do Estado Democrtico
de Direito, pautado pela concretizao dos direitos fundamentais, no se admitindo
que a inrcia do Legislativo se apresente como bice realizao de tais direitos.

Palavras-chave: Penosidade. Normas constitucionais. Direitos fundamentais.


Efetividade. Princpio da proteo.

1 INTRODUO

O presente artigo decorre da necessidade de se investigar a efetividade


do direito ao recebimento de adicional pelo exerccio de atividades penosas.
Includo no rol dos direitos fundamentais dos trabalhadores previstos no art. 7 da
Constituio da Repblica de 1988, o adicional de penosidade encontra-se disposto
no inciso XXIII do mencionado artigo, figurando ao lado do direito ao pagamento
de adicional de insalubridade e periculosidade. Entretanto, diferentemente das
atividades perigosas e insalubres que se encontram reguladas pela CLT e outros
atos normativos expedidos pelo Executivo, atravs do Ministrio do Trabalho e

___________________
* Doutoranda e Mestre em Direito Pblico pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas
Gerais. Autora do livro: O direito igualdade na constituio brasileira: comentrios ao
Estatuto da Igualdade Racial e a constitucionalidade das aes afirmativas na educao.
Professora assistente da PUC-Minas graduao e ps-graduao em Direito (Instituto
de Educao Continuada - IEC). Professora visitante das Ps-Graduaes no Centro
Universitrio UNA. Professora tutora do Centro de Formao e Aperfeioamento de
Servidores do Poder Judicirio - CEAJUD do Conselho Nacional de Justia. Pesquisadora
dos Projetos de Pesquisa Efetividade e crise dos direitos fundamentais, coordenado pelo
Professor Jos Adrcio Leite Sampaio e Investigao Cientfica Constituio e Processo,
coordenado pelo Professor Fernando Horta Tavares. E-mail: barbaralobo3@gmail.com.

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Emprego, as atividades penosas no encontram amparo infraconstitucional, o que


acarreta a inefetividade do direito e prejuzos irreparveis aos trabalhadores que se
expem a esse agente danoso a sua sade.
A responsabilidade civil do Estado por omisso legislativa j foi objeto
de estudo desta autora1, passa-se, portanto, anlise prtica dessa omisso
relativamente ao exerccio de atividades penosas, sob a ptica do Direito
Constitucional Contemporneo e suas implicaes na novel teoria de aplicabilidade
das normas constitucionais.
Inicialmente, verificar-se- a evoluo das teorias de aplicabilidade das
normas constitucionais, destacando-se na doutrina nacional aquelas elaboradas
por Jos Afonso da Silva (2000) e Lus Roberto Barroso (2013), aquele como
expoente do constitucionalismo brasileiro clssico e este como expoente do
constitucionalismo brasileiro contemporneo (ou neoconstitucionalismo, conforme
ser visto adiante).
Posteriormente, refletir-se- sobre as implicaes das teorias de aplicabilidade
das normas constitucionais sobre a disciplina do adicional de penosidade, mediante
anlise da conceituao e previso normativa, bem como as consequncias
jurisprudenciais da ausncia de regulao da matria pelo Legislativo.
Finalmente, concentra-se o presente artigo na investigao do adicional de
penosidade sob a ptica da nova teoria de aplicabilidade das normas constitucionais,
o instituto do ativismo judicial neste particular e solues possveis para a impreviso
infraconstitucional do referido direito.
Investigou-se amplamente a teoria constitucional acerca da aplicabilidade
das normas constitucionais, tema por muitos j refletido, mas que no perde a
atualidade, diante da existncia de direitos fundamentais que no so efetivos por
ausncia de regulao especfica.
No que tange ao estudo do instituto da penosidade, verificou-se a escassez
de referncias sobre o tema, no se sabe se por desinteresse ou pela completa
ineficcia do dispositivo constitucional. O presente artigo se apresenta como uma
tentativa de superao dessa lacuna doutrinria apresentando uma interessante
reflexo sobre o tema.

2 TEORIAS DE APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

A aplicabilidade das normas constitucionais o ncleo do estudo da


Teoria da Constituio, pois, a efetividade da Constituio o que alicera a sua
importncia enquanto documento jurdico. A coeso entre os anseios filosficos,
polticos, econmicos, sociais e culturais da sociedade e a atuao estatal em
garantir o carter normativo imprescinde da efetivao das normas constitucionais.
Entretanto, a teoria constitucional clssica reconheceu a gradao destas quanto
aplicabilidade, o que acarretou a negativa do reconhecimento de eficcia a vrios
dispositivos constitucionais. Vejamos.

____________________
1
No artigo Reflexes acerca da responsabilidade civil do Estado por omisso legislativa, as
autoras Brbara Natlia Lages Lobo, Christiane Vieira Soares Pedersoli e Isabela Monteiro
Gomes (2008) concluram pela possibilidade de responsabilizao extracontratual do
Estado diante da omisso legislativa, quando comprovado dano em razo de sua inrcia.

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2.1 Teoria Constitucional Clssica

A teoria clssica norte-americana bipartia os dispositivos constitucionais em


self executing e non self executing (autoaplicveis ou autoexecutveis e no
autoaplicveis ou no autoexecutveis (BONAVIDES, 2003, p. 241), conforme
sua autoaplicao, sendo que as primeiras dispensavam atuao regulatria
infraconstitucional, enquanto esta era indispensvel para a efetividade dos ltimos.
Paulo Bonavides (2003, p. 242) reconhece o terico norte-americano do
sculo XIX Thomas Cooley o principal expositor dessa teoria, que reconhecia
limitao aplicabilidade das normas constitucionais.
Segundo o autor:

Pode-se dizer que uma disposio constitucional autoexecutvel (self executing),


quando nos fornece uma regra mediante a qual se possa fruir e resguardar o direito
outorgado, ou executar o dever imposto, e que no autoaplicvel, quando meramente
indica princpio, sem estabelecer normas, por cujo meio se logre dar a esses princpios
vigor de lei (COOLEY apud BONAVIDES, 2003, p. 242).

Posteriormente, a teoria constitucional alem do final da dcada de 1920,


seguida pela doutrina constitucional italiana e brasileira, identificou trs tipos de
normas. Neste artigo, destacar-se- a doutrina de Jos Afonso da Silva (2000),
elaborada na dcada de 1960, que se apresenta como a expresso clssica da
teoria constitucional nacional, difundida nos cursos e doutrinas jurdicas e que
norteou e, ainda, direciona grande parte da hermenutica constitucional ptria.
Jos Afonso da Silva (2000) consagrou suas concluses acerca das
caractersticas das normas constitucionais na obra Aplicabilidade das Normas
Constitucionais, na qual reconheceu o carter trplice destas, classificando-as em:
normas constitucionais de eficcia plena, normas constitucionais de eficcia contida
e normas constitucionais de eficcia limitada, podendo ser estas ltimas de princpio
institutivo ou de princpio programtico.
O autor (SILVA, 2000, p. 81) reconhece a eficcia de todas as normas
constitucionais, contudo a plenitude dessa eficcia se apresenta varivel
relativamente necessidade de sua complementao infraconstitucional para
produo de efeitos.
Por considerar insuficiente a doutrina bipartite clssica, Jos Afonso da Silva
(2000) acrescentou tipologia normativa constitucional as normas de eficcia
contida, cujos efeitos sero analisados a seguir.
Tal qual as normas self executing, as normas constitucionais de eficcia
plena produzem direta, imediata e integralmente seus efeitos, prescindindo de
normatizao futura para tanto. exemplo desse tipo normativo o artigo 2 da
Constituio da Repblica:

Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o


Executivo e o Judicirio (BRASIL, 1988).

As normas de eficcia contida, apesar de possurem aplicabilidade imediata e


direta, carecem da integralidade das normas de eficcia plena, pois so restringveis
por normatizao futura. O inciso XIII do artigo 5 da Constituio da Repblica de 1988

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(BRASIL, 1988) exemplo desse tipo de norma: livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.2
As normas constitucionais de eficcia limitada so denominadas por
Jos Afonso da Silva (2000, p. 118) como normas constitucionais de princpio,
subdividindo-as em normas de princpio institutivo ou organizativo, cuja caracterstica
principal [...] est no fato de indicarem uma legislao futura que lhes complete a
eficcia e lhes d efetiva aplicao. (SILVA, 2000, p. 123). O autor reconhece aqui
a discricionariedade do legislador para atuao para regulao daquelas normas de
carter facultativo, muito embora reconhea Jos Afonso da Silva (2000, p. 128) que
algumas dessas normas no possuem tal carter, sendo impositivas, no permitindo
ao legislador a anlise da convenincia e oportunidade em sua elaborao.
O prprio constitucionalista (SILVA, 2000, p. 129) reconhece a inefetividade
quanto ao carter coativo do dever de legislao, mesmo aps a previso da ao
direta de inconstitucionalidade por omisso pelo 2 do artigo 103 da Constituio da
Repblica de 19883, ante a irresponsabilidade do Legislativo, diante de sua inrcia e a
ausncia de imposio de sano, sob o respaldo do princpio da tripartio de poderes.
Conceber a irresponsabilidade do Legislativo ante a omisso inconstitucional
do dever de legislar se apresenta extremamente danoso ao princpio de eficincia
da Administrao Pblica, sendo contrrio ao paradigma do Estado Democrtico de
Direito, pois impeditivo do exerccio dos direitos fundamentais.

___________________
2
A interpretao das normas de eficcia contida ensejam diversas discusses, sobretudo no
que tange medida de sua restrio pelas normas infraconstitucionais. Exemplo recente
que envolve a restrio ao disposto no inciso XIII do art. 5 da CR/1988 o debate acerca
da constitucionalidade da exigncia de aprovao no Exame da Ordem dos Advogados
do Brasil para o exerccio da advocacia, prevista na Lei n. 8.906/1994 (BRASIL, 1994). A
discusso ocorreu em sede de Recurso Extraordinrio (RE 603583) (BRASIL, 2011), com
reconhecida repercusso geral, em que fora arguida a inconstitucionalidade da exigncia
de aprovao no exame, pois contrariaria a dignidade da pessoa humana e o direito ao livre
exerccio profissional. O Supremo Tribunal Federal entendeu ser a exigncia de aprovao
no exame da OAB constitucional, em consonncia com o disposto no inciso XIII do art.
5 da CR/1988, pois expressa o requisito de qualificao profissional previsto no aludido
dispositivo.
3
Importante discusso acerca da omisso do dever de legislar diz respeito inertia
deliberandi, que envolve a discusso e votao dos projetos de lei. No h determinao
legal de prazo para deliberao dos projetos de lei, sendo questionvel o cabimento de ao
direta de inconstitucionalidade por omisso nas hipteses em que se constata a demora do
Legislativo em apreciar os projetos de lei. questo bastante controvertida, pois deve-se
considerar que determinados projetos possuem matria complexa, sendo necessrio estudo
e anlise acurados para que se delibere acerca de sua aprovao. Entretanto, devem-se
analisar os casos concretos. Hely Lopes Meirelles, Arnoldo Wald e Gilmar Ferreira Mendes
obtemperam brilhantemente: Essas peculiaridades da atividade parlamentar - que afetam,
inexoravelmente, o processo legislativo - no justificam, todavia, uma conduta manifestamente
negligente ou desidiosa das Casas Legislativas; conduta, esta, que pode pr em risco a
prpria ordem constitucional. No temos dvida, portanto, em admitir que tambm a inertia
deliberandi das Casas Legislativas pode ser objeto da ao direta de inconstitucionalidade por
omisso. Assim, pode o STF reconhecer a mora do legislador em deliberar sobre a questo,
declarando, assim, a inconstitucionalidade da omisso. (MEIRELLES; WALD; MENDES,
2009, p. 448). Essa posio, porm, no adotada pelo STF, que no reconhece a omisso
legislativa, se iniciado o processo legislativo.

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A segunda categoria das normas constitucionais de princpio so as de


princpio programtico, decorrentes das constituies dirigentes, utilizando-se
aqui Jos Afonso da Silva da concepo de Jos Joaquim Gomes Canotilho
(SILVA, 2000), tais como a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988, que guardam estreita relao com o paradigma do Estado Social, prevendo
atuao estatal futura para a realizao de seus fins sociais. Segundo essa teoria,
inserem-se aqui os direitos sociais.
Nesse ponto, permite-se a incluso do adicional de penosidade, em
conformidade com a teoria clssica de aplicabilidade das normas constitucionais,
como norma programtica vinculada ao princpio da legalidade (SILVA, 2000, p.
147), pois dependente de lei que a regulamente.
Fundamentados nessa classificao, muitos magistrados e tribunais denegam
aos trabalhadores o direito ao adicional de penosidade, conforme ser visto em
tpico prprio. Entretanto, se apresenta urgente a mudana dessa interpretao
constitucional.
Jos Afonso da Silva afirma acerca dessas normas que:

Cumpre apenas observar, por fim, que, nesses casos, quando a lei criada, a
norma deixa de ser programtica, porque a lei lhe deu concreo prtica - desde
que, realmente, a lei o tenha feito, pois pode acontecer que a lei igualmente to
abstrata que, no fundo, no muda nada. Mas no a lei que cria as situaes jurdicas
subjetivas, pois estas encontram seu fundamento na prpria norma constitucional que
as estabelece (SILVA, 2000, p. 148).

O prprio autor atribui a tarefa de efetivao das normas contidas no artigo


7 ao juiz, tendo em vista a previso de melhoria da condio social do trabalhador:

Por exemplo, a Constituio Federal, no art. 7, assegura aos trabalhadores os direitos


ali enumerados, alm de outros que visem melhoria de sua condio social. Esta
ltima parte do dispositivo, como j salientamos, de natureza programtica, e, agora,
podemos acrescentar que daquelas que se limitam a indicar certo fim a atingir: a
melhoria da condio social do trabalhador. A respeito desses outros direitos que podem
ser outorgados aos trabalhadores o legislador ordinrio tem ampla discricionariedade,
mas, assim mesmo, est condicionado ao fim ali proposto - melhoria da condio
social do trabalhador. Qualquer providncia do Poder Pblico, especfica ou geral,
que contravenha a esse fim invlida e pode ser declarada sua inconstitucionalidade
pelo juiz, sendo de notar que este tambm goza de discricionariedade no determinar
o contedo finalstico daquela regra programtica, j que a Constituio no deu o
sentido do que se deva entender por melhoria da condio social do trabalhador. O
juiz a isso poder chegar mediante interpretao da pauta de valor que lhe oferecem
a ordem jurdica e, especialmente, os demais princpios programticos e fundamentais
inscritos na vigente Carta Magna (SILVA, 2000, p. 159-160).

Jos Afonso da Silva (2000) enumera como instrumentos de eficcia


constitucional dos direitos sociais as seguintes garantias: a) a aplicabilidade
imediata dos direitos fundamentais prevista no 1 do art. 5 da CR/1988 (As
normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.)
(BRASIL, 1988); b) o mandado de injuno, conforme inciso LXXI do art. 5 da
CR/1988 (conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma

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regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais


e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania) (BRASIL,
1988); c) a ao direta de inconstitucionalidade por omisso prevista no 2 do art.
103 da CR/1988 (Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para
tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a
adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para
faz-lo em trinta dias.) (BRASIL, 1988); e d) a iniciativa popular, em conformidade
com o disposto no 2 do art. 61 da CR/1988 (A iniciativa popular pode ser
exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito
por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por
cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um
deles.) (BRASIL, 1988).
A nova teoria constitucional apresenta outra forma de tornar efetivos os
direitos sociais. Passa-se ao seu estudo.

2.2 Constitucionalismo contemporneo

A conformao com a impotncia diante da inrcia legislativa na


regulamentao dos direitos fundamentais inseridos no rol dos direitos sociais
o que diferencia a concepo clssica de aplicao das normas constitucionais da
concepo contempornea. A essa nova forma de se interpretar a efetividade do
Direito Constitucional os doutrinadores esto chamando neoconstitucionalismo.
Neoconstitucionalismo o Direito Constitucional inserido no paradigma
do Estado Democrtico de Direito, alicerado no reconhecimento e na defesa da
dignidade da pessoa humana, visando concretizao dos direitos fundamentais.
No se vislumbra a necessidade do neologismo, pois a doutrina Ps-Positivista
proporcionou essa mudana filosfica e hermenutica do Direito Constitucional,
mediante a concepo deontolgica dos princpios com o reconhecimento da
normatividade e constitucionalizao destes.
A alterao proposta pelo neoconstitucionalismo no a da teoria constitucional
em si, mas, sim, da Hermenutica Constitucional, o que proporcionado pela
mutao constitucional fundamentada na fora normativa da Constituio (HESSE,
1991), a partir da atividade dos seus intrpretes4, ganhando relevncia, neste
particular, a atuao do Judicirio. Nesse prisma, importa analisar de que forma
ocorre essa atuao, denominada ativismo judicial.
O ativismo judicial possui duas facetas decorrentes da necessidade de
observncia dos seus limites, uma negativa e outra positiva: a faceta negativa se
mostra como um retorno ao Positivismo, mediante a soluo de casos concretos
de forma arbitrria, ante a ausncia de leis que regulamentem a situao concreta,
ignorando-se os direitos fundamentais.5
____________________
4
Importante destacar a importncia da teoria de Peter Hberle (1997) que reconhece a
sociedade aberta de intrpretes da Constituio, no considerando os magistrados como
nicos legitimados s tarefas correlatas Hermenutica Constitucional.
5
Sobre os limites da mutao constitucional disserta Marcelo Casseb Continentino: O objetivo
geral evitar aquela situao, retratada por Hs Dau-Lin, em que os juzes norte-americanos,
durante a guerra civil, foram to longe na interpretao da clusula sobre o direito de
guerra e consequente restrio de direitos fundamentais, que praticamente suspenderam

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Entretanto, o ativismo judicial possui sua faceta positiva, mediante a


concretizao de direitos fundamentais, atravs da soluo dos chamados hard cases
(DWORKIN, 2002), quais sejam, aqueles casos em que h coliso de princpios e a
situao concreta desprovida de texto legal especfico. Nessas situaes, compete
ao Judicirio, mediante a aplicao dos princpios, a soluo da situao concreta.
A relevncia do Direito Constitucional contemporneo (como visto,
denominado Neoconstitucionalismo) para a soluo desses casos inegvel. Nesse
ponto reside a necessidade de um novo pensar acerca da teoria de aplicabilidade
das normas constitucionais.
Salienta-se o carter precursor da teoria elaborada por Lus Roberto Barroso
por adotar, na dcada de 1980, uma postura radical quanto efetividade das normas
constitucionais, assim a conceituando:

A ideia de efetividade expressa o cumprimento da norma, o fato real de ela ser aplicada
e observada, de uma conduta humana se verificar na conformidade de seu contedo.
Efetividade, em suma, significa a realizao do Direito, o desempenho concreto de sua
funo social. Ela representa a materializao, no mundo dos fatos, dos preceitos legais
e simboliza a aproximao, to ntima quanto possvel, entre o dever-ser normativo e o
ser da realidade social (BARROSO, 2011, p. 243).

Lus Roberto Barroso enumera como pressupostos para a efetividade da


Constituio os seguintes: senso de realidade, boa tcnica legislativa, vontade
poltica e o exerccio da cidadania (BARROSO, 2011, p. 244). Estes dois ltimos
pressupostos possuem extrema importncia para a doutrina publicista que analisa
a eficincia da atuao do Poder Pblico, bem como o direito participao.
Conjuntamente, tais pressupostos implicam a seguinte concluso:
sociedade compete exigir e fiscalizar a atuao estatal; ao Estado imperativa a
resposta aos anseios sociais. A prtica reiterada da conscincia poltica atenuar a
linha divisria existente entre o Estado e a sociedade, mediante o reconhecimento
pelos cidados da sua importncia diretiva do Poder Pblico. Somente com essa
mudana de mentalidade, ou seja, atravs de uma profunda alterao cultural
poltica brasileira que se conseguir o desempenho timo da Administrao
Pblica e a possibilidade de se extinguir institutos administrativos negativos, tais
como improbidade administrativa, corrupo, patrimonialismo e nepotismo.
A conscincia de que inexiste separao entre Estado e sociedade e que
o Estado somos ns a nica soluo possvel para a modificao da poltica
brasileira, o que somente ocorrer quando se abandonar a letargia democrtica e a
falsa ideia de que a nica arma de cidadania possvel o voto.
Atualmente, participao e eficincia figuram de forma tmida no imaginrio
popular, mas se apresentam muito difundidas no Judicirio sob a forma de aes
judiciais que visam concretude dos preceitos constitucionais. Destaca-se aqui a
judicializao da sade, as aes que visaram discusso das aes afirmativas no

__________________________________________________________________________
a eficcia da Constituio, conduzindo-se numa prtica de difcil justificao sobre os
prprios limites da ao. No por outro motivo, vem de longa data a preocupao sobre
como a interpretao conforme a Constituio pode representar um sutil instrumento s
mos do Poder Judicirio para implementar mudanas legislativas e, pior, desvirtuar a
prpria vontade do povo e dos seus representantes. (CONTINENTINO, 2009, p. LIII).

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mbito da Educao6; o debate acerca do direito moradia; a constitucionalizao


do Direito Civil mediante o reconhecimento de novas formas de composio familiar7,
dentre outras.
Sob essa ptica, pretende-se estudar o direito constitucional ao recebimento
de adicional pelo exerccio de atividades penosas.

3 ADICIONAL DE PENOSIDADE

A produo doutrinria acerca do adicional de penosidade escassa. Os


doutrinadores justrabalhistas o citam, limitando-se a reconhecer a ausncia de sua
regulao.8 A doutrina constitucional raramente o menciona, limitando-se a tratar de
forma genrica a efetivao dos direitos sociais.
Diante dessa carncia doutrinria e considerando a importncia da discusso,
este artigo abordar, de forma pormenorizada, os seguintes aspectos do adicional
de penosidade: conceito, previso normativa e anlise jurisprudencial.

3.1 Conceito e previso normativa

A Constituio da Repblica de 1988 dispe no artigo 7, XXIII:

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
[...]
XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas,
na forma da lei. (BRASIL, 1988).

A conceituao das atividades penosas tarefa difcil, pois deve considerar o


contexto em que o trabalho est envolvido. Alguns doutrinadores elaboram definies.
Alexandre Belmonte afirma que:

Em relao s atividades penosas, a norma revela-se de eficcia limitada, porquanto


dependente de regulamentao legal especfica, ainda inexistente. H, por conseguinte,
dissenso doutrinrio acerca das atividades que se incluiriam na tipificao penosa, mas
h consenso de que as atividades que demandam esforo fsico, postura incmoda,
alternncia de horrios, confinamento e isolamento, captura e sacrifcio de animais
so de natureza penosa, nada impedindo assim a respectiva insero em acordos ou
convenes coletivas para fins de tratamento diferenciado (BELMONTE, 2009, p. 422).

Srgio Pinto Martins (2012, p. 682) conceitua as atividades penosas como


aquelas que acarretam [...] um desgaste maior do que o normal [...] integridade
fsica dos trabalhadores.
___________________
6
Estas aes (Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.330, Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental n. 186 e o Recurso Extraordinrio n. 597.285) foram objeto de acurado estudo
por esta autora na obra O direito igualdade na constituio brasileira: comentrios ao Estatuto da
Igualdade Racial e a constitucionalidade das aes afirmativas na educao (LOBO, 2013).
7
Destaca-se o Recurso Extraordinrio n. 477.554, em que o STF reconheceu s unies
homoafetivas o carter de instituio familiar.
8
A ttulo de exemplo: Srgio Pinto Martins (2012).

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As atividades insalubres e perigosas esto previstas na Consolidao das Leis do


Trabalho (BRASIL, 1943), que, no artigo 192, atribui ao Ministrio do Trabalho e Emprego
a competncia para adoo das normas reguladoras do exerccio dessas atividades.
As atividades insalubres so remuneradas com adicionais de 10, 20 ou
40% do salrio mnimo da regio9, de acordo com o grau de exposio do agente,
mnimo, mdio ou mximo, respectivamente. Os agentes de insalubridade esto
previstos na Portaria n. 3.214/78 (BRASIL, 1978), na Norma Regulamentadora (NR)
15, expedida pelo Ministrio do Trabalho e Emprego.
So atividades insalubres as atividades que exponham os trabalhadores
ao desgaste da sua sade, notadamente, pela exposio aos seguintes agentes,
conforme padres de tempo e outros fatores de medida, por exemplo, nvel de rudo,
temperatura, presso, profundidade: rudo contnuo ou intermitente, calor, radiaes
ionizantes, trabalhos em condies hiperbricas (ou seja, nos quais h alterao da
presso atmosfrica), radiaes no ionizantes, vibraes, frio, umidade, agentes
qumicos, poeiras, agentes biolgicos.
As atividades perigosas so aquelas que expem os trabalhadores, ainda
que de forma intermitente, ao risco de morrer. Tais atividades so remuneradas
com adicional de 30% sobre o salrio, conforme artigo 193 da CLT (BRASIL, 1943).
Inicialmente, a CLT somente previa como atividades e operaes perigosas aquelas
que envolviam explosivos e inflamveis. A Lei n. 7.369/85 (BRASIL, 1985) tambm
reconheceu o direito ao adicional de periculosidade pelo exerccio de atividade no
setor de energia eltrica.
Recentemente, a Lei n. 12.740/2012 (BRASIL, 2012) acrescentou ao artigo 193
da CLT como atividades perigosas aquelas que envolvam roubos ou outras espcies
de violncia fsica nas atividades profissionais de segurana pessoal ou patrimonial.
Dessa forma, tem-se que as atividades insalubres e perigosas so aquelas
que envolvem gradual ou abruptamente riscos sade fsica dos trabalhadores.
Entretanto, diante da evoluo da Psicologia e Psiquiatria, tem-se que o
trabalho uma das principais fontes de desenvolvimento de enfermidades mentais,

___________________
9
Questo extremamente controvertida da atualidade diz respeito base de clculo
do adicional de insalubridade, em face da vedao constitucional de vinculao do
salrio mnimo para qualquer fim, prevista no inciso IV do art. 7 da CR/1988. Diante da
existncia de vrias decises judiciais dissidentes quanto base de clculo do adicional de
insalubridade, ora aplicando o salrio mnimo, ora aplicando o salrio bsico, o Supremo
Tribunal Federal editou a Smula Vinculante n. 4 no seguinte sentido: Salvo nos casos
previstos na Constituio, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de
clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso
judicial. (BRASIL, 2008). Em virtude da edio dessa smula vinculante, o Tribunal Superior
do Trabalho retificou a Smula 228, estabelecendo: ADICIONAL DE INSALUBRIDADE.
BASE DE CLCULO (redao alterada na sesso do Tribunal Pleno em 26/6/2008) - Res.
148/2008, DJ 4 e 7/7/2008 - Republicada DJ 8, 9 e 10/7/2008. SMULA CUJA EFICCIA
EST SUSPENSA POR DECISO LIMINAR DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - Res.
185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27/9/2012. A partir de 9 de maio de 2008, data
da publicao da Smula Vinculante n. 4 do Supremo Tribunal Federal, o adicional de
insalubridade ser calculado sobre o salrio bsico, salvo critrio mais vantajoso fixado em
instrumento coletivo. (BRASIL, 2012). Sendo assim, at que seja devidamente regulada
por ato normativo, a base de clculo do adicional de insalubridade o salrio bsico do
trabalhador, exceto se existente norma coletiva mais benfica.

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sendo premente a preocupao com a sade psicolgica dos trabalhadores.


H atividades que expem os trabalhadores a considerveis agentes de estresse,
por exemplo, o trnsito, a altura, o contato com cadveres, mau cheiro, presso
para o desempenho de tarefas, isolamento, digitao constante, dentre outros.10 O
desempenho contnuo dessas atividades acarreta o adoecimento profissional.
O Ministrio da Sade do Brasil e a Organizao Panamericana de Sade no
Brasil elaboraram o Manual de Procedimentos para os Servios de Sade no qual
listou as doenas mentais relacionadas ao trabalho que acarretam a concesso de
auxlio-doena e aposentadoria por invalidez por transtornos mentais crnicos.
As alteraes fisiolgicas se apresentam sob a forma de tenso, estafa,
distrbios do sono, podendo evoluir para psicopatologias mais graves, tais como
depresso, sndrome do pnico, burnout (sndrome do esgotamento profissional) e
sndromes ps-traumticas11 (BRASIL, 2001).

___________________
10
O TRT da 15 Regio possui inmeras decises em que considera o carter penoso do
servio de corte de cana proferidas pelo Juiz Relator Fabio Allegretti Cooper. As decises
demonstram a sensibilidade dos magistrados com a situao vivenciada pelos trabalhadores
rurcolas. In verbis, a deciso proferida no RO n. 0000828-36.2010.5.15.0120: RURCOLA
- CORTE DE CANA - SERVIO ESTAFANTE E PENOSO - AMPLIAO DE JORNADA
- PAGAMENTO DO VALOR HORA E ADICIONAL - PERTINNCIA. fato incontroverso
que o reclamante trabalhava no corte de cana-de-acar, servio penoso que exige
grande esforo fsico, destreza no manejo do faco, movimentao corporal intensa para
abraar o feixe de cana, inclinao para golpes certeiros com emprego de fora suficiente
para cort-la rente ao cho. Em seguida abraa o fecho de cana para lan-la no meio
do eito, exigindo grande mobilidade durante toda a jornada, porque o eito normalmente
de cinco ruas, alm de trabalhar sob sol intenso, como em dias de chuva que, na cana
queimada, deixa-o impregnado de carvo. O preo do servio por metro ou tonelada,
cuja remunerao baixa, exigindo grande produo diria, inclusive com ampliao de
jornada, para que no final da semana, quinzena ou ms se obtenha uma remunerao um
pouco melhor. Todo este esforo responsvel por fadiga e estafa fsica, tendo levado
considervel nmero de trabalhadores morte por exausto. natural que, ao final da
jornada normal, o trabalhador, j extenuado fisicamente, produza menos. No perodo de
tempo de ampliao da jornada, a produo ser menor ainda, se comparada ao perodo
em que estava fisicamente mais disposto. Neste contexto, remunerar o excesso jornada
normal apenas com o adicional no justo nem razovel. Da por que, tem-se que
devido que se pague a hora e o adicional. Recurso Ordinrio do reclamante a que se d
provimento (BRASIL, 2013, grifo nosso).
11
Acerca dessas doenas h vasto estudo visando sua caracterizao para viabilizar a
realizao de diagnsticos: Contextos de trabalho particulares tm sido associados a
quadros psicopatolgicos especficos, aos quais so atribudas terminologias especficas.
Seligmann-Silva prope uma caracterizao para alguns casos clnicos j observados. Um
exemplo o burnout, sndrome caracterizada por exausto emocional, despersonalizao
e autodepreciao. Inicialmente relacionada a profisses ligadas prestao de cuidados e
assistncia a pessoas, especialmente em situaes economicamente crticas e de carncia,
a denominao vem sendo estendida a outras profisses que envolvem alto investimento
afetivo e pessoal, em que o trabalho tem como objeto problemas humanos de alta
complexidade e determinao fora do alcance do trabalhador, como dor, sofrimento, injustia,
misria (SELIGMANN-SILVA, 1995). Outro exemplo so as sndromes ps-traumticas que
se referem a vivncias de situaes traumticas no ambiente de trabalho, nos ltimos tempos
cada vez mais frequentes, como, por exemplo, o grande nmero de assaltos a agncias
bancrias com refns. (BRASIL, 2001, p. 162).

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Assim, tem-se que a penosidade envolve o desenvolvimento de atividades


que colocam em risco a sade mental dos trabalhadores, o que acarreta tambm o
adoecimento fsico, em virtude da psicossomatizao. Por exemplo, o alcoolismo,
segundo estudo do Ministrio da Sade (BRASIL, 2001, p. 175), tem sido observado
prevalentemente em algumas profisses que envolvem o desprestgio ou rejeio
social (tais como lixeiros e coveiros), grandes nveis de tenso frente violncia,
monotonia e/ou afastamento do lar.
Episdios depressivos, por seu turno, so recorrentes nos trabalhadores que
desempenham as seguintes atividades: digitadores, operadores de computadores,
datilgrafas (BRASIL, 2001, p. 178), dentre outras.
Estados de estresse so presentes em atividades desenvolvidas por
trabalhadores que tm sob sua responsabilidade vidas humanas, por exemplo,
responsveis por transporte areo, bombeiros, mdicos, enfermeiros, etc. O ritmo
de trabalho acelerado, alteraes constantes da jornada de trabalho, bem como
sua extrapolao e desrespeito aos intervalos para refeio e descanso acarretam
a neurastenia12 (BRASIL, 2001, p. 184).
Assim como as atividades insalubres, ser necessria avaliao tcnica
especfica para que se verifiquem diversos graus de penosidade, de acordo com a
ocupao do trabalhador e a exposio ao agente penoso.
Considerando-se a existncia de estudos classificatrios de doenas
ocupacionais que afetam a sade psicolgica dos trabalhadores e o inegvel desgaste
mental que elas acarretam, possvel que o Legislativo regule as atividades penosas,
se apresentando como desarrazoada a sua inrcia. Diante desse quadro visa-se a
verificar a aplicao prtica do adicional de penosidade, apesar da omisso legislativa.

3.2 Omisso infraconstitucional e regulao do adicional de penosidade

H um nmero considervel de trabalhadores brasileiros que se veem


tolhidos do recebimento do adicional de penosidade, diante da ausncia de sua
regulao. Entretanto, algumas categorias de trabalhadores encontram respaldo
para a concesso do adicional de penosidade nos Acordos Coletivos de Trabalho e
Convenes Coletivas de Trabalho.
Por exemplo, no Dissdio Coletivo de Greve n. 5761-36.2013.5.00.0000 (BRASIL,
2013) ajuizado pelas Centrais Eltricas Brasileiras S/A - ELETROBRS - e outras
em desfavor da Federao Nacional dos Urbanitrios da CUT - FNU-CUT - e outras
federaes e sindicatos foi celebrado acordo, vlido de maio de 2013 a abril de 2015,

___________________
12
O Ministrio da Sade (2001, p. 184) assim define a neurastenia: A caracterstica mais
marcante da sndrome de fadiga relacionada ao trabalho a presena de fadiga constante,
acumulada ao longo de meses ou anos em situaes de trabalho em que no h oportunidade
de se obter descanso necessrio e suficiente. A fadiga referida pelo paciente como sendo
constante, como acordar cansado, simultaneamente fsica e mentalmente, caracterizando
uma fadiga geral. Outras manifestaes importantes so: m qualidade do sono, dificuldade
de aprofundar o sono, despertares frequentes durante a noite, especificamente insnia
inicial, dificuldade para adormecer ou a cabea no consegue desligar, irritabilidade ou
falta de pacincia e desnimo. Outros sintomas que podem fazer parte da sndrome so:
dores de cabea, dores musculares (geralmente nos msculos mais utilizados no trabalho),
perda do apetite e mal-estar geral. Trata-se, em geral, de um quadro crnico.

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para estipular as condies de trabalho das diversas categorias dos profissionais que
atuam no setor de produo e distribuio de energia eltrica. Na clusula vigsima oitava
do mencionado acordo consta a previso da concesso do adicional de penosidade para
todos os empregados que trabalhem em regime de turnos de revezamento, in verbis:

CLUSULA VIGSIMA OITAVA - ADICIONAL DE PENOSIDADE


As empresas signatrias deste Acordo concordam com a concesso do Adicional de
Penosidade (turnos de revezamento) para todos os empregados que efetivamente
estejam em regime ininterrupto de turnos de revezamento, pelo percentual de 7,5%
(sete e meio por cento) calculado sobre o salrio-base, acrescido do Adicional por
Tempo de Servio (ATS) (BRASIL, 2013).

Alguns projetos de lei foram apresentados, sendo relevante o de nmero


7.083/2002, apresentado pelo Deputado Paulo Paim, que visa a disciplinar a jornada
de trabalho e conceder adicional de penosidade aos motoristas e cobradores de
transportes coletivos urbanos. Nesse projeto h a conceituao das atividades
penosas, bem como a fixao de adicional correspondente a, no mnimo, 30% do
salrio efetivamente percebido. Aduz o artigo 3 do projeto:

Art. 3 O exerccio das atividades objeto desta lei assegura a percepo de adicional
de penosidade correspondente a, no mnimo, 30% (trinta por cento) do salrio
efetivamente percebido.
Pargrafo nico. Atividades penosas so aquelas que, por sua natureza, condies ou
mtodos de trabalho, expem os empregados a condies de estresse e sofrimento
fsico e mental (BRASIL, 2002a).

Foi apresentado tambm o Projeto de Lei n. 7.097/2002, que visa instituio


do Cdigo Brasileiro de Segurana e Sade no Trabalho, que contm em seu artigo
29 a seguinte previso:

Artigo 29 - Sero consideradas atividades penosas as operaes que, por sua natureza,
condies ou mtodos de trabalho produzam situaes antiergonmicas acentuadas
aos trabalhadores, a serem definidas pelo CONSEST (BRASIL, 2002b).

Dentre os projetos de lei que visam a disciplinar o adicional de penosidade,


merece destaque tambm o de n. 4.243/2008, apresentado pelo Deputado Maurcio
Rands, que prope a alterao da CLT, com a insero do artigo 196-A, conceituando
as atividades penosas e conferindo ao Ministrio do Trabalho e Emprego a
competncia para aprovar o quadro dessas atividades.
O adicional previsto no mencionado projeto de lei de 25% sobre a
remunerao do empregado. In verbis:

Art. 196-A. Considera-se penoso o trabalho exercido em condies que exijam do


trabalhador esforo fsico, mental ou emocional superior ao despendido normalmente,
nas mesmas circunstncias, ou que, pela postura ou atitude exigida para seu
desempenho, sejam prejudiciais sade fsica, mental e emocional do trabalhador.
1 - O trabalho em atividades penosas ensejar a percepo do adicional de 25%
(vinte e cinco por cento) sobre a remunerao do empregado, observado o disposto
nos artigos 457 e 458 do Estatuto Consolidado, independentemente de receber ou
fazer jus a outros adicionais (BRASIL, 2008, grifo nosso).

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No que tange novel previso normativa do mencionado projeto de lei de


utilizao como base de clculo do adicional de penosidade a remunerao do
empregado, verifica-se a consonncia com a norma constitucional contida no art. 7,
XXIII. Muito embora existam alguns autores que entendem como correta a incidncia
do adicional sobre o salrio base, e no sobre a remunerao, ao argumento de
que se afiguraria como excessiva e desproporcional, em desconformidade com a
legislao e prxis trabalhista, configurando bis in idem.13
Contudo, a tentativa de se estabelecer outras bases de clculo para os adicionais
de periculosidade, insalubridade e penosidade distanciam-se da norma contida na
Constituio da Repblica de 1988. Nesse sentido, destacam-se os ensinamentos de
Maria Ceclia Mximo Teodoro e Gustavo Magalhes de Paula Gonalves Domingues:

A partir da dico do preceito constitucional resta clarividente que as parcelas


trabalhistas em estudo consistem em adicional de remunerao. A simples leitura do
texto constitucional no deixa dvidas de que as mencionadas alquotas devem incidir
sobre a totalidade das parcelas econmicas recebidas mensalmente pelo empregado,
ou seja, a remunerao. Esta entendida como o pagamento realizado diretamente por
parte do empregador - salrio em sentido estrito -, assim como parcelas recebidas
por terceiros em virtude da execuo de seus servios. [...]. Ou seja, a redao
constitucional incompatvel com quaisquer restries infraconstitucionais base de
clculo de tais adicionais de remunerao, cujas alquotas devero incidir sobre todas
as parcelas remuneratrias auferidas mensalmente pelo empregado (TEODORO;
DOMINGUES, 2011).

Quanto aos servidores pblicos civis da Unio, h na Lei n. 8.112/1990


(BRASIL, 1990) a previso do adicional de penosidade, tambm pendente de
regulao futura, conforme disposto no art. 71:

O adicional de atividade penosa ser devido aos servidores em exerccio em zonas


de fronteira ou em localidades cujas condies de vida o justifiquem, nos termos,
condies e limites fixados em regulamento.

Entretanto, a regulamentao tambm no ocorreu de maneira geral14,


no h previso, por exemplo, da aplicao aos servidores do Poder Judicirio,
pois somente o Ministrio Pblico da Unio, por meio da expedio pela
Procuradoria-Geral da Repblica das Portarias n. 633 e 654, regulamentou a
concesso do adicional de penosidade, no mbito do servio pblico federal.15 16
___________________
13
A integrao de qualquer adicional ou gratificao no salrio bsico ou normal acarretaria,
absurdamente, um bis in idem, j que a prestao suplementar passaria a incidir sobre a
soma daquele salrio com o adicional ou gratificao a ele incorporado. Por isso mesmo a
jurisprudncia trabalhista se tornou tranquila a respeito. (SSSEKIND, 2003, p. 352).
14
A ausncia de regulao do artigo 71 da Lei n. 8.112/1990 ensejou a propositura do Mandado
de Injuno 5.974-DF, decidido em dezembro de 2013 (BRASIL, 2013). A impetrante
servidora pblica federal, ocupante do cargo de professora na UNIPAMPA, lotada na cidade
de Jaguaro, fronteiria com o Uruguai. Por no receber o adicional de penosidade, a autora
impetrou mandado de injuno alegando omisso legislativa. Contudo, o STF no conheceu
da ao, ao fundamento de que no h previso constitucional do pagamento do adicional
de penosidade aos servidores pblicos, pois, no 3 do art. 39 da CF/1988, no h a
incluso do inciso XXIII do artigo 7.

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130

Outros projetos de lei versam sobre a matria17, porm, todos esto


pendentes de votao, configurando-se a inertia deliberandi, acima estudada.
Entende-se ser essa omisso inconstitucional dada a natureza fundamental do
direito sade dos trabalhadores, entretanto, este no o entendimento do
Supremo Tribunal Federal.

3.3 Consequncias da omisso legislativa quanto ao adicional de


penosidade na jurisprudncia

A omisso legislativa quanto ao adicional de penosidade acarreta, no plano


ftico, a ocorrncia de casos difceis em que se constata a coliso entre o princpio
da legalidade e o princpio da proteo ao trabalhador, competindo ao Judicirio
analisar qual o princpio aplicvel situao concreta.
Entretanto, a maioria das decises judiciais que envolvem a anlise do direito
ao recebimento do adicional de penosidade se mostra ainda presa teoria clssica
de aplicabilidade das normas constitucionais. Vejamos.
A 3 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, no Agravo de Instrumento de
Recurso de Revista (AIRR) de n. 799-04.2010.5.01.0531, negou provimento ao
pedido de condenao da r ao pagamento do adicional de penosidade, ante a
ausncia de amparo legal e convencional:

ADICIONAL DE PENOSIDADE. O art. 7, XXIII, da Constituio Federal, no que tange


ao adicional de penosidade, ostenta eficcia limitada, no oferecendo garantia ao seu
recebimento enquanto no editada a legislao infraconstitucional (BRASIL, 2013).

Muito embora a maioria das decises judiciais ainda se incline teoria


constitucional ultrapassada de aplicabilidade das normas constitucionais
e denegue a concesso do adicional de penosidade, de forma precursora,
magistrados vm aplicando a teoria constitucional contempornea em seus
julgados e julgando a procedncia do pedido de pagamento do adicional.
Passa-se anlise.

___________________
15
O Ministrio Pblico da Unio, por meio do 2 do artigo 1 da Portaria PGR/MPU n. 633,
de 10 de dezembro de 2010, com a redao dada pela Portaria PGR/MPU n. 654, de 30 de
outubro de 2012, regulamenta as zonas de fronteira e reas cujo desempenho do trabalho
ensejam o pagamento do adicional de penosidade: 2 - Consideram-se localidades
cujas condies de vida justifiquem a percepo do Adicional de Atividade Penosa aquelas
situadas na faixa de at cento e cinquenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras
terrestres, bem como aquelas localizadas na Amaznia Legal e no Semirido Nordestino
que tenham populao inferior a trezentos mil habitantes, conforme dados do IBGE, e,
ainda, as unidades situadas nos Estados do Acre, do Amap, de Roraima e de Rondnia.
(BRASIL, 2012).
16
Na ao coletiva n. 0053764-61.2013.4.01.3400, ajuizada na Seo Judiciria do
Distrito Federal, os servidores da Subseo Judiciria de Jequi, por meio do Sindjufe-
BA, conseguiram, em sede de tutela antecipada, a determinao de aplicao analgica
ao Poder Judicirio das Portarias n. 633 e 654 do MPU, com percentual do adicional de
penosidade fixado em 20% sobre o vencimento bsico.
17
So eles: Projeto de Lei n. 1.015/1988 e Projeto de Lei n. 774/2011.

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4 O ADICIONAL DE PENOSIDADE SOB A PTICA DA NOVA TEORIA DE


APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

A ausncia de produo legislativa para regulao do adicional de penosidade,


como visto, inconstitucional e extremamente danosa aos trabalhadores.
Diante desse fato, necessrio que o Judicirio aplique a teoria constitucional
contempornea de efetivao dos direitos fundamentais para que os trabalhadores
no se vejam prejudicados e/ou desamparados pelo desrespeito ao seu direito
sade.
O ativismo judicial, nesse particular, se apresenta de forma positiva, diante
da exigibilidade de eficcia dos direitos fundamentais. Nos dizeres de Lus Roberto
Barroso:

A doutrina da efetividade serviu-se, como se deduz explicitamente da exposio at


aqui desenvolvida, de uma metodologia positivista: direito constitucional norma; e
de um critrio formal para estabelecer a exigibilidade de determinados direitos: se
est na Constituio para ser cumprido. O sucesso aqui celebrado no infirmado
pelo desenvolvimento de novas formulaes doutrinrias, de base ps-positivista e
voltadas para a fundamentalidade material da norma. Entre ns - talvez diferentemente
do que se passou em outras partes -, foi a partir do novo patamar criado pelo
constitucionalismo brasileiro da efetividade que ganharam impulso os estudos acerca do
neoconstitucionalismo e da teoria dos direitos fundamentais (BARROSO, 2011, p. 248).

Assim, possvel ao magistrado tornar efetivos os direitos sociais, a partir


da aplicao das normas constitucionais que os estabelecem, ainda que no exista
norma infraconstitucional que regule a situao concreta que se lhe apresenta.
Nesse diapaso, no que tange aplicao judicial do adicional de penosidade,
o juiz do trabalho Jos Marlon de Freitas, relator do Recurso Ordinrio (RO) n.
0000186-98.2012.5.03.0129, aplicou a teoria constitucional contempornea de
aplicabilidade das normas constitucionais e reconheceu o direito de um empregado
da Companhia de Saneamento de Minas Gerais - COPASA/MG - ao recebimento
do adicional de penosidade, apesar da alegao pela r de que o adicional no
seria devido, diante da ausncia de previso legal do pagamento da referida verba.
Reproduz-se abaixo a ementa do acrdo:

EMENTA: ADICIONAL DE PENOSIDADE. DIREITO SUBJETIVO ASSEGURADO NA


CONSTITUIO DA REPBLICA DE 1988. EFETIVIDADE PELO PODER JUDICIRIO.
A novel doutrina constitucionalista, em evoluo ps-positivista da acepo dos direitos
subjetivos protegidos constitucionalmente, reconhece a possibilidade de efetivao pelo
Judicirio dos direitos subjetivos reconhecidos na Constituio da Repblica. Ante a ausncia
de regulamentao legal do adicional de penosidade, e, estando o referido adicional previsto
em norma coletiva, faz jus o trabalhador ao seu recebimento, pois comprovado o trabalho em
condies penosas, tal como considerado na previso normativa (BRASIL, 2013).

Essa deciso se apresenta em total consonncia com a ideia de efetividade


dos direitos fundamentais e normatividade mediante aplicao imediata das
normas constitucionais que os preveem apresentada pelo constitucionalismo
contemporneo. Importante ideia exposta por Clmerson Merlin Clve acerca do
direito contemporneo:

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Ora, a transformao da histria opera-se pela prpria histria, ou seja, no plano


concreto, no nvel das relaes de foras que dinamizam o tecido social, constituindo
a prpria materialidade do direito. Da a necessidade de um saber que conhea o
direito como ele , como se apresenta em sua histrica concreo, para modific-lo
historicamente. As reconstrues ontolgicas, neste caso, acompanharo as mutaes
histricas, e no o inverso (CLVE, 2011, p. 144).

Dessa forma, o magistrado exerce a atividade jurisdicional em conformidade


com o paradigma do Estado Democrtico de Direito, no reduzindo a sua atuao
como intrprete prtica de ser to somente la bouche de la loi, conforme ocorria
no paradigma do Estado Liberal, em que imperava a atividade do legislador em
detrimento atuao das demais funes estatais.
Os intrpretes constitucionais, destacando-se aqui as centrais sindicais,
os advogados, os juristas e os magistrados, devem se incumbir da tarefa de
concretizar o direito ao adicional de penosidade. Na ptica da Teoria Constitucional
contempornea, independentemente da regulao do adicional de penosidade pelo
Legislativo, sua efetividade deve ocorrer, enquanto direito fundamental, sem que
isso represente ofensa ao princpio da tripartio de poderes. A omisso legislativa
inconstitucional, a efetivao do direito fundamental por seus intrpretes, no.

5 CONCLUSO

O presente estudo analisou a alterao no Direito Constitucional


contemporneo relativamente teoria de aplicabilidade das normas constitucionais,
verificando a doutrina clssica de Jos Afonso da Silva e a obra de Lus Roberto
Barroso, reconhecido como autor nacional que inaugurou o Neoconstitucionalismo
nacional.
A diferena que se observa entre as duas teorias diz respeito efetivao
das normas constitucionais, mediante o reconhecimento de total normatividade
e aplicabilidade das normas que expressam direitos fundamentais pela doutrina
constitucional contempornea.
Dessa forma negado o carter programtico das normas que estabelecem
os direitos sociais, pois integrantes dos direitos fundamentais, se apresentando
como lesiva aos indivduos a negativa fruio desses direitos, bem como a
ausncia e a letargia legislativa em viabilizar sua proteo.
Diante da constatada omisso por parte do Legislativo em tornar efetivos
os direitos sociais por meio da elaborao das normas infraconstitucionais que o
regulem, atribui-se essa tarefa aos demais intrpretes da Constituio, por meio dos
instrumentos que so colocados sua disposio para tanto, quais sejam: mandado
de injuno, iniciativa popular e ao direta de inconstitucionalidade por omisso.
O Judicirio se destaca para a efetivao dos pilares do paradigma do
Estado Democrtico de Direito, ganhando relevncia a sua atuao, em uma tarefa
de ativismo judicial, observados os limites de sua competncia para que no se
configure a sua atuao como abuso de poder. O magistrado rompe, portanto, com
a simples tarefa de dizer o direito e se torna pea fundamental para a efetividade
dos direitos fundamentais mediante a concreo das disposies constitucionais.
Nesse prisma, verifica-se a importncia da atuao judicial para efetivao do
direito ao adicional pelo exerccio de atividades penosas. Atividades penosas so

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aquelas que sujeitam os trabalhadores a um desgaste fsico e mental excessivo,


podendo acarretar doenas ocupacionais comprometedoras da sade mental, tais
como fadiga, estafa, estresse, depresso, etc. Embora exista a previso desse
direito no inciso XXIII do art. 7 da CR/1988, o mesmo no foi regulado por legislao
infraconstitucional, diferentemente dos adicionais de insalubridade e periculosidade,
previstos na CLT e em outras normas oriundas do Legislativo e do Executivo.
Assim, milhes de trabalhadores brasileiros que exercem suas atividades
expostos a agentes penosos se veem tolhidos do recebimento de adicional em
virtude desse exerccio por essa inrcia legislativa.
No obstante a possibilidade de responsabilizao do Legislativo por essa
omisso, busca-se uma forma de garantir a esses trabalhadores o percebimento do
seu direito, o que se faz possvel sob a ptica da nova teoria constitucional que
radical no sentido de concretizao dos direitos fundamentais.
Espera-se que o Legislativo atue no sentido de viabilizar aos trabalhadores
o recebimento de seu direito, mas, at que isso seja feito, no se pode retirar dos
intrpretes da Constituio, sobretudo do Judicirio, a possibilidade de torn-lo
efetivo, pois, decorre o adicional de penosidade do princpio da proteo. Assim,
integra a dignidade do trabalhador o cuidado com a sua sade fsica e mental,
sendo seu direito fundamental a justa indenizao, quando da ocorrncia de dano.

RSUM

En considrant la Thorie Constitutionnelle Contemporaine de lapplicabilit


des normes constitutionnelles, cet article analyse leffectivit de la norme qui
rglemente une rmunration additionnelle de pnibilit comme un droit fondamental
des travailleurs. Insre dans la thorie constitutionnelle classique de lapplicabilit
des normes constitutionnelles dans les normes programmatiques, le droit social qui
est ici analys na pas t rgul par le Lgislatif, ce qui cause des dommages
considrables pour les travailleurs qui exercent leurs activits sujettes une intense
dtrioration de leur sant mentale. Face cette omission lgislative, la dmarche
du Judiciaire est dune extrme importance, dans le sens de rendre effectif le droit
la sant du travailleur, ayant en vue le principe de protection et nadmettant pas,
dans le post-positivisme, la ngation de la normativit des principes juridiques. Il
sera conclu que la solution dun cas qui implique la rencontre de principes et tches
extrmement dlicates mais, ncessaires lexcution de la justice, en conformit
avec le paradigme de ltat Dmocratique de Droit, guid para la concrtisation de
droits fondamentaux, nadmet pas que linertie du Lgislatif se prsente comme un
obstacle lexcution de tels droits.

Mots-cls: Pnibilit. Normes constitutionnelles. Droits fondamentaux.


Effectivit. Principe de protection.

REFERNCIAS

- BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo:


os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 3. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011.

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Colaboradores Idelberto Muniz Almeida et al. Braslia: Ministrio da Sade do
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Braslia, 06 jul. 1978. Disponvel em: <http://portal.mte.gov.br/data/files/
FF8080812BE914E6012BE96DD3225597/p_19780608_3214.pdf>. Acesso em:
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Altera o art. 193 da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo
Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943, a fim de redefinir os critrios
para caracterizao das atividades ou operaes perigosas, e revoga a Lei n.
7.369, de 20 de setembro de 1985. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12740.htm#art3>. Acesso em: 15 jan. 2014.
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LEI N. 13.015/2014: PRIMEIRAS NOTAS SOBRE AS MUDANAS


INTRODUZIDAS NO SISTEMA RECURSAL TRABALHISTA

Sara Costa Benevides*


Isabela Mrcia de Alcntara Fabiano**
Nayara Campos Catizani Quinto***

1 INTRODUO

Como a morosidade da prestao jurisdicional uma questo bastante


tormentosa no cenrio jurdico, foi publicada a Lei n. 13.015, de 21 de julho de 2014,
que reforma o sistema recursal trabalhista, em busca de abreviar e racionalizar
o procedimento; minorar o nmero de demandas protelatrias, conferindo mais
qualidade funo judicante e reconquistar a confiana do jurisdicionado quanto
credibilidade do Estado-Juiz.
A aludida lei, decorrente de projeto de autoria do Deputado Valtenir Pereira
(PROS-MT), foi elaborada a partir de sugestes do prprio Tribunal Superior do
Trabalho (TST). As mudanas entraram em vigor 60 dias aps a publicao do
referido diploma legal.
Para a melhor compreenso da temtica, o presente artigo analisar, de forma
destacada, a nova redao conferida a vrios artigos da CLT. Sero enfatizadas as
alteraes mais relevantes, sem a pretenso de esgotar o assunto, que exige o
amadurecimento dos debates acadmicos mediante contnuo aprofundamento dos
estudos.
Esclarece-se, desde j, que modificaes foram operadas no tocante aos
embargos no TST; recurso de revista (as mais profundas e numerosas); embargos
de declarao e agravo de instrumento.
As aludidas alteraes e acrscimos na CLT levaram o TST, por meio de
sua Secretaria-Geral Judiciria, a publicar, em 23 de setembro de 2014, o Ato n.
491/SEGJUD.GP1, que estabelece procedimentos mnimos para dar efetividade
Lei n. 13.015/2014.

2 EMBARGOS NO TST

A redao original do art. 894 da CLT era a seguinte:

___________________
* Doutoranda e Mestre em Direito do Trabalho pela PUCMinas. Especialista em Direito Civil
pelo IEC PUCMinas. Bacharel em Direito pela PUCMinas. Professora de Direito e Processo
do Trabalho em cursos de graduao e ps-graduao lato sensu e em cursos preparatrios
para concursos pblicos. Advogada.
** Mestre em Direito do Trabalho pela PUCMinas. Especialista em Direito do Trabalho e
Processo do Trabalho pelo IEC PUCMinas. Bacharel em Direito pela UFMG. Professora de
Processo do Trabalho em cursos de ps-graduao lato sensu e em cursos preparatrios
para concursos pblicos. Servidora e formadora do TRT da 3 Regio.
***Mestranda em Direito Privado pela FUMEC. Especialista em Direito Processual pelo IEC
PUCMinas. Advogada. Bacharel em Direito pela Universidade FUMEC.
1
Disponvel em: <http://aplicacao.tst.jus.br/dspace/bitstream/handle/1939/47829/2014_
ato0491_rep02.pdf?sequence=7>. Acesso em: 22 abril 2015.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 137-155, jul./dez. 2014
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Art. 894. No Tribunal Superior do Trabalho cabem embargos, no prazo de 8 (oito) dias:
I - de deciso no unnime de julgamento que:
a) conciliar, julgar ou homologar conciliao em dissdios coletivos que excedam a
competncia territorial dos Tribunais Regionais do Trabalho e estender ou rever as
sentenas normativas do Tribunal Superior do Trabalho, nos casos previstos em lei; e
b) (VETADO)
II - das decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises proferidas pela
Seo de Dissdios Individuais, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia
com smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do
Supremo Tribunal Federal.

Por fora da Lei n. 13.015/2014, somente a hiptese de cabimento constante


do inciso II foi alterada. Assim, a partir da vigncia do multicitado diploma legal,
podero ser interpostos embargos ao TST, no octdio legal:

Art. 894. [...]


II - das decises das Turmas que divergirem entre si ou das decises proferidas pela
Seo de Dissdios Individuais, ou contrrias a smula ou orientao jurisprudencial
do Tribunal Superior do Trabalho ou smula vinculante do Supremo Tribunal Federal.

Cotejando os dois textos legais, percebe-se a manuteno das duas


espcies de embargos no TST: os chamados embargos infringentes no inciso I,
alneas a e b do art. 894 da CLT, que esto correlacionados ao direito coletivo
do trabalho e cujo regramento permanece intacto; os chamados embargos de
divergncia, cujas novas hipteses de cabimento foram objeto de tcnica de
redao mais simplificada.
Com a nova verso, portanto, ficou mais fcil entender que admissvel a
interposio de embargos de divergncia no TST, quando, por exemplo, a deciso
da sua turma A contrariar a deciso da sua turma B, ou quando a deciso de uma
de suas turmas colidir com o entendimento prevalecente em deciso proferida por
sua Seo de Dissdios Individuais (SDI).
Considerando que os embargos so tipificados como recurso e tm a finalidade
de evitar divergncias jurisprudenciais dentro da mais alta Corte trabalhista, eles no
sero admitidos quando a deciso recorrida estiver em consonncia com smula ou
orientao jurisprudencial (OJ) do prprio TST.
Tal vedao se impe, porque o objetivo dos embargos manter a
uniformidade jurisprudencial. Se h OJ ou smula do prprio TST sobre a matria,
esta est pacificada no cenrio nacional. Admitir infindveis questionamentos sobre
o mesmo ponto importaria em morosidade processual, alm de gerar insegurana
jurdica e instabilidade socioeconmica.
Outra novidade que merece destaque a meno especfica s smulas
vinculantes do Supremo Tribunal Federal (STF) na parte final do novo inciso II do
art. 896 da CLT.2 Esse singelo detalhe produz um resultado considervel, porquanto
implica a reduo das hipteses de cabimento dos embargos no TST. Para tanto,
basta lembrar que o STF, at o presente momento, editou 736 smulas3 e 46
___________________
2
No texto anterior, previam-se, genericamente, smulas do STF.
3
Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.
asp?servico=jurisprudenciaSumula>. Acesso em: 22 abril 2015.

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smulas vinculantes.4
A despeito de a matria j ter sido objeto de smula vinculante, se,
eventualmente, a deciso recorrida colidir com o entendimento preponderante do
STF, os embargos no TST sero cabveis exatamente para garantir a estandardizao
jurisprudencial.
A respeito do novo 2 do art. 894 da CLT5, o legislador apenas transformou
em norma jurdica uma orientao que, h anos, vem sendo seguida pelo TST em
suas decises.
Logo, se a tese suscitada pelo recorrente velha e colidente com o
entendimento sumulado pelo STF ou pelo TST, ou se divergente de jurisprudncia
reiterada, atual e notria da mais alta Corte trabalhista, haver a inadmissibilidade
dos embargos. Do contrrio, esse meio impugnatrio seria manejado com finalidade
procrastinatria, fundando-se em razes recursais j superadas - o que feriria o
princpio da celeridade processual.
No 3 do art. 894 da CLT, o legislador reconheceu, de forma expressa,
ao Ministro Relator dos embargos a realizao de uma prtica que j vem sendo
adotada no mbito do TST: o poder-dever de, monocraticamente, em deciso
fundamentada, denegar seguimento a recurso:

Art. 894 [...]


3 [...]
I - se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula da jurisprudncia do
Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal, ou com iterativa, notria
e atual jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, cumprindo-lhe indic-la;
II - nas hipteses de intempestividade, desero, irregularidade de representao ou
de ausncia de qualquer outro pressuposto extrnseco de admissibilidade.

A justificativa para o preceito retrotranscrito impedir a demora patolgica do


processo e o abuso do direito de recorrer.
Considerando que o escopo dos embargos no TST garantir a uniformizao
jurisprudencial naquele rgo, que tem jurisdio nacional, se a deciso judicial
impugnada j est em conformidade com o entendimento do TST, no h motivos
razoveis para estimular a interposio de embargos na mais alta Corte trabalhista,
porque isso serviria apenas para conturbar a ordem estabelecida pela interpretao
jurdica prevalente e procrastinar a tramitao do feito.
A par disso, se os embargos sequer preenchem um ou alguns dos
pressupostos recursais genricos, desde j, monocraticamente, o Ministro Relator
deve negar-lhes seguimento.
Todavia, em respeito aos princpios constitucionais do contraditrio e da
__________________________
4
Das 46 smulas vinculantes editadas at o presente momento, algumas
tm relao direta ou indireta com o direito material e o direito processual
do trabalho. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.
asp?servico=jurisprudenciaSumulaVinculante&pagina=sumula_001_033>. Acesso em: 22
abril 2015.
5
2 do art. 894 da CLT. A divergncia apta a ensejar os embargos deve ser atual, no
se considerando tal a ultrapassada por smula do Tribunal Superior do Trabalho ou do
Supremo Tribunal Federal, ou superada por iterativa e notria jurisprudncia do Tribunal
Superior do Trabalho.

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ampla defesa, em face da deciso denegatria dos embargos, a parte interessada


poder interpor agravo, no prazo de 8 (oito) dias.
No obstante o silncio do 4 do art. 894 da CLT, ora em exame, possvel
cogitar na aplicao analgica do 1 do art. 557 do CPC. Assim, acredita-se que o
agravo ser dirigido ao rgo competente para o julgamento dos embargos no TST,
e, na hiptese de no-retratao por parte do Ministro Relator, este apresentar o
processo em mesa, proferindo voto. Provido o agravo, o recurso ter seu seguimento
normalizado.6

3 RECURSO DE REVISTA

O recurso de revista est previsto nos artigos 896, 896-A, 896-B e 896-C,
todos da CLT.
Trata-se de meio impugnatrio extremamente tcnico, de natureza
excepcional, interposto contra acrdo proferido pelo TRT, em grau de recurso
ordinrio, em dissdio individual.
O recurso de revista no se presta a avaliar a justia da deciso, tampouco
a analisar fatos e provas. Nele, somente podem ser arguidas matrias de direito.
Por isso, seus objetivos especficos, em resumida sntese, so resguardar a
interpretao e aplicao uniformes das normas constitucionais e trabalhistas e
garantir a estandardizao jurisprudencial.
A Lei n. 13.015/2014 modificou intensamente as normas que tratam do
recurso de revista, seja alterando-as, seja criando novos dispositivos legais a
respeito. Os propsitos do referido diploma foram conferir mais celeridade aos
recursos trabalhistas, sobretudo ao recurso de revista e inibir a demora processual,
que to lesiva aos feitos trabalhistas.

3.1 Recurso de revista e smula vinculante

A primeira novidade advm da possibilidade de interposio de recurso de


revista nos casos em que a deciso recorrida estiver em contrariedade smula
vinculante do STF, conforme acrscimo feito na parte final da alnea a do art. 896
da CLT.
Trata-se de adequao coerente ao art. 103-A da CR/1988, com redao
dada pela Emenda Constitucional n. 45/2004, pois, se o STF aprova smulas
vinculantes para sintetizar reiteradas decises relativas matria constitucional
aplicveis rea trabalhista, o recurso de revista o expediente processual
adequado para expungir interpretaes divergentes ao entendimento da mais alta
Corte brasileira.
Salienta-se que a hiptese ora mencionada tambm se aplica alnea b do
___________________
6
O Ato n. 491/SEGJUD.GP, em seu art. 2, estendeu ao Presidente da Turma do TST o
poder-dever de, monocraticamente, negar seguimento aos embargos no TST. In verbis:
Sem prejuzo da competncia do Ministro Relator do recurso de embargos prevista no 3
do artigo 894 da CLT, o Presidente de Turma, na forma do Regimento Interno do Tribunal
Superior do Trabalho, denegar-lhe- seguimento nas hipteses ali previstas e quando a
divergncia apresentada no se revelar atual, nos termos do 2 do mesmo dispositivo
legal.

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art. 896 da CLT7, j que esta remete alnea anterior.

3.2 Demonstrao da divergncia ou da violao da legislao nas


razes recursais - nus do recorrente

Outra mudana introduzida pela Lei n. 13.015/2014 alude ao novo 1-A do


art. 896 da CLT, que trouxe como nus do recorrente a obrigatoriedade de expor, de
maneira explcita, as razes da reforma pretendida. Veja-se:

Art. 896 Cabe Recurso de Revista para Turma do Tribunal Superior do Trabalho
das decises proferidas em grau de recurso ordinrio, em dissdio individual, pelos
Tribunais Regionais do Trabalho, quando:
[...]
1 - A. Sob pena de no conhecimento, nus da parte:
I - indicar o trecho da deciso recorrida que consubstancia o prequestionamento da
controvrsia objeto do recurso de revista;
II - indicar, de forma explcita e fundamentada, contrariedade a dispositivo de lei,
smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho que conflite com
a deciso regional;
III - expor as razes do pedido de reforma, impugnando todos os fundamentos jurdicos
da deciso recorrida, inclusive mediante demonstrao analtica de cada dispositivo de
lei, da Constituio Federal, de smula ou orientao jurisprudencial cuja contrariedade
aponte.

Tais exigncias j estavam previstas de forma esparsa no ordenamento


jurdico, em decises judiciais reiteradas sobre o tema e em smulas e OJs do
prprio TST.8
Basta verificar, por exemplo, a Instruo Normativa n. 23 do TST, de 5 de
agosto de 2003, que dispe sobre as peties do recurso de revista. Nela, impe-se
que o recorrente demonstre o preenchimento dos pressupostos de admissibilidade
intrnsecos desse meio impugnatrio, indicando: a) o trecho da deciso recorrida
que consubstancia o prequestionamento da controvrsia trazida no recurso; b) qual
o dispositivo de lei, smula, orientao jurisprudencial do TST ou ementa (com
todos os dados que permitam identific-la) que atrita com a deciso regional.
Sobre o pressuposto de admissibilidade intrnseco do prequestionamento,
oportuno lembrar que a matria estar prequestionada quando a deciso recorrida
apreciar a tese jurdica debatida nos autos. Desta poder discordar ou no. O
importante que se manifeste expressamente a respeito.
Ainda nus do recorrente, a partir da vigncia da nova lei, impugnar todos
os fundamentos jurdicos da deciso recorrida, fazendo a demonstrao analtica de
cada dispositivo da Constituio Federal, da lei, de smula ou de OJ. Isso significa
___________________
7
Art. 896 da CLT. Cabe Recurso de Revista para Turma do Tribunal Superior do Trabalho
das decises proferidas em grau de recurso ordinrio, em dissdio individual, pelos Tribunais
Regionais do Trabalho, quando: [...] b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual,
Conveno Coletiva de Trabalho, Acordo Coletivo, sentena normativa ou regulamento
empresarial de observncia obrigatria em rea territorial que exceda a jurisdio do
Tribunal Regional prolator da deciso recorrida, interpretao divergente, na forma da
alnea a; (grifos acrescidos).
8
Vide, por exemplo, Smula n. 297 do TST e OJs n. 62 e 118, ambas da SDI-I do TST.

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que o recorrente dever comprovar a divergncia jurisprudencial, indicando, de


forma explcita, completa, fundamentada, item a item, as interpretaes diversas
que foram dadas ao mesmo artigo de lei ou questo jurdica.
Logo, quanto forma de apresentao das razes recursais e quanto ao
prprio contedo do recurso de revista, o recorrente dever ser mais criterioso, pois
o no-preenchimento de um, alguns ou de todos esses pressupostos implica o no-
conhecimento do recurso.
Soma-se a isso a obrigatoriedade do recorrente de apontar a smula regional
aplicvel espcie, caso a matria discutida nos autos tenha sido padronizada por
incidente de uniformizao de jurisprudncia instaurado pelo respectivo Tribunal
Regional do Trabalho (TRT), conforme previsto no 6 do art. 896 da CLT, tema que
ser tratado a seguir com mais vagar.

3.3 Incidente de uniformizao de jurisprudncia

A Lei n. 13.015/2014 deu nova redao ao 3 do art. 896 da CLT, referindo-


se obrigatoriedade dos TRTs de procederem estandardizao de seus julgados,
valendo-se do incidente de uniformizao de jurisprudncia previsto no Captulo I
do Ttulo IX do Livro I do atual Cdigo de Processo Civil (CPC).9
O incidente de uniformizao no propriamente uma novidade. A previso
de instaur-lo de forma compulsria j constava da CLT na redao original do seu
art. 896, 3, embora esse mecanismo processual fosse reputado desnecessrio
ou ignorado por vrios TRTs.
Para fins de comparao, destacam-se as redaes primitiva e atual do
citado dispositivo celetista, respectivamente:

Art. 896 [...]


3 Os Tribunais Regionais do Trabalho procedero, obrigatoriamente, uniformizao
de sua jurisprudncia, nos termos do Livro I, Ttulo IX, Captulo I do CPC, no servindo
a smula respectiva para ensejar a admissibilidade do Recurso de Revista quando
contrariar Smula da Jurisprudncia Uniforme do Tribunal Superior do Trabalho.

Art. 896 [...]


3 Os Tribunais Regionais do Trabalho procedero, obrigatoriamente, uniformizao de
sua jurisprudncia e aplicaro, nas causas da competncia da Justia do Trabalho, no que
couber, o incidente de uniformizao de jurisprudncia previsto nos termos do Captulo I
do Ttulo IX do Livro I da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).

Como se v, o texto em vigor obriga a aplicao, na seara trabalhista, do


expediente processual previsto nos artigos 476 a 479 do CPC atual, a fim de
fomentar a criao de um repertrio sumular nos prprios TRTs.
___________________
9
Em 17 de dezembro de 2014, o Senado Federal concluiu a votao do novo CPC, que, aps
receber a sano presidencial, entrar em vigor 01 ano aps a sua publicao. Adianta-se
que, no novo CPC, o termo incidente de uniformizao de jurisprudncia foi substitudo
por precedente judicial. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/
prop_mostrarintegra;jsessionid=F556B253CA6671B1776A62E35160ED6E.proposicoesWe
b1?codteor=1246935&filename=REDACAO+FINAL+-+PL+8046/2010>. Acesso em: 02 fev.
2015.

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Todavia, antes da vigncia da Lei n. 13.015/2014, a experincia referente


ao incidente de uniformizao de jurisprudncia nos Regionais era de escasso
sucesso. Os motivos apontados para essa parca aplicao eram: (i) as dificuldades
de qurum para julgamento, j que muitos TRTs so compostos de dezenas de
Desembargadores com entendimentos jurdicos divergentes e heterogneos, o que,
naturalmente, dificulta a padronizao jurisprudencial e (ii) a extenso do processo
no tempo em caso de instaurao do aludido incidente, que interpola mais atos
processuais e decises judiciais na tramitao do feito, j marcado pelo emaranhado
cipoal de recursos trabalhistas.
Por isso, nem sempre, o magistrado que daria o voto na turma solicitava o
pronunciamento prvio do respectivo TRT acerca da interpretao de determinada
questo de direito, embora tivesse verificado que: i) havia divergncia e ii) na
deciso recorrida, a interpretao era diversa da que lhe fora dada por outra turma
do prprio TRT.
No entanto, a partir da vigncia da Lei n. 13.015/2014, os TRTs tero que
uniformizar a sua prpria jurisprudncia. Assim, aps a padronizao das questes
jurdicas nos diversos Regionais, os recursos de revista sero conhecidos quando
forem interpostos de deciso de TRT que uniformizou a sua jurisprudncia, mediante
smula ou tese prevalente, mas de maneira divergente de outro(s) TRT(s).
Quanto ao procedimento a ser utilizado no incidente de uniformizao de
jurisprudncia, cada tribunal regulamentar a questo, valendo-se, claro, das
diretrizes constantes do CPC.
Veja-se que, no pargrafo seguinte do art. 896 da CLT, outra questo merece
destaque:

Art. 896 [...]


4 Ao constatar, de ofcio ou mediante provocao de qualquer das partes ou do
Ministrio Pblico do Trabalho, a existncia de decises atuais e conflitantes no mbito
do mesmo Tribunal Regional do Trabalho sobre o tema objeto de recurso de revista, o
Tribunal Superior do Trabalho determinar o retorno dos autos Corte de origem, a fim
de que proceda uniformizao da jurisprudncia.

Como sabido, na Justia do Trabalho, o TST o rgo judicirio de maior


escalonamento no plano vertical. Sua preponderncia hierrquica acompanhada
de ampla jurisdio, com alcance nacional. Desse modo, na tentativa de reforar
a importncia do cumprimento espontneo da norma prevista no 3 do art. 896
da CLT, no 4 do mesmo dispositivo legal, aumentam-se os titulares que tero
legitimidade ativa para realizar tal controle.
Em breve sntese, pode-se dizer que, se, no TRT, o incidente de uniformizao
de jurisprudncia no for instaurado mediante solicitao de um de seus magistrados,
um Ministro do TST, de ofcio, poder faz-lo. Este ainda poder contar com a
colaborao das partes e do Ministrio Pblico do Trabalho, que podero levantar a
existncia de decises conflitantes entre as turmas do mesmo Regional.
Convm enfatizar que o mencionado comando imperativo. O uso do verbo
determinar em vez de poder determinar demonstra um poder-dever, e no
uma mera faculdade do TST, implementando-se uma fiscalizao bastante rigorosa,
a fim de eliminar contradies regionais.
As mudanas continuam no pargrafo seguinte do art. 896 da CLT:

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Art. 896 [...]


5 A providncia a que se refere o 4 dever ser determinada pelo Presidente do
Tribunal Regional do Trabalho, ao emitir juzo de admissibilidade sobre o Recurso de
Revista, ou pelo Ministro Relator, mediante decises irrecorrveis.

Criam-se, com isso, cada vez mais barreiras contra as colises/divergncias


jurisprudenciais dentro de cada TRT, cujo respectivo Presidente, no momento
de emitir o primeiro juzo de admissibilidade do recurso de revista, ao verificar a
existncia de teses jurdicas atuais e conflitantes sobre a mesma matria, dever
determinar o pronunciamento prvio dos seus pares acerca da interpretao jurdica
mais adequada para a temtica, cujo entendimento ser padronizado.10
Nesse mister, o Presidente do TRT poder contar com a contribuio do recorrente,
que, nos termos do 8 do art. 896 da CLT, com redao dada pela Lei n. 13.015/2014,
tem o nus de demonstrar a divergncia jurisprudencial. Desse modo, possvel, por
exemplo, que, em suas razes recursais, alm de mencionar o dissenso pretoriano entre
turmas de TRTs distintos ou entre a turma do TRT de origem e as decises da SDI do TST,
o recorrente tambm alegue e prove a existncia, no mbito do prprio TRT, de decises
diversas sobre a mesma matria de direito, embora no seja obrigado a isso.
Suposto fracasso na primeira garimpagem, que est a cargo do Presidente
do TRT, no findar o assunto, pois a circunstncia pode ser percebida pelo Ministro
Relator do TST, a quem caber emitir o segundo juzo de admissibilidade do recurso
de revista. Convencendo-se da divergncia jurisprudencial no mbito do TRT de
origem, ele determinar, em deciso irrecorrvel, o retorno dos autos instncia a
qua para a estandardizao da jurisprudncia regional.
Antes de comentar o novo 6 do art. 896 da CLT, preciso conhec-lo:

Art. 896 [...]


6 Aps o julgamento do incidente a que se refere o 3, unicamente a smula regional
ou a tese jurdica prevalecente no Tribunal Regional do Trabalho e no conflitante com
smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho servir como
paradigma para viabilizar o conhecimento do Recurso de Revista por divergncia.

A rigor, o dispositivo acima transcrito fortifica a posio do TST de tribunal de


superposio, na medida em que estimula a edio de smulas ou teses jurdicas
prevalecentes nos TRTs11 que estejam sintonizadas com os verbetes da mais alta
Corte trabalhista.
Com a nova regra, em relao s matrias submetidas ao incidente de
uniformizao de jurisprudncia, tudo indica que o recurso de revista ser remetido
ao TST se TRTs distintos editarem smulas ou teses jurdicas antagnicas entre si,
cabendo ao TST optar pelo entendimento contido em uma delas.
___________________
10
Normalmente, essa competncia do Presidente do TRT. Mas, em alguns casos, ela pode
ser delegada a outro rgo do tribunal regional nos termos do seu regimento interno.
11
O art. 6 do Ato n. 491/SEGJUD.GP dispe: Os Tribunais Regionais do Trabalho devero
manter e dar publicidade a suas smulas e teses jurdicas prevalecentes mediante banco de
dados, organizando-as por questo jurdica decidida e divulgando-as, preferencialmente, na
rede mundial de computadores. Essa medida torna-se imprescindvel, diante do contnuo
crescimento do movimento de jurisprudencializao do direito e das consequncias da
advindas no sistema recursal trabalhista.

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Ainda sobre esse tema, parece possvel cogitar que, se o recurso de revista
for proveniente de dissenso pretoriano entre um TRT que ainda no padronizou a
sua jurisprudncia e outro TRT que j o tenha feito, o Ministro Relator determinar
a remessa dos autos ao tribunal de origem que no seguiu, previamente, o
procedimento do incidente de uniformizao de jurisprudncia.
A tendncia os TRTs aprovarem smulas e teses prevalecentes harmnicas
com o entendimento do TST, ao passo que este rgo judicirio conhecer de
recursos de revista interpostos de acrdos regionais, proferidos no julgamento
de recurso ordinrio em dissdios individuais, cujo posicionamento divirja daquele
externado anteriormente pela mais alta Corte trabalhista. Essa admissibilidade
recursal tem a finalidade de consagrar o entendimento do tribunal trabalhista de
superposio para garantir a uniformizao jurisprudencial em todo o pas.

3.4 Comprovao do dissenso pretoriano

A Smula n. 337 do TST estabelece:

COMPROVAO DE DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. RECURSOS DE REVISTA


E DE EMBARGOS (redao do item IV alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada
em 14/9/2012) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27/9/2012
I - Para comprovao da divergncia justificadora do recurso, necessrio que o
recorrente:
a) Junte certido ou cpia autenticada do acrdo paradigma ou cite a fonte oficial ou
o repositrio autorizado em que foi publicado; e
b) Transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos acrdos
trazidos configurao do dissdio, demonstrando o conflito de teses que justifique
o conhecimento do recurso, ainda que os acrdos j se encontrem nos autos ou
venham a ser juntados com o recurso.
II - A concesso de registro de publicao como repositrio autorizado de jurisprudncia
do TST torna vlidas todas as suas edies anteriores.
III - A mera indicao da data de publicao, em fonte oficial, de aresto paradigma
invlida para comprovao de divergncia jurisprudencial, nos termos do item I, a,
desta smula, quando a parte pretende demonstrar o conflito de teses mediante a
transcrio de trechos que integram a fundamentao do acrdo divergente, uma vez
que s se publicam o dispositivo e a ementa dos acrdos.
IV - vlida para a comprovao da divergncia jurisprudencial justificadora do recurso
a indicao de aresto extrado de repositrio oficial na internet, desde que o recorrente:
a) transcreva o trecho divergente;
b) aponte o stio de onde foi extrado; e
c) decline o nmero do processo, o rgo prolator do acrdo e a data da respectiva
publicao no Dirio Eletrnico da Justia do Trabalho.

Tais determinaes no so muito diferentes das exigncias trazidas pelo


novo 8 do art. 896 da CLT. Veja-se:

Art. 896 [...]


8 Quando o recurso fundar-se em dissenso de julgados, incumbe ao recorrente o nus
de produzir prova da divergncia jurisprudencial, mediante certido, cpia ou citao do
repositrio de jurisprudncia, oficial ou credenciado, inclusive em mdia eletrnica, em
que houver sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado

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disponvel na internet, com indicao da respectiva fonte, mencionando, em qualquer


caso, as circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados.

Assim, desde a vigncia da lei, esto positivados os modos de comprovao


e de demonstrao da divergncia jurisprudencial, que so nus processuais do
recorrente.

3.5 Possibilidade de corrigir ou ignorar vcios no considerados graves

O art. 896 da CLT, em seu novo 11, possibilita que sejam desconsiderados
ou sanados os vcios de recursos de revista tempestivos, desde que os equvocos
sejam meramente formais e no graves.
O mencionado dispositivo prestigia os princpios do acesso justia, da
celeridade, da economia processual e da instrumentalidade das formas, pois,
se o meio impugnatrio for interposto a tempo, padecendo de vcio de somenos
relevncia, o TST poder desprezar essa pequena irregularidade (porque no
grave) ou determinar que seja corrigida, uma vez que no acarreta nulidade
absoluta.
No entanto, se o TST entender pela gravidade do defeito de forma, no
conhecer do recurso de revista, porque no atendidos todos os seus pressupostos
de admissibilidade.

3.6 Execuo - Cabimento de recurso de revista - Anlise dos 2 e 10


do art. 896 da CLT

Dispe o 2 do art. 896 da CLT:

Art. 896 [...]


2 Das decises proferidas pelos Tribunais Regionais do Trabalho ou por suas
Turmas, em execuo de sentena, inclusive em processo incidente de embargos de
terceiro, no caber Recurso de Revista, salvo na hiptese de ofensa direta e literal de
norma da Constituio Federal.

Como se v, o dispositivo em tela responde seguinte indagao: possvel


interpor recurso de revista na execuo de sentena?
Em regra, no. Pouco importa que, nela, um terceiro - que no o exequente
nem o executado - venha a ajuizar uma ao de conhecimento, chamada embargos
de terceiro, para sustentar que os bens penhorados so de sua propriedade (e no
do devedor), razo pela qual requer que a constrio judicial incidente sobre o seu
patrimnio seja declarada insubsistente com a respectiva liberao de seus bens.
Apenas em carter excepcional, ser adequado recurso de revista na
execuo de sentena, desde que a deciso recorrida ofenda direta e literalmente
norma constitucional.
O 10 do art. 896 da CLT amplia as hipteses de cabimento do recurso de
revista na execuo:
- quando se cuidar de execuo fiscal, aquela regida pela Lei n. 6.830/1980,
j que a Unio, os Estados, o DF, os Municpios e suas respectivas autarquias so
os credores de dvida ativa e

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- nas controvrsias da execuo que envolverem a Certido Negativa de


Dbitos Trabalhistas - CNDT - documento que conferido pela Justia do Trabalho,
gratuitamente, pela internet, a pedido do interessado, com validade de 180 dias
contados da data da sua emisso, para comprovar a inexistncia de dbitos
inadimplidos perante a Justia Obreira (art. 642-A da CLT).
Nessas duas excees - execuo fiscal e controvrsia na execuo relativa
CNDT -, caber recurso de revista por violao de lei federal, por divergncia
jurisprudencial e por ofensa Constituio Federal.

3.7 Recursos de revista repetitivos na Justia do Trabalho

Outro aspecto que s chega agora Justia do Trabalho a possibilidade de


aplicao no processo do trabalho, no que couber, das regras do CPC relativas aos
recursos repetitivos, mais especificamente referentes aos recursos extraordinrio e
especial representativos.
Com efeito, o novo art. 896-B da CLT prev:

Aplicam-se ao recurso de revista, no que couber, as normas da Lei n. 5.869, de 11


de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil), relativas ao julgamento dos recursos
extraordinrio e especial repetitivos.

A tcnica introduzida no sistema processual civil em 2006, que acrescentou o


art. 543-B ao CPC, determina que apenas um ou alguns recursos extraordinrios so
escolhidos pelo tribunal de origem para representar a controvrsia. E, uma vez solucionada
a questo pelo STF, a deciso replicada, alcanando as causas isomrficas que ficaram
sobrestadas, aguardando o pronunciamento judicial exarado no processo-piloto.
Segundo o novo texto legal, esfera trabalhista deve ser aplicada a mesma
metodologia. Portanto, se o TST, ao receber um recurso de revista, considerar que
a matria repetitiva, todos os recursos que estiverem nos TRTs sobre o mesmo
tema ficaro suspensos, esperando a deciso do chamado recurso paradigma ou
recurso representativo.
O caput e o 1 do art. 896-C da CLT dispem que caber ao TST a escolha
das questes de direito multiplicadas em diversos recursos de revista, bem como
dos recursos representativos da controvrsia. In verbis:

Art. 896-C. Quando houver multiplicidade de recursos de revista fundados em idntica


questo de direito, a questo poder ser afetada Seo Especializada em Dissdios
Individuais ou ao Tribunal Pleno, por deciso da maioria simples de seus membros,
mediante requerimento de um dos Ministros que compem a Seo Especializada,
considerando a relevncia da matria ou a existncia de entendimentos divergentes
entre os Ministros dessa Seo ou das Turmas do Tribunal.
1 O Presidente da Turma ou da Seo Especializada, por indicao dos relatores,
afetar um ou mais recursos representativos da controvrsia para julgamento pela
Seo Especializada em Dissdios Individuais ou pelo Tribunal Pleno, sob o rito dos
recursos repetitivos.

De acordo com o Ato n. 491/SEGJUD.GP, que regulamentou a nova lei, ao


deparar-se com situao processual que leve aplicao do instituto de julgamento
de recursos repetitivos, o TST observar a seguinte diretriz:

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150

Art. 8 Nas hipteses dos artigos 896-B e 896-C da CLT, somente podero ser afetados
recursos representativos da controvrsia que sejam admissveis e que contenham
abrangente argumentao e discusso a respeito da questo a ser decidida.

Para que seja realizada a escolha, o Ato n. 491/SEGJUD.GP, em ateno ao


preconizado no 612 do art. 896-C da CLT, determina:

Art. 9 Quando a Turma do Tribunal Superior do Trabalho entender necessria a adoo


do procedimento de julgamento de recursos de revista repetitivos, seu Presidente
dever submeter ao Presidente da Subseo de Dissdios Individuais I a proposta de
afetao do recurso de revista, para os efeitos do caput do artigo 896-C da CLT.
Pargrafo nico. O Presidente da Subseo submeter a proposta ao colegiado no
prazo mximo de 30 dias de seu recebimento, aps o que:
I - acolhida a proposta, por maioria simples, o colegiado tambm decidir se a questo
ser analisada pela prpria SbDI-1 ou pelo Tribunal Pleno;
II - na hiptese do inciso I, o processo ser distribudo a um Relator e a um Revisor do rgo
jurisdicional correspondente, para sua tramitao nos termos do artigo 896-C da CLT;
III - rejeitada a proposta, os autos sero devolvidos Turma respectiva, para que o
julgamento do recurso de revista prossiga regularmente.

Aps a determinao para que seja seguido o rito dos recursos de revista
repetitivos, o Presidente do TST oficiar os Presidentes dos TRTs para que
suspendam os recursos interpostos em casos semelhantes que estejam em
tramitao no mbito do respectivo Regional at o pronunciamento definitivo do
TST. Nesse sentido, o disposto no 3 do art. 896-C da CLT.13
Nos termos do 5 do art. 896-C da CLT, o Relator no TST poder determinar
a suspenso dos recursos de revista ou dos embargos no prprio TST que tenham
como objeto controvrsia idntica do(s) recurso(s) afetado(s), porquanto seria
contraproducente e temerrio o mesmo rgo judicirio se pronunciar sobre a
mesma matria reiteradas vezes, sob o risco de decises conflitantes.
A respeito da observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, duas
crticas recebidas pela Lei n. 11.418/2006, que instituiu o rito de recursos repetitivos no
CPC, referem-se ausncia de efetiva participao de todos os interessados na tcnica
de julgamento por amostragem e limitao quanto matria a ser arguida por eles.
Da simples leitura do 6 do art. 543-A do CPC, verifica-se que o Ministro
Relator no STF, a quem caber o juzo de admissibilidade do recurso extraordinrio
representativo, poder autorizar a manifestao de terceiro, subscrita por procurador
habilitado, para a anlise da repercusso geral, e no propriamente para o exame
dos demais pontos levantados nos recursos selecionados e nos preteridos.
Ao que parece, a Lei n. 13.015/2014, ao acrescentar o 8 ao art. 896-C da
CLT, tentou expandir a participao dos interessados no rito dos recursos de revista
repetitivos, uma vez que:

___________________
12
6 do art. 896-C da CLT. O recurso repetitivo ser distribudo a um dos Ministros membros
da Seo Especializada ou do Tribunal Pleno e a um Ministro revisor.
13
3 do art. 896-C da CLT. O Presidente do Tribunal Superior do Trabalho oficiar os
Presidentes dos Tribunais Regionais do Trabalho para que suspendam os recursos
interpostos em casos idnticos aos afetados como recursos repetitivos, at o pronunciamento
definitivo do Tribunal Superior do Trabalho.

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151

Art. 896-C [...]


8 O relator poder admitir manifestao de pessoa, rgo ou entidade com interesse
na controvrsia, inclusive como assistente simples, na forma da Lei n. 5.869, de 11 de
janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).

Como o julgamento do(s) recurso(s) de revista representativo(s) irradiar


efeitos nos demais que estiverem suspensos e que versarem sobre a mesma
questo de direito, o Relator no TST, em respeito democracia participativa e a fim
de proferir uma deciso mais justa, tem a faculdade de admitir a manifestao de
pessoa, rgo ou entidade com interesse na controvrsia, inclusive como assistente
simples nos termos do CPC.
Se isso acontecer, alm dos advogados das partes cujos recursos de revista
foram escolhidos como representativos dos demais, podero apresentar peties
e, inclusive, fazer sustentao oral no TST sobre a matria, por exemplo, pessoa
com notrio conhecimento sobre a controvrsia, rgo envolvido com a matria
(tal como um representante do Ministrio do Trabalho e Emprego) ou entidade (tal
como representante da OAB ou sindicato). A maior participao tende a garantir
uma deciso mais consciente e correta.
De acordo com o 9 do art. 896-C da CLT, a participao do Ministrio Pblico
obrigatria nos recursos de revista repetitivos. Na espcie, ele age como fiscal da
lei, considerando-se a necessidade de averiguar o fiel cumprimento das normas
jurdicas e tendo em vista os impactos advindos de uma nica deciso judicial, que
ser multiplicada para os casos idnticos at ento suspensos - essa circunstncia,
em termos quantitativos e qualitativos, acaba constituindo ou se aproximando
bastante do interesse pblico ou, no mnimo, tende a caracterizar interesses
individuais homogneos, que, sendo uma categoria de direitos metaindividuais,
tambm clamam pela efetiva participao do Ministrio Pblico.
Publicado o acrdo do TST no recurso de revista piloto, todos os demais
que estavam sobrestados na origem, nos termos do art. 896-C, 11, inciso I, [...]
tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a
orientao a respeito da matria no Tribunal Superior do Trabalho ou, nos termos
do inciso II do mesmo dispositivo legal, [...] sero novamente examinados pelo
Tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do
Tribunal Superior do Trabalho a respeito da matria.
O dispositivo ora em estudo importantssimo, pois define as consequncias
do julgamento do(s) recurso(s) de revista representativo(s) sobre os demais, com
questo de direito idntica, que ficaram sobrestados. A soluo diferente, de
acordo com as concluses do TST:
- como se v no inciso I, se o acrdo do TST, ao julgar o(s) recurso(s)
de revista paradigma(s), entender que o acrdo do TRT de origem, ao julgar
o recurso ordinrio, estava certo, porque o posicionamento adotado coincide
com a orientao do prprio TST sobre a matria, nenhum recurso de revista
que estava suspenso ser conhecido. Nesse sentido, o art. 21, I, do Ato n.
491/SEGJUD.GP 14;
___________________
14
Art. 21, I. Publicado o acrdo paradigma: I - o Presidente ou Vice-Presidente do Tribunal
de origem negar seguimento aos recursos de revista sobrestados na origem, se o acrdo
recorrido coincidir com a orientao do Tribunal Superior do Trabalho;

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- mas, conforme se v no inciso II, se o acrdo do TST, ao julgar o(s) recurso(s)


de revista representativo(s), entender que o acrdo do TRT de origem, ao julgar o
recurso ordinrio, estava errado, porque colidente com a orientao do prprio TST
sobre a matria, o tribunal de origem reexaminar a questo, podendo se valer do
juzo de retratao. Nesse sentido, o art. 21, II, do Ato n. 491/SEGJUD.GP.15
O 12 do art. 896-C da CLT esclarece a parte final do pargrafo anterior, ao dispor:

Art. 896-C [...]


12 Na hiptese prevista no inciso II do 11 deste artigo, mantida a deciso divergente
pelo Tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso de revista.

Assim, se o TRT de origem, ao reexaminar os recursos suspensos, insistir em


adotar entendimento colidente com a orientao do TST sobre a matria, dever
demonstrar, fundamentadamente, a existncia de distino, por se tratar de caso
particularizado por hiptese ftica distinta ou por questo jurdica no examinada, a
impor soluo jurdica diversa ( 1 do art. 21 do Ato n. 491/SEGJUD.GP).
Mantido o acrdo divergente pelo tribunal de origem, o recurso de revista
ser remetido ao TST, aps novo exame de sua admissibilidade pelo Presidente ou
Vice-Presidente do TRT, nos termos do 2 do art. 21 do Ato n. 491/SEGJUD.GP.
Nesse caso, a remessa dos autos ao TST significa que o legislador deseja a
uniformizao jurisprudencial, mas, como o TRT se recusa a faz-la em seu mbito
interno, a questo ser levada mais alta Corte trabalhista, para que esta d a sua
palavra final sobre a controvrsia. Tudo indica, na maioria esmagadora das vezes,
que a deciso do TST, finalmente, reformar a deciso ratificada pelo TRT.
Malgrado a Lei n. 13.015/2014 prestigie o rito de recursos de revista repetitivos,
esse procedimento no ser seguido, se restar demonstrado que a situao de fato
ou de direito levantada em um processo diferente daquela analisada e julgada em
recurso(s) de revista repetitivo(s).
Em outras palavras: se a matria no idntica, no h causas isomrficas,
no h recurso(s)-modelo, tampouco deciso igual para todas as hipteses,
simplesmente porque as controvrsias so distintas. esse o contedo do 16 do
art. 896-C da CLT.
No obstante o silncio da lei, sabe-se que compete ao advogado do litigante
interessado demonstrar, a tempo e modo, que o processo do seu cliente no
igual aos demais - razo que o afastaria dos moldes prontos caractersticos dos
julgamentos por amostragem. Tal responsabilidade do causdico, seja porque ele
indispensvel nos recursos interpostos para o TST ante a inadmissibilidade de
jus postulandi nessa instncia revisora, seja porque a questo exclusivamente
tcnica, exigindo profissional habilitado para argui-la em sede de preliminar.
A seu turno, o 17 do art. 896-C prev:

Art. 896-C [...]


17 Caber reviso da deciso firmada em julgamento de recursos repetitivos quando
se alterar a situao econmica, social ou jurdica, caso em que ser respeitada a

___________________
15
Art. 21, II. Publicado o acrdo paradigma: [...] II - o rgo que proferiu o acrdo recorrido,
na origem, reexaminar a causa de competncia originria ou o recurso anteriormente
julgado, na hiptese de o acrdo recorrido contrariar a orientao do Tribunal Superior;

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153

segurana jurdica das relaes firmadas sob a gide da deciso anterior, podendo
o Tribunal Superior do Trabalho modular os efeitos da deciso que a tenha alterado.

O legislador, sabendo que as repercusses decorrentes do rito de recursos


de revista repetitivos so muito intensas, admitiu a possibilidade de flexibilizao
dos seus efeitos no tempo. Por isso, previu que a deciso proferida no(s) recurso(s)
representativo(s) no imutvel. Ela pode ser revista quando a situao econmica,
social ou jurdica for modificada.16
No entanto, para preservar o princpio da segurana jurdica, as relaes que
tiverem sido celebradas sob a sua gide (= sob o amparo, sob o escudo da deciso
judicial anterior) continuaro a observ-la.
Mas, quando a deciso original no mais corresponder realidade econmica,
social ou jurdica, o TST, ao proferir nova deciso, poder modular os seus efeitos.
Com isso, a mais alta Corte trabalhista tem a faculdade de determinar data a partir
da qual a nova deciso ser seguida. Esse termo inicial pode coincidir com a data
do julgamento ou ser pro futuro.
A modulao de efeitos das decises judiciais no tempo prtica comumente
utilizada pelo STF e est expressamente prevista no art. 27 da Lei n. 9.868/1999,
que trata do controle de constitucionalidade. Dessa feita, novamente, verifica-se,
na esfera trabalhista, a adoo de expedientes processuais que, outrora, eram
erroneamente considerados privativos do processo civil.
Esse intercmbio normativo corretamente fomentado pela Lei n. 13.015/2014,
tendo em vista que a cincia processual deriva de uma origem comum, sistmica e
coerente. Ademais, os ramos jurdicos no so puros e isolados dos demais.
Da fica fcil compreender que, havendo matria constitucional-trabalhista,
no ficar obstado o conhecimento de eventual recurso extraordinrio para o STF.
Mas, a partir de ento, sero empregados os dispositivos do CPC sobre recursos
representativos. Nesse sentido, o 14 do art. 896-C da Lei n. 13.015/2014:

Art 896-C [...]


14 Aos recursos extraordinrios interpostos perante o Tribunal Superior do Trabalho
ser aplicado o procedimento previsto no art. 543-B da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro
de 1973 (Cdigo de Processo Civil), cabendo ao Presidente do Tribunal Superior do
Trabalho selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e encaminh-

___________________
16
Nesse particular, o 17 do art. 896-C da CLT lembra os conceitos que disciplinam a
teoria da impreviso, externalizada na clusula rebus sic stantibus to mencionada nas
relaes contratuais tratadas pelo Direito Civil: enquanto o estado das coisas mantido,
as condies ajustadas permanecem intocadas em respeito ao princpio do pacta sunt
servanda. Todavia, em caso de fato superveniente, imprevisvel e extraordinrio, que abale
o equilbrio contratual, novos ajustes entre os contratantes so admitidos pelo ordenamento
jurdico a fim de restabelecer a justia negocial. Na esfera trabalhista, considerando que
o contrato de emprego decorre do acordo de vontades entre as partes envolvidas e tem
trato sucessivo, a lei admite tanto o jus variandi do empregador quanto o direito adquirido
do empregado, decorrente da habitualidade de condies de trabalho mais benficas.
Com esse mecanismo, alm de outros, pretende-se assegurar o equilbrio jurdico entre
empregado e empregador. No plano processual trabalhista, a possibilidade de reviso do
acrdo proferido em recurso(s) de revista-piloto tambm pretende a realizao de justia,
no obstante o passar do tempo.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 137-155, jul./dez. 2014
154

los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronunciamento


definitivo da Corte, na forma do 1 do art. 543-B da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de
1973 (Cdigo de Processo Civil).

4 EMBARGOS DE DECLARAO

Os embargos de declarao podem ser interpostos com o intuito de garantir


as premissas bsicas de qualquer deciso judicial: clareza (a sua ausncia causa
obscuridade), compatibilidade entre o relatrio, os fundamentos e o dispositivo (a
sua falta importa em contradio) e completude, caracterizada pela apreciao de
todas as questes pertinentes causa de pedir e a todos os pedidos formulados (a
inobservncia desse requisito gera omisso).
Na dico do caput do art. 897-A da CLT, os embargos de declarao
tambm podem ser interpostos, em caso de manifesto equvoco no exame dos
pressupostos extrnsecos do recurso, quais sejam: recorribilidade do ato decisrio;
tempestividade; preparo; adequao e inexistncia de fato impeditivo ou extintivo
do direito de recorrer.
Nas duas hipteses mencionadas acima, observadas as particularidades
de cada caso concreto, pode-se imprimir efeito modificativo deciso embargada,
como se ver, com mais detalhes, nos comentrios ao 2 do art. 897-A da CLT.
O 1 do art. 897-A do Texto Consolidado somente ganhou nova numerao por
fora da Lei n. 13.015/2014. No houve qualquer alterao de contedo. Desse modo, os
erros materiais - aqueles aferveis de imediato, que no se confundem com insurgncias
quanto aos critrios de julgamento explanados na deciso judicial - podem ser sanados, a
requerimento das partes, mediante interposio de embargos de declarao, ou de ofcio.
Porm, o diploma legal em estudo, ao acrescentar o 2 ao art. 897-A da CLT,
criou a seguinte condicionante: o efeito modificativo dos embargos de declarao,
para ser vlido, dever, obrigatoriamente, ser precedido de abertura de vista para a
parte contrria, no prazo de 5 dias.
A bem da verdade, essa providncia, que traduz o respeito aos princpios
constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, j vem sendo tomada nos foros
trabalhistas brasileiros h anos. Logo, a sua legalizao no chega a constituir
surpresa na praxe forense. Pelo contrrio, ela consagra o entendimento sedimentado
no item I da OJ n. 142 da SDI-I do TST, a saber:

EMBARGOS DE DECLARAO. EFEITO MODIFICATIVO. VISTA PARTE CONTRRIA.


I - passvel de nulidade deciso que acolhe embargos de declarao com efeito modificativo
sem que seja concedida oportunidade de manifestao prvia parte contrria.

O que, talvez, acontea em razo desse novo preceito legal seja o possvel
questionamento acerca da permanncia, ou no, do item II da OJ n. 142 da SDI-I do
TST, inserido por fora da Resoluo n. 178/2012, divulgada no Dirio Eletrnico da
Justia do Trabalho em 13, 14 e 15 de fevereiro de 2012:

EMBARGOS DE DECLARAO. EFEITO MODIFICATIVO. VISTA PARTE


CONTRRIA. [...]. II - Em decorrncia do efeito devolutivo amplo conferido ao recurso
ordinrio, o item I no se aplica s hipteses em que no se concede vista parte
contrria para se manifestar sobre os embargos de declarao opostos contra sentena.

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Ao que parece, o novo preceito legal gera uma aparente coliso entre
os princpios do contraditrio e da ampla defesa em face do princpio da
instrumentalidade das formas.
razovel sustentar a prevalncia dos dois primeiros postulados em relao
ao ltimo, j que aqueles tm status constitucional, enquanto este tem natureza
infraconstitucional. De todo modo, os enunciados convivem harmonicamente,
sem extino do princpio da instrumentalidade das formas, mas mero sacrifcio
momentneo, pois, na ponderao de valores, predomina o movimento fomentador
de filtros de conteno destinados a diminuir o nmero de recursos para as
instncias revisoras, sejam elas TRTs ou TST.
Oportuno registrar que o 2 do art. 897-A da CLT segue a linha adotada pelo
Projeto de Lei n. 8.046/201017, que, dispondo sobre o novo CPC, preconiza, em seu
art. 1.036, 2:

O rgo jurisdicional intimar o embargado para, querendo, manifestar-se sobre os


embargos opostos no prazo de cinco dias caso seu eventual acolhimento implique a
modificao da deciso embargada.

Dessa feita, pode-se concluir que a tendncia estampada na redao final


do projeto de lei do novo CPC acabou sendo antecipada, efetivamente, pela Lei n.
13.015/2014.
O 3 do art. 897-A da CLT positivou um entendimento difundido por
doutrina abalizada e jurisprudncia notria, atual e iterativa: desde que conhecidos,
os embargos de declarao interrompem o prazo recursal, recomeando a sua
contagem a partir do zero.
Todavia, o efeito acima citado no ocorrer, se, nos embargos de declarao, faltarem
os pressupostos da tempestividade (que de 05 dias); da regularidade da representao da
parte (que exige a demonstrao, mediante juntada de procurao vlida, da capacidade
postulatria do advogado escolhido pelo litigante para represent-lo em juzo, salvo se
se tratar de mandato tcito, ou de embargante exercente do jus postulandi) ou se a pea
recursal carecer de assinatura (o que torna o ato processual inexistente).

5 AGRAVO DE INSTRUMENTO

O agravo de instrumento est previsto na alnea b do art. 897 da CLT e


interposto com a finalidade de obter o conhecimento de recurso anteriormente
aviado, ao qual foi denegado seguimento.
Todavia, antes de atingir esse objetivo, o agravante deve satisfazer
pressupostos de admissibilidade genricos e especficos, dentre os quais se
enfatiza o depsito recursal que corresponder a 50% (cinquenta por cento) do
valor do depsito do recurso que se pretende destrancar.
A Lei n. 13.015/2014, ao acrescentar o 8 ao art. 899 da CLT, dispensa o
pagamento do referido depsito, apenas e to somente, se o agravo de instrumento
___________________
17
Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_
mostrarintegra;jsessionid=F556B253CA6671B1776A62E35160ED6E.proposicoesWeb1
?codteor=1246935&filename=REDACAO+FINAL+-+PL+8046/2010>. Acesso em: 02 fev.
2015.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 137-155, jul./dez. 2014
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for manejado com o ideal de destrancar recurso de revista interposto contra deciso
que contraria a jurisprudncia uniforme do TST, composta de smulas e OJs.
O carter exceptivo da norma reafirma a progressiva valorizao dada
uniformizao jurisprudencial no TST. Assim, s nessa hiptese, afasta-se
o empecilho de natureza pecuniria para atingir essa meta, com o fito de que a
mais alta Corte trabalhista se manifeste sobre a matria controvertida e d o seu
veredicto sobre a questo.18

6 CONCLUSO

Apresentar breves notas sobre as mudanas introduzidas no sistema recursal


trabalhista pela Lei n. 13.015/2014 uma tarefa, essencialmente, incipiente, que
demanda complementaes ao longo do tempo mediante o desenvolvimento e o
aprofundamento de estudos alusivos s vantagens e desvantagens das tcnicas
de julgamento por amostragem - nas quais se insere o rito de recursos de revista
repetitivos.
Ainda que o presente artigo acadmico reconhea avanos advindos da
publicao da Lei n. 13.015/2014, dentre os quais se destacam a simplificao do texto
normativo e a positivao de prticas processuais reiteradamente desempenhadas
no cotidiano forense, tambm se conclui que o referido diploma legal privilegia a
intensificao dos chamados filtros de conteno que dificultam o conhecimento
do recurso de revista, alm de apoiar o movimento de jurisprudencializao do
direito e a aproximao do civil law e do commom law.
Da anlise da Lei n. 13.015/2014 tambm se infere que, independentemente
de reforma constitucional, as smulas e as OJs do TST vo se tornando, na prtica,
vinculantes, mesmo sem ostentar, expressa e formalmente, esse efeito, at porque
isso seria inconstitucional nos termos do art. 103-A da Norma Fundamental.
Considerando que a deciso judicial proferida no rito de recursos de revista
repetitivos pode atingir dezenas, centenas, milhares e at milhes de pessoas que
se encontrarem na mesma situao jurdica que a examinada no(s) recurso(s)-
paradigma, conclui-se que a atuao dos Presidentes dos TRTs e dos Ministros
do TST se torna mais delicada, porquanto a escolha de recursos representativos
frgeis para o proferimento de julgamento em bloco obstar a tima aplicao da
tcnica de julgamento por amostragem dos recursos.

REFERNCIAS

- BRASIL. Cmara dos Deputados. Redao Final do Projeto de Lei n.


8.046/2010. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_
mostrarintegra;jsessionid=F556B253CA6671B1776A62E35160ED6E.proposic
___________________
18
Visando a resguardar a uniformizao jurisprudencial, o art. 23 do Ato n. 491/SEGJUD.
GP dispe: A dispensa de depsito recursal a que se refere o 8 do artigo 899 da CLT
no ser aplicvel aos casos em que o agravo de instrumento se refira a uma parcela de
condenao, pelo menos, que no seja objeto de arguio de contrariedade a smula ou
a orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho. Pargrafo nico. Quando
a arguio a que se refere o caput deste artigo revelar-se manifestamente infundada,
temerria ou artificiosa, o agravo de instrumento ser considerado deserto.

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157

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- BRASIL. Decreto-Lei n. 5.452/1943. Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho.
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- BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smulas. Disponvel em: <http://www.stf.jus.
br/portal/cms/verTexto.asp?servico=jurisprudenciaSumula>. Acesso em: 02 abril
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Acesso em: 22 abril 2015.
- BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Ato n. 491/SEGJUD.GP, de 23 de
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de conflitos trabalhistas cumulados, massificados e repetitivos. 2011. 213f.
Dissertao (Mestrado em Direito do Trabalho) - Pontifcia Universidade Catlica
de Minas Gerais, Belo Horizonte.
- GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Lei n. 13.015/2014 e inovaes no
processo do trabalho. Disponvel em: <http://www.migalhas.com.br/
dePeso/16,MI204724,51045-Lei+1301514+e+inovacoes+no+processo+do+trab
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O AMICUS CURIAE NO RITO DO RECURSO DE REVISTA REPETITIVO*

Luiz Ronan Neves Koury**

Na alterao legislativa, objeto deste Congresso, recebi a incumbncia


de analisar o 8 do art. 896-C da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT,
com a seguinte redao: O relator poder admitir manifestao de pessoa,
rgo ou entidade com interesse na controvrsia, inclusive como assistente
simples, na forma da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de
Processo Civil).
Esse dispositivo guarda semelhana e no identidade com o 2 do art. 7 da
Lei n. 9.868, de 10/11/1999, que trata das Aes Diretas de Inconstitucionalidade,
e o 4 do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil - CPC, relativo ao procedimento
do recurso especial repetitivo.
Em relao ao primeiro, em sede de controle de constitucionalidade, o Relator
admitir a manifestao de rgos e entidades e no de pessoas fsicas, desde que
haja relevncia da matria e representatividade dos postulantes.
O 4 do art. 543-C do CPC tambm impe como requisito a relevncia da
matria para se admitir a manifestao de rgos ou entidades e tambm pessoas,
acrescentando a expresso [...] com interesse na controvrsia.
O 8 do art. 896-C da CLT no fixa os requisitos da relevncia e
representatividade, mas apenas o interesse na controvrsia, podendo admitir,
referindo-se tambm possibilidade de assistncia simples na forma do CPC, o
ingresso de pessoas desde que presente o interesse na controvrsia.
Embora com essa diversidade de pressupostos e abrangncia, certo que
se trata da mesma figura presente nos dispositivos legais mencionados, qual seja,
o amicus curiae (amigo da corte), especialmente porque faz a distino com a
chamada assistncia simples.
Para se entender como pode ocorrer a interveno desse terceiro importante
recorrer ao tratamento doutrinrio e jurisprudencial no tocante sua origem,
conceito, natureza jurdica, figuras assemelhadas como tambm o procedimento
para sua admisso e participao no processo de acordo com o entendimento do
Supremo Tribunal Federal - STF - e Superior Tribunal de Justia - STJ.
Os autores apontam a sua origem no direito ingls medieval e, alguns, de
forma minoritria, fazem referncia ao direito romano como fonte do instituto. O seu
progresso, no entanto, se deu no direito norte-americano, onde se desenvolveu e
ganhou visibilidade internacional, como informa a doutrina.1
Na transposio do direito ingls para o americano o amicus curiae perdeu
a caracterstica da neutralidade, passando a ser entendido como ente interessado
na soluo da causa, mas no aquele interesse prprio da interveno de terceiro,
como previsto em nosso CPC. O interesse do amicus curiae para interveno no

___________________
* Palestra proferida no Seminrio Nacional: A Nova Lei dos Recursos Trabalhistas.
** Desembargador Vice-Corregedor do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. Mestre
em Direito Constitucional pela UFMG. Professor de Direito Processual do Trabalho da
Faculdade de Direito Milton Campos.
1
AGUIAR, Mirella de Carvalho. Amicus curiae. Salvador: Jus Podium, 2005. p. 11.

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processo deve ir alm dessa esfera subjetivada, o que dever ser apreciado em
cada caso concreto.2
O interessante no direito norte-americano que o amicus evoluiu das
questes envolvendo ente pblico para interveno nas questes da tutela de
interesses privados.
So o amicus governamental e privado ou particular. O primeiro com poderes
quase que semelhantes parte, e o segundo, de atuao mais restrita.3
Cabe acrescentar que o amicus curiae tem um desenvolvimento maior no
sistema do Common Law em razo de uma menor regulamentao das hipteses
de interveno de terceiros.
Em termos de Brasil, o amicus curiae foi paulatinamente incorporado
ao nosso ordenamento, a partir de 1976, com a lei que criou a Comisso de
Valores Mobilirios (Lei n. 6.385/76), a legislao que regulamentou o Conselho
Administrativo de Defesa Econmica - CADE, a Lei n. 8.906/94 da Ordem dos
Advogados do Brasil - OAB e de atuao do advogado e a legislao do Instituto
Nacional de Propriedade Industrial - INPI (Lei n. 9.276/96). Alm desses diplomas
legais podem ser mencionados a Lei n. 9.868/99 do controle de constitucionalidade
e, ainda, a Lei n. 10.259/2001, que trata do Incidente de Uniformizao perante os
Juizados Especiais, como tambm o prprio Projeto do Cdigo de Processo Civil.
Em relao s vrias leis que tratam da figura da interveno de terceiro, de
forma singela aquele que no parte no processo, h discusso doutrinria sobre
a natureza jurdica da interveno legalmente autorizada, se a de terceiro na forma
codificada (arts. 50/80 do CPC) ou se se trata do amicus curiae.
Feita essa resumida digresso do tratamento e evoluo do instituto no
direito norte-americano e no nosso ordenamento jurdico, cabe agora fixar os seus
contornos, iniciando-se pela sua definio.
Muito mais do que o conceito do amicus curiae, a caracterizao do instituto
fica melhor evidenciada pelos objetivos que justificam a sua existncia.
voz corrente na doutrina e na jurisprudncia que a admisso do amicus
curiae representa uma abertura do processo, uma nova concepo de jurisdio, no
sentido de permitir a atuao de foras sociais como forma de pluralizar o debate e
garantir uma maior legitimidade e preciso da deciso judicial perante a sociedade,
com uma ateno especial para suas consequncias.
Como se v dos objetivos apresentados, o amicus decorre de uma atitude de
abertura diante da dogmtica e do formalismo e individualismo processuais, com
procedimento que se aproxima da democracia participativa, concretizando de forma
mais ampla possvel o conhecido escopo poltico da jurisdio no sentido de que o
destinatrio da deciso participe de sua construo.
Quanto natureza jurdica, indiscutvel que o amicus um terceiro na
relao processual, mas um terceiro diferenciado, considerando o tratamento dado
aos terceiros pelo nosso CPC.
Trata-se de um terceiro que hoje se caracteriza pela parcialidade com o
propsito de influenciar a deciso para que se direcione em determinado sentido.

___________________
2
BUENO, Cssio Scarpinella. Amicus curiae no processo civil brasileiro: um terceiro
enigmtico. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 117/118.
3
BUENO, Cssio Scarpinella. Ob. cit., p. 117/118.

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No se tem mais o amicus curiae com a feio romntica da neutralidade, que


o caracterizou quando de seu surgimento. Em outras palavras, algum que requeria
a sua participao no processo com o nico intuito de apresentar fatos at ento
estranhos relao processual para, com isso, contribuir com o aperfeioamento
da deciso.
Alguns doutrinadores atribuem ao amicus curiae a condio de um terceiro
institucional, ou seja, algum que comparece ao processo com interesse jurdico,
com objetivos que transcendem o mero interesse pblico, com maior intensidade e
abrangncia, como resultado de uma nova configurao do processo.4
Outros autores apontam a sua natureza jurdica de auxiliar do juzo no sentido
de fornecer elementos para deciso assim como outros auxiliares, em especial
quanto tarefa hermenutica de produzir o direito na interpretao e aplicao das
normas. Aqui ele cumpre a importante tarefa de informar sobre os fatos para melhor
aplicao do Direito.5
Na realidade esse terceiro parcial comparece em juzo inicialmente com
objetivos bem definidos de influenciar na deciso, na direo de seu interesse, mas
pelas informaes que oferece, propiciando uma maior ampliao do contraditrio,
acaba por fornecer elementos para formao do convencimento do julgador, como
verdadeiro auxiliar do Juzo.
Na configurao atual, antes de ser um genuno amigo da corte, o seu objetivo
inicial de influenciar a deciso na direo dos interesses que defende e, portanto, a
sua natureza jurdica ficaria melhor explicitada na condio de terceiro diferenciado,
porque no se enquadra nas hipteses legais de interveno de terceiro, ora
prevalecendo a condio de terceiro institucional, ora acentuando a condio de
auxiliar do juzo, dependendo da intensidade de sua atuao no caso concreto.
Como bem assevera Carolina Tupinamb, o amicus curiae [...] est
comprometido com o debate e a pluralidade, mas, no necessariamente, com a
imparcialidade.6
Em relao s figuras afins, no que se refere aos demais sujeitos processuais
que guardam semelhana com o amicus curiae, tambm atuando como terceiros
e visando a colaborar com a deciso judicial, podem ser apontados o Ministrio
Pblico, o perito e o assistente.
O primeiro deles, o Ministrio Pblico, muito mais um terceiro institucional
do que o amicus curiae no sentido da obrigatoriedade de sua atuao nas questes
envolvendo interesse pblico.
A motivao para tanto a previso legal e at mesmo constitucional da exigncia
de defesa dos interesses da sociedade como um todo em atuao diversa do amicus curiae
que age no interesse de determinado segmento social e tambm de forma voluntria.
O perito, como se sabe, na forma regulada pelo CPC, um auxiliar do
juzo eventual, que atua, sobretudo, nas questes tcnicas que no sejam de

___________________
4
BUENO, Cssio Scarpinella. Ob. cit., p. 457/460.
5
AGUIAR, Mirella de Carvalho. Ob. cit., p. 59.
6
TUPINAMB, Carolina. Novas tendncias de participao processual - O amicus curiae
no anteprojeto do CPC. In: FUX, Luiz (Coord.) O novo processo civil brasileiro (direito em
expectativa): reflexes acerca do projeto do novo cdigo de processo civil. Rio de Janeiro:
Forense, 2011. p. 129.

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conhecimento do juiz, mas sem uma preocupao de fornecer outros fundamentos


alm daqueles objeto de sua atuao especfica para formao da deciso.
Em relao a ele (perito), a sua atuao se reveste de essencialidade pelos
conhecimentos tcnicos que detm, sob pena de no ser possvel a entrega da
prestao jurisdicional, com procedimento rigidamente traado no CPC. Ao contrrio
dele, o amicus curiae necessrio, mas no tem a essencialidade de que se reveste
a atuao do perito e, muito menos, necessariamente elemento de confiana do
juzo como deve ser o perito.
O assistente atua com a finalidade especfica de auxiliar a parte e tem com ela
esse compromisso, com definio e regulamentao de sua atuao no CPC (arts.
50/55). O amicus curiae tem compromisso, embora de forma parcial, com a soluo
oferecida controvrsia, visando defesa dos interesses dos sujeitos que representa
ou mesmo que no esto presentes no processo, que pode envolver uma categoria,
setor ou segmento social, com evidente transcendncia em relao s partes litigantes.
O seu compromisso, como mencionado na doutrina, com a repercusso
social, esse o efeito agregador de sua participao, pois do contrrio configura-se
a situao de mera assistncia.7
Dentro da ordem de apresentao de aspectos do tema contido neste
trabalho, resta agora fazer referncia sua admisso e participao no processo,
de acordo com o entendimento do STF e do STJ.
O STF no admite a pessoa fsica ou natural como amicus curiae. Quanto
ao prazo de sua admisso, o pedido deve ser apresentado no prazo das
informaes dos rgos ou autoridades das quais emanou o ato objeto da ao
de inconstitucionalidade que de 30 dias ou at a data em que o Relator liberar o
processo para pauta.
O Regimento Interno do STF autoriza a sustentao oral, conforme se verifica
de seu art. 131, 3. Quanto legitimidade para recorrer, o entendimento que
prevalece o relativo sua impossibilidade, tanto nas hipteses de admissibilidade,
com exceo quanto inadmissibilidade, e mesmo quando j admitido no processo
e pretende se insurgir contra a deciso.
O STJ regulamentou a matria relativa ao Recurso Especial Repetitivo
na Resoluo n. 08, de 7/8/2008, admitindo-se o ingresso de pessoas fsicas,
esclarecendo que a sua manifestao deve ocorrer no prazo de 15 dias e em data
anterior do julgamento pelo rgo colegiado.
O amicus curiae, na viso do STJ, tambm no tem legitimidade para recorrer,
inviabilizando-se a interveno aps o julgamento. Quanto sustentao oral, no
direito do amicus, tratando-se de uma faculdade da Corte a sua admisso ou no
como nos demais atos relativos sua atuao.
Nesse diapaso, so apresentados, a seguir, alguns aspectos processuais
relativos atuao em juzo do amicus curiae, relativamente representao,
competncia, produo de provas, legitimidade para recorrer e abrangncia da
coisa julgada.
Em relao constituio de advogado, a doutrina distingue a interveno
provocada da espontnea, dispensando tal representao no primeiro caso, at
porque poderia dificultar o objetivo maior de sua atuao para uma melhor prestao

___________________
7
TUPINAMB, Carolina. Ob. cit., p. 129.

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jurisdicional e a exigindo, no segundo caso, por se tratar de postulao que, no nosso


sistema, privativa do advogado, na forma tambm do entendimento do STF.8
A atuao do amicus curiae, pelo menos no mbito da Justia do Trabalho, no
pode ser um fator de alterao da competncia pelas prprias normas de regncia de sua
competncia material e pela natureza do amicus curiae e a finalidade de sua atuao.
A possibilidade de produzir provas, o que para boa parte da doutrina seria
uma forma de garantir a plenitude de sua atuao, aqui desmistificando a velha
questo da proximidade do fato e do direito, uma matria delicada, porquanto
poderia representar atraso na prestao jurisdicional e, talvez, uma ampliao
exagerada do espao cognitivo.
A legitimidade para recorrer, que encontra obstculos em julgados do STF e
STJ, defendida por setores da doutrina tambm com o fundamento de se garantir
a mais plena atuao do amicus e a isonomia com outros terceiros.
A legitimidade recursal, em princpio, encontra-se presente sempre que, na
deciso, houver contrariedade aos interesses sustentados pelo amicus curiae, mas
que, sem prejuzo da sustentao oral e a juntada de manifestao escrita, dever
ser evitada por razes de poltica judiciria, presente o valor maior da celeridade na
prestao jurisdicional.
Quanto coisa julgada, o amicus no atingido pelos seus efeitos, seja do
ponto de vista objetivo, que se refere ao objeto litigioso que a ele no diz respeito,
como tambm em termos subjetivos, na velha e boa redao do art. 472 do CPC,
dada a sua condio de terceiro. E, em consequncia, no h que se falar na
legitimidade para propor ao rescisria.
Cabe agora fazer referncia, de forma especfica, ao mencionado 8 do
art. 896-C, com a redao dada pela Lei n. 13.015, de 21/7/2014, considerando
tudo o que j foi dito em relao aos dispositivos de semelhante redao e o
posicionamento doutrinrio e jurisprudencial sobre o tema.
Como nos demais dispositivos, em especial o art. 543-C do CPC sobre o
procedimento de recurso especial repetitivo, uma faculdade do Relator a admisso,
no processo, de pessoa, rgo ou entidade com interesse na controvrsia.
Esse interesse, como j restou mencionado, no o interesse codificado,
restrito a um auxlio s partes, mas a representao do interesse de determinado
setor social ou da sociedade em seu conjunto, a fim de que o julgador esteja munido
de um maior nmero de informaes para que decida na linha de argumentos e
dados apresentados pelo amicus curiae.
A novidade ficou por conta do reconhecimento expresso de que essa pessoa,
rgo ou entidade poder ser admitido como assistente simples, na forma prevista
no CPC.
Nos demais dispositivos semelhantes se reconhece que alguns casos so de
assistncia e outros de tpico amicus curiae, mas no h uma referncia expressa
possibilidade, contida no dispositivo em comento, da admisso inclusive como
assistente simples.
Ao que parece a previso legal no sentido de que se deve admitir o
amicus curiae com base nos pressupostos extraveis da doutrina e jurisprudncia
construdos sobre o tema, qual seja, a relevncia da matria, a representatividade

___________________
8
BUENO, Cssio Scarpinella. Ob. cit., p. 499/501.

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do interessado e a demonstrao inequvoca de interesse na controvrsia, bem


como a possibilidade de efetiva contribuio para a deciso.
E, ao lado disso tudo, a possibilidade de admisso como assistente simples,
como regulado pelo CPC, com os pressupostos e procedimentos nele definidos,
mostra-se desnecessria, uma vez que essa possibilidade j est prevista no
ordenamento processual.
Uma coisa o amicus, parcial, que oferece uma pluralidade de argumentos
deciso. E, embora sendo parcial, apresenta-se como verdadeiro auxiliar do Juzo.
Outra coisa o assistente simples, verdadeiro auxiliar da parte, com interesse
jurdico que a deciso seja favorvel ao assistido e com nenhum outro objetivo que
no seja o xito da parte que assiste.
Como j mencionado, pode-se dizer que o acrscimo, ou seja, a previso
para atuao como assistente simples, absolutamente desnecessrio, dando
margem a que se confundam terceiros que, embora tenham aspectos em comum,
atuam e tm objetivos diversos, o que pode at mesmo obscurecer a nobreza da
atuao do amicus curiae em determinada ao.
O procedimento, nesse caso, dever ser o mais aberto possvel sem que
isso possa representar um retardamento no desfecho da prestao jurisdicional,
adotando-se a linha preconizada no STF quanto participao at a data de
liberao do processo para pauta, inclusive a possibilidade de sustentao oral.
No obstante, na regulamentao levada a efeito no art. 16 do Ato n. 491 da
Presidncia do TST, verifica-se a previso restritiva da atuao do amicus curiae,
com a sua oitiva apenas em audincia pblica, de iniciativa do Relator. Como restou
mencionado anteriormente, a audincia pblica uma das formas de manifestao
desse terceiro, que tambm pode se dar pela via do memorial e da sustentao oral,
de forma espontnea.
De qualquer forma esperava-se uma regulamentao mais detalhada e no
limitativa sobre a matria como a fixao de prazo para manifestao, de iniciativa
do amicus curiae, com a previso de outras formas de sua participao ou mesmo
a possibilidade de recurso na hiptese de inadmissibilidade de seu ingresso no
processo.
E, como amplamente mencionado neste trabalho, a tnica da participao
do amicus curiae na atualidade, hiptese da nova lei, exatamente o interesse na
controvrsia, o que vai muito alm da participao de pessoas com experincia e
conhecimento na matria, como consta do art. 16 do Ato n. 491 da Presidncia do TST,
pois esse dispositivo atribui acentuada feio de neutralidade ao amicus curiae, bem
distanciada da verdadeira motivao que justifica a sua participao nos processos.
O que se esperava, como dito anteriormente, que houvesse uma
abertura maior nas possibilidades de atuao do amicus curiae, como faz o STF,
sempre sem prejuzo da celeridade, mas presente a ideia de permitir uma maior
participao social nos processos de indiscutvel relevncia, com benefcio para o
aperfeioamento da prestao jurisdicional.
De qualquer modo, a sua insero no rito de recurso de revista repetitivo
deve ser elogiada, pois, assim agindo, o legislador presta expressa reverncia
ao moderno processo civil, de evidente matriz constitucional, com o abandono do
dogmatismo presente nas hipteses restritivas de interveno de terceiros e com o
indicativo de uma maior abertura para construo da deciso judicial.

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O CONTRATO DE APRENDIZAGEM E A ESTABILIDADE DA GESTANTE:


REFLEXES SOBRE OS EQUVOCOS JURISPRUDENCIAIS

THE LEARNING AGREEMENT AND THE PREGNANT STABILITY:


REFLECTIONS ABOUT THE MISTAKES IN CASE LAW

Conrado Di Mambro Oliveira*

RESUMO

O presente trabalho analisa o instituto jurdico da aprendizagem e sua natureza


especial, buscando demonstrar e concluir, no obstante a reformulao do entendimento
jurisprudencial sumulado no mbito do TST acerca do alcance da estabilidade da gestante
em contratos a termo, que o contrato de aprendizagem no foi concebido para ser
prorrogado ou vigorar de forma indefinida, sob pena de se desnaturar e o contrato, que
era de natureza especial - no apenas pela expressa dico da lei, mas pela sua estrutura,
objeto e execuo -, converte-se em contrato de trabalho comum, constituindo novo liame.

Palavras-chave: Contrato de aprendizagem. Estabilidade. Gestante.

1 A IMPORTNCIA E ALCANCE DO CONTRATO DE APRENDIZAGEM NO


BRASIL

O contrato de aprendizagem possui inegvel funo social na formao


tcnica e humana dos adolescentes e jovens brasileiros. Talvez seja a primeira
oportunidade e experincia de integrao do cidado ao mercado de trabalho.
E, no apenas na perspectiva do iniciante, a aprendizagem se mostra um
importante mecanismo de incluso social e profissional, mas tambm sob o prisma
da empresa, que absorve uma fora de trabalho cada vez mais qualificada, alm de
cumprir importante misso na sociedade.
Portanto, indiscutivelmente, em um pas onde a educao caminha a passos de
tartaruga, os ndices de violncia e desemprego so expressivos, e o receio por um apago
de mo de obra um fantasma sempre prximo, o instituto da aprendizagem se apresenta
como importante alternativa na construo de um tempo presente - e futuro - cada vez mais
promissor, comprometido com o desenvolvimento social e econmico do Brasil.

2 O CONTRATO DE APRENDIZAGEM E SUA NATUREZA ESPECIAL -


BASE LEGAL E ASPECTOS JURDICOS ESPECFICOS

No obstante ainda ignorada em alguns rinces e mesmo em grandes centros


do nosso pas, a legislao vigente probe qualquer trabalho ao menor de dezesseis
____________________
* Advogado especialista em Direito Individual e Coletivo do Trabalho. Possui Ps-MBA em
Negociao Empresarial pela FGV e cursos de ps-graduao em Direito de Empresa e
Direito Processual Civil. Foi consultor jurdico de Entidades Sindicais Patronais. membro
da Comisso de Direito Sindical da OAB/MG, palestrante e autor de artigos jurdicos. Foi
professor no Curso de Extenso em Direito Coletivo do Trabalho: nfase em Negociao
Coletiva, realizado pelo CEDIN Educacional.

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anos. Excepciona, contudo, uma nica hiptese: na condio de aprendiz, a partir


de quatorze anos, conforme dico do artigo 7 da CF/88, inciso XXXIII, parte final.
Assim, pela referncia constitucional, j percebemos a natureza especial
nsita a esta modalidade de pactuao, que no deve ser encarada apenas sob
a tica de um emprego ou trabalho como outro qualquer, mas como um fator que
propicia dignidade, oportunidade e vivncia profissional ao jovem adolescente, j a
partir dos quatorze anos.
A legislao ordinria tambm cuida do contrato de aprendizagem e de suas
particularidades.
O artigo 428 da CLT define o contrato de aprendizagem da seguinte forma:

[...] contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em
que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 (quatorze) e menor
de 24 (vinte e quatro) anos, inscrito em programa de aprendizagem, formao
tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e
psicolgico, e o aprendiz, a executar com zelo e diligncia as tarefas necessrias a
essa formao. (grifou-se)

A letra da lei, portanto, exterioriza, expressamente, a natureza especial do


contrato de aprendizagem. O legislador deixou claro, com todas as letras, que no
se trata de um contrato de trabalho comum, mas de uma relao especial, cujo
desiderato a formao profissional do iniciante.
E essa feio especial reforada pelas conceituaes e exigncias formais
e materiais inerentes disciplina legal do contrato de aprendizagem, previstas
tanto na CLT quanto no Decreto n. 5.598/05, que regulamenta a contratao de
aprendizes, assim como no ECA.

Vejamos as principais particularidades do contrato de aprendizagem:

- o contrato dever ser ajustado, sempre, por escrito, e por prazo determinado,
que no poder ultrapassar dois anos, exceto quando se tratar de aprendiz portador
de deficincia;
- somente as pessoas com idade entre 14 (quatorze) e 24 (vinte e quatro)
anos podem ser aprendizes, no se aplicando esse limite de idade aos portadores
de deficincia;
- os aprendizes devem estar inscritos em programa de aprendizagem,
desenvolvido sob a orientao de entidade qualificada em formao tcnico-
profissional metdica, devendo essa formao ser compatvel com o desenvolvimento
fsico, moral e psicolgico do iniciante;
- o aprendiz deve executar com zelo e diligncia as tarefas necessrias a
essa formao;
- a validade do contrato de aprendizagem pressupe anotao da CTPS,
matrcula e frequncia do aprendiz na escola, caso no tenha concludo o ensino mdio;
- em regra, a durao do trabalho do aprendiz no poder exceder de seis
horas dirias, sendo vedadas a prorrogao e a compensao de jornada;
- a jornada do aprendiz compreende as horas destinadas s atividades
tericas e prticas, simultneas ou no, cabendo entidade qualificada em
formao tcnico-profissional metdica fix-las no plano do curso;

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- a jornada semanal do aprendiz, inferior a vinte e cinco horas, no caracteriza


trabalho em tempo parcial de que trata o artigo 58-A da CLT;
- as hipteses de extino do contrato de aprendizagem esto taxativamente
estabelecidas na lei, sendo que o mesmo se extinguir no seu termo ou quando o aprendiz
completar 24 (vinte e quatro) anos ou, de forma antecipada, quando se caracterizar o
desempenho insuficiente ou inadaptao do aprendiz, falta disciplinar grave, ausncia
injustificada escola que implique perda do ano letivo ou a pedido do aprendiz;
- s hipteses de extino contratual mencionadas no se aplica o disposto
nos artigos 479 e 480 da CLT;
- o FGTS do aprendiz corresponde a 2% (dois por cento) da remunerao
paga ou devida, no ms anterior;
- os benefcios institudos por instrumentos coletivos de trabalho (ACT ou CCT)
somente alcanam o aprendiz caso expressamente determinado na norma coletiva;
- quando o aprendiz conclui o curso de aprendizagem, com aproveitamento,
ser-lhe- concedido certificado de qualificao profissional.

Todos esses aspectos, preceituados explicitamente na legislao de


regncia, sinalizam claramente a inteno do legislador em conceber o contrato
de aprendizagem como um instrumento legal que no se equipara a uma simples
relao de emprego, em que o empregado, em troca de salrio, entrega sua fora
de trabalho ao empregador.
Trata-se, a rigor, de um verdadeiro microssistema, com regras e orientaes
especficas, aplicveis somente a essa modalidade de contratao, justamente por
seu objeto e natureza especiais.
Nunca demais lembrar que, por fora de lei, os estabelecimentos de qualquer
natureza so obrigados a contratar nmero de aprendizes equivalente a 5% (cinco por
cento), no mnimo, e 15% (quinze por cento), no mximo, dos trabalhadores existentes
em cada estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional.1

3 A SMULA N. 244 DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO -


MUDANA NO RUMO DA JURISPRUDNCIA TRABALHISTA

O Tribunal Superior do Trabalho, responsvel por uniformizar a jurisprudncia


trabalhista nacional, em setembro de 2012, durante a 2 Semana do TST, promoveu inmeras
- e profundas - alteraes nos entendimentos que guiavam os julgamentos na Corte.
E uma das mudanas mais significativas, no apenas pelo efeito prtico
produzido nas relaes individuais de trabalho no pas, mas tambm por representar
uma interpretao diametralmente oposta anterior, diz respeito ao item III da
Smula n. 244, que ficou assim redigido:

Smula 244
[...]
III - A empregada gestante tem direito estabilidade provisria prevista no art. 10,

___________________
1
O artigo 41 do Decreto n. 5.598/05 dispensa as microempresas, empresas de pequeno
porte e as entidades sem fins lucrativos que tenham por objetivo a educao profissional de
contratar aprendizes.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 163-173, jul./dez. 2014
168

inciso II, alnea b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, mesmo na


hiptese de admisso mediante contrato por tempo determinado.

O magistrio jurisprudencial superado naquele momento orientava que a


gestante no teria direito estabilidade nos contratos a termo, basicamente porque
o trmino do contrato por prazo determinado no se traduz em dispensa arbitrria
ou sem justa causa - apenas uma extino contratual pelo decurso do prazo - e
porque o instituto da estabilidade figura tpica de pactos com prazo indeterminado,
sendo incompatvel com o regime de contratao por prazo certo, em que as partes
j sabem, desde a admisso, o termo final do instrumento.
Porm, como j noticiado, na 2 Semana do TST, esse posicionamento foi
alterado e os precedentes que justificaram a nova redao do item III da Smula n.
244 se apoiam, resumidamente, nos seguintes fundamentos:
- acervo jurisprudencial do STF que j reconhecia o direito estabilidade
servidora ou empregada gestante, independentemente do regime jurdico de
trabalho que fora contratada, mesmo que a ttulo precrio ou temporrio;
- o nico pressuposto do direito estabilidade a empregada encontrar-se
grvida no momento da resciso contratual;
- maior efetividade aos princpios e valores constitucionais, que determinam
proteo trabalhadora, maternidade e ao nascituro;
- realce funo social da empresa, ao valor social do trabalho e dignidade
da pessoa humana;
- o contrato de experincia tem vocao a prazo indeterminado (continuidade
da relao de emprego);
- o Direito do Trabalho se compatibiliza e estruturado para pactuaes por
prazo indefinido, sendo os contratos a termo tratados como exceo.
Sem prejuzo de outros argumentos, estes foram, a nosso ver, os principais
fundamentos utilizados para o reposicionamento da mais alta Corte trabalhista
relativamente ao verbete sumulado.

4 CONTRATO DE EXPERINCIA VERSUS CONTRATO DE


APRENDIZAGEM

Para avanarmos em nossa reflexo, acreditamos ser necessrio confrontar


a conformao jurdica dada ao contrato de experincia e a configurao legal do
contrato de aprendizagem.
O contrato de experincia, tambm conhecido como contrato de prova, ou
perodo de prova, uma das modalidades de contrato a prazo determinado, prevista
na alnea c do 2 do artigo 443 da CLT.
Seu objetivo propiciar ao empregador a verificao das aptides tcnicas
do empregado, assim como o comprometimento, assiduidade, pontualidade e
adaptao do obreiro ao ambiente de trabalho.
Da mesma forma, esse perodo de prova tambm serve ao trabalhador, pois
lhe proporciona condies para avaliar as vantagens e benefcios decorrentes
daquele novo emprego.
Logo, pela finalidade do instituto, no h dvidas de que, a despeito da
predeterminao do prazo no contrato de experincia - no mximo, noventa dias -,

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 163-173, jul./dez. 2014
169

esse perodo de prova tende a se indeterminar, pois nenhuma das partes inicia a
relao contratual de trabalho com o interesse de desfaz-la em um curto espao de
tempo, exceto se houver algum motivo que justifique o desinteresse.
, de fato, da natureza do contrato de experincia, indeterminar-se. para
isso que ele existe, como uma fase preliminar, com evidente vocao continuidade.
Diferentemente, o contrato de aprendizagem, conforme descrio j feita,
em nada se assemelha ao contrato de experincia, exceo de pertencerem
categoria das pactuaes a prazo certo.
So, a rigor, filhos de pais diferentes. Logo, pertencem a famlias diferentes.
A origem deles nada tem em comum. O que dizer ento quanto a forma, objeto e
caractersticas de cada um...

5 A APLICAO INDISCRIMINADA DA SMULA N. 244 DO TST PARA OS


CASOS DE APRENDIZES GESTANTES

certo que as smulas editadas pelo Tribunal Superior do Trabalho - ainda


- no possuem efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio
e administrao pblica.
Entretanto, como j se afirmou certa vez, mesmo que a smula no seja
juridicamente vinculante, ela moralmente vinculante.2
E assim deve ser, em respeito disciplina judiciria.
O acatamento pelos juzes singulares e pelos Tribunais de origem da
posio sumulada no mbito do Tribunal Superior permite s partes o mnimo
de previsibilidade das decises, evita recursos desnecessrios e funciona como
tcnica de acelerao processual, assegurando efetividade garantia da durao
razovel do processo (inciso LXXVIII do artigo 5 da CF/88).
Contudo, a aplicao dos entendimentos sumulados deve ser sempre
cuidadosa, uma vez que a direo dada pelo verbete deve estar em conformidade
com o caso concreto submetido a julgamento. Aplicar, indiscriminadamente,
orientaes sumuladas pelos Tribunais Superiores pode gerar distores no
deslinde da causa.3
Em linguagem jurdica, deve-se avaliar se h subsuno do fato norma,
considerando todos os aspectos fticos e jurdicos envolvidos na contenda.
No caso da Smula n. 244 do TST, na redao dada ao item III, em que
pese seu texto assegurar estabilidade gestante, mesmo na hiptese de admisso
mediante contrato por tempo determinado, entendemos que o referido verbete
no contemplaria os contratos de aprendizagem, pelos motivos que adiante
apontaremos.
Todavia, os Pretrios trabalhistas, reiteradamente, aplicam a nova diretriz
jurisprudencial para todas as demandas que envolvam o debate da gravidez no
curso de um contrato a termo, independentemente da modalidade de pactuao,
inclusive para os contratos de aprendizagem, conforme precedentes abaixo:

___________________
2
A afirmao de um palestrante em um seminrio jurdico de que participamos.
3
Nesse aspecto, entendemos ser indispensvel a anlise dos acrdos que fundamentaram
a edio da Smula, conforme rito definido nos artigos 159 e seguintes do Regimento
Interno do TST.

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RECURSO DE REVISTA. ESTABILIDADE PROVISRIA. GESTANTE. CONTRATO


POR PRAZO DETERMINADO. APRENDIZ. De acordo com o entendimento atual do
TST, a estabilidade garantida gestante, mesmo quando sua admisso ocorreu
por meio de contrato de experincia. Exegese da Smula n. 244, III, desta Corte.
Considerando que o contrato de aprendizagem modalidade de contrato por prazo
determinado, a ele tambm se aplica a estabilidade da gestante, nos termos do referido
verbete sumular. Recurso de revista conhecido e provido.
(TST, RR-911-64.2013.5.23.0107, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, Data de
Julgamento: 29/10/2014, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 31/10/2014.)

ESTABILIDADE GESTACIONAL PROVISRIA. CONTRATO DE APRENDIZAGEM.


APLICABILIDADE. O direito da empregada gestante de se manter no emprego sem
prejuzo dos salrios nasce com a concepo, e se projeta at 5 meses aps o parto,
por aplicao da Smula 244, item III, que alcana tambm os contratos por prazo
determinado, caso do contrato de aprendizagem.
(TRT 3 Regio, 00107-2012-110-03-00-9 RO, Relatora Juza Convocada Ana Maria
Amorim Rebouas, 8 Turma, Publicao 21/5/2013.)

A seguir, no obstante a posio jurisprudencial predominante na atualidade,


tentaremos expor os motivos e os fundamentos jurdicos pelos quais, no nosso
entender, a Smula n. 244 do TST no se aplica aprendiz grvida.

5.1 A inaplicabilidade da Smula n. 244 do TST ao contrato de


aprendizagem

Primeiramente, cumpre frisar que, no Direito do Trabalho, prevalece a


pactuao por prazo indeterminado, sendo as contrataes a termo admitidas
apenas em carter excepcional e para atender a situaes especficas.
Para ficar em apenas trs exemplos, mencionamos o contrato de experincia,
o contrato de aprendizagem e o contrato de trabalho temporrio, regulado pela Lei
n. 6.019/74, cuja transitoriedade a principal caracterstica, uma vez que serve
apenas para atender a necessidade transitria de substituio de seu pessoal
regular e permanente ou acrscimo extraordinrio de servios.
Logo, em que pese o gnero ser contrato determinado, as espcies contratuais
a termo se individualizam e no se confundem, possuindo normas, finalidades e
natureza distintas e independentes.
Portanto, a soluo que se d para um caso envolvendo uma trabalhadora
contratada mediante perodo de experincia pode no servir para uma trabalhadora
admitida atravs de contrato temporrio, ou mesmo para uma aprendiz. O simples
- e nico - fato de todos os contratos serem a prazo certo no autoriza, em hiptese
alguma, concluir que a soluo jurdica deve ser a mesma para todas as situaes
pendentes.
Examinando os precedentes que culminaram com a mudana do item III
da Smula n. 244 do TST, identificamos que as demandas examinadas pelo TST
cuidavam de casos de gestantes admitidas mediante contratos de experincia, que,
como vimos, no guarda nenhuma semelhana com o contrato de aprendizagem.
Nesse aspecto, vale dizer que a vocao indeterminao, inerente ao
pacto de prova, no se aplica, em hiptese alguma, ao contrato de aprendizagem.
Pelo contrrio: este ltimo no tem nenhuma tendncia a se indeterminar, dada

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a sua natureza especial, e notadamente por estar vinculado a um programa de


aprendizagem, organizado e ministrado por uma entidade formadora legalmente
habilitada, que prev contedo programtico e carga horria das atividades prticas
(em regra, executadas na empresa) e tericas (executadas na prpria instituio),
assim como os mecanismos de avaliao e certificao do aprendizado.
No Manual da aprendizagem, editado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego,
consta a seguinte definio para programa de aprendizagem:

o programa tcnico-profissional que prev a execuo de atividades tericas e


prticas, sob a orientao pedaggica de entidade qualificada em formao tcnico-
profissional metdica e com atividades prticas coordenadas pelo empregador. As
atividades devem ter a superviso da entidade qualificadora, em que se necessrio
observar uma srie de fatores, como o pblico-alvo, indicando o nmero mximo de
aprendizes por turma; perfil socioeconmico e justificativa para seu atendimento;
objetivos do programa de aprendizagem, com especificao do propsito das aes
a serem realizadas e sua relevncia para o pblico participante, a sociedade e o
mundo do trabalho; contedos a serem desenvolvidos, contendo os conhecimentos,
habilidades e competncias, sua pertinncia em relao aos objetivos do programa,
pblico participante a ser atendido e potencial de aplicao no mercado de trabalho;
estrutura do programa de aprendizagem e sua durao total em horas, observando
a alternncia das atividades tericas e prticas, bem como a proporo entre uma e
outra, em funo do contedo a ser desenvolvido e do perfil do pblico participante;
mecanismos de acompanhamento e avaliao do programa de aprendizagem e
mecanismos de insero dos aprendizes no mercado de trabalho aps o trmino do
contrato de aprendizagem; e o perodo de durao - carga horria terica - observando
a concomitncia e os limites mnimo e mximo das atividades prticas, observando os
parmetros estabelecidos na Portaria MTE n. 723, de 23 de abril de 2012.4

O Decreto n. 5.589/05 disciplina, nos artigos 22 e seguintes, como sero as


aulas tericas e prticas decorrentes do programa de aprendizagem, cabendo
entidade responsvel pelo programa fornecer aos empregadores e ao Ministrio
do Trabalho e Emprego, quando solicitado, cpia do projeto pedaggico do
programa.
Assim, pela inequvoca natureza especial do contrato de aprendizagem
(remetemos o leitor novamente ao item 2 deste trabalho), e por todas as regras e
procedimentos que ele envolve, resta indiscutvel sua limitao temporal, que coincidir
com o perodo de formao do jovem - durao do curso de aprendizagem -, respeitado
o prazo limite de dois anos.
Se o mesmo se indeterminar ou prorrogar-se para alm de seu termo final,
perder seu objeto.
Ser absolutamente desnaturado, transmutando sua essncia, para se tornar
um novo e comum contrato de emprego.
A Nota Tcnica n. 70/2013/DMSC/SIT5, do Ministrio do Trabalho e Emprego
(MTE), apresenta relevantes esclarecimentos e fundamentos a esse respeito:

____________________
4
O Manual da aprendizagem est disponvel no seguinte endereo: <http://portal.mte.gov.br/
data/files/8A7C816A454D74C101459564521D7BED/manual_aprendizagem_miolo.pdf>.
5
A Nota Tcnica 70/2013/DMSC/SIT est disponvel no seguinte endereo: <http://www.
granadeiro.adv.br/arquivos_pdf/nt_mte_sit_70_2013.pdf>.

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Ementa: Aprendizagem. Estabilidade da empregada aprendiz gestante. Smula 244.


Inaplicabilidade. Carter especial do contrato de aprendizagem, que tem por objeto a
formao profissional do aprendiz, de modo que no se pode obrigar o empregador
a firmar o que seria, na verdade, um novo contrato com regime jurdico diverso da
aprendizagem e com objeto diverso (trabalho produtivo ao invs de formao
profissional).
[...]
Em linhas gerais, o que se pode observar que a proteo outorgada s empregadas
gestantes contratadas por prazo determinado deve partir de uma premissa que nos
parece fundamental, qual seja, a de que o contrato cuja execuo se pretende continuar
por fora da estabilidade seja substancialmente o mesmo contrato em execuo
quando da aquisio do direito estabilidade, isto , o mesmo contrato de quando
houve a confirmao da gravidez (termo inicial da estabilidade). Em termos prticos,
isso significa que as funes atribudas empregada sejam as mesmas (ainda que
se lhe garanta o direito a modific-las por questes de sade), que a contraprestao
paga pelo empregador tambm, e assim os demais aspectos da disciplina jurdico-
formal do contrato.
[...]
Tal situao no ocorre na aprendizagem. Embora possamos classificar a aprendizagem
como contrato por prazo determinado no sentido de que dele deve constar um prazo e
para ele existe um lapso de durao mximo estabelecido legalmente (2 anos, conforme
3 do art. 428 da CLT), fato que essa limitao temporal se d considerando, no
a proteo do trabalhador ou do empregador, mas em virtude de um aspecto objetivo
que a durao razovel de um programa de aprendizagem.

E com base no esclio da saudosa Alice Monteiro de Barros, o MTE, atravs


da referida Nota Tcnica, evidencia a natureza especial, ou sui generis do contrato
de aprendizagem:

Alis, ao comentar a natureza jurdica do contrato de aprendizagem, embora usualmente


se venha a classific-lo (por motivos evidentes) como um contrato de trabalho por
prazo determinado, predomina a ideia de que se trata de um contrato sui generis.
Ilustrativamente, Alice Monteiro de Barros assinala que para o empregador, no
contrato de aprendizagem, a principal obrigao [...] propiciar a formao profissional
(obrigao de fazer), seguida da obrigao de pagar salrio (obrigao de dar).

A Nota Tcnica ministerial deixa claro tambm que, no caso da aprendizagem,


o termo final do contrato indica basicamente o encerramento das atividades previstas
no programa de aprendizagem.
E conclui o ato ministerial:

indiferente para tanto se, no momento em que o contrato se encerra, a empregada


aprendiz estava ou no gestante. Diferente dos contratos de prazo determinado
tradicionais, no se pode sequer presumir que a condio de gestante frustrou a
prorrogao daquele vnculo de aprendizagem, cujo encerramento se d por um critrio
objetivo-temporal, qual seja, o simples adimplemento de um termo final previamente
fixado para as atividades tericas e prticas que integram o programa.

Logo, a nosso ver, os contratos de aprendizagem no esto contemplados


no item III da Smula n. 244 do TST, apesar de a redao do verbete indicar, em
sua parte final, contrato por tempo determinado (talvez a redao mais adequada,

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em consonncia, inclusive, com os precedentes que geraram a alterao na smula


fosse contrato de experincia).
Na jurisprudncia atual, ainda que de forma tmida, possvel encontrar
decises rejeitando a estabilidade da gestante nos contratos de aprendizagem,
justamente ao argumento de sua natureza especial e do necessrio respeito ao
prazo do respectivo programa, in verbis:

CONTRATO DE APRENDIZAGEM. PRAZO DETERMINADO. GESTANTE.


ESTABILIDADE: O contrato de aprendizagem de natureza especial, objetivando
a formao tcnico-profissional do menor aprendiz (art. 428 da CLT). Diante dessa
especificidade, a estabilidade garantida gestante (art. 10, II, b do ADCT) no o
alcana, pois a sua limitao temporal (dois anos, conforme art. 428, 3, da CLT) se
deve durao razovel de um programa de aprendizagem, conforme registrado
pela Nota Tcnica n. 70/2013/DMSC/SIT emitida pela Secretaria de Inspeo
do Trabalho do MTE, aps a alterao do item III da Smula n. 244 do TST. A
prorrogao do contrato pela garantia conferida gestante transformaria o objeto
do contrato - aprendizagem -, em prestao de servios ordinria, o que no condiz
com o esprito da lei. Assim, no h estabilidade da gestante nos contratos de
aprendizagem.
(TRT 3 Regio, 01741-2014-069-03-00-6 ROPS, Relator Desembargador Ricardo
Antonio Mohallem, Nona Turma, Publicao 17/12/2014.)

6 NOTA TCNICA 70/2013 VERSUS NOTA TCNICA 79/2015, AMBAS DO MTE

No incio do ms de maio de 2015, o Ministrio do Trabalho e Emprego editou


a Nota Tcnica 79/2015/DEFIT/SIT/MTE, alterando o entendimento consolidado na
Nota Tcnica anterior, elaborada em maro de 2013, o qual rejeitava a estabilidade
gestacional no contrato de aprendizagem.
A rigor, o reposicionamento do rgo ministerial, quanto motivao, nada
trouxe de novo, apenas repetindo os argumentos j utilizados pela Justia do
Trabalho, muito provavelmente em sinal de acatamento orientao proveniente
do Poder Judicirio trabalhista que, como vimos, tem aplicado a posio adotada
na Smula n. 244 do TST a todas as situaes que envolvem gestantes contratadas
mediante instrumentos por prazo determinado, mesmo que, com isso, desqualifique
os contornos especiais do contrato de aprendizagem.
E a prpria Nota Tcnica 79/2015/DEFIT/SIT/MTE, ao defender que
no parece razovel afirmar ser incompatvel a garantia da estabilidade com a
contratao do empregado aps o trmino do contrato de aprendizagem, deixa
claro que esta possibilidade somente vivel com a formao de novo vnculo de
trabalho, e no no seio da relao de aprendizagem, formada inicialmente.

7 CONSIDERAES FINAIS

Indiscutivelmente, o carter protecionista e as normas tutelares so a pedra


de toque do Direito do Trabalho, sendo que, na raiz da nossa Constituio da
Repblica, est o princpio da dignidade humana, que irradia seus efeitos e funciona
como um farol a iluminar todo o ordenamento jurdico.
Em hiptese alguma, pretendemos, com o presente trabalho, esvaziar
a densidade dessa rede protetiva, negar a mxima efetividade das normas

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constitucionais ou mesmo proclamar o desamparo da aprendiz gestante e do


nascituro, mas simplesmente colocar as coisas em seus devidos lugares.
Obviamente, o contrato de aprendizagem em nada se iguala ao contrato de
experincia ou a outros contratos a termo, em razo da sua especfica disciplina
jurdica e de seu objeto principal, direcionado formao profissional do jovem.
Logo, pretender dar o mesmo tratamento jurdico a todas as espcies de
instrumentos contratuais com prazo determinado - pelo simples fato de serem
espcies do mesmo gnero, considerando a limitao temporal - resultar na
desconfigurao da estrutura jurdica inerente a cada uma dessas modalidades
de pactuao a termo, especialmente, como detalhado, quanto ao contrato de
aprendizagem, dada a sua natureza sui generis.
O contrato de aprendizagem no foi concebido para ser prorrogado ou vigorar
de forma indefinida. Como visto, exige a presena de uma entidade formadora
devidamente habilitada; inscrio do iniciante em programa de aprendizagem,
visando a sua formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu
desenvolvimento fsico, moral e psicolgico; cumprimento de carga horria
e atividades prticas e tericas, em conformidade com o previsto no respectivo
programa; emisso de certificado de aproveitamento, ao trmino do vnculo;
matrcula e frequncia do aprendiz escola, caso no tenha concludo o ensino
mdio; observncia da faixa etria prevista em lei; prazo contratual mximo de dois
anos; vedao da prorrogao e compensao de jornada; extino contratual
somente nas hipteses definidas em lei etc.
Assim, desrespeitada qualquer dessas disposies especficas, desqualifica-
se a relao de aprendizagem e o contrato, que era de natureza especial - no
apenas pela expressa dico da lei, mas pela sua estrutura, objeto e execuo -
converte-se em contrato de trabalho comum, constituindo novo liame.
Nesse caso, todo arcabouo legal relativo ao contrato de aprendizagem -
artigo 7, inciso XXXIII, parte final, da CF/88, artigos 428 e seguintes da CLT, artigos
60 e seguintes do ECA, Decreto n. 5.589/05 e portarias ministeriais - perde seu
sentido e sua razo de ser, uma vez que a natureza especial da relao dar lugar
a uma prestao de servios ordinria, com carter eminentemente produtivo, nos
moldes defendidos na Nota Tcnica 70 do MTE.
E no se trata aqui de involuo no reconhecimento de direitos e conquistas
sociais classe trabalhadora, mas apenas de se respeitar a existncia das figuras
jurdicas. Nem a lei nem a jurisprudncia podem alterar a essncia dos institutos. O
redondo jamais ser quadrado.
Com tais consideraes, a despeito de respeitar a aplicao do item III da
Smula n. 244 do TST aos contratos de aprendizagem, conforme caminho trilhado
atualmente pela jurisprudncia majoritria, com ela no concordamos, por todas
razes expostas, acreditando sempre que justamente no debate e nos confrontos
de ideias que o Direito evolui, se enriquece e se transforma em verdadeiro
mecanismo de pacificao social.

ABSTRACT

This present work analyses the learning agreement and its legal nature, in
search to demonstrate and conclude that, despite the reformulation of case law

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in TST about the extension of pregnant stability in forward contracts, the learning
agreement was not be created to be extended or to rule indefinitely, otherwise it could
end up distorting the contract, losing it feature to become a common agreement.

Keywords: Learning agreement. Stability. Pregnant.

REFERNCIAS

- BRASIL. Presidncia da Repblica. Constituio da Repblica de 1988. Dirio


Oficial da Unio, Braslia, DF, 05 out. 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.
gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 15 jan.
2015.
- BRASIL. Presidncia da Repblica. Decreto n. 5.598, de 1 de dezembro de 2005.
Regulamenta a contratao de aprendizes e d outras providncias. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2005/decreto/d5598.
htm>. Acesso em: 15 jan. 2015.
- BRASIL. Presidncia da Repblica. Decreto-lei n. 5.452, de 1 de maio de
1943. Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del5452.htm>. Acesso em: 15 jan. 2015.
- BRASIL. Presidncia da Repblica. Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990.
Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8069.htm>. Acesso em:
15 jan. 2015.
- BRASIL. Manual de aprendizagem. Edio revista e atualizada. Ministrio
do Trabalho e Emprego. Disponvel em: <http://portal.mte.gov.br/data/
files/8A7C816A454D74C101459564521D7BED/manual_aprendizagem_miolo.
pdf>. Acesso em: 15 jan. 2015.
- BRASIL. Nota Tcnica n. 70/2013/DMSC/SIT. Disponvel em: <http://www.
granadeiro.adv.br/arquivos_pdf/nt_mte_sit_70_2013.pdf>. Acesso em: 15 jan.
2015.
- BRASIL. Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho. Resoluo
Administrativa n. 1.295, de 24 de abril de 2008. Disponvel em: <http://
aplicacao.tst.jus.br/dspace/bitstream/handle/1939/601/2008_ra1295_
consolidacao_11dez2014.pdf>. Acesso em: 15 jan. 2015.

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177

O TELETRABALHO E SUA EVOLUO NA JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL


SUPERIOR DO TRABALHO

Igor de Oliveira Zwicker*

Teletrabalho um tema que, em que pese o grande avano tecnolgico, a


velocidade da informao e a facilidade de comunicao, entre outros, tem tido, na
prtica, um entendimento deveras tmido na cincia do Direito do Trabalho.
verdade que muito se escreve sobre isso - muito h doutrinariamente -,
mas, na prtica, muito pouco se constata de substrato jurdico, de consolidao
da jurisprudncia, de diretrizes do Poder Judicirio aos atores sociais de como se
desenvolve efetivamente a questo no dia a dia das empresas e dos trabalhadores.
Encontramos questes bsicas sem uma soluo apropriada, mormente
quanto jornada de trabalho e sua linha tnue entre a caracterizao de uma
jornada controlada por meios telemticos e informatizados de comando ou de um
trabalho externo, por exemplo, alm de outras questes no menos importantes,
como quando o trabalhador est em sobreaviso, o que considerado tempo de
servio efetivo, entre outras questes pungentes. E veremos, ao fim, que tais
questes no foram bem resolvidas pela problemtica em torno do pressuposto da
subordinao jurdica e o seu papel no teletrabalho, em que pese o advento da Lei
n. 12.551/2011 e a alterao do artigo 6 da Consolidao das Leis do Trabalho.
At na prpria doutrina encontramos divergncias exponenciais. Manuel
Martn Pino Estrada, em artigo1 publicado na Revista Eletrnica do egrgio Tribunal
Regional do Trabalho do Paran - publicao temtica sobre o assunto -, faz um
alerta sobre o tema (que foi objeto de sua dissertao de mestrado), criticando
diversos conceitos e procurando demonstrar que tais conceitos

[...] no tm mais cabimento nos dias atuais devido aos avanos da tecnologia da
telecomunicao e da prpria internet, inclusive, as afirmaes sobre a mitigao
da subordinao advindas de vrios doutrinadores so criticadas, pois tambm
no condizem com a realidade atual, porm, infelizmente, so seguidas por vrios
pesquisadores.2

Especificamente em relao s decises judiciais e prtica decisria


dos tribunais, que sero verdadeiramente o objeto deste artigo, a par da extensa
doutrina que traremos, para buscarmos entendimento sobre o assunto, basta
analisarmos a jurisprudncia do colendo Tribunal Superior do Trabalho sobre o

___________________
* Bacharel em Direito e Especialista em Gesto de Servios Pblicos pela Universidade da
Amaznia, Especialista em Economia do Trabalho e Sindicalismo pela Universidade de
Campinas e Especialista em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho pela Universidade
Cndido Mendes. Servidor concursado do Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio,
desde 1999, atualmente Analista Judicirio - rea Judiciria e exerce o cargo em comisso
de Assessor Jurdico-Administrativo. Professor de Direito.
1
ESTRADA, Manuel Martn Pino. Teletrabalho e direito: conceito, classificao e natureza
jurdica. Revista Eletrnica do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, Curitiba,
setembro, v. 3, n. 33, 2014. p. 46-57.
2
ESTRADA, Manuel Martn Pino. Ob. cit., p. 46-47.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
178

tema: utilizando a expresso teletrabalho3, encontramos na base de dados daquela


colenda Corte to somente 73 julgados, que datam de 2004 a 2014. O mais antigo
data de 13/10/2004, publicado no Dirio da Justia de 12/11/2004; o mais recente,
de 5/11/2014, publicado no Dirio Eletrnico da Justia do Trabalho de 7/11/2014.
Assim, temos na base de dados do colendo Tribunal Superior do Trabalho
uma mdia de 7,3 julgados por ano, ou de 0,6 por ms, o que indica no termos
sequer um julgamento por ms em matria trabalhista. Temos ainda o agravante de
que nem todos os julgamentos so especificamente sobre teletrabalho e apenas
trazem esse tema para complementar os temas que foram efetivo objeto de anlise,
como a terceirizao e a atuao do representante comercial autnomo, alm de
outros que, embora sobre teletrabalho, no enfrentaram o tema diretamente.
Esses dados mostram um alerta e preocupao, tendo em vista que compete
ao colendo Tribunal Superior do Trabalho a pacificao da jurisprudncia trabalhista
nacional, por mandamento constitucional. E vejam: estamos a falar de dez anos j
completos entre o primeiro e o ltimo julgamento, mesmo se considerarmos que o
teletrabalho j era bastante debatido em 2004, em pleno sculo XXI, e mesmo se
considerarmos, igualmente, que tais julgamentos iniciaram em momento anterior
mudana do artigo 6 da Consolidao das Leis do Trabalho pela Lei n. 12.551/2011.
Basta lembrar que, mesmo o artigo 6 no prevendo expressamente a
equivalncia entre os meios pessoais e diretos de comando, controle e superviso
do trabalho alheio com os meios telemticos e informatizados de comando, controle
e superviso, j tnhamos uma ampla interpretao a partir da redao primria
de tal comando legal, originria de 1943, e que j dizia no se distinguir o trabalho
realizado no estabelecimento do empregador ao executado pelo empregado em
seu domiclio, desde que esteja caracterizada a relao de emprego. A partir de
tal premissa, fazia-se uma analogia com as demais possibilidades de trabalho a
distncia, ainda que no necessariamente executadas no domiclio do empregado.
Pois bem. Faremos algumas breves incurses sobre o significado do verbete
teletrabalho, para, ento, adentrarmos no desenvolvimento da temtica forjada no
mbito do colendo Tribunal Superior do Trabalho.
Jos Affonso Dallegrave Neto, em artigo4 publicado na Revista Eletrnica
do egrgio Tribunal Regional do Trabalho do Paran - publicao temtica sobre o
assunto -, lembra-nos de que teletrabalho tem origem etimolgica no prefixo grego
tele, que significa distncia. Teletrabalho seria, ento, [...] qualquer forma de trabalho
realizado distncia da empresa ou de uma de suas unidades de produo.5
Segundo a Organizao Internacional do Trabalho6,

___________________
3
A partir do endereo eletrnico http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/, inserimos
o verbete teletrabalho (palavra nica) no campo Pesquisa livre, para abarcar todos os
julgamentos que existem no banco de dados, independentemente de o verbete estar ou no
referido na ementa dos julgados, bastando que se faa referncia, em algum momento, no
corpo do acrdo.
4
DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. O teletrabalho: importncia, conceito e implicaes
jurdicas. Revista Eletrnica do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, Curitiba,
setembro, v. 3, n. 33, 2014. p. 8-27.
5
DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Ob. cit., p. 8.
6
Disponvel em: <http://www.teletrabalhador.com/>.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
179

[...] teletrabalho a forma de trabalho realizada a partir de um lugar distante da empresa


e/ou estabelecimento, que permite a separao fsica entre o local de produo ou
de execuo da prestao de trabalho e o local onde funciona a empresa, mediante
recurso de tecnologias que facilitam a informao e a comunicao.

Jack Nilles, citado por Manuel Martn Pino Estrada7 como o fundador do
teletrabalho, o define como

[...] qualquer forma de substituio de deslocamentos relacionados com a atividade


econmica por tecnologias da informao, ou a possibilidade de enviar o trabalho ao
trabalhador, no lugar de enviar o trabalhador ao trabalho. Isso faz com que o desenvolvimento
da atividade profissional seja realizado sem a presena fsica do trabalhador na empresa
durante parte importante do dia, mas contatados por um meio de comunicao qualquer.

A autoria do teletrabalho a Jack Nilles tambm citada em acrdo do colendo


Tribunal Superior do Trabalho, por sua Oitava Turma8, julgado em 17/9/2014 (Dirio
Eletrnico da Justia do Trabalho de 19/9/2014), trazendo, ainda, outros conceitos,
e assim lavrado:

A propsito, JACK NILLES - antigo cientista da NASA - foi o fundador do teletrabalho,


por intermdio de estudo realizado em 1973, denominando-o de telecommuting.
NILLES o define pelo mover parte ou a totalidade do trabalho para fora do escritrio,
para casa ou um centro de teletrabalho. Por sinal, IVANI CONTINI BRAMANTI cita
LORENZO GAETA, segundo o qual: Teletrabalho a prestao de quem trabalha com
um videoterminal, geograficamente, fora da empresa a quem a prestao dirigida.
Por seu turno, vejamos o ensino de RICARDO TADEU MARQUES DA FONSECA:
O teletrabalho, que se define como trabalho prestado a distncia por intermdio de
sistemas de computadores e telecomunicaes, foi apresentado como um meio de
libertao do trabalhador dos rgidos horrios e da frequncia obrigatria ao local de
trabalho, poupando-lhe dos gastos com locomoo, alimentao e vesturios.

Dito isso, iniciamos a anlise dos julgamentos por um proferido no ano de


20089, no qual a Oitava Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho chancelou
julgamento do Tribunal local que disse o seguinte:

[...] a despeito de novas condies laborais tais como o teletrabalho ou o renascido trabalho a
domiclio - certo que a vinculao subordinada a determinada empresa pressupe um mnimo
de tempo em que o trabalhador esteja fisicamente presente nas dependncias da empresa.

J de incio, podemos observar a importncia da Lei n. 12.551/2011: ainda


que o Judicirio trabalhista j fizesse o emprego da analogia, como dissemos, entre

___________________
7
ESTRADA, Manuel Martn Pino. O teletrabalho transfronteirio no direito brasileiro e a
globalizao. Revista Consultor Jurdico, 30 dez. 2002. Disponvel em: <http://www.conjur.
com.br/2002-dez-30/teletrabalho_transfronteirico_direito_brasileiro>. Acesso em: 23 nov.
2014.
8
TST-AIRR-158-21.2012.5.05.0018, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, Data de
Julgamento: 17/9/2014, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 19/9/2014.
9
TST-AIRR-178240-98.2003.5.01.0051, Relator Ministro: Mrcio Eurico Vitral Amaro, Data
de Julgamento: 27/2/2008, 8 Turma, Data de Publicao: DJ 29/2/2008.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
180

o trabalho em domiclio e o telessubordinado, percebemos que a mais alta Corte


trabalhista ainda exigia - e o julgado j de 2008, sculo XXI, distante menos de
uma dcada do momento atual - que se fizesse um mnimo de presena fsica,
exigncia que, se j no soasse inaceitvel em 2008, parece o ser muito mais com
o advento da Lei n. 12.551/2011 em diante, diante da previso expressa dos meios
pessoais e diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio com os
meios telemticos e informatizados de comando, controle e superviso.
Ocorre que, mesmo com o advento da Lei n. 12.551/2011 e todo esse
entendimento preconizado pelo comando legal, deparamo-nos com um segundo
problema, esse ainda sem soluo da controvrsia.
Por exemplo, tomemos o primeiro julgado do banco de dados do colendo
Tribunal Superior do Trabalho a respeito de teletrabalho, ocorrido em 13 de outubro de
2004.10 Naquela ocasio, a Segunda Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho
manteve julgamento do Tribunal local, que estabeleceu as seguintes premissas:

Quanto aos elementos de configurao da relao de emprego, constantes do artigo


3 Consolidado, cabe registrar que vem sendo tratados sob nova tica a partir das
recentes medidas implantadas em prol da to discutida flexibilizao das normas
trabalhistas. Nessa linha, a hierarquia e fiscalizao rgidas centralizadas na pessoa
do empregador so mitigadas no que tange a novas relaes surgidas, dentre as quais
o chamado teletrabalho.
No entanto, o requisito da subordinao jurdica que distingue a relao de emprego
das demais, continua a ser fator essencial ao preenchimento dos requisitos traados
no dispositivo legal a que se alude.
[...]
Na hiptese em tela, a subordinao jurdica no restou comprovada pela prova oral
produzida; na mesma linha, era a remunerao do obreiro feita na base de horas de
trabalho, como ele mesmo noticia na pea vestibular.
Incomprovados os pressupostos configuradores do vnculo de emprego perseguido
pelo recorrente, reporto-me aos bem lanados fundamentos do decisum de primeiro
grau, os quais restam ratificados.

J aqui, antes do advento da Lei n. 12.551/2011, enfrentvamos a polmica


quanto mitigao do pressuposto da subordinao jurdica, para esse tipo de
trabalho, situao que, como veremos, mantm-se at os dias de hoje.
Em 200911, a Oitava Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho chegou
a comparar o teletrabalho - e, portanto, adotando o pressuposto mitigado da
subordinao jurdica - figura italiana da parassubordinao e figura hbrida do
representante comercial autnomo na legislao nacional, como se v:

Sobre a questo da diferenciao do representante comercial autnomo e empregado,


mister a transcrio de trecho de artigo de Guilherme Guimares Feliciano, no seguinte
teor: que no so desconhecidas do mundo do trabalho hipteses de contratos de
trabalho (lato sensu) genuinamente hbridos ou genericamente atpicos. Na Itlia,

___________________
10
TST-AIRR-812235-02.2001.5.01.5555, Relator Ministro: Renato de Lacerda Paiva, Data de
Julgamento: 13/10/2004, 2 Turma, Data de Publicao: DJ 12/11/2004.
11
TST-RR-36340-68.2007.5.21.0007, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, Data de
Julgamento: 19/8/2009, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 21/8/2009.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
181

conhece-se a figura da parassubordinao, em que h um vnculo contnuo de


colaborao sem estrita subordinao (cf. Legge n. 2.049/99), com estatuto jurdico
misto. o caso, e.g., do chamado teletrabalho, a cujo respeito j polemiza a doutrina
nacional. No Brasil, merece referncia a L. 4.886/65, que chega a positivar o hibridismo,
estendendo ao representante comercial autnomo figuras tpicas da relao de
emprego (pr-aviso, indenizao por denncia vazia do contrato, justo motivo para
resciso pelo representado e pelo representante etc. - cf. arts. 34 a 36).

Essa ideia de flexibilidade e de mitigao do pressuposto da subordinao


jurdica mantida em novo julgamento da Oitava Turma, em 200812, que traz
uma viso de trabalhador telessubordinado ligado apenas produo, rompendo
conceitos clssicos de hierarquia funcional, como se v:

Nessa perspectiva, a ideia essencial a de que, no novo contexto da atividade


produtiva da empresa ps-industrial e flexvel, torna-se dispensvel a ordem direta
do empregador, que passa a ordenar apenas a produo, como um todo, em que o
controle se faz pelo resultado do trabalho, como ocorre, por exemplo, no teletrabalho.
Rompe-se, nessa nova viso do fenmeno da subordinao, com o conceito clssico
de hierarquia funcional, pois, nesse ambiente ps-grande indstria, cabe ao trabalhador
ali inserido habitualmente apenas colaborar.
Assim, me parece que essa a ideia essencial que se deve ter do fenmeno da
subordinao nesse novo modelo de organizao empresarial e de produo
ps-industrial e flexvel, vigente atualmente em praticamente todos os pases
submetidos ao regime capitalista, inclusive, aqui no Brasil.

A Terceira Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho, no ano de 201113


e em momento ainda anterior Lei n. 12.551/2011, em acrdo relatado pela
Excelentssima Ministra Rosa Weber, hoje ministra do excelso Supremo Tribunal
Federal, destacou a evoluo do teletrabalho, ao lado de outras figuras jurdicas,
como a terceirizao e o trabalho em regime de tempo parcial, como uma superao
de paradigmas arcaicos e em superao:

Dentre as mudanas recentes no modo como se organizam as empresas para produzir


bens e servios - como parte de um amplo movimento de superao de paradigmas
arcaicos e emergncia de novos paradigmas - a chamada terceirizao , por certo, uma
das mais importantes dessas mudanas, ao lado de outras como o teletrabalho e o trabalho
a tempo parcial. So mudanas que com certeza afetaro, mais dia menos dia, o prprio
direito do trabalho, feito imagem e semelhana de paradigmas arcaicos e em superao.

A Terceira Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho, em momento


posterior, em outubro de 201114, ainda antes do advento da Lei n. 12.551/2011, foi alm
e chegou a comparar o teletrabalhador a um alto empregado, a metaforizar para uma
at carregada mitigao do pressuposto da subordinao jurdica, como se v:
___________________
12
TST-RR-43600-24.2007.5.24.0005, Relator Ministro: Carlos Alberto Reis de Paula, Data de
Julgamento: 13/4/2011, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 29/4/2011.
13
TST-AIRR-3103-22.2010.5.08.0000, Relatora Ministra: Rosa Maria Weber, Data de
Julgamento: 25/5/2011, 3 Turma, Data de Publicao: DEJT 3/6/2011.
14
TST-AIRR-34040-48.2007.5.21.0003, Relator Ministro: Horcio Raymundo de Senna Pires,
Data de Julgamento: 11/10/2011, 3 Turma, Data de Publicao: DEJT 21/10/2011.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
182

Um trao importante a delimitar a seara de aplicao do direito do trabalho, para que


se configure o liame, a subordinao, que, no dizer de Valentim Carrion, a mais
evidente forma de manifestao de sua existncia, ensinando o autor mencionado que,
em funo de tal requisito, que aflora o poder disciplinar do empregador e que h
casos em que tal trao tnue, como no caso de altos empregados, trabalhador em
domiclio e teletrabalho.

Outro julgado da Oitava Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho, j


em 201315 e aps o advento da Lei n. 12.551/2011, manteve esse entendimento de
mitigao do pressuposto da subordinao jurdica, conclamando a figura jurdica
do teletrabalhador a um novo formato jurdico:

Os servios de teleatendimento comportam ampla utilizao nos mais variados


segmentos em atividades empresariais, no se podendo ignorar a facilidade da troca
de dados em menor tempo, o que extremamente valioso no mundo globalizado. A
crescente utilizao de ferramentas de trabalho a distncia, ou teletrabalho, mereceu,
a propsito, atento olhar do legislador que, conferindo nova redao ao artigo 6, da
CLT, conforme Lei n. 12.551, de 15/12/2011, tornou pacfico o entendimento no qual
vem se firmando a jurisprudncia acerca da subsistncia da subordinao jurdica, em
novo formato, a despeito do local, espao fsico no qual executados os servios: [...].

Em agosto de 201316, a Segunda Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho,


em fundamentado acrdo relatado pelo Excelentssimo Ministro Jos Roberto Freire
Pimenta, faz extensas consideraes sobre o sobreaviso, em cotejo com a Smula n.
428 do TST, e o advento da Lei n. 12.551/2011, e do qual trazemos o seguinte excerto:

No que concerne ao tempo de sobreaviso, d.m.v., tem razo o trabalhador.


At a poca da prolao da sentena, prevalecia o entendimento cristalizado na Smula
428 do TST, que considerava que o uso do celular ou de outros meios telemticos, fora
do horrio oficial de trabalho, no induzia o direito ao denominado sobreaviso.
A partir, porm, da promulgao da Lei 12.551/2011, que alterou a redao do artigo 6
da CLT, no mais pode prevalecer tal raciocnio.
Com efeito, interpretar a Lei 12.551/2011 como um simples update de redao, ao
argumento de que tal dispositivo legal trata apenas da configurao da relao de
emprego a distncia - o chamado teletrabalho - nada dispondo a respeito do controle
da jornada, muito pouco. Interpretar dessa forma seria entender que houve um
provimento legislativo praticamente intil, pois a modalidade de emprego a distncia
sempre existiu, sem maiores controvrsias. No haveria necessidade de se movimentar
o Congresso Nacional para to pouco.
Se existe um princpio hermenutico de que a lei no contm palavras inteis, por
argumento a fortiori, somos obrigados a concluir que com mais razo no se pode
conceber uma exegese que pressuponha no apenas palavras inteis, mas a
promulgao de toda uma lei em vo.
Nessa mesma linha, entender que a referida lei apenas deixou expressa a possibilidade
de configurao de emprego para as formas de teletrabalho tornaria sem sentido
o prprio pargrafo nico do artigo 6 da CLT, acrescido por ela, porquanto o caput

___________________
15
TST-AIRR-1298-68.2012.5.03.0011, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, Data de
Julgamento: 12/6/2013, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 14/6/2013.
16
TST-RR-2809-66.2011.5.03.0131, Relator Ministro: Jos Roberto Freire Pimenta, Data de
Julgamento: 14/8/2013, 2 Turma, Data de Publicao: DEJT 23/8/2013.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
183

tambm foi alterado, justamente para incluir o trabalho a distncia.


Ainda nesse mesmo sentido de que no existem palavras incuas na lei, o novo
pargrafo nico do art. 6 da CLT dispe justamente a respeito da equiparao do
controle telemtico aos meios pessoais e diretos. A consequncia dessa equiparao
incide justamente nos mecanismos de comando, controle e superviso do trabalho
subordinado, isto , trata-se de incidncia sobre todos os efeitos da relao de
emprego, e no apenas sobre os seus fatores constitutivos.
A ementa da Lei 12.551 inclusive taxativa a respeito, ao esclarecer que o referido
dispositivo tem por objetivo, in verbis: equiparar os efeitos jurdicos da subordinao
exercida por meios telemticos e informatizados exercida por meios pessoais e diretos.
O que no havia era o reconhecimento - jurisprudencial - de que os meios telemticos
e informatizados se equiparavam aos meios pessoais e diretos. Isso a novidade. E
essa novidade que deve ser ressaltada na interpretao, e no que a Lei 12.551/2011
tenha sido editada para chover no molhado.
Tanto assim que, reformulando seu entendimento a respeito da matria, o Col.
TST alterou a redao da Smula 428 mencionada, para dispor, em seu item II, que:
Considera-se em sobreaviso o empregado que, distncia e submetido a controle
patronal por instrumentos telemticos ou informatizados, permanecer em regime de
planto ou equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio
durante o perodo de descanso.
Nessa linha de raciocnio, cumpre examinar o caso concreto dos autos. Na presente
hiptese, o reclamante alega que recebia determinao da empresa para manter seu
celular ligado, aps sua jornada de trabalho no ambiente fsico da empresa.
A prova dos autos conduz a essa concluso, pois a testemunha Edvaldo Nolasco
Jnior, embora no tenha informao se era determinado ao autor permanecer com o
celular ligado, declarou que havia uma relao de telefones do gerente, do encarregado
e do autor, para que fossem acionados quando houvesse ocorrncia. Agregou ainda
que o autor era sempre acionado por morar perto da empresa e conhecer bem os
procedimentos em caso de acidente (f. 112). Ora, se o telefone do autor estava
relacionado para ser acionado em casos de ocorrncia, fora concluir que a empresa
determinava que ficasse ele ligado, sob pena de ser incua a providncia.
Assim sendo, dou provimento ao apelo, para deferir ao autor as horas de sobreaviso,
equivalentes a um 1/3 da hora normal, durante 8 horas do perodo da noite e 24 horas
dos finais de semana.
Tendo em vista a natureza salarial da parcela, ficam deferidos os respectivos reflexos
pleiteados.

Em julho de 201417, a Oitava Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho,


afastando o reconhecimento de sobreaviso, reconheceu o direito do trabalhador ao
pagamento de horas extraordinrias, porque existente o teletrabalho:

Segundo se infere, o Regional, mediante a anlise de fatos e provas, concluiu no ser


a hiptese de sobreaviso, j que constatou que o reclamante tinha sua liberdade de
locomoo preservada, pois no necessitava permanecer em sua casa, e consignou
tratar-se de teletrabalho, porquanto evidenciado pela prova testemunhal que ele
permanecia cerca de trs horas de seu tempo livre aos finais de semana realizando
procedimentos de manuteno do sistema do reclamado. Em razo disso, determinou
o pagamento dessas trs horas, como extras, com adicional de 100%, garantidos os
reflexos legais.

__________________
17
TST-AIRR-268300-58.2008.5.02.0005, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, Data de
Julgamento: 11/6/2014, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 13/6/2014.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
184

A Sexta Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho, ao se deparar com


uma discusso envolvendo o reconhecimento do vnculo de emprego, em julho de
201418, trouxe esclio da saudosa Desembargadora do Trabalho Alice Monteiro de
Barros, referncia na doutrina trabalhista nacional:

Em complementao argumentao supra, impende relembrar que o teletrabalho no


elimina o contrato de emprego. Isto porque caso seja prestado de forma subordinada
nos moldes do art. 6 da CLT ou como autnomo. Ou seja, o que definir a sua natureza
jurdica ser a forma como ser realizada a prestao de servios.
Sobre tal questo, vale mencionar a lio de Alice Monteiro de Barros:
Os elementos caracterizadores da subordinao jurdica capazes de revelar o vnculo
empregatcio devero ser examinados em conjunto, para que resultem significativos. So
apontados pela doutrina indicadores valiosos da subordinao jurdica, entre os quais: a
submisso do teletrabalhador a um programa informtico confeccionado pela empresa, que
lhe permite dirigir e controlar a atividade do empregado; o fato do credor do trabalho ter a
faculdade de escolher e substituir o programa operativo especfico, com assuno de riscos;
disponibilidade de tempo em favor do empregador, com a obrigao de assistir a reunies ou
cursos de treinamento, sob pena de sano disciplinar. Outro indcio consiste em ser a empresa
proprietria dos equipamentos de produo (computador, linha telefnica, fax, impressora,
etc.); percebimento de quantia fixa pelos servios prestados; assuno de gastos pelo credor
do trabalho com gua, luz, aluguel, estacionamento, manuteno de equipamentos e outros. A
esses indcios acrescente-se a integrao do trabalhador na organizao empresarial, a qual
se manifesta pelo elevado grau de confiana, e participao na vida da empresa, dispondo de
crach, de autorizao para chamadas telefnicas externas, cdigo para acesso informativo
empresa, figurao nas listas de distribuio interna de documentos aos diretrios eletrnicos
da empresa ou aparecimento de sua representao virtual na pgina, fatos que no ocorrem
com os profissionais que trabalham como sujeitos de um contrato civil ou mercantil. (Em Curso
de direito do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 332.)

A Sexta Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho, em julgamento de


agosto de 201419, traz esclio de Gustavo Filipe Barbosa Garcia, no qual o eminente
doutrinador trabalha a chamada teoria da subordinao estrutural, nesses termos:

Recentemente, tendo em vista as novas formas de organizao do trabalho, parte da doutrina


e da jurisprudncia vem adotando a chamada teoria da subordinao estrutural, principalmente
em questes relacionadas terceirizao e ao trabalho a distncia (como o teletrabalho). Nesse
enfoque, reconhece-se a subordinao, inerente relao de emprego, quando o empregado
desempenha atividades que se encontram integradas estrutura e dinmica organizacional
da empresa, ao seu processo produtivo ou s suas atividades essenciais, no mais se exigindo
a subordinao jurdica clssica, em que se verificavam ordens diretamente emanadas do
empregador. (Curso de direito do trabalho. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012. p. 147.)

A Sexta Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho, tambm em


agosto de 201420, e citando a doutrina de Gilberto Strmer e Juliana Hrlle Pereira,
___________________
18
TST-AIRR-2208-35.2010.5.11.0014, Relator Ministro: Augusto Csar Leite de Carvalho,
Data de Julgamento: 16/6/2014, 6 Turma, Data de Publicao: DEJT 20/6/2014.
19
TST-AIRR-173-46.2012.5.09.0513, Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga, Data de
Julgamento: 6/8/2014, 6 Turma, Data de Publicao: DEJT 8/8/2014.
20
TST-RR-931-15.2010.5.04.0002, Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga, Data de
Julgamento: 13/8/2014, 6 Turma, Data de Publicao: DEJT 15/8/2014.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
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lana importantes preocupaes quanto limitao da jornada, ao controle (ou


descontrole) desta por meios telemticos e informatizados de comando, sade do
trabalhador e ao direito desconexo:

Nessa mesma esteira a doutrina de Gilberto Strmer e Juliana Hrlle Pereira


(Teletrabalho: controle de jornada e ambiente laboral. Revista Justia do Trabalho.
Porto Alegre, v. 30, n. 354, p. 07-37, jun./2013), ao defender a necessidade de se
impedir que o trabalho nos moldes distncia converta-se em facilitador de jornadas
extenuantes, capazes de aniquilar a vida pessoal do profissional e de ameaar sua
sade fsica e psquica, o que certamente representaria inadmissvel retrocesso em
ponto especialmente sensvel da disciplina do trabalho subordinado.
Leciona a doutrina referida, ainda, que, reconhecido o trabalhador como titular do direito
fundamental limitao da jornada, incontornvel a necessidade de se adequarem os
meios (instrumentos e sistemas de controle de horrios) ao fim (preservao da sade
fsica e psquica), reforando tal assertiva o entendimento de que o enquadramento do
trabalhador na regra excepcional do art. 62, I, da CLT no pode ser presumido e exige
cabal demonstrao da inviabilidade da manuteno de controle de jornada por parte
do empregador.
Trata-se, portanto, de esclarecimento e atualizao quanto ao contedo protetivo geral
da regra celetista, da dcada de 1940, luz das novas tecnologias disponveis no
Sculo 21, em especial aquelas relacionadas aos meios telemticos e informatizados de
comunicao, comando, controle e superviso por parte do empregador j reconhecidos
pela nova redao dada ao art. 6 da Consolidao e que trata do teletrabalho.

A Sexta Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho, em mais um julgado


de agosto de 201421, refora a viso mitigadora do pressuposto da subordinao
jurdica, ocorrendo, mais uma vez, a reflexo sobre a flexibilizao e a comparao
com a parassubordinao italiana, [...] na tentativa de explicar uma certa autonomia
vista nos novos meios de trabalho vindos com o avano da tecnologia ou mesmo
com a flexibilizao:

Seria um conceito intermedirio entre a autonomia e subordinao jurdica, decorrente


das tendncias flexibilizadoras, mas que no desnatura a relao empregatcia,
sendo exemplo o teletrabalho, assim como a contratao de grupo de policiais ou
bombeiros, para servios, respectivamente, de segurana e de socorro em situaes
de emergncia. Nestes ltimos casos, comum a figura de um intermediador, no
caso, o Sargento Vieira, contudo, sem haver a desqualificao da relao de emprego
para a autnoma, eis que exigido pelos estabelecimentos que o grupo se constitua,
habitualmente, pelas mesmas pessoas, ficando restrita a prestao de servios aos
integrantes que o compem. E, dentro dessa perspectiva, seria plenamente possvel
que o trabalhador fosse substitudo sem maiores problemas em circunstncias em que
no pudesse comparecer ao trabalho, desde que o seja por um dos integrantes do
grupo, at mesmo pela natureza especfica do labor realizado (segurana).

A Primeira Turma do colendo Tribunal Superior do Trabalho, em julgado de


setembro de 201422, traz extensa referncia ao direito comparado - incluindo a
___________________
21
TST-AIRR-312-28.2010.5.06.0003, Relator Ministro: Augusto Csar Leite de Carvalho, Data
de Julgamento: 20/8/2014, 6 Turma, Data de Publicao: DEJT 5/9/2014.
22
TST-AIRR-977-14.2011.5.01.0079, Relator Ministro: Hugo Carlos Scheuermann, Data de
Julgamento: 3/9/2014, 1 Turma, Data de Publicao: DEJT 12/9/2014.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
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parassubordinao italiana e outras figuras correlatas de outros pases -, alm da


ideia j exposta de que o teletrabalho se atrela no figura do empregado e sim
da produo:

A subordinao jurdica uma sntese de diversos elementos socioeconmicos e que


passam pelo conceito de liberdade formal, pela capacidade de organizao sociopoltica
do trabalho e pelo grau de controle da atividade produtiva pelo empregado, elementos
que acabam por estratificar o prprio trabalho.
O novo quadro de acumulao flexvel da produo faz ressurgir figuras de
trabalhadores que precederam formao do sistema industrial tradicional execuo
de uma atividade econmica, pouco importando a sua destinao, necessita sempre
de organizao do trabalho e de subordinao jurdica dos detentores de liberdade
formal, para a consecuo dos objetivos empresrios, pouco importando o locus da
execuo do trabalho. Afinal, nos albores do capitalismo era o detentor dos insumos,
s vezes dos rudimentares teares, e do capital circulante que os levava at o trabalho,
impedidos que estavam os seres humanos de abandonar suas parquias anglicanas,
sem a autorizao do poder eclesistico.
O teletrabalho contemporneo - recentemente disciplinado pelo legislador - sofisticou-se
quanto aos instrumentos de comunicao e logstica, fato. Mas definitivamente no
uma rerum novarum que veio ao mundo no sculo XX, juntamente com a indstria da
moda. H uma unio mundial. Assim, trabalhadores chineses se unem aos brasileiros
e aos indianos. Passam a existir novas figuras jurdicas de trabalhadores na Europa -
parasubordinato na Itlia; economically dependent worker ou quasi-subordinate worker
na Inglaterra; arbeitnehmernliche Person na Alemanha; autnomo dependiente na
Espanha -, ressuscitam a antiga busca de subordinao do capital urbano sobre a mo
de obra atrelada parquia, impossibilitados de exercer o mando direto, contratavam o
trabalho por pea, modo de subsuno formal do trabalho ao capital. Hoje, no sendo
mais estratgica a subsuno material (ou subsuno real) em algumas atividades
econmicas, enseja-se o referido ressurgimento do trabalhador no diretamente
subordinado, quando h em verdade autntica subsuno formal.
O transbordamento dessas figuras para a regulao desses pases por iniciativa
legislativa tem como pressuposto a ausncia de identidade entre tais fenmenos jurdico-
econmicos e o conceito interno de empregado. Com menor ou maior grau de proteo,
tais conceituaes buscam estender ao trabalho tipificado nesses (supostamente) novos
conceitos a proteo social caracterstica dos modelos de welfare state.
Todavia, mngua de regulao prpria, a anlise dos prprios signos contidos na
Consolidao das Leis do Trabalho do Brasil nos permite sustentar que as significaes
dos conceitos de empregado e empregador ainda no foram exauridas pelo sistema
jurdico nacional, notadamente pela jurisprudncia.

Em julgado de setembro de 201423, a Oitava Turma do colendo Tribunal


Superior do Trabalho, decidindo em polmica matria, asseverou que as horas
utilizadas pelo trabalhador em cursos on-line disponibilizados pelo empregador
seriam contabilizadas como horas extras, tendo em vista que tais cursos so
espcies de trabalho efetivo, na modalidade teletrabalho:

De outro lado, o magistrado, ao avaliar as provas, usa uma poro de noes


extrajudiciais, fruto de sua cultura, colhidas de seus conhecimentos sociais,

___________________
23
TST-AIRR-158-21.2012.5.05.0018, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, Data de
Julgamento: 17/9/2014, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 19/9/2014.

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cientficos, comerciais, artsticos ou prticos. So juzos empricos da vida, no dizer de


GOLDSHMIDT. Fatos que ordinariamente acontecem nas lides, a respeito dos quais
ele j est familiarizado. Esses conhecimentos fazem parte da communis opinio, so as
chamadas mximas de experincia - como bem ensina MOACYR AMARAL SANTOS -,
com as quais devem ser valoradas as provas.
De outro lado, o princpio da razoabilidade ou da racionalidade deriva da observao de
que o homem, geralmente falando, atua seguindo os ditames da razo. Este preceito
...consiste na afirmao essencial - ensina AMRICO PL RODRIGUEZ - de que o ser
humano, em suas relaes trabalhistas, procede e deve proceder conforme razo. 6
ALFREDO J. RUPRECHT complementa:
Por seu intermdio se estabelece que o ser humano, em suas relaes de trabalho, deve
proceder de modo inteiramente racional. [...] Seu fundamento que o comportamento das
partes da relao laboral o comportamento de um homem comum agindo normalmente.
Por seu turno, professa NICOLA FRAMARINO DEI MALATESTA: Se o ordinrio
se presume, o extraordinrio se prova. Na mesma linha, LAPLACE disse que a
probabilidade do erro e da mentira tanto maior quanto mais extraordinrio o fato
testificado.
De tal arte, no crvel que uma empresa, cujo objetivo principal o lucro, invista
na criao de cursos a distncia destinados aos seus empregados que no tenham
nenhuma utilidade prtica para o seu empreendimento.
Por sua vez, se o empregador no apenas oferece cursos a distncia com temas
relacionados ao objeto da empresa, mas impe - de forma expressa ou velada - que
os trabalhadores a eles se submetam, evidente que a se trata de uma modalidade
de teletrabalho. Haja vista que a qualificao obtida nos cursos reverte em maior
produtividade empresa. Alm disso, mesmo quando a cobrana seja indireta e o
horrio flexvel, o temor reverencial coage o trabalhador a se submeter ao telecurso.
Considerando que este pode ser um diferencial em seu currculo, cuja ausncia
represente a perda de uma chance de ascenso profissional ou mesmo maior
vulnerabilidade diante de eventual poltica de corte de funcionrios.

Na doutrina, por sua vez, longe de um ponto de convergncia, temos extenso


contedo divergente. A ttulo exemplificativo, extramos posicionamentos publicados
sobre teletrabalho na Revista Eletrnica do egrgio Tribunal Regional do Trabalho
do Paran - publicao temtica sobre o assunto -, ressaltando que tal publicao
de setembro de 2014, portanto, forjada em momento atual.
Jos Affonso Dallegrave Neto24 diz que [...] tais pressupostos se mitigaram,
sobretudo pela mudana do paradigma da produo, antes rgida (fordismo), agora
flexvel (toyotismo) [...], questionando-nos se os requisitos da relao de emprego,
tradicionalmente consagrados na sociedade industrial, [...] do conta das novas
figuras exsurgidas na atual sociedade ps-industrial.
Srgio Pinto Martins25 afirma que, no teletrabalho, a subordinao mitigada
e, em alguns casos, poder verificar-se mais autonomia do que subordinao, [...]
na medida em que as ordens ficam diludas.
Manuel Martn Pino Estrada26, por sua vez, faz densa crtica sobre
entendimentos que seguiram essa linha, ao dizer que a subordinao no teletrabalho

___________________
24
DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Ob. cit., p. 11.
25
MARTINS, Srgio Pinto. Trabalho distncia. Revista Trabalho & Doutrina, n. 24, maro de
2000.
26
ESTRADA, Manuel Martn Pino. Teletrabalho e direito..., p. 11.

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no mitigada, [...] pois no possvel que esta ideia ainda seja manifestada, afinal,
j existem programas de computador que fiscalizam o trabalhador a distncia e com
uma eficincia que no se compara com a fiscalizao fsica [...], podendo, inclusive,

[...] ser feita quando o empregador est dormindo, descansando ou viajando, para
depois entrar no sistema e ver qual foi o teletrabalhador mais produtivo, por quantas
horas trabalhou, por quantas vezes colocou o dedo no teclado, por onde navegou na
internet e ter at os nomes dos clientes que entrou em contato, incluindo o horrio,
dentre outros dispositivos cada vez mais modernos e aperfeioando o controle pelo
empregador e que, em muitos casos, j so possveis descarreg-los virtualmente da
computao em nuvem ou cloud computing.

Conclui o ilustre doutorando em Direito que, [...] com as novas tecnologias, a


telessubordinao ou subordinao a distncia mais eficiente que a fsica.
Caroline Maria Rudek Wojtecki e Mrcia Kazenoh Bruginski27 entendem que
a mitigao do pressuposto da subordinao jurdica prejudicial ao trabalhador, na
medida em que, de todas as formas que se possam prestar trabalho em domiclio,
como os trabalhadores manuais que no necessariamente se utilizam dos meios de
comunicao a distncia,

[...] o teletrabalho que tem provocado grandes dvidas a respeito de sua adaptao
ao Direito do Trabalho, na medida em que o fator distncia e o uso da telemtica
podem mitigar ou ocultar o elemento subordinao, consequentemente retirando-lhe
benefcios sociais garantidos por lei.

Glria Rebelo28 concorda com Manuel Estrada ao dizer que a subordinao


jurdica no fica mitigada no teletrabalho, pois, [...] com a utilizao de instrumentos
informticos, muitos teletrabalhadores ficam mais dependentes dos empregadores,
e em consequncia sujeitos a um mais apertado poder de direo - do que se
estivessem no local da empresa.
Ana Paula Pavelski29 segue a linha defendida pela mitigao do pressuposto,
ao dizer que a pessoalidade do empregado, a marca intuitu personae dessa prestao
laborativa, caracterstica dos contratos de trabalho, mitigada pela possibilidade
dos meios de comunicao e de trabalho a distncia, como o teletrabalho, [...] em
que o ncleo familiar do trabalhador ajuda nas tarefas, dependendo do local onde
as mesmas se realizam.
Igual linha seguida por Silvia Regina Bandeira Dutra e Marco Antnio Csar
Villatore30, para quem, no teletrabalho, mesmo executado longa distncia do

___________________
27
WOJTECKI, Caroline Maria Rudek; BRUGINSKI, Mrcia Kazenoh. A redefinio da
subordinao jurdica no teletrabalho. Revista Eletrnica do Tribunal Regional do Trabalho
da 9 Regio, Curitiba, setembro, v. 3, n. 33, 2014. p. 64.
28
REBELO, Glria. Teletrabalho e privacidade: contributos e desafios para o direito do
trabalho. Lisboa: Editora RH, 2004.
29
PAVELSKI, Ana Paula. Os direitos da personalidade do empregado. Curitiba: Juru, 2009.
30
DUTRA, Silvia Regina Bandeira; VILLATORE, Marco Antnio Csar. Teletrabalho e o direito
desconexo. Revista Eletrnica do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, Curitiba,
setembro, v. 3, n. 33, 2014. p. 143.

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empregador, a subordinao encontra-se na relao, embora de forma mitigada,


atenuada, [...] vez que incide sobre o servio, sobre o trabalho e no sobre a
pessoa.

CONCLUSO

Feito o introito e trazidos alguns conceitos sobre teletrabalho, partimos para


a anlise da jurisprudncia do colendo Tribunal Superior do Trabalho a respeito do
tema, com base no seu banco de dados, no que encontramos 73 julgados, os quais,
em algum momento, fizeram referncia ao verbete teletrabalho.
J de incio, podemos observar a importncia da Lei n. 12.551/2011 em
matria de teletrabalho: ainda que o Judicirio trabalhista j fizesse o emprego da
analogia entre o trabalho em domiclio e o telessubordinado, pela redao originria
do artigo 6 da Consolidao das Leis do Trabalho, que de 1943, vimos que o
prprio colendo Tribunal Superior do Trabalho - a quem compete a uniformizao
da jurisprudncia trabalhista nacional - ainda ratificava decises regionais para o
reconhecimento do teletrabalho - e veja-se que no falamos em reviso de fatos e
provas, como diz a Smula n. 126 do TST, essa uma questo de interpretao do
direito - de um mnimo de presena fsica.
A partir do advento da Lei n. 12.551/2011, tal discusso j se encontra
definitivamente superada, diante da previso expressa entre os meios pessoais
e diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio com os meios
telemticos e informatizados de comando, controle e superviso.
Entretanto, existe um bice ao correto desenvolvimento do tema: a questo
da mitigao do pressuposto da subordinao jurdica, que no tem ainda uma
definio consolidada na doutrina e, principalmente, na jurisprudncia.
Sabemos que o pressuposto da subordinao jurdica equivale ao poder
empregatcio - inerente ao empregador - e, como tal, divide-se em subpoderes, como
o poder diretivo, de dar ordens e dirigir o empreendimento; o poder regulamentar,
de criar normas aplicveis s partes, de cunho obrigatrio, como os regulamentos
das empresas; o poder fiscalizatrio, de fiscalizar o empregado na consecuo das
atividades para as quais foi contratado; e, finalmente, o poder punitivo, que permite
a aplicao das penalidades de advertncia escrita e verbal, suspenso e dispensa
por justa causa do trabalhador.
Em matria de teletrabalho e na discusso sobre a mitigao do pressuposto
da subordinao jurdica, embora tambm seja relevante como se comporta o poder
diretivo, mais sensvel discusso o poder fiscalizatrio, pois, a rigor, empregador
e empregado no esto no mesmo espao fsico, rompendo-se com o clssico
formato para o qual foi pensado o Direito do Trabalho.
Assim, imaginemos uma pessoa contratada por uma empresa em regime de
teletrabalho. Como efetuar o efetivo controle dessa jornada? A rigor, se pensarmos
que existe essa flexibilidade no pressuposto da subordinao jurdica (e o colendo
Tribunal Superior do Trabalho j chegou at a comparar o teletrabalho com a
parassubordinao italiana...), se existe um foco no no trabalhador, mas no
resultado, dispensam-se esses controles mais acentuados da jornada, o que nega
ao empregado limitao de jornada, direito desconexo, direito ao repouso e aos
intervalos legais, pagamento de horas extras etc.

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190

Por outro lado, se formos muito rigorosos, mesmo sabendo que,


ordinariamente, quem est submetido ao teletrabalho no passa das 24 horas do
dia trabalhando, descontado, por bvio, o tempo do sono, chegamos a decises
exageradas - e que j vimos na prtica, inclusive -, que concluem pela existncia de
jornadas prximas das 24 horas do dia e ainda consideram o perodo do sono do
trabalhador como um sobreaviso.
Lembramos, a ttulo de comparao (visto que no se trata da mesma
temtica, muito embora sejam situaes semelhantes pela ausncia fsica do
empregador, via de regra, no desenvolvimento das tarefas pelo empregado), que
essa situao j vista tambm nos vnculos domsticos, que j tiveram decises
judiciais no sentido de considerar o tempo que uma bab dorme ao lado da criana
como um sobreaviso ou, at, efetiva prtica de horas extras.
E quando falamos do que ordinariamente acontece, sempre bom lembrar
a aplicao do artigo 852-D da Consolidao das Leis do Trabalho e do artigo 335
do Cdigo de Processo Civil, que dizem:

Art. 852-D. O juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem
produzidas, considerado o nus probatrio de cada litigante, podendo limitar ou excluir
as que considerar excessivas, impertinentes ou protelatrias, bem como para apreci-las
e dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica.

Art. 335. Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de


experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente
acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvado, quanto a esta, o
exame pericial.

O pressuposto da subordinao jurdica deve ser mitigado? cabvel a


exigncia de absoluto controle da jornada de trabalho? Se sim, como colocar isso
em prtica? certo que exige tecnologia favorvel a isso, mas todas as empresas
teriam condies de dispor de tecnologias to avanadas? E se estivermos a tratar
de pequenas empresas? O raciocnio seria o mesmo?
Se mitigado o pressuposto da subordinao jurdica, o trabalho a distncia
pode ser considerado trabalho externo, incompatvel com a fixao de horrio
de trabalho, e, com isso, sem estar abrangido pelo captulo II do ttulo II da
Consolidao das Leis do Trabalho, que trata da durao do trabalho? E havendo
controle da jornada, correto dizer que o tempo que o trabalhador no est logado
perodo disposio do empregador, luz do artigo 4 da Consolidao das Leis
do Trabalho? Se no, no tocante a esse tempo disposio, quando poderamos
ou no consider-lo?
E j que a cabea do artigo 6 da Consolidao das Leis do Trabalho diz que
no h distino entre o trabalho realizado dentro da empresa, aquele executado
em domiclio e o realizado a distncia, desde que estejam caracterizados os
pressupostos da relao de emprego, seria correto dizer que, ao empregador que
efetivamente utiliza meios telemticos e informatizados de comando, controle e
superviso - sendo uma regra trazida no pargrafo, subordinado cabea do
artigo -, a aplicao da lei deveria ser mais severa? Por que seria diferente, ento,
o entendimento para o trabalho em domiclio, visto que a cabea do artigo no faz
qualquer diferena?

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191

E em relao Smula n. 428 do TST, tal enunciado ainda se mantm, tendo


em vista a realidade social em que vivemos?
So muitos os questionamentos prticos.
Temos, por exemplo, um plano piloto na Justia do Trabalho, que a
Resoluo n. 109/2012 do colendo Conselho Superior da Justia do Trabalho, que
[...] dispe sobre a realizao de teletrabalho, a ttulo de experincia, no mbito da
Justia do Trabalho de primeiro e segundo graus.
Citamos o artigo 13 da citada Resoluo, incisos I a III, nesses termos:

Art. 13. So deveres dos servidores autorizados a realizar o teletrabalho:


I - atender s convocaes do rgo para comparecimento s suas dependncias
sempre que houver interesse da Administrao;
II - manter telefones de contato permanentemente atualizados e ativos;
III - consultar diariamente a sua caixa postal individual de correio eletrnico institucional;

Desconsiderando o fato de que o regime jurdico dos servidores pblicos


civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais garante aos seus
servidores o pagamento de horas extras, remuneradas a 50%, e a limitao da prtica
destas a apenas duas horas dirias, tal qual a Consolidao das Leis do Trabalho
(artigos 61, inciso V, e 73 e 74 da Lei n. 8.112/1990), imaginemos essa realidade
prtica em um contrato de trabalho celetista, que o objeto do nosso estudo.
Essa disponibilidade para qualquer atendimento a convocaes, manter
telefones permanentemente ativos e consultar diariamente o correio eletrnico
certamente teria grandes implicaes na esfera patrimonial do empregador e na
imaterial do empregado, porque teramos desrespeito ao direito do empregado
desconexo, eventual reconhecimento exagerado de horas extras e de tempo em
sobreaviso.
Em verdade, em que pese a alterao do artigo 6 da Consolidao das Leis
do Trabalho pela Lei n. 12.551/2011, melhor seria que a lei fosse mais detalhista
e especfica e, preferencialmente, que houvesse lei especfica para o caso do
teletrabalho, considerando as infinitas possibilidades que surgem da utilizao da
tecnologia informtica, que torna a hiptese bastante diferenciada das demais (que
o digam o processo judicial fsico e o processo judicial eletrnico).
Pensamos que se equivocou a Lei n. 12.551/2011 ao manter equivalncia,
na cabea do artigo 6 da Consolidao das Leis do Trabalho, entre os trabalhos
prestados de forma pessoal, em domiclio e a distncia, passando a prever a
utilizao de tecnologia apenas no pargrafo nico, o que o deixa, em termos, sem
muita utilidade prtica para a soluo da controvrsia, tendo em vista que a regra
do pargrafo nico necessariamente se atrela inteligncia da cabea do artigo.
Dito isso, e no atual cenrio do teletrabalho no Brasil, no s em relao
legislao (artigo 6 da Consolidao das Leis do Trabalho), mas tambm
diante da doutrina e, principalmente, da jurisprudncia, melhor ser se as partes
estabelecerem o mais esmiuadamente possvel a utilizao de meios telemticos e
informatizados de comando, controle e superviso, pela empresa, para o comando,
controle e superviso do trabalho do empregado, preferencialmente com a utilizao
de contrato escrito e anotao em CTPS, conforme artigo 29 da Consolidao das
Leis do Trabalho, que determina a anotao em carteira das condies especiais
presentes no contrato de trabalho.

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Essa opo seria vivel, inclusive, queles contratos de trabalho em que


se pretende a utilizao do teletrabalho, mas no se dispe de tcnica ou capital
suficiente para a utilizao de tecnologia de ponta e de orientao informtica nesse
sentido. Outra opo seria a adoo no do critrio tempo, para a remunerao,
mas do critrio tarefa ou produo, como bem autoriza o artigo 78 da Consolidao
das Leis do Trabalho.
Por outro lado, ainda em relao ao atual cenrio do teletrabalho no Brasil,
embora, a rigor, no devesse existir mitigao do pressuposto da subordinao
jurdica no teletrabalho, mormente porque existem meios capazes de fazer esse
controle a contento, o prprio artigo 6 da Consolidao das Leis do Trabalho, ao
dispor sobre teletrabalho, permitiu a mitigao do pressuposto em comento.
Isso porque, como j exposto exausto, a cabea do artigo 6 da
Consolidao das Leis do Trabalho no faz distino - ao revs, expressa em
dizer que no h distino - entre o trabalho realizado dentro da empresa, aquele
executado em domiclio e o realizado a distncia. E a utilizao de meios telemticos
e informatizados de comando, controle e superviso, por ser regra inserta no
pargrafo nico, deve estar subordinada ao caput.
Dessa forma, a interpretao mais adequada do artigo 6 da Consolidao
das Leis do Trabalho no sentido de que, na ocorrncia do teletrabalho, o
magistrado dever perquirir, primeiramente, se houve algum ajuste com relao
jornada e se so exigidos do empregado horrios certos ou to somente a produo
de contedo, como o envio de relatrios e outras situaes do gnero.
Se so exigidos horrios certos, existe o devido controle da jornada, devendo,
ento, o juiz reconhec-lo, limitando a jornada a oito horas dirias e quarenta e
quatro semanais (inciso XIII do artigo 7 da Constituio Federal), se no houver
disposio em sentido diverso (ou prova nesse sentido) mais benfica ao trabalhador,
e reconhecer o trabalho efetuado em sobrejornada como extraordinrio.
A utilizao de meios telemticos e informatizados de comando, controle e
superviso pela empresa pode auxiliar o magistrado a chegar a essa concluso,
na colheita da prova, de que o empregador exigia do empregado uma jornada
controlada e pontuada, com apresentao de trabalho em momentos determinados.
Se no restar comprovada a exigncia desse controle da jornada, parece correta
a viso de que esse trabalhador telessubordinado est ligado apenas produo.
Por fim, em relao Smula n. 428 do TST, temos o seguinte: tratara-se da
converso da Orientao Jurisprudencial n. 49 da SDI-I, consoante Resoluo n. 174/2011
do colendo Tribunal Superior do Trabalho, e cuja redao originria era a seguinte:

O uso de aparelho de intercomunicao, a exemplo de BIP, pager ou aparelho celular,


pelo empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso, uma vez que o
empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento,
convocao para o servio.

Em 14 de setembro de 2012, no evento denominado II Semana do


TST, do qual tivemos a honra de participar e, com estudo individual, levar
ao cancelamento/alterao de trs smulas31, o colendo Tribunal Superior do

___________________
31
Smulas n. 124, 343 e 431 do TST.

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Trabalho decidiu alterar a Smula n. 428, consoante Resoluo n. 158/2012,


passando o enunciado a ter a seguinte redao:

SOBREAVISO. APLICAO ANALGICA DO ART. 244, 2 DA CLT.


I - O uso de instrumentos telemticos ou informatizados fornecidos pela empresa ao
empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso.
II - Considera-se em sobreaviso o empregado que, distncia e submetido a controle
patronal por instrumentos telemticos ou informatizados, permanecer em regime de
planto ou equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio
durante o perodo de descanso.

O antigo enunciado se tornou o item I, tendo sido acrescentado o item II.


Adequou-se a expresso aparelho de intercomunicao, a exemplo de BIP,
pager ou aparelho celular, para a correta definio do pargrafo nico do artigo
6 da Consolidao das Leis do Trabalho, ou seja, instrumentos telemticos ou
informatizados.
Veja-se que o colendo Tribunal Superior do Trabalho parece seguir a linha de
raciocnio que defendemos, pois tais instrumentos, por si s, no caracterizam o
regime de sobreaviso, ou seja, adota a mitigao do pressuposto da subordinao
jurdica, tendo em vista que, no ficando provado que havia controle de jornada,
adota-se a viso de que o trabalhador telessubordinado est ligado apenas
produo.
Entretanto, o item II, includo com a alterao promovida em 2012, diz que
considerado em sobreaviso o empregado que, distncia e submetido a controle
patronal por instrumentos telemticos ou informatizados, permanecer em regime de
planto ou equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio
durante o perodo de descanso.
Veja-se que, mais uma vez, nossa viso parece coincidir com a consagrada
no mbito do colendo Tribunal Superior do Trabalho, ou seja, se so exigidos
horrios certos, existe o devido controle da jornada. Aqui, uma ressalva: se restar
provado que o empregado permanece em regime de planto ou equivalente,
aguardando a qualquer momento o chamado para o servio durante o perodo
de descanso, trata-se de sobreaviso; porm, se se tratar da hiptese de trabalho
em sobrejornada, excedente da jornada ordinria pactuada, trata-se de autnticas
horas extraordinrias.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 175-191, jul./dez. 2014
195

UMA ANLISE SOBRE OS FATORES DE RISCO NO AMBIENTE DE


TRABALHO E SEUS EFEITOS DELETRIOS NA SADE BUCAL DO
TRABALHADOR*

Danielle Maria Badar Barsante**

RESUMO

As doenas bucais afetam diretamente o bem-estar fsico e psquico do


indivduo, podendo comprometer a produtividade dos trabalhadores em suas
respectivas atividades laborais. Tanto as condies biolgicas e fsicas do ambiente
de trabalho como substncias qumicas s quais os trabalhadores so expostos,
direta e indiretamente, assim como o risco de intoxicaes decorrentes da atividade
laboral, podem exercer efeitos deletrios na cavidade bucal dos trabalhadores.
Ao se analisar as causas do absentesmo no ambiente de trabalho, necessrio
considerar a questo odontolgica. Em um pas onde a maioria da populao no
valoriza a preveno como condio de sade bucal, tem-se um ntido reflexo das
patologias bucais na diminuio do rendimento individual e gradual do trabalhador.
Sem pretenso de esgotar o assunto, o estudo em tela procura analisar,
em meio a um contexto jurdico-odontolgico, o meio ambiente de trabalho, sob a
gide do princpio da tutela do trabalhador, descrevendo algumas patologias bucais
intimamente associadas a determinadas atividades laborais. Objetiva-se destacar a
necessidade da previso da sade bucal como elemento de Medicina e Segurana
do Trabalho, salientando a importncia do acompanhamento bucal na sade do
trabalhador, como melhoria na sua qualidade de vida.

Palavras-chave: Ambiente de trabalho. Patologias bucais. Sade do


trabalhador.

1 INTRODUO

O Direito do Trabalho tem por finalidade precpua promover a proteo vida


e sade dos trabalhadores e o faz por meio de seus princpios basilares, entre os
quais, destaca-se o princpio protetor ou o da tutela do trabalhador.
Contudo, tal proteo no pode negligenciar a sade bucal do indivduo. A
cavidade bucal a porta de entrada para o organismo, desempenhando importantes
funes na mastigao, fonao e respirao, alm de encontrar-se associada ao
bem-estar e autoestima do indivduo.
Apesar de os problemas de origem bucal no constiturem um obstculo
intransponvel ao desempenho da maioria das atividades laborais, seus efeitos
___________________
* Artigo elaborado a partir de Monografia apresentada ao Curso de Direito do Centro
Universitrio Metodista Izabela Hendrix como requisito parcial para obteno do ttulo de
Bacharel em Direito, em 2 de outubro de 2014.
** Graduada em Odontologia pela Faculdade Federal de Odontologia de Diamantina/MG,
Especialista em Endodontia pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais e
Graduada em Direito pelo Instituto Metodista Izabela Hendrix em Belo Horizonte/MG (2
semestre 2014).

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 193-204, jul./dez. 2014
196

influenciam, significativamente, na capacidade do trabalho e no nvel de vida do


trabalhador. Alm do desconforto causado, as patologias bucais podem acometer
a sade sistmica do trabalhador, bem como diminuir-lhe o poder de concentrao;
o que pode estar intimamente ligado a uma possvel queda de produtividade e ao
chamado absentesmo.
A sade deve ser analisada de forma integral. Vrias doenas sistmicas e
incapacitantes tm sua manifestao inicial na boca, o que torna a preveno um
importante instrumento para a garantia da sade do indivduo.
Um trabalhador acompanhado por uma equipe multidisciplinar, em prol de
seu bem-estar, mostra-se muito mais disposto a desempenhar suas funes de
forma produtiva.
Sendo assim, torna-se necessria uma legislao que imponha s grandes
empresas a adoo do servio odontolgico ocupacional, tal qual ocorre com a
Medicina e com a Segurana do Trabalho.

2 DESENVOLVIMENTO

2.1 Trabalho e doena - Breve histrico

Desde os primrdios, o homem se relaciona com o trabalho como forma


de sobrevivncia. Da necessidade de prover a vida diria, surgiram as artes, as
mecnicas como as liberais; todas dotadas de perigo, comum em toda atividade
humana (RAMAZZINI, 1999).
H muito se tem o registro do trinmio trabalho, sade e doena, seja por
meio dos papiros egpcios, ou dos relatos judaicos ou ainda dos relatos greco-
romanos (MENDES, 2003).
A preocupao sobre a sade dos trabalhadores teve seu maior destaque
no fim do sculo XVII, reconhecido como o marco no estudo sobre as patologias
relacionadas ao trabalho, com Bernardino Ramazzini (MENDES, 2003).
Conhecido como o Pai da Medicina do Trabalho, Ramazzini destacou
a existncia de associaes entre determinadas exposies ocupacionais e as
alteraes do sistema estomatogntico (MENDES, 2003).
Alm de doenas bucodentais decorrentes de atividades ocupacionais,
alguns trabalhadores podem sofrer acidentes de trabalho envolvendo estruturas
bucais ou manifestaes de doenas ocupacionais bucais de natureza sistmica
(GARRAFA, 1986, apud AYRES, 2011).
A medicina do trabalho surgiu na Inglaterra, na primeira metade do sculo
XIX, com a Revoluo Industrial, como exigncia de uma interveno sob o risco
de comprometimento do prprio processo (MENDES; DIAS, 1991, apud OLIVEIRA,
2011).
Ao longo da histria, desenvolveu-se a premissa de que no se pode separar
a fora de trabalho da pessoa do trabalhador, em busca da preservao mais ampla
da integridade do trabalhador (OLIVEIRA, 2011).

2.2 O meio ambiente de trabalho e a sade do trabalhador

O Direito do Trabalho regula a proteo da vida e da sade dos trabalhadores

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197

com a ateno voltada para o ambiente de trabalho.


Ao se analisar o conceito de meio ambiente de trabalho, cita-se Mancuso
(1999, p. 59):

Meio ambiente de trabalho nada mais do que o habitat laboral, isto , tudo que
envolve e condiciona direta e indiretamente o local onde o homem obtm os meios para
prover o quanto necessrio para sua sobrevivncia e desenvolvimento, em equilbrio
com o ecossistema.

O primeiro e fundamental direito do ser humano, consagrado em todas as


declaraes internacionais, o direito vida, suporte existncia e gozo dos demais
direitos. Segundo Oliveira (2011), no basta declarar tal direito sem garantir seus
sustentculos: o trabalho e a sade. Seria o mesmo que proclamar solenemente o
direito vida, mas no garantir o direito de viver. (OLIVEIRA, 2011, p.106).
A evoluo da sade do trabalhador acompanha o desenvolvimento e
a compreenso do conceito genrico de sade e de sade pblica. Mendes e
Dias (1991 apud OLIVEIRA, 2011, p. 59) apresentam a relao Sade - Trabalho
compreendida por quatro etapas evolutivas:

A Etapa da Medicina do Trabalho, com incio por volta do ano de 1830, foi expandida
para uma verso mais atualizada, denominada Etapa da Sade Ocupacional,
iniciada em 1950. J em 1970, foi enriquecida com nova verso intitulada Sade dos
Trabalhadores. E, mais recentemente, vislumbra-se o esboo de uma etapa mais
avanada, a chamada Qualidade de Vida do Trabalhador, com incio por volta de 1985.

O incio da Medicina do Trabalho remonta poca da Revoluo Industrial,


momento de ntida fragilidade do trabalhador na competio desleal com as
mquinas. As reaes da opinio pblica culminaram com a aprovao pelo
Parlamento britnico, em 1802, da primeira lei de proteo aos trabalhadores - a Lei
de Sade e Moral dos Aprendizes (OLIVEIRA, 2011).
Em 1830, Robert Dernham decide colocar um mdico no interior de sua fbrica
para verificar o efeito do trabalho sobre as pessoas. Este viria a ser, historicamente,
o marco da criao do servio de Medicina do Trabalho no mundo (MENDES; DIAS,
1991, apud OLIVEIRA, 2011).
No final do sculo XIX, com a Encclica do Papa Leo XIII, De Rerum
Novarum, surgem as primeiras leis de acidentes do trabalho, na Alemanha, em
1884, expandindo-se para vrios pases europeus nos anos seguintes, at chegar
ao Brasil com o Decreto Legislativo n. 3.724, de 1919 (OLIVEIRA, 2011).
Durante a Primeira Guerra Mundial, as reivindicaes de trabalhadores
levaram a Conferncia da Paz de 1919, da Sociedade das Naes, a criar, pelo
Tratado de Versalhes, a Organizao Internacional do Trabalho - OIT, com o intuito
de uniformizar as questes trabalhistas, fundadas na justia social (OLIVEIRA,
2011).
Na Etapa da Medicina do Trabalho, o mdico no investigava a relao
trabalho-sade, pois no detinha autonomia para interferir no processo produtivo
e eliminar as agresses. A consolidao da Medicina do Trabalho pode ser aferida
pelas Recomendaes da Organizao Internacional do Trabalho n. 97 e 112, de
1953 e 1959, respectivamente (OLIVEIRA, 2011). No Brasil, os servios mdicos

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198

nas grandes empresas tornaram-se obrigatrios a partir de 1976, pela Portaria do


Ministrio do Trabalho n. 3.237/1972. Atualmente, a previso do servio mdico
encontra-se no art. 162 da CLT, disciplinado pela Norma Regulamentadora (NR) 4
da Portaria n. 3.214, de 8 de junho de 1978 (OLIVEIRA, 2011).
J as razes da Sade Ocupacional se identificam, em 1945, com a assinatura
da Carta das Naes Unidas, criando a Organizao das Naes Unidas (ONU). Em
1946, foi criada a Organizao Mundial de Sade (OMS), cujos princpios bsicos
estabelecem a sade como um completo bem-estar fsico, mental e social, e no
apenas a ausncia de enfermidades (GOUVEIA, 1987, apud OLIVEIRA, 2011).
Em 1948, na Frana, aprovada a Declarao Universal dos Direitos do
Homem, exaltando o direito vida, liberdade e dignidade humana (SSSEKIND,
1994, apud OLIVEIRA, 2011).
Em 1949, profissionais ingleses das mais diversas reas lanam um novo
ramo de pesquisa, a Ergonomia, com a proposta de viabilizar a aplicao prtica do
pensamento contemporneo de adaptao do trabalho ao homem (OLIVEIRA, 2011).
A concepo da Sade Ocupacional chegou ao Brasil com a publicao da
Portaria n. 3.214/1978, que regulamentou a obrigatoriedade da participao nos
Servios Especializados em Engenharia de Segurana e em Medicina do Trabalho -
SESMT, dos mdicos, engenheiros, enfermeiros, tcnicos de segurana no trabalho
e auxiliares de enfermagem no trabalho (OLIVEIRA, 2011).
A Constituio da Repblica de 1988 foi o marco principal da sade do trabalhador
no ordenamento jurdico nacional, ao consider-la como direito social, em seus arts. 6
e 194, e ao assegurar o direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho, em seu art.
7, XXII. Por meio do art. 196, a sade foi reconhecida como direito de todos e dever
do Estado. A Lei Orgnica da Sade (8.080/90) e as Leis Previdencirias n. 8.212/91 e
8.213/91 tambm implementaram proteo sade do trabalhador (OLIVEIRA, 2011).
Em seu art. 225, a CF de 1988 preconiza o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado e essencial sadia qualidade de vida, com destaque em
seu art. 200, VIII, proteo ao meio ambiente do trabalho. O Ato das Disposies
Transitrias, em seu art. 79, institui programas voltados para a melhoria da qualidade
de vida (OLIVEIRA, 2011).
A qualidade de vida a temtica central do Relatrio Final da IX Conferncia
Nacional de Sade, em 1992. Em 1993, o Relatrio Final da Comisso Interministerial
de Sade do Trabalhador utiliza a expresso qualidade de vida do trabalhador. E,
tambm, a X Conferncia Nacional de Sade, ocorrida em 1996, adota o ttulo em
seu Relatrio Final: SUS - Construindo um modelo de ateno sade para a
qualidade de vida (Conferncia Nacional de Sade X). (OLIVEIRA, 2011).
A evoluo do direito sade do trabalhador globalizou-se e, cada vez mais,
a legislao mundial vincula o trabalho humano dignidade, realizao pessoal
e proteo jurdica.
Nos Estados Unidos, a legislao dispe que o trabalho no cause prejuzo
ao trabalhador quanto sade, produtividade ou expectativa de vida. Na
Noruega, o trabalhador incentivado a ter oportunidades de promoo pessoal
e profissional, buscando sempre um trabalho seguro. A legislao trabalhista
portuguesa garante plena integridade fsica e moral ao trabalhador. Outros pases
como Cuba, Venezuela e Albnia tambm tm se inclinado a assegurar o bem-estar
no meio ambiente de trabalho (OLIVEIRA, 2011).

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199

2.2.1 Sade bucal do trabalhador

Dentro do aspecto conceitual da sade, a sade bucal do trabalhador se


caracteriza da seguinte forma:

a parte da ateno sade do trabalhador que trata de promover, preservar e recuperar


a sade bucal do trabalhador, consequente dos agravos, afeces ou doenas do exerccio
profissional, e que tem manifestaes bucais, devendo ter sua ao voltada preveno
de todos os agravos laborais, ou seja, objetiva a preveno de doenas decorrentes da
atuao profissional e dos acidentes de trabalho (TELES et al., 2006, p. 49).

Alm de desempenhar importantes funes na sade do indivduo, a boca


uma zona de absoro, reteno e excreo de substncias txicas que penetram
no corpo, estando sujeita a agresses de natureza fsica, qumica e (ou) mecnica
(AZNAR-LONGARES; NAVA, 1988, apud TELES et al., 2006).
Constata-se que algumas doenas de ordem geral se manifestam inicialmente
nos tecidos bucais, permitindo que, mediante exame bucal, proceda-se a um
diagnstico precoce (GARRAFA, 1986, apud TELES et al., 2006).
Dessa forma, uma maior ateno destinada sade bucal do trabalhador possibilita
combater agentes etiolgicos que acometam a cavidade bucal e identificar, preventivamente,
determinadas doenas que se originam da cavidade bucal e de seus tecidos.
Estudos demonstram que 39% das faltas no trabalho, quadro conhecido como
absentesmo, so por questes odontolgicas e que a preveno na sade bucal
poderia diminuir essa porcentagem (GARRAFA, 1986, apud TELES et al., 2006).
Os fatores odontolgicos que causam ausncias ao trabalho tm despertado
preocupao nos setores pblico e privado. Pode-se entender essa forma de
absentesmo1 como decorrente da m condio de sade bucal do trabalhador bem
como de seus dependentes (SPEZZIA, 2011).
As patologias bucais podem comprometer sistemicamente o organismo. A boca
um ambiente rico em bactrias. Na presena de uma crie, esses micro-organismos
podem atingir a corrente sangunea, atingindo uma vlvula cardaca e acarretando a
infeco no miocrdio. Um relatrio divulgado pela Associao Odontolgica do Norte do
Paran (AONP) destaca que o risco de problemas cardacos 25% maior em indivduos
com problemas bucais como cries2, gengivites3 e periodontites4 (MELLO, 2007).
___________________
1
Absentesmo o termo utilizado para, genericamente, indicar o no-comparecimento
inesperado ao trabalho, em especial aquele de carter repetitivo. (MAZZILLI, Luiz Eugnio
Nigro. Odontologia do trabalho: teoria e prtica. 3. ed. So Paulo: Santos, 2013.)
2
Doena multifatorial, infecciosa, transmissvel e dieta dependente que produz uma
desmineralizao das estruturas dentrias. (CURY, J. A. Uso do flor e controle da crie como
doena. In: BARATIERI, L. N. et al. Odontologia restauradora. So Paulo: Santos, 2001. p. 33.)
3
Inflamao da gengiva constituindo-se como o estgio inicial da doena da gengiva e a
mais fcil de ser tratada. Tem como causa direta a placa bacteriana - uma pelcula viscosa
e incolor de bactrias que se forma, de maneira constante, nos dentes e na gengiva.
(BUISCHI, Yvonne de Paiva. Promoo de sade bucal na clnica odontolgica. Porto
Alegre: Artes Mdicas, 2000. p. 121.)
4
a enfermidade inflamatria nos tecidos do periodonto de insero, nascida de uma
evoluo da gengivite. (BUISCHI, Yvonne de Paiva. Promoo de sade bucal na clnica
odontolgica. Porto Alegre: Artes Mdicas, 2000. p. 123.)

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200

Um estudo realizado em 2001, relacionando dor orofacial com o absentesmo


de trabalhadores do setor metalrgico e mecnico do municpio de Xanxer, Santa
Catarina, apontou que 9,3% apresentaram absentesmo. Aproximadamente 27,1%
dos trabalhadores que relataram dor de dente informaram ter se ausentado pelo
menos meio perodo de trabalho por tal motivo (LACERDA et al., 2008).
Em 2005, um estudo feito com 728 funcionrios do Departamento Municipal
de Limpeza Urbana de Porto Alegre, na faixa etria de 35 a 44 anos, demonstrou
que 41,3% dos trabalhadores tinham seu desempenho profissional prejudicado em
funo de dor dentria enquanto 26,1% atriburam insatisfao com a aparncia
(GOMES; ABEGG, 2007).
Os problemas dentrios geralmente so crnicos e, ao possurem lenta
evoluo, sujeitam o trabalhador a processos dolorosos intermitentes. Distrbios
bucais podem acarretar desconforto fsico ou emocional, reduzindo a concentrao
e causando acidentes de trabalho, principalmente com motoristas, operadores de
mquinas e outros que convivam com riscos evitveis (MELLO, 2007).
Entre os estudos sobre a importncia da sade bucal do trabalhador, destaca-se
o da perda da estrutura dentria por cidos sem a participao de micro-organismos,
realizado num grupo de 68 trabalhadores de uma fbrica de baterias na Jordnia. A
exposio aos gases cidos, decorrente das atividades laborais, acarretou uma sria
eroso dentria5 e retrao gengival6 (SPEZZIA, 2011).
Outros estudos demonstraram que trabalhadores expostos a nvoas cidas
desenvolveram eroso dentria; sinal de associao positiva entre a exposio
ocupacional e a afeco bucal (SPEZZIA, 2011).
O SESI, Servio Social da Indstria, analisou as condies da sade bucal
de mais de 4,3 milhes de empregados com idade entre 20 e 54 anos, por meio do
Estudo Epidemiolgico de Sade Bucal em Trabalhadores da Indstria. Os dados
obtidos reconheceram que os trabalhadores, nessa faixa etria, tm somente
16,5 dentes sadios, pouco mais da metade dos 32 permanentes e que 65% dos
pesquisados possuem periodontopatias (doenas ligadas gengiva) (MENDES;
AZEVEDO, 2007).
Pases como a Dinamarca, a Sucia e a Finlndia tambm se preocupam com
a sade bucal do trabalhador afetada pelos efeitos deletrios do ambiente laboral.
Um programa preventivo odontolgico implantado em 1990, em duas fbricas
de chocolate dinamarquesas, demonstrou significativas melhorias na sade bucal

___________________
5
Processo progressivo e destrutivo, caracterizado pela perda do tecido duro dos dentes,
por ao de cidos contidos em bebidas e/ou alimentos ou ainda provenientes do prprio
organismo. Resulta na destruio do dente, independentemente da presena de bactrias,
podendo causar alteraes estticas e funcionais ou at mesmo dor. (CARDOSO, A. C.
Reabilitao oral das perimlises: tratamento com prtese adesiva. Rev Gacha Odont.
1987. 35: 380-2.)
6
o deslocamento da gengiva, provocando a exposio da raiz do dente. Isso pode ocorrer
em um s dente ou em vrios e suas causas so as mais diversas como: traumatismo por
escovao; inflamao da gengiva pela presena da placa bacteriana; trauma oclusal ou
por restauraes desadaptadas na regio gengival; movimentos ortodnticos realizados de
maneira incorreta; e pouca espessura do osso que recobre a raiz. (BARATIERI, L. N. et al.
Odontologia restauradora: fundamentos e possibilidades. So Paulo: Liv. Santos, 2001. p.
361.)

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201

dos trabalhadores, influenciando, inclusive, na reduo do absentesmo por


causas bucais. Uma empresa no sudeste da Finlndia, ao oferecer atendimento
odontolgico a seus trabalhadores, observou que suas condies periodontais
haviam melhorado (AHLBERG et al., 1996, apud ALMEIDA e VIANNA, 2005).
Sderfeldt e Cols. (2002 apud ALMEIDA e VIANNA, 2005) observaram,
por meio de um estudo com trabalhadores suecos, que o estresse relacionado a
determinadas atividades laborais aumentava a prevalncia de doenas bucais.
Outra anlise sobre o estresse ocupacional apontou o processo do trabalho como
fator associador da progresso da doena periodontal na Irlanda (ALMEIDA e
VIANNA, 2005).

3 DOENAS OCUPACIONAIS

As doenas ocupacionais so consideradas como as diretamente ligadas a


alteraes no estado de sade do trabalhador. Normalmente, elas se originam a
partir de condies de trabalho, da atividade desempenhada pelo trabalhador e
at mesmo por situaes pessoais enfrentadas pelo indivduo que interferem na
atividade desempenhada.
Tais doenas relacionam-se com os riscos do meio ambiente de trabalho que
podem ser qumicos (gases, nvoa, neblina, fumo); fsicos (rudos, calor, vibrao,
luminosidade, umidade, radiao); biolgicos (fungos, bactrias, vrus e parasitas);
ou riscos prprios do trabalho como stress, produtividade, movimentos repetitivos,
entre outros (BRASIL, 2001; SOUZA, 2007, apud AYRES, 2011).
Diogo Nogueira (1972) destacou a importncia do Odontlogo na equipe de
sade ocupacional em virtude da constante exposio da cavidade oral ao meio
externo. O autor cita, em meio a suas pesquisas, os efeitos de agentes mecnicos
na cavidade bucal como o processo de tocar instrumentos de sopro associado ao
desgaste dental ou os operrios que possuem o hbito de apreender objetos com
os dentes adquirindo desgaste e leses periodontais.
Entre os agentes qumicos, o autor mostrou que o contato com a soda
custica pode causar pigmentao marrom nos lbios e que produtos de solda
podem provocar gengivo-estomatite acentuada em decorrncia da liberao de
xidos de nitrognio.
J como causa de agentes fsicos, o autor citou que variaes de temperatura
podem causar trincas dentrias, hiperemias7 na mucosa e leucoplasias8 e que
o aumento da presso atmosfrica, no caso dos mergulhadores, pode acarretar
alteraes periodontais.
Quanto aos agentes biolgicos, diversas doenas infectocontagiosas foram
apontadas como responsveis por manifestaes bucais.
___________________
7
Aumento da quantidade de sangue circulante num determinado local, com o aumento da
temperatura local, ocasionado pelo aumento do nmero de vasos sanguneos funcionais.
Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Hiperemia>. Acesso em: 11 ago. 2014.
8
A leucoplasia oral definida como uma placa branca, resultante de uma camada de ceratina
superficial espessada, ou uma camada espinhosa espessada, que mascara a vascularidade
normal (vermelhido) do tecido conjuntivo subjacente. Disponvel em: <http://cac-php.
unioeste.br/projetos/patologia/lesoes_fundamentais/ placa/imagem2. php>. Acesso em: 11
ago. 2014.

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202

Sabe-se que determinados grupos de trabalhadores so mais sujeitos a


desenvolver patologias bucais advindas de seu meio ambiente de trabalho.9
Os garimpeiros ou os mineradores, ao absorverem o mercrio dotado de
caractersticas txicas, apresentam facilmente a gengivite (BRASIL, 2002, apud
AYRES, 2011).
Os provadores de caf desenvolvem reaes trmicas que podem evoluir
para lceras na mucosa das bochechas bem como na do palato10 duro e mole
(MAZZILLI, 2007, apud AYRES, 2011).
A categoria dos sapateiros, cabelereiras e costureiras, por possurem o hbito
de apoiar pregos, alfinetes ou grampos entre os dentes, acabam por desenvolver
chanfraduras ou reentrncias na face anterior dos dentes superiores ou algum tipo
de abraso na borda incisal11 dos dentes incisivos centrais, podendo haver leses
periodontais com a perda precoce dos dentes (MAZZILLI, 2007, apud AYRES,
2011).
Sujeitos exposio excessiva ao sol, os trabalhadores rurais, os carteiros e
os pescadores sofrem os efeitos da radiao ultravioleta na pele, mas, sobretudo,
nos lbios, o que causa queilite actnica12, uma alterao pr-maligna de vermelho
do lbio inferior (PERES, 2006, apud DE CARLI et al., 2012).
A exposio a nvoas de fluoretos e outras nvoas cidas, como cido
crmico, cido tartrico, cido ntrico e sulfrico, nas galvanoplastias e em fbricas
de baterias, pode acarretar eroses dentrias (NOGUEIRA apud DE CARLI et al.,
2012).
Na indstria metalrgica, os trabalhadores so acometidos por doenas
bucais profissionais, em virtude da constante exposio a cidos, metais, gases e
altas temperaturas (PERES, 2006, et al. apud AYRES, 2011).
A partir de uma dada concentrao, h a formao de vapores concentrados no
ambiente de trabalho que irritam as vias areas superiores e levam os trabalhadores
da metalurgia a respirarem pela boca, o que expe os dentes incisivos ao ar,
causando-lhes ressecamento e sujeitos ao dos cidos (NOGUEIRA, 1972). J
os vapores nitrosos e sulfricos, altamente corrosivos, destroem progressivamente
___________________
9
Em meio aos relatos encontrados na literatura odontolgica, o presente trabalho utilizou-se
da disposio apresentada por AYRES, Ana Cristina Linhares. Doenas e manifestaes
orais relacionadas ao trabalho: uma reviso de literatura voltada atuao de profissionais
da estratgia de sade da famlia. Catas Altas, MG, 2011. 38 p, por consider-la mais
didtica.
10
O palato (ou cu da boca) o teto da boca dos animais vertebrados, incluindo os humanos.
Ele separa a cavidade oral da cavidade nasal. O palato dividido em duas partes, a parte
ssea anterior (palato duro) e a parte mole posterior (palato mole ou vu palatino).
Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Palato>. Acesso em: 27 mar. 2014.
11
Borda cortante dos dentes anteriores, originada do encontro da face vestibular com a face
lingual ou palatina dos mesmos. Glossrio de Termos em Anatomia Dental. Luiz Show
Odontologia. Disponvel em: <http://www.luizeshow.blogspot.com.br/2010/11/glossario-de-
termos-em-anatomia-dental.html>. Acesso em: 27 mar. 2014.
12
A queilite actnica uma alterao dos lbios causada pela exposio crnica aos
raios solares ultravioleta (UV), em especial aos raios UVB. (PENNINI, Silmara Navarro;
REBELLO, Paula Frassinetti Bessa; SILVA, Marcia Ramos e; QUEILITES - Jornal Brasileiro
de Medicina 2000; 78(6): 104-110. Disponvel em: <http://www.dermato.med.br/publicacoes/
artigos/2000queilites.htm>. Acesso em: 24 mar. 2014).

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 193-204, jul./dez. 2014
203

os dentes e os ligamentos periodontais, culminando na perda dentria (MAZZILLI,


2007, apud AYRES, 2011).
As condies psicossociais tambm refletem na sade bucal do trabalhador,
que passa a maior parte do seu tempo a desenvolver suas atividades no meio
ambiente de trabalho. O estresse ocupacional e as afeces sade do trabalhador
so uma realidade que culmina em transtornos psicolgicos e que possuem
manifestaes bucais claras e identificveis.
Alm de aumentar o nvel do hormnio cortisol, elevando a suscetibilidade a
inflamaes em todo o organismo, o estresse faz com que o indivduo se preocupe
menos com a higiene, principalmente a bucal, aumentando a probabilidade de
doenas orais (ALEVATO, 2009, apud AYRES, 2011).
Sabe-se que o estresse pode provocar ou exacerbar o herpes labial, as leses
aftosas, a xerostomia13, a Sndrome da Ardncia Bucal (SAB), alm de desenvolver
o hbito de mordiscar determinadas reas da mucosa bucal (SOUZA, 2007, apud
AYRES, 2011).
Talvez a manifestao bucal mais comum em meio aos trabalhadores,
decorrente do estresse ocupacional, seja o Bruxismo14, que se manifesta pelo
apertamento dental, acarretando o desgaste do esmalte dentrio, sensibilidade,
fratura dental e/ou de restauraes, dores musculares, trismo15, disfunes de ATM,
entre outras (ALEVATO, 2009, apud AYRES, 2011).

4 COMENTRIOS AO PL 422/2007 (Altera o art. 162 e o art. 168 da CLT,


no tocante segurana e medicina do trabalho e d outras providncias)16

Em 14 de maro de 2007, o Deputado Federal Flaviano Melo apresentou um


projeto de lei na Cmara dos Deputados (PL 422), dispondo sobre a alterao do
artigo 162, seo III, e o artigo 168, seo V do captulo V, do ttulo II da Consolidao
das Leis do Trabalho, relativo segurana e medicina do trabalho.
Tal projeto de lei objetiva inserir na Consolidao das Leis do Trabalho a
obrigatoriedade para que as empresas mantenham servios odontolgicos especializados.

___________________
13
A xerostomia (tambm conhecida como boca seca ou secura da boca) um sintoma
relacionado falta de saliva. A xerostomia pode causar dificuldade em falar e comer.
Tambm pode levar halitose (mau hlito) e aumento dramtico de cries dentrias, j que
o efeito de proteo da saliva no est presente, e tambm pode fazer com que a mucosa
da boca se torne mais vulnervel a infeces.
14
O bruxismo ou, preferencialmente, briquismo (do grego [brkhms], ranger os
dentes, pronncia brucsismo) um hbito parafuncional que leva o paciente a ranger
os dentes de forma rtmica durante o sono ou, menos prejudicialmente, durante o dia.
observada em pacientes de todas as idades e geralmente est relacionada ao alto nvel
de estresse. Ocorre em cerca de 15% das pessoas. Pode causar desgastes nos dentes
e agir como um dos fatores causais das dores de cabea e distrbios da articulao
temporomandibular.
15
Trismo uma contratura dos dentes, ocorre geralmente ao acordar e quando finalizamos
uma atividade, como a mastigao. Pode ser indcio de problemas na articulao
temporomandibular (ATM).
16
Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/
fichadetramitacao?idProposicao=344690>. Acesso em: 5 maio 2014.

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204

Procura-se destacar a lacuna legal referente sade bucal do trabalhador,


salientando o comprometimento do bem-estar fsico e psquico do empregado e o
reflexo na consequente reduo da produtividade em suas atividades laborais.
Todos os votos apresentados a favor do projeto reconhecem a sade, em
seu conceito mais amplo, como um direito social, elencado no art. 6 da CRFB;
no significando dizer que somente o Estado deve prover servios de sade, mas
toda a sociedade. Destaca-se a importncia da sade bucal para o trabalhador,
bem como para sua produtividade laboral, tendo repercusso direta na reduo dos
riscos inerentes ao trabalho.
Na legislao ptria, no h qualquer instrumento legal que assegure a
insero de aes de odontologia nas empresas. O amparo legal, com certeza,
representar um apoio interdisciplinar ao trabalhador que, por meio da figura
do dentista do trabalho, contar com um profissional especializado em prevenir,
diagnosticar e tratar as afeces bucais.
No se pode admitir como completas aes de promoo de sade que
no contemplem a sade bucal. O trabalhador necessita ser considerado de forma
holstica. Somente com a aprovao legal, pode-se falar em ateno integral ao
trabalhador.

5 CONCLUSO

O presente trabalho procurou desenvolver-se dentro de uma concepo em


que a sade do trabalhador receba ateno integral.
No entanto, diversos aspectos interferem na qualidade de vida do trabalhador
e em sua produtividade, o que necessita da ateno de todos os segmentos da
sociedade, em especial do Direito e da Sade Pblica. Alm de um trabalho
conjunto entre as reas, preciso que haja o reconhecimento do trabalhador como
um todo, com seus direitos tutelados efetivamente, por meio de uma abordagem
multiprofissional e interdisciplinar. Da, o fato de no poder se dissociar a sade
geral de um indivduo da sua sade bucal.
necessrio que haja uma integrao entre as prticas de sade bucal e
o campo da sade do trabalhador, levando ao empregado, em seu ambiente de
trabalho, projetos de promoo e preveno na rea odontolgica, a fim de traar
solues para os danos j existentes e cooperando para que o elemento bucal faa
parte do Sistema da Sade do Trabalhador.

ABSTRACT

The oral diseases directly affect the physical and mental well-being of the
individual, and may affect the productivity of the workers in their labor activities. It
is observed that both the biological conditions and physical work environment as
chemical substances to which workers are exposed directly and indirectly, as well
as the risk of poisoning arising from work activity, may exert deleterious effects in
the oral cavity of workers. In analyzing the causes of absenteeism in the workplace,
it is necessary to consider the question dental. In a country where the majority of the
population does not value the prevention as a condition of oral health, there is a clear
reflection of oral pathologies on the reduction of individual income and gradual worker.

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205

No claim to completeness, the study seeks to analyze, in the midst of a


legal context-dental, the Working Environment, under the aegis of the Principle of
Protection of the Worker, describing some oral diseases closely associated with
certain activities. This article aims to highlight the need for the provision of oral health
as a component of the Occupational Medicine and Safety, stressing the importance
of monitoring the oral health of the worker, such as improvement in their quality of
life.

Keywords: Working environment. Oral pathologies. Worker health.

REFERNCIAS

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Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 193-204, jul./dez. 2014
DECISES PRECURSORAS
209

SENTENA PRECURSORA DO MM. JUIZ NILO LVARO SOARES

ATA DE AUDINCIA RELATIVA AO PROCESSO N. 118/69

Aos 29 dias do ms de maio do ano de 1969, s 12h30, na sala de audincia


da 2 JCJ de Juiz de Fora, presentes os Srs. ARLINDO DUARTE, Vogal dos
Empregadores, e GERALDO JOS DALPRA, Vogal dos Empregados, o JUIZ NILO
LVARO SOARES proferiu o julgamento da reclamao ajuizada por FREDERICO
IMBRSIO em face de HRCULES CARUSO & CIA. LTDA., pleiteando indenizao,
aviso prvio, 13 salrio, frias, anotao na Carteira Profissional.
Aberta a audincia, foram apregoadas as partes. No compareceram.
Proposta a soluo do litgio e colhidos os votos dos senhores Vogais, foi
proferida a seguinte deciso.

DECISO

PROCESSO JCJ 118/69

Vistos os autos.

FREDERICO IMBRSIO reclama, contra H. CARUSO & CIA. LTDA.,


pagamento de indenizao, aviso prvio, 13 salrio, frias e anotao da Carteira
Profissional, alegando que lhe prestou servio de 19/2/64 a 17/1/69, ganhando
NCr$ 700,00 por ms a comisso; que vendia revistas e jornais fornecidos pela
Reclamada, a qual paralisou o fornecimento, deixando-o sem estoque.
Defendendo-se, diz a Reclamada que o Reclamante carecedor de ao e de
direito, pois vendedor autnomo, usufruindo, sem participao dela, dos resultados
dos negcios da banca que explora em seu nome e onde inclusive vende, tambm
por conta prpria, bilhetes de loteria. Exerce ele o comrcio de consignao por conta
prpria, recebendo da Reclamada as mercadorias em consignao, tanto que esta
aceita o encalhe ou devoluo de 10% com tolerncia mxima de 20%. O Reclamante
instalou sua banca de venda de jornais e revistas em 2/3/64, quando solicitou bases para
o fornecimento que a Reclamada veio a fazer-lhe, e em 10/3/64 assinou carta contendo
as condies para o dito fornecimento. Depois de vrios dbitos por fornecimentos, que
se acumularam e totalizam NCr$ 4.341,20, negou-se a assinar documentao do total
da dvida, eis que vrios documentos j foram assinados em diferentes acertos somando
NCr$ 2.187,32, e deixou de procurar a Reclamada desde 8/1/69 para qualquer assunto.
Por conta prpria, o Reclamante paga todos os impostos e taxas que incidem sobre o
movimento da banca de jornais, como tambm o fornecimento de luz. A Reclamada no
tem nenhum empregado na venda de jornais e revistas. Todas as bancas da cidade,
s quais fornece, tm o mesmo sistema de venda por conta prpria dos respectivos
proprietrios, de maneira exclusiva e autnoma, recebendo os jornais em consignao,
devolvendo o encalhe na percentagem habitual, recebendo descontos no preo e
auferindo os resultados da banca, do mesmo modo como a Reclamada, que recebe
das editoras e grficas os jornais, revistas etc., em consignao, devolve o encalhe
combinado, sendo ela distribuidora e os proprietrios das bancas os redistribuidores
por conta prpria.

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210

Ouviram-se as partes (f. 20/21) e suas testemunhas (f. 22/24). A Reclamada


juntou documentos. As partes arrazoaram. No vingaram as propostas de
conciliao.

Isto posto,

1 - A relao de emprego est devidamente caracterizada.


Conforme doutrina MESSINEO, la relacin obligatria (jurdica) puede nacer
aun independientemente del supuesto de un contrato que la origine; tal es el caso
de la relacin de trabajo. (In Doctrina general del contrato. Vol. I, Buenos Aires:
JEA, 1952. p. 46, nota 11). Donde seria errneo julgar a natureza de uma relao
conforme o que as partes pactuaram, pois, se as estipulaes consignadas no acordo
de vontades no correspondem realidade da prestao de servio, carecero de
valor. A relao de emprego nasce de fatos, e no de papis - ainda recentemente
o proclamou o Eg. TRT desta 3 Regio, por sua 2 Turma, em Acrdo de 23/1/69,
Proc. TRT - 2049/68, da lavra do eminente Juiz RIBEIRO DE VILHENA.
Na arguta observao de PONTES DE MIRANDA, o que verdadeiramente
ressalta na relao jurdica de trabalho que, at certo ponto, o empregado se faz
membro dentro da empresa, h relao de membro, que supe certa integrao da
pessoa fsica no estabelecimento empregador. (Tratado de direito privado. Vol. XLVII,
Rio de Janeiro: Borsoi, 1964. p. 72.) Donde os pressupostos legais da no-eventualidade
e da dependncia, este resultante da insero na empresa. (idem, p. 73)
O conceito de insero na empresa se mostra o nico adequado como
elemento discriminatrio entre trabalho autnomo e trabalho subordinado, sobretudo
depois que a doutrina e a jurisprudncia se deram conta da insuficincia do conceito
de subordinao, para esse fim, principalmente em casos de fronteira. De resto, j
DEUFEMIA - entre tantos outros - notava que

la determinazione data del concetto di dispenza non pu pretendere di essere assoluta


e unvoca, e che il critrio che essa offre per accertare la presenza della dipendenza
em senzo tcnico, nella singola fattispecie, pu in molti casi apparire insufficiente. Il
concetto della dipendenza personale e quanto mai problemtico la difficol di sicuro
orientamento riconosciuta da parte di autorevoli cultori del diritto Del lavoro.
(In Trattato, de Borsi e Pergolesi. Vol. I, Padova: CEDAM, 1938. p. 102.)

E conclua que

a dipendenza in senso tcnico nasce dalla particolare struttura dell obligazione del
contrato do lavoro a prestazione non precentemente determinate, e che nella maggior
parte dei casi il contratto di lavoro dipendente si presenta come contratto di assunzione
nell impresa. (idem, p. 104)

No magistrio de PASQUINI,

il lavoratore, al quale viene richiesto di adempiere ad uno dei compiti preordinati dellazienda
, diventa tecnicamente parte del complesso meccanismo aziendale, poich la sua attivit
rendendo operante tutti gli altri elementi consente il funzionamento dellazienda ed il
conseguimento dei fini per cui stata organizzata. La partecipazione del lavorattore alla
organizzazione degli elementi coordinati al raggiungimento delle finalit economiche e

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211

produttive proprie dellazienda o, come potrebbe pi semplicemente dirsi, la sua inserzione


nellazienda risponde ad una eisgenza imprescindibile, poich, se tale partecipazione nel
senso suddetto venisse a mancare, verrebe meno il concetto unitrio di azienda, che
condizionato, per lappunto, da un piano orgnico ed armonioso di lavoro.
(In Tutela del lavoro a domicilio. Milano: AG, 1958. p. 25.)

Posto que a insero ou integrao na empresa constitui, assim, a


prpria essncia da relao de trabalho subordinado, e a causa, no o efeito,
da subordinao do trabalhador organizao da empresa, ela suficiente para
qualificar todos os que, no estabelecimento ou fora dele, qualquer que seja a
modalidade da remunerao, de modo mais ou menos continuado, desenvolvem
atividade pessoal de trabalho, prestando colaborao mais ou menos intensa para
o funcionamento essencial da empresa.
Donde resulta que trabalhador subordinado quem se insere com sua atividade
num complexo empresarial organizado por outrem, do qual vem a constituir elemento
vital, desde que o trabalho por ele executado consista num determinado ciclo produtivo
que caracteriza e condiciona a finalidade da empresa. (PASQUINI, idem, p. 26/27.)

2 - Na hiptese dos autos, os elementos indicados pela Reclamada como


caracterizadores da autonomia do Reclamante so por demais precrios, e nem
de longe superam aqueles outros que, luz de conceitos idneos, amplamente
comprovam a natureza empregatcia do vnculo entre eles existente.
O fato de que ele trabalhava em barraca de sua propriedade, correndo por sua
conta todos os nus da instalao e funcionamento, por demais irrisrio para o fim
visado, sobretudo quando se compara tal situao com a do trabalhador a domiclio, do
viajante ou pracista e do advogado ou do mdico - empregados. Estes suportam nus
idnticos ou semelhantes, talvez em maior grau, e, no entanto - como pacfico na doutrina
e na jurisprudncia - no ser por isso que se desqualificar a relao empregatcia.
As demais circunstncias arroladas na defesa prvia se afiguram, ao contrrio
do que pretende a Reclamada, pontos negativos para a tese da autonomia.
Com efeito, no se pode falar nela, seno somente em dependncia ou
subordinao, se o Reclamante - alm de sujeitar-se ao arbtrio da Reclamada
quanto quantidade de jornais e revistas que diariamente lhe eram entregues para
vender - tambm no era livre de vender quanto quisesse, j que limitada por ela a
percentagem de encalhe ou devolues.
A Reclamada, distribuidora exclusiva de jornais e revistas na cidade, tinha
no Reclamante um degli elementi coordinati al raggi ungimento delle finalit
economiche: A venda de jornais e revistas e livros por ela distribudos feita na
sua agncia e nas bancas espalhadas na cidade, todas sob contrato idntico ao do
Reclamante (preposto, f. 21). O trabalho por ele executado caracteriza e condiciona
a finalidade da Reclamada.
claro que no convinha a esta, por motivos bvios, reconhecer-lhe a
condio de trabalhador subordinado. Mas precisamente porque a dependncia
resulta da insero na empresa e da disciplina organizatria, graduando-se
em cada caso na medida necessria al conseguimento dei fini che lazienda si
propone, impossvel seria negar o estado de subordinao em que se encontrava o
Reclamante, claramente refletido no documento de f. 11. Pelo que ali consta, a nica
autonomia ressalvada ao Reclamante seria a de deixar o servio sem obrigao

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212

alguma... O que, afinal, no deixa de ser alguma coisa, nem contrato que nenhum
direito reconhece outra parte.
A relao de emprego est caracterizada. A Reclamada anotar a Carteira
Profissional do Reclamante no perodo de 10 de maro de 1964 (f. 11) a 8 de janeiro
de 1969 (f. 6, d).

3 - A Reclamada negou a dispensa, alegando que o Reclamante deixou de


procur-la depois de negar-se a assinar documentao que totalizasse sua dvida
(f. 6, d). Ora, diz a Reclamada que o total de seu crdito era de NCr$ 4.341,20, mas
no h prova nos autos de que ele fosse superior a NCr$ 1.728,32, correspondente
soma dos vales de f. 12/14, confessados pelo Reclamante e que, de resto, trazem
sua assinatura (f. 20). Descabida a exigncia, a Reclamada que foi culpada pelo
afastamento do Reclamante. Outrossim, embora o negue o preposto, evidente est
que partiu diretamente da Reclamada a iniciativa de afastar o Reclamante do servio,
suspendendo o fornecimento de jornais e revistas desde quando ele se recusou a
confessar dbito superior ao provado. Tanto que diz ter mandado cham-lo para acertar
as contas e receber seu fornecimento (f. 20/21) - a voz condicional, no alternativa.
Assim caracterizada a dispensa, injusta porque no provado o dbito superior
ao confessado, procedem as reparaes postuladas, alm das frias e 13 salrio
de 1967 e 1968, que confessadamente no foram pagos.

Fundamentos pelos quais,

R E S O L V E a 2 JCJ de Juiz de Fora, contra o voto do Sr. Vogal dos


Empregadores, julgar PROCEDENTE a reclamatria, para condenar a Reclamada
a anotar a Carteira Profissional do Reclamante no perodo de 10/3/64 a 8/1/69 e os
demais elementos constantes da inicial, e a pagar ao Reclamante o aviso prvio
de NCr$ 700,00, a indenizao de NCr$ 3.791,70, o 13 salrio de 1967 e de 1968
de NCr$ 1.400,00, as frias vencidas de 1967 em dobro de NCr$ 833,60, as frias
vencidas de 1968 de NCr$ 466,80, e as frias complementares de NCr$ 350,00,
compensando-se os vales de f. 12/14, no importe de NCr$ 1.728,32. Custas pela
Reclamada de NCr$ 210,44.
Nada mais a constar, eu, Juanita Henrique Paiva, lavrei a presente ata que
vai devidamente assinada.
Juiz de Fora, 29 de maio de 1969.

NILO LVARO SOARES


PRESIDENTE

ARLINDO DUARTE
Vogal dos Empregadores

GERALDO JOS DALPRA


Vogal dos Empregados

WALDIR DA SILVA VELLOSO


Chefe de Secretaria

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 207-242, jul./dez. 2014
213

Comentrio*

Se queres prever o futuro, estuda o passado.


(Confcio)

Ao receber a augusta misso de tecer comentrios deciso precursora


transcrita anteriormente, me peguei imerso em grande dilema: Qual abordagem
darei ao comentrio?
Esta angstia se justifica pela surpresa e encantamento causados pela
deciso do Dr. Nilo lvaro Soares. Ora, pela simples leitura do relatrio, observa-se
que o reclamante era um jornaleiro que possua uma banca de revistas e pleiteava
o reconhecimento de vnculo empregatcio (com o consequente pagamento das
verbas inerentes) com a r que era uma distribuidora de jornais e revistas.
Em um primeiro momento, poder-se-ia refutar a pretenso autoral sob
diversos argumentos, notadamente uma suposta autonomia no desempenho da
atividade econmica e ausncia de subordinao. Entretanto, o Dr. Nilo, desprovido
de concepes estanques e com os olhos abertos para a realidade, se debruou
sobre a questo e produziu uma deciso que parece ter sido publicada na ltima
semana e no no longnquo ano de 1969.
Logo, sobre este aspecto que produzirei meu comentrio, ou seja, o esprito
vanguardista do sbio prolator. Com norte neste prisma, procurarei analisar a
deciso (objeto destas despretensiosas linhas), sem ter quase nada a dizer, quer
seja pela sua correio, quer seja pelo seu carter visionrio.
Em sua deciso, o Dr. Nilo deferiu o pleito do autor ao considerar que os
requisitos da relao empregatcia foram preenchidos. Contudo, o que chama a
ateno a sensibilidade e a vertente seguida pelo julgador, ou seja, ao invs
de se prender ao conceito da subordinao formal, a deciso precursora nos traz
elementos que nos remetem a um instituto cantado e decantado na atualidade: A
Subordinao Estrutural ou Reticular.
Para melhor entender esta semelhana, peo licena para transcrever alguns
trechos da deciso ora analisada e de acrdo publicado pelo E. TRT da 3 Regio
em maro de 2015:

O conceito de insero na empresa se mostra o nico adequado como elemento


discriminatrio entre trabalho autnomo e trabalho subordinado, sobretudo depois
que a doutrina e a jurisprudncia se deram conta da insuficincia do conceito de
subordinao, para esse fim, principalmente em casos de fronteira. [...]
Posto que a insero ou integrao na empresa constitui, assim, a prpria essncia
da relao de trabalho subordinado, e a causa, no o efeito, da subordinao do
trabalhador organizao da empresa, ela suficiente para qualificar todos os que,
no estabelecimento ou fora dele, qualquer que seja a modalidade da remunerao,
de modo mais ou menos continuado, desenvolvem atividade pessoal de trabalho,
prestando colaborao mais ou menos intensa para o funcionamento essencial da
empresa.
Donde resulta que trabalhador subordinado quem se insere com sua atividade num
complexo empresarial organizado por outrem, do qual vem a constituir elemento vital,
desde que o trabalho por ele executado consista num determinado ciclo produtivo
____________________
* Comentrio feito pelo Juiz substituto do TRT da 3 Regio Cludio Antnio Freitas Delli Zotti.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 207-242, jul./dez. 2014
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que caracteriza e condiciona a finalidade da empresa. (PASQUINI, idem, p. 26/27.) -


Deciso do Dr. Nilo lvaro Soares

A subordinao como um dos elementos ftico-jurdicos da relao empregatcia


, simultaneamente, um estado e uma relao. Subordinao a sujeio, a
dependncia que algum se encontra frente a outrem. Estar subordinado dizer que
uma pessoa fsica se encontra sob ordens, que podem ser explcitas ou implcitas,
rgidas ou maleveis, constantes ou espordicas, em ato ou em potncia. [...]
A subordinao objetiva aproxima-se muito da no eventualidade: no importa a
expresso temporal nem a exteriorizao dos comandos. No fundo e em essncia, o
que vale mesmo a insero objetiva do trabalhador no ncleo, no foco, na essncia
da atividade empresarial.
Nesse aspecto, diria at que para a identificao da subordinao se agregou uma
novidade: ncleo produtivo, isto , atividade matricial da empresa, que o Ministro
Mauricio Godinho denominou de subordinao estrutural e o Desembargador Jos
Eduardo de subordinao reticular, no se esquecendo de que, l trs, na dcada de
setenta, o Professor Romita j a identificara e a denominara de subordinao objetiva.
[...]
Sob essa tica de insero objetiva, que se me afigura alargante (no alarmante), eis
que amplia o conceito clssico da subordinao, o alimpamento dos pressupostos do
contrato de emprego torna fcil a identificao do tipo justrabalhista.
Com ou sem as marcas, as marchas e as manchas do comando tradicional, os
trabalhadores inseridos na estrutura nuclear de produo so empregados.
Na zona grise, em meio ao fogo jurdico, que cerca os casos limtrofes, esse critrio
permite uma interpretao teleolgica desaguadora na configurao do vnculo
empregatcio.
(TRT-3 Regio; Processo n. 0001620-18.2013.5.03.0023 RO; Data de Publicao:
13/3/2015; rgo Julgador: Primeira Turma; Relator: Luiz Otvio Linhares Renault;
Revisor: Emerson Jos Alves Lage.)

Observem a semelhana de conceitos e valores. Em 1969, o Dr. Nilo utilizou a


integrao do obreiro na dinmica empresarial para afastar a alegao de inexistncia
de subordinao direta entre ele e a r. A prpria atividade do autor (jornaleiro em
uma banca prpria de revistas e jornais), por si s e em uma anlise superficial,
poderia enfraquecer a tese obreira. Entretanto, o insigne prolator teve a argcia
de compreender a realidade e os fatos que cercavam a relao entre as partes. O
Dr. Nilo no se conformou com a via mais fcil e menos tortuosa do formalismo da
subordinao direta. Ele buscou entregar uma prestao jurisdicional pioneira e justa.
Alm disso, na deciso ora estudada, foi rechaada a tese de que havia
autonomia porque o autor trabalhava em barraca de sua propriedade, correndo
por sua conta todos os nus da instalao e funcionamento. O Dr. Nilo rebateu o
argumento da r ao citar casos como dos trabalhadores a domiclio, dos viajantes,
dos pracistas e dos advogados ou dos mdicos empregados, uma vez que estes
profissionais tambm suportam os nus de sua atividade.
Ademais, o nobre Julgador, atravs do conjunto probatrio, identificou que o
autor se sujeitava ao arbtrio da r, uma vez que esta fixava metas no que tange
ao encalhe ou devolues de jornais e revistas. Noutras palavras, a reclamada no
dava a opo ao reclamante de adquirir um X nmero de determinada revista. Ele
era obrigado a comprar uma quantidade fixada pela r e deveria se esforar para
atingir as metas de encalhes e devolues mnimos.

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Finalizando, entendo que essa uma pequena parcela do legado jurdico


deste grande magistrado, haja vista que toda obra carrega traos da pessoa que
a fez, ou seja, a criao espelha a criatura. Esta deciso pioneira nos mostra as
qualidades de seu prolator e, tambm, descortina as virtudes que todo bom juiz
deve ter. Portanto, seja em 1969, em 1992 ou em 2015, a mencionada deciso
estar sempre conectada com a realidade e a atualidade...

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SENTENA PRECURSORA DO MM. JUIZ ELSON VILELA NOGUEIRA

PODER JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO
JUNTA DE CONCILIAO E JULGAMENTO

ATA DE AUDINCIA RELATIVA AO PROCESSO N. 2.136/90

Aos 17 dias do ms de dezembro de 1990, s 17h15, reuniu-se a 1 Junta


de Conciliao e Julgamento de Sete Lagoas, em sua sede, e sob a Presidncia do
MM. Juiz do Trabalho, Dr. Elson Vilela Nogueira, presentes o Srs. Cllio Corradi, Juiz
Classista, representante dos empregadores, e Euclides Geraldo Moreira Gomes,
Juiz Classista, representante dos empregados, para julgamento da reclamao
ajuizada por Municpio de Sete Lagoas contra Wellington Diniz Carneiro, relativa a
____________, no valor de Cr$ _____.

Aberta a audincia, foram, de ordem do MM. Juiz Presidente, apregoadas as


partes, ausentes.
Vistos os autos.
Proposta e votada a soluo da lide, a Junta proferiu a seguinte D E C I S O:

I - RELATRIO

O MUNICPIO DE SETE LAGOAS requereu notificao judicial contra


WELLINGTON DINIZ CARNEIRO, alegando que o contratou para exercer a funo
de Tcnico de Raios X em 24/2/88 para atender a necessidade e urgncia do setor
de sade, mas que veio a descobrir que o mesmo tinha outro vnculo de emprego
com o Estado de Minas Gerais; que, alm disso, o notificado, exercendo em regime
de dupla jornada, com exposio a raios X, corre risco de vida, conforme legislao
especfica, existindo ainda vedao constitucional de acumulao de cargos ou
funes. Por isso, visando a prevenir responsabilidades, pleiteia a notificao do
suplicado, para que opte, no prazo de 72 horas, por um dos 2 empregos, pena
de considerar rescindido seu contrato de trabalho, por justa causa, requerendo a
devoluo dos autos, aps cumpridas as formalidades legais. Atribuiu causa o
valor de Cr$ 20.000,00. Procurao e documentos (fls. 03/05 e 11).
Defendeu-se o notificado, ao fundamento de que no h incompatibilidade
de horrios, sendo que jamais ficou disposio do Sindicato, mas do prprio
Municpio, tratando a notificao nada mais do que perseguio poltica ao notificado,
requerendo seja decretada carncia de ao ou sua improcedncia. Procurao e
documentos (fls. 10,12/15).
Pronunciando-se sobre a defesa, aduziu o notificante que o pedido de
notificao se exaure com a notificao, no a comportando defesa, a teor do art.
867 e seguintes do CPC, alm de contestar o mrito.

II - FUNDAMENTOS

1. Preliminarmente

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Realmente, a notificao no admite defesa, conforme disposto no art. 867 e


seguintes do CPC.
Todavia, diz o notificante que

[...] a presente para requerer a notificao do suplicado, no endereo supra, para que
opte em 72 (setenta e duas) horas, a partir da notificao, para quem ir trabalhar, se
para o Estado ou para o Municpio, e, em caso de no o fazer, considerar o notificante
rescindido seu contrato de trabalho por justa causa, sem qualquer nus, no se
responsabilizando [...]. (grifou-se)

Ora, como se v, pretende o Municpio que o notificado opte por um dos


empregos e, se no o fizer, considerar rescindido seu contrato de trabalho por
justa causa. Constata-se a, portanto, a existncia de dois pedidos distintos e
incompatveis, uma vez que no se pode numa mera notificao presumir a
resciso motivada de um contrato de trabalho, eis que se exige exame adequado
em processo prprio, traduzindo, portanto, ideia de conflito de interesses.
Assim, trata o primeiro pedido de jurisdio voluntria ou graciosa, enquanto
que o segundo exige jurisdio contenciosa, caracterizada, pois, a incompatibilidade
entre si, o que, por si s, redunda na inpcia da inicial, em face do disposto no art.
295, I, e pargrafo nico, inciso IV, do CPC.
Alm disso, a matria tornou-se preclusa ante o silncio do notificante na
audincia inaugural, seguindo o processo rito ordinrio, o que at justifica-se diante
do conflito de interesses instaurado, extrapolando os limites de mera notificao,
conforme fundamentos acima expendidos.
Na verdade, verifica-se que pretendeu o Municpio notificao, judicial,
cumulada com ao declaratria de reconhecimento de justa causa, justificando-se,
mais uma vez, o procedimento adotado.
No h, pois, irregularidade a sanar. Rejeita-se.

2. Mrito

Por outro lado, ainda que assim no fosse, verifica-se que a Lei n. 7.394/85 e o Decreto
n. 92.790/86, que a regulamentou, estabelecem, em seus arts. 14 e 30, respectivamente,
que a jornada de trabalho dos profissionais de que tratam estes dispositivos ser de 24
horas semanais, presumindo, entretanto, que tal se aplica a cada contrato. que o nosso
Direito Substantivo do Trabalho no impede o empregado de celebrar mais de um contrato
com empregadores diversos. Portanto, se a lei no cria obstculo pluralidade de contratos
de trabalho, no h como sustentar a ocorrncia de falta grave pelo pretenso notificante, ao
fundamento do duplo contrato mantido entre as partes.
Ademais, se o obreiro se submete a risco de agentes insalubres, isso
diz respeito to somente a ele prprio, eis que fora da jornada contratada com
o Municpio, portanto, direito personalstico seu, dispensando-se a insincera
preocupao com sua sade.
De outra forma, por demais sabido que a Constituio Federal em vigor, no
2 do art. 17 do ADCT, dispe que:

assegurado o exerccio cumulativo de dois cargos ou empregos, privativos de profissionais


de sade que estejam sendo exercidos na administrao pblica direta ou indireta. (grifou-se)

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Ora, se o trabalhador foi admitido em 24/2/88, conforme relata o prprio


requerente, j vinha exercendo as funes mesmo antes da Constituio Federal,
portanto, abrangido pela norma.
No se vislumbra, pois, ter o requerente demonstrado legtimo interesse,
atraindo tambm a aplicao do art. 869 do CPC, impondo-se indeferimento do
pedido.
Saliente-se que o ilustre procurador do Municpio, sempre combativo nas lides
forenses, porm, in casu, deduziu pretenso sem fundamento e que razoavelmente
no se pode desconhecer, o que o coloca ante a pecha da litigncia de m-f,
segundo disposto no art. 17, I, do CPC.
Por oportuno, j decidiu o E. Regional, julgando sentena prolatada em
processo decidido pela MM. JCJ de Montes Claros, ento presidida por este
Magistrado, in verbis:

884/88 - RO 6746/88 - 3 TURMA - FALTA GRAVE - INQURITO - EXISTNCIA DE


MAIS DE UM CONTRATO DE TRABALHO. No enseja a dispensa por falta grave o
fato de o empregado manter dois contratos de trabalho com empregadores diversos.
Inqurito que se julga improcedente.
(Rel. Juscelino Machado de Oliveira - publ. no DJMG de 20/10/89.)

III - CONCLUSO

Isto posto, resolve a 1 JCJ de Sete Lagoas, unanimidade, julgar


IMPROCEDENTE a Notificao Judicial cumulada com ao declaratria de
reconhecimento de justa causa, requerida pelo MUNICPIO DE SETE LAGOAS
contra WELLINGTON DINIZ CARNEIRO, absolvendo-o do pedido inicial.
Custas pelo requerente, no importe de Cr$ 984,44, calculadas sobre Cr$
20.000,00.
Recorre-se ex officio, nos termos do DL n. 779/69.
Publique-se. Intime-se.
Em seguida encerrou-se a audincia.

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Comentrio*

Honrado com o convite da Ex.ma Desembargadora Mnica Sette Lopes para


promover um breve comentrio sobre sentena precursora proferida pelo MM.
Juiz do Trabalho Dr. Elson Vilela Nogueira para compor a memria deste Egrgio
Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, no poderia deixar de situar a referida
deciso no contexto daquela poca, lembrando que, alm das duas dimenses
reconhecidas pela cincia (espao e tempo), a memria comporta um terceiro
atributo, de lembrar a importncia que determinada pessoa exerceu naquela poca
e naquele lugar.
Assim, o valor pessoal do homenageado que vai dar a terceira dimenso
nessa lembrana, mais que necessria para recordar um grande Juiz que contribuiu,
de forma marcante, para o engrandecimento deste Egrgio Tribunal.

O TEMPO

Corria o ano de 1987 quando o Dr. Elson Vilela Nogueira tomou posse
no cargo de Juiz do Trabalho Substituto, integrando uma turma formada pelo
Professor Joo Baptista Villela, Lauro Dehler, Luiz Philippe Vieira de Mello Filho
(hoje Ministro do Colendo TST), Carlos Alberto Bonfim Prado, Alice Lopes Amaral,
Marcelo Wagner Prado Bueno, Israel Gomes Pblio e Antnio Carlos Pellizer Wolff
(aposentados, o ltimo falecido), alm dos atuais Desembargadores Csar Pereira
da Silva Machado Jnior, Irapuan de Oliveira Teixeira Lyra (aposentado), Luiz
Ronan Neves Koury, Jales Valado Cardoso, Emerson Jos Alves Lage e Fernando
Antnio Vigas Peixoto. Esta turma recebeu, ainda, Jos Roberto Freire Pimenta,
agora Ministro do Colendo TST, que, sendo o nico aprovado nos dois concursos
posteriores, nela foi integrado.
O Juiz Elson Vilela Nogueira era o nico que tinha experincia anterior no
exerccio da Magistratura, no Egrgio Tribunal da 15 Regio (Campinas), quando
trabalhou em algumas cidades do Estado de So Paulo. Voltando para Minas,
sua capacidade de dilogo, amabilidade e fineza de trato, levaram-no a cumprir a
tarefa informal de coordenador dos interesses comuns da turma. Muito agradvel e
gratificante era (e continua sendo, depois de quase trs dcadas) a convivncia entre
todos os colegas, disso tudo resultando que a turma adotou, por consenso, diversas
prticas que hoje so comuns neste Egrgio Tribunal, como o respeito ao critrio
da antiguidade para a promoo a Juiz titular, seguindo a ordem estabelecida no
concurso, sem qualquer concorrncia. E de tudo isso participou, de forma destacada,
o Juiz Elson, com a capacidade de liderana temperada pela amabilidade.
A sua promoo a Juiz titular ocorreu de forma rpida, quando foi inaugurada a
2 JCJ de Coronel Fabriciano, da qual foi o primeiro Juiz Presidente, na denominao
da poca. Em seguida, requereu a remoo para a JCJ de Sete Lagoas, onde
prestou destacados servios, at a sua aposentadoria.
Mas a carreira no mundo jurdico no terminou com essa aposentadoria. Na
poca, a atual Constituio Federal ainda permitia (ou no proibia) o exerccio de
outro cargo e o Dr. Elson tinha grande admirao pelo Ministrio Pblico do Trabalho.

______________
* Comentrio feito pelo Desembargador do TRT da 3 Regio Jales Valado Cardoso.

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Foi aprovado no concurso e assumiu suas funes no parquet, aqui mesmo na 3


Regio, onde prestou relevantes servios, inclusive como Procurador-Chefe, sempre
com a reconhecida capacidade, eficincia e cultura.

O LUGAR

Por uma feliz coincidncia, tive a oportunidade de conviver mais de perto e


trabalhar com o Juiz Elson Vilela Nogueira, quando foi instalada a 2 JCJ de Sete
Lagoas, da qual fui o primeiro Juiz Presidente.
Na instalao dessa 2 JCJ (hoje 2 Vara do Trabalho), o Dr. Elson teve
especial participao, utilizando sua experincia de administrador, adquirida no
servio pblico estadual, onde exerceu funes relevantes na FHEMIG (Fundao
Hospitalar do Estado de Minas Gerais), inclusive na direo da entidade, antes de
seu ingresso na magistratura.
O prdio da 1 JCJ no comportava outra, nem havia verba disponvel para
essa finalidade, mas a necessidade era urgente, dado o acmulo de processos,
na casa dos milhares. Nessa poca, a jurisdio de Sete Lagoas compreendia
diversos outros municpios, inclusive Pedro Leopoldo, Matozinhos, Vespasiano,
Lagoa Santa, etc.
Reunindo os parcos recursos disponveis, a ajuda dos nossos dedicados
funcionrios, dos Vogais (denominao anterior dos Juzes Classistas) e das
entidades sindicais, foi alugada uma pequena casa, no mesmo bairro, onde foi
instalada a 2 JCJ de Sete Lagoas. Apesar da precariedade das instalaes, serviu
muito bem ao propsito de colocar mais uma Vara a servio do pblico, at que
fosse providenciada a verba necessria para a ampliao do prdio da Justia do
Trabalho.
Instalada a 2 JCJ, dividimos os processos e em poucos meses reduzimos o
prazo de instruo para apenas uma semana, o que perdurou por um bom tempo,
enquanto l permanecemos, at que o crescimento vertiginoso da indstria da
regio resultasse no nmero de processos que agora distribudo entre as trs
Varas.

A SENTENA

Juiz dedicado ao trabalho e preocupado com a eficincia da Justia,


especialmente os prazos processuais, o Dr. Elson proferiu diversas sentenas
memorveis, naquela jurisdio de Sete Lagoas, alm de conseguir elevado nmero
de conciliaes, principalmente entre partes que, s vezes, eram consideradas
irredutveis. Essa capacidade adveio da experincia acumulada, na vida particular,
na Administrao Pblica e na Magistratura, o que tambm muito o credenciou na
sua atuao no Ministrio Pblico do Trabalho.
A r. sentena que nos coube comentar, proferida no processo n. 2.136 do ano
de 1990, tem a marca registrada desse Magistrado, preocupado com a eficincia da
Justia e a soluo completa da lide. No apenas encerrar o processo, mas acabar
com o problema, sem atropelar o direito e a legislao.
Em princpio, o caso era muito simples, de notificao judicial, proposta
pelo Municpio de Sete Lagoas contra determinado servidor (empregado pblico),

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tcnico de raios X, que tinha outro contrato com o Estado de Minas Gerais, fundada
na preocupao com a sade do obreiro. Entretanto, de maneira oblqua, dela
constava que o servidor deveria optar por um dos dois empregos, no prazo de
setenta e duas horas, sob pena de resciso do seu contrato com o Municpio, por
justa causa.
Na informalidade do processo do trabalho, o empregado ofereceu defesa,
alegando que no havia incompatibilidade de horrios, no ficou disposio
do Sindicato, mas do prprio Municpio, sendo a notificao apenas perseguio
poltica, requerendo a declarao da carncia de ao ou a improcedncia.
Na r. sentena, em preliminar, o Dr. Elson considerou a impossibilidade de
defesa na notificao judicial (artigo 871 do CPC). Mas, sendo profundo conhecedor
do Direito Administrativo, inclusive em razo da sua experincia no servio pblico
estadual, sabia que a Administrao Pblica no tinha a necessidade de promover
a notificao judicial de servidor, para rescindir o contrato por justa causa. Como
os atos administrativos tm a presuno relativa de veracidade, inerente aos atos
de ofcio, bastava ao Municpio rescindir o contrato e comunicar o fato ao servidor,
desde que houvesse fundamento legal para essa deciso. Portanto, embora no
conste da r. sentena, estava presente o desvio de finalidade, que visava apenas a
pressionar o servidor, como alegado na defesa.
Aqui est a marca do Juiz do Trabalho, preocupado com a finalidade do
processo e suas consequncias. Poderia ter sido declarada, por exemplo, a inpcia
da petio inicial, pela cumulao indevida do pedido, pois a notificao judicial tem
finalidade definida na legislao processual (artigo 867 do CPC), no comportando
a jurisdio voluntria a pretenso material de justificar a resciso do contrato de
trabalho, ainda mais por justa causa. Estava demonstrada a existncia do conflito
de interesses, que deveria ser resolvido naqueles autos.
E, mais importante, como consta da deciso, o processo seguiu o rito
ordinrio, sem qualquer inconformismo ou protesto do Municpio Autor, por ocasio
da audincia inaugural, que foi realizada normalmente, ocorrendo a precluso
(artigo 795 da CLT) dessa oportunidade.
Concluiu o Douto Magistrado que o Municpio props ao de notificao
judicial cumulada com ao declaratria de reconhecimento de justa causa para a
despedida, o que justificava o procedimento adotado, sem que houvesse objeo do
autor. E fique registrado, en passant, que a res in judicio deducta era exclusivamente
de direito, pois no havia controvrsia sobre os fatos, esclarecidos na petio inicial
e na contestao do servidor.
Afastadas as eventuais irregularidades processuais, passou ao exame do
mrito, para verificar a existncia do direito de despedida justificada.
Em princpio, a legislao trabalhista (artigo 444 da CLT) no probe a
existncia de dois contratos de trabalho, havendo compatibilidade de horrios. A Lei
n. 7.394/85 e o Decreto n. 92.970/86 estabelecem a jornada mxima de 24 horas,
para os exercentes dessa profisso (tcnico de raios X), mas isso ocorre em cada
contrato de trabalho. E pela vertente do direito administrativo e constitucional, na
poca vigorava o 2 do artigo 17 do ADCT, transcrito na r. sentena, que permitia
a acumulao de dois cargos ou empregos, privativos de profissionais de sade. E
esta acumulao existia mesmo antes da promulgao da nova Constituio Federal
(5/10/1988), como fora confessado na inicial, sem qualquer objeo do Municpio.

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Entendendo que a notificao no tinha fundamento legal, nem o pedido


cumulado (ao declaratria de reconhecimento de justa causa para a despedida)
podia ser acolhido, tambm por falta de fundamento legal, a ao foi julgada
improcedente e apresentado o recurso ex officio.
Do ponto de vista do analista, essa v. deciso precursora, porque reala
o princpio da instrumentalidade do processo do trabalho, a ampla liberdade do
Juiz do Trabalho na direo do processo (artigo 765 da CLT), mas com a aplicao
rigorosa e fundamentada dos dispositivos legais e constitucionais que a sustentam.
Nela no est presente o arbtrio, nem foi atropelado qualquer princpio de direito ou
dispositivo legal. No pode ser considerada usual, porque assim seria definida se
tivesse declarado a inpcia da petio inicial, pela inadequao do rito processual
adotado, que seria a soluo mais simples. Entretanto, segundo os princpios
do direito do trabalho, no seria a mais adequada, porque a simples extino do
processo, sem resoluo do mrito, traria como consequncia a propositura de outra
ao, pelo Municpio, com a mesma finalidade processual (simples notificao),
alm de outra (ou outras) em decorrncia da despedida justificada do servidor, que
no tinha fundamento legal, como foi decidido. Era matria de direito e, analisado
e decidido o mrito da pretenso do Municpio, a soluo do problema (lide) foi
completa, com economia de tempo, custos para a Justia do Trabalho e desgaste
emocional dos participantes do processo.

A HOMENAGEM

Entre as muitas qualidades do meu prezado amigo, destaco aquela


que considero a mais relevante, para quem se dedica ao servio pblico: a sua
preocupao constante com o interesse pblico. Saber distinguir onde est o
interesse pblico demonstra a qualidade do membro da Administrao Pblica,
do Ministrio Pblico do Trabalho e da Magistratura. E, neste ponto, o nosso
homenageado sempre se destacou, como pude, muitas vezes, comprovar
pessoalmente.
E, para homenagear este grande amigo, colega de turma, Juiz digno, honrado
e operoso, tomo a liberdade de lembrar que o MM. Juiz Elson Vilela Nogueira tem
orgulho de suas origens, de homem nascido no interior, que, apesar dos amplos
conhecimentos e cultura que adquiriu, dos elevados cargos que ocupou, muito
valoriza a sabedoria popular, como aprendeu na sua amada terra de origem, So
Joo Batista do Glria (MG), da qual nunca se esquece. Foi assim que, nessa
sentena, ele conseguiu matar muitos coelhos com uma s cajadada.

30/4/2015

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SENTENA PRECURSORA DA MM. JUZA ILMA MARIA BRAGA

PROCESSO N. 969/92

Exequente: Rui Vianello


Executada: Credireal Servios Gerais S.A.

DECISO DE EMBARGOS EXECUO

RELATRIO

Identificando-se com nova denominao social de MGS - MINAS GERAIS


SERVIOS E ADMINISTRAO S.A., a executada ope embargos execuo
que lhe move RUI VIANELLO, arguindo nulidade do processo de execuo, ao
fundamento de que o mandado de citao no se fez acompanhar da deciso
exequenda e dos clculos e de que o Estado de Minas Gerais deveria ter sido
notificado para a demanda, em razo de um contrato e de Lei estadual que o
autoriza a assumir o dbito trabalhista de servidores pblicos absorvidos por
fora da Lei n. 10.254/90; que a execuo teria que se dirigir contra a Fazenda
Pblica, expedindo-se precatrio, e no contra a reclamada. No mrito, alega
discordar integralmente da liquidao, porque os clculos homologados
exprimem absurdo, de Cr$ 4.881.145.734,11 para um simples auxiliar de
servios gerais ou atendente de datilgrafo; que os clculos esto totalmente
errados, porque os gatilhos para os empregados com data-base em dezembro
incidem nos meses de fevereiro, abril, maio e junho/87; que, pelo baixo cargo
que ocupava, o reclamante auferiu o PNS em inmeros meses do perodo
de junho/87 a julho de 1990, mas considerou tais aumentos como promoo,
acumulando-os aos percentuais legais, em verdadeira bola de neve; que
os IPCs de agosto/89 a maro/90 foram aplicados nos meses de julho/89 a
fevereiro/90; que as antecipaes de dissdio no foram compensadas; que
os valores deduzidos como pagos nos meses de abril/88, abril/89, junho/89
e outubro/89 esto inferiores aos efetivamente recebidos; que o clculo to
absurdo que a diferena salarial mensal do reclamante, em julho/90, atinge a
astronmica quantia de Cr$ 818.726.153,90 corrigidos. Apresenta o clculo
que considera correto, com valor principal de Cr$ 5.363.428,05, em 31/11/92,
e requer a deduo das contribuies previdencirias e do imposto de renda.
Quer o provimento dos embargos e junta documentos (fls. 54/57), bem como
instrumento de mandato.
Impugnando os embargos, o exequente argui preliminar de ilegitimidade
passiva da embargante, sob a alegao de que esta teria dito ser sucessora legal
da reclamada e de que isto, se verdadeiro fosse, no teria respaldo no Enunciado
n. 205 do TST e em jurisprudncia que transcreve; argui ainda infringncia
ao art. 884 da CLT, por ser a penhora de valor inferior aos clculos de Cr$
4.881.145.734,11 convertidos em TRDA, e tambm a desero dos embargos,
por no efetuado o depsito recursal de que trata a Lei n. 8.542, de 24/12/92.
No mrito, rechaa as causas de nulidade apontadas e afirma a correo dos
clculos, ressaltando que a reclamada foi revel, no recorreu, no apresentou

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seus clculos e no se manifestou sobre aqueles oferecidos pelo exequente, no


podendo pretender extemporaneamente compensao, nem prescrio. Junta
documentos (fls. 67/69).
Em despacho de fls. 69-verso, foi concedido prazo ao exequente para
comprovar a existncia dos motivos alegados em preliminar de ilegitimidade por
ele arguida, tendo o mesmo requerido a reconsiderao do despacho, entendendo
tratar-se de nus da embargante.
Tudo visto e examinado.

FUNDAMENTOS

1. Preliminar de ilegitimidade passiva

Entendendo que a embargante teria dito ser sucessora da reclamada, o


exequente argui preliminar de ilegitimidade passiva, ao fundamento de que no
se fez prova da sucesso e de que, se fosse o caso, os embargos interpostos
esbarrariam no Enunciado n. 205 do TST.
Mas no isto o que est expresso na qualificao constante da petio de
fl. 50. Ao ali identificar-se com sua atual denominao de MGS - MINAS GERAIS
SERVIOS E ADMINISTRAO S.A., esclarecendo tratar-se de nova denominao
social da Credireal Servios, a embargante simplesmente afirma ser ela a prpria
pessoa jurdica reclamada, com nova denominao social.
Em sua preliminar o embargado no coloca em dvida o que em realidade foi
dito, muito menos a alterao de nome da reclamada para MGS - MINAS GERAIS
SERVIOS E ADMINISTRAO S.A., o que alis notrio no foro trabalhista, ante
as inmeras reclamatrias que contra ela tramitam nas diversas Juntas em todo
o Estado de Minas. Alm do mais, o fato de conhecimento pblico, pois os atos
pertinentes constituio e modificaes estatutrias das sociedades comerciais
so dotados de requisito de publicidade, tendo a alterao constado de ata de
assembleia geral de 30/4/92, publicada no Minas Gerais de 20/5/92, antes mesmo
da propositura desta reclamatria.
Contudo, o embargado suscita questo inteiramente diversa que, ao invs de
favorec-lo, poderia inviabilizar a execuo. que o reconhecimento da alegada
ilegitimidade, fundada em suposta e indemonstrada sucesso, sem que a reclamada
subsista como sociedade distinta daquela que figura como embargante, alijaria do
feito a prpria devedora, instrumentalizando-a a se valer de embargos de terceiro
para afastar a penhora sobre seus bens.
Rejeita-se a preliminar, determinando a retificao do nome da reclamada na
autuao e registros.

2. Preliminar de desero

Os presentes embargos foram opostos no ltimo dia do prazo legal, em


14/12/92, enquanto que a Lei n. 8.542 somente entrou em vigor em 24/12/92. A
exigncia de depsito recursal, na espcie, ocasionaria aplicao retroativa lei,
em infringncia norma constitucional do art. 5, XXXVI.
Rejeita-se a arguio.

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3. Alegao de infringncia ao art. 884 da CLT

De fato, a penhora de fl. 44, efetuada sobre todos os bens da executada,


atinge o valor de apenas Cr$ 1.000.000.000,00 (hum bilho de cruzeiros). Essa
importncia, apesar de vultosa, mostra-se nfima frente ao valor dos clculos de
fl. 36, especialmente se se atentar para a circunstncia lembrada pelo exequente,
em sua impugnao, de que o montante da liquidao, de Cr$ 4.881.145.734,11,
representa valor apurado em 30/9/92 e corresponde a 170.520.660,93 TRDA
naquela data.
Isto significa que, em termos atuais, o dbito que se pretende receber da
executada, nestes autos, estaria atingindo a cifra de Cr$ 16.371.860.600,00
(dezesseis bilhes, trezentos e setenta e hum milhes, oitocentos e sessenta mil e
seiscentos cruzeiros).
Todavia, a insuficincia de penhora poderia justificar, no a rejeio dos
embargos, em subtrao do direito da embargante de defender-se na oportunidade
legal, que ainda no estaria implementada, mas sim a postergao do seu
julgamento, enquanto prematuros, at que fossem penhorados bens bastantes
garantia de todo o dbito.
Ocorre que, conforme certido de fls. 44-v, a empresa no dispe de outros
bens. E a situao estampada nos autos abarca certa singularidade, que alm de
tornar manifestamente desarrazoada qualquer medida destinada a ampliar ainda
mais a garantia j dada execuo, legitima e reclama o imediato conhecimento e
exame, sem qualquer exigncia de reforo de penhora, da questo posta soluo
jurisdicional nos embargos.
O simples correr de olhos sobre os clculos de fls. 34 e 34-verso, em confronto
com o que foi pedido na inicial e obtido nos termos da sentena exequenda, no
conduz a outro convencimento seno o de que a penhora efetuada no se revela
insuficiente, mas sim excessiva, frente ao que seria lcito ao exequente apurar como
devido em liquidao.
A evidncia disto est no apenas na inconciliabilidade do direito reconhecido
na sentena com a extenso dos valores lanados nos clculos, mas sobretudo na
inconcebvel realidade dos importes salariais ali apontados como pretenso resultado
da aplicao dos reajustes deferidos.
Para se ter ideia da amplitude das distores perpetradas na liquidao,
basta verificar que, em seu nivelamento, o embargado, como exercente de uma
funo singela de auxiliar de servios gerais ou atendente de datilgrafo, desde
1/12/85 (fl. 35), que em janeiro de 1987 recebia salrio mensal de Cz$ 1.906,17,
equivalente a menos de dois salrios mnimos poca (1977), aponta como salrio
devido em julho de 1990 o valor de Cr$ 10.559.443,58, equivalente a nada menos
que 2.152,89 (dois mil, cento e cinquenta e dois vrgula oitenta e nove) salrios
mnimos vigentes naquele mesmo ms de julho/90.
Um trabalhador que percebe um salrio mnimo mensal teria que laborar
durante 179 anos para reunir a quantia que o exequente pretende obter nestes
autos, em retribuio salarial por um nico ms de trabalho, como atendente de
datilgrafo.
Projetando esse valor mensal para o ms presente, em proporo com a
evoluo do salrio mnimo, a retribuio salarial do embargante seria da ordem de

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Cr$ 3.680.150.166,00 (trs bilhes, seiscentos e oitenta milhes, cento e cinquenta mil,
cento e sessenta e seis cruzeiros) ou cerca de 167.000 dlares por ms, na atualidade.
A maior perplexidade se chega atentando-se para a circunstncia de que a
devedora empresa sustentada pelo patrimnio comunitrio estadual, ou seja, por
todo contribuinte do Estado de Minas Gerais, o que fato notrio (CPC, art. 334,
I). E nos autos h notcia at mesmo da existncia de lei estadual que autoriza o
governo do Estado a desembolsar numerrio dos cofres pblicos para a satisfao
dos dbitos trabalhistas de ex-empregados da embargante, absorvidos nos quadros
de servidores estaduais, como era o caso do exequente (fl. 06).
Diante do contexto de irregularidades vistas na conta de liquidao, em
detrimento de interesse pblico, no pode o Poder Judicirio se ater expresso
dos nmeros, para considerar no atendida a regra do art. 884 da CLT. Por sua
incontida exorbitncia, tais nmeros, inspirados em no menos censurveis
omisses por que pautou a reclamada, at a oposio dos embargos, no gozaram
de nenhuma presuno de certeza, especialmente porque a liquidao no pode
desvencilhar-se do comando exequendo. E na espcie a sentena liquidanda no
contm deferimento que possa acobertar os excessos vistos nos clculos.
Os valores especificados fl. 34 no espelham mais que uma absurda
e estarrecedora irrealidade, que no se coaduna com o direito emergente do
ttulo exequendo, no podendo legitimar nem justificar qualquer exigncia de
complementao da penhora. At porque todos os bens da executada, passveis
de penhora, foram objeto de constrio, nestes autos. E mesmo que a devedora
dispusesse de acervo patrimonial dez vezes maior que o penhorado, ainda assim seria
ele insuficiente para cobrir os prdigos valores apontados na liquidao homologada.
Nessas condies, no lcito ao embargado invocar infringncia ao art.
884 da CLT, a que deu causa, com a formulao de clculos errneos, que
suplantam todo o acervo patrimonial da empresa. A inadmissibilidade dos
embargos conferir-lhe-ia a obteno de proveito, em considerao a um entrave
processual criado por sua prpria e equivocada conduta.
Alm do mais, a prevalncia do valor de liquidao estaria fazendo sobrepor
o interesse individual do exequente ao interesse pblico, em subverso regra
inscrita no art. 8, parte final, da CLT.
Em tais circunstncias, sobreleva a salvaguarda do patrimnio pblico, no
podendo o julgador, em s conscincia, ater-se ao aspecto da deficincia formal de
valor da penhora frente aos clculos, cerrando os olhos leso que se consolidaria,
com o no-conhecimento dos embargos, aos interesses da j sofrida coletividade deste
pas, que teria de suportar, custa de impostos que lhe so cobrados, a privilegiada
situao individual que seria ilegitimamente instituda com os clculos de fl. 34.
de se acrescentar que, analisando a questo luz dos valores apurveis,
sem extrapolamento ao que consta do ttulo judicial exequendo, verifica-se que os
bens penhorados so suficientes para garantir, com grande margem de excesso, o
que por direito caber ao exequente, nos termos da sentena liquidanda. o que se
pode constatar atravs do levantamento efetuado s fls. 72/74.
Rejeita-se a preliminar.
E por estarem tambm atendidos os demais requisitos legais exigidos para
admissibilidade dos embargos, passa-se ao conhecimento das impugnaes neles
contidas.

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4. Mrito

4.1 - Nulidade da execuo

A embargante foi notificada dos termos da deciso exequenda (fl. 30),


dispondo de cpia da mesma. Sendo assim, o fato de no haver constado do
mandado de citao e penhora o teor da citada deciso nenhum prejuzo trouxe
executada, no se podendo falar em nulidade da execuo, por esse motivo.
O montante dos clculos se acha descrito no mandado de citao e no h
exigncia legal de que seja anexada memria ou espelho contendo a liquidao.
Ademais o no encaminhamento da memria nenhum prejuzo causou defesa da
embargante, at porque em sua impugnao a mesma se reporta conta de fl. 34,
demonstrando que pde ter acesso a ela, em tempo oportuno.

4.2 - Do chamamento do Estado

A questo suscitada neste tpico encontra obstculo na precluso, pois o


chamamento no foi objeto de requerimento no processo de conhecimento. Alm de
revel, a reclamada sequer interps recurso de deciso. A figura do chamamento ao
processo no admissvel na execuo, menos ainda a substituio de parte agora
pretendida, para expedio do precatrio.
Nada a deferir.

4.3 - Da Impugnao aos clculos

A sentena exequenda condenou a reclamada a pagar ao reclamante os


pedidos da alnea a de fl. 3, concernentes aos reajustes salariais estatudos no
art. 8 do Decreto-Lei n. 2.335/87, inclusive em fevereiro/89, e ainda aos contidos
nos arts. 2 e 3 da Lei n. 7.788/89, com abrangncia do IPC de maro/90, mais
gatilhos salariais e resduos, alm de 26,06% em julho/87, com suas repercusses.
Determinou a sentena que na apurao das diferenas por gatilhos, URPs e IPC
fossem observados os exatos termos legais que os instituram, compensando-se os
percentuais nas datas-base subsequentes.
Os clculos elaborados pelo exequente em memria de fl. 34 no obedeceram
a esses comandos, pois desconsideraram os ditames legais pertinentes a cada
uma das antecipaes salariais deferidas, especialmente as compensaes
estabelecidas pelos artigos 5 do Decreto-Lei n. 2.302/86, 9, pargrafo nico, e
II, inciso II do Decreto-Lei n. 2.335/87 e 5 da Lei n. 7.788/89. bom frisar que
tais compensaes no esto inibidas por precluso invocada pelo embargado em
sua impugnao, pois constam dos termos expressos da legislao pertinente, cuja
observncia est determinada na sentena liquidanda.
Aplicando-se corretamente as antecipaes legais, com observncia dos
critrios e termos da legislao que as disciplina, verifica-se que os salrios devidos
at julho/90 teriam evoluo bem diversa daquela apurada nos clculos homologados.
Como empregado da executada, o exequente tem sua data-base estabelecida
em dezembro. Os recibos de fls. 13/15, especialmente os de dezembro/86,
janeiro/87, dezembro/87 e janeiro/88, comprovam tal fato, demonstrando que

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a empresa aplicava o reajuste normativo em dezembro, efetuando o pagamento


das diferenas decorrentes dessa aplicao em janeiro. Deste modo, no h
antecipao do gatilho aplicvel em janeiro/87, pois o IPC de dezembro/86 foi de
apenas 7,27%, no perfazendo o patamar mnimo de 20%.
Os gatilhos deferidos so aplicveis nos meses de fevereiro, abril, maio, junho
e julho/87, cumulativamente, sobre o salrio de dezembro/86 (Cz$ 1.906,17), sendo o
ltimo, de 26,06%, aplicvel por fora de ttulo exequendo. Nessa operao obtm-se
como salrios devidos os valores de Cz$ 2.287,40 em fevereiro/87, Cz$ 2.744,88 em
abril/87, Cz$ 3.293,86 em maio/87, Cz$ 3.952,63 em junho/87 e Cz$ 4.982,68 em julho/87.
Nos meses de setembro, outubro e novembro/87 so aplicveis os percentuais
de 4,69% + 2,71% de resduo, cumulativamente, sobre o salrio apurado como
devido em julho/87, obtendo os seguintes valores devidos: Cz$ 5.357,38 em
setembro/87, Cz$ 5.760,25 em outubro/87 e Cz$ 6.193,42 em novembro/87.
No ms de dezembro/87 (data-base), no h aplicao da URP, por expressa
excluso do art. 8 do Decreto-Lei n. 2.335/87. Nesse ms h incidncia apenas
do resduo de 2,71% e do reajuste coletivo aplicado pela empresa (24%), uma vez
que nos autos no h condenao a amparar a incluso de aumento normativo
diverso daquele concedido pela empregadora. Mas na aplicao de tais percentuais
(24% + 2,71% = 27,36%) ter que ser compensado o gatilho de 26,06%, na forma
estabelecida pela sentena exequenda. Com isto, o ndice devido fica limitado a
1,03% (1,2736 : 1,2606 = 1,0103).
Observados esses comandos, que resultam da sentena e do Decreto-Lei n.
2.335/87, o salrio devido na data-base de dezembro/87 importa em Cz$ 6.257,21 e
constitui o valor a ser considerado para incidncia cumulativa das URPs de janeiro/88 a
novembro/88 e das duas ltimas fraes de resduos em janeiro e fevereiro/88.
Com a aplicao cumulativa das URPs e resduo nos meses de janeiro e
fevereiro/88, sobre o salrio da data-base, obtm-se como devidos os seguintes
valores: Cz$ 7.017,39 em janeiro/88 e Cz$ 7.869,92 em fevereiro/88.
Aplicadas as URPs devidas de maro/88 a novembro/88, cumulativamente,
ao salrio devido em fevereiro/88, obtm-se como devidos no perodo os seguintes
valores: Cz$ 9.144,06 em maro/88, Cz$ 10.624,48 em abril/88, Cz$ 12.344,58 em
maio/88, Cz$ 14.527,10 em junho/88, Cz$ 17.095,49 em julho/88, Cz$ 20.117,97
em agosto/88, Cz$ 24.421,20 em setembro/88, Cz$ 29.644,89 em outubro/88 e Cz$
35.985,93 em novembro/88.
No ms de dezembro/88 no legalmente devida URP, como j frisado em
relao ao ano anterior, por se tratar do ms da data-base. Prevalece a aplicao
do reajuste coletivo anual, que no constitui objeto da deciso exequenda, mas foi
considerado pela empresa, em demonstrativo anexado aos embargos, no percentual
de 952,67%, para aplicao sobre o salrio da data-base do ano anterior.
Com a aplicao desse percentual normativo (adicionado dos 100%
correspondentes ao principal) sobre o salrio de dezembro/87 (Cz$ 6.257,21
x 1.032,67% = Cz$ 65.867,77), apura-se como salrio devido na data-base de
dezembro/88 o valor de Cz$ 65.867,77 (ou Cr$ 65,86 convertidos para cruzeiros).
Em janeiro/89 o salrio devido com aplicao da URP de Cz$ 83.026,32 ou
Cr$ 83,02 e em fevereiro/89 de Cz$ 104.654,68 ou Cr$ 104,65, valor que permanece
inalterado at a incidncia da Lei n. 7.788/89, ante os prprios limites do pedido inicial.
Tambm os reajustes da Lei n. 7.788/89 no foram aplicados corretamente na

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liquidao de fl. 34. Como integrante do Grupo I do art. 4, da Lei, o embargado tem
como primeiro reajuste, em junho/89, o percentual correspondente ao IPC acumulado de
fevereiro a maio/89 (29,66%), aplicado sobre o salrio devido em fevereiro/89, passando,
nos meses subsequentes, a auferir a antecipao mensal pelo IPC, do ms anterior,
exceo da data-base (dezembro/89). que a tem lugar a aplicao do reajuste coletivo
anual considerado pela empresa, de 1.626,72%, que corresponde ao IPC acumulado nos
12 meses anteriores e que incide sobre o salrio devido na data-base de dezembro/88,
ficando, assim, compensadas as antecipaes salariais aplicadas no perodo (art. 5),
inclusive o percentual da URP de fevereiro/89, como manda a sentena. Observadas
essas diretrizes, que emanam da lei e da sentena (vale lembrar), a evoluo do salrio
devido ao exequente no perodo tem os valores de Cr$ 135,66 em junho/89, Cr$ 169,34
em julho/89, Cr$ 218,04 em agosto/89, Cr$ 282,01 em setembro/89, Cr$ 383,39 em
outubro/89, Cr$ 527,62 em novembro/89, Cr$ 1.137,21 em dezembro/89, Cr$ 1.746,18
em janeiro/90, Cr$ 2.725,96 em fevereiro/90, Cr$ 4.709,91 em maro/90 e Cr$ 8.681,30
a partir de abril/90, at a extino do contrato (1/8/90), importes estes que ficam aqui
fixados para a correta reelaborao da liquidao, haja vista que tambm os clculos
apresentados com os embargos contm incorrees.
No tocante deduo dos valores pagos, os clculos de fl. 34 padecem
igualmente de imperfeies, por desconsiderarem as diferenas pagas em meses
subsequentes. Os recibos n. 8 e 9 de fl. 16, confrontados com os valores descritos
na coluna de fl. 34, atestam a omisso. Note-se, a ttulo de amostragem, que em
julho/89 houve deduo apenas da quantia de NCz$ 161,07, quando, alm desse
valor, o empregado recebeu diferena salarial de junho, no importe de NCz$ 18,83.
Acolhem-se os embargos tambm nessa parte, para que, na correta
reelaborao dos clculos, sejam considerados os valores efetivamente recebidos
pelo embargado, em cotejo dos recibos dos autos e ficha-registro de fls. 55/56.
Os descontos de contribuio previdenciria e imposto de renda decorrem de
imperativo legal, devendo ser efetuados nos clculos, os ltimos em conformidade
e por fora do art. 46 da Lei n. 8.541/92.

CONCLUSO

Pelo exposto, julgo PROCEDENTES os embargos, para determinar a


reelaborao dos clculos, com observncia das diretrizes fixadas nos fundamentos
desta deciso, parte integrante deste dispositivo, para que os valores devidos se
ajustem aos exatos comandos da sentena exequenda.
Passada em julgado a sentena de liquidao, executada caber diligenciar
o imediato recolhimento das contribuies previdencirias ao INSS, devendo a
Secretaria encaminhar ofcio quele rgo, dando-lhe cincia dos termos desta
deciso, para os fins dos arts. 33 e 44 da Lei n. 8.212/91, com redao dada pela
Lei n. 8.620/93.
Intimem-se as partes.

Em 11 de maro de 1993.

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Comentrio*

A deciso, proferida pela Juza do Trabalho Ilma Maria Braga, em 11 de maro


de 1993, quando atuou perante a MM. 1 Junta de Conciliao e Julgamento de Juiz de
Fora, comea com o exame de uma preliminar para que os embargos execuo sequer
fossem conhecidos, que revela a tentativa vigorosa de manuteno dos clculos. Mas, a
lio que vem dela, a nos mostrar os riscos a que a execuo pode, eventualmente, levar,
s se perfez a partir da conjuno do profundo conhecimento jurdico e da habilidade com
os nmeros daquela que a prolatou. Essa fuso do senso para a aplicao das normas
jurdicas numa cena em que se demandam a ateno e as habilidades aritmticas pode
parecer estranha nas cenas do direito, mas est no lugar comum da execuo. E, no caso
que se rememora, constitui registro do propsito diuturno da Dr Ilma na busca incansvel
pela Justia e, concomitantemente, passagem intensamente vivenciada pelos juzes do
Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, que deve ser vigorosamente trazida luz das
conjecturas ligadas ao conhecimento do direito.
Pode-se comear pela anlise da preliminar de no-conhecimento dos
embargos execuo, por no garantida integralmente a execuo. No corriqueiro,
a repetio dela constitui argumento meramente evasivo. Aqui, o contexto torna-a
quase desairosa, porque, na concluso dessa histria, contada pelas folhas do
processo, mostrou-se o despropsito dos clculos e que a execuo no era
insuficiente, mas sim excessiva. A destinao primeira do processo assentou-se
na necessidade de que a questo fosse rpida e claramente resolvida de modo
a deixar que o processo tramitasse no ritmo devido. A abordagem exauriente dos
nmeros peculiar e demonstrou as distores da liquidao, na medida em que o
exequente, cuja remunerao mensal era inferior a dois salrios mnimos legais em
janeiro de 1987, tinha alcanado a despropositada cifra superior a dois mil salrios
mnimos mensais em julho de 1990. A comparao primorosa e irrespondvel,
quando se destaca que um trabalhador remunerado pelo mnimo legal levaria nada
menos que 179 anos para reunir o valor apontado como devido ao exequente, na
funo de atendente de datilgrafo, em um nico ms de trabalho.
Para ter a exata sensao, agora, em meados de 2015, daquilo que
representavam os nmeros que a deciso envolvia, partindo de um salrio do exequente
no importe de R$ 1.391,17, j atualizado, o valor da execuo corresponderia a nada
menos que R$ 8.586.680,69 (oito milhes, quinhentos e oitenta e seis mil, seiscentos
e oitenta reais e sessenta e nove centavos), conforme apurado com o auxlio da
Contadoria Judicial, j que me faltam as habilidades da Dr Ilma Braga.
A perpetuidade do raciocnio e a clareza da escrita dominam nmeros, vencem
diplomas legais intrincados e, aps tanto tempo, faz-se atual em decorrncia da
tcnica utilizada, mediante comparao entre os valores em execuo e institutos
paradigmticos, tais como o salrio mnimo e o dlar.
Superadas as preliminares, o enfrentamento do mrito seguiu a mesma trilha
de demonstrar passo a passo a tortuosa sistemtica de reajustes e antecipaes
salariais, na teia enovelada de normas da legislao ento vigente, tudo com vistas
a desfazer o castelo de areia, a cifra astronmica dos clculos.

____________________
* Comentrio feito pela Juza Titular da 43 Vara do Trabalho de Belo Horizonte Jaqueline
Monteiro de Lima.

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Ironia da deciso, o nmero hercleo foi reduzido para se adequar coisa


julgada. O excesso da execuo foi afastado pelas mos de uma magistrada,
cuja fisionomia cndida, frgil e tmida, mas que na essncia se agiganta com
fora infinita e profundos conhecimentos jurdicos, domnio absoluto dos nmeros,
perfeccionismo na escrita clara e objetiva, tudo marca de sua trajetria nos diversos
terrenos que trilhou, a bagagem acumulada desaguando na concretizao da
verdadeira Justia.
A deciso precursora no s conduziu adequao dos clculos ao comando
exequendo, mas promoveu a salvaguarda do patrimnio pblico, impedindo que o
interesse individual pudesse se sobrepor ao pblico, mudou radicalmente o rumo
da execuo.
A narrativa que poderia ser cansativa, por envolver tantos nmeros, fez-se
divertida, interessante e se eternizou a partir das comparaes lanadas. Ademais,
tem a verve e a marca de uma Juza de escol, com quem tive o privilgio de trabalhar.
Tornei-me sua eterna pupila, e considero a Juza Ilma Maria Braga uma referncia e
um paradigma inigualvel e inalcanvel, a quem chamo carinhosamente de Mestra
ou Fonte do Saber, apelido que diz tudo. Assim como mudou o rumo da execuo,
mudou tambm o rumo da minha vida, a partir do seu exemplo de dedicao na
busca da verdadeira Justia e por ser uma pessoa iluminada com os mais puros e
belos raios de luz.
Minha querida Mestra, mediante deciso paradigmtica, em escrita clara,
sucinta e objetiva, fulminou o excesso com a simplicidade e sabedoria do seu povo
de Moeda. Unindo-me ao grande poeta Carlos Drummond de Andrade, favorito
da Dr Ilma, somente restaria dizer: E agora, Jos? E essa mensagem continua
calando em ns, que nos vemos ainda, diariamente, diante da necessidade de
compreender os nmeros mgicos que devemos transformar na justia precisa que
decorre da execuo da coisa julgada. Sem parede nua para nos encostarmos, sem
cavalo preto que fuja a galope, numa festa do cotidiano dos juzes que no acabou,
sob uma luz que no se apagou, para um povo que no sumiu e que continua l,
a exigir a melhor justia, aquela que a Dr Ilma aprendeu e foi nos ensinando na
convivncia delicada.

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SENTENA PRECURSORA DA MM. JUZA NANCI DE MELO E SILVA

24 VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE

ATA DE AUDINCIA RELATIVA AO PROCESSO 24/00051/03

Aos 14 dias do ms de maro do ano de 2003, s 16h35, reuniu-se a 24 Vara


do Trabalho de Belo Horizonte, em sua sede, sendo titular a MM. Juza do Trabalho,
Dr Nanci de Melo e Silva, para julgamento da reclamao trabalhista ajuizada por
ROBERTO MACHADO DOMINGOS em face de ARIBA AEROTXI LTDA.
Aberta a audincia, foram, de ordem da MM. Juza, apregoadas as partes,
ausentes.
Vistos os autos.

I - RELATRIO

ROBERTO MACHADO DOMINGOS, qualificado na inicial, ajuizou


Reclamatria contra GRUPO MEIER (ARIBA TXI AREO), alegando que: 1. em
19/7, atravs de Luiz Antonio Rodrigues, foi feita proposta de trabalho a pedido da
presidente do Grupo Mier, Dalva Camilo Diniz, que, na mesma data, telefonou
acertando reunio para o dia 23/7, quando foi confirmado o convite, na presena
de Carla, filha de Dalva Camilo, quando ficou acertado que o Reclamante deveria
se desligar da Jlio Simes, em So Paulo, para assumir as novas funes a
partir de 14/8/03; 2. providenciou o Reclamante sua mudana para Belo Horizonte
e neste nterim vendeu mveis, desocupou o imvel onde morava; 3. em 14/8 foi
encaminhado ao exame mdico admissional; 4. o salrio combinado foi de R$
12.500,00, mais benefcios, tais como plano de sade, telefone celular - aparelho e
conta -, veculo de representao, laptop; 5. no mesmo dia 14/8, foi atendido por
Newton Garzon que informou sobre reunio s 11 horas, dizendo que teriam ocorrido
mudanas e, ao final da reunio, ficou acertado que o trabalho seria executado
na empresa de txi areo ARIBA, e lhe foi informado por Dalva Camilo que, em
16/8, receberia o carro e o telefone celular; 6. no dia 16 foi recebido por Newton
Garzon que informou que o trabalho no teria continuidade, propondo indenizao
de R$ 15.000,00; 7. a partir de ento no mais conseguiu agendar reunio com os
Diretores do grupo; junta cpias das correspondncias enviadas, mas apenas foi
insistindo na proposta de indenizao de R$ 15.000,00; 8. foi iludido em sua boa-f
e frustrado faz jus reparao de danos morais e materiais, tendo havido abuso
de direito.

Requer:
a) anotao na CTPS com datas de admisso e dispensa, respectivamente,
14 e 16 de agosto,
b) salrio retido de 3 dias,
c) aviso prvio,
d) 1/12 de frias mais 1/3,
e) 1/12 de 13 salrio,
f) FGTS mais 40%,

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g) juros e correo monetria,


h) ofcios,
i) indenizao por dano moral, equivalente a 36 vezes o salrio prometido,
j) indenizao por danos materiais e perda de benefcios.
Atribudo causa o valor de R$ 10.000,00.

Notificada, respondeu a Reclamada, preliminarmente requerendo a


retificao do polo passivo para ARIBA AEROTXI LTDA.; a incompetncia da
Justia do Trabalho por no se tratar de relao de emprego; incompetncia da
Justia do Trabalho para julgar questes relativas a danos morais e materiais e
arguindo a inpcia da inicial por no atribudo valor certo causa. No MRITO,
sustentando: 1. a inexistncia de contrato de trabalho entre as partes por ausentes
os pressupostos legais; 2. impugna as alegaes absurdas da inicial, no houve
promessa de contratar apenas negociaes, contatos, reunies e entrevistas e
verificado que no seria o Reclamante a melhor opo; 3. na inicial o prprio Autor
alegou que atravs de Luiz Antnio Rodrigues houve sondagens para proposta de
trabalho; 4. o Reclamante no passou no exame mdico avaliativo e desprovida
de verdade a alegao de que teria sido oferecida indenizao de R$ 15.000,00; 5.
impugnando os pedidos um a um, argumenta que o reclamante no comprovou os
danos sofridos, tenham sido eles morais ou materiais; 6. impugnando as alegaes
da inicial, valores e nmeros, requer a improcedncia.
Foram juntados documentos.
Adiada a audincia a requerimento da Reclamada para juntada de novos
documentos (Ata, fl. 41), juntada apenas impugnao escrita da defesa (fls. 59/60).
Ouvidas 2 (duas) testemunhas do Reclamante e 1 (uma) testemunha da
Reclamada (Ata, fls. 61/63).
Petio juntada aps o encerramento da instruo noticia que a testemunha
Luiz Antnio Rodrigues cunhado do Reclamante (fl. 65).

II - FUNDAMENTAO

PRELIMINARMENTE, argui a Reclamada:

- a retificao do polo passivo, devendo constar ARIBA AEROTXI LTDA.

Defere-se a retificao da capa dos autos.

- incompetncia absoluta da Justia do Trabalho para discutir relaes


jurdicas que no a relao de emprego, regida pela CLT, e o Reclamante jamais
foi admitido ou contratado pela Reclamada como empregado.

A questo da existncia, ou no, da relao de emprego questo de mrito,


no preliminar e ser examinada oportunamente.
Rejeita-se.

- incompetncia da Justia do Trabalho para julgar questes relativas a


danos morais e materiais.

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Sem-razo a Reclamada. A exato teor do art. 114 da Constituio da


Repblica, se os danos alegados, quer materiais, quer morais, decorrem da relao
de trabalho, esto includos na competncia desta Justia Especializada.
Rejeita-se.

- inpcia da inicial porque no indicado o valor exato da causa conforme art.


852-B, I, da CLT.

Em que pese o valor da causa ter sido arbitrado sem atender aos artigos 769
da CLT e 259 do CPC - sendo a CLT omissa e compatvel a aplicao - o artigo
alegado refere-se expressamente a causas sob o rito sumarssimo (sob Seo II-A
- DO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO). O valor atribudo causa ainda assim
superior quele das causas que seguem o rito simplificado.
Ademais, o vcio da inpcia somente se caracteriza quando presentes as
hipteses elencadas no art. 295, pargrafo nico, do CPC, no alegadas.
Rejeita-se.
Impugnado o valor da causa - embora a ttulo de inpcia - o Juzo faz uma
adequao aos pedidos fixando o valor em R$ 60.000,00.

- Em petio protocolada em 10.03.2003 (fl. 65), informa-se que a testemunha


Luiz Antnio cunhado do Reclamante.

Ora, a audincia de instruo deu-se em 28/2/03 - encerramento em 7/3/03 -


quando foi ouvida a testemunha Luiz Antnio Rodrigues, observando-se que foi ele
citado nominalmente j na petio inicial - fl. 03, alnea a e no houve qualquer
contradita. E, principalmente, sem que fossem produzidas quaisquer contraprovas
s suas declaraes.
Assim, a informao, a destempo, do parentesco da testemunha com o Autor
no idnea o bastante para elidir a fora probatria das declaraes de Luiz
Antnio Rodrigues, ouvido sob compromisso.

NO MRITO:

Nega a Reclamada a existncia de relao de emprego com o Autor por


ausncia dos pressupostos configuradores da mesma nos termos da lei celetista.
Aduz a Reclamada que ...negociaes, reunies, telefonemas e contatos
entre o reclamante e a reclamada no se incluem na definio de contrato (fl.
47) e, mais adiante, ocorreu (sic) na verdade, negociaes, contatos, reunies
e entrevistas entre as partes, com o interesse de conhecer o reclamante mais
profundamente... (fl. 49).
Afirmou, tambm, a Reclamada que o procedimento seletivo inclui alm de
entrevistas e reunies, avaliaes psicotcnicas, exames mdicos de sade, etc.,
como de praxe hoje em dia nas grandes empresas que promovem a contratao de
pessoal... (fl. 50). Tais assertivas visaram, provavelmente, a diminuir a importncia
que poderia ter a documentao de fl. 10, vinda com a pea inicial.
Observa-se, no entanto, que no h notcia de exame psicotcnico
algum, e os documentos de fl. 10 - timbrados com o nome da Reclamada - so

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indcios de apenas um procedimento seletivo. O documento Atestado de


Sade Ocupacional, Admissional traz como resultado Apto sem restries, o
que inegavelmente demonstra mais que apenas uma aferio das condies de
sade do Autor, mas documento com fora probatria de inteno de contratao.
E desmente a assertiva da contestao que este no passou no exame mdico
avaliativo (fl. 50). A propsito a frase citada acima contraditria. Ou se tratava
apenas de procedimento seletivo ou de praxe hoje em dia nas grandes empresas
que promovem a contratao de pessoal... (grifo do Juzo).
Nega a Reclamada qualquer lao entre as partes alm de simples
negociaes, reunies. Tambm, apesar de classificar de alegaes absurdas
aquelas expendidas na inicial pelo Reclamante, confirma todas essas alegaes
absurdas de contatos, reunies, tratativas, como j exposto.
De outra face, chega a ser primria a contestao (fl. 51) que o reclamante
no comprovou os danos sofridos, tenham sido eles morais ou materiais em face
da documentao nos autos comprovando a demisso do emprego em So Paulo,
a desocupao de imvel naquela cidade, etc.
A testemunha da Reclamada, Newton Garzon, declarou que teria havido
exigncias do Reclamante fora do que havia sido combinado (fl. 63), sem maiores
explicaes sobre quais teriam sido essas exigncias. Afinal, em se tratando de altos
empregados, caberia, no mnimo, a informao sobre o motivo real pelo qual no
ocorreu a contratao. As frustradas tentativas - devidamente comprovadas - de que
o Reclamante procurou saber a razo da no contratao, direito inegvel seu, sequer
mereceram ateno, tendo a Reclamada e seus diretores mantido estranha omisso.
Enfatizada pela alegao vaga de exigncias fora do combinado. Quais exigncias?...
A demonstrar a que ponto de comprometimento chegaram as partes est a
declarao de Newton Garzon, testemunha da Reclamada (fl. 63), que, em funo
da mudana, o reclte. queria uma compensao, confirmando no somente a
mudana de planos, mas a declarao de Luiz Antonio, qualificado na inicial como
o intermedirio entre Autor e Reclamada, que iriam fazer uma indenizao para o
reclte. e no mais contrat-lo (fl. 62).
Sendo o contrato - de trabalho ou qualquer outro - negcio jurdico bilateral, requer
o acordo de vontade das partes, o consentimento, pressuposto existencial do prprio ato.
A formao do contrato um problema a ser resolvido com a fixao do
momento em que se d o encontro das vontades. Esta declarao pode ser
expressa, seja verbalmente - a hiptese dos autos -, pode ser escrita. Sabendo-se
que o contrato de trabalho o acordo tcito ou expresso (art. 442 da CLT), no h
requisito formal algum exigido.
Tambm, somente deixa de ser obrigatria a proposta nas hipteses do
art. 428 do Cdigo Civil vigente. Aplicvel, tambm, o art. 432 do mesmo Cdigo,
aplicvel subsidiariamente (art. 8 da CLT) que dispe, no sendo o contrato
daqueles em que no seja costume a aceitao expressa..., reputar-se- concludo
o contrato....

A propsito:

As negociaes preliminares ... so conversas prvias, sondagens, debates que


despontam os interesses de cada um, tendo em vista o contrato futuro ... No raro, nos

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negcios que envolvem interesses complexos, entabula uma pessoa conversaes


com diversas outras, e somente se encaminha a contratao com aquela que melhores
condies oferece... H uma distino bastante precisa entre esta fase, que ainda no
contratual, e a seguinte, em que j existe algo preciso e obrigatrio. No obstante
faltar-lhe obrigatoriedade, pode surgir responsabilidade civil para os que participam
das negociaes preliminares, no no campo da culpa contratual, porm da aquiliana.

E mais adiante:

Uma vez feita a proposta, que constitui em si mesma um negcio jurdico, a ela est
o policitante vinculado. Cria no oblato a convico do contrato em perspectiva, com
todas as suas consequncias, levando-o a despesas, cessao de atividades, estudos,
dispncia de tempo etc. por todos os quais o proponente responde, sujeitando-se
reparao de perdas e danos se injustificadamente a retira.
(PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil, v. III.)

Conclui o autor, citando CARRARA, que:

A proposta um elemento de formao da relao contratual; as negociaes no so,


a proposta tem efeito jurdico especfico; as negociaes no tm, a proposta um
negcio jurdico; as negociaes no so.

Apesar da tentativa da Reclamada em desfigurar o negcio jurdico com


o Reclamante, sem dvidas no ocorreram apenas negociaes, reunies,
telefonemas e contatos (fl. 47), mas a proposta restou evidenciada pela
documentao, comprovando o pedido de demisso do trabalho em So Paulo, o
exame admissional com a observao apto e a apresentao ARIBA AEROTXI
para o incio da prestao de servios. Vale dizer: aconteceram as negociaes
preliminares, mas tambm est evidente a proposta at mesmo a apresentao
para o trabalho no dia 16/8/03.
O contrato de trabalho, como qualquer negcio jurdico, requer, para sua
validade, agente capaz e objeto lcito, embora a lei no prescreva, de regra, forma
especial.
No contrato de trabalho, como em qualquer outro contrato, pode, evidncia,
haver um perodo pr-contratual. Porque nem sempre a formao do contrato se d
de forma espontnea.

Assim que, se os entendimentos preliminares chegaram a um ponto que faa prever


a concluso do contrato e uma das partes os rompe sem um motivo justo e razovel
(culpa in contrahendo), a outra ter o direito ao ressarcimento do dano causado por
esse rompimento (interesse contratual negativo), quando possa provar que, confiando
na previsvel concluso do contrato, fez despesas em virtude de tais entendimentos,
ou deixou de aceitar outra oferta tanto ou mais vantajosa. Consideramos perfeitamente
cabvel uma ao desta natureza na Justia do Trabalho em face do art. 114 da
Constituio, que fala em demais controvrsias oriundas da relao de trabalho.
(MARANHO, Dlio. Instituies de direito do trabalho, 11. ed.)

Na hiptese dos autos, caracterizada est a prpria relao de emprego,


competente esta Justia Especializada para processar e julgar a questo posta.

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Requer o Reclamante:

- anotao da CTPS com datas de admisso e dispensa, respectivamente, 14


e 16 de agosto. O salrio deve ser aquele informado na inicial, R$ 12.500,00, no
impugnado expressamente.
Defere-se.

- salrio retido de 3 dias.


Defere-se.

- aviso prvio.
Defere-se.

- 1/12 de frias mais 1/3.


Defere-se.

- 1/12 de 13 salrio,
- FGTS mais 40%,
- Juros e correo monetria,
- Ofcios.
Deferem-se.

- indenizao por dano moral, equivalente a 36 vezes o salrio prometido.


Defere-se como danos morais o valor equivalente ao que for apurado em
liquidao dos prejuzos materiais.

- indenizao por danos materiais e perda de benefcios.


Registre-se que a Reclamada to somente contestou de forma genrica o
pedido ora elencado. Aduziu, em sua contestao, que o reclamante no comprovou
os danos sofridos (fl. 51), aplicvel o art. 302 do CPC (e art. 769 da CLT).

Assim, deferem-se os valores correspondentes aos seguintes bens e


benefcios perdidos - a serem calculados por arbitragem, com base nas informaes
e documentos vindos aos autos:

- plano de sade Unimed, telefone celular (aparelho e conta), veculo de


representao (inicial - fl. 04, alnea f; pedido - fl. 08, alnea k)

- No h de se falar em indenizao a ttulo do laptop, eis que tal


equipamento constitui instrumento para o trabalho, restando afastado o seu carter
contraprestativo.

- danos materiais decorrentes da resciso do contrato de locao mantido em


So Paulo e desfazimento do mobilirio e aparelhos eletroeletrnicos que possua
naquela cidade, conforme exposto na alnea c - fl. 04 e pedido - alnea j - fl. 08
da exordial.

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III - CONCLUSO

Pelo exposto, resolve a 24 Vara do Trabalho de Belo Horizonte julgar


PROCEDENTES, EM PARTE, os pedidos da reclamao trabalhista ajuizada por
ROBERTO MACHADO DOMINGOS em face de ARIBA AEROTXI LTDA. para
conden-la a proceder anotao na CTPS do Autor com datas de admisso e
dispensa, respectivamente, 14 e 16 de agosto, sendo o salrio aquele informado
na inicial R$ 12.500,00, bem como a pagar-lhe, no prazo legal e nos liames da
fundamentao: salrio retido de 3 dias; aviso prvio; 1/12 de frias mais 1/3;
1/12 de 13 salrio; FGTS mais 40%; indenizao por dano moral sendo o valor
equivalente ao que for apurado em liquidao dos prejuzos materiais; indenizao
por danos materiais e perda de benefcios - a serem calculados por arbitragem,
com base nas informaes e documentos vindos aos autos, quais sejam - plano
de sade Unimed, telefone celular (aparelho e conta), veculo de representao
(inicial -fl. 04, alnea f; pedido - fl. 08, alnea k) e danos materiais decorrentes da
resciso do contrato de locao mantido em So Paulo e desfazimento do mobilirio
e aparelhos eletroeletrnicos que possua naquela cidade, conforme exposto na
alnea c - fl. 04 e pedido - alnea j - fl. 08 da exordial.
No h de se falar em indenizao a ttulo do laptop, eis que tal
equipamento constitui instrumento para o trabalho, restando afastado o seu carter
contraprestativo.
A liquidao se far por clculo, incidindo juros e atualizao monetria
(Enunciado n. 211 do TST e Precedente n. 124 da SDI do E. TST), autorizados os
descontos legais.
Expeam-se ofcios ao INSS e DRT, informando-os dos termos da sentena.
Custas, pela Reclamada, no importe de R$ 1.200,00, sobre R$ 60.000,00,
valor da causa.
Cientes as partes, nos termos do Enunciado n. 197 do TST.
Em seguida, encerrou-se a audincia.

NANCI DE MELO E SILVA


Juza do Trabalho

TOUFIK TANURE NETO


Diretor de Secretaria

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COMENTRIO*

Nanci de Melo e Silva atuou durante longos anos como juza substituta e juza
titular de Vara do Trabalho, sendo hoje juza aposentada junto ao Tribunal Regional
do Trabalho da 3 Regio.
Alm de magistrada de elevada competncia intelectual que, ao longo dos
anos e at jubilar-se, prestou inestimveis servios Justia do Trabalho, Nanci
de Melo e Silva atuou igualmente no magistrio, com grande proficincia, sendo
que nos legou como tese de doutoramento a obra Jurisdio Constitucional,
devidamente publicada, sendo que este livro abrange com profundidade todos
os temas necessrios compreenso do Processo Constitucional, do Direito
Processual e do Direito Constitucional.
As explicaes prvias contidas no livro tecem uma ntida exposio sobre o
seu exato contedo, escrito em boa hora (cujo tema, alis, continua relevantssimo),
uma vez que, com o ps-positivismo vivenciado hodiernamente, tornam-se
imprescindveis estudos e reflexes doutrinrias sobre a jurisdio constitucional
e o processo constitucional, eis que alados a um patamar de universalidade,
em decorrncia da consagrao dos dois modelos de jurisdio constitucional no
mundo, o norte-americano e o continental-europeu.
O grande vigor desta obra ressaltar com vigor a importncia do processo
constitucional e dos princpios do processo na Constituio e a sua repercusso na prtica
constitucional, atividade intelectual, como ressaltado alhures, atualizadssima, j que hoje
os princpios constitucionais, longe de servirem ao propsito de atuarem supletivamente
colmatando lacunas ou vcuos existentes em nosso ordenamento jurdico positivo, so
soberanamente alados categoria de normas constitucionais, de aplicao compulsria
e imediata, havendo sua dosagem apenas pelos princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade, singularidade que traz a tica e a moral para o centro das discusses
jurdicas, isto em um mundo catico onde tais valores nem sempre so preservados.
Nanci de Melo e Silva, magistrada emrita e jurista de escol, filha do
saudoso jurisconsulto e professor Wilson Melo da Silva, catedrtico de Direito Civil
da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, e autor da obra
imortal: O dano moral e sua reparao, vindo a lume pela Editora Saraiva.
Feito este prlogo inevitvel, passo a tecer comentrios a respeito da
sentena proferida pela ilustre magistrada no processo n. 24/0005/03, que tem
como partes Roberto Machado Domingos, como reclamante, e Ariba Aerotxi, como
reclamada, versando uma questo bem delicada que envolve uma promessa de
emprego frustrada e suas consequncias jurdico-trabalhistas.
A r. sentena da lavra da d. Juza do Trabalho, Dr Nanci de Melo e Silva,
presidindo a 24 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, nos idos de 2003, revela-se uma
deciso no s notvel como tambm precursora, isto porque, bem antes da Emenda
Constitucional n. 45/04, enfrentou com argcia e percucincia o tormentoso tema da
competncia da Justia do Trabalho para instruir e julgar lides envolvendo a chamada
promessa de contratar, com as reparaes trabalhistas pertinentes, envolvendo o
conceito e a fisionomizao jurdica no s do chamado contrato preliminar como

___________________
* Comentrio feito pelo Desembargador Jlio Bernardo do Carmo, Presidente da 4 Turma e
da 2 SDI do TRT-3 Regio.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 207-242, jul./dez. 2014
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tambm daquele contrato de trabalho que, a princpio nebulosamente envolto em


mera promessa de contratar, acaba por efetivar-se na prtica, dada a cadeia de fatos
articulada e provada nos autos.
Em suma, trata-se de sentena que com mestria soube dissociar um mero
contrato preliminar consubstanciado em uma promessa de emprego de um autntico
contrato de trabalho, cuja fisionomizao acaba por responsabilizar a empresa
contratante pela pronta reparao de todos os prejuzos sofridos pelo trabalhador,
candidato a emprego, que foram efetuados com lastro na certeza acenada pela
reclamada de seu efetivo aproveitamento nos quadros da empresa.
Os fatos que embasaram a splica inicial esto assim arrolados, conforme
se capta do relatrio: Roberto Machado Domingos ajuza reclamao contra Grupo
Mier (Ariba Aerotxi) alegando que, em 19/7, atravs de Luiz Antonio Rodrigues, foi
feita proposta de trabalho a pedido da Presidente do Grupo Mier, Dalva Camilo Diniz,
que na mesma data telefonou acertando reunio para o dia 23/7, quando o convite
foi confirmado na presena de Carla, filha de Dalva Camilo, quando ficou acertado
que o reclamante deveria se desligar da Jlio Simes, em So Paulo, para assumir
as novas funes a partir de 14/8/03; providenciou o reclamante sua mudana para
Belo Horizonte e neste nterim vendeu mveis, desocupou o imvel onde morava;
em 14/8 foi encaminhado a exame mdico admissional; o salrio combinado foi de
R$ 12.500,00, mais benefcios, tais como plano de sade, telefone celular - aparelho
e conta - veculo de representao e lap-top; no mesmo dia 14/8 foi atendido por
Newton Garzon que informou sobre reunio s 11h00; e ao final da reunio ficou
acertado que o trabalho seria executado na empresa Ariba Aerotxi, e lhe foi informado
por Dalva Camilo que em 16/8 receberia o carro e o celular; no dia 16 foi recebido
por Newton Garzon que informou que o trabalho no teria continuidade e propondo
indenizao de R$ 15.000,00; a partir de ento no mais conseguiu agendar reunio
com os diretores do grupo; foi iludido em sua boa-f e frustrado faz jus s reparaes
por danos morais e materiais, tendo havido abuso de direito.
Em que pese toda a negativa imprimida defesa, inclusive onde se acenou
pela incompetncia da Justia do Trabalho por no ter havido a concretizao da
relao de emprego, com lastro na esmerada anlise da prova coligida ao bojo dos
autos, a ilustre magistrada acabou por proferir uma deciso no s brilhante dada a
consistncia jurdica de sua argumentao, como tambm pela precursoriedade, j
que deixou assente a competncia da Justia do Trabalho para dirimir a pendenga,
pois, se o que se afirmava na exordial era a existncia de um autntico contrato de
trabalho, que teria inclusive ultrapassado os umbrais da mera promessa de contratar,
com fulcro no artigo 114 da Magna Carta, era genuna a nossa competncia para
apreciar e julgar todos os pedidos vindicados, inclusive indenizao por danos
morais e materiais.
Feita abstrao das preliminares, em si igualmente bem dirimidas, temos que
nos impressiona a felicidade com que foi dirimido o mrito da causa.
No caso concreto contriburam para o acolhimento escorreito da relao de
emprego vrias singularidades probatrias emergentes dos autos.
Aps todas as tratativas para a prometida contratao, restou evidenciado
que o reclamante foi submetido a exame admissional, haja vista o documento
denominado atestado de sade ocupacional, cujo resultado apto sem restries
evidencia a inteno inabalvel da contratao prometida.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 207-242, jul./dez. 2014
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Os danos sofridos pelo reclamante restaram evidentes, j que documentos


nos autos deixaram patente que o mesmo abdicara de seu emprego em So Paulo,
desocupara o imvel onde morava, alm de ter contrado diversos gastos em virtude
da promessa de emprego feita pela empresa.
A prova ftica tambm evidencia que a inteno da empresa era frustrar a
contratao prometida em troca de uma compensao pecuniria.
E para deixar inconteste a formao do vnculo empregatcio, a sentena
deixa evidente que o contrato - tpico negcio jurdico bilateral - requer acordo de
vontade e consentimento, como pressuposto existencial do prprio ato, elementos
presentes no caso concreto.
No pertinente formao do contrato deixa-se patente que este um
problema a ser solvido com a fixao do momento em que se d o encontro de
vontade. Esta declarao pode ser expressa seja verbalmente - hiptese dos autos
- ou por escrito. Sendo acordo tcito ou expresso (art. 442 da CLT), no h requisito
formal algum a ser exigido.
Acena mais o julgado com os requisitos que esvaziam a obrigatoriedade da
proposta, aqui de emprego, tais como delineados no art. 428 e incisos do Cdigo
Civil, inocorrentes na espcie.
E vem a citao magistral do art. 432 do Cdigo Civil, em aplicao subsidiria
(art. 8 da CLT) j que, se o negcio for daqueles em que no seja costume a
aceitao expressa, ou o proponente a tiver dispensado, reputar-se- concludo o
contrato, no chegando a tempo a recusa.
E no caso concreto se recusa houve, s foi externada aps toda a formalizao
do contrato de trabalho, quando, aviltando-se o ajuste previamente assumido, quis a
empresa alijar-se da contratao prometida, substituindo-a por possvel reparao
pecuniria, depois negada.
Estruturando-se em slidas lies de Direito (Caio Mrio da Silva Pereira,
Carrara e Dlio Maranho), a sentena conclui proficientemente pela configurao
do contrato de trabalho, condenando a empregadora nos consectrios legais
pedidos na exordial.
Em suma: a r. deciso proferida pela d. Juza do Trabalho Dr Nanci de Melo
e Silva serve como exemplo de aplicao dos princpios hoje to em voga como da
razoabilidade e da proporcionalidade, pois com extrema ponderao e equilbrio
soube imprimir ao julgado a justa soluo que o mesmo clamava, ao configurar as
tratativas feitas (promessas) como um autntico contrato de trabalho, acabando por
atribuir ao reclamante aquilo que efetivamente lhe pertencia.

Belo Horizonte, 23 de maro de 2015.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 207-242, jul./dez. 2014
JURISPRUDNCIA
ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO
247

TRT-00375-2011-102-03-00-5-RO
Publ. no DE de 18/7/2014

RECORRENTES: VITO TRANSPORTES LTDA. (1)


ARCELORMITTAL BIOFLORESTAS LTDA. (2)
SANDRO MRCIO DIAS (3)
RECORRIDOS: OS MESMOS (1)
LILIA APARECIDA CAETANO E CIA. LTDA. (2)

EMENTA: RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR - DEGRADAO


AMBIENTAL - POLUIO - RESPONSABILIZAO OBJETIVA E SOLIDRIA.
PRINCPIO DO APRIMORAMENTO CONTNUO - CONVENO N. 155
DA OIT - RESTITUIO INTEGRAL. A responsabilidade patrimonial do
empregador por acidente ocorrido no meio ambiente produtivo objetiva,
de acordo com o 1 do artigo 14 da Lei n. 6.938/81. O acidente insere-se no
conceito de poluio, previsto na alnea a do inciso III do artigo 3 dessa
Lei, tendo em vista que decorreu de ausncia de higidez do meio ambiente
laboral. Pelo princpio do poluidor-pagador, responde objetivamente o
empregador pela degradao do meio ambiente de trabalho, no havendo
falar em culpa exclusiva da vtima, pois os custos oriundos dos danos
provocados ao entorno ambiental ou a terceiros direta ou indiretamente
expostos, como os trabalhadores, devem ser internalizados. Inteligncia
do inciso VIII do artigo 200, do artigo 225 da Constituio da Repblica,
do Princpio 16 da Declarao do Rio (1992) e do inciso VII do artigo 4 da
Lei n. 6.938/81. A responsabilidade solidria entre tomador e prestador de
servios pela garantia de higidez do meio ambiente laboral foi consagrada
no artigo 17 da Conveno n. 155 da OIT, ratificada pela Repblica
Federativa do Brasil em 1992. Referida Conveno traz disposies que
denotam o dever empresarial de aprimoramento contnuo da segurana
no trabalho, a fim de implementar novas tcnicas que evitem a ocorrncia
de infortnios, garantindo a preservao da sade e integridade fsica dos
trabalhadores, empregados ou terceirizados. Respondem solidariamente,
portanto, a tomadora e a prestadora do trabalho pelos danos sofridos pelo
trabalhador em decorrncia de acidente do meio ambiente de trabalho, com
observncia do princpio da restituio integral para o arbitramento das
indenizaes (inciso III do artigo 1 e inciso I do artigo 3 da Constituio
da Repblica e artigos 944 e 949 do Cdigo Civil).

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso ordinrio, em que


figuram, como recorrentes, Arcelormittal Bioflorestas Ltda., Vito Transportes Ltda. e
Sandro Mrcio Dias e, como recorridos, os mesmos e Lilia Aparecida Caetano e Cia. Ltda.

RELATRIO

O Ex.mo Juiz da 2 Vara do Trabalho de Joo Monlevade, Dr. Andr Vitor


Arajo Chaves, pela r. sentena de f. 1.788/1.810, cujo relatrio adoto e a este
incorporo, julgou procedentes em parte os pedidos para condenar as reclamadas a

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pagarem ao autor as parcelas alinhadas na concluso (f. 1.807-1.808), concedendo


antecipao da tutela (f. 1.808-1.809).
Inconformadas, as partes supra-aludidas interpuseram recurso ordinrio,
conforme razes de f. 1.859/1.871 (Vito Transportes - 3 reclamada), 1.875/1.889
(Arcelormittal - 2 reclamada) e 1.985/1.994 (reclamante).
Contrarrazes apresentadas pelo reclamante s f. 1.907/1.984 em relao
aos recursos das reclamadas.
Parecer do d. Ministrio Pblico do Trabalho, s f. 2.028/2.031, da lavra do i.
Procurador Genderson Silveira Lisboa, opinando pelo conhecimento dos apelos e
pelo desprovimento dos recursos ordinrios interpostos.
Em suma, o relatrio.

VOTO

Juzo de admissibilidade

Sustenta o reclamante, em suas contrarrazes de recurso ordinrio, a


desero do apelo interposto pela 2 reclamada, que efetuou, to somente, o
recolhimento do depsito recursal (f. 1.889-verso).
Todavia, considerando que as custas processuais so um tributo, o
pagamento efetuado por uma das partes (Vito Transportes) aproveita outra
empresa recorrente, em face do princpio que veda a dupla tributao.
Isso posto, conheo de todos os recursos interpostos, j que preenchidos todos os
pressupostos para sua admissibilidade, com exceo do pedido de excluso da obrigao
de constituio de capital, arguido pela Vito Transportes, por ausncia de interesse, uma
vez que a sentena determinou que tal obrigao fosse cumprida pela Arcelormittal.
Custas e depsito recursal devidamente recolhidos e comprovados pela 1
reclamada s f. 1.871-verso e 1.872, respectivamente.
O pedido de concesso de efeito suspensivo ao recurso ser analisado aps
o mrito.

Juzo de mrito

Preliminar de negativa de prestao jurisdicional

No h falar em nulidade da sentena por negativa da prestao jurisdicional,


pois as questes levantadas nos embargos de declarao relativas ao tempo e modo
de cumprimento das obrigaes de dar, fornecer e pagar deferidas em antecipao
de tutela encontram-se suficientemente disciplinadas na sentena (f. 1.808-1.809),
inclusive quanto ao prazo e multa cominatria para a hiptese de descumprimento.
Nego provimento.

Preliminar de nulidade da sentena por cerceamento de prova (arguida


pelas 2 e 3 reclamadas)

No h falar em nulidade da sentena por cerceamento de prova, pois o d.


Juzo ressalvou que, tendo em vista a possibilidade de melhora do quadro clnico

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do reclamante, fica a sentena, no ponto atinente aos danos materiais, gravada com
a clusula rebus sic stantibus, ficando reservado o direito de propositura de ao
revisional (f. 1.804-1.805).
Como muito bem salientou o Magistrado: a suposta melhora do quadro
clnico do reclamante no elide todo o sofrimento passado por ele e j demonstrado
exausto nestes autos.
Ademais, o perito atestou que o autor informou alguma melhora dos
movimentos das pernas, com possibilidade de uso de andador, como exerccio de
locomoo, por cerca de 1 hora por dia (f. 1.675), fato levado em considerao na
apreciao do litgio.
Como o MM. Juzo sentenciante afirma que, caso fosse necessria a
realizao de nova percia a cada melhora, jamais haveria a fase de julgamento.
Afasto a preliminar invocada.

Do acidente do trabalho - Indenizaes

O autor sofreu acidente do trabalho tpico em 7/2/2010, segundo CAT emitida


em 10/2/2010 (f. 68).
O Juzo de origem concluiu pela responsabilidade das rs pela ocorrncia do
acidente e condenou-as, solidariamente, ao pagamento de indenizao por danos
morais no importe de R$ 2.500.000,00 (dois milhes e quinhentos mil reais); danos
estticos no importe de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais); penso mensal vitalcia
em quantia equivalente sua ltima remunerao, devendo, para tanto, constituir
capital, enquanto durar a obrigao; reembolsar as despesas mdicas j efetuadas
e as futuras, inclusive de fisioterapia, medicamentos, deslocamento (reclamante,
famlia e acompanhantes), estadia (reclamante, famlia e acompanhantes) e
sesses de psicologia; contratar plano de sade de cobertura ampla e irrestrita ou
pagar quantia equivalente a R$ 5.000,00 (cinco mil reais); fornecer uma cadeira de
rodas eltrica, uma cadeira de rodas para banho e uma cadeira de rodas manual;
a contratao de profissional da rea de enfermagem, 24 horas por dia, alm de
empregada domstica, bem como proceder adaptao do veculo e residncia do
reclamante.
Recorrem as rs postulando a excluso de sua responsabilidade pelo acidente
e, sucessivamente, a reduo do quantum indenizatrio, alegando a sua ausncia
de culpa e insurgindo-se contra as obrigaes de fazer e de dar determinadas na
sentena.
Recorre o autor postulando a reforma da deciso a fim de majorar o valor das
indenizaes por danos morais, estticos e materiais.
Pois bem.
Incontroversa a ocorrncia do acidente de trabalho. As rs insurgem-se
especificamente acerca da sua responsabilizao, alegando a culpa exclusiva da vtima.
O autor sofreu queda de elevada altura ao realizar a limpeza da mquina
de cortar eucaliptos, sendo fato que no estava utilizando o cinto de segurana
ou, mesmo, tela de proteo. Ao cair sobre um galho de rvore, teve a sua coluna
vertebral perfurada, tendo ficado agonizando por horas a fio sem socorro adequado.
Determino que o presente feito seja cadastrado na tramitao preferencial,
tendo em vista a ocorrncia de acidente de trabalho.

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Responsabilizao objetiva. O acidente ocorrido insere-se no conceito de


poluio previsto no artigo 3 da Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente, tendo
em vista que decorreu de ausncia de higidez do meio ambiente produtivo.
Isso porque, nos termos da alnea a do inciso III do artigo 3 da Lei n.
6.938/81, entende-se por poluio a degradao da qualidade ambiental resultante
de atividades que direta ou indiretamente prejudiquem a sade, a segurana e o
bem-estar da populao.
Pelo princpio do poluidor-pagador, responde objetivamente o empregador
pela degradao do meio ambiente de trabalho, no havendo falar em culpa
exclusiva da vtima, pois os custos oriundos dos danos provocados ao entorno
ambiental ou a terceiros direta ou indiretamente expostos, como os trabalhadores,
devem ser internalizados. Inteligncia do inciso VIII do artigo 200, do artigo 225 da
Constituio, do Princpio 16 da Declarao do Rio (1992) e do inciso VII do artigo
4 da Lei n. 6.938/81.
Responde objetivamente o empregador pela degradao laboroambiental
ocorrida nas dependncias da empresa, no havendo falar em culpa exclusiva da
vtima.
O inciso XXVIII do artigo 7 da CF no pode ser interpretado de forma isolada,
mas em harmonia com seu caput, que garante a incluso de outros direitos que
visem melhoria da condio social dos trabalhadores (princpio da norma mais
favorvel), atraindo, portanto, a incidncia do artigo 225, 3, c/c artigo 200, VIII, e
artigo 14 da Lei n. 6.938/81.
Isso porque a nossa Constituio deixou claro que o meio ambiente laboral
espcie do gnero meio ambiente. Assim, ao meio ambiente laboral aplicam-se as
regras e princpios pertinentes ao meio ambiente em geral, tais como as disposies
da Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei n. 6.938/81).
Como bem ponderou o Professor e Magistrado Guilherme Guimares
Feliciano, a poluio no se atm aos elementos qumicos, fsicos e biolgicos que
afetam desfavoravelmente a biota, pois abrangem tambm a poluio no ambiente
de trabalho, sendo que os custos oriundos dos danos por ela provocados ao entorno
ambiental ou a terceiros direta ou indiretamente expostos, como os trabalhadores,
devem ser igualmente internalizados, independentemente da perquirio de culpa,
a fim de que o prprio agente poluidor os suporte. (In THOM, Candy Florncio;
SCHWARZ, Rodrigo Garcia. Direito individual do trabalho: Curso de Reviso e
Atualizao. So Paulo: Elsevier, 2011.)
O Princpio 16 da Declarao do Rio (1992) positiva a norma do poluidor-
pagador, assim dispondo:

As autoridades nacionais devem procurar promover a internacionalizao dos custos


ambientais e o uso de instrumentos econmicos, tendo em vista a abordagem
segundo a qual o poluidor deve, em princpio, arcar com o custo da poluio, com
a devida ateno ao interesse pblico e sem provocar distores no comrcio e nos
investimentos internacionais.

O artigo 4 da Lei n. 6.938/81 contm previso legal desse princpio no seu inciso
VII, ao definir que a Poltica Nacional do Meio Ambiente visar imposio, ao poluidor
e ao predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados e, ao
usurio, da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos.

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Responsabilizao subjetiva. Por outro lado, ainda que no se entendesse


pela aplicao da responsabilidade objetiva, a empresa responde por culpa, tendo
em vista que no comprovou a adoo de medidas preventivas que assegurassem
a no-ocorrncia do acidente, em ofensa ao artigo 157 da CLT, ao inciso XXII
do artigo 7 da Constituio Federal, ao princpio do aprimoramento contnuo,
previsto na Conveno n. 155 da OIT, ratificada pelo Brasil (Decreto n. 1.254, de
29 de setembro de 1994) e, em especial, s disposies da NR 35 do Ministrio do
Trabalho, que versa sobre o trabalho em altura.
Com efeito, o preposto da 1 r admitiu que o reclamante no fazia uso do
equipamento de proteo para trabalhar em altura (f. 1.783).
A testemunha Ronaldo de Oliveira, trazida pelo autor, esclareceu que

[...] o depoente, para fazer limpeza da mquina, no usava equipamento de proteo;


que o reclamante estava ajudando o depoente na limpeza da mquina; que no dia do
acidente era a segunda vez que o reclamante e depoente limpavam a mquina em
conjunto; [...] que no dia do acidente estavam o depoente, o reclamante e outro rapaz,
que tambm fazia limpeza da mquina, mas no havia um supervisor ou algum em
hierarquia superior ao depoente; que no momento do acidente no havia tcnico de
segurana na empresa; que o operador ficava no local durante a lavagem da mquina;
que no dia do acidente, porm, o operador no estava na mquina [...]; que, no dia do
acidente a mquina estava parada; que o correto seria levar a mquina para um local
plano para fazer a limpeza, que, por no haver operador, depoente e reclamante foram
fazer a limpeza da mquina no local onde ela estava, sem remov-la para local prprio;
que no havia uma forma especfica de subir na mquina; que no recebeu nenhum
treinamento para efetuar a limpeza da mquina. (f. 1.783-1.784)

A testemunha Luciano, trazida pela 2 reclamada, afirmou que a mquina em


que o reclamante se acidentou pertencia 3 reclamada; que, no dia do acidente,
no havia expediente de trabalho na Arcelor; que a limpeza da mquina era
determinada pela 3 reclamada.
Oportuno registrar que a Conveno n. 155 da OIT, ratificada pelo Brasil
em 1992 e promulgada por meio do Decreto n. 1.254/94, configurou grande
marco internacional na proteo da segurana e da sade dos trabalhadores, ao
definir que Sempre que dois ou mais empresas desenvolvam simultaneamente
atividade num mesmo lugar de trabalho tero o dever de colaborar na aplicao
das medidas previstas no presente Convnio. (artigo 17). Consagrou, portanto, a
responsabilidade solidria entre tomadora e prestadora de servios pelos acidentes
decorrentes de inadequao do meio ambiente laboral.
Referida conveno traz disposies que denotam o dever empresarial de
aprimoramento contnuo da segurana no trabalho, a fim de implementar novas
tcnicas que evitem a ocorrncia de infortnios, garantindo a preservao da sade
e integridade fsica dos trabalhadores, empregados ou terceirizados.
No pode ser aceita, pois, a tese das reclamadas de que se tratou de evento
decorrente de culpa exclusiva da vtima, na modalidade da negligncia.
No prosperam os argumentos das rs no sentido de tentar imputar ao autor
a culpa pelo ocorrido. Se o autor e seu colega estavam procedendo limpeza
de um instrumento de trabalho no local de trabalho, ainda que seja um domingo,
no h razoabilidade na afirmao da primeira r de que estes no deveriam
ter permanecido nas dependncias da Arcelor. Se eles permaneceram porque

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estavam cumprindo ordens, como declarou a testemunha da 2 r.


Tambm no merece acolhida a alegao da primeira r de que os trabalhadores
no deveriam nem sequer ter tentado realizar a limpeza da mquina no local onde a
mesma se encontrava, pois no tiveram instrues para realizar tal tarefa. Incumbia
s rs, solidariamente responsveis pela higidez do meio ambiente, a garantia da
segurana e da integridade fsica dos seus trabalhadores, ministrando-lhes cursos
e treinamento e colocando supervisor ou tcnico de segurana para acompanhar
manobras perigosas como a limpeza de mquina de cortar eucalipto.
certo que o correto seria levar a mquina para um local plano para fazer
a limpeza, como alegou a primeira recorrente, contudo, isso no foi feito pela
ausncia de operador da mquina naquele momento, mais uma falha das rs.
A prpria primeira reclamada (f. 1.863-verso) admitiu que no estava
presente no local do acidente a equipe de tcnicos de segurana, a qual detinha a
incumbncia de evitar a ocorrncia do acidente.
No h, nem mesmo, falar em culpa concorrente, como pretendeu a segunda
r, pois ficou claro e explcito que o acidente ocorreu por ausncia absoluta de
adoo de medidas de segurana, as quais deveriam ser tomadas pelas reclamadas.
Respondem, portanto, as rs pelos danos sofridos pelo trabalhador em
decorrncia de acidente de trabalho tpico, devendo ser observado o princpio da
restituio integral para o arbitramento das indenizaes (inciso III do artigo 1 e
inciso I do artigo 3 da Constituio da Repblica e artigos 944 e 949 do Cdigo
Civil c/c artigo 8 da CLT).
O dano moral prescinde de prova especfica, eis que decorre diretamente
do ato ilcito, guisa de uma presuno natural. Contudo, no h dvida de que o
acidente que o deixou paraplgico, com comprometimento do sistema excretor e
disfuno ertil (laudo mdico f. 1.683), aps ser submetido a duas intervenes
cirrgicas e internao hospitalar de um ano de durao, gerou abalo de ordem
psicolgica ao autor.
Evidente que um acidente com queda de elevada altura que provocou
leso perfurante na coluna vertebral por um galho de rvore conduz afetao da
estabilidade moral de qualquer pessoa (artigo 335 do CPC).
Na verdade, tal dano de difcil aferio, de vez que ele est imbricado ao
contexto subjetivo do lesionado. , pois, sempre, apenas presumido.
De qualquer forma, h um contexto geral em que a experincia, subministrada
pela observao do que ordinariamente acontece (CPC, artigo 335), indica que a
reduo da capacidade laborativa do ser humano causa uma srie de frustraes,
angstias e ansiedades.
Embora, nos primrdios, o homem ocidental cultivasse o cio e enxergasse de
uma forma depreciativa o labor, a nossa civilizao judaico-crist foi amalgamando,
aos poucos, o mito do trabalho como redeno.
HANNAH ARENDT, a grande filsofa das atividades humanas, reconhece
que o labor, o trabalho e a ao - ao que ela denomina vita activa - so as atividades
humanas fundamentais, pois a cada uma delas corresponde uma das condies
bsicas mediante as quais a vida foi dada ao homem na Terra.
No a deixa, decerto, de vislumbrar, de maneira realista, que a condio
humana vai bem alm de por assim dizer, abandonar a sua individualidade, as
dores e as penas de viver ainda sentidas individualmente, e aquiescer num tipo

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funcional de conduta entorpecida e tranquilizada.


Mas o enfoque crtico da sociedade utilitarista do trabalho no invalida a
realidade de que a reduo da capacidade laborativa diminui a dimenso social do
homem moderno.
Diante dessa constatao, e de que as reclamadas contriburam,
culposamente, com a angstia causada ao autor, no resta seno ao Judicirio
captar esse fenmeno em sua aparncia jurdica, dando a ele consequncia.
Relevante a considerao feita pelo d. Juzo sentenciante no sentido de
que foram quase trs anos de processo judicial sem que as reclamadas, cientes
do quadro grave atravessado pelo reclamante, se empenhassem com afinco na
tentativa de uma soluo negociada, a fim de amenizar, de logo, o sofrimento do
autor, concluindo que a indenizao deve ser cara e custosa para as reclamadas,
especialmente pela condio econmica da segunda e terceira reclamadas, que,
se no resolveram o problema h trs anos atrs, de forma conciliada, foi porque
apostaram, erroneamente, na fraqueza da Justia. (f. 1.799)
Como bem ponderou o d. Representante do Ministrio Pblico do Trabalho,

[...] com decises como a proferida nos autos que a Justia do Trabalho estimular
que as empresas brasileiras e multinacionais que aqui exploram atividade econmica
invistam, de forma sria e eficiente, em medidas de proteo de segurana no trabalho.
Data venia, enquanto for mais barato pagar indenizaes pfias pelos acidentes
sofridos pelos trabalhadores do que investir em medidas de proteo ao meio ambiente
de trabalho, os vergonhosos ndices de acidente de trabalho no Brasil continuaro
elevados. (f. 2.031)

Assim, conforme o prudente arbtrio do Julgador, a compensao pelo dano


deve levar em conta o carter punitivo em relao ao ofensor e compensatrio
em relao vtima. Deve-se evitar que o valor fixado propicie o enriquecimento
sem causa do ofendido, mas tambm que seja to inexpressivo a ponto de
nada representar como punio ao ofensor, considerando sua capacidade de
pagamento, salientando-se no serem mensurveis economicamente aqueles
valores intrnsecos atingidos.
Do ponto de vista do empregador, a sano representa um mecanismo capaz
de coibir o desapreo demonstrado pela sade daquela pessoa que lhe serviu,
assim como a sua situao financeira.
Nesse passo, devem ser levados em conta a gravidade do acidente, a
complexidade das leses suportadas pela vtima (paraplegia, disfuno ertil, perda
do controle dos esfncteres), a durao do perodo de internao hospitalar (um
ano) e, principalmente, o porte econmico das reclamadas, considerando que a Vito
Transportes e a Arcelormittal possuem capital social de 32 milhes e 534 milhes,
respectivamente - f. 479 e 464.
No demais acrescentar que de conhecimento notrio que a Arcelormittal
empresa multinacional, sendo que referido valor se limita ao capital social no
Brasil.
Contudo, entendia este Relator que o valor arbitrado na origem para a
indenizao por danos morais estaria acima dos parmetros usualmente arbitrados
nesta Justia Especial, razo pela qual reduzia a indenizao por dano moral para
R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), mesmo sabendo que tal quantia constituiria

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apenas um lenitivo em face da leso sofrida.


No obstante, entendeu a d. maioria que o valor fixado na origem (R$
2.500.000,00 - dois milhes e quinhentos mil reais) se mostra mais consentneo
para reparao do dano de ordem moral causado, bem como para inibir novas
condutas semelhantes por parte das rs, mormente em se considerando o seu
grande porte econmico.
Analisando o laudo pericial, verifica-se que o reclamante sofreu, ainda, danos
de natureza esttica de grande monta, consistente em atrofia da musculatura das
pernas e deformao causadas pela paraplegia (f. 1.685).
Adoto o entendimento de que plenamente possvel a acumulao de
indenizaes por danos estticos e danos morais, uma vez que visam a reparar
situaes diferenciadas: a primeira, pela leso fsica que causou prejuzo esttico
ao trabalhador, visvel aos olhos de qualquer pessoa; a segunda, pela dor ntima ou
abalo psquico sofrido pelo acidente noticiado e reconhecido.
Assim, diante da gravidade do dano esttico suportado pelo autor, que se viu
obrigado a usar cadeira de rodas ou, na melhor das hipteses, andador, mantenho
a indenizao arbitrada na origem, no valor de R$ 500.000,00.
Mais uma vez no h falar em deciso ultra petita, pois o autor formulou pedido
de indenizao por danos estticos sugerindo valor no inferior a R$ 500.000,00
(quinhentos mil reais), e no pedido limitado a tal quantia, como, novamente, quis
fazer crer a segunda r.
O dano material, por outro lado, enseja reparao que corresponda ao dano
emergente e aos lucros cessantes, entendendo-se como tais, respectivamente,
aquilo que a vtima perdeu e o que deixou de ganhar em decorrncia do dano,
visando recomposio do patrimnio do acidentado ao mesmo patamar existente
antes do acidente.
A incapacidade laboral do reclamante total, assim considerada pela expert;
ele encontra-se aposentado por invalidez junto ao INSS, sendo-lhe devido o
pensionamento mensal, conforme estabelecido na origem, no valor da sua ltima
remunerao bruta, corrigida anualmente pelos ndices oficiais de inflao.
devido o pensionamento no valor da remunerao bruta, pois o direito
da vtima percepo da indenizao no valor do seu salrio contratado, no
prevalecendo as insurgncias das rs.
Impende ressaltar que o recebimento do benefcio previdencirio pelo autor
em nada altera a obrigao dos reclamados de indeniz-lo em razo do mesmo
acidente, pois eles no se excluem ou no se confundem, conforme se infere da
norma esculpida no inciso XXVIII do art. 7 da CR/88.
Nesse sentido, alis, o entendimento consubstanciado na Smula n. 229 do
STF: A indenizao acidentria no exclui a do Direito Comum, em caso de dolo ou
culpa grave do empregador.
A obrigao das rs de arcar com as despesas mdicas j efetuadas e as
futuras, inclusive, de fisioterapia, medicamentos, deslocamento (reclamante, famlia
e acompanhantes), estadia (reclamante, famlia e acompanhantes) e sesses
de psicologia, bem como a contratao de plano de sade de cobertura ampla e
irrestrita, ou pagar quantia equivalente a R$ 5.000,00 (cinco mil reais), alm da
obrigao de fornecer uma cadeira de rodas eltrica, uma cadeira de rodas para
banho e uma cadeira de rodas manual, encontra respaldo nas disposies contidas

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no artigo 949 do Cdigo Civil, bem como no princpio da restitutio in integrum.


Contudo, diante da comprovao, pela primeira r, do custeio de algumas
despesas mdicas, devida, portanto, deduo das despesas comprovadamente
quitadas conforme recibos juntados aos autos juntamente com a defesa (f. 542-
575), incluindo as despesas de internao no Hospital Arapiara, segundo informou
o autor por ocasio da percia (f. 1.675).
No prospera a irresignao da primeira r no sentido de que o autor tem
plenas condies de dirigir sozinho seu prprio veculo (f. 1.869-verso), pois no h
prova robusta nos autos de que esse fato verdadeiro, devendo-se ressaltar que a
percia constatou estado de paraplegia permanente e irreversvel.
Acerca da afirmao das rs de que o tratamento de sade pode ser feito
atravs do Sistema nico de Sade, sem qualquer custo, necessrio ressaltar que
no razovel impor vtima nus dessa envergadura de ser obrigado a se utilizar
do sistema pblico de sade, com todas as suas notrias dificuldades, tais como
tempo de espera, fila, falta de mdicos e leitos para internao.
Quanto alegao de bis in idem entre a condenao no custeio de
despesas de tratamentos futuros e a obrigao de contratao de plano de sade
(f. 1.869-verso e f. 1.888), assiste razo parcial s rs. Dessa feita, as despesas
futuras a serem custeadas pelas rs sero apenas aquelas que no forem cobertas
pelo plano de sade.
Com relao ao fornecimento de cadeira de rodas, ao contrrio do que alega
a primeira r, no h prova inequvoca de que o reclamante faz uso de andador
constantemente para realizar suas atividades dirias, pois o laudo pericial aponta a
utilizao de andador como exerccio para locomoo, por cerca de uma hora por dia.
Quanto alegao da segunda r de que j foi fornecida cadeira de rodas
(f. 1.888-verso), no h comprovao nos autos da efetiva entrega de cadeira de
rodas eltrica, ficando mantida a condenao.
Cumpre pontuar que a reparao integral constitui valor de relevncia no
nosso ordenamento, diante do reconhecimento de que os danos extrapatrimonias
so merecedores de tutela privilegiada. Frise-se que o princpio da dignidade
humana foi erigido pelo constituinte de 1988 como fundamento da Repblica, valor
axiolgico da nossa sociedade, devendo irradiar seus efeitos por todo o sistema
jurdico. Ademais, consagrou-se a solidariedade como um valor da Repblica,
sendo que esta aponta no sentido da vtima, a fim de assegurar-lhe a reparao
mais completa possvel do dano suportado.
Considerando o quadro clnico demonstrado no laudo pericial, em especial
a necessidade de uso de fraldas, em virtude da ausncia de controle sobre o
sistema excretor, o uso contnuo de medicamentos e necessidade de auxlio para
atividades de rotina, o d. Juzo de origem constatou a necessidade de contratao
de profissional da rea de enfermagem, 24 horas por dia, o que restou deferido,
alm de empregada domstica para os cuidados mais simples (f. 1.804).
O autor, aps o acidente, passou a ser uma pessoa com deficincia, nos
termos da Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia,
assinada em 30 de maro de 2007, na sede das Naes Unidas em Nova Iorque,
ratificada com quorum de emenda constitucional.
Em seu artigo 2, a Conveno assegura s pessoas com deficincia a
adaptao razovel, que significa

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256

as modificaes e os ajustes necessrios e adequados que no acarretem nus


desproporcional ou indevido, quando requeridos em cada caso, a fim de assegurar que
as pessoas com deficincia possam gozar ou exercer, em igualdade de oportunidades
com as demais pessoas, todos os direitos humanos e liberdades fundamentais.

Nesses termos, a adoo de providncias a fim de adequar o meio ambiente


s novas condies de adaptabilidade e acessibilidade do autor medida que se
impe, assegurada pela nossa Constituio e internacionalmente.
Ademais, o direito ao trabalho deve ser garantido aos familiares da vtima,
fato que atrai a necessidade de contratao de enfermeiro e empregada domstica
para que a esposa do autor continue exercendo o seu direito ao trabalho.
Ressalta-se que tais providncias aliadas adaptao do veculo e residncia do
reclamante tambm se destinam a amenizar o dano experimentado pela vtima, estando
acobertadas pelo princpio constitucional da reparao integral (inciso III do artigo 1 e
inciso I do artigo 3 da Constituio da Repblica e artigos 944 e 949 do Cdigo Civil).
Cumpre ressaltar que todas as medidas determinadas na origem encontram
respaldo no amplo rol de pedidos deduzidos s f. 53/57.
Reputo razoveis os valores arbitrados na origem para custeio de profissional
de enfermagem (R$ 6.000,00) e empregada domstica (R$ 1.500,00), diante dos
valores que so praticados atualmente no mercado, utilizando-se das mximas de
experincia (artigo 335 do CPC).
Quanto alegao de ausncia de necessidade de adaptao do veculo e
da residncia, tambm no h prova robusta nos autos de que o autor tenha tido
uma melhora significativa a ponto de no necessitar de tais providncias, pois o
laudo pericial apontou situao de paraplegia permanente, e o uso de andador foi
relatado apenas como exerccio de locomoo, por cerca de 1 hora por dia.
Caso haja significativa melhora no estado de sade do autor, resta s rs a
interposio de ao revisional, pois a sentena foi gravada com a clusula rebus
sic stantibus no ponto atinente aos danos materiais, como bem ressaltou o d. Juzo
de origem (f. 1.804-1.805).
Relevante destacar que o nus do tempo do processo deve pender em desfavor
das empresas, uma vez proferida a sentena em conformidade com os elementos
constantes dos autos, ficando reservado s rs o direito de postular a reviso da deciso
desde que tenham prova firme e robusta da efetiva melhora no estado de sade do autor.
Por todo o exposto, nego provimento ao recurso do autor, mantidos os valores
das indenizaes arbitradas na origem.
Quanto aos recursos das rs, dou-lhes provimento parcial para autorizar a
deduo das despesas comprovadamente quitadas conforme recibos juntados aos
autos, incluindo as despesas de internao no Hospital Arapiara, segundo informou
o autor por ocasio da percia.
Ademais, dou-lhes provimento parcial para determinar que as despesas
futuras so apenas aquelas que no forem cobertas pelo plano de sade, ficando
mantidas as demais determinaes da deciso de origem.

Da antecipao de tutela

Diante da existncia de prova inequvoca acerca da verossimilhana das


alegaes do autor, comprovadas atravs da percia mdica, e considerando o

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257

fundado receio de dano irreparvel, consistente na sobrevivncia da vtima que


apresenta quadro patolgico grave com evidente necessidade de tratamento mdico,
fisioterpico e psicolgico e, alm disso, tendo em vista que a prpria primeira r
j vinha custeando despesas mdicas, encontram-se presentes os requisitos da
antecipao de tutela a fim de que o nus do tempo do processo no prejudique
ainda mais o autor, vtima de grave acidente.
Dessa forma, ficam mantidas as obrigaes de arcar com as despesas
mdicas, fisioterpicas e psicolgicas, cadeira de roda, andador, fraldas e penso
mensal e deferidas na origem em antecipao de tutela (f. 1.805).
Nego provimento.

Dos juros de mora

Incidem juros de mora na forma do disposto na Smula n. 439 do C. TST, in


verbis:

Nas condenaes por dano moral, a atualizao monetria devida a partir da data da
deciso de arbitramento ou de alterao do valor. Os juros incidem desde o ajuizamento
da ao, nos termos do art. 883 da CLT.

Assim, correta a deciso de origem.

CONCLUSO

Isso posto, conhece-se de todos os recursos, com exceo do pedido de


excluso da obrigao de constituio de capital, arguido pela Vito Transportes,
por ausncia de interesse, uma vez que a sentena determinou que tal obrigao
fosse cumprida pela Arcelormittal. No mrito, nega-se provimento ao apelo do
autor e d-se provimento parcial aos apelos das rs para determinar que as
despesas futuras so apenas aquelas que no forem cobertas pelo plano de
sade; e autorizar a deduo das despesas comprovadamente quitadas conforme
recibos juntados aos autos (f. 543-573), incluindo as despesas de internao no
Hospital Arapiara, vencido parcialmente este Relator, que reduzia o valor do dano
moral. Mantm-se o valor da condenao, porque ainda compatvel. Determina-se
que o presente feito seja cadastrado na tramitao preferencial, tendo em vista a
ocorrncia de acidente de trabalho.

FUNDAMENTOS PELOS QUAIS,

O Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, pela sua 1 Turma,


preliminarmente, unanimidade, conheceu de todos os recursos, com exceo
do pedido de excluso da obrigao de constituio de capital, arguido pela Vito
Transportes, por ausncia de interesse, uma vez que a sentena determinou que
tal obrigao fosse cumprida pela Arcelormittal; no mrito, sem divergncia, negou
provimento ao apelo do autor; por maioria de votos, deu provimento parcial aos
apelos das rs para determinar que as despesas futuras so apenas aquelas que
no forem cobertas pelo plano de sade; e autorizar a deduo das despesas

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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comprovadamente quitadas conforme recibos juntados aos autos (f. 543-573),


incluindo as despesas de internao no Hospital Arapiara, vencido parcialmente o
Ex.mo Desembargador Relator, que reduzia o valor do dano moral. Mantido o valor
da condenao, porque ainda compatvel. Determinou que o presente feito seja
cadastrado na tramitao preferencial, tendo em vista a ocorrncia de acidente de
trabalho.

Belo Horizonte, 22 de setembro de 2014.

JOS EDUARDO DE RESENDE CHAVES JNIOR


Desembargador Relator

TRT-01650-2012-092-03-00-6-RO
Publ. no DE de 5/12/2014

RECORRENTES: (1) VRG LINHAS AREAS S.A.


(2) JORGE RICARDO VILELA
RECORRIDOS: OS MESMOS

EMENTA: AEROVIRIO - JORNADA DE TRABALHO. No se olvida de


que a durao normal do trabalho do aerovirio no exceder de 44
horas semanais, conforme estipula o art. 10 do Decreto n. 1.232/62,
que regulamenta essa profisso. Todavia, considerando o labor
desenvolvido em servio de pista, o referido Decreto estabeleceu, em
seu artigo 20, que a durao normal do trabalho do aerovirio, habitual
e permanente empregado na execuo ou direo em servio de pista,
de 6 (seis) horas (grifo acrescido), sendo certo que o pargrafo nico
dessa norma autorizou que os servios de pista sero os considerados
em portaria baixada pela Diretoria de Aeronutica Civil. Nesse passo,
com base nesse dispositivo, a Portaria n. 265/62 da ANAC, por sua vez,
detalhou que: Art. 1- Os servios de pista mencionados no artigo 20
do Decreto n. 1.232, de 22 de junho de 1962, so os que se prestam,
habitual ou permanentemente, em locais de trabalho situados fora das
oficinas ou hangares fixos, os inspetores, mecnicos de manuteno
previstos no art. 6 do referido Decreto, ajudantes ou auxiliares de
manuteno, serventes de manuteno, tratoristas, reabastecedores
de combustvel em aeronaves e pessoal empregado na execuo ou
direo de carga e descarga nas aeronaves. (destaque acrescido)
Ora, como se sabe, interpretar atingir o sentido e o alcance da
norma posta. Porm, o ltimo intrprete do ordenamento jurdico
o Estado-Juiz, no exerccio da jurisdio estatal, dotado de filtros
hermenuticos capazes de atingir os fins sociais da regra abstrata, ao
analisar o caso concreto, diante de qualquer leso ou ameaa ao direito
(Constituio Federal, art. 5, XXXV). No caso, por se tratar de regra
afeita ao Direito do Trabalho, a interpretao teleolgica que autoriza
indagar acerca do fim especfico da norma, qual seja, a proteo do
trabalhador e a melhoria de sua condio social (Constituio Federal,

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
259

art. 7, caput). Logo, pautado nesse mtodo interpretativo, reforado


ainda pela Portaria n. 265/62 da ANAC, que pormenorizou a realidade
dos aerovirios, foroso concluir que basta o trabalho habitual ou
permanente na pista, para se aplicar a jornada diria de seis horas.
Assim, na hiptese dos autos, se a prova deixa evidenciado que, na
maior parte do tempo, o reclamante laborava fora dos hangares, na
manuteno diria de dez a vinte aeronaves, quando nos hangares
cabem apenas oito, conclui-se pela habitualidade da prestao de
servios em locais de trabalho situados fora das oficinas ou hangares
fixos, conforme previsto na legislao supra, pelo que escorreita se
afigura a sentena condenatria a qua quanto ao pagamento das horas
excedentes 6 diria e seus respectivos reflexos.

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recursos ordinrios,


interpostos em face da r. sentena proferida pelo Juzo da 1 Vara do Trabalho de
Pedro Leopoldo/MG, em que figuram, como recorrentes, JORGE RICARDO VILELA
e VRG LINHAS AREAS S.A. e, como recorridos, OS MESMOS.

RELATRIO

O d. Juzo da 1 Vara do Trabalho de Pedro Leopoldo/MG, atravs da r.


sentena de f. 1.117/1.124, ratificada pela deciso de embargos de declarao de
f. 1.145, julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na reclamatria
trabalhista ajuizada.
Inconformados com a prestao jurisdicional de primeira instncia, a
reclamada e o reclamante interpuseram os recursos ordinrios de f. 1.127/1.140
(reiterado f. 1.156/1.163-v.) e f. 1.146/1.154-v., respectivamente.
Contrarrazes recprocas, f. 1.169/1.179 e f. 1.181/1.187.
Dispensada a remessa dos autos PRT, uma vez que no se vislumbra
interesse pblico capaz de justificar a interveno do rgo no presente feito (inciso
II do artigo 82 do RI).
o relatrio.

VOTO

Juzo de admissibilidade

Preliminar - Unirrecorribilidade

Apreciando a preliminar eriada pelo autor, em contrarrazes, no conheo


do segundo recurso ordinrio interposto pela r (f. 1.156/1.163-v.), em face do
princpio da unirrecorribilidade ou singularidade recursal.
Acolho.
Assim, conheo dos recursos interpostos (primeiro da reclamada e o do
reclamante), satisfeitos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade.

Juzo de mrito

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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Recurso ordinrio da r

Equiparao salarial

Pugna a r pela excluso da condenao ao pagamento das diferenas


salariais decorrentes da equiparao salarial. Argumenta, em sntese, que no
foram preenchidos todos os requisitos necessrios para o deferimento do pleito
equiparatrio.
Sem-razo.
Nos termos do artigo 461 da CLT, o direito equiparao salarial depende
do reconhecimento da isonomia funcional, a qual, por sua vez, pressupe a
averiguao do trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma
localidade, com igual produtividade e mesma perfeio tcnica, por trabalhadores
cuja diferena de tempo de servio na funo no seja superior a dois anos.
Em conformidade com o estipulado no item VIII da Smula n. 06 do C. TST,
em matria de equiparao salarial, demonstrada a identidade de funes exercidas
entre o paradigma e o paragonado, o empregador deve comprovar a existncia da
diferena de produtividade, de perfeio tcnica, bem como de tempo de servio,
na funo, superior a dois anos, favoravelmente ao paradigma, ou seja, os fatos
impeditivos, modificativos ou extintivos da pretenso.
Quanto identidade de funes e perfeio tcnica, a testemunha Leandro
Silva de Aquino confirmou que reclamante e paradigmas (Patrick, Joo Carlos e Jos
Lus), todos tcnicos de manuteno, laboravam em todas as reas de manuteno
da r, sem diferena na qualidade dos servios (f. 1.114).
A testemunha Cristiano dos Reis Jardim, arregimentada pela VRG S.A., no
soube informar em que rea os paradigmas Patrick e Joo Carlos trabalhavam, mas
reconheceu que o reclamante e o paradigma Jos Lus foram lderes da rea de
interiores (audincia, f. 1.115).
A data de admisso dos paradigmas Joo Carlos (12/2/2007), Patrick
(2/10/2006) e Jos Lus (3/3/2008) no impede, s por isso, o reconhecimento do
salrio equitativo, j que o reclamante foi admitido em 18/8/2008 (f. 23), antes do
binio exigido pelo 1 do art. 461 da CLT.
A diferena entre os currculos dos paradigmas e paragonado irrelevante
para o deslinde do feito, se comprovada a equivalncia de funes e tarefas, como
aferido pela prova testemunhal e preconizado pelo item III da Smula n. 06 do TST.
Descabido o argumento empresrio de hierarquia tcnica entre as
especialidades da aviao civil: clula, motores, eltrica e avinica. Cada uma dessas
reas, por certo, contm suas particularidades e abrange tarefas de menor ou maior
complexidade, exigindo-se cada qual o Certificado de Habilitao Tcnica - CHT.
Porm, todas elas so igualmente essenciais para o bom funcionamento das
aeronaves e persecuo dos objetivos da r, no havendo destaque de uma rea
tcnica em detrimento da outra, sob pena de discriminao, j que para o trabalho
igual deve-se pagar o mesmo salrio (prembulo da Constituio da OIT, encarnado
no art. 461 da CLT).
A especializao aqui meramente estratgica para a padronizao de
mtodos e procedimentos operacionais, no podendo justificar tratamento salarial
diferenciado, s por esse motivo.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
261

Alm disso, todos os especialistas devem deter conhecimentos aeronuticos


como um todo, sobre os diversos sistemas das aeronaves em manuteno, inclusive
o reclamante, como comprovam os certificados de concluso de cursos (f. 82/93),
podendo ser aproveitados em diversas reas, em face da atual dinmica da aviao
comercial.
Por fim, confirmados os requisitos para a pretenso autoral, desnecessrio
se faz investigar qualquer alterao de nomenclatura dos cargos.
Em suma, a r no comprovou, a contento, fatos obstativos do direito do
autor (CLT, art. 818 c/c CPC, art. 333, inciso II c/c item VII da Smula n. 06 do TST),
motivo pelo qual a sentena de piso deve ser confirmada, no aspecto.
Nada a reparar.

Horas extras - Jornada - Aerovirio


(matria comum ao recurso do autor)

O argumento empresrio para excluir da condenao os pleitos relativos


jornada o de que o art. 20 do Decreto n. 1.232/62 exige o labor do aerovirio de
forma habitual e permanente na execuo de servios de pista para se falar em
jornada diria de seis horas.
A insurgncia empresria no procede.
De fato, o Decreto n. 1.232/62, ao regulamentar a profisso de aerovirio,
estabelece, em seu artigo 20, in verbis:

A durao normal do trabalho do aerovirio, habitual e permanente empregado na


execuo ou direo em servio de pista, de 06 (seis) horas.
Pargrafo nico. Os servios de pista, a que se refere este artigo, sero os assim
considerados, em portaria baixada pala Diretoria de Aeronutica Civil.

Com base nesse dispositivo autorizativo, a Portaria n. 265/62 da ANAC, por


sua vez, detalhou que:

Art. 1- Os servios de pista mencionados no artigo 20 do Decreto n. 1.232, de 22


de junho de 1962, so os que prestam, habitual ou permanentemente, em locais
de trabalho situados fora das oficinas ou hangares fixos, os inspetores, mecnicos
de manuteno previstos no art. 6 do referido Decreto, ajudantes ou auxiliares de
manuteno, serventes de manuteno, tratoristas, reabastecedores de combustvel
em aeronaves e pessoal empregado na execuo ou direo de carga e descarga nas
aeronaves.
[...]
Art. 2- Quaisquer dos aerovirios mencionados no art. 1 ficar sujeito jornada
normal de trabalho de oito (8) horas, sem acrscimo salarial, sempre que trabalhar
habitual ou permanentemente em locais abrigados e, em consequncia, em condies
diferentes das mencionadas no artigo 1, 2.

Como se v, por autorizao do prprio Decreto invocado, a referida Portaria


tratou de minudenciar seus termos, aproximando a norma abstrata da realidade
vivenciada pelos seus destinatrios, no caso, os aerovirios.
Com efeito, todo trabalho permanente j habitual, mas a recproca no
verdadeira. Com isso, a interpretao gramatical, limitada s estruturas sintticas e

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262

s escolhas semnticas do legislador, como almeja a r, tornaria incuo o comando


do Decreto supra, pois esse ficaria enclausurado em sua prpria retrica.
Nessa linha de ideias, a referida Portaria regulamentadora no mais exigiu
requisitos cumulativos - habitualidade e permanncia - mas a verificao de uma ou
outra condio de trabalho.
Ademais, interpretar atingir o sentido e o alcance da norma posta. Porm, o
ltimo intrprete do ordenamento jurdico o Estado-Juiz, no exerccio da jurisdio
estatal, dotado de filtros hermenuticos capazes de atingir os fins sociais da regra
abstrata, ao analisar o caso concreto, diante de qualquer leso ou ameaa ao direito
(Constituio Federal, art. 5, XXXV).
No caso, por se tratar de regra afeita ao Direito do Trabalho, a interpretao
teleolgica que autoriza indagar acerca do fim especfico da norma, qual seja, a proteo
do trabalhador e a melhoria de sua condio social (Constituio Federal, art. 7, caput).
Logo, pautado nesse mtodo interpretativo, reforado ainda pela Portaria n.
265/62 da ANAC, que pormenorizou a realidade dos aerovirios, foroso concluir
que basta o trabalho habitual ou permanente na pista, para se aplicar a jornada
diria de seis horas.
Pois bem.
In casu, se a prpria testemunha arregimentada pela r afirmou que os
servios executados pelo autor poderiam ser feitos dentro ou fora do hangar (f.
1.116) e que ao todo ficavam 10 a 12 aeronaves para manuteno, sendo que
dentro dos hangares cabem oito (f. 1.115), por certo havia labor habitual na pista.
Em reforo, a mesma testemunha reconheceu o trabalho do reclamante nas
aeronaves durante o abastecimento e o destanqueio (f. 1.115), atividades que,
por sua prpria natureza e em prol da segurana na aviao, somente podem ser
realizadas externamente (Manual Operacional, f. 142).
Na mesma toada, confirmou a testemunha ouvida a rogo do autor que este
trabalhava 70% a 80% do tempo fora dos hangares na manuteno diria de dez a
vinte aeronaves (f. 1.115).
Logo, se todos os dias o reclamante laborava fora dos hangares, conclui-se
pela habitualidade da prestao de servios em locais de trabalho situados fora
das oficinas ou hangares fixos, conforme previsto na legislao supra, aspecto,
alis, j analisado em seu sentido e alcance.
Correta, portanto, a sentena condenatria do pagamento das horas
excedentes 6 diria, bem como os demais reflexos j consignados na origem.
Em relao ao pagamento da stima e oitava horas laboradas, j foi autorizada
a deduo das parcelas pagas a idntico ttulo (sentena, f. 1.121). Ademais, em se
tratando de extrapolao habitual da jornada semanal, no h que se aplicar o que
preconiza o item IV da Smula n. 85 do C. TST, sendo devidas as horas de trabalho
sobejantes da jornada semanal, acrescidas do respectivo adicional.
Nada a prover quanto insurgncia empresria.
O autor, no af de ver ampliada a condenao, pugna pela invalidade da
prova documental, quanto aos horrios registrados, alegando que a adulterao
destes impede sua utilizao para o cmputo da jornada efetivamente cumprida.
A insurgncia obreira procede.
Como se sabe, alegado o labor em sobrejornada, aplicando-se as regras
processuais descritas nos artigos 333 do CPC e 818 da CLT, cabe parte autora o

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263

nus da prova do fato constitutivo de seu direito, competindo-lhe a prova irrefutvel


do tempo de efetivo trabalho, para fazer jus ao recebimento das horas extras
postuladas.
Lado outro, nos termos do 2 do artigo 74 da CLT, obrigatrio o registro
da jornada de trabalho para os estabelecimentos que contam com mais de 10
(dez) empregados, sendo que a no apresentao injustificada dos controles de
frequncia gera presuno relativa de veracidade da jornada declinada na inicial, a
qual pode ser ilidida por prova em sentido contrrio, conforme previsto na Smula
n. 338 do C. TST, nus que compete ao empregador.
No caso, malgrado a juntada dos cartes de ponto pela r (f. 559 e seguintes),
com marcao varivel, estes no podem ser prestigiados, em cotejo com a prova
testemunhal.
Isso porque a testemunha Cristiano dos Reis se contradisse, ao afirmar, ao
mesmo tempo, que os horrios eram registrados corretamente, mas que podiam
marcar at o limite de duas horas extras, sendo o resto diludo nos outros dias. (f.
1.115, gizei)
Nessa toada, a testemunha Leandro Silva de Aquino respondeu que
registrava a jornada no RH on-line, porque fazia horas extras e a empresa orientava
a no registrar no ponto essas ocasies; que os espelhos de ponto no refletiam a
real jornada de trabalho, em relao aos dias laborados. (f. 1.114/1.115, destaquei)
Diante do depoimento contraditrio da testemunha arregimentada pela r, e
da confirmao da tese autoral pela testemunha ouvida a rogo do reclamante, no
h que se falar em prova dividida, como entendeu o d. Juzo de origem.
Descortina-se desse cenrio a possibilidade de adulterao ou mesmo de
supresso a posteriori das horas extras laboradas, fazendo letra morta dos horrios
documentados.
Ademais, tambm restou consignado na origem que a r no juntou os cartes
de ponto relativamente a trs meses e meio de contrato (sentena, f. 1.120-v.), o que,
por si s, j autorizaria a condenao no citado perodo, conforme preconiza a OJ n.
233 da SDI-I do TST, em compasso com o princpio da verossimilhana determinada.
Em regra, o que constitui o objeto da prova no o fato em si, mas a alegao
que sobre ele se faz, devendo a parte r se contrapor verso inicialmente narrada.
No caso, em face da carga probatria dinmica regente na seara trabalhista, a
presuno de veracidade da jornada narrada na inicial decorre da ausncia de
demonstrao do registro de jornada ou de frequncia adulterada ou suprimida,
o que no favorece a tese empresria, j que o desprestgio dessa prova restou
confirmado, como se viu, por outros elementos probatrios.
Somam-se a esse cenrio outras demandas resistidas pela r, em casos
semelhantes que desaguaram nesta Especializada, nas quais no foi favorecida
a tese empresria, concluindo-se pela adulterao do carto de ponto (autos n.
01073-2013-144-03-00-8-RO, por demonstrao). Tambm integram a convico
do Julgador as mximas da experincia comum, subministradas pela observao
do que ordinariamente acontece (CPC, art. 335).
Noutro dizer, o registro de jornada se dava ao sabor e arbtrio da r e, com
isso, a presuno relativa de veracidade da jornada registrada restou elidida pela
prova testemunhal em sentido contrrio, sendo a documental imprestvel para o fim
a que se destina. Inteligncia do item I da Smula n. 338 do C. TST.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
264

Com isso, presume-se verdadeira a jornada narrada f. 04 da petio inicial,


sobre a qual no se fez prova robusta em contrrio.
Ante o apreciado, nego provimento ao apelo empresrio e dou provimento
parcial ao apelo obreiro para determinar que, na apurao das horas extras deferidas,
seja observada a jornada declinada na petio inicial, f. 04 - item 2.2, exceo do
intervalo intrajornada, que ser analisado em captulo prprio, como se segue: a) de
18/8/2008 at 31/1/2009, a jornada de 06h30 as 15h30, com exceo de duas vezes
por semana com sada s 17h30; b) de 1/2/2009 at 31/8/2010 e tambm de 1/4/2011
at 14/2/2012, a jornada de 22h15 as 09h e c) de 1/9/2010 at 31/3/2011, a jornada
de 13h15 as 23h30, sempre se considerando a jornada 06 x 01.

Domingos e feriados

O repouso remunerado deve ser de vinte e quatro horas consecutivas nos


domingos e feriados (CLT, arts. 67 e 70 c/c Lei n. 605/49, art. 1), com vistas
recuperao fsica e mental do obreiro, bem como seu convvio social e familiar.
falta de compensao, a remunerao corresponder, para os que trabalham por
dia, semana, quinzena ou ms, a um dia de servio, computadas as horas extraordinrias
habitualmente prestadas (Lei n. 605/49, art. 7, alnea a). Quando no for possvel a
suspenso do trabalho, nos dias feriados, a remunerao ser paga em dobro, salvo se o
empregador determinar outro dia de folga (Lei n. 605/49, art. 9, grifos acrescidos).
A prova oral nos autos incontroversa quanto jornada 06 x 01, o que
demonstra que havia sempre uma folga semanal, no havendo suporte para a
interpretao da sentena de que a norma coletiva autorizaria uma segunda folga.
Todavia, quanto aos feriados, no tem razo a reclamada, pois o sistema
referido no pargrafo anterior no justifica o descanso nos dias aqui mencionados.
Ademais, alm da adulterao do ponto, a reclamada ainda tergiversa quanto
aos feriados supostamente compensados, j que a jornada 06 x 01 permite, pela
sua prpria escala e, ainda assim, em tese, o respeito apenas ao repouso semanal
remunerado, nada provando quanto aos feriados.
Mantendo, pois, a condenao no que se refere aos feriados, provejo em
parte o apelo empresrio para excluir do ttulo condenatrio a condenao dobrada
correspondente ao suposto labor nos domingos destinados ao descanso semanal.
Provimento parcial.

Cursos - Especializao - Carga horria


(matria comum ao recurso do autor)

A insurgncia empresria, no aspecto, carece de interesse recursal, na


medida em que o pedido em destaque foi julgado improcedente (sentena, f. 1.121).
Alm disso, a r limitou-se a rediscutir a jornada aplicvel, tema j decidido em
tpico anterior (f. 1.134).
J quanto insurgncia obreira, como j visto em captulo anterior, os
registros de jornada foram considerados imprestveis como prova, presumindo-se
verdadeira a jornada narrada pelo autor (petio inicial, f. 04).
Considerando os horrios declinados na pea exordial, reputo que os cursos
realizados tiveram sua carga horria j integrada na condenao relativa s horas

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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extras, sendo descabido majorar a condenao pelo mesmo tempo j computado,


sob pena de pagamento em duplicidade.
Desprovejo ambos os apelos.

Hora noturna reduzida - Diferenas em horas extras

Nada a prover quanto insurgncia empresria, visto que a condenao,


no aspecto, se deu pela desconsiderao da hora noturna reduzida pela r, no
cmputo do trabalho noturno (f. 578, por demonstrao) e no pela ausncia total
de quitao.
Confirmados os fundamentos da sentena atacada e demonstradas as
diferenas relativas hora noturna, estas so devidas, com apurao em regular
liquidao de sentena, tal como consignado na origem.
Nego provimento.

Tquete-alimentao - Hora extra

Nada a prover quanto ao pedido de reforma da sentena, no que se refere


parcela em destaque.
Pelos dias efetivamente laborados em que forem apuradas mais de duas
horas extras, sero devidos os valores equivalentes ao auxlio-alimentao,
conforme o comando da Clusula 10.5 dos instrumentos normativos aplicveis (f.
312-v., por demonstrao).
A natureza jurdica da parcela j foi declarada como indenizatria (sentena,
f. 1.122), no havendo, com isso, qualquer integrao ao salrio do autor. Ausente
o interesse recursal, nesse particular.
Nada a deferir.

Adicional de periculosidade

A r pretende a total excluso da condenao, no que toca ao tema em


destaque, argumentando que o labor no interior dos hangares de manuteno
afastaria qualquer aproximao com combustveis.
Examino.
O adicional de periculosidade devido quando o trabalhador exerce atividades
ou operaes perigosas em contato permanente com agentes periculosos em
condies de risco acentuado (art. 193 da CLT), e do autor o nus probatrio (art.
818 da CLT e inciso I do art. 333 do CPC). A caracterizao da periculosidade exige
ainda prova tcnica, na forma do art. 195 da CLT.
No caso, o perito nomeado concluiu, em conformidade com a Portaria n.
3.214/78 - NR 16, Anexo 02, pelo labor do reclamante em rea considerada de
risco, caracterizando, assim, a periculosidade (f. 986).
Como visto no captulo relativo s horas extras, foi comprovado o labor
habitual em pista, inclusive durante o abastecimento e o destanqueio, conforme
confirmado pela testemunha arregimentada pela r.
Ainda assim, a reclamada provoca incua discusso quanto aos conceitos
de rea de risco e rea de operao, j que a faixa de 7,5 metros de raio tangencia

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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tambm ambos os lados da mquina de combustvel, no caso, um caminho


especfico de abastecimento, comumente usado na aviao civil.
Alm disso, esclareceu o expert que o destanqueio e a purgao (drenagem
do tanque de combustvel) eram acompanhados pelo obreiro, que permanecia por
toda a rea de risco normativo, inclusive dentro do raio de 7,5 metros (f. 971/972).
Em se tratando de periculosidade, tem-se em vista o risco potencial de
ocorrncia de sinistro. Tanto que no h EPI capaz de neutraliz-lo. Incide, pois, ao
caso dos autos, a parte inicial da Smula n. 364 do C. TST, com a nova redao que
lhe foi recentemente conferida por aquela Corte, in verbis:

ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIO EVENTUAL, PERMANENTE E


INTERMITENTE (cancelado o item II e dada nova redao ao item I) - Res. 174/2011,
DEJT divulgado em 27, 30 e 31/5/2011.
Tem direito ao adicional de periculosidade o empregado exposto permanentemente ou
que, de forma intermitente, sujeita-se a condies de risco. Indevido, apenas, quando
o contato d-se de forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo
habitual, d-se por tempo extremamente reduzido. (grifos acrescidos)

Registre-se, por derradeiro, que a caracterizao da periculosidade depende


dos conhecimentos de um expert na matria. Assim, a concluso da percia somente
deve ser afastada quando h elementos de prova em sentido diverso, o que no caso
dos autos no ocorreu.
Desse modo, tendo a prova tcnica concludo pela caracterizao da
periculosidade no ambiente laboral do reclamante e no havendo provas nos autos
contrrias concluso pericial, deve ser mantida a r. sentena, por seus prprios e
jurdicos fundamentos, no aspecto, uma vez que o obreiro faz jus ao pagamento do
adicional de periculosidade.
Resta, por conseguinte, absolutamente ileso e inclume o artigo 193 da CLT.
Nego, pois, provimento ao apelo empresrio.

Adicional de insalubridade

Confirmada a condenao ao adicional de periculosidade, merece reparo a sentena


de origem que condenou a r tambm ao pagamento do adicional de insalubridade,
franqueando a escolha ao autor, na fase de liquidao de sentena (f. 1.123).
Alm da base de clculo menor (salrio mnimo), o perodo de condenao
tambm foi parcial, em relao ao adicional de insalubridade, se comparado com o
de periculosidade j deferido (f. 1.123).
Assim, no h que se falar em opo do obreiro, tal como consignado em
sentena, mas de manuteno apenas do adicional mais benfico, no caso, o de
periculosidade. Inaplicvel, pois, o 2 do art. 193 da CLT.
Logo, provejo o apelo empresrio para extirpar da condenao o pagamento
do adicional de insalubridade.

Multa do artigo 475-J

Pretende a recorrente seja excluda a possibilidade de aplicao da multa


em epgrafe.

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Examino.
De incio, o artigo 475-J do CPC, com a redao dada pela Lei n. 11.232/05,
plenamente compatvel com o Processo do Trabalho, na forma do art. 769 da
CLT, mormente em se tratando de execuo que visa ao cumprimento da sentena
condenatria.
Ressalte-se que tal entendimento foi incorporado na Smula n. 30 deste
Egrgio Regional, segundo a qual A multa prevista no artigo 475-J do CPC
aplicvel ao processo do trabalho, existindo compatibilidade entre o referido
dispositivo legal e a CLT.
Contudo, embora se admita que o processo trabalhista tenha recepcionado
a multa prevista na norma epigrafada, a sua efetiva aplicao depende do caso
concreto, devendo cada hiptese ser individualmente analisada, conforme a
necessidade.
No caso dos autos, a eventual aplicao da multa prevista no art. 475-J do
CPC, como meio de garantia razovel durao do processo e efetivo cumprimento
das sentenas, deve ser oportunamente avaliada, pelo Juzo da execuo, caso
eventualmente frustrada a penhora nos moldes determinados pelo art. 880 da
CLT, no sendo a fase de conhecimento apropriada para a determinao de sua
incidncia.
Assim, tenho que a multa repudiada deve ser excluda, por ora, eis que
prematura a sua aplicao, ainda em fase cognitiva, podendo, se necessrio, vir a
ser aplicada em sede executria.
Ante o exposto, dou provimento, no particular, ao recurso da r para excluir a
determinao, por ora, da incidncia da multa prevista no art. 475-J do CPC.

Horas extras - Reflexos - RSR

As horas extras habituais refletem sobre o repouso semanal remunerado


(RSR), conforme estabelecem o artigo 7, caput e alnea a, da Lei n. 605/49 e a
Smula n. 172 do TST.
Devidos, pois, os reflexos deferidos na origem.
Desprovejo.

Recurso ordinrio do autor

Intervalo intrajornada

Como j visto na anlise das horas extras devidas, afastada a idoneidade da


prova documental, sucumbe tambm a r no que se refere ao intervalo intrajornada
no cumprido integralmente, j que no se comprovou a regularidade da pausa
intervalar.
Tal sucumbncia, porm, parcial, j que a testemunha arregimentada pelo
prprio autor reconheceu que o intervalo em comento era integralmente cumprido,
em mdia, duas vezes por semana (f. 1.114), considerando a jornada semanal
de seis dias, pelo que, considerando as regras de experincia comum e do que
ordinariamente acontece, tenho que, nos demais dias (quatro dias da semana), o
gozo do intervalo era de apenas 30 minutos.

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Destarte, a supresso da questionada pausa importa afronta norma que


trata de segurana e sade do trabalhador. Assim, usufruindo o autor de intervalo
inferior ao previsto na Lei, a exigncia da prestao de servios durante uma parte
desse descanso impe o pagamento de uma hora extra, acrescida do respectivo
adicional, na forma do 4 do art. 71 da CLT.
Destaque-se que a SDI-I do C. TST firmou o posicionamento de que deve o
pagamento corresponder a todo o perodo do intervalo, conforme preconizam o item
I da Smula n. 437 do C. TST e a Smula n. 27 deste Regional.
E, na condio de contraprestao pecuniria pelo tempo de labor efetivo - quando
deveria ocorrer o descanso -, o pagamento extraordinrio do horrio intervalar suprimido
adquire ntido carter salarial e gera as consequentes repercusses (entendimento j
pacificado na OJ n. 354 da SDI-I do C. TST), no prosperando os argumentos defensivos
em sentido contrrio. O autor desincumbiu-se a contento de seu nus probatrio.
Logo, dou parcial provimento para acrescer condenao o pagamento,
como extra, de uma hora de intervalo intrajornada no usufrudo integralmente, a
base de quatro dias por semana (sendo que, nesses dias, o gozo efetivo era de
apenas 30 minutos e, nos demais, de 1 hora, o que deve ser observado na jornada
fixada para a apurao das horas extras deferidas), pelas semanas efetivamente
laboradas, com os demais reflexos j consignados na origem.
Provejo parcialmente.

Adicional noturno - Horas prorrogadas

Nada a prover quanto ao pedido obreiro de reforma da sentena atacada, para


nela incluir o pagamento ao adicional noturno das horas laboradas alm das 05h.
O prprio autor j declinou na inicial que sua jornada no era cumprida
integralmente no horrio noturno, considerado entre as 22h de um dia e as 05h do
dia seguinte (f. 04).
O C. TST, esclarecendo a disposio contida nos 4 e 5 do artigo 73
celetista, editou a Smula n. 60 - II, pacificando o entendimento de que, uma vez
prorrogada a jornada cumprida em horrio noturno integral, devido tambm o
adicional quanto ao perodo laborado aps as 05h.
Como o autor no cumpria sua jornada em horrio noturno integral com
prorrogao, tal como entendido pela jurisprudncia pacfica, correto o entendimento
tido na origem, devendo ser mantida a sentena recorrida, no aspecto.
Desprovejo.

Multas convencionais

Como j visto, houve o descumprimento empresrio em relao adoo


de horas extraordinrias habituais, tquete-alimentao, compensao dos feriados
laborados, adicional noturno e intervalo intrajornada, todas essas vantagens
previstas nas clusulas normativas 10, 10.5 11, 12 e 16, respectivamente, dos
instrumentos coletivos aplicveis (f. 312/313, por demonstrao).
Tais irregularidades permitem a aplicao das multas em favor do empregado
nos valores consignados nos instrumentos coletivos aplicveis (R$ 84,67, por
demonstrao - clusula 8 - f. 311-v.).

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Malgrado o entendimento do d. Juzo de origem, reputo ser desnecessrio


exigir, para a aplicao da penalidade, o consenso entre as partes sobre a infrao
cometida, antes da instaurao do dissdio (sentena, f. 1.123). sabido que tais
sanes, na prtica, so aplicadas somente a posteriori pela via judicial e, em regra,
findo o contrato de trabalho.
No obstante o estmulo autocomposio dos conflitos trabalhistas,
ordinariamente se observa que o empregador infrator resiste aplicao de
penalidades.
Exigir prvio consenso entre as partes litigantes na aplicao de penalidade,
alm de fazer letra morta da clusula penal em discusso, em explcito prejuzo aos
trabalhadores, frustra qualquer efetividade da negociao coletiva. Tal entendimento
ainda atenta contra o princpio da inafastabilidade ou indeclinabilidade da jurisdio,
diante da leso ou ameaa a direito (Constituio Federal, art. 5, XXXV).
Logo, nos estritos limites do pedido recursal (f. 1.152-v.), dou parcial provimento
ao apelo obreiro para incluir na condenao a quantia de uma multa normativa por
instrumento normativo vigente, com base nos valores neles consignados.
Provejo.

Descontos indevidos

Em compasso com a regra geral de intangibilidade salarial, procedem os


argumentos do obreiro em relao aos descontos indevidos.
Como visto no captulo relativo s horas extras, afastada a idoneidade da prova
documental pela adulterao do registro de jornada, sucumbe tambm a r, no que se
refere aos descontos relativos s jornadas incompletas e faltas, diante da alterao
dos horrios constantes da prova documental (f. 432/433, por demonstrao).
Em regra, o que constitui o objeto da prova no o fato em si, mas a alegao
que se faz sobre o fato, devendo a parte r se contrapor verso inicialmente
narrada. No caso, em face da carga probatria dinmica regente na seara trabalhista,
a presuno de veracidade da jornada narrada na inicial decorre da ausncia de
veracidade da prova documental, o que no favoreceu a tese empresria, j que o
desprestgio dessa prova no foi suprido por outros elementos probatrios.
Logo, provejo o apelo obreiro para determinar a restituio dos descontos
efetivados a ttulo de faltas e jornadas incompletas, a ser apurado conforme os
recibos de pagamento juntados aos autos.

Parmetros de liquidao - Base de clculo - Adicionais

O julgamento improcedente dos declaratrios aviados pelo obreiro (f. 1.145)


no impede a apreciao das matrias de fundo elencadas nos embargos de f.
1.125/1.125-v., e devolvidas a esta Eg. Turma Revisora, em face do amplo efeito
devolutivo do recurso ordinrio (CPC, art. 515, 1 c/c CLT, art. 769). Nesse sentido,
tem-se a OJ n. 142 da SDI-I do TST.
Alm disso, dever do Julgador trabalhista determinar as condies de
cumprimento da deciso procedente (CLT, art. 832, 1). Aproveita-se tambm para
prevenir aqui eventuais discusses em fase de liquidao de sentena, visando ao
aperfeioamento da prestao jurisdicional.

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Pois bem.
A procedncia do pedido de equiparao salarial (sentena, f. 1.118),
confirmada nesta deciso, ampliou a base de clculo do salrio para o cmputo
dos adicionais de periculosidade (CLT, art. 193, 1), de horas extras (Smula n.
264 do TST) e diferenas do noturno (CLT, art. 73, caput, c/c item I da Smula n.
60 do TST), sem qualquer prejuzo para o autor (sentena, f. 1.121 e 1.122-v.).
Inteligncia do 1 do art. 457 da CLT. Nada a prover quanto aos itens 7.2 e 7.3 do
apelo obreiro.
J quanto base de clculo do adicional noturno, esta deve ser o salrio-hora
normal, apurado no caso concreto, observando todas as parcelas integrativas do
salrio do empregado. Se, durante o labor noturno, tambm fica o obreiro submetido
s condies de risco, deve o adicional de periculosidade compor a base de clculo do
adicional noturno. Nesse sentido, a OJ n. 259 da SDI-I do C. TST. Logo, para prevenir
qualquer discusso incua na fase de liquidao de sentena, provejo, assim, o apelo
obreiro para incluir na base de clculo do adicional noturno o adicional de periculosidade.
Provido o item 7.4 do recurso do autor.
Nessa toada, havendo adicional noturno convencional (50% - Clusula 12
- f. 305-v.) mais favorvel que o legal (20% - CLT, art. 73, caput), aquele deve ser
aplicado na apurao das diferenas devidas sob tal rubrica, conforme requerido na
inicial (f. 15). Prevalncia do negociado sobre o legislado.
Alis, no houve condenao relativa prorrogao da hora noturna aps
as 05h, tambm confirmada nesta deciso, restando prejudicada essa insurgncia
especfica.
Provejo, no aspecto, parcialmente o recurso para determinar a aplicao do
adicional noturno convencional na apurao das diferenas das horas noturnas
impagas, conforme o item 7.1 do apelo do reclamante. Do mesmo modo, o adicional
noturno integra a base de clculo das horas extras prestadas no perodo noturno
(OJ n. 97 da SDI-I do TST).
Por fim, a base de clculo do aviso prvio o salrio, nos termos do 1
do art. 457 da CLT, majorado aqui pelos demais efeitos da sentena condenatria,
correspondente ao prazo do aviso proporcional ( 1 do artigo 487 da CLT), tal como
j deferido na origem (sentena, f. 1.118). Indeferido o item 7.5 do recurso obreiro.
Provimento parcial, nos termos supra.

CONCLUSO

Conheo dos recursos ordinrios interpostos. Acolhendo a preliminar eriada


pelo autor, em contrarrazes, no conheo, porm, do segundo apelo aviado pela r
(f. 1.156/1.163-v.), em face da unirrecorribilidade. No mrito, dou parcial provimento
ao apelo empresrio para: 1) extirpar da condenao o pagamento do adicional de
insalubridade; 2) afastar a determinao, por ora, da incidncia da multa prevista
no art. 475-J do CPC e 3) excluir a condenao atinente dobra dos descansos
semanais remunerados. Provejo parcialmente o apelo obreiro para: 1) determinar
que, na apurao das horas extras deferidas, seja observada a jornada narrada
na petio inicial, f. 04 - item 2.2, exceo do intervalo intrajornada, como se
segue: a) de 18/8/2008 at 31/1/2009, a jornada de 06h30 as 15h30, com exceo
de duas vezes por semana com sada s 17h30; b) de 1/2/2009 at 31/8/2010 e

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tambm de 1/4/2011 at 14/2/2012, a jornada de 22h15 as 09h e c) de 1/9/2010 at


31/3/2011, a jornada de 13h15 as 23h30, sempre se considerando a jornada 06 x
01; 2) acrescer condenao o pagamento, como extra, de uma hora de intervalo
intrajornada no usufrudo integralmente, a base de quatro dias por semana (sendo
que nesses dias o gozo efetivo era de apenas 30 minutos e, nos demais, de 1 hora,
o que deve ser observado na jornada fixada para a apurao das horas extras
deferidas), pelas semanas efetivamente laboradas, com os mesmos reflexos j
consignados na origem; 3) condenar a r ao pagamento de uma multa normativa
por instrumento normativo vigente, com base nos valores neles consignados; 4)
acrescer condenao a restituio dos descontos efetivados a ttulo de faltas e
jornadas incompletas, a ser apurado conforme os recibos de pagamento juntados
aos autos; 5) incluir, na base de clculo do adicional noturno, o adicional de
periculosidade e 6) determinar a utilizao do adicional noturno convencional na
apurao das diferenas das horas noturnas impagas, assim como na base de
clculo das horas extras prestadas no perodo noturno. Para fins previdencirios,
declara-se a natureza salarial das parcelas condenatrias acrescidas, exceto as
multas convencionais e os ressarcimentos dos descontos efetivados. Mantenho o
valor da condenao, por ainda, compatvel.

FUNDAMENTOS PELOS QUAIS,

O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, em sesso ordinria da


sua Oitava Turma, hoje realizada, julgou o presente processo e, preliminarmente,
unanimidade, conheceu dos recursos ordinrios interpostos; acolheu a preliminar
eriada pelo autor, em contrarrazes; no conheceu, porm, do segundo apelo
aviado pela r (f. 1.156/1.163-v.), em face da unirrecorribilidade; no mrito, sem
divergncia, deu parcial provimento ao apelo empresrio para: 1) extirpar da
condenao o pagamento do adicional de insalubridade; 2) afastar a determinao,
por ora, da incidncia da multa prevista no art. 475-J do CPC e 3) excluir a condenao
atinente dobra dos descansos semanais remunerados; unanimemente, proveu
parcialmente o apelo obreiro para: 1) determinar que, na apurao das horas extras
deferidas, seja observada a jornada narrada na petio inicial, f. 04 - item 2.2,
exceo do intervalo intrajornada, como se segue: a) de 18/8/2008 at 31/1/2009,
a jornada de 06h30 as 15h30, com exceo de duas vezes por semana com sada
s 17h30; b) de 1/2/2009 at 31/8/2010 e tambm de 1/4/2011 at 14/2/2012, a
jornada de 22h15 as 09h e c) de 1/9/2010 at 31/3/2011, a jornada de 13h15 as
23h30, sempre se considerando a jornada 06 x 01; 2) acrescer condenao
o pagamento, como extra, de uma hora de intervalo intrajornada no usufrudo
integralmente, a base de quatro dias por semana (sendo que, nesses dias, o gozo
efetivo era de apenas 30 minutos e, nos demais, de 1 hora, o que deve ser observado
na jornada fixada para a apurao das horas extras deferidas), pelas semanas
efetivamente laboradas, com os mesmos reflexos j consignados na origem; 3)
condenar a r ao pagamento de uma multa normativa por instrumento normativo
vigente, com base nos valores neles consignados; 4) acrescer condenao a
restituio dos descontos efetivados a ttulo de faltas e jornadas incompletas, a ser
apurado conforme os recibos de pagamento juntados aos autos; 5) incluir, na base
de clculo do adicional noturno, o adicional de periculosidade e 6) determinar a

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utilizao do adicional noturno convencional na apurao das diferenas das horas


noturnas impagas, assim como na base de clculo das horas extras prestadas no
perodo noturno; para fins previdencirios, declarou a natureza salarial das parcelas
condenatrias acrescidas, exceto as multas convencionais e os ressarcimentos dos
descontos efetivados; mantido o valor da condenao, por ainda, compatvel.

Belo Horizonte, 28 de novembro de 2014.

Firmado por assinatura digital


MRCIO RIBEIRO DO VALLE
Desembargador Relator

TRT-00752-2012-069-03-00-7-RO
Publ. no DE de 28/11/2014

RECORRENTE: BANCO SANTANDER (BRASIL) S.A.


RECORRIDO: FABIANO SOUZA SANTOS

EMENTA: JULGAMENTO EXTRA PETITA - PRELIMINAR QUE SE REJEITA


HAVENDO PEDIDO EXPRESSO NA INICIAL. No h falar em sentena
extra petita, porquanto houve pedido especfico formulado, decorrente
de relato constante da petio inicial. Preliminar rejeitada.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de recurso ordinrio, oriundos da


Vara do Trabalho de Ouro Preto, em que figuram, como recorrente, Banco Santander
(Brasil) S.A. e, como recorrido, Fabiano Souza Santos.

RELATRIO

A MM. Juza Graa Maria Borges de Freitas, da Vara do Trabalho de Ouro


Preto, pela sentena de f. 569/578, julgou parcialmente procedentes os pedidos.
Recurso ordinrio do reclamado, s f. 586/603.
Contrarrazes do autor f. 608/613.
Dispensado o parecer escrito da douta Procuradoria Regional do Trabalho,
porque ausente interesse pblico na soluo da controvrsia.
o relatrio.

Juzo de admissibilidade

Satisfeitos os pressupostos legais de admissibilidade, conheo do recurso


ordinrio.
Conheo tambm das contrarrazes, apresentadas a tempo e modo.

Preliminar de julgamento extra petita

Sem-razo o recorrente ao sustentar que o pleito de indenizao por danos


morais decorrentes de doena adquirida por exigncia de atividades superiores s

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foras do autor no constou do rol de pedidos da inicial, tendo ocorrido julgamento


extra petita. No h falar em sentena extra petita, porquanto existiu pedido
especfico, apresentado na letra e de f. 33/34 e decorre do relato constante do
item 09 de f. 20/23.
Rejeito.

Juzo de mrito

Equiparao salarial

Deferiu o julgado a quo a equiparao salarial em relao paradigma


apontada (Luclia Mara) a partir da sua transferncia para Mariana, a qual declaro
tenha ocorrido em 1/1/12, conforme data constante de sua ficha de registro funcional
(f. 223). (f. 571-v) Durante todo o perodo contratual, reconheceu-se o acmulo
de funes, supervisor + caixa, mas, falta de paradigma de todo o perodo
contratual, para o perodo anterior a 1/1/12 foi estabelecido somente o pagamento
de um adicional de 10% sobre o salrio bsico para remunerar o plus contratual.
No perodo acobertado pela equiparao salarial, a partir de 1/1/12, o banco foi
tambm condenado ao pagamento do adicional de 10%, incidente a sobre o salrio
bsico de supervisor (f. 577).
O banco no recorreu da condenao ao pagamento do adicional de 10%
sobre o salrio bsico (seja o de caixa, seja o de supervisor) (sentena; f. 577) e sim
da condenao fundada em equiparao salarial.
Insurgindo-se contra as diferenas salariais por equiparao, o reclamado
afirma que a paradigma Luclia Mara exerceu as funes de Estagiria Rede J4 e
Coord. Atendimento, respectivamente a partir de 3/1/2008 e 7/12/2009, inexistindo
identidade funcional comprovada capaz de autorizar deferimento de isonomia
salarial ao autor. Em caso de manuteno da condenao, requer excluso de
parcelas personalssimas da base de clculo, especialmente ATS ou, pelo menos,
excluso da parte da gratificao de funo calculada sobre o anunio, bem como
limitao ao perodo de exerccio simultneo de funes idnticas.
Contudo, sem-razo, sendo a prova contundente no sentido de que o autor,
em verdade, acumulava funes de cargos diferentes, no de que tenha sido, como
a paradigma, apenas supervisor de operaes. Isto claro tanto no depoimento
pessoal do reclamante quanto no da preposta e nos depoimentos das testemunhas.
Vejamos:

[...] que desde 2008 o depoente acumula a funo de caixa e coordenador de PAB; [...]
que o depoente acumulava as funes de caixa e coordenador ou supervisor de operaes;
que o Sr. Joo Paulo era supervisor de operaes; que auxiliava o Sr. Joo Paulo nas
funes fazendo abastecimento de caixa eletrnico, conferncia de envelopes de depsito,
autorizao de transaes financeiras dos outros caixas, usando a senha do coordenador,
solicitao de dinheiro, venda de produtos; que substituiu o Sr. Joo durante um perodo de
30 dias no ano de 2011, exercendo exclusivamente as funes de supervisor de operaes;
[...] que a partir de junho de 2011 passou a trabalhar na agncia de Mariana, cumprindo a
mesma jornada de Ouro Preto; que nessa agncia tambm acumulava a funo de caixa
e supervisor; que a Sr Luclia Mara era supervisora; que realizava as mesmas funes da
Sr Luclia, alm das funes de caixa. (declaraes do reclamante, f. 556/557);

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que o reclamante realizava servios de supervisor de operaes, como: abastecer


caixas, conferir envelopes, na agncia de Mariana; que no sabe se isso tambm
ocorria em Ouro Preto; [...] que a Sr Luclia era coordenadora ou supervisora de
operaes, mesma funo tambm realizada pelo Sr. Joo Paulo; que o reclamante
substituiu o Sr. Joo Paulo durante um perodo de frias de 30 dias, no se recordando
em que ano isso ocorreu; que o reclamante no tinha senha para autorizar operaes
de caixa; que as demais funes do Sr. Joo Paulo e da Sr Luclia tambm eram
realizadas pelo reclamante. (declaraes de f. 557/558 da preposta dos rus);

que, alm da funo de caixa, o reclamante trabalhava substituindo em outras funes,


como efetuando pagamentos de aposentados e atendendo o pblico no atendimento
eletrnico; que no sabe informar se o reclamante tinha senha de supervisor para
autorizar operaes nos caixas. (testemunha Jamilly Cristina Souza Figueiredo, f.
558/559);

que o reclamante exercia a funo de caixa acumulada com a de supervisor de


operaes; que o reclamante realizava as mesmas atividades da Sr Luclia; que
acredita que a senha do reclamante tambm autorizava a fazer as operaes de
supervisor; que via o reclamante liberando operaes da rea comercial, recolhendo
envelopes dos caixas eletrnicos e os processava; que tambm fazia marketing para
venda de produtos. (Gracileia Gouveia, f. 559/560);

que trabalhou junto com o reclamante at o seu afastamento do banco; que o


reclamante auxiliava o depoente nas suas funes de coordenador no que tange
conferncia de envelopes e suprimento das mquinas; que nunca cedeu sua senha ao
reclamante; que no sabe se outro coordenador j cedeu a senha para o reclamante
autorizar operaes; [...] que o reclamante tinha condies de ser coordenador.
(Fabrcio Chaves Coelho, f. 560)

O desempenho de tarefas de outro cargo foi avaliado na r. sentena


recorrida, sendo em razo deste fato, comprovado, deferido adicional de 10%. Mas
a equiparao salarial exige mais, a teor do art. 461 da CLT, demanda completa
identidade funcional e, esta no se constatando, indevidas as diferenas salariais
decorrentes de isonomia salarial com a paradigma Luclia Mara.
Provejo, para afastar a condenao em diferenas por equiparao salarial e
correspondentes reflexos.

Horas extras - Intervalo intrajornada - Base de clculo

No se conforma o reclamado com o deferimento de horas extras. Pugna


pela validade dos registros de ponto eletrnicos, feitos pelo prprio autor de
forma correta, sendo eventuais horas extras prestadas devidamente quitadas ou
compensadas. Argumenta que o autor sempre gozou, conforme confessado na
inicial, intervalo de 15 minutos, no sendo devida 1 hora extra por dia. Em caso de
manuteno, requer seja observada apenas a parte do intervalo no frudo. Tambm
alega que a disposio legal aplicvel - 4 do art. 71 da CLT - determina apenas
acrscimo e no repetio do pagamento do intervalo, de modo que, se mantida
a condenao, deve ser limitado o pagamento das horas extras decorrentes de
intervalo ao adicional de 50%, com aplicao, restrito ao perodo no gozado do
intervalo, sob pena de bis in idem.

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Ao exame.
Declarou o reclamante (f. 556/557) que os cartes s serviam para comprovar
a frequncia, no a jornada cumprida, j que

[...] o horrio registrado no corresponde ao efetivamente trabalhado, pois, por


exigncia do gerente, chegava na agncia s 08h e s deixava o servio s 19h/21h;
que isso ocorria uns 15 a 20 dias por ms; que entre o dia 20 e 30 de cada ms
conseguia largar o servios s 17h; que os dias trabalhados registrados nos controles
de ponto esto corretos.

A preposta, conquanto tenha afirmado que a jornada do autor era de 6 horas


por dia e que no sabe o horrio de trabalho efetivamente cumprido pelo reclamante
pois no trabalhava com ele, tambm disse

[...] que, durante as substituies, o reclamante trabalhava 8 horas por dia; que
chegava na agncia s 8h30; que saa da agncia s 10h30; que nesse horrio
o reclamante estava chegando na agncia ou ainda no havia chegado; que saa
da agncia s 18h/18h30; que, nos dias de pico, o reclamante permanecia na
agncia at esse horrio ou mais; que os dias de pico so os 10 primeiros dias
de cada ms.

E tambm relatou que havia treinamentos na agncia e em Juiz de Fora,


alm de campanhas universitrias, ressalvando que, em Mariana, o autor delas no
participou (f. 557).
A testemunha Jamilly Cristina Souza Figueiredo (f. 558/559) informou que:

[...] cumpria jornada de 08h30 s 20h/21h; nos primeiros 15 dias do ms o servio


era mais intenso; que trabalhava, mesmo fora do perodo de pico, pelo menos
9 horas por dia; que, na maioria dos dias, a depoente chegava na agncia e
j encontrava o reclamante trabalhando, bem como ia embora e ainda deixava
o reclamante trabalhando; [...] o reclamante fazia lanche rpido, geralmente
nas dependncias da agncia, no sabendo a depoente dizer quanto tempo o
reclamante parava no intervalo; que a depoente trabalhava na agncia; que,
no perodo em que o reclamante trabalhava no PAB, ele iniciava e encerrava o
servio na agncia.

A segunda testemunha do autor, Gracileia Gouveia (f. 559/560), declarou que:

[...] exercia a funo de gerente PJ, trabalhando das 08h s 18h, com uma hora de
intervalo; quando chegava na agncia j encontrava o reclamante trabalhando; que
saa da agncia e ainda deixava o reclamante trabalhando; isso ocorria na maioria
dos dias; no se lembra se o reclamante chegava aps as 08h ou saa antes das 18h
algum perodo do ms; [...] o reclamante tinha 15 minutos de intervalo intrajornada; o
reclamante participava das campanhas universitrias, 2 vezes por ano, com 2 semanas
de durao.

De forma isolada, a ltima testemunha do ru disse que o autor chegava


s 10h45, no sabendo precisar o horrio de sada. E a outra testemunha do ru
afirmou desconhecer o horrio de sada do autor, mas que, retornando agncia
entre 17h e 19h, ainda o encontrava trabalhando.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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Assim, no confirmada a veracidade dos registros de ponto, mas a


sobrejornada alegada, reputo razovel e coerente com a prova testemunhal
produzida aquela fixada na r. sentena recorrida (f. 572-v), das 8h s 20h, nos
dias de pico (primeiros 15 dias do ms) e das 8h s 17h, no restante do ms,
sempre com 15 minutos de intervalo, alm dos dias de treinamento em finais de
semana e campanhas universitrias (estas ltimas j includas na jornada fixada,
no gerando, pois, direito a horas extras). Extrapolando a carga horria cumprida
a jornada devida, de 6 horas dirias, correta a deciso que deferiu ao autor, como
extras, as horas prestadas alm da sexta diria.
Tocante aos intervalos intrajornada, no prospera o apelo quanto natureza
dos valores devidos a tal ttulo. Trata-se de tempo no qual o empregado tem
assegurado descanso e, se presta trabalho, este extraordinrio, gerando direito
s horas extras correspondentes. O 4 do art. 71 da CLT expressamente se refere
remunerao do perodo correspondente com adicional de 50% - hora extra,
portanto; tambm assim o item III da Smula n. 437 do TST.
Fica ressalvado entendimento pessoal desta Relatora no sentido da durao
do intervalo se estabelecer a partir da jornada normal. E, ainda, que assim no fosse,
pelo pagamento apenas do tempo suprimido da pausa, por sentir ser esta a melhor
exegese do 4 do art. 71 da CLT, que observa a extenso do descumprimento
e evita tratar igualmente situaes desiguais. O entendimento diverso importa na
punio de modo idntico para o empregador que concedeu ao empregado o gozo
parcial do intervalo e para aquele que nada concedeu, o que fere o princpio da
equidade.
Contudo, tal entendimento no prevaleceu, e sim o da d. maioria desta
Egrgia Nona Turma, no sentido de ser devida ao empregado uma hora extra
quando, estendida a jornada, o intervalo suprimido, ainda que parcialmente, e,
nessa linha o item I da Smula n. 437 do C. TST.
Correta a base de clculo fixada a f. 573, composta de todas as verbas
salariais pagas salrio-base, comisso de cargo, gratificao de funo, diferenas
salariais, comisses e remunerao varivel, nada a prover quanto pretenso de
limitao desta ao ordenado, ATS e gratificao de caixa ou funo (f. 591/591-v.),
mesmo porque a clusula 7 das CCTs a fixa com base no somatrio de todas as
verbas salariais fixas, em rol exemplificativo e no taxativo, como pretende o ru.
Sendo as verbas elencadas na sentena salariais e fixas, nada a prover nesse
aspecto.
Provimento negado.

Sistema de remunerao varivel - Comisses

Insurge-se o reclamado contra a r. sentena que declarou a natureza salarial


da remunerao varivel e comisses pagas e, em face da habitualidade, deferiu a
integrao ao salrio. Afirma tratar-se de parcela benfica (f. 592) e que tampouco
era paga com habitualidade a ensejar os reflexos deferidos.
Apesar da argumentao do reclamado, tem-se que, se a empresa, alm
do salrio fixo, remunera os empregados base de parcela calculada a partir da
produo da agncia, deve, evidentemente, manter o registro dos valores que
serviram de base de clculo para o pagamento da parcela, pelo menos pelos ltimos

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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cinco anos, prazo geral prescricional, inclusive para efeitos trabalhistas prescrio
quinquenal prevista no inciso XIX do art. 7 da CF/88.
Sabe-se que a remunerao varivel constitui parcela paga pelo empregador
ao empregado em funo de ocorrncia de evento especfico, tal como ocorre
quando do pagamento de prmio ou comisses por cumprimento de uma meta
especfica ou de fatos determinados. Desse modo, sendo contraprestativa de
trabalho, salarial a natureza da remunerao varivel e das comisses pagas ao
autor, impondo-se sua integrao ao salrio para fins de apurao das parcelas e
demais reflexos deferidos na sentena.
Verificada dos demonstrativos de pagamento acostados e tambm das fichas
financeiras (f. 256/329) a existncia de parcela paga habitualmente pelo reclamado
(rubrica 4025-SIST REMUN VARIVEL), a parcela compe o salrio, nos termos do
disposto no artigo 457 da CLT.
Quanto s comisses, especificamente, as vendas de produtos foram referidas
na prova testemunhal, sendo, inclusive, razo integrante do pedido de indenizao
por danos morais decorrente de assdio relativo ao cumprimento de metas. vista
dos depoimentos e documentos de f. 44 e seguintes, ficou demonstrado que, embora
o reclamante efetuasse vendas diretamente, recebia, de forma indireta e reflexa, um
percentual de comisso sobre as vendas realizadas por toda a agncia. Ademais,
pelo simples exame dos contracheques de f. 44/49, por exemplo, constam rubricas
intituladas prmio campanha super mania (uma das referidas a f. 10). O critrio
de clculo, como ressaiu da prova, era recebimento de percentual sobre as vendas
globais da agncia. Assim, correta a definio de f. 572 adotada pelo Juzo de origem,
que, ademais, sequer objeto de insurgncia recursal direta e especfica.
Nada a prover.

Salrio-substituio

Bate-se o reclamado contra a r. sentena que o condenou ao pagamento de


salrio-substituio do empregado Joo Paulo por 30 dias em 2011. Alega que
necessrio no tenha a substituio o carter eventual, como na espcie. Sustenta
que o reclamante no exerceu todas as atividades do substitudo, sendo de todo
modo indevida a parcela.
Sem-razo.
Em seu depoimento, a preposta do reclamado admitiu que o reclamante
substitua o Sr. Joo Paulo, informando o perodo de 30 dias deferido. A preposta
afirmou que ocorreram as substituies, no fazendo qualquer ressalva de que o
reclamante no exerceu todas as tarefas dos gerentes gerais. O fato de ter declarado
que ele no tinha senha para autorizar operaes de caixa foi contraposto pela
primeira testemunha do autor que afirmou que, quando o servio estava apertado,
o gerente ou supervisor cedia sua senha para o caixa realizar algumas operaes.
E a segunda testemunha do autor aduziu que [...] via o reclamante liberando
operaes da rea comercial, recolhendo envelopes dos caixas eletrnicos e os
processava; que tambm fazia marketing para venda de produtos.
Segundo o entendimento consubstanciado no item I da Smula n. 159 do
TST, no caso de substituies em virtude de frias, o empregado substituto far jus
ao salrio contratual do substitudo.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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O recurso merece provimento apenas para determinar sejam excludas da


apurao do salrio-substituio as parcelas personalssimas pagas ao substitudo,
a exemplo do ATS e comisses.

Indenizao por danos morais - Transporte de valores

O recorrente pede reforma da sentena em relao condenao ao pagamento


de indenizao por dano moral decorrente de transporte de valores, tarefa que no se
inseria nas funes do autor. Diz que, se tal ocorreu, o que no restou comprovado, no
determinou a ao nem agiu com culpa ou dolo no evento. Caso mantida a condenao,
requer a reduo do valor da indenizao, fixada em R$ 20.000,00.
O reclamante conseguiu se desincumbir do nus que lhe competia e
demonstrou que realizava transporte de valores entre o PAB da UFOP e agncia
em Ouro Preto em 2008, como informaram a preposta e as testemunhas ouvidas.
O transporte era realizado no prprio automvel do autor e sem escolta, conquanto
demandasse contratao de servio especializado de segurana e transporte
de valores, pois o reclamante ficava exposto a risco acentuado, sem qualquer
garantia da segurana. Ao exigir o transporte de numerrio e no contratar
empresa especializada, o empregador ultrapassou os limites de seu poder diretivo,
configurando abuso do direito, conforme artigo 187 do Cdigo Civil. Trata-se de ato
ilcito, diante da conduta abusiva e violadora dos direitos de personalidade do autor.
Embora o reclamante no tenha sido vtima de assalto durante o transporte
de valores, foi, no entanto, vtima de acidente no trajeto, comprovando a situao
de insegurana, de modo abusivo, j que bem ciente o reclamado da correta forma
de proceder na situao de transporte de valores, ocasionando violao dos direitos
de personalidade do trabalhador. Desnecessria a demonstrao do dano, cuja
existncia se presume (damnum in re ipsa). A matria encontra-se pacificada na OJ
n. 22 das Turmas deste E. Tribunal Regional.
Patentes assim o dano moral, o nexo causal e a conduta antijurdica
do recorrente, deve ser mantida a condenao ao pagamento da indenizao
correspondente. Contudo, merece reparo a deciso apenas para reduzir o valor da
indenizao para R$ 8.000,00 (oito mil reais), que atende ao carter pedaggico
de inibir a conduta do recorrente, e atentando para os valores arbitrados por este
Colegiado em casos semelhantes.
Provimento parcial, portanto.

Indenizao por dano moral - Assdio - Cumprimento de metas

Neste particular, a questo se refere cobrana de metas por parte do


recorrente, entendendo o Julgador a quo pelo abuso do reclamado, ensejando
a reparao por dano moral fixada em R$ 30.000,00 (trinta mil reais). O
ressarcimento por danos, no mbito do contrato de trabalho, pressupe um ato
ilcito, consubstanciado em erro de conduta ou abuso de direito, praticado pelo
empregador ou por preposto seu. Igualmente, pressupe um prejuzo suportado
pelo empregado, com a subverso dos seus valores subjetivos da honra, dignidade,
intimidade ou imagem; tudo isso agregado ao nexo de causalidade entre a conduta
antijurdica do empregador e o dano sofrido pelo trabalhador.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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A respeito das metas, declarou o autor que

[...] o gerente geral estabelecia uma meta para a agncia, a qual era cobrada de todos
os funcionrios; que a meta era subdividida entre os empregados da rea operacional e
comercial; que havia reunies de 1 a 2 vezes por semana para conferir o cumprimento
das metas; que sempre que as metas eram alcanadas o gerente ia gradativamente
aumentando. (f. 556/558)

Disse a preposta que [...] os gerentes eram tranquilos nas reunies e no


eram rudes para cumprir as metas.
A primeira testemunha ouvida, Jamilly Cristina Souza Figueiredo, informou
que [...] as metas eram fixadas pela gerncia regional e distribudas pelo gerente
geral entre os empregados da agncia; que as metas sempre eram excessivas; a
segunda, Gracileia Gouveia, disse que

[...] as metas eram fixadas pela gerncia regional e distribudas na agncia pelo gerente
geral de forma igual para todos os empregados; que era muito difcil cumprir as metas
e estas sempre aumentavam; que as metas eram cobradas em reunio, muitas vezes
com o colega exposto perante os outros, com ameaa de demisso se no cumprisse
as metas.

Por fim, Fabrcio Chaves Coelho, terceira das testemunhas, a se referir


questo, explicou que

[...] as metas da agncia so fixadas pela gerncia regional; que a meta era geral e
no era subdividida entre os empregados; que as alteraes de metas eram pequenas,
sendo que algumas aumentavam, outras diminuam; que as metas so muito difceis
de cumprir; que havia gerente de todos os estilos no cumprimento das metas, sendo
alguns muito rgidos, outros menos; que o gerente conversava com o depoente
separadamente dos demais trabalhadores; que no sabe como era feita a cobrana
dos demais trabalhadores. (f. 558/560)

O conjunto probatrio nem ao menos permite concluso por cobranas de


metas com rigor e rudeza, muito menos com utilizao de expresses grosseiras,
perseguies e humilhaes dirigidas pessoalmente ao autor, como resumido e
evidenciado no segundo pargrafo de f. 21, de modo a violar sua honra e dignidade
pessoal. V-se que nenhum fato especfico foi mencionado pelas testemunhas que
se possa ter como ofensivo dignidade pessoal ou passvel de alterar a imagem
da pessoa frente aos colegas de trabalho, muito menos envolvendo o reclamante.
Assim, no verifico a existncia da prtica de atos, por prepostos do
reclamado, que importassem em violao da dignidade do autor. Apenas quando
o empregador expe o empregado situao que o humilha, extrapola os limites
de atuao do seu poder diretivo e atinge a dignidade desse trabalhador, expondo
a honra e intimidade deste e submetendo-o a um constrangimento injustificado,
devendo arcar com reparao por danos morais causados por essa conduta.
No caso, a mera cobrana de metas no basta para configurar o ato ilcito na
forma do art. 927 do Cdigo Civil. Ausente ato ilcito e no comprovado dano pessoal
dignidade do reclamante, afasto a condenao ao pagamento de indenizao por
danos morais, sob este enfoque.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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Danos morais e materiais - Acidente automobilstico

No se conforma o reclamado com a condenao ao pagamento de


indenizao por danos materiais e morais decorrentes do acidente ocorrido com o
autor em seu veculo. Aduz que no h prova material dos danos ou de existncia
de ato ilcito e culposo de sua parte, muito menos nexo de causalidade entre o
ato e o resultado. Requer, de qualquer modo, em caso de assim no se entender,
reduo do valor das indenizaes.
O Juzo de origem deferiu indenizao por danos materiais e morais em
razo do acidente de percurso, quando o autor fazia transporte de valores para o
ru, definindo por sua responsabilidade objetiva, em razo da atividade de risco.
Fixou duas indenizaes de R$ 15.000,00, uma por danos materiais e outra por
danos morais, em face dos transtornos implcitos ao prprio acidente.
O acidente foi confirmado pela preposta do reclamado, que informou sobre o
ocorrido e suas circunstncias, inclusive de que o autor, quando do evento, trazia
documentos para a agncia do banco. Declarou a preposta (f. 557/558) que

[...] o reclamante substituiu um colega de trabalho na mina de Alegria; que o banco no


ofereceu transporte para deslocamento do reclamante; que era necessrio deslocar-se
para o trabalho em carro, tendo em vista a distncia da mina para a cidade; que, aps
a sada do PAB, o reclamante tinha que voltar agncia trazendo os documentos da
movimentao do dia; que o reclamante sofreu acidente voltando do PAB para a agncia
e teve perda total do veculo; que no se lembra da marca do veculo, mas se lembra que
era um carro vermelho; que acredita que o veculo valesse uns R$ 15.000,00 poca do
acidente; que no sabe informar se o reclamante tinha seguro dos veculos.

In casu, considerando que o risco do negcio do empregador, mantm-se a


condenao ao pagamento de indenizao por danos materiais, em valor equivalente
ao informado pela preposta em relao perda total do veculo do autor, avaliado em
R$ 15.000,00.
Todavia, no h nos autos indcio de que tivesse o reclamado contribudo para
o acidente, de modo que resta afastada a possibilidade de lhe imputar culpa por sua
ocorrncia, requisito exigido pela CF, art. 7, inciso XXVIII, para fins de indenizar. O
acidente aconteceu, ao que se evidenciou, por uma fatalidade, e dele no decorreram
leses leves para o reclamante. Nesse sentido, registrou a r. sentena recorrida: [...] as
leses sofridas pelo autor foram leves e no geraram incapacidade laborativa. (f. 574-v)
Ainda que o autor estivesse desempenhando tarefa relacionada ao trabalho,
a inexistncia de fato culposo atribuvel ao empregador afasta o direito pretendida
indenizao pelos danos morais sofridos (CR, art. 7, inciso XXVIII).
Provejo, em parte, o recurso, apenas para excluir da condenao a
indenizao por danos morais decorrente de acidente automobilstico, arbitrada na
origem em R$ 15.000,00.

Indenizao por danos morais - Conduta discriminatria

Como j dito, na etiologia da responsabilidade civil, devem estar presentes a


ofensa a uma norma preexistente ou erro de conduta (ato ilcito), o dano e o nexo
de causalidade entre os dois.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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A reparao pretendida pelo autor carecia de comprovao de que a


conquista da promoo esperada no se deu em virtude de ato ilcito praticado pelo
empregador, fazendo-se necessria a prova de que a chance era real e foi obstada
apenas pela ilicitude da conduta do agente.
Na inicial, alegou o autor que tanto a funcionria Franciara Martins quanto
outros empregados, aps receber o prmio Super Mania pelo alcance de metas,
foram promovidos, e que ele, por ser deficiente fsico (apresentando os dedos das
mos fundidos), tambm recebeu o prmio, mas, por ser Portador de Necessidades
Especiais - PNE, no o foi, por ato discriminatrio e porque o banco perderia a cota
PNE. Por tais razes, alega que se sentiu humilhado e desmotivado, j que sempre
foi timo funcionrio, sendo preterido pelo ru.
O Juzo de origem deferiu indenizao por danos morais a esse ttulo, no
valor de R$ 50.000,00, afirmando, f. 574, que [...] toda a prova produzida revela que
a no promoo do autor foi discriminatria, diante da sua condio de portador de
necessidades especiais.
Vejamos, ento, as declaraes prestadas s f. 556/561:

[...] que no ano de 2010 recebeu prmio como melhor funcionrio da agncia na rea
de vendas da rea operacional; que cumpriu as metas exigidas em tal ano; que os
empregados premiados que cumpriam metas geralmente eram promovidos, mas o
depoente no foi. (autor);

que quando trabalhou no posto da UFOP todas as vendas da agncia eram registradas
na matrcula do reclamante; que o reclamante recebeu prmio em razo desse fato;
que no se lembra se houve promoes para coordenador ou supervisor no perodo
em que o reclamante trabalhou; que acredita que o reclamante estava sendo preparado
para esse cargo; que o reclamante no foi promovido pois se desligou do banco antes.
(preposta);

que os PNEs, caso do reclamante, tinham metas iguais aos demais empregados da
agncia; que nunca viu o reclamado promover portadores de necessidades especiais,
ainda que fossem bons funcionrios; que durante o perodo em que o reclamante
trabalhou na agncia foram trazidos funcionrios de fora para ocupar cargos de
superviso e coordenao; que o reclamante substitua tais cargos, mas nunca foi
promovido. (primeira testemunha do autor);

que nunca viu um PNE ser promovido pelo primeiro reclamado; que acredita que
isso ocorria por discriminao; que o reclamado trazia pessoas de outras agncias
para promover aos cargos de supervisor e coordenador, mas no promovia um PNE.
(segunda testemunha do autor);

que o reclamante tinha condies de ser coordenador; que no sabe informar porque
o reclamante foi promovido; que a agncia possua cota de 1 PNE; que o reclamante
foi transferido para agncia de Mariana para substituir outra caixa portadora de
necessidades especiais; que ambos eram bons funcionrios; que nenhum dos 2 foi
promovido de caixa para coordenador. (primeira testemunha dos rus);

que, na agncia de Congonhas, um PNE foi promovido de caixa para gerente; que no
sabe dizer porque o reclamante nunca foi promovido; que a depoente era estagiria
do banco na poca em que houve a promoo do funcionrio PNE e no se lembra do
nome deste. (segunda testemunha dos reclamados).

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
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Entendo que tais declaraes no comprovam prtica de ato ilcito pelo


reclamado, com o objetivo de impedir o reclamante de concretizar suas expectativas
de promoo. Isso porque a ltima testemunha ouvida relatou a promoo de
um empregado portador de necessidades especiais na agncia Congonhas, fato
especfico que demonstra que o reclamado no deixava de promover empregado
nessas condies. As declaraes das testemunhas do autor partem de suposies
que nunca viram ocorrer promoo de empregado portador de necessidades
especiais e supem que tal no ocorrera por discriminao. Tal suposio cai por
terra diante de fato comprovado pela segunda testemunha do reclamado. Veja-se
que nenhuma das duas testemunhas do autor presenciou atos emanados do banco
capazes de evidenciar a discriminao alegada, apenas acharam que houve
discriminao, porque eram promovidos outros empregados no portadores de
necessidades especiais. Ora, se as empresas precisam preencher cota mxima de
5% (em 1.000) de PNE em seus quadros, obviamente, promoes de portadores
de necessidades especiais sero muito mais raras do que de empregados no
portadores de necessidades especiais.
Ademais, a alegao inicial de no concesso de promoo para no
perder a cota PNE (f. 31), o que no faz sentido, visto que a lei no distingue
cargos especficos ou a eles destina cota. A tese inicial, nesse aspecto, carece de
amparo legal, tendo razo o reclamado ao afirmar que a cota estipulada no est
atrelada ao cargo e sim ao nmero de funcionrios do recorrente. (f. 598-v.)
Por fim, critrios de promoo so nsitos ao poder diretivo do empregador.
Nos termos dos artigos 186, 187 e 927 do Cdigo Civil, o dever de reparar
o dano origina-se na prtica de um ato ilcito, ou ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, que importe em violao a direito, o que no se
verificou. E, ausente a conduta ilcita imputvel ao recorrente, no se h que falar
em pagamento de indenizao.
Provejo o apelo, para excluir a condenao ao pagamento de indenizao
por danos morais em razo de discriminao do autor, arbitrada na origem em R$
50.000,00.

Danos morais e materiais - Doena ocupacional

Tambm no se conforma o primeiro ru com a condenao ao pagamento de


indenizaes por danos morais e materiais tanto em razo da doena ocupacional
(R$ 30.000,00, diante do sofrimento causado ao empregado em face da exigncia
de atividades superiores s suas foras, causando as doenas ocupacionais
reconhecidas...) quanto em razo dos salrios que deixou de receber a partir
do 16 dia de cada afastamento acidentrio ocorrido no curso do contrato, at as
respectivas altas previdencirias. (final de f. 575)
Do laudo pericial em que baseado o Juzo para concluso por nexo causal,
constou:

[...] que o autor apresentou quadro de doena osteomuscular em primeiro quirodctilo


esquerdo em agosto de 2011, que pode efetivamente estar relacionado com a atividade
laboral do autor, considerando a deficincia fsica do autor e a falta de restrio de
atividades para o mesmo, concordando com o perito mdico previdencirio, ou seja,
existiu em agosto de 2011 a doena ocupacional. Sem presena de sequelas ou

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 59, n. 90, p. 245-303, jul./dez. 2014
283

incapacidade para atividades laborais aps alta mdica; [...] este perito no identificou
a presena de doena psiquitrica... (grifo acrescido)

Frise-se, portanto, que o perito no concluiu pelo nexo causal, apenas


concluiu pela possibilidade de ocorrncia deste.
No perodo em que esteve afastado pelo INSS, o rgo previdencirio pagou
o benefcio, como constou da sentena, no se cogitando, a meu sentir, de perdas
materiais passveis de indenizao.
Por outro lado, a percia mencionou que o autor no apresenta sequelas, no
portador de doena psiquitrica e nem de incapacidade laborativa.
Certo que estabele